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Derecho Aplicable
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO - UNIDAD 4
Normas Directas 2

 Las normas directas, materiales o sustantivas son aquellas que en su

tipo legal describen un caso jusprivatista multinacional y que en su
consecuencia jurídica brindan la solución a ese caso.
 Art. 2616 C.C.C Principio de irretroactividad adquirida
 Art. 233 C.C.C. Frutos y productos
 Art. 7 del Tratado de Derecho Civil Internacional Montevideo de
1940: El domicilio de las personas incapaces sujetas a patria
potestad, a tutela o curatela, es el de sus representantes legales; y el
de éstos, el del lugar de su representación.
Normas internacionalmente imperativas o de 3
Policía
 Las normas de policía en su tipo legal captan una relación jusprivatista
multinacional y en su consecuencia jurídica “autoeligen” el derecho
material local.
 Descartan a priori la aplicación del derecho extranjero, sin consultarlo.
 Fundamento: salvaguarda de la organización política, social, familiar y
económica del país.
 Art. 10 (CC):Los bienes raíces situados en la República son
exclusivamente regidos por las leyes del país…
 Art. 2667 C.C.C: Los derechos reales sobre inmuebles se rigen por la
ley del lugar de su situación”.
 Art. 2599 C.C.C: Normas internacionalmente imperativas
Normas Indirectas 4

 Las normas indirectas o de conflicto son aquellas que en su tipo

legal describen un caso jusprivatista multinacional, pero que en su
consecuencia jurídica no dan la solución al mismo, sino que remiten
a un ordenamiento (extranjero o propio, según se trate de normas
indirectas de importación o exportación).
 Art. 2644 CCC: La sucesión por causa de muerte se rige por el
Derecho del domicilio del causante al tiempo de su fallecimiento…
Normas Indirectas 5
Puntos de conexión

 Es la clave que indica el derecho aplicable al caso (lugar del

domicilio, lugar de situación de los bienes, lugar de celebración o
ejecución).
 Los puntos de conexión pueden ser:
 reales (lugar de situación de los bienes)
 personales (nacionalidad, domicilio, residencia)
 conductistas o voluntarios (lugar de celebración o de ejecución de un
contrato, lugar de comisión de un delito)
Normas Indirectas 6
Clasificación

Puntos de conexión:
 De derecho: importa un concepto jurídico que exige ser definido.
Ejemplo: el domicilio.
 De hecho: importa un situación de hecho, constatable fácticamente.
Ejemplo: lugar de situación de los bienes.
 Fijos: son de carácter inmutable. Ejemplo: primer domicilio
conyugal, lugar de situación de los bienes inmuebles.
 Variables: son de carácter mutable. Ejemplo: ley del domicilio
conyugal.
Normas Indirectas 7
Clasificación

Según sus efectos:

 de Importación: remiten a un derecho privado extranjero.
 de Exportación: declaran aplicable el derecho propio
Según su extensión:
 Unilaterales: se limitan a declarar aplicable el derecho propio (art.
10 C.C.) No contemplan o regulan todas las situaciones posibles.
 Omnilaterales: son exhaustivas (art. 2667 C.C.C).
Normas Indirectas 8
Clasificación
Según el punto de conexión:
 Simples: la norma emplea un único punto de conexión
 Complejas: la norma emplea dos o más puntos de conexión,
pudiendo ser éstos:
 Subsidiarios: cada punto de conexión se emplea en defecto o fracaso
del anterior .
Art. 2620 CCC: La declaración de ausencia y la presunción de
fallecimiento se rigen por el derecho del último domicilio conocido de
la persona desaparecida o, en su defecto, por el derecho de su última
residencia habitual. Las demás relaciones jurídicas del ausente siguen
regulándose por el derecho que las regía anteriormente.
Normas Indirectas 9
Clasificación
Según el punto de conexión:
Complejas: la norma emplea dos o más puntos de conexión
Alternativos: los puntos de conexión poseen igual jerarquía.
Art. 3638 del CC: El testamento del que se hallare fuera de su país, sólo
tendrá efecto en la República, si fuese hecho en las formas prescriptas por la
ley del lugar en que reside, o según las formas que se observan en la Nación
a que pertenezca, o según las que este código designa como formas legales.
Acumulativos: los puntos de conexión requieren coincidencia entre las leyes
señaladas por cada uno de ellos.
Art. 13 del Tratado de Montevideo de Derecho Civil Internacional de 1889:
La ley del domicilio matrimonial rige:
a) La separación conyugal;
b) La disolubilidad del matrimonio, siempre que la causal alegada sea
admitida por la ley del lugar en el cual se celeb ró.
El Conflicto de Calificaciones 10

 Calificar es determinar la naturaleza jurídica de una relación y su

ubicación dentro del cuadro de categorías perteneciente a un
ordenamiento jurídico.
 Los conflictos de calificaciones se originan por la coexistencia de
sistemas nacionales de Derecho Internacional Privado y porque cada
ordenamiento posee un cuadro de categorías propio.
 El caso de la viuda maltesa
El Conflicto de Calificaciones 11
Soluciones propuestas para resolver los problemas de calificaciones

 Calificar según la lex fori: La relación jurídico-privada debe ser

calificada de acuerdo al cuadro de categorías que ofrece el sistema
jurídico del Estado al cual pertenece el juez que entiende en la causa.
 Calificar según la lex causae: las definiciones o calificaciones surgen
del derecho indicado por la norma de conflicto. La lex causae (define y
reglamenta).
 Calificar en forma autárquica: consiste en definir la relación jurídico
internacional de manera autónoma y a través de conceptos universales,
con total abstracción de los derechos locales.
La Cuestión Previa 12

 Una cuestión principal depende de una o más cuestiones que por ese motivo se
denominan previas, preliminares o incidentales.
 Se presenta después de la determinación del derecho aplicable a la cuestión
principal, si bien la decisión de la controversia principal depende de ella.
Ejemplo: en el caso que se discutiera la sucesión del cónyuge, previamente
debemos determinar la validez del matrimonio.
 El leading case: “Ponnoucannamalle c/ Nadimoutoupolle”, resuelto en 1931 por la
Corte de Casación francesa.
Trabajo Práctico 13
La cuestión previa
Caso Grimaldo, Miguel s/suc. (1946)
El señor Grimaldo, italiano, falleció en Italia, con último domicilio en aquel país,
dejando como única y universal heredera a su hija adoptiva Concepción.
La cuestión llega a la justicia argentina por presentación de la hija adoptiva para
recibir los bienes (el causante poseía un bien inmueble y un depósito bancario)
¿Cuál es la cuestión previa en el caso planteado?
¿Cuál es la cuestión principal?
¿Cómo creen que se resolvió el caso?
Evaluación de Proceso: Experimenta 14
 Temas consensuados (conceptos previos de clases)
 TP 2: Fraude a la ley. 4 de Septiembre
 Llevar notebook (al menos una por grupo de no más de 4 alumnos)
 El seminario se aprueba: con una nota de 5 en 3 de los 4 TP. Se
promociona con 7, sumando como mínimo 26 puntos.
 El promedio de las notas obtenidas de cada TP conformará una
única Nota de Proceso.
 Encuentros: 80 minutos cada uno.
El Fraude a la Ley 15
 Es la alteración voluntaria y maliciosa del punto de conexión, para evadir el
derecho normalmente competente y lograr la aplicación de un ordenamiento
jurídico más favorable.
 Condiciones:
 Alteración mediante un procedimiento técnicamente regular, del punto de
conexión.
 Intención fraudulenta de eludir la ley competente.
 Carácter coactivo del derecho evadido.
 Uso en ausencia de otros medios idóneos para neutralizar los resultados
queridos por las partes.
 Leading case: caso de la duquesa Beauffremont.
El Fraude a la Ley 16

 El gran problema en materia de fraude consiste en su prueba

 Indicios para constatar su existencia: la expansión espacial y la contracción
temporal, pues los protagonistas realizan una serie de actos que implican traslados
innecesarios (de un Estado a otro) en un corto lapso de tiempo.
 La sanción al fraude consiste en aplicar el derecho que se pretendió eludir.
 Nuevo código: Art. 2598: “Fraude a la ley. Para la determinación del derecho
aplicable en materias que involucran derechos no disponibles para las partes no se
tienen en cuenta los hechos o actos realizados con el solo fin de eludir la
aplicación del derecho designado por las normas de conflicto”
El Fraude a la Ley 17
 Una persona de nacionalidad italiana vive en su país natal con su segunda esposa. Afectado de una
enfermedad incurable y en estado de gravedad, se traslada a Austria, donde se nacionaliza austríaco.
Allí otorga testamento por el que instituye a su esposa heredera en el 100% de sus bienes. Permanece
en Austria 6 meses y regresa a Italia donde al poco tiempo fallece.
 La segunda esposa inicia la sucesión en Austria y los hijos del primer matrimonio cuestionan el
derecho austríaco como aplicable a la sucesión
 Derecho austríaco: rige la sucesión por la ley de la última nacionalidad del causante, y permite testar
sin prohibiciones legales.
 Derecho italiano: rige la sucesión por la ley del último domicilio del causante; establece que la legítima
cuando se tiene un hijo es de la mitad de los bienes y cuando se tienen dos o más, es de las dos terceras
partes de los bienes; además decreta que las disposiciones testamentarias no pueden perjudicar a los
herederos legítimos, y que éstas deben reducirse en lo que excedan a la cuota disponible.
 a) Debe posicionarse en el rol de los hijos del causante redactar una defensa fundada solicitando que
se los declares herederos legítimos.
 b) Como representante de los hijos debe plantear la incompetencia.
 Una vez redactado determine en a) y b) como fallaría el Juez.
El Fraude a la ley 18
Lea el siguiente caso, y responda las preguntas formuladas

 Caso 2
El caso trata de un causante nacionalizado argentino, el señor
Furuholmen, residente durante muchos años en el país y con bienes
inmuebles situados en la República.
Poco antes de morir cambia su domicilio a Noruega, traslada ropas,
objetos personales y obtiene esa nacionalidad.
Luego hace un testamento en el que favorece como beneficiaria a su
tercera esposa, en detrimento de otros herederos, hijos de anteriores
matrimonios, residentes en Argentina.
Dichos herederos inician juicio en Argentina solicitando el ser
reconocidos como herederos y que se desestime dicho testamento.
El Fraude a la ley 19
Responda las preguntas formuladas

1. a) ¿En qué se funda la jurisdicción internacional del juez argentino

para entender en el caso?
b) Para ello debe posicionarse como representante de los hijos que
inician juicio.

2. ¿En qué se fundaría la defensa de la tercera esposa? ¿Puede plantear la

incompetencia?

3. ¿Cuáles considera que fueron las conclusiones del fallo y en qué se

basó?  
El Fraude a la Ley 20
 Contenido formal de una sentencia
 http
://fallos.diprargentina.com/2009/11/ulloa-alberto-s-sucesion-2-insta
ncia.html
Bibliografía 21

Ampliatoria
 DREYZIN DE KLOR, A. (2015) El Derecho Internacional Actual. Tomo
1. Buenos Aires: Zavalía. Capítulos 6 y 7.
 FERNÁNDEZ ARROYO, Diego (Coord.) (2003). Derecho Internacional
Privado de los Estados del Mercosur. Buenos Aires: Zavalía. Cap. 6.
 KALLER DE ORCHANSKY, Berta (1991). Nuevo manual de Derecho
Internacional Privado. Buenos Aires: Plus Ultra. Cap. IV.
 FELDSTEIN DE CÁRDENAS, Sara (2010) “Guía de Estudio Programa
desarrollado de la materia Internacional Privado (Parte general y parte
especial), Estudio, Buenos Aires, pp. 38-40.