ÁLVARO DAVID MENDOZA LÓPEZ SEUDIS PILAR SOLANO GOMEZ
JOSE FRANCISCO CRUZ
(DOCENTE)
FACULTAD DE DERECHO CIENCIAS POLÍTICAS Y SOCIALES
UNIVERSIDAD POPULAR DEL CESAR GRUPO 05 VALLEDUPAR- CESAR 2018 INTRODUCCIÓN Es inexorable que para estudiar la hacienda pública es necesario que nos adentremos en la temática de lo que son rentas parafiscales, en el desarrollo de esta investigación aclararemos sus aspectos históricos, en qué consisten, cuáles son sus finalidades, hacia qué están destinadas, con el fin de hacer un análisis complementario al desarrollo de nuestro curso de Hacienda Pública. RENTAS PARAFISCALES ASPECTOS HISTÓRICOS. Antes de adentrarnos en la definición de la parafiscalidad, vamos a hablar de los aspectos históricos de esta en Colombia. Sus inicios se presentan en 1928, como lo indica la Corte Constitucional en la Sentencia c-490 de 1993: “Los recursos parafiscales fueron introducidos en Colombia en el año de 1928 al crearse la contribución cafetera”. La doctrina colombiana también enseña que la Ley 76 de 1927 creó la llamada parafiscalidad cafetera, pero que en su momento le dio el nombre de impuesto a la exportación de café; ya para 1940, con el decreto 2078, se creó el Fondo Nacional del Café. El fondo ha tenido muchas fuentes de financiación a lo largo de su historia, que conviene mencionar por la importancia del sector del café y la parafiscalidad cafetera ha presentado para Colombia. Fueron sustentos Financieros del fondo en efecto: el diferencial Cafetero previsto en su momento, por el decreto 637 de 1951 y la ley primera de 1959; la retención cafetera prevista en la ley primera del 59 y en los decretos 80 de el mismo año, en 2322 de 1965 y 444 de 1967; el impuestos a las exportaciones, reguladas por la ley primera de 1959 y por lo decreto 107 de 1957 y 44 4 de 1967; el impuesto ad valorem previsto por el decreto 40 y 444 del 67; el impuesto de pasilla, al cual se refiere las leyes 128 de 1941 y 66 de 1942 y el decreto 1781 de 1944 y el impuesto a las exportaciones de inferiores o pastillas y consumo prevista en el decreto 2080 de 1940 (Derecho Tributario y de la Hacienda Pública-Mauricio Plazas Vega). El fondo Nacional de café tiene características muy peculiares que lo diferencian de los restantes fondos parafiscales agropecuario que operan en Colombia, porque está destinado tanto a cumplir funciones de fomento y consolidación tecnológica como de regulación económica del sector. En la mayoría de los casos, la parafiscalidad agropecuaria cuenta con 2 fondos, uno de fomento y otro de regulación económica (de estabilización de precios o rentabilidades), de acuerdo con los lineamientos establecidos por los capítulos 5 y 6 de la ley 101 de 1993 (Derecho Tributario y de la Hacienda Pública- Mauricio Plazas Vega). El fondo Nacional de café es administrado por la federación Nacional de cafeteros y está sometida a la dirección del comité nacional de cafeteros integrado por representantes del estado y del sector Cafetero (Derecho Tributario y de la Hacienda Pública- Mauricio Plazas Vega). DEFINICIÓN DE RENTAS PARAFISCALES. En Colombia además de los impuestos y las tasas se deba pagar una serie de contribuciones denominadas parafiscales que son las que tienen un fin específico, pero ¿Cómo se definen las rentas parafiscales? La ley 225 de 1995 la denomina como aquellas contribuciones de carácter obligatorio que afectan un determinado y único grupo social y se utilizan para beneficio del propio sector que los aportan lo cual implica una contraprestación directa al grupo de personas gravadas. Por otro lado el jurista y politólogo francés Mauricio Duverger señala que la parafiscalidad es una institución intermedia entre la tasa administrativa y el impuesto y que “en síntesis, está constituida por una serie de impuestos corporativos, percibidos en provecho de instituciones públicas o privadas que tienen el carácter de colectividades; tales impuestos son para éstas lo mismo que los impuestos locales son para los municipios y provincias” Precisa el profesor Duverger que “se califican de parafiscales las exacciones efectuadas sobre sus usuarios por ciertos organismos públicos o semipúblicos, económicos o sociales, para asegurar su financiación autónoma: las cuotas pagadas a la seguridad social constituyen el ejemplo más importante. Hay además otros muchos organismos beneficiarios de estas tasas: colegios y cámaras profesionales, comités, centros técnicos, etc.” Así mismo Duverger distingue las tasas de las contribuciones parafiscales: “hay una diferencia fundamental entre las tasas administrativas y las parafiscales, en cuanto a la naturaleza de los servicios públicos en beneficio de los cuales son percibidas. Las primeras son remuneraciones pagadas a servicios administrativos. Las segundas son percibidas en beneficio de organismos públicos, o privados, pero no de servicios públicos administrativos propiamente dichos: se trata de organismos de carácter económico, social o profesional” En Colombia el tema de la parafiscalidad no es muy novedoso, sin embargo expertos en la hacienda pública han trabajado en el tema como es el caso del exministro de Hacienda Juan Camilo Restrepo (2008) expone que la parafiscalidad es un fenómeno tributario debido a su carácter específico dentro de la clasificación de ingresos, precisamente señala que tienen el carácter político originados por el crecimiento y extensión de las actividades y funciones del Estado moderno; administrativos pues derivan la descentralización y el florecimiento de organismos autónomos dentro del estado, con funciones y actividades cada vez mayores y más semejantes a las del sector privado; político-administrativo, alimentados por la idea del Estado-empresa que configuran nuevos perfiles de actividad política- administrativa; de índole financiero, por el agotamiento de las fuentes tradicionales de imposición. Por otra parte la corte constitucional manifestó lo siguiente “las contribuciones parafiscales son gravámenes obligatorios que no tienen el carácter de remuneración de un servicio prestado por el Estado, no afectan a todos los ciudadanos sino únicamente a un grupo económico determinado, tienen una destinación específica en cuanto se utilizan para el beneficio del sector económico que soporta el gravamen, no se someten a las normas de ejecución presupuestal y son administrados por órganos que hacen parte de ese mismo renglón económico, siendo sus características” (Sentencia c-228/09 corte constitucional). En corolario a esta definición y para nosotros una de las más acertadas el estatuto orgánico del presupuesto de Colombia (EOPC) Alude a las contribuciones parafiscales y las define como los gravámenes establecidos con carácter obligatorio por la ley, que afectan a un determinado y único grupo social y económico y se utilizan para beneficio del propio sector. Y, en cuanto tiene que ver con su régimen en materia hacienda pública, agrega: el manejo, administración ejecución de estos recursos se hará exclusivamente en la forma dispuesta en la ley que los crean y se destinarán solo al objeto previsto en ella, lo mismo que los rendimientos y excedentes financieros que resultan al cierre del ejercicio contable. CARACTERÍSTICAS. Estas características encuentran su fundamento en dos jurisprudencias de la corte constitucional, que consideramos son imprescindibles para el desarrollo de nuestra investigación. Las primeras características se encuentran en la Sentencia C-152/97 según la Constitución y la ley orgánica de presupuesto, y de conformidad con la jurisprudencia de esta Corte, las características esenciales de las contribuciones parafiscales son: 1. Son obligatorias, porque se exigen, como todos los impuestos y contribuciones, en ejercicio del poder coercitivo del Estado; 2. Gravan únicamente un grupo, gremio o sector económico; 3. Se invierten exclusivamente en beneficio del grupo, gremio o sector económico que las tributa; 4. Son recursos públicos, pertenecen al Estado, aunque están destinados a favorecer solamente al grupo, gremio o sector que los tributa; 5. El manejo, la administración y la ejecución de los recursos parafiscales pueden hacerse por personas jurídicas de derecho privado (generalmente asociaciones gremiales), en virtud de contrato celebrado con la Nación, de conformidad con la ley que crea las contribuciones, o "por los órganos que forman parte del presupuesto general de la Nación; 6. El control fiscal de los recursos originados en las contribuciones parafiscales, para que se inviertan de conformidad con las normas que las crean, corresponde a la Contraloría General de la República; 7. Las contribuciones parafiscales son excepcionales. Así lo consagra el numeral 12 del artículo 150 al facultar al Congreso para establecer "excepcionalmente, contribuciones parafiscales en los casos y bajo las condiciones que establezca la ley". En otra jurisprudencia corte constitucional en la sentencia C-228/09 también señala que las características de las rentas parafiscales son: 1. Surge de la realización actual o potencial de obras públicas o actividades estatales de interés colectivo, en donde necesariamente debe existir un beneficio para un individuo o grupo de individuos; 2. Se trata de una prestación que reconoce una inversión estatal, por lo que su producto está destinado a su financiación; 3. La prestación que surge a cargo del contribuyente es proporcional al beneficio obtenido, así lo reconoce el artículo 338 Superior al señalar que: “La ley [puede] permitir que las autoridades fijen las tarifas de las [contribuciones] que cobren a los contribuyentes, como (...) participación en los beneficios que les proporcionen”; 4. El obligado tributario no tiene la opción de negarse a la inversión, por el contrario, se encuentra comprometido con su pago a raíz del provecho que le reporta; 5. La contribución, por regla general, es progresiva, pues se liquida de acuerdo con el rédito obtenido. ELEMENTOS. Se encuentran en la Sentencia C-040 de 1993, del 11 de febrero de 1993, para sistematizar, la Corte observa que los recursos parafiscales tienen tres elementos materiales, a saber: 1. Obligatoriedad: el recurso parafiscal es de observancia obligatoria por quienes se hallen dentro de los supuestos de la norma creadora del mencionado recurso, por tanto, el Estado tiene el poder coercitivo para garantizar su cumplimiento. 2. Singularidad: en oposición al impuesto, el recurso parafiscal tiene la característica de afectar un determinado y único grupo social o económico. 3. Destinación Sectorial: los recursos extraídos del sector o sectores económicos o sociales determinados se revierten en beneficio exclusivo del propio sector o sectores. DESTINANCIÓN DE LAS RENTAS PARAFISCALES. Algunas empresas que tengan trabajadores vinculados mediante contrato de trabajo deben hacer un aporte equivalente al 9% de su nómina por concepto de parafiscales, los cuales se distribuirán de la siguiente forma: 4% para el subsidio familiar (Cajas de Compensación Familiar) 3% para el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar (ICBF) 2% para el Servicio Nacional de Aprendizaje (SENA). Respecto a los trabajadores del servicio doméstico, no se deben realizar rentas parafiscales por ellos, en vista de que la familia no es una empresa o unidad económica, requisito necesario para estar obligado a pagar rentas parafiscales, aunque de forma excepcional deben ser afiliados a una Caja de compensación familiar. No obstante, si una familia en su casa de habitación tiene un almacén o cualquier otro establecimiento de comercio, y allí ocupa uno más empleados, deberá aportar parafiscales por los empleados que laboran en el establecimiento de comercio, mas no por los que se ocupan de las labores domésticas. Instituto Colombiano de Bienestar Familiar (ICBF) El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar tiene como objetivo propender por el bienestar de los niños de bajos recursos y de la familia en general. Es una entidad encargada de proteger los derechos de los menores de edad que no cuentan con los recursos necesarios para procurarse los cuidados mínimos necesarios, como el suministro de alimentos, vestido, vivienda o educación. Los recursos que financian a esta entidad provienen del aporte que hace toda empresa o empleador obligado a realizar aportes parafiscales, y este aporte es equivalente al 3% del salario de cada trabajador. Servicio Nacional de Aprendizaje (SENA) El SENA tiene como función capacitar a los colombianos para que adquieran el conocimiento y destrezas necesarias para que logren una adecuada inserción y desempeño en el campo laboral. El SENA se financia con los aportes que debe realizar toda empresa obligada a ello por cada empleado que tenga, en un porcentaje equivalente al 2% de la nómina. Para el cálculo del aporte al SENA se excluye el auxilio de transporte, al igual que para los demás aportes parafiscales. Es importante aclarar que la obligación de realizar el aporte mensual al SENA del 2% de la nómina, es diferente a la obligación de contratar aprendices por lo que en algunos casos tendrá que hacer las dos cosas. Consulte el contrato de aprendizaje. Cajas de compensación familiar Las cajas de compensación familiar se encargan de administrar los recursos aportados por las empresas, y que tienen como objetivo otorgar un subsidio a los trabajadores que tiene beneficiarios con derecho a él. La empresa es la que elige la caja de compensación a la que ha de afiliar a sus empleados. La empresa o empleador que esté obligado a pagar parafiscales debe aportar el 4% sobre el salario base por concepto de aportes a las cajas de compensación familiar. RENTAS PARAFISCALES EN LA CONSTITUCIÓN DE 1991. En la Constitución Política de 1991, son tres los artículos que hacen referencia a la parafiscalidad: 1. El artículo 150, numeral 12, establece que sólo excepcionalmente el Congreso de la República por medio de la ley puede establecer contribuciones parafiscales; 2. El artículo 179, en su numeral 3, incorpora un requisito para poder ser congresista, el cual consiste en que dicho funcionario no haya sido representante legal de entidades que administren tributos o contribuciones parafiscales. 3. Posterior a estos, y ya en los artículos finales de la Constitución, se encuentra el artículo 338, el cual consagra que el Congreso, las asambleas y los concejos puedan imponer contribuciones fiscales y parafiscales en tiempos de paz.
PRINCIPIO ESENCIAL DE LA PARAFISCALIDAD
El artículo 29 del Decreto 111 de 1996 contempla dos formas de administración de
los recursos parafiscales, a saber, los que se administran por particulares en virtud de contratos que celebra la Nación y los que se administran por los órganos que forman parte del Presupuesto Nacional; los primeros, es decir los administrados por los particulares, no se incorporan en el presupuesto de la Nación, al paso que los segundos sí se incorporan pero solo para registrar la estimación de su cuantía y en capítulo separado de las rentas fiscales. Por lo tanto, como ya lo ha señalado esta Corporación, es principio esencial de la parafiscalidad, que sus rentas no hagan parte de los ingresos corrientes de la Nación. (Sentencia C-132/09 corte constitucional).
CONDICIÓN ESENCIAL DE LA PARAFISCALIDAD.
La corte constitucional en la sentencia c-228/09 menciona una condición esencial de estableciendo que según la Constitución, la ley y la jurisprudencia, es la destinación exclusiva de los recursos al beneficio del sector, gremio o grupo que los tributa. Esa destinación es posible en la medida en que los sujetos pasivos conforman un grupo homogéneo, identificable tanto para la imposición del tributo, como para beneficiarse con la inversión de sus propios recursos.
¿QUIÉN ESTÁ FACULTADO EN COLOMBIA PARA CREAR RENTAS
PARAFISCALES? Conforme a lo dispuesto en el artículo 150-12 superior, corresponde al congreso fijar el régimen de las contribuciones parafiscales, lo que significa que tiene competencia para determinar lo concerniente a su recaudo, administración e inversión, actividades que conforme al Decreto 111 de 1996, que compiló las normas orgánicas presupuestales, pueden realizarse en virtud de contrato que al efecto celebre la Nación o, directamente, a través de los órganos que hacen parte del Presupuesto General, y en lo que atañe al alcance de dicha facultad, la Corte en reiterada jurisprudencia ha considerado que es lo suficientemente amplia, al punto que en virtud de ella puede indicar la entidad que se ocupará de administrar tales recursos, siempre y cuando se entienda que ese señalamiento conlleva la garantía de que los intereses del sector estarán representados democráticamente y puedan intervenir en la administración de esos recursos. (Sentencia C-132/09 corte constitucional) A su vez en esa misma jurisprudencia se establece que dada la naturaleza excepcional de los recursos parafiscales, cuando el Congreso crea una renta de carácter parafiscal, debe señalar su régimen, lo cual implica que regule su administración, recaudo e inversión, tanto más, que su excepcionalidad no las despoja de su naturaleza pública, por lo que es perfectamente válido que el legislador al expedir la ley que las establece determine con todo detalle las condiciones, modalidades y peculiaridades de esa administración de recursos públicos por parte de los particulares.
¿CUÁNDO EL GOBIERNO DETERMINA LA ENTIDAD QUE ADMINISTRA LOS
RECURSOS PARAFISCALES?
Cuando el legislador no señala la entidad con la cual se debe contratar la
administración de fondos parafiscales, o la institución inicialmente determinada no cumple los requisitos de representatividad y escogencia democrática de los correspondientes órganos de dirección, o esas características han perdido su vigencia, corresponderá al Gobierno la designación de la misma, evento en el cual si existen dos o más entidades que reúnan idénticas condiciones de representatividad nacional y organización y funcionamiento internos democráticos exigidas, debe escoger, con observancia del principio de transparencia, a cualquiera de ellas, regla que también debe aplicarse cuando conforme a las cláusulas estipuladas en los respectivos contratos se venza el término de los mismos. (Sentencia c-132/09 corte constitucional).
¿QUIÉN EJERCE CONTROL FISCAL LAS RENTAS PARAFISCALES?
El control fiscal de los recursos originados en las contribuciones parafiscales, para que se inviertan de conformidad con las normas que las crean, corresponde a la Contraloría General de la República. (Sentencia C-152-97 corte constitucional) ¿QUIÉNES DEBEN PAGAR LAS RENTAS PARAFISCALES? Empleadores públicos o privados. Entidades o universidades públicas con régimen especial en salud. Agremiaciones o asociaciones. Cooperativas y pre cooperativos de trabajo social. Misiones diplomáticas, consulares o de organismos multilaterales no sometidos a la legislación colombiana. Organizaciones administradoras del programa de hogares de bienestar. ¿CADA CUÁNTO SE PAGAN LAS RENTAS PARAFISCALES? Las rentas parafiscales tienen una periodicidad mensual y se deben pagar de acuerdo a los plazos establecidos teniendo en cuenta los dos últimos dígitos del NIT o documento de identificación. ¿QUIÉNES ESTÁN EXONERADOS DEL PAGO DE LOS APORTES PARAFISCALES AL SENA Y AL ICBF? A continuación, se enumeran las personas y empresas que quedaron exoneradas de los aportes al Sena e ICBF en Colombia. La ley 1819 de 2016 adicionó el artículo 114-1 del estatuto tributario y recogió en él la exoneración de los aportes parafiscales inicialmente considerados por la ley 1607 de 2012. En consecuencia, los siguientes aportantes están exonerados de realizar aportes al Sena y al ICBF. Las sociedades y personas jurídicas y asimiladas contribuyentes declarantes del impuesto sobre la renta y complementarios, correspondientes a los trabajadores que devenguen, individualmente considerados, menos de diez (10) salarios mínimos mensuales legales vigentes. Las personas naturales empleadoras por los empleados que devenguen menos de diez (10) salarios mínimos legales mensuales vigentes. Los consorcios, uniones temporales y patrimonios autónomos empleadores en los cuales la totalidad de sus miembros estén exonerados. ¿POR QUÉ NO DEBEMOS CONFUNDIR RENTAS PARAFISCALES CON RENTAS NACIONALES? Las rentas nacionales constituyen un conjunto de recursos públicos que integran la llamada unidad de caja presupuestal pues no tienen constitucionalmente un destino particular o específico. Por el contrario, las rentas parafiscales siempre han sido constituidas con una destinación específica. (Sentencia c-840/03 corte constitucional). CONCLUSIÓN Es axiomático que el desarrollo de esta investigación nos sirvió de base para saber y comprender, que las rentas parafiscales no están incluidas en el presupuesto del Estado, son percibidas por organismos descentralizados, no están afectadas a determinadas finalidades específicas, su obligatoriedad es legal. BIBLIOGRAFÍA Sentencia c-840/03 corte constitucional. Sentencia c-490 de 1993 corte constitucional. Ley 76 de 1927 Sentencia C-307/09 corte constitucional. Derecho Tributario y de la Hacienda Pública (Mauricio Plazas Vega vol II). Ley 225 de 1995. Decreto 111 de 1996. Sentencia c-228/09 corte constitucional. Sentencia C-152/97 corte constitucional. Constitución Política de 1991(Art 150, art 179, art 338) Sentencia C-132/09 corte constitucional.