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DOCTRINA TRIBUTARIA • TOMO XLI • Nº 485 • AGOSTO 2020

Nº 485 | AGOSTO 2020

Desvinculación de directivos y ejecutivos

Análisis e interrogantes a partir de la reforma introducida
por la ley 27430
VALERIA ESTATHIO

Fideicomisos mixtos. Tratamiento en ganancias

Comentario a un trascendente fallo de Cámara
HORACIO ZICCARDI - CAROLINA CALELLO

Los estudios profesionales y su encuadramiento

tributario
Encuadre jurídico sobre la figura de sociedades de profesionales
y su tratamiento fiscal
RAÚL NISMAN

Precios de transferencia
Las transacciones financieras en el marco de la nueva
RG (AFIP) 4717 y la documentación de la OCDE
TOMÁS SMUDT
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DOCTRINA TRIBUTARIA
DIRECTOR ACADÉMICO: AGOSTO 2020 - AÑO XXXVIII
HUGO E. KAPLAN TOMO XLI - Nº 485
SUBDIRECTOR ACADÉMICO:
MARIO VOLMAN COLABORADORES:
ALANIZ, José Antonio - ALMADA, Lorena - AROSTEGUY, Jorge H. -
ASOREY, Fátima - ASOREY, Rubén O. - BALÁN, Osvaldo - BAVERA, M.
Josefina - BECHARA, Fabián - BONACINA, Milton S. - BORREGO, Daniel -
ERREPAR BRANDT, María Inés - BULIT GOÑI, Enrique G. - CÁCERES, Néstor -
CONSULTOR DE LEGISLACIÓN, JURISPRUDENCIA CALCAGNO, Gabriel - CALELLO, Carolina - CAMPASTRO, Miriam C. -
CARANTA, Martín R. - CARMONA, Jorge A. - CAVALLI, César M. -
Y DOCTRINA
CELDEIRO, Ernesto C. - CERCHIARA, Claudia M. - CHAMATRÓPULO,
DIRECTOR: Miguel A. - CHIARADÍA, Claudia A. - CHICOLINO, Ricardo -
D’AGOSTINO, Hernán M. - D’AGOSTINO, José R. - DAMARCO, Jorge H. -
RICARDO A. PARADA DE SOTO, Raúl A. - DI MASCIO, Miguel A. - EDELSTEIN, Andrés -
ESTÉVEZ, Jorge S. - FERNÁNDEZ, Luis O. - GADEA, María de los Ángeles
SUBDIRECTOR: - GARCÍA, Fernando D. - GARCÍA, Martín - GEBHARDT, Jorge -
JOSÉ D. ERRECABORDE GOLDEMBERG, Cecilia - GÓMEZ, Teresa - GONZÁLEZ, Mariela - GOTLIB,
Gabriel - GROSSO SHERIDAN, Walmyr H. - GUZMÁN, Laura A. -
IMIRIZALDU, Juan J. - KEINIGER, Walter C. - KOSS, Ricardo H. - LAIÚN,
Fernanda - LEMA, Rodrigo - LENARDÓN, Fernando R. - LITVIN, César -
LOBERA, Elizabeth R. - LORENZO, Armando - LUIS, Claudio E. -
Doctrina tributaria XLI / compilado por Ricardo Antonio Parada ; José MALVESTITI, Daniel - MALVITANO, Rubén H. - MANTOVÁN, Flavio A. -
Daniel MARCHEVSKY, Rubén A. - MARTÍN, Julián A. - MATINATA, Jorge S. -
Errecaborde. - 1a ed. - Ciudad Autónoma de Buenos Aires : Errepar, MOLAS, Liliana - MONTIEL, Lorena G. - MORENO GURREA, José A. -
2020.
1200 p. ; 22 x 17 cm. OLIVERO VILA, Matías - PALLAVICINI, Emir J. - PARERA, Marina I. -
RAJMILOVICH, Darío - RAMOGNINO, Rafael - RAPISARDI, Gustavo M. -
ISBN 978-987-01-2451-1 SANTAMARÍA, Gilberto - SCALONE, Enrique L. - SCHINDEL, Ángel -
1. Derecho Tributario. 2. Doctrina. I. Parada, Ricardo Antonio, comp.
SCHNEIR, Alejandra - SEMACHOWICZ, Esteban D. - SEQUEIRA, Marcos
II. Errecaborde, José Daniel, comp. III. Título. A. - SFERCO, José María - SIMESEN DE BIELKE, Sergio A. - SKIARSKI,
CDD 343.04 Enrique M. - SOLER, Osvaldo H. - STERNBERG, Alfredo R. - TAPIA, Ángel
A. - TARSITANO, Alberto - TEJERO, Hugo E. - VANNEY, Carlos F. -
YEDRO, Diuvigildo - ZICCARDI, Horacio, entre otros.

Dirección Nacional del Derecho de Autor. Hecho el depósito que marca la ley 11723.

ISBN 978-987-01-2451-1

EDITA Y DISTRIBUYE: Sistema patentado, modelos y marcas registrados. Prohibida la reproducción total
o parcial por medios electrónicos o mecánicos, incluyendo fotocopia, grabación
©ERREPAR SA magnetofónica y cualquier sistema de almacenamiento de información, sin
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“ERREPAR ON LINE” Esta edición se terminó de imprimir en los talleres gráficos de Color-Efe SA,
www.errepar.com Buenos Aires, República Argentina en agosto de 2020
 Doctrina Tributaria
EN ESTA EDICIÓN

Desvinculación de directivos y ejecutivos

Análisis e interrogantes a partir de la reforma introducida por la ley 27430 y su eventual tacha de
inconstitucionalidad por la violación al principio de legalidad e igualdad.
Valeria Estathio

Fideicomisos mixtos. Tratamiento en ganancias

Comentario a un trascendente fallo de Cámara acerca de cómo ingresar el impuesto en los
fideicomisos mixtos, si a través del fiduciario o si, en cambio, la utilidad debería ser atribuible a
cada fiduciante-beneficiario.
Horacio Ziccardi - Carolina Calello

Los estudios profesionales y su encuadramiento tributario

Análisis del Código Civil y Comercial de la Nación sobre la figura de las sociedades de profe-
sionales (agrupaciones de colaboración), que permite que cada integrante tribute por la cuarta
categoría.
Raúl Nisman

Precios de transferencia
Las transacciones financieras en el marco de la nueva RG (AFIP) 4717 y la documentación de la
OCDE. Características del préstamo financiero entre entidades vinculadas para poder identificar
a la real naturaleza de la transacción.
Tomás Smudt

Ganancias
Transparencia fiscal. Sociedades “holdings”. Rentas pasivas. Resultados VPP. Los puntos anali-
zados están referidos a las modificaciones introducidas por el decreto “reordenador”.
Martín R. Caranta

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 SUMARIO

Doctrina
VALERIA ESTATHIO
Desvinculación de directivos y ejecutivos. Análisis e interrogantes a partir de la reforma
introducida por la ley 27430………………………………………………………………… 839

MARTÍN R. CARANTA
Impuesto a las ganancias. Transparencia fiscal. Sociedades holdings. Rentas pasivas. Resultados
VPP…………………………………………………………………………………………… 867

TOMÁS SMUDT
Las transacciones financieras en precios de transferencia en el marco de la nueva RG (AFIP) 4717
y la documentación de la OCDE……………………………………………………………… 879
ran
RAÚL NISMAN
Los estudios profesionales y su encuadramiento tributario………………………………… 891

Consultorio tributario
MIGUEL Á. CHAMATRÓPULO
23. Procedimiento. Plan de regularización ley 27541. Sujetos concursados. Compensación de
saldos a favor con deudas regularizables……………………………………………… 899
ran 24. Procedimiento. Plan de regularización ley 27541. Sujetos excluidos y posibilidades de
regularizar sus obligaciones…………………………………………………………… 901
25. Monotributo. Inscripción a efectos de percibir acreencias y posterior desistimiento del
régimen………………………………………………………………………………… 902

ran
Jurisprudencia comentada
Los fallos judiciales o dictámenes administrativos, comentados o sumariados, en su versión completa, se encuentran
en ERREPAR ONLINE.

HORACIO ZICCARDI - CAROLINA CALELLO

15. Ganancias. Sujetos. Fideicomiso mixto (“Fideicomiso edificio La Favorita de Rosario c/DGI
s/recurso directo de organismo externo” - Cám. Nac. Cont. Adm. Fed. - Sala II - 18/06/2020)
………………………………………………………………………………………… 905

834 | DOCTRINA TRIBUTARIA

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 16. Ganancias. Ajuste por inflación. Amortizaciones y costo de venta (“Telefónica de Argentina
SA y otro c/EN-AFIP-DGI s/DGI - recurso de queja” - Proc. Gral. de la Nación - 09/06/2020)
………………………………………………………………………………………… 908

Jurisprudencia anotada y concordada

Los fallos judiciales comentados o sumariados, en su versión completa, se encuentran en ERREPAR ONLINE.

DANIEL MALVESTITI
- Procedimiento. Prescripción. Suspensión de plazos. Acción declarativa. El caso de una
medida cautelar [“Lapenta, María Elena (TF 36345-I) y otro c/DGI s/recurso directo de orga-
nismo externo” - Cám. Nac. Cont. Adm. Fed. - Sala I - 06/07/2020]…… ERREPAR ONLINE
- Ganancias. Disposición de fondos a favor de terceros. Cesión de un inmueble en como-
dato a favor del presidente de la sociedad y su esposa (“Macro Fundamentals SA
s/recurso de apelación - impuesto a las ganancias” - Trib. Fiscal Nac. - Sala B - 19/02/2020)
…………………………………………………………………………… ERREPAR ONLINE
- Ganancias. Objeto del impuesto. Valor agregado. Hecho imponible. Habitualidad. Venta de
obras de arte. Periodicidad (“Herlitzka, Mauro Adolfo s/apelación” - Trib. Fiscal Nac. - Sala
B - 19/02/2020)…………………………………………………………… ERREPAR ONLINE
- Procedimiento. Blanqueo. Ley 26860 (CEDINES). Tenencias a exteriorizar. La impugnación
de un pasivo no es susceptible de regularización (“Pulenta, Hugo José s/recurso de apelación
- impuesto a las ganancias” - Trib. Fiscal Nac. - Sala D - 25/10/2019)…… ERREPAR ONLINE

Análisis de jurisprudencia
Los fallos judiciales o dictámenes administrativos, comentados o sumariados, en su versión completa, se encuentran
en ERREPAR ONLINE.

Tributos de la Ciudad de Buenos Aires

RODRIGO LEMA
3. Ingresos brutos. La consideración de los saldos a favor mensuales del contribuyente en una
determinación de oficio [“Petrobras Argentina SA c/GCBA y otros s/impugnación de actos
administrativos” - Trib. Sup. Just. Bs. As. (Ciudad) - 14/05/2020]……………………… 913

DOCTRINA TRIBUTARIA | 835

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 Tributos Municipales
LORENA G. MONTIEL - RICARDO M. CHICOLINO
5. Tasa municipal. Agentes de retención. La contribución municipal resulta incompatible con el
régimen retentivo (“Banco Credicoop Cooperativo Limitado c/Municipalidad de Córdoba” -
Cám. Cont. Adm. Córdoba - 3ª Nom. - 21/05/2020)……………………………………… 921

DANIEL BORREGO
6. Tasa de seguridad e higiene. Concepto de tasa. El caso de una cooperativa (“Autoservicio
La Amistad Cooperativa de Trabajo Ltda. c/Municipalidad de La Plata s/pretensión
restablecimiento o reconocimiento de derechos - otros juicios” - Juzg. Cont. Adm. La Plata -
Nº 2 - 20/04/2020)………………………………………………………………………… 925

Jurisprudencia sumariada
Los fallos judiciales o dictámenes administrativos, comentados o sumariados, en su versión completa, se encuentran
en ERREPAR ONLINE.

Jurisprudencia Judicial
Impuestos Nacionales
MARÍA DE LOS ÁNGELES GADEA
66. Procedimiento. Medida autosatisfactiva. Pedido de aplazamiento de vencimientos
impositivos. Emergencia sanitaria. Rechazo [“Bingo Ramallo SA c/PEN - AFIP s/medida
cautelar (autónoma)” - Cám. Nac. Cont. Adm. Fed. - Sala Feria A - 06/04/2020]………… 929
67. Procedimiento. Habilitación de feria judicial. Carácter excepcional (“Kinbaum, Alfredo
Marcelo y otros c/EN - MS s/amparo L. 16986” - Cám. Nac. Cont. Adm. Fed. - Sala Feria A -
24/04/2020)……………………………………………………………………………… 930
68. Procedimiento. Habilitación de feria. Inapelabilidad de la resolución que concede la
apertura de la feria judicial (“Recurso de queja N° 1 c/EN - Min. Hacienda - AFIP s/proceso
de conocimiento” - Cám. Nac. Cont. Adm. Fed. - Sala Feria A - 07/05/2020)…………… 930
69. Procedimiento. Doctrina de la subsanación. Falta de defensas y pruebas en la sede del
Tribunal Fiscal de la Nación (“Big Bal SRL c/DGI s/recurso directo de organismo externo” -
Cám. Nac. Cont. Adm. Fed. - Sala II - 19/05/2020)……………………………………… 931
70. Procedimiento. Motivación del acto administrativo. Reencuadre de la multa. Dogmático
encuadre en la presunción de dolo (“Intercafé SA c/DGI s/recurso directo de organismo
externo” - Cám. Nac. Cont. Adm. Fed. - Sala II - 19/05/2020)…………………………… 931

836 | DOCTRINA TRIBUTARIA

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 Clausura y Penal Tributario
GUSTAVO M. RAPISARDI
13. Penal tributario. Evasión tributaria. Impugnación de pasivos. Recalificación como supuestos
aportes de capital. Instrumentación de los préstamos. Acreditación de la realidad de las
operaciones y del circuito de los fondos. Ausencia de ardid o engaño para la configuración del
delito (“BA Mall SRL s/infracción L. 24769” - Cám. Nac. Penal Ec. - Sala B - 21/05/2020)…… 932
14. Blanqueo o exteriorización de moneda extranjera. Ley 27260. Liberación de sanciones.
Interpretación y alcances. Norma de amnistía que comprende a los delitos tributarios.
Vinculación o nexo entre las divisas exteriorizadas y los tributos evadidos (“Robles, Daniel Oscar
y otros s/recurso de casación” - Cám. Fed. Casación Penal - Sala III - 10/03/2020)…………… 933
15. Clausura. Incumplimiento del deber de mantener los libros y registraciones en el domicilio
fiscal. No constituye un supuesto de registración defectuosa o incompleta que encuadre en
el tipo infraccional previsto en el art. 40, inc. b), L. 11683 (“C. D. SRL s/infracción L. 11683” -
Cám. Nac. Penal Ec. - Sala A - 20/05/2020)……………………………………………… 934

Impuestos Provinciales
MARIELA GONZÁLEZ
9. Ingresos brutos. Actividad de comercialización de 0 km. Base imponible (“Arias Hnos. SA” -
Trib. Fiscal Apel. Bs. As. - Sala II - 27/02/2020)………………………………………… 935

Jurisprudencia Administrativa
Ciudad de Buenos Aires
JORGE S. MATINATA
15. Embarcaciones deportivas. Alta de oficio [Inf. (Dir. Gral. Análisis Fiscal - Bs. As. Cdad.)
15209717/2019 - 10/05/2019]……………………………………………………………… 939
16. Procedimiento. Impuesto de sellos. Pedido de anulación de DDJJ instrumentadas mediante
clave fiscal que abren una fiscalización [Inf. (Dir. Gral. Análisis Fiscal - Bs. As. Cdad.)
12247068/2018 - 27/04/2018]……………………………………………………………… 941

Provincia de Buenos Aires

JOSÉ ANTONIO ALANIZ
13. Ingresos brutos. Venta de acciones y cobro de dividendos en efectivo. Improcedencia de la
exención [Inf. (Dir. Téc. Trib. DPR Bs. As. / ARBA) 20/2019 - 09/12/2019]……………… 942
14. Ingresos brutos. Venta de acciones y cobro de dividendos en efectivo. Hecho imponible.
Habitualidad [Inf. (Dir. Téc. Trib. DPR Bs. As. / ARBA) 20/2019 - 09/12/2019]………… 943
15. Ingresos brutos. Venta de acciones y cobro de dividendos en efectivo. Procedencia de las
recaudaciones bancarias [Inf. (Dir. Téc. Trib. DPR Bs. As. / ARBA) 20/2019 - 09/12/2019]
………………………………………………………………………………………… 944

DOCTRINA TRIBUTARIA | 837

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 DESVINCULACIÓN
DE DIRECTIVOS Y
EJECUTIVOS
ANÁLISIS E INTERROGANTES
A PARTIR DE LA
REFORMA INTRODUCIDA
POR LA LEY 27430
Valeria Estathio
✦
A partir de la sanción de la ley 27430
quedan alcanzadas por el impuesto a las
ganancias las indemnizaciones pagadas a
directivos y ejecutivos siempre que se cum-
plan los demás requisitos previstos en la
reglamentación. En este trabajo se identifi-
can, en principio, los distintos interrogan-
tes que surgen a partir de la modificación
legislativa y se analiza con qué alcance se
deberían aplicar los precedentes de la Corte
Suprema sobre la materia. Luego, se realiza
un novedoso análisis sobre la eventual ta-
cha de inconstitucionalidad por violación al
principio de legalidad e igualdad del nuevo
régimen.
DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 839
En el trabajo se identifican los
distintos interrogantes que surgen
a partir de la modificación dispuesta
por la ley 27430, y se analiza con
qué alcance se deberían aplicar los
precedentes de la Corte Suprema
sobre la materia. Luego, se realiza un
novedoso análisis sobre la eventual
tacha de inconstitucionalidad por
violación al principio de legalidad e
igualdad del nuevo régimen.
I - INTRODUCCIÓN
Una de las modificaciones a la ley del
impuesto a las ganancias (LIG) introducida
por la ley 27430 (BO: 29/12/2017) se vincula
con la gravabilidad de las indemnizaciones
laborales para quienes ocupen cargos direc-
tivos y ejecutivos. Puntualmente, el artículo
47 de la ley 27430 incorporó un segundo pá-
rrafo al artículo 79 de la LIG -actual art. 82
(t.o. 2019)-, que reza:
“Sin perjuicio de las demás disposiciones de
esta ley, para quienes se desempeñen en cargos
directivos y ejecutivos de empresas públicas y
privadas, según lo establezca la reglamentación,
| 839
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 VALERIA ESTATHIO
quedan incluidas en este artículo las sumas
que se generen exclusivamente con motivo de
su desvinculación laboral, cualquiera fuere su
denominación, que excedan los montos indem-
nizatorios mínimos previstos en la normativa
laboral aplicable. Cuando esas sumas tengan su
origen en un acuerdo consensuado (procesos de
mutuo acuerdo o retiro voluntario, entre otros)
estarán alcanzadas en cuanto superen los mon-
tos indemnizatorios mínimos previstos en la
normativa laboral aplicable para el supuesto de
despido sin causa”.
Recién con fecha 1/11/2018 el Poder
Ejecutivo reglamentó el segundo párrafo
del artículo 79 de la LIG a través del dicta-
do del decreto 976/2018 (el “decreto 976”),
estableciendo los parámetros y condiciones
que deberían cumplirse para que el nuevo
tratamiento resulte aplicable.
Específicamente el artículo 8 del decreto
976 dispone:
“Quedan comprendidas en las previsiones del
segundo párrafo del artículo 79 de la ley de im-
puesto a las ganancias, texto ordenado en 1997
y sus modificaciones, las sumas que se generen
con motivo de la desvinculación laboral de em-
pleados que se desempeñen en cargos directivos
y ejecutivos de empresas públicas y privadas
que reúnan en forma concurrente las siguientes
condiciones:
a) hubieren ocupado o desempeñado efectiva-
mente, en forma continua o discontinua, dentro
de los doce (12) meses inmediatos anteriores a
la fecha de la desvinculación, cargos en direc-
torios, consejos, juntas, comisiones ejecutivas o
de dirección, órganos societarios asimilables, o
posiciones gerenciales que involucren la toma de
decisiones o la ejecución de políticas y directivas
adoptadas por los accionistas, socios u órganos
antes mencionados; y
840 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 840
b) cuya remuneración bruta mensual tomada
como base para el cálculo de la indemnización
prevista por la legislación laboral aplicable su-
pere en al menos quince (15) veces el salario
mínimo, vital y móvil vigente a la fecha de la
desvinculación”.
Cabe aclarar que con el dictado del De-
creto 862/2019 que aprobó el nuevo texto
ordenado del decreto reglamentario de la
LIG, el art. 8 del decreto 976 pasó a integrar
el cuerpo del decreto reglamentario de la
LIG como art. 180 de dicho plexo normati-
vo (en adelante, el DRLIG).
Por último, con fecha 3/1/2019 se publicó
la resolución general (AFIP) 4396 que modi-
ficó la resolución general 4003, a los fines de
reglamentar el procedimiento de retención
del impuesto en el supuesto bajo análisis.
Como se verá a lo largo del presente tra-
bajo, la reglamentación dictada a la fecha
dista de haber brindado las pautas necesa-
rias para determinar con precisión en qué
casos corresponde efectuar la retención, lo
que deja numerosas situaciones sin definir.
En ese marco, nuestro primer objetivo
será identificar algunas de esas situaciones
y ofrecer caminos interpretativos que pue-
dan resultar útiles hasta que, o bien se dic-
ten nuevas normas que aclaren los aspectos
necesarios, o bien sea la jurisprudencia la
que eche luz al respecto. Este análisis será
efectuado en la primera entrega de este tra-
bajo (Primera Parte).
Luego nos abocaremos a una cuestión cla-
ve que se vincula con la razonabilidad de la
modificación introducida por la ley 27430.
Pareciera existir una idea generalizada -y
así lo han planteado distintos autores- so-
bre que la gravabilidad de las indemniza-
ciones a un subconjunto de empleados por
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 DESVINCULACIÓN DE DIRECTIVOS Y EJECUTIVOS. ANÁLISIS E INTERROGANTES…
el mero hecho de ocupar un cargo o ejercer
una función determinada resulta violato-
ria del principio de igualdad consagrado
constitucionalmente en tanto importaría
un tratamiento discriminatorio. A través de
un análisis de los precedentes de la Corte
Suprema de Justicia de la Nación sobre el
principio de igualdad en materia tributa-
ria, brindaremos nuestra mirada sobre esta
cuestión. El estudio sobre el principio de
igualdad será abordado en una segunda
entrega del presente trabajo (Segunda Parte).
II - INTERROGANTES QUE
SURGEN AL MOMENTO DE
APLICAR LA RETENCIÓN DEL
IMPUESTO A LAS GANANCIAS
A LOS DIRECTIVOS Y
EJECUTIVOS
En el presente apartado nos centraremos
en primer lugar en dilucidar qué sujetos que-
dan alcanzados por el nuevo régimen y en
segundo lugar analizaremos con qué alcan-
ce debe gravarse la indemnización en aque-
llos casos que consideremos que su pago se
encuentra alcanzado por el impuesto.
1. ¿QUÉ SUJETOS RESULTAN
ALCANZADOS POR LA
INTERPRETACIÓN ARMÓNICA DEL
SEGUNDO PÁRRAFO DEL ART. 82
DE LA LEY DEL IMPUESTO A LAS
GANANCIAS (T.O. 2019) Y POR EL
ART. 180 DEL DRLIG (T.O. 2019)?
La ley se limitó a mencionar que queda-
rían alcanzadas las indemnizaciones para
(1) Son claras las manifestaciones en ese sentido de los diputados Laspina (miembro informante), Bossio, Camaño,
Menna, entro otros, a las que nos referiremos en el presente trabajo
DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 841
quienes se desempeñen en cargos directivos
y ejecutivos de empresas públicas y priva-
das, según lo establezca la reglamentación.
Del texto del segundo párrafo del artículo
82 de la LIG (t.o. 2019), así como de los ante-
cedentes y discusiones en el ámbito legisla-
tivo, surge que el legislador tuvo como fin
alcanzar únicamente a las indemnizaciones
cobradas por personal jerárquico fuera de
convenio, es decir, solo las primeras líneas
de las compañías (públicas y privadas). En
este sentido, son elocuentes las intervencio-
nes de los distintos diputados que partici-
paron de la discusión.(1)
Ahora bien, el legislador difirió a la re-
glamentación la determinación del alcance
de los sujetos alcanzados.
En ejercicio de las atribuciones conferi-
das por el artículo 99, inciso 2), de la Cons-
titución Nacional, el Poder Ejecutivo emitió
el decreto 976 -actual inc. a) del art. 180 del
DRLIG-, cuyo artículo 8 -actual art. 180
DRLIG- dispuso que la modificación in-
corporada al artículo 79 -actual art. 82 de la
LIG- resultaba aplicable para las personas
respecto de las cuales se cumplieran en for-
ma concurrente los requisitos del inciso a) y
del inciso b) de dicho artículo.
De la lectura del artículo 8 del decre-
to 976 -actual art. 180, DRLIG- se observa
que la condición reglamentada en el inciso
a) resulta ambigua y tiene un alcance más
amplio que el originalmente previsto en el
segundo párrafo del artículo 79 -actual art.
82, LIG- de la LIG.
Podemos decir que la condición del in-
ciso a) prevé dos situaciones distintas. La
| 841
22/7/20 14:31
 VALERIA ESTATHIO
primera podría considerarse objetiva, ya
que requiere que el empleado pertenezca,
ocupe o desempeñe efectivamente cargos
en distintos órganos de dirección o admi-
nistración de una sociedad. La reglamen-
tación menciona los cargos en directorios,
consejos, juntas, comisiones ejecutivas o
de dirección, y órganos societarios asimi-
lables. Esa pertenencia, ocupación o des-
empeño debe haberse registrado en forma
continua o discontinua dentro de los doce
meses inmediatos anteriores a la fecha de la
desvinculación.
A este respecto surge un primer interro-
gante en cuanto a si el reglamento pretende
alcanzar exclusivamente a quienes ocupen
cargos que se encuentran enumerados en
los órganos de administración societarios
mencionados en forma no taxativa o si tam-
bién pueden considerarse comprendidas
las personas que integren órganos que ac-
túen en forma paralela al órgano de admi-
nistración societario.
Consideramos que el término empleado
por la norma al referirse a órganos societarios
asimilables resulta lo suficientemente am-
plio como para incluir a todos los sujetos
que integren órganos que pudieran califi-
carse como de administración en sentido
lato.
Sin perjuicio de ello, entendemos razona-
ble exigir que dicho órgano esté previsto ya
sea estatutariamente o que su creación sea
producto de una decisión societaria donde
estén expuestas claramente las funciones
que se hayan asignado a dicho órgano.
Lo que se ha aclarado es que las perso-
nas deben haber ocupado o desempeñado
efectivamente el cargo en forma continua o
842 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 842
discontinua dentro de los doce meses inme-
diatos a la fecha de desvinculación.
Más allá de que podrían presentarse si-
tuaciones injustas, si por ejemplo una per-
sona es despedida luego de veinte años de
trabajo y solamente durante el último año
ejerció uno de los cargos mencionados, lo
cierto es que una vez tomada la decisión
legislativa de gravar exclusivamente este
subconjunto de sujetos, es razonable esta-
blecer un parámetro temporal que permita
delimitar su alcance.
Por lo demás, y aunque pudiera resultar
sobreabundante, celebramos que no que-
den dudas respecto de que solo las perso-
nas que hayan desempeñado efectivamente
estas posiciones, como titulares, queden
alcanzadas por el gravamen, dejando a los
suplentes fuera del ámbito de aplicación de
la norma.
Asimismo, la consideración respecto a
que el cargo haya sido ejercido en forma
continua o discontinua durante los últimos
doce meses reviste el carácter de norma an-
tiabuso, al prevenir que una persona que
viene ejerciendo uno de estos cargos sea
destituida poco tiempo antes de la desvin-
culación con el mero fin de que su indemni-
zación no quede alcanzada por el impuesto.
Otro aspecto a considerar es la inclusión
de quienes ocupen los cargos enunciados
en empresas públicas. Recién con el dicta-
do del decreto 976 -actual inc. a) del art. 180
del DRLIG- se aclaró en su artículo 9 que
quedaban incluidas únicamente aquellas
comprendidas en el inciso b) del artículo 8 de
la ley 24156 y sus modificaciones o en normas
similares dictadas por las provincias, las muni-
cipalidades y la Ciudad Autónoma de Buenos
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 DESVINCULACIÓN DE DIRECTIVOS Y EJECUTIVOS. ANÁLISIS E INTERROGANTES…
Aires. Dicha norma fue incorporada al DR-
LIG como art. 181.
En función de dicha remisión quedan
alcanzadas las empresas del Estado, las so-
ciedades del Estado, las sociedades anóni-
mas con participación estatal mayoritaria,
las sociedades de economía mixta y todas
aquellas organizaciones empresariales
donde el Estado nacional tenga participa-
ción mayoritaria en el capital o en la forma-
ción de decisiones societarias.
De este modo, quedan excluidos los en-
tes comprendidos en los incisos a), c) y d)
del artículo 8 de la ley 24156, a saber: la
Administración Nacional, conformada por
la Administración Central y los organismos
descentralizados, comprendiendo en estos
últimos a las instituciones de seguridad
social, los entes públicos excluidos expresa-
mente de la Administración Nacional, que
comprende cualquier organización estatal
no empresarial, con autarquía financiera,
personalidad jurídica y patrimonio propio
donde el Estado Nacional tenga el control
mayoritario del patrimonio o de la forma-
ción de las decisiones, incluyendo aque-
llas entidades públicas no estatales donde
el Estado Nacional tenga el control de las
decisiones así como los fondos fiduciarios
integrados total o mayoritariamente con
bienes y/o fondos del Estado Nacional.
En nuestra opinión, la inclusión única-
mente de las empresas y sociedades del Es-
tado, excluyéndose los entes mencionados
en el párrafo anterior, tendría cierta razo-
nabilidad por tratarse de entidades que se
rigen por la ley de contrato de trabajo, cir-
cunstancia que las asimilaría a las empre-
sas privadas en cuanto al régimen laboral
aplicable, lo cual comprende las normas
indemnizatorias.
DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 843
Recordemos que el artículo 2 de la LCT
prescribe que las disposiciones de dicha ley
no resultarán aplicables a los dependien-
tes de la Administración Pública Nacional,
Provincial o Municipal, excepto que por
acto expreso se los incluya en la misma o en
el régimen de las convenciones colectivas
de trabajo.
Respecto de las empresas estatales se
debe estar a lo dispuesto en la ley de su
creación, donde deberá constar si se rigen
por las normas de derecho privado, entre
ellas, la ley general de sociedades, así como
por la LCT.
Más allá de las iniquidades que pueden
surgir de esta interpretación, a las que nos
referiremos cuando abordemos la constitu-
cionalidad de este nuevo régimen, lo cierto
es que la norma parece haber seguido un
criterio coherente al prever el mismo trata-
miento a los empleados de empresas públi-
cas y privadas.
Pero, sin dudas, la mayor dificultad in-
terpretativa radica en delimitar qué sujetos
quedan alcanzados por la segunda par-
te del inc. a) del artículo 8 del decreto 976
-actual inc. a) del art. 180 del DRLIG- en
cuanto establece que quedan comprendi-
das las indemnizaciones de quienes ocupen
posiciones gerenciales que involucren la toma de
decisiones o la ejecución de políticas y directivas
adoptadas por los accionistas, socios u órganos
antes mencionados.
Aquí debemos distinguir entre el alcan-
ce que entendemos quedó plasmado en
la reglamentación tal como ha sido redac-
tada y los casos que, en nuestra opinión,
debieron haber quedado alcanzados con la
reglamentación si se la interpreta armóni-
camente con el segundo párrafo del art. 79
| 843
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 VALERIA ESTATHIO
-actual segundo párrafo del art. 82-, respe-
tando tanto su texto como el espíritu del
legislador.
Entendemos que de la lectura del decre-
to 976 surge que, de mínima, han queda-
do alcanzados todos aquellos que ocupen
posiciones o cargos de gerentes y todas las
posiciones o cargos con jerarquía superior a
la de gerente como por ejemplo los subdi-
rectores, directores ejecutivos, etc.
Sin embargo, en atención a que el decre-
to 976 se refiere a “posiciones gerenciales que
involucren la toma de decisiones o la ejecución
de políticas y directivas adoptadas por los accio-
nistas, socios u órganos antes mencionados”,
también podrían quedar incluidos otros
empleados que, sin ser denominados “ge-
rentes”, tengan funciones y responsabili-
dades jerárquicas iguales o superiores a las
de un gerente, que impliquen la ejecución
de políticas y directivas adoptadas por los
accionistas o socios. Nos referimos, por
ejemplo, a posiciones como la de un super-
intendente de planta, un team manager o un
team leader.
Como excepción a lo expuesto, podría
verificarse el caso de un empleado al que
se le asigne la denominación de “gerente”
pero que, en los hechos, no “ejerza” una
posición jerárquica porque por ejemplo
no tiene personal a cargo o no toma deci-
siones que afectan a otros empleados o,
lo que sucede con relativa frecuencia, ha
sido designado como gerente al solo efec-
to de absolver posiciones ante la justicia
laboral de Capital Federal. También debe-
ríamos incluir en este grupo a los gerentes
de áreas técnicas que, si bien ocupan una
posición gerencial, su función dista de la de
un gerente general que claramente ejecuta
844 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 844
funciones de dirección que exceden de las
que pudiera ejercer un gerente técnico.
En estos supuestos puntuales será nece-
sario un análisis caso por caso para even-
tualmente poder concluir su exclusión del
régimen sin perjuicio de que nominalmente
ocupen una posición gerencial.
En relación con este aspecto del decreto
976 merece nuestra crítica la pauta introdu-
cida en cuanto establece que pertenecerían
a la categoría de gerentes quienes ocupen
posiciones gerenciales que involucren la toma
de decisiones o la ejecución de políticas y directi-
vas adoptadas por los accionistas, socios u órga-
nos antes mencionados.
Se trata de un parámetro extremadamen-
te ambiguo que el intérprete tendrá serias
dificultades para desentrañar ya que, en
sentido amplio, prácticamente todos los
empleados en mayor o menor medida eje-
cutan políticas y directivas adoptadas por
los accionistas, socios u otros entes de ad-
ministración societarios.
Es por ello que consideramos que la in-
clusión de las personas que ocupan el cargo
de gerente o que ejercen funciones geren-
ciales, pero que no reporten directamente
al Directorio o los accionistas, no deberían
quedar incluidas. Consideramos que una
interpretación contraria implicaría avalar
un exceso reglamentario del decreto ya que
se apartaría tanto de lo que surge del texto
de la ley como de la voluntad del legislador.
Sin perjuicio del análisis que efectuare-
mos más adelante en relación con los cues-
tionamientos respecto de la violación del
principio de igualdad que podrían formu-
larse tanto respecto de la ley como del de-
creto, entendemos que la reglamentación,
en cuanto pretende incluir a empleados no
22/7/20 14:31
 DESVINCULACIÓN DE DIRECTIVOS Y EJECUTIVOS. ANÁLISIS E INTERROGANTES…
comprendidos en el texto de la ley ni teni-
dos en miras por el legislador, habría incu-
rrido en un exceso reglamentario, al violar
el principio de legalidad.
Recordemos a este respecto que la Corte
Suprema ha sostenido que “...según reitera-
da, pacífica y categórica doctrina de esta Corte
‘los principios y preceptos constitucionales pro-
híben a otro Poder que el Legislativo el estable-
cimiento de impuestos, contribuciones y tasas’
(Fallos: 321:366 y sus citas). En el mismo senti-
do, ha señalado el Tribunal que ‘ninguna carga
tributaria puede ser exigible sin la preexistencia
de una disposición legal encuadrada dentro de
los preceptos y recaudos constitucionales, esto
es válidamente creada por el único Poder del
Estado investido de tales atribuciones (Fallos:
326:4251, y sus citas). Tales principios resultan
claramente aplicables en lo atinente a la desig-
nación de sujetos responsables de pago del tribu-
to, materia en la cual rige el principio de reserva
de la ley’”.(2)
Entendemos que dicha doctrina resulta-
ría aplicable a la situación bajo análisis y
que un planteo judicial que pudiera efec-
tuar un empleado capaz de probarlo no
pertenece a las categorías de “directivos” y
“ejecutivos” prevista en el segundo párrafo
del artículo 79 incorporado por la ley 27430
-actual art. 82 de la LIG-, debiera prosperar.
En cuanto al apartamiento de la intención
del legislador, vale remitirnos a la discusión
que solo tuvo lugar en la Cámara de Dipu-
tados(3). Solo a modo de ejemplo, citamos a
continuación algunas de las intervenciones
(2) “Bank of Tokio” (Fallos: 337: 1511)
(3) Lamentablemente en el Senado no se discutió en detalle el proyecto que culminó en la sanción de la norma
bajo análisis
DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 845
de algunos legisladores que participaron de
dicha discusión:
“...hay que acotar la norma -si se la va a man-
tener- porque se está pensando en el ejecutivo de
empresa, pero es muy común que haya acuer-
dos de retiro voluntario del artículo 241 de la
ley de contrato de trabajo, que es justamente lo
que trata el caso ‘Negri’, en el que trabajadores,
convencionados o no, pero trabajadores en rela-
ción de dependencia, logran una indemnización
o una gratificación -como la que trata el caso
mencionado- que es apenas superior a la indem-
nización del artículo 245 de la ley de contrato de
trabajo, y sería injusto que quedara gravada
por el impuesto a las ganancias” (diputado
Menna) (el destacado me pertenece).
“...creo que está claro que el espíritu de la
norma -y pido que así conste en la versión ta-
quigráfica- no es cobrar el impuesto a los traba-
jadores de convenio, sino que sean alcanzados
los directivos y ejecutivos de las compañías,
sean públicas o privadas, que reciban indem-
nizaciones por encima de los montos mínimos
indemnizatorios que prevé la ley, por los moti-
vos que fueren. Sería solo en esos casos de
directivos o ejecutivos, no para el común de
los trabajadores.
Entiendo que de esta manera estamos acer-
cándonos a un sentido de progresividad que nada
tiene que ver con gravar las indemnizaciones de
los trabajadores. Estamos limitándonos a estos
sujetos particulares y estableciendo además un
mínimo no imponible, que es el que les corres-
pondería” (diputado Laspina, miembro in-
formante) (el destacado me pertenece).
| 845
22/7/20 14:31
 VALERIA ESTATHIO
Queda claro que la intención fue la de
gravar únicamente a los altos ejecutivos o
directivos de empresas, con lo cual el texto
del decreto 976 -recogido en el actual art.
180 del DRLIG-, al incluir a quienes ocu-
pen posiciones gerenciales que involucren
la toma de decisiones o la ejecución de po-
líticas y directivas adoptadas por socios u
órganos de administración societaria se ha-
bría extralimitado.
Dicho ello, a los fines de evitar que el re-
glamento sea tachado de inconstitucional
por violatorio del principio de legalidad
-siendo la declaración de inconstituciona-
lidad la última ratio del orden jurídico-,
consideramos que es posible adoptar un
criterio interpretativo que permita conciliar
la reglamentación con la intención que se
tuvo en miras al gravar las indemnizacio-
nes únicamente para ciertos sujetos.
En este sentido, nos parece razonable
seguir el criterio según el cual solo esta-
rían alcanzadas tanto por la ley como por
el decreto reglamentario únicamente las
primeras líneas de ejecutivos, directivos o
gerentes. Bajo esta interpretación deberían
incluirse en la norma únicamente quienes
reporten en forma directa a los socios y
miembros de los órganos de administra-
ción o dirección societaria, ya que estas se-
rían las personas involucradas en la toma
de decisiones por su interacción directa con
socios y directores o bien porque serían los
encargados de ejecutar las políticas y di-
rectivas adoptadas por aquellos al ser los
(4) “Real c/Promostar” - CNTrab. - Sala VI - 29/10/2010; “Ramos Ruiz, José Antonio c/Envases del Plata SA
s/despido” - CNTrab. - Sala VI - 31/3/2011, entre otros
846 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 846
responsables de transmitirlas a todos los
empleados que de ellos dependen, ocupan-
do, en este aspecto, un rol de mediadores
entre los la voluntad de los socios y los ór-
ganos de administración y los empleados
de la empresa.
Otra pauta que consideramos útil a los
fines de definir qué sujetos-gerente queda-
rían alcanzados es recurrir a la doctrina y
jurisprudencia laboral que se ha desarrolla-
do con motivo de la sanción de la ley 26597,
que excluyó del límite de la jornada máxi-
ma legal a directores y gerentes.
Recordemos que estos empleados jerar-
quizados (directores y gerentes) no tienen
derecho a percibir el adicional por horas
extraordinarias, ya que están excluidos de
la ley de jornada laboral. A fin de aclarar
las dudas existentes, en el fuero laboral se
han dictado fallos que interpretaron el al-
cance de dicha normativa, habiéndose re-
suelto que serán considerados incluidos en
la norma (es decir, excluidos del régimen
de jornada laboral) “quienes verdaderamente
conducen los destinos de la empresa, es decir,
los directores y los gerentes, empleados verda-
deramente jerarquizados, y además extra con-
venio”(4). Entendemos que la pauta fijada a
tales fines puede ser razonablemente apli-
cada a la situación bajo análisis.
En definitiva, propiciamos una interpre-
tación tanto de la ley como del reglamento
que solo comprenda las primeras líneas,
excluyendo del gravamen al resto de los
trabajadores en relación de dependencia,
22/7/20 14:31
 DESVINCULACIÓN DE DIRECTIVOS Y EJECUTIVOS. ANÁLISIS E INTERROGANTES…

aun cuando estos ocupen “posiciones ge-
renciales” en sentido lato. Ello, como ade-
lantamos, sin perjuicio de los argumentos
que puedan fundar que el régimen resulta
violatorio de la garantía de igualdad.
2. ¿CÓMO SE APLICA EL
PARÁMETRO PREVISTO EN EL
INCISO B) DEL ARTÍCULO 8 DEL
DECRETO 976 -ACTUALMENTE
RECOGIDO EN EL ART. 180 DEL
DRLIG-?
Como adelantamos precedentemente,
el artículo 8 del decreto 976 -actual inc. a)
del art. 180 del DRLIG- prevé el cumpli-
miento de dos condiciones en forma con-
currente para que resulten gravadas las
indemnizaciones. La segunda condición se
encuentra plasmada en dicha norma que
establece que la remuneración bruta mensual
tomada como base para el cálculo de la indem-
nización prevista por la legislación laboral apli-
cable supere en al menos quince (15) veces el
salario mínimo, vital y móvil(5) vigente a la fecha
de la desvinculación.
En relación con este aspecto, nos sur-
gen al menos las dos siguientes dudas
interpretativas.
En primer lugar, nos preguntamos si
debe tomarse la mejor remuneración men-
sual, normal y habitual devengada en los
últimos doce meses de relación laboral -que
podría llegar a incluir el prorrateo de gra-
tificaciones de periodicidad no mensual en
jurisdicciones distintas de la Ciudad Au-
tónoma de Buenos Aires(6)- o si debe con-
siderarse exclusivamente la remuneración
bruta mensual.
Consideramos que toda vez que la dis-
posición refiere a la remuneración tomada
como base para el cálculo de la indemniza-
ción “prevista en la legislación laboral aplica-
ble” entendemos que debe tomarse la mejor
remuneración mensual, normal y habitual
ya que ambas expresiones podrían em-
plearse indistintamente a estos efectos.(7)

(5) A la fecha de elaboración del presente trabajo, rige la R. 6/2019 que fijó el SMVM según el siguiente esquema:
a partir del 1/8/2019 en $ 14.125; a partir del 1/9/2019 en $ 15.625 y a partir del 1/10/2019 en $ 16.875
(6) En la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, a partir del plenario dictado el 19/11/2009 por la CNTrab. en la
causa “Tulosai, Alberto Pascual c/Banco Central de la República Argentina s/ley 25.561” se sentó la siguiente
doctrina: “1. No corresponde incluir en la base salarial prevista en el primer párrafo del artículo 245 de la LCT, la
parte proporcional del sueldo anual complementario y 2. Descartada la configuración de un supuesto de fraude
a la ley laboral, la bonificación abonada por el empleador sin periodicidad mensual y en base a un sistema de
evaluación del desempeño del trabajador, no debe computarse a efectos de determinar la base salarial prevista
en el primer párrafo del artículo 245 de la LCT”
(7) Según otra postura no cabe considerar la mejor remuneración en atención a que el decreto 976 refiere
exclusivamente a la “remuneración bruta mensual” que percibe el empleado al momento de su desvinculación
y que si se hubiera querido referir a la “mejor remuneración mensual, normal y habitual” de los últimos doce
meses -y que determina la base de cálculo de la indemnización por antigüedad- así se hubiera dispuesto para
evitar toda duda. Se sostiene, asimismo, que dicha interpretación se compadece con el principio tributario de
“simplicidad”, pues evita que el liquidador u otro intérprete deban ponderar situaciones especiales que varían,
no solo según cada empresa, sino también en función de cuestiones relativas a cada empleado (ver, en este
sentido, Brandt, María I.; Llano, José M. y Vergara, Sergio D.: “El impuesto a las ganancias y las sumas percibidas
por directivos y ejecutivos con motivo de la desvinculación. Las dudas interpretativas que generan la ley y su
reglamentación” - ERREPAR - DTE - N° 467 - febrero/2019 - Cita digital EOLDC098896A)

DOCTRINA TRIBUTARIA | 847

DTE 485.indb 847 22/7/20 14:31

 VALERIA ESTATHIO
El segundo interrogante que puede sur-
gir es si debe considerarse la remuneración
bruta con o sin el tope previsto en el se-
gundo párrafo del artículo 245 de la LCT.
Ello, toda vez que el inciso b) del artículo 8
del decreto 976 menciona la remuneración
bruta mensual tomada como base para el
cálculo de la indemnización prevista por la le-
gislación laboral aplicable.
Recordemos que el segundo párrafo
del artículo 245 que establece el tope equi-
valente a tres veces el importe mensual de
la suma que resulte del promedio de todas
las remuneraciones previstas en el conve-
nio colectivo de trabajo aplicable al trabaja-
dor comienza con la expresión “Dicha base
no podrá exceder...”.
Si bien consideramos que se trata de una
duda legítima, nos inclinamos por interpre-
tar que el inciso b) del decreto 976 refiere al
primer párrafo del artículo 245 -es decir a
la remuneración bruta sin la consideración
del tope del segundo párrafo del artículo
245 -ni del parámetro “Vizzoti”(8)- por las
siguientes razones: la norma del decreto se
refiere a la “remuneración” tomada como
base; utiliza el calificativo “bruta” que si-
gue al término “remuneración” y que no
tendría sentido si se refiriera a la “base”; y
porque consideramos que no corresponde
al intérprete ir más allá de la letra de la ley
cuando ello no es necesario para una razo-
nable exégesis de la misma.
(8) Fallos: 327:3677
848 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 848
3. ¿CON QUÉ ALCANCE
DEBEN GRAVARSE LAS
INDEMNIZACIONES QUE
QUEDAN ALCANZADAS POR
EL IMPUESTO?
Antes de abordar específicamente la
respuesta a esta pregunta, repasemos bre-
vemente la situación previa a la reforma
introducida por la ley 27430. Sin ánimo de
efectuar una reseña acabada de toda la ju-
risprudencia en la materia, nos referiremos
a los precedentes que consideramos que
han marcado hitos en esta temática.
En orden cronológico corresponde que
nos refiramos en primer término al prece-
dente “Vizzoti” -de fecha 14/9/2/2014- en el
cual la CSJN sostuvo que no resultaba razo-
nable que la base salarial prevista en el pri-
mer párrafo del artículo 245 de la LCT, vale
decir “la mejor remuneración, mensual, normal
y habitual percibida durante el último año o du-
rante el tiempo de prestación de servicios si este
fuera menor”, pueda verse reducida en más
de un 33%, por aplicación de los topes pre-
vistos en su segundo y tercer párrafos.
En función de ello, consideró arbitrario
el monto de la indemnización por despido
si era inferior en un 67% de la base real de
cálculo.
Si bien se trató de un fallo del fuero labo-
ral, sus efectos se expandieron a la materia
impositiva y la limitación del 33% fue apli-
cada luego al máximo impacto que podría
22/7/20 14:31
 DESVINCULACIÓN DE DIRECTIVOS Y EJECUTIVOS. ANÁLISIS E INTERROGANTES…
tener el impuesto a las ganancias sobre la
indemnización, resultando el 67% benefi-
ciado con la exención del artículo 20, inciso
i) -actual art. 26, inc. i) de la LIG-, de la ley
del impuesto.
El criterio de dicho precedente fue recep-
tado por el Fisco dos años más tarde en el
marco del Dictamen (DI ALIR) 43/2006(9),
pero con carácter general, recién con la Cir-
cular 4/2012 emitida el 29/11/2012.
Casi cinco años después del fallo “Viz-
zoti”, en el fallo “De Lorenzo”(10) la Corte
Suprema dio un giro copernicano en su
interpretación sobre esta temática y consi-
deró excluido del objeto del impuesto a la
indemnización agravada por maternidad
dispuesta en los artículos 178 y 182 de la
LCT, considerando que, al ser la indem-
nización causada en la extinción de la re-
lación laboral, se había agotado la fuente
productora de ganancia.
Con los mismos fundamentos, en el pre-
cedente “Cuevas”(11), la Corte se volvió a
expedir reafirmando que la indemnización
por despido agravada -en el caso, la aplica-
da a la violación de la tutela sindical- no se
encontraba alcanzada por el impuesto.
Párrafo aparte merece el precedente
“Ediciones B”(12) en el cual la Sala IV de la
Cámara Federal de Apelaciones en lo Con-
tencioso Administrativo Federal resolvió
que la totalidad de la indemnización por
(9) Emitido con fecha 2/11/2006
(10) CSJN - 17/6/2009
(11) CSJN - 30/11/2010
(12) CNFed. Cont. Adm. - Sala IV - 23/3/2010
(13) Cabe aclarar que el fallo quedó firme por el rechazo del recurso extraordinario interpuesto por el Fisco bajo
la aplicación del art. 280 del CPCC
(14) CSJN - 15/7/2014
DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 849
despido, aun en exceso de lo previsto por
los topes legales, se encontraba exenta del
pago del impuesto a las ganancias.
Para así decidir, la Cámara sostuvo
que correspondía efectuar una interpreta-
ción armónica de la exención impositiva
y del artículo 245 de la LCT, según la cual
correspondía entender -como lo hizo el Tri-
bunal Fiscal de la Nación en la sentencia
apelada- que la finalidad de la indemniza-
ción es siempre la misma, pues con ella se
intenta proveer de sustento al trabajador
hasta tanto pueda obtener nuevos ingre-
sos y que los topes previstos en la norma
laboral “constituyen solo un umbral a favor del
trabajador y no como un límite que conduzca a
dividir el tratamiento fiscal de dicha indemniza-
ción, solución que por lo demás, tampoco surge
de la ley del tributo”.(13)
Si bien este y otros precedentes en el
mismo sentido terminaron quedando fir-
mes, vale aclarar que ello fue producto del
rechazo de los recursos extraordinarios
interpuestos por el Fisco por aplicación
del artículo 280 del CPCC.
Finalmente, en la causa “Negri”(14), el
Máximo Tribunal expandió la doctrina
aplicada en los precedentes “De Lorenzo” y
“Cuevas” al caso del pago de una gratifica-
ción en virtud de un mutuo acuerdo regu-
lado por el artículo 241 de la LCT. Sostuvo
que su pago también se encontraba fuera
del objeto del gravamen porque carecía de
| 849
22/7/20 14:31
 VALERIA ESTATHIO

la periodicidad y permanencia de la fuente elevado por el Poder Ejecutivo. Recorde-

productora de la renta al haber sido abo-
nada con motivo de la terminación de una
relación laboral.
Cabe destacar que el Fisco emitió la Cir-
cular 4/2016 donde resolvió adoptar la ju-
risprudencia de la CSJN en el precedente
“Negri”; criterio que fue aplicado no solo
a los casos de mutuo sino a las desvincula-
ciones regidas por el artículo 245 de la LCT.
En definitiva, previo a la reforma de la
ley 27430, el criterio era considerar que tan-
to las indemnizaciones por antigüedad cal-
culadas de acuerdo con el artículo 245 de la
LCT como las desvinculaciones por mutuo
acuerdo en los términos del artículo 241 se
consideraban no gravadas por encontrarse
excluidas del objeto del impuesto.(15)
Luego de la reforma al artículo 79, se
plantean una serie de interrogantes respec-
to del alcance con el que deben gravarse las
indemnizaciones de los directivos y ejecuti-
vos que la norma pretendió alcanzar. Tam-
bién surgen dudas respecto del tratamiento
que corresponde dispensar a los empleados
que no queden alcanzados por este nuevo
tratamiento.
Cabe señalar que la primera oración del
segundo párrafo del artículo 9 de la LIG
establece que solo se grava el excedente de
“los montos indemnizatorios mínimos previstos
en la normativa laboral aplicable”.
El término “montos indemnizatorios míni-
mos” fue el único aspecto que sufrió una
modificación respecto del texto original
mos que la versión original se refería a que
quedarían alcanzadas las sumas que exce-
dieran “los parámetros mínimos previstos en
la normativa laboral aplicable”.
En la discusión parlamentaria, varios di-
putados reconocieron que la redacción de
la norma no era lo suficientemente clara.
Así, por ejemplo, la diputada Camaño
señaló: “...me da la impresión de que el último
párrafo del artículo es el que está generando rui-
do o confusión. Me da la impresión de que gene-
ran confusión al proponer: ‘estarán alcanzadas
en cuanto superen los parámetros mínimos pre-
vistos en la normativa laboral aplicable para el
supuesto de despido sin causa’”.
Y continuó expresando: “Si pudiéramos
fijar un monto, terminaríamos de acotarlo y
cumpliríamos con el objetivo que se proponen ...
me da la impresión de que el artículo tiene tanta
amplitud que, en definitiva, involucra a muchos
funcionarios que no son de empresas públicas
sino privadas”.
En respuesta a dicha crítica, el diputado
Petri fue quien sugirió sustituir la expresión
“parámetros mínimos previstos en la normativa
laboral aplicable” por la de “montos indemni-
zatorios mínimos previstos en la normativa la-
boral aplicable”.
Sostuvo que la redacción original del artículo
se precisaría de ese modo ya que cuando se
excedieran los montos indemnizatorios mí-
nimos, las primas o bonos que se pretendían
alcanzar iban a quedar gravadas por el im-
puesto a las ganancias.

(15) Ello, sin perjuicio de que la RG 4003/2017 excluye -y excluía también en ese entonces- en forma total a las
gratificaciones por cese laboral por mutuo acuerdo del art. 241, LCT [Anexo II - art. 7 - Ap. A, inc. i)] mientras
que, respecto de las indemnizaciones por antigüedad, la exclusión de la base de cálculo alcanza -y alcanzaba
también en ese entonces- solamente al importe que hubiera correspondido legalmente en caso de despido
[Anexo II - art. 7 - Ap. A, inc. i)]

850 | DOCTRINA TRIBUTARIA

DTE 485.indb 850 22/7/20 14:31

 DESVINCULACIÓN DE DIRECTIVOS Y EJECUTIVOS. ANÁLISIS E INTERROGANTES…

Más allá de que consideramos que el
cambio del término no fue suficiente para
despejar todas las dudas, y aun cuando di-
cha expresión no ha sido definida en la ley
impositiva, consideramos que es razonable
interpretar que la voluntad del legislador
fue la de remitir al monto previsto para la
indemnización por antigüedad prevista en
la LCT.
Entendemos que refuerza nuestra inter-
pretación la última oración del segundo pá-
rrafo del artículo 79 -actual art. 26, inc. i) de
la LIG- en cuanto aclara que, en los casos de
acuerdo consensuado (procesos de mutuo
acuerdo o retiro voluntario, entre otros), las
sumas se encontrarán alcanzadas en cuanto
superen los montos indemnizatorios míni-
mos previstos en la normativa laboral apli-
cable para el supuesto de despido sin causa.
Amparados en esta interpretación, consi-
deramos que es razonable interpretar que
los montos indemnizatorios mínimos pre-
vistos en el artículo 245 de la LCT resultan
igualmente aplicables en supuestos donde
se abone una suma, por ejemplo, en con-
cepto de gratificación por cese aun en un
caso donde legalmente no correspondiera
indemnización alguna (como podría ser
el caso de una renuncia). El término “en-
tre otros” previsto en el artículo 79 -actual
art. 26, inc. i) de la LIG- podría avalar esta
interpretación.
Respecto de casos donde correspondie-
ra una indemnización agravada (como por
ejemplo: despido por maternidad, despido
por matrimonio, despido durante enfer-
medad, despido de representante sindi-
cal) consideramos que debería tenerse en
cuenta que el monto indemnizatorio míni-
mo debe ser el que aplique en dichos casos
específicos.
En relación con el tratamiento que co-
rrespondería dispensar a la indemnización
sustitutiva de preaviso, nos inclinamos por
interpretar que no corresponde considerar
a dicha suma en la base de comparación
prevista en el segundo párrafo del artículo
79 de la ley del impuesto.
Ello así por dos razones. En primer lugar,
porque mantiene su vigencia el tercer pá-
rrafo del inciso i) del artículo 20 -actual art.
26 de la LIG- de la ley en cuanto dispone
expresamente que no están exentas las in-
demnizaciones por falta de preaviso en el
despido; norma que consideramos cobra
nuevamente virtualidad a partir de la refor-
ma bajo análisis.
En segundo lugar, porque previo a la
modificación de la ley 27430 -aun bajo la
doctrina del precedente “Negri”- entendía-
mos que la indemnización sustitutiva del
preaviso no debía considerarse excluida del
objeto del impuesto ya que más allá de abo-
narse con motivo de la terminación de la re-
lación laboral, en rigor, la causa de su pago
estaba dada por el reemplazo de la falta de
aviso; aviso que, de haberse notificado, hu-
biera dado lugar al pago de una remunera-
ción alcanzada por el impuesto.(16)

(16) Este ha sido el criterio sostenido por distintas Salas de la Cámara en lo Contencioso Administrativo Federal.
Así por ejemplo, en el caso “Cuevas”, la Sala C del Tribunal Fiscal había hecho lugar a la repetición por todos
los conceptos. Sin embargo, la Sala V de la CNFed. Cont. Adm. confirmó la no gravabilidad del concepto
“indemnización por despido por embarazo”, pero revocó el fallo respecto de vacaciones no gozadas y
aguinaldo proporcional “por no beneficiarse con exención alguna y originarse como consecuencia del trabajo

DOCTRINA TRIBUTARIA | 851

DTE 485.indb 851 22/7/20 14:31

 VALERIA ESTATHIO

Expuesto lo anterior, corresponde cen- materia tributaria- ha venido a resignificar

trarnos ahora en dilucidar si correspon-
de interpretar que el segundo párrafo
del artículo 79 de la ley del impuesto debe
interpretarse en consonancia con la doc-
trina del precedente “Vizzoti” o si debe
considerarse que dicha doctrina no resulta
vigente post-reforma de la ley 27430. Es de-
cir, nos preguntamos si debe considerarse
que el monto indemnizatorio mínimo es el
estipulado en el artículo 245 de la LCT con
el único límite del tope del convenio (art.
245, segundo y tercer párrs., LCT) o si re-
sulta aplicable el parámetro del 67% que
surge del precedente referido.
Consideramos que una exégesis coheren-
te y sistemática tanto de las normas como
de la jurisprudencia permite inferir que
con posterioridad a la reforma introduci-
da renace la doctrina que surge de dicho
precedente.
Ello así por cuanto compartimos la opi-
nión de quienes sostienen que el fallo “Vi-
zzoti” -que mantiene plena vigencia en
materia laboral y que se ha extendido a la
el concepto de indemnización por despido
incausado, pasando a integrar el criterio del
67% la norma del artículo 245 de la LCT de-
biendo asignársele al tope creado en forma
pretoriana el mismo valor y efecto que los
topes previstos en el segundo y tercer pá-
rrafo de dicha disposición.(17)
Asimismo, entendemos que apoya esta
posición el hecho de que, con posterioridad
a la reforma de la ley 27430, el actual inc.
i) del art. 26 de la ley del impuesto se haya
mantenido inalterado.
Teniendo en cuenta que el precedente
“Vizzoti” fue dictado precisamente para
interpretar dicho inciso i) -en la etapa en
la que se consideraba que las indemniza-
ciones se encontraban dentro del objeto del
impuesto- no encontramos ninguna razón
por la cual la Corte no reiteraría dicha doc-
trina en un supuesto de indemnización gra-
vada a partir de la reforma.
Siendo ello así consideramos que las
chances de que el Máximo Tribunal reitere

ejecutado en relación de dependencia, pues, para el personal en relación de dependencia, cualquier tipo de
compensación directa o indirecta que reciba por su relación laboral constituye un hecho imponible, más allá de
la frecuencia o periodicidad con que la obtenga” (CNFed. Cont. Adm. - Sala V - 6/2/2006). Cabe aclarar que
la CSJN no se llegó a pronunciar en forma expresa sobre estos aspectos; pero confirmó la sentencia de Cámara
-al rechazar el recurso extraordinario interpuesto por el Fisco-. Posteriormente, la Sala IV en autos “De Freitas,
Antonio Joaquín” consideró alcanzados los rubros: indemnización sustitutiva de preaviso; vacaciones no gozadas;
integración mes en curso y sueldo anual complementario sobre todos estos conceptos (CNFed. Cont. Adm. - Sala
IV - 8/3/2016). Adicionalmente, Sala V en “Turconi, Horacio” reiteró que el preaviso se encuentra alcanzado
en virtud de la expresa exclusión de dicho concepto en el art. 20, inc. i) de la ley del impuesto (CNFed. Cont.
Adm. - Sala V - 29/6/2019). En contra de dicho criterio, puede mencionarse el reciente fallo dictado por la Sala
A del Tribunal Fiscal de la Nación -en su nueva integración- en la causa “Mouratian, Lucía Mónica” que resolvió
considerar excluidos del objeto del impuesto a los conceptos “indemnización preaviso”, “SAC indemnización
preaviso”, “vacaciones no gozadas” y “SAC sobre vacaciones no gozadas” por entender que se originaron en el
cese del vínculo laboral. En definitiva, deberemos aguardar a que sea la Corte Suprema la que defina el alcance
de la doctrina que surge del precedente “Negri” tanto para los casos referidos a períodos fiscales anteriores a la
sanción del nuevo régimen como respecto de los trabajadores que no encuadren en el mismo
(17) En este sentido, ver Bianchi, María E. y Nicolini, Juan C.: “Gravabilidad de las indemnizaciones por despido” -
Disponible en www.checkpoint.laleyonline.com.ar

852 | DOCTRINA TRIBUTARIA

DTE 485.indb 852 22/7/20 14:31

 DESVINCULACIÓN DE DIRECTIVOS Y EJECUTIVOS. ANÁLISIS E INTERROGANTES…

dicha doctrina en un caso concreto donde
el impuesto a las ganancias, por aplicación
del segundo párrafo del artículo 79 de la
ley menoscabe en más de un 33% la base
indemnizatoria, son muy altas.(18)
Por el contrario, no consideramos como
un escenario probable que la CSJN pueda
aplicar ahora, con posterioridad a la refor-
ma, la doctrina del precedente “Ediciones
B” que convalidó tácitamente mediante la
aplicación del artículo 280 del CPCC. Ello
así por cuanto podríamos sostener que el
texto del nuevo art. 79 de la ley del impues-
to -actual art. 82- ya tiene incorporado el
límite de la exención al especificar que que-
darán alcanzadas las sumas que excedan los
montos indemnizatorios mínimos previstos en
la normativa laboral aplicable.
La aplicación de la doctrina que surge de
“Ediciones B” con el texto actual del art. 79
de la ley del impuesto -actual art. 82- impli-
caría lisa y llanamente privar de todo efecto
a la reforma porque la exención absorbería
el total de la indemnización. A diferencia
de las normas vigentes al momento, de re-
solverse dicho precedente, ahora estamos
frente a dos normas de igual jerarquía que
entrarían en colisión de aplicarse la doctri-
na de dicho fallo.
Por el contrario, entender que la exen-
ción se aplica, en el caso de directivos y
ejecutivos (y de quienes ocupen posiciones
gerenciales) hasta el límite de los montos
indemnizatorios mínimos permite efectuar
una interpretación armónica del segundo
párrafo del artículo 79 y del artículo 20, in-
ciso i), de la ley del impuesto.
Concluimos entonces que en los casos en
los que resulte alcanzada la indemnización,
el impuesto deberá ser aplicado sobre el ex-
cedente del monto que surja por aplicación
del artículo 245 con los topes del segundo y
tercer párrafo y del que surge del preceden-
te “Vizzoti”, de corresponder.
Para el resto del universo que no resul-
ta alcanzado por el segundo párrafo del
art. 82, consideramos que mantiene plena
vigencia la doctrina del fallo “Negri” que,
reiteramos, ha sido receptada por el Fisco
mediante la Circular 4/2012; debiendo con-
siderarse que las sumas que se abonen con
causa en una extinción del vínculo laboral
se encontrarán fuera del objeto del impues-
to a las ganancias.
Dicho ello, nos remitimos a la segunda
entrega del presente trabajo (Segunda Par-
te) donde analizaremos si la gravabilidad
de las indemnizaciones a un subconjunto
de empleados por el mero hecho de ocupar
un cargo o ejercer una función determinada
resulta violatorio del principio de igualdad
consagrado constitucionalmente en tanto
importaría un tratamiento discriminatorio.

(18) Por tal motivo, consideramos errada y contraria a derecho la respuesta brindada muy recientemente por
la AFIP en el marco del Espacio de Diálogo AFIP-Cámaras Empresariales (Acta N° 19 del 3/10/2019) donde,
específicamente en respuesta a la consulta sobre si el organismo mantenía vigente el criterio fijado en su
Circular 4/2012 (referida al acatamiento de la doctrina “Vizzoti”), el organismo se limitó a responder que las
indemnizaciones “que perciban los directivos y ejecutivos en ocasión de su desvinculación laboral, en la medida
que excedan los mínimos previstos en la LCT, se encontrarán gravadas por el impuesto a las ganancias por
expresa disposición legislativa”. Consideramos que la respuesta resulta equivocada en tanto omite señalar que
más allá del límite dispuesto en el propio art. 79 de la ley, el impuesto deberá ser aplicado teniendo en cuenta los
topes del segundo y tercer párr., art. 245 y del que surge del precedente “Vizzoti”, de corresponder

DOCTRINA TRIBUTARIA | 853

DTE 485.indb 853 22/7/20 14:31

 VALERIA ESTATHIO
III - CONSTITUCIONALIDAD
DE LA GRAVABILIDAD DE
LA INDEMNIZACIÓN DE LOS
DIRECTIVOS Y EJECUTIVOS
Más allá de las dificultades interpreta-
tivas que surgen a la hora de determinar
tanto los sujetos alcanzados como el cálculo
de la base imponible que se encontraría su-
jeto al impuesto a las ganancias, se impone
la pregunta sobre si la gravabilidad de las
indemnizaciones únicamente respecto de
directivos y ejecutivos -con las aclaraciones
efectuadas en el acápite precedente en rela-
ción con el alcance del D. 976 -actualmente
incorporadas al DRLIG- respecto de quienes
ocupen posiciones gerenciales- resulta váli-
da desde el punto de vista constitucional.
Lo que intentaremos dilucidar es si la
gravabilidad únicamente de este subcon-
junto de sujetos implica un trato discrimi-
natorio que resulte violatorio del principio
de igualdad consagrado en el artículo 16
de la Constitución Nacional o bien si dicha
diferencia en el tratamiento impositivo obe-
dece a una distinción razonable.
1. LA JURISPRUDENCIA DE LA
CORTE SUPREMA EN MATERIA
DE PRINCIPIO DE IGUALDAD
La jurisprudencia de la Corte Supre-
ma en materia de principio de igualdad
ha sido mantenida a lo largo de los años.
Puntualmente, en relación con el principio
de igualdad en materia tributaria, la Cor-
te ha delineado el alcance con el que debe
aplicarse dicha garantía con una serie de
enunciaciones que ha reiterado en numero-
sísimos fallos.
854 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 854
Así, ha sostenido la CSJN que “la garan-
tía del artículo 16 de la Constitución Nacional
entrega a la prudencia y sabiduría del Poder
Legislativo una amplia libertad para ordenar,
agrupar, distinguiendo y clasificando los obje-
tos de la legislación” (Fallos: 182:355; 236:168;
264:185; 301:1185, entre muchos otros) y
que el “el establecimiento de clasificaciones y
categorías para la percepción de los impuestos
debe ser estrictamente compatible con el prin-
cipio de igualdad, pero no solo a condición de
que todos los que sean colocados en una clase
o categoría reciban el mismo tratamiento, sino
también -y es lo esencial- que la clasificación
misma tenga razón de ser, esto es, que corres-
ponda razonablemente a distinciones reales”
(Fallos: 200:424).
En la misma línea, ha dicho que “la
igualdad preconizada por el artículo 16 de la
Constitución, importa, en lo relativo a impues-
tos, establecer, que en condiciones análogas
deberán imponerse gravámenes idénticos a los
contribuyentes” (Fallos: 132:198). Asimismo,
ha recurrido a jurisprudencia de la Corte
Suprema de los Estados Unidos donde se
ha sostenido que “la garantía constitucional
mencionada no se propone erigir una regla fé-
rrea en materia impositiva, sino impedir que se
establezcan distinciones, con el fin de hostilizar
o favorecer arbitrariamente a determinadas per-
sonas o clases, como sería si se hicieran depender
de diferencias de color, raza, nacionalidad, re-
ligión, opinión política u otras consideraciones
que no tengan relación posible con los deberes de
los ciudadanos como contribuyentes (Bell´s Gap
Railward C. V. Pennsylvania 134 U.S. 232)” y
que “cuando un impuesto es establecido sobre
ciertas clases de bienes o de personas debe exis-
tir alguna base razonable para las clasificaciones
adoptadas, lo que significa que debe haber una
razón sustancial para que las propiedades o las
22/7/20 14:31
 DESVINCULACIÓN DE DIRECTIVOS Y EJECUTIVOS. ANÁLISIS E INTERROGANTES…
personas sean catalogadas en grupos distintos
(Cooley On Taxation 3 Ed págs. 75 y siguientes;
Willonghby On The Constitution, pág. 593)”.
Podemos decir entonces como principio
general que, conforme a la doctrina de la
CSJN, el principio de igualdad no solo exi-
ge la creación de categorías tributarias ra-
zonables (Fallos: 150:189; 160:247), sino que
también prohíbe la posibilidad de unificar
las consecuencias tributarias para situacio-
nes que en la realidad son distintas (Fallos:
149:417; 154:337; 156:352; 195:270; 184:592;
209:431; 210:322; 234:568), ya que “la garan-
tía de igualdad supone reconocer que es tan in-
justo gravar en distinta forma a quienes tienen
iguales medios como imponer la misma contri-
bución a quienes están en desigual situación”
(Fallos: 342:411).
2. ¿CÓMO DETERMINAR
CUÁNDO EXISTE UN TRATO
DISCRIMINATORIO?
Ahora bien, ¿cómo determinar quiénes
están en la misma situación? ¿Cuándo la
distinción es razonable? ¿En qué casos el
establecimiento de un tratamiento fiscal
distinto resulta discriminatorio?
La jurisprudencia de la Corte Suprema
brinda algunas pautas a los efectos de abor-
dar estas preguntas. Así, la CSJN ha sosteni-
do que “la vaguedad con que aparece enunciado
el principio es solo aparente. El criterio de las
semejanzas y diferencias de las circunstancias y
de las condiciones cuando se aplica a los hechos
que son objeto de examen en cada caso parti-
cular, se convierte en un medio eficaz y seguro
para definir y precisar el contenido real de la
DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 855
garantía en cuestión”. Asimismo, ha afirma-
do que “el mero hecho de la clasificación no es
bastante por sí sola para declarar que una ley
no ha violado la garantía del artículo 16, es in-
dispensable, además, demostrar que aquella se
ha basado en alguna diferencia razonable y no
en una selección puramente arbitraria” (Fallos:
149:417, entre muchos otros). También tie-
ne establecido que “en materia de igualdad,
el control de razonabilidad exige determinar si
a todas las personas o situaciones incluidas en
la categoría se les reconocen iguales derechos o
se les aplican similares cargas; se trata, en defi-
nitiva, de examinar los elementos de clasifica-
ción que la componen, y observar si se excluye a
alguien que debería estar dentro y recibir igual
atención jurídica” (Fallos: 333:1446).
Quiere decir entonces que para poder di-
lucidar si en el caso bajo análisis estamos
frente a una distinción arbitraria, debemos
analizar qué sujetos se encontrarán dentro
del subconjunto cuyas indemnizaciones
quedarán alcanzadas, para luego determi-
nar si la razón de ser del tratamiento fiscal
dispar obedece a un criterio razonable, o
si, por el contrario, resulta injustificado y
arbitrario.
Ello siempre bajo el entendimiento de
que, como lo ha dicho la Corte Suprema,
la declaración de inconstitucionalidad de
una ley es un acto de suma gravedad ins-
titucional que debe ser considerada como
una última ratio de orden jurídico (Fallos:
249:51; 260:153; 264:364, entre otros) y que
la garantía de artículo 16 “no supone una rí-
gida igualdad” (Fallos: 238:60).
| 855
22/7/20 14:31
 VALERIA ESTATHIO
3. EL PRINCIPIO DE IGUALDAD
Y EL NUEVO RÉGIMEN
APLICABLE A DIRECTIVOS Y
EJECUTIVOS
3.1. Antecedentes legislativos
Veamos en primer lugar qué grupo de
personas se pretendió alcanzar con el texto
de la ley 27430.
Recordemos que la ley dispuso alcanzar
las indemnizaciones de quienes “se desem-
peñen en cargos directivos y ejecutivos de em-
presas públicas y privadas según lo establezca la
reglamentación”.
Para analizar las razones por las cuales
el legislador decidió establecer un trata-
miento distinto respecto del resto del uni-
verso de personas susceptibles de obtener
una indemnización, resulta útil remitirnos
a la discusión que tuvo lugar en la Cámara
de Diputados. Máxime teniendo en cuenta
que ya en el debate parlamentario algunos
legisladores advirtieron que una deficiente
redacción de la norma podría dar lugar a
una declaración de inconstitucionalidad
por violación al principio de igualdad.
Frente a la redacción propuesta por el
Poder Ejecutivo -que refiere a directivos y
ejecutivos de empresas públicas y privadas- el
diputado Lavagna expresó: “Entiendo el ob-
jetivo del artículo, hasta podemos compartirlo,
pero tengo alguna duda sobre la legalidad de la
forma de redactarlo porque estaríamos hacien-
do una diferenciación de contribuyentes. Por
los mismos montos, estaríamos gravando a dos
personas de forma distinta, simplemente por ser
director o ejecutivo. Desde el punto de vista le-
gal eso me hace ruido. Reitero que entiendo el
objetivo al que apunta el artículo pero me parece
que le falta algo a la redacción”.
856 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 856
En respuesta a dicha observación, el di-
putado Tonelli sostuvo: “Me parece que el di-
putado Lavagna se refiere a la posibilidad de que
esta diferenciación viole el principio de igualdad
ante la ley. Sin embargo, de acuerdo con la in-
veterada y pacífica jurisprudencia de la Corte
Suprema, esto no sería así, porque la Corte tiene
resuelto desde siempre y mantiene muy firme-
mente su decisión de que el principio de igual-
dad ante la ley significa tratar igual a quienes
están en iguales condiciones, pero que quienes
no están en igualdad de condiciones perfecta-
mente pueden ser objeto de regímenes diferen-
ciados. Quienes son directivos y ejecutivos de
las empresas no están en las mismas condiciones
que los trabajadores. Desde mi punto de vista y
con la interpretación de la Corte que recuerdo,
eso permite hacer una diferenciación sin que se
viole el principio de igualdad ante la ley y, por lo
tanto, sin que este artículo ofrezca ningún vicio
de inconstitucionalidad”.
El diputado Brügge también hizo alusión
a una probable violación a la garantía de
igualdad al expresar: “Comparto totalmente
el criterio de que hay volúmenes y montos in-
demnizatorios elevados, como he sido testigo
más de una vez. Pero no tenemos parámetros
para fijar y podemos cometer errores y violar el
principio de igualdad”.
Como puede observarse, ya en la dis-
cusión legislativa se vislumbró que con la
redacción propuesta, la norma podía dar
lugar a cuestionamientos vinculados a la
violación del artículo 16 de la Constitución
Nacional.
Dicho ello, resulta relevante dilucidar
cuál fue la verdadera finalidad de la norma.
Se desprende de la discusión en la Cámara
de Diputados que el objetivo fue alcanzar
a las personas que se desempeñan en altos
cargos, que reciben sumas muy por encima
22/7/20 14:31
 DESVINCULACIÓN DE DIRECTIVOS Y EJECUTIVOS. ANÁLISIS E INTERROGANTES…
de los importes previstos en la ley de con-
trato de trabajo, diferenciándolos del resto
de los trabajadores.
Así, el miembro informante, diputado
Laspina, sostuvo que “con esta redacción se
intentó capturar expresamente las indemniza-
ciones que refieren a altos cargos ejecutivos
o directivos de compañías que muchas ve-
ces tienen acuerdos o contratos que están muy
por encima de los parámetros habituales de la
ley de contrato de trabajo” (el destacado me
pertenece).
En el mismo sentido, resulta ilustrativa
la intervención del diputado Bossio cuando
señaló: “...este artículo tiene que ver con aque-
llas indemnizaciones que se pagan por encima
del cálculo indemnizatorio que surge de los ha-
beres que normalmente cobra el directivo de una
empresa. Es lo que dice el artículo, hay que leer-
lo. Dice qué se incluye y qué no en el impuesto
a las ganancias, si están o no sujetas a impuesto
a las ganancias las sumas por encima de lo que
dice la norma del contrato laboral o del contra-
to que tiene el directivo con la empresa. Por lo
general se trata de los casos de altos funciona-
rios que cuando se van de la empresa reci-
ben una suma adicional, la cual no estaba
sujeta al impuesto a las ganancias. ¿Qué
propone incorporar el diputado Laspina? Que
para los directivos de empresa ese monto por
encima esté gravado por el impuesto a las ga-
nancias. ¿Qué hacen hoy las empresas? Cuando
acuerdan la salida de altos directivos les pagan
la parte indemnizatoria conforme al salario que
cobraban todos los meses, más un bono por va-
lores superiores, el cual no paga impuesto a las
ganancias. Lo que estamos diciendo es que los
retiros por distintas causas a partir de ahora van
a estar gravados por el impuesto a las ganan-
cias. ¿Qué propone el señor diputado Laspina?
Incorporar una precisión: que sean directivos
DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 857
de empresas y demás. Me parece que no se en-
tendía cuál era la naturaleza del artículo: ¿les
queremos cobrar impuesto a las ganancias o no
a esos despidos de directivos y funcionarios, por
lo general accionistas de las empresas?” (el des-
tacado me pertenece).
3.2. Consideraciones sobre los
antecedentes legislativos y la
intención del legislador
De las intervenciones de los diputados
transcriptas precedentemente podemos ex-
traer las siguientes conclusiones.
En primer lugar, es claro que el universo
que se pretendió alcanzar con el impuesto
es el de los directivos y ejecutivos de alto
rango, es decir, las primeras líneas de las
empresas públicas y privadas; excluyén-
dose a los trabajadores que no ocupen esas
posiciones.
En segundo lugar, la redacción utilizada
en la norma es deficiente y, más allá de dejar
librados a la reglamentación los parámetros
necesarios para su implementación, resul-
ta al menos susceptible de ser cuestionada
como violatoria del principio de igualdad.
Este aspecto fue advertido con especial
énfasis por la diputada Camaño que señaló
que el modo en que se estaba redactando la
ley sería motivo de cuestionamientos futu-
ros. Lo dijo en los siguientes términos:
“La redacción del texto es lo suficientemente
amplia como para comprender que estamos in-
corporando a gente que no queremos incorporar
en el impuesto a las ganancias ... la persona
que trabaja es un trabajador, sea directivo o el
peón que barre el patio. Es un trabajador ... el
concepto queda a la reglamentación del Poder
Ejecutivo, y lo que estamos pidiendo es que aco-
te la redacción y sea más precisa. No dejemos
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22/7/20 14:31
 VALERIA ESTATHIO

la idea de que volvemos a cobrar el impuesto a
las ganancias a los trabajadores en cualquier
circunstancia. De lo contrario, ¿sabe qué pasa,
señor presidente? Estamos de acuerdo con
el concepto que expresan pero que no han
podido escribir. El problema es que no está
escrito lo que expresan” (el destacado me
pertenece).
Nuestra reflexión hasta aquí es que el
propósito de la ley, en tanto fuera alcanzar
las indemnizaciones del subgrupo de em-
pleados en relación de dependencia de ma-
yor capacidad contributiva, podría superar
el test de constitucionalidad; pero para ello
habría sido necesario que el único paráme-
tro diferenciador escogido hubiera sido el
de la capacidad contributiva.
En otras palabras, entendemos que lo
deseable, desde el punto de vista consti-
tucional, habría sido una ley que fijara un
parámetro cuantitativo que evidenciara la
capacidad contributiva del empleado o bien
que hubiera delegado en el Poder Ejecutivo
la fijación de dicha pauta cuantitativa.
Lo que no aparece como razonable es que
el parámetro diferenciador esté dado, al ni-
vel de la ley, exclusivamente por la posición
o cargo que un empleado desarrolle en una
empresa pública o privada.
3.3. Análisis sobre los precedentes
de la Corte Suprema y su aplicación
al nuevo régimen. El caso de los
directivos y ejecutivos
Del análisis de la jurisprudencia de la
Corte Suprema en materia de principio de
igualdad en el ámbito tributario surge que,
desde antiguo, cuando la distinción efec-
tuada por el legislador obedecía a diferen-
cias de capacidad contributiva, el Máximo
Tribunal consideró que la norma bajo aná-
lisis no resultaba violatoria de la garantía
del artículo 16.(19)
Son muy pocos los casos en los que la
CSJN aceptó la creación de distintas cate-
gorías con tratamiento fiscal diferenciado
por circunstancias ajenas a la capacidad
contributiva. Un ejemplo de ello es un caso
en el que se discutió la constitucionalidad

(19) Así, por ejemplo, en Fallos: 150:189 se cuestionó un gravamen sobre bebidas alcohólicas estableciéndose
distintas categorías en función del valor de dichas bebidas. La Corte sostuvo que “...todos los despachos de
bebidas que se encuentran en las distintas categorías creadas por la ley están sujetos al mismo impuesto ... el
valor mayor o menor del capital destinado a tal comercio constituye una causal bastante para autorizar la distinta
clasificación”. En otro precedente relevante, donde se planteó una presunta violación al principio de igualdad
en el caso de un impuesto sobre la valuación de la propiedad urbana sosteniéndose que se conculcaba dicha
garantía por aplicarse una tasa progresiva en lugar de una tasa proporcional, el Máximo Tribunal sostuvo que
“...el derecho de todos a que no se establezcan excepciones o privilegios que excluyan a unos de lo que se
concede a otros en iguales circunstancias ... no es la nivelación absoluta de los hombres ... sino su igualdad
relativa, propiciada por una legislación tendiente a la protección en lo posible de desigualdades naturales ...
de modo que la igualdad ante la ley, de los habitantes, no puede oponerse como reparo a la implantación
del impuesto de autos, por cuanto su diferencia en la tasa no está basada en distingos de personas ni de sus
prerrogativas especiales o en persecuciones odiosas, sino en diversidad de circunstancias razonables y lógicas
con miras a la valuación de la propiedad urbana y rural ... pues tratándose de una contribución directa la
exigencia de su proporcionalidad ha de ser mirada solamente con arreglo a la riqueza que se grava” (Fallos:
151:359)

858 | DOCTRINA TRIBUTARIA

DTE 485.indb 858 22/7/20 14:31

 DESVINCULACIÓN DE DIRECTIVOS Y EJECUTIVOS. ANÁLISIS E INTERROGANTES…

de un impuesto aplicado únicamente a las
caballerizas que alojaran caballos de carre-
ra, dejando fuera del gravamen a las caba-
llerizas que alojaran caballos destinados al
tráfico común.(20)
La CSJN concluyó que no se encontraba
violentada la garantía de igualdad “porque
no es posible desconocer que existe algún mo-
tivo razonable para hacer distinción entre los
establecimientos que se ocupan de cuidar caba-
llos destinados al tráfico común de la ciudad y
aquellos que albergan y preparan caballos con el
único objeto de disputar carreras. Ese motivo
existe aun cuando solo se tenga en cuenta
la diferente vinculación de unos y otros con
el interés público, ya que los primeros rea-
lizan una función esencial para el bienestar
de la población, lo que no ocurre con los úl-
timos” (el destacado me pertenece).
Si bien la temática del fallo no se relacio-
na con la situación bajo análisis, nos parece
un ejemplo gráfico para deducir que, para
que la CSJN avale un tratamiento diferen-
ciado en materia tributaria que no se en-
cuentre justificado en la distinta capacidad
contributiva, se requiere que se persiga al-
gún fin social o de bienestar general; fin que
no podemos encontrar en el establecimien-
to de un impuesto que solo aplique a altos
directivos y ejecutivos.
Pero sin dudas uno de los fallos más
trascendentes en los que la CSJN analizó el
principio de igualdad en materia tributaria,
y que es útil traer a colación, es el reciente
pronunciamiento en la causa “García María
Isabel”.(21)
En dicho precedente la cuestión se cen-
traba en dilucidar la validez constitucional
de las disposiciones de la LIG que gravan
las rentas provenientes de las jubilaciones,
pensiones, retiros o subsidios de cualquier
especie en cuanto tengan su origen en el
trabajo personal [art. 79, inc. c)].
La CSJN remitió a su jurisprudencia en
la materia reiterando los conceptos que fui-
mos esbozando más arriba para concluir
que, en el caso de los jubilados, se está en
presencia de un grupo vulnerable que me-
rece un tratamiento fiscal más beneficioso.
La mayoría(22) sostuvo que el envejeci-
miento y la discapacidad -motivos más
comunes por los que se accede al estatus
de jubilado- son causas predisponentes
o determinantes de vulnerabilidad y que
los vulnerables deben contar con mayores
recursos para no ver comprometida seria-
mente su existencia y/o calidad de vida y
el ejercicio de sus derechos fundamentales,
entendiendo que se verifica una situación me-
recedora de una “discriminación inversa”.(23)

(20) Fallos: 138:313

(21) Fallos: 342:411
(22) El fallo tiene cuatro votos a favor de la inconstitucionalidad (ministros Highton, Lorenzetti, Maqueda y Rosatti)
y un voto en disidencia en contra de la inconstitucionalidad del ministro Rosenkrantz
(23) Con cita a Bidart Campos, la CSJN hace suyo que “en determinadas circunstancias, que con suficiencia
aprueben el test de razonabilidad, resulta constitucional favorecer a determinadas personas de ciertos grupos
sociales en mayor proporción que a otras, si mediante esa ‘discriminación’ se procura compensar y equilibrar
la marginación o el relegamiento desigualitarios que recaen sobre aquellas ... se denomina precisamente
discriminación inversa porque tiende a superar la desigualdad discriminatoria del sector perjudicado...” (Bidart
Campos, Germán: “Tratado elemental de derecho constitucional argentino” - Ed. Ediar - T. I-B - Bs. As. - pág. 80)”

DOCTRINA TRIBUTARIA | 859

DTE 485.indb 859 22/7/20 14:31

 VALERIA ESTATHIO

Pero lo más relevante del fallo -sobre todo
si se contrasta el voto de la mayoría con la
disidencia del ministro Rosenkrantz- es que
la CSJN habría interpretado que principio
de la capacidad contributiva no es suficiente
o, dicho en otros términos, debe ceder ante
el hecho de que el colectivo de contribuyen-
tes bajo análisis -jubilados y pensionados- se
encuentra en una situación de vulnerabili-
dad (vis a vis, los trabajadores activos).
Sostuvo la mayoría que la sola capaci-
dad contributiva como parámetro para el
establecimiento de tributos a los jubilados
resulta insuficiente si no se pondera la vul-
nerabilidad vital del subgrupo de benefi-
ciarios de la seguridad social. Al respecto
se sostuvo que “el análisis integral de la capa-
cidad contributiva implica que la equiparación
de un jubilado en condiciones de mayor vulne-
rabilidad con otro que no se encuentra en esa
situación, pasa por alto el hecho evidente de que
el mismo ingreso no impactará de igual manera
en un caso que en otro, insumiendo más gas-
tos en el primero que en el segundo. Dicho de
otro modo: la misma capacidad económica -con-
vertida sin más por el legislador en capacidad
contributiva- está destinada a rendir en ambos
casos de manera diferente, desigualando en la
realidad lo que el legislador igualó”.(24)
Quiere decir entonces que cuando la ca-
pacidad contributiva como parámetro dife-
renciador no permite atender situaciones
que devienen desiguales -en el caso, por
entender que dicho colectivo debe enfren-
tar gastos mayores a los del resto de los
trabajadores-, corresponde otorgar un tra-
tamiento más beneficioso.
En dicho precedente, y más allá de que
podamos compartir o no la decisión de la
CSJN, es claro que el Máximo Tribunal en-
tendió que la pertenencia a un grupo de
personas que reviste mayor vulnerabilidad
que los trabajadores activos justificaba un
tratamiento fiscal más beneficioso, ampa-
rándose para ello en el mecanismo de la
discriminación inversa impulsada por la
reforma constitucional de 1994.(25)
En el voto en disidencia del ministro
Rosenkrantz se destaca que solo los jubi-
lados con haberes más elevados tributan
el impuesto a las ganancias(26) y que ello

(24) En apoyo de su postura, la CSJN trajo a colación el precedente “Berçaitz, Miguel Ángel” en el cual, aplicando
los conceptos del constitucionalismo social, se destacó que es “de equidad y aun de justicia apartarse del rigor
del derecho” cuando resultan involucrados los sectores sociales más necesitados (Fallos: 289:430)
(25) En relación con la reforma de 1994 la CSJN sostiene: “La citada reforma introdujo ‘discriminaciones inversas’
y ‘cuotas benignas’ en materias muy variadas, tales como la representación política de las mujeres (art. 37 y
cláusula transitoria segunda), la identidad cultural y el arraigo territorial de las comunidades originarias [art. 75,
inc. 17)] y, de modo especial, con los niños en situación de desamparo -desde el embarazo hasta la finalización
del periodo de enseñanza elemental-, las madres durante el embarazo y el tiempo de lactancia, los ancianos
y las personas con discapacidad. Sobre ellos la Norma Fundamental argentina encomienda al Congreso de
la Nación ‘legislar y promover medidas de acción positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades
y de trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta Constitución y por los tratados
internacionales vigentes sobre derechos humanos...’ [art. 75, inc. 23)]”
(26) En el Consid. 8 del voto del ministro Rosenkrantz se aclara: “El haber mínimo garantizado es actualmente de
$ 10.410,37 (de conformidad con el artículo 1 de la resolución de la ANSeS 74/2019, publicada en el Boletín Oficial
el 6 de marzo de 2019) por lo que, en virtud de lo dispuesto por la ley 27346, los jubilados y pensionados que solo

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 DESVINCULACIÓN DE DIRECTIVOS Y EJECUTIVOS. ANÁLISIS E INTERROGANTES…

es indicativo de que el Estado argentino las ganancias, ello es indicativo, no solo

ha prestado especial atención a la situa-
ción de los jubilados y pensionados más
desaventajados. Por ello entendió que, no
habiéndose probado en el caso concreto la
confiscatoriedad(27), no corresponde decla-
rar la inconstitucionalidad del impuesto ya
que “la configuración del gravamen decidida
por el legislador involucra una cuestión ajena a
la órbita del Poder Judicial, a quien no compete
considerar la bondad de un sistema fiscal para
buscar los tributos que requiere el erario público
y decidir si uno es más conveniente que otro,
sino que solo le corresponde declarar si repugna
o no a los principios y garantías contenidos en la
Constitución Nacional” (arg. Fallos: 223:233;
318:676; 332:1571, entre otros), agregando
que “tampoco el Poder Judicial se encuentra fa-
cultado para establecer categorías tributarias o
distinciones no previstas en las leyes sometidas
a su consideración”.
Del voto del ministro Rosenkrantz surge
que, teniendo en cuenta que únicamente
las jubilaciones más elevadas son las que
resultaban alcanzadas por el impuesto a
de que el gravamen respeta el principio
de capacidad contributiva, sino de que es-
tamos en presencia de un régimen progre-
sivo. Por ello es que entiende que solo en
los casos en que el jubilado demuestre la
confiscatoriedad del impuesto -en atención
a los mayores gastos que debe afrontar de-
bido al estado de vulnerabilidad en el que
se encuentra-, correspondería declarar su
inconstitucionalidad.
Del análisis del precedente “García”
confirmamos que lograr una declaración
de inconstitucionalidad de un impuesto en
atención a una presunta violación del prin-
cipio de igualdad no es tarea sencilla.
Pero ratificamos lo expuesto más arriba
en cuanto a que cuando la CSJN se apartó
o dejó de lado a la capacidad contributiva
como pauta diferenciadora tuvo en cuenta
o bien fines de bienestar social o bien cir-
cunstancias de una entidad tal que ameri-
taran un tratamiento fiscal más ventajoso,
como la pertenencia a un grupo social vul-
nerable constitucionalmente protegido.

tienen ingresos jubilatorios tributan únicamente cuando perciben haberes superiores a $ 62.462,22. De acuerdo
con las estadísticas oficiales, esta cifra es, además, más de 4 veces superior al haber medio jubilatorio del país y
solo es percibida por menos del 10% de los jubilados y pensionados del Sistema Integrado Previsional Argentino
(décimo decil, fuente: ANSeS Datos Abiertos, disponible en: www.anses.gob.ar/información/datos-abiertos-
pasivos, último acceso 21 de marzo de 2019), es decir, aquellos que tienen los ingresos jubilatorios más altos del
sistema”
(27) En el Consid. 15 del voto en disidencia se repara en que “en el caso, no se ha acreditado que una retención
del orden del 30% en concepto de impuesto a las ganancias sea confiscatoria ni irrazonable. Por el contrario,
la actora solo ofreció prueba relativa al pago de un servicio de telefonía, cuyo costo representaba el 0,68% del
haber jubilatorio percibido en el mes de mayo de 2015. Debe destacarse, además, que la actora, en mayo de
2015 -tal como ella misma ha documentado- percibió un monto total en concepto de haberes jubilatorios de
$ 81.503,42, época en la cual el haber medio de jubilaciones y pensiones del país era de $ 5.179 (fuente: ANSeS
Datos Abiertos, disponible en www.anses.gob.ar/informacion/datos- abiertos-pasivos, último acceso 21 de marzo
de 2019). Por lo tanto, el haber de la actora era más de 15 veces superior al haber medio de nuestro país, lo que
muestra elocuentemente que se encuentra en una mejor situación que la mayoría del colectivo de jubilados y
pensionados”

DOCTRINA TRIBUTARIA | 861

01-ESTATHIO.indd 861 22/7/20 15:09

 VALERIA ESTATHIO
Ahora bien, en el caso de altos directivos
y ejecutivos no estamos frente a un caso
de discriminación inversa. Por el contra-
rio, estamos en presencia de un régimen
que discrimina en contra de un grupo de
personas por ocupar una posición o cargo
determinado.
Si bien el decreto 976 -hoy incorporado al
DRLIG- vino a incorporar, como condición
concurrente a la ocupación del cargo el pa-
rámetro cuantitativo de los 15 SMV como
remuneración bruta, lo cierto es que la ocu-
pación del cargo sigue siendo determinante
para que se graven las sumas percibidas en
concepto de indemnización. En otras pa-
labras, empleados que no ocupen dichos
cargos pero cuyas remuneraciones superen
el parámetro cuantitativo no serán alcanza-
dos por el impuesto ¿Es ello razonable?
Nos enfrentamos entonces a un gran in-
terrogante: ¿un alto directivo o ejecutivo
cuya remuneración bruta supere el paráme-
tro cuantitativo fijado en la reglamentación
podría plantear la inconstitucionalidad del
régimen por ser discriminatorio?
Nos parece que esta es la pregunta de
más difícil respuesta. Por un lado, enten-
demos que la norma legal tal como ha sido
redactada resulta discriminatoria por utili-
zar la ocupación de un cargo como pauta
diferenciadora que habilita la aplicación de
un tratamiento fiscal más gravosa.
Pero por otro lado es evidente que por la
aplicación conjunta de la ley y del decreto,
se termina alcanzando al subconjunto de
(28) Esta es la paradoja que advirtió la diputada Camaño cuando expresó: “El problema es que no está escrito
lo que expresan”
862 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 862
personas que ocupan altos cargos y que
cuentan con mayor capacidad contributi-
va; grupo que, en definitiva, quiso alcanzar
el legislador al introducir la reforma bajo
análisis.
Entonces nos preguntamos: ¿considera-
rá la Corte que, pese a la deficiente redac-
ción del segundo párrafo del artículo 82
de la ley, la inclusión de altos directivos y
ejecutivos que cobren una remuneración
que supere el umbral mínimo fijado resulta
constitucional? ¿O, por el contrario, enten-
derá que resulta violatorio del principio de
igualdad tratar en forma más gravosa a un
subgrupo cuyo único elemento diferencia-
dor está dado por ocupar un alto cargo o
posición?
Resultaría paradójico que el objetivo del
legislador (alcanzar las indemnizaciones
del subconjunto de empleados con mayor
capacidad económica) quede desvirtuado
-por ser la norma susceptible de ser decla-
rada inconstitucional- por haberse recurri-
do a una deficiente redacción en la que se
apeló a la ocupación de un cargo o posición
como elemento diferenciador.(28)
En función de ello, si bien podríamos
entender que el medio que utilizó el legis-
lador para alcanzar el objetivo perseguido
no luce como razonable a la luz del artículo
28 de la Constitución Nacional, no está cla-
ro si ello es suficiente para que se declare
la inconstitucionalidad del régimen cuan-
do el planteo lo haga un alto directivo o
ejecutivo.
22/7/20 14:31
 DESVINCULACIÓN DE DIRECTIVOS Y EJECUTIVOS. ANÁLISIS E INTERROGANTES…
Otro planteo que podrían ensayar los
altos directivos y ejecutivos es que la ley
resulta discriminatoria al circunscribir el
universo de sujetos alcanzados a quienes se
desempeñen en empresas públicas y priva-
das dejando fuera, por ejemplo, a quienes
ocupan altos cargos en dependencias de la
Administración central y descentralizada y
en asociaciones civiles y fundaciones.
Si bien podríamos extender el análisis
que realizamos respecto de la capacidad
contributiva, ya que también pareciera
cuestionable que un directivo de una em-
presa privada que reciba una suma en
concepto de indemnización equivalente a
la que, por ejemplo, pueda recibir un fun-
cionario de alto rango de la Administración
Pública, sea tratado en forma más gravosa,
lo cierto es que este criterio diferenciador
podría tener cierta razonabilidad. En el
caso de los funcionarios públicos, estos se
encuentran sujetos a un régimen distinto de
responsabilidad y no se hallan sometidos a
la LCT. A su vez, en el caso de directivos de
fundaciones y asociaciones civiles, podría
sostenerse que se trata de entidades con un
fin específico que puede ser socialmente va-
lorado y que, en función de ello, se preten-
dió favorecer a quienes se desempeñen en
dicho tipo de entes.
Lo anterior no implica que estemos de
acuerdo con gravar a funcionarios de unas
y otras entidades en forma diferenciada,
pero nos parece que podrían existir razones
que han quedado libradas a la esfera del
Poder Legislativo y respecto de las cuales
la Corte podría rehusarse a cuestionar.
(29) Fallos: 256:235
DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 863
Ello así por cuanto, como adelantamos
precedentemente, la CSJN se ha esmerado
en aclarar que las distinciones que establez-
ca el legislador entre supuestos que estime
distintos son valederas en tanto no sean ar-
bitrarias, es decir, “no obedezca a propósito de
injusta persecución o indebido beneficio sino a
una objetiva razón de discriminación, así sea
su fundamento opinable”.(29)
Esta última aclaración, “así sea su funda-
mento opinable”, analizada juntamente con
el hecho de que la declaración de incons-
titucionalidad es la última ratio del orden
jurídico nos permite sostener que un cues-
tionamiento del principio de igualdad ba-
sado en esta distinción probablemente no
sea acogido por la CSJN.
3.4. Análisis sobre los precedentes
de la Corte Suprema y su aplicación
al nuevo régimen. El caso de quienes
ocupen “posiciones gerenciales”
Nos abocaremos ahora a las situaciones
en las que el planteo de inconstitucionali-
dad por violación al principio de igualdad,
a nuestro juicio, tendría más chances de
prosperar y que se producen, fundamental-
mente, a partir del dictado del decreto 976,
actualmente incorporado al DRLIG.
A las dificultades interpretativas que
presenta el texto de dicho decreto, y a las
que nos hemos referido en la primera en-
trega de este trabajo, se suma el cuestiona-
miento respecto de si resulta violatorio del
principio de igualdad.
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 VALERIA ESTATHIO
Por cierto, con el dictado de la regla-
mentación se cristaliza el tratamiento dis-
criminatorio entre dos personas que se
desempeñan en relación de dependencia
en una empresa pública y privada pero
que, aun a igual capacidad contributiva,
dependiendo de la posición o función que
ocupen, pueden recibir un tratamiento fis-
cal distinto.
Los dos parámetros que según el actual
art. 180 del DRLIG deben cumplirse en for-
ma concurrente pueden sintetizarse como:
(i) haber ocupado cargos en directorios,
consejos, juntas, comisiones ejecutivas o de
Ocupa Trabaja en
un cargo una empresa
ejecutivo o pública o
directivo privada
Sí Sí
Sí No
No Sí
Puede observarse entonces que el pa-
rámetro de los quince salarios mínimos,
vitales y móviles no resulta determinante
para que las sumas abonadas en concepto
de indemnización o gratificación por cese,
en sentido amplio, queden alcanzadas, sino
que además es necesario que la persona
ocupe ciertos cargos o ejerza ciertas funcio-
nes (y que se desempeñe en una empresa
pública o privada, aspecto sobre el cual ya
nos referimos).
(30) Este cuadro fue extraído de la colaboración de Domínguez, Sebastián M.: “Indemnizaciones y gratificaciones
por desvinculaciones laborares de directivos y ejecutivos” - ERREPAR - DTE - diciembre/2018 - T. XXXIX - pág. 1227
864 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 864
dirección, órganos societarios asimilables,
o posiciones gerenciales que involucren la
toma de decisiones o la ejecución de políti-
cas y directivas adoptadas por los accionis-
tas u órganos antes mencionados; y
(ii) haber percibido una remuneración
bruta mensual tomada como base para el
cálculo de la indemnización que supere
quince veces el salario mínimo, vital y mó-
vil a la fecha de la desvinculación.
Por aplicación de estos parámetros pue-
den producirse las siguientes combinaciones
con consecuencias tributarias diferencia-
das(30):
La remuneración ¿Está gravado el excedente
base para la de la indemnización
indemnización calculada conforme a la
supera 15 SMVM legislación laboral?
Sí Sí
Sí No
Sí No
Así, con el dictado del decreto 976 -hoy
incorporado al DRLIG- el trato discrimina-
torio se vuelve más evidente, ya que, por
un lado, se patentiza que a igual capacidad
contributiva se trata en forma más gravosa
a una persona por el solo hecho de ocupar
un cargo determinado; pero, además, al
incluirse en el régimen a quienes ocupen
posiciones gerenciales, no solo se incurre
en el exceso reglamentario al que antes hi-
cimos referencia, sino que se genera una
22/7/20 14:31
 DESVINCULACIÓN DE DIRECTIVOS Y EJECUTIVOS. ANÁLISIS E INTERROGANTES…
desigualdad en el tratamiento de sujetos
que deberían recibir el mismo trato.
En efecto, cuando, con el fin de reglamen-
tar el segundo párrafo del artículo 79, al
subconjunto de personas que se desempeñen
en cargos directivos y ejecutivos de empresas
públicas y privadas se agrega a quienes ocu-
paren “posiciones gerenciales que involucren la
toma de decisiones o la ejecución de políticas y
directivas adoptadas por los accionistas, socios
u órganos antes mencionados”, se genera una
nueva discriminación que parece más irra-
zonable que la que surge del texto de la ley
produciéndose un resultado que contraría
directamente la intención del legislador
que surge de la discusión parlamentaria.
Al incluirse en el régimen a quienes ocu-
pen posiciones gerenciales, pero que no
ejerzan los primeros mandos asimilables a
los que ejercen los altos directivos y ejecuti-
vos de empresas, se genera como resultado
gravar, por ejemplo, al gerente a cargo de un
área técnica de una mediana empresa (por
ej., gerente de impuestos) con una remune-
ración bruta de, por ejemplo, $ 300.000 y al
mismo tiempo excluir del impuesto a un
ingeniero en sistemas de una gran empresa
que no ocupe una posición gerencial, pero
que cobre una remuneración de $ 300.000 o
incluso superior.
Se daría en estos casos un trato diferen-
ciado más irrazonable que el analizado
respecto del texto legal, ya que se trataría
de dos personas que el legislador tuvo in-
tención de excluir del gravamen (por no ser
altos directivos y ejecutivos); pero que la
reglamentación terminó tratando en forma
diferenciada mediante la utilización de un
DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 865
criterio diferenciador que ni siquiera había
sido contemplado en el texto de la ley. Es
decir que, en este aspecto, el decreto 976 ge-
nera un nuevo cuestionamiento respecto de
la garantía constitucional de igualdad.
Podríamos incluso asumir, a los efectos
del ejemplo, que ambos empleados cobra-
ron una indemnización por antigüedad que
excede los montos indemnizatorios previs-
tos en el artículo 245 de la LCT en la misma
proporción y que, aun así, reciben un trata-
miento diferenciado.
Entendemos que esta es la situación que
puede dar lugar a un importante número
de planteos de inconstitucionalidad por
parte de los afectados y que se trata del
planteo que tiene mayores probabilidades
de ser acogido, a juzgar por el análisis de la
jurisprudencia que hemos realizado.
Consideramos que no podría sostenerse
válidamente que el tratamiento fiscal más
gravoso aplicable a quienes ocupen estas
posiciones gerenciales pueda fundarse en
una finalidad de bienestar social o que la
razón de ser del trato desigual haya sido la
de favorecer a un grupo social vulnerable
que, en este caso, estaría integrado por todo
el resto del universo de trabajadores a los
que se quiso favorecer excluyéndolos del
gravamen.
Sobre este último aspecto, si la intención
hubiera sido la de favorecer a todo el resto
de los empleados en relación de dependen-
cia por considerárselo un colectivo vulne-
rable (vis a vis quienes ocuparen ciertos
cargos o posiciones), ello debería anclarse
en un fundamento constitucional como el
que encontró la CSJN para decidir como lo
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22/7/20 14:31
 VALERIA ESTATHIO
hizo en el precedente “García”(31); pero que,
entendemos, no podrá ser esgrimido en el
caso que analizamos.
Es por ello que entendemos que un plan-
teo de inconstitucionalidad por violación
del principio de igualdad formulado por
quienes ocupen posiciones gerenciales tie-
ne altas chances de prosperar.
IV - CONCLUSIÓN
En función de las consideraciones ex-
puestas concluimos que más allá de que
podamos o no compartir la intención del
legislador de pretender gravar con el im-
puesto exclusivamente al subgrupo de di-
rectivos y ejecutivos de empresas, la técnica
legislativa empleada resulta deficiente.
Dicha deficiencia requiere, por un lado,
un esfuerzo interpretativo mayor del que
resulta necesario para desentrañar la exé-
gesis de toda norma, con el agravante de
que el intérprete del régimen es el emplea-
dor en su carácter de agente de retención.
Ello coloca nuevamente al empleador ante
el riesgo de enfrentar un reclamo del em-
pleado por retención indebida -en caso de
considerarse que las sumas abonadas se en-
cuentran alcanzadas por el impuesto- o un
reclamo del Fisco por haber omitido practi-
car la retención.
A su vez, se genera la incertidumbre
sobre la constitucionalidad del nuevo ré-
gimen ya sea por violación al principio de
igualdad o por conculcar el principio de le-
galidad producto del exceso reglamentario
en el que habría incurrido el decreto 976,
que integra actualmente el DRLIG.
En definitiva, la certeza que arrojó el fallo
“Negri” respecto del tratamiento que co-
rrespondía dispensar a las distintas sumas
abonadas en ocasión de una desvinculación
laboral a todo el universo de empleados duró
apenas tres años. Lamentablemente, con la
reforma al artículo 79 de la ley del impuesto
introducida por la ley 27430 -actual art. 82 de
la LIG- y su reglamentación, al menos para
un grupo de trabajadores defectuosamente
definidos, nos enfrentamos a una serie de
nuevas discusiones que solo la Corte Supre-
ma podrá zanjar en forma definitiva.

(31) Para fundar su sentencia, en el voto de la mayoría se recurre al art. 14 bis, CN que establece que el Estado
otorgará los beneficios de la seguridad social que tendrá carácter de integral e irrenunciable y se apela asimismo a
la regulación internacional relacionada con el tema del envejecimiento y la discapacidad, citándose por ejemplo
el Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales que establece el derecho a la seguridad social, disponiendo que toda persona debe gozar
de “la seguridad social que la proteja contra las consecuencias de la vejez y de la incapacidad que la imposibilite
física o mentalmente para obtener los medios para llevar una vida digna y decorosa...” (art. 9, Protocolo Adicional)
y que dispone la obligación de los Estados parte de adoptar todas las medidas necesarias, hasta el máximo
de los recursos disponibles y tomando en cuenta su grado de desarrollo, a fin de lograr progresivamente, y de
conformidad con la legislación interna, la plena efectividad de los derechos que se reconocen en el documento
(art. 1). Asimismo, se cita la Convención Interamericana sobre la Protección de los Derechos Humanos de las
Personas Mayores, adoptada por la Organización de Estados Americanos durante la 45° Asamblea General de la
OEA incorporada a nuestro ordenamiento jurídico mediante la L. 27360 (vigente desde el 22/11/2017) que consagra
el compromiso de los Estados parte para adoptar y fortalecer “todas las medidas legislativas, administrativas,
judiciales, presupuestarias y de cualquier otra índole, incluido un adecuado acceso a la justicia a fin de garantizar
a la persona mayor un trato diferenciado y preferencial en todos los ámbitos”, así como también las medidas
necesarias a fin de lograr, progresivamente, la plena efectividad de los derechos económicos y contempla el
derecho que tiene toda persona mayor a la seguridad social que la proteja para llevar una vida digna

866 | DOCTRINA TRIBUTARIA

DTE 485.indb 866 22/7/20 14:31

 IMPUESTO A LAS Los puntos que se pretende analizar
GANANCIAS. están referidos a las modificaciones
introducidas por el decreto 862/2019
TRANSPARENCIA FISCAL. (“el decreto reordenador”), con
SOCIEDADES HOLDINGS. relación a las sociedades “holdings”
y la consideración de los resultados
RENTAS PASIVAS. VPP como rentas pasivas.
RESULTADOS VPP

DECRETO 1170/2018 VERSUS DECRETO 862/2019

Martín R. Caranta
✦

I - INTRODUCCIÓN cualquier tipo constituidos, domicilia-

La ley de impuesto a las ganancias (LIG)
contiene, en el inciso f) de su artículo 130,
un régimen de transparencia fiscal inter-
nacional (TFI), en virtud del cual:
- las ganancias de los residentes en el
país obtenidas,
- por su participación directa o indi-
recta en sociedades u otros entes de
dos o ubicados en el exterior, o bajo un
régimen legal extranjero,
- se imputarán por sus accionistas, so-
cios, partícipes, titulares, controlantes
o beneficiarios residentes en el país al
ejercicio o año fiscal en el que finalice el
correspondiente ejercicio anual de los
primeros.

DOCTRINA TRIBUTARIA | 867

DTE 485.indb 867 22/7/20 14:31

 MARTÍN R. CARANTA

La condición para aplicar el régimen de unidos por vínculos de parentesco en línea

TFI es que se cumplan concurrentemente
los cuatro requisitos previstos en el inciso f)
que seguidamente se mencionan:
1. Rentas no tratadas anteriormente
Es decir, que las rentas en cuestión no
reciban un tratamiento específico conforme
las disposiciones de los incisos a) a e) que
precedentemente contiene el artículo 130.
2. Control o vinculación
Los residentes en el país -por sí o junta-
mente con: i) entidades sobre las que po-
sean control o vinculación; ii) el cónyuge,
iii) el conviviente, o iv) otros contribuyentes
ascendente, descendente o colateral, por
consanguineidad o afinidad, hasta el tercer
grado inclusive- deben tener una participa-
ción igual o superior al 50% en el patrimo-
nio, los resultados o los derechos de voto de
la entidad no residente. La norma establece
precisiones adicionales a dicho efecto.(1)
3. Falta de sustancia o realización de
rentas pasivas
Cuando la entidad del exterior:
a) no disponga de la organización de
medios materiales y personales necesarios
para realizar su actividad(2), o
b) sus ingresos se originen en:

(1) Este requisito se considerará cumplido, cualquiera sea el porcentaje de participación, cuando los sujetos
residentes en el país, respecto de los entes del exterior, cumplan con alguno de los siguientes requisitos:
i) Que posean bajo cualquier título el derecho a disponer de los activos del ente.
ii) Que tengan derecho a la elección de la mayoría de los directores o administradores y/o integren el directorio
o consejo de administración y sus votos sean los que definen las decisiones que se tomen.
iii) Que posean facultades de remover a la mayoría de los directores o administradores.
iv) Que posean un derecho actual sobre los beneficios del ente.
También se considerará cumplido este requisito, cualquiera sea el porcentaje de participación que posean los
residentes en el país, cuando, en cualquier momento del ejercicio anual, el valor total del activo de los entes
del exterior provenga al menos en un 30% del valor de inversiones financieras generadoras de rentas pasivas de
fuente argentina consideradas exentas para beneficiarios del exterior, en los términos del inc. u) del art. 26.
En todos los casos, el resultado será atribuido conforme el porcentaje de participación en el patrimonio, resultados
o derechos
(2) D. 862/2019, art. 291. Sustancia: a los fines de lo previsto en el ap. 3 del primer párrafo del inc. f) del art. 130
de la ley, se considerará que el ente del exterior dispone de la organización de medios materiales y personales
necesarios para realizar su actividad cuando el accionista, socio, partícipe, titular, controlante o beneficiario
residente en el país acredite que dicha organización responde a motivos económicos válidos y resulta adecuada
para llevar adelante el negocio o la actividad en términos de infraestructura y bienes afectados, así como
respecto al personal con calificación acorde a las tareas necesarias para su desarrollo.
No obstante, de no contar con medios materiales y personales propios suficientes, se estará a lo dispuesto en
el párrafo precedente si el accionista, socio, partícipe, titular, controlante o beneficiario residente en el país
acredita que estos son efectivamente provistos -en forma total o parcial- por parte de otro ente del exterior en la
magnitud requerida para llevar adelante el negocio o la actividad, conforme las previsiones del párrafo anterior,
en tanto se cumpla alguno de los siguientes requisitos:
i) que posea vinculación con el ente del exterior en el que participa el accionista, socio, partícipe, titular,
controlante o beneficiario local, en los términos de los incs. a) y b) del art. 14 de este reglamento, o
ii) que se encuentre constituido, domiciliado o ubicado en la misma jurisdicción que el ente del exterior en el
que participa el accionista, socio, partícipe, titular, controlante o beneficiario local, en tanto no se trate de una
jurisdicción no cooperante, o de baja o nula tributación

868 | DOCTRINA TRIBUTARIA

DTE 485.indb 868 22/7/20 14:31

 IMPUESTO A LAS GANANCIAS. TRANSPARENCIA FISCAL. SOCIEDADES HOLDINGS…
i) rentas pasivas, que representen al me-
nos el 50% de los ingresos del año o ejerci-
cio fiscal;
ii) ingresos de cualquier tipo que generen
en forma directa o indirecta gastos deduci-
bles fiscalmente para sujetos vinculados re-
sidentes en el país.
En los casos indicados en el párrafo
anterior, serán imputados, conforme las
previsiones de este inciso, únicamente los
resultados provenientes de dicho tipo de
rentas.
4. Impuesto abonado en el extranjero
Cuando el importe efectivamente ingre-
sado por la entidad no residente en el país
en que se encuentre constituida, domici-
liada o ubicada, imputable a alguna de las
rentas comprendidas en el apartado 3 pre-
cedente, correspondiente a impuestos de
idéntica o similar naturaleza a este impues-
to, sea inferior al 75% del impuesto societa-
rio que hubiera correspondido de acuerdo
con las normas de la ley del impuesto, se
presume, sin admitir prueba en contrario,
que esta condición opera si la entidad del
exterior se encuentra constituida, domici-
liada o radicada en jurisdicciones no coope-
rantes, o de baja o nula tributación.
Idéntico tratamiento deberá observarse
respecto de participaciones indirectas en
entidades no residentes que cumplan con
las condiciones mencionadas en el párrafo
anterior.
Por otro lado, el último párrafo del artículo
130 establece que la imputación de las
(3) Según lo menciona el antepenúltimo párrafo del art. 293 del DR (D. 862/2019)
(4) BO: 9/12/2019
DOCTRINA TRIBUTARIA | 869
DTE 485.indb 869
rentas a que se refieren los incisos d), e) y f)
precedentes será:
- aquella que hubiera correspondido
aplicar por el sujeto residente en el país;
- conforme la categoría de renta de que
se trate;
- computándose las operaciones reali-
zadas en el ejercicio tal como hubieran re-
sultado aplicables de haberlas obtenido en
forma directa, de acuerdo con las normas
relativas a:
i) la determinación de la renta neta;
ii) la conversión;
iii) las alícuotas, y
iv) el crédito por impuestos análogos.(3)
La reglamentación establecerá el trata-
miento a otorgar a los dividendos o utilida-
des originados en ganancias que hubieran
sido imputadas en base a tales previsiones
en ejercicios o años fiscales precedentes al
que refiera la distribución de tales dividen-
dos y utilidades.
II - MODIFICACIONES EN LA
REGLAMENTACIÓN
El punto que aquí se pretende analizar
está referido a las modificaciones que trajo
el decreto 862/2019(4) con relación a las so-
ciedades holdings y la consideración de los
resultados VPP como rentas pasivas.
Las modificaciones relevantes para este
análisis entre el decreto en cuestión y su
predecesor se exponen seguidamente en
forma comparativa:
22/7/20 14:31
 MARTÍN R. CARANTA
Decreto 1170/2018
Art. 165 (VI).6 - Rentas pasivas
Serán consideradas como rentas pasivas, a
los fines de las previsiones del subapartado i)
del primer párrafo del apartado 3 del inciso f)
del artículo 133 de la ley, aquellas que tengan
origen en los siguientes ingresos:
a) Dividendos y cualquier otra forma de
distribución de utilidades provenientes de
participaciones en sociedades, o cualquier
tipo de ente, contrato, arreglo o estructura
análoga del exterior o del país. No se
considerará renta pasiva el valor patrimonial
proporcional devengado o cualquier otro
reconocimiento contable del incremento de
valor en tales participaciones.
Cuando el dividendo y cualquier otra forma
de distribución de utilidades provengan de
participaciones en entidades del exterior que,
a su vez, sean controlantes, en forma directa
o indirecta, de acuerdo a las condiciones que
establece el segundo apartado del inciso
f) del primer párrafo del artículo 133 de la
ley, de otras entidades del exterior y estas
últimas obtengan, mayoritariamente, ingresos
provenientes de actividades operativas
(industriales, comerciales, de servicios, etc.),
aquellos solo serán considerados como rentas
pasivas en la medida en que se integren
por ganancias generadas por las rentas
comprendidas en los siguientes incisos del
presente artículo.
870 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 870
Decreto 862/2019
Art. 292 - Rentas pasivas
Serán consideradas como rentas pasivas, a
los fines de las previsiones del subapartado i)
del primer párrafo del apartado 3 del inciso f)
del artículo 130 de la ley, aquellas que tengan
origen en los siguientes ingresos:
a) Dividendos y cualquier otra forma de
distribución de utilidades provenientes de
participaciones en sociedades, o cualquier tipo
de ente, contrato, arreglo o estructura análoga
del exterior o del país. No se considerará
renta pasiva el valor patrimonial proporcional
devengado o cualquier otro reconocimiento
contable del incremento de valor en tales
participaciones, excepto que se tratara de
sociedades de inversión (holdings) cuya
única actividad o actividad principal sea
la participación en otras sociedades o
entidades, sin perjuicio de la gravabilidad de
tales ganancias conforme las disposiciones
del artículo 293 de este decreto.
Cuando el dividendo y cualquier otra
forma de distribución de utilidades sean
obtenidos por entidades del exterior que,
a su vez, sean controlantes, en forma directa
o indirecta, de acuerdo con las condiciones
que establece el segundo apartado del inciso
f) del primer párrafo del artículo 130 de la
ley, de otras entidades del exterior y estas
últimas obtengan, mayoritariamente, ingresos
provenientes de actividades operativas
(industriales, comerciales, de servicios, etc.),
aquellos solo serán considerados como rentas
pasivas en la medida en que se integren
por ganancias generadas por las rentas
comprendidas en los siguientes incisos del
presente artículo.
22/7/20 14:31
 IMPUESTO A LAS GANANCIAS. TRANSPARENCIA FISCAL. SOCIEDADES HOLDINGS…

Decreto 1170/2018 Decreto 862/2019

De ocurrir lo dispuesto en el párrafo
precedente, “in fine”, los dividendos y
cualquier otra forma de distribución de
utilidades se considerarán integrados, en
primer término, por las referidas rentas
pasivas, hasta su agotamiento, debiendo
tenerse en cuenta la anticuación de las rentas
que surja de los estados contables de esas
entidades y de la documentación que permita
demostrar en forma fehaciente el origen de
las ganancias…
A efectos del cálculo del porcentaje que
deben representar las rentas pasivas sobre los
ingresos del ejercicio anual de las sociedades
o entes constituidos, domiciliados o ubicados
en el exterior, así como de todo contrato o
arreglo celebrado en el exterior o bajo un
régimen legal extranjero, deberá considerarse
la totalidad de los ingresos devengados en
dicho período, aunque se encuentren exentos
o excluidos del ámbito de imposición, con
excepción de aquellos que provengan
del devengamiento del valor patrimonial
proporcional o cualquier otro reconocimiento
contable del incremento del valor de las
participaciones en entes o contratos del
exterior o del país.
De ocurrir lo dispuesto en el párrafo
precedente, “in fine”, los dividendos y
cualquier otra forma de distribución de
utilidades se considerarán integrados, en
primer término, por las referidas rentas
pasivas, hasta su agotamiento, debiendo
tenerse en cuenta la anticuación de las rentas
que surja de los estados contables de esas
entidades y de la documentación que permita
demostrar en forma fehaciente el origen de las
ganancias…
A efectos del cálculo del porcentaje que
deben representar las rentas pasivas sobre los
ingresos del ejercicio anual de las sociedades
o entes constituidos, domiciliados o ubicados
en el exterior, así como de todo contrato o
arreglo celebrado en el exterior o bajo un
régimen legal extranjero, deberá considerarse
la totalidad de los ingresos devengados
en dicho período, aunque se encuentren
exentos o excluidos del ámbito de imposición,
con excepción de aquellos que provengan
del devengamiento del valor patrimonial
proporcional o cualquier otro reconocimiento
contable del incremento del valor de las
participaciones en entes o contratos del
exterior o del país y en tanto no provenga
de las sociedades de inversión (holdings)
mencionadas en el primer párrafo, “in fine”,
del inciso a) del primer párrafo de este
artículo.

III - ANÁLISIS

De acuerdo con las modificaciones introducidas al decreto reglamentario (DR), el tra-

tamiento de los resultados VPP para los ejercicios cerrados a partir del 31/12/2019 es el
siguiente:
 

DOCTRINA TRIBUTARIA | 871

DTE 485.indb 871 22/7/20 14:31

 MARTÍN R. CARANTA

Sociedades de inversión Sociedades

(holdings) cuya única actividad con otros
Objeto social / Consideración o actividad principal sea objetos
la participación en otras sociales y/o
sociedades o entidades actividades
Consideración como renta pasiva
al valor patrimonial proporcional
(VPP) devengado o a cualquier
SÍ NO
otro reconocimiento contable del
incremento de valor por la participación
en otras sociedades o entidades.

La consecuencia que produce en las sociedades holdings la actual consideración de los

resultados VPP como renta pasiva es que los mismos sumarán, para el cómputo del por-
centaje que indica la LIG, como uno de los cuatro requisitos para habilitar o no la aplica-
ción del régimen de TFI.
A estos efectos, para la LIG son sociedades de inversión (holdings) aquellas cuya única
actividad o actividad principal sea la participación en otras sociedades o entidades.
Veamos con un ejemplo práctico el impacto de la medida, considerando el reglamento
vigente para el 2018 y el que rige a partir de 2019.
Se trata de una sociedad de inversión con los siguientes resultados:
- Explotación agropecuaria: U$S 10.000.
- Intereses por colocaciones financieras: U$S 8.000.
- Resultados VPP por participaciones en otras sociedades: U$S 90.000.

Consideración
Importe
Renta Período fiscal Período fiscal
(U$S)
2018 2019
Explotación agropecuaria 10.000,00 No pasiva No pasiva
Intereses por colocaciones financieras 8.000,00 Pasiva Pasiva
VPP de otras sociedades 90.000,00 No pasiva Pasiva

% Rentas pasivas 7,40% 90,74%

Si a partir del 2019 los resultados VPP de sociedades holdings constituyen rentas pasivas,
¿qué consecuencia trae cuando se supera el piso del 50% de marca de la LIG?

872 | DOCTRINA TRIBUTARIA

DTE 485.indb 872 22/7/20 14:31

 IMPUESTO A LAS GANANCIAS. TRANSPARENCIA FISCAL. SOCIEDADES HOLDINGS…
En caso de cumplirse en forma concu-
rrente con los cuatro requisitos que prevé
el artículo 130, inciso f), de la LIG, el im-
pacto concreto se analiza en dos sentidos:
1. Por el lado de otras actividades
secundarias que posee el “holding”
- Tratándose de rentas no pasivas, dichos
resultados no se “transparentarán” al/a los
En nuestro ejemplo anterior:
Importe
Renta
(U$S)
Explotación
10.000,00
agropecuaria
Intereses por
colocaciones 8.000,00
financieras
2. Por el lado de los resultados que
corresponden a sociedades/entes en los
que el “holding” participa
- Dichos resultados serán transparentes
o no según el cumplimiento en forma con-
currente por parte de cada sociedad de los
cuatro requisitos dispuestos en el inciso f)
del artículo 130 de la LIG.
- Incluso siendo transparente la sociedad
“hija”, si los resultados VPP son poco re-
presentativos respecto del proveniente de
otras actividades operativas que el holding
pudiera tener (por ejemplo, explotación
agropecuaria), los resultados de la “hija” no
se transparentarán al accionista. Es decir, si
los resultados VPP junto con otras rentas
DOCTRINA TRIBUTARIA | 873
DTE 485.indb 873
accionista/s. El segundo párrafo del aparta-
do es claro al señalar que “en los casos in-
dicados en el párrafo anterior, serán imputados
conforme las previsiones de este inciso única-
mente los resultados provenientes de ese tipo de
rentas”.
- Si las actividades secundarias son ren-
tas pasivas, las mismas se atribuirán por el
criterio de “transparencia”.
Período fiscal Período fiscal
2018 2019
Tratamiento
NO NO
TRANSPARENTE TRANSPARENTE
NO
TRANSPARENTE
TRANSPARENTE
pasivas no superan el 50% de los ingresos
del período, no corresponderá aplicar la
transparencia.
- Dividendos que reciba la sociedad hol-
ding: de acuerdo a lo normado en el inciso
a) del artículo 292 del decreto reglamenta-
rio (DR), los dividendos y cualquier otra
forma de distribución de utilidades prove-
nientes de participaciones en sociedades o
cualquier tipo de ente, contrato, arreglo o
estructura análoga del exterior o del país
serán rentas pasivas.
La excepción está dada cuando el divi-
dendo y cualquier otra forma de distribu-
ción de utilidades provengan de entidades
del exterior controladas en forma directa
22/7/20 14:31
 MARTÍN R. CARANTA
o indirecta, y estas últimas obtengan -ma-
yoritariamente- ingresos provenientes de
actividades operativas (industriales, co-
merciales y de servicios, entre otros). En
dichos casos, dichos dividendos no serán
considerados rentas pasivas, según el se-
gundo párrafo del artículo 292, inciso a).
Cuando la sociedad holding del exterior
participe en sociedades que desarrollen
actividades operativas y en otras que ob-
tengan rentas pasivas, los dividendos y
cualquier otra forma de distribución de
utilidades se considerarán integrados, en
primer término, por las referidas rentas pa-
sivas hasta su agotamiento. El reglamento
dispone que deberá tenerse en cuenta la an-
ticuación de las rentas que surja de los es-
tados contables de dichas entidades y de la
documentación que permita demostrar en
forma fehaciente el origen de las ganancias.
Entendemos que corresponde destacar
que el nuevo criterio del decreto reglamen-
tario únicamente considera a los resultados
VPP como renta pasiva, lo cual no implica
que dichos resultados pasen a formar parte
de la base imponible.
Las recientes modificaciones al DR de
ninguna manera implican que una sociedad
holding vaya a atribuir (“transparentar”) los
resultados VPP a su accionista o socio. Muy
por el contrario, el actual artículo 296 de la
reglamentación indica que los accionistas,
socios, partícipes, titulares, controlantes
o beneficiarios del país, respecto de parti-
cipaciones directas o indirectas en entes,
contratos, arreglos o estructuras análogas
del exterior, no deberán incluir en la base
(5) A que se refieren los incs. d), e) y f) del art. 130 de la ley
874 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 874
imponible del impuesto, según correspon-
da, los siguientes conceptos:
“1. El incremento del valor patrimonial
proporcional o cualquier otro reconocimiento
contable del incremento de valor en las parti-
cipaciones en cualquier tipo de ente, contrato,
arreglo o estructura análoga del exterior o del
país”.
IV - IMPUTACIÓN DE GANANCIAS
Y GASTOS
El artículo 293 del DR establece que los
resultados a imputar(5) por la transparencia
serán los correspondientes al ejercicio anual
de la sociedad u otro ente de cualquier tipo
constituido, domiciliado o ubicado en el
exterior, así como todo contrato o arreglo
celebrado en el exterior, o bajo un régimen
legal extranjero, en el que se cumplan las
condiciones previstas en los citados incisos,
y en los artículos 287, 288 y 289 de esta re-
glamentación, respectivamente. Interpreta-
mos así que los resultados a imputar por la
sociedad holding serán los correspondientes
al ejercicio anual de la misma.
Cuando por cualquier motivo no se haya
establecido la fecha de cierre o la duración
del ejercicio comercial del ente, contrato,
arreglo o estructura análoga del exterior,
o cuando este tenga un plazo de duración
distinto a 12 meses, deberá considerarse
como ejercicio anual el año calendario. Lo
dispuesto precedentemente no resultará
de aplicación de tratarse de ejercicios irre-
gulares de duración menor a 12 meses por
inicio o cese de actividades. En caso de
22/7/20 14:31
 IMPUESTO A LAS GANANCIAS. TRANSPARENCIA FISCAL. SOCIEDADES HOLDINGS…
ejercicios irregulares por cambio en la fecha
de cierre del ejercicio, deberán observar-
se las disposiciones del artículo 66 de esta
reglamentación.
Dispone el DR que si no hubiera obli-
gación legal de llevar registros contables y
emitir balances anuales, estos entes debe-
rán llevar registros que permitan identifi-
car los ingresos y deducciones del período
fiscal, así como confeccionar un estado de
situación patrimonial al cierre del ejercicio.
Tales registros deberán realizarse conforme
las normas contables aplicables o las dispo-
siciones de las leyes de los impuestos aná-
logos que rijan en el país de constitución,
domicilio o ubicación de los referidos entes.
En caso de que en dichas jurisdicciones no
se verifique la aplicación de tales normas o
impuestos, los resultados devengados en el
ejercicio anual se determinarán conforme
las disposiciones de la ley del impuesto.
Según el artículo 295 del DR, los accio-
nistas, socios, partícipes, titulares, contro-
lantes o beneficiarios del país imputarán los
resultados por participaciones indirectas en
entes del exterior comprendidos en el inci-
so f) del artículo 130 de la LIG, conforme las
disposiciones de dicho inciso y del artículo
293 del DR, en tanto todos los entes que
componen la cadena de titularidad entre el
sujeto local y aquel ente sobre el que se po-
sea la participación indirecta se encuentren
alcanzados por las disposiciones de trans-
parencia en dicho ejercicio o año fiscal.
DOCTRINA TRIBUTARIA | 875
DTE 485.indb 875
Lo dispuesto en el párrafo anterior no
resultará de aplicación cuando se trate de
participaciones indirectas en entes respec-
to de los cuales, en cualquier momento del
ejercicio anual, el valor total del activo de
los entes del exterior provenga al menos en
un 30% del valor de inversiones financieras
generadoras de rentas pasivas de fuente
argentina consideradas exentas para bene-
ficiarios del exterior, en los términos del in-
ciso u) del artículo 26. Dichas rentas serán
imputadas en todos los casos, conforme las
previsiones del inciso f) del artículo 130 de
la LIG y del artículo 293 del DR.
Conceptos que no integran la base
imponible
Los accionistas, socios, partícipes, titu-
lares, controlantes o beneficiarios del país,
respecto de participaciones directas o in-
directas en entes, contratos, arreglos o es-
tructuras análogas del exterior, conforme
lo normado en el artículo 296 del DR, no
deberán incluir en la base imponible del
impuesto los siguientes conceptos:
1. El incremento del VPP, o cualquier otro
reconocimiento contable del incremento de
valor en las participaciones en cualquier
tipo de ente, contrato, arreglo o estructura
análoga del exterior o del país.
Corresponde destacar que la redacción
de este punto no ha sufrido modificaciones
respecto de aquella que dispuso el decreto
1170/2018.
22/7/20 14:31
 MARTÍN R. CARANTA

A efectos de ilustrar la aplicación de este inciso, volvamos a nuestro ejemplo del apartado
III.

Importe Consideración ¿Integra la base

Renta
(U$S) período fiscal 2019 imponible?
Explotación agropecuaria 10.000,00 No pasiva NO
Intereses por colocaciones financieras 8.000,00 Pasiva SÍ
VPP de otras sociedades 90.000,00 Pasiva NO

Sin embargo, en lo que concierne a los resultados VPP de otras sociedades, corresponderá
indagar qué actividad desarrollan las mismas y el cumplimiento de los cuatro requisitos
dispuestos en el inciso f) del artículo 130 de la LIG.
En nuestro caso, supongamos que dichos resultados VPP se componen de la participación
en dos sociedades cuyas actividades y resultados son los siguientes:
- Sociedad “A”: tenedora de portafolios de inversión; los resultados del período 2019 se
componen de intereses por U$S 25.000.
- Sociedad “B”: explotación agropecuaria; los resultados del período 2019 fueron de
U$S 65.000.
La actividad de la sociedad “A” es generadora de rentas pasivas en los términos del inciso
b) del artículo 292, mientras que la desarrollada por la sociedad “B” puede calificarse como
actividad operativa. En consecuencia, los resultados primeros se transparentarán y los se-
gundos no.
Completando el cuadro anterior, la situación en lo que respecta a la base imponible sería
la siguiente:

Importe Consideración ¿Integra la base

Renta
(U$S) período fiscal 2019 imponible?
Explotación agropecuaria 10.000,00 No pasiva NO
Intereses por colocaciones
8.000,00 Pasiva SÍ
financieras
VPP de otras sociedades 90.000,00 Pasiva NO
- Resultados de la sociedad “A” 25.000,00 Pasiva SÍ
- Resultados de la sociedad “B” 65.000,00 No pasiva NO

876 | DOCTRINA TRIBUTARIA

DTE 485.indb 876 22/7/20 14:31

 IMPUESTO A LAS GANANCIAS. TRANSPARENCIA FISCAL. SOCIEDADES HOLDINGS…

2. Los dividendos o utilidades en la par- 4. Los dividendos provenientes de una

te en la que se encuentren integrados por
ganancias acumuladas generadas en ejer-
cicios iniciados con anterioridad al 1 de
enero de 2018 que hubieran sido imputadas
por el accionista, socio, partícipe, titular,
controlante o beneficiario del país, confor-
me las disposiciones de los incisos a) y d)
del artículo 133 de la ley -texto según L.
25239-.
3. Los dividendos o utilidades en la par-
te en la que se encuentren integrados por
ganancias acumuladas devengadas con-
tablemente que hubieran sido imputadas
por el accionista, socio, partícipe, titular,
controlante o beneficiario del país, confor-
me las disposiciones de los incisos d), e) y
f) del artículo 130 de la ley, incluyendo las
devengadas con anterioridad al 1 de enero
de 2018.
sociedad constituida en la República Ar-
gentina que hayan tributado el impuesto de
acuerdo con lo establecido en los artículos
73 y/o 74, de corresponder, así como la
retención prevista en el artículo 97, todos
ellos de la ley.
5. Las ganancias comprendidas en
el artículo 15 de la ley.
6. Los dividendos o utilidades en la parte
en la que se encuentren integrados por las
ganancias a que se refieren los puntos 4 y 5
precedentes.
7. Los dividendos y utilidades originados
en las situaciones previstas en los artículos
297 y 298 del decreto 862/2019.(6)
Se considerará, sin admitir prueba en
contrario, que los dividendos o utilidades
puestos a disposición corresponden, en

(6) Exteriorización de la participación

Art. 297 - Los accionistas, socios, partícipes, titulares, controlantes o beneficiarios del país, que posean
participaciones en entes, contratos, arreglos o estructuras análogas del exterior que hubieran sido exteriorizadas
conforme las previsiones del Tít. I del Libro II de la L. 27260 y sus modificaciones, no considerarán sujetos al
impuesto, por aplicación de los arts. 50, 137 y 138 de la ley, los dividendos o utilidades distribuidos que se originen
en utilidades acumuladas que surjan del último balance cerrado con anterioridad al 1/1/2016 o del balance
especial confeccionado al 22/7/2016, según haya sido la base utilizada para la exteriorización. En caso de
haberse ingresado el impuesto especial sobre la base del valor proporcional de la participación respecto del
total de los activos del ente, el límite a considerar será el valor proporcional del patrimonio neto del ente a
dichas fechas. Idénticas previsiones resultarán de aplicación cuando se trate del rescate de acciones del ente,
contratos, arreglos o estructuras análogas.
Declaración de ingresos y deducciones relativos a bienes exteriorizados
Art. 298 - Los accionistas, socios, partícipes, titulares, controlantes o beneficiarios del país, que posean parti-
cipaciones en entes, contratos, arreglos o estructuras análogas del exterior que hubieran optado por declarar en
cabeza propia bienes cuya titularidad correspondía al ente del exterior, en los términos del art. 39 de la L. 27260,
deberán llevar registros que permitan identificar los ingresos y deducciones correspondientes a los bienes que son
considerados fiscalmente en cabeza del accionista, socio, partícipe, titular, controlante o beneficiario del país y
aquellos que permanecen a efectos fiscales bajo la titularidad del ente del exterior.
Los accionistas, socios, partícipes, titulares, controlantes o beneficiarios no considerarán sujetos al impuesto,
según las previsiones de los arts. 50, 130, incs. d), e) y f), 137 y 138 de la ley, las rentas netas provenientes de los
bienes exteriorizados a su nombre según las previsiones del Tít. I del Libro II de la L. 27260 y que fueron imputados
en cabeza propia conforme las normas generales de la ley del impuesto, así como tampoco los dividendos o
utilidades distribuidos originados en dichas rentas, según corresponda

DOCTRINA TRIBUTARIA | 877

DTE 485.indb 877 22/7/20 14:31

 MARTÍN R. CARANTA
primer término, a las ganancias o utilida-
des acumuladas de mayor antigüedad y, en
último término, a las ganancias a que se re-
fiere el punto 1 precedente, generadas por
tenencia de los valores existentes y acumu-
ladas al cierre de cada ejercicio, incluyen-
do los cerrados con posterioridad al 30 de
diciembre de 2017.
V - ENAJENACIÓN DE
PARTICIPACIONES EN ENTIDADES
DEL EXTERIOR
El decreto 862/2019 incorporó precisio-
nes con respecto a la determinación del
costo computable. Se establece que en el
878 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 878
caso de enajenación de participaciones en
entidades del exterior -incluyendo opera-
ciones de rescate de participaciones cuyos
titulares no fueran los suscriptores origina-
les- sobre las cuales hubieran aplicado las
disposiciones de transparencia fiscal, pre-
vistas en el artículo 130 de la ley, al costo de
adquisición computable (neto de la parte
atribuible al rescate de la participación, de
corresponder), a efectos de la determina-
ción de la ganancia sujeta a impuesto, se le
adicionarán las ganancias que componen el
precio de venta sobre las que el titular hu-
biera tributado con motivo de la aplicación
de dicha normativa.
22/7/20 14:31
 LAS TRANSACCIONES
FINANCIERAS EN PRECIOS
DE TRANSFERENCIA
EN EL MARCO DE LA
NUEVA RG (AFIP) 4717
Y LA DOCUMENTACIÓN
DE LA OCDE
Tomás Smudt
✦
I - INTRODUCCIÓN
Finalmente, luego de una larga espera,
el 15 de mayo de 2020 fue publicada en el
Boletín Oficial la resolución general 4717 de
la Administración Federal de Ingresos Pú-
blicos vinculada con las normas por Precios
de Transferencia, sustituyendo así a la his-
tórica RG (AFIP) 1122.
Esta resolución general fue promulgada
luego de un largo debate que incluyó la
participación de los contribuyentes con sus
comentarios en un proyecto puesto a discu-
sión en octubre del 2019, y su importancia
radica fundamentalmente en las diversas
y sustanciales transformaciones que se ha-
bían realizado a partir de los cambios en la
DOCTRINA TRIBUTARIA | 879
DTE 485.indb 879
La colaboración se aboca al estudio
de la resolución general 4717, en
lo que respecta a transacciones
financieras, donde el autor pretende
analizar, siguiendo el documento
de la OCDE, las características del
préstamo financiero entre entidades
vinculadas, para poder identificar la
real naturaleza de la transacción.
ley de impuesto a las ganancias en 2017 y
en su decreto reglamentario de 2018, texto
ordenado en 2019, revolucionando luego
de casi 20 años a la normativa local en la
materia, lo que implicaba la necesidad de
ciertas pautas prácticas de interpretación
por parte de la Administración Fiscal.
Entre otros objetivos, las modificaciones
tienen lugar a los efectos de adaptar nues-
tras normas a los lineamientos actualizados
de la Organización para la Cooperación y el
Desarrollo Económico (OCDE) en línea con
las acciones 8 a 10 y 13 del plan BEPS, así
como también a la nueva documentación
en la materia que fue publicada por la mis-
ma organización en relación con transaccio-
nes financieras en Precios de Transferencia.
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 TOMÁS SMUDT
Sobre este último punto tiene lugar el
presente artículo: transacciones financieras
en precios de transferencia en el contexto de
la RG (AFIP) 4717 y el documento “Transfer
Pricing Guidance on Financial Transactions”
publicado por la OCDE en febrero de 2020.
Ese documento de la OCDE es de enor-
me trascendencia dado que es la primera
vez que las guías OCDE serán actualizadas
incluyendo un apartado específico para
este tipo de transacciones entre empresas
vinculadas, las cuales son más que habitua-
les en el contexto actual donde los Grupos
de Empresas Multinacionales tienen una
importancia relativa en el comercio mun-
dial cada vez mayor.
II - IDENTIFICACIÓN DE LAS
RELACIONES COMERCIALES Y
FINANCIERAS
El inicio del análisis de un préstamo fi-
nanciero entre entidades vinculadas en
materia de Precios de Transferencia pasa
por identificar la real naturaleza de la
transacción.
Puede haber casos en los que el equili-
brio entre deuda y equity de una compañía
parte de un grupo multinacional difiera de
aquel que podría tener una compañía inde-
pendiente en circunstancias comparables.
Esto puede implicar diferencias sustancia-
les en el monto de intereses a pagar por
dicha compañía y en las ganancias en cada
jurisdicción.
Es decir, no solo es fundamental analizar
si la tasa de interés pactada en el mutuo
cumple con la condición arm’s length, tam-
bién es imprescindible saber si el préstamo
debe ser considerado como un préstamo
financiero o si debe ser categorizado como
880 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 880
otro tipo de transacción, en particular un
aporte de capital.
Para ello, el documento de la OCDE pro-
pone una serie de características relevantes
para usar como indicadores a los efectos del
análisis del préstamo. Entre otros:
- Presencia o ausencia de un día fijo de
repago.
- Obligación de pagar intereses.
- El derecho de forzar el pago de capital
e intereses.
- El estatus que toma la deuda en relación
con otros créditos regulares.
- La existencia de covenants y seguros.
- La fuente para el pago de los intereses.
- La posibilidad del tomador de obtener
otros créditos de partes no relacionadas.
- La medida en la que se utiliza el crédito
para adquirir activos fijos.
- La imposibilidad del tomador de pa-
gar el préstamo a tiempo o de posponer el
pago.
Como ejemplo, supongamos que una
compañía argentina miembro de un gru-
po multinacional toma un crédito desde
su casa matriz en Alemania. Sin embargo,
en base a proyecciones, queda claro que la
compañía argentina no podrá generar los
flujos de caja suficientes para el repago de
dicha deuda. Ninguna compañía indepen-
diente le hubiese prestado dicho capital a
la empresa argentina bajo este supuesto, lo
que implica que ese capital no debería con-
siderarse como un préstamo al momento
de devengar intereses en condiciones arm´s
length.
En este sentido, es necesario conside-
rar las condiciones que hubiesen pactado
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 LAS TRANSACCIONES FINANCIERAS EN PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN EL…
partes independientes en condiciones com-
parables. Para eso deben considerarse am-
bas partes de la transacción.
En el caso del dador del préstamo, cuáles
son sus objetivos de negocio y el costo de
oportunidad de dicho capital. Además, si
tiene la suficiente capacidad para afrontar
los riesgos involucrados en la transacción.
Del otro lado, desde el punto de vista del
tomador del préstamo, si tiene la suficien-
te capacidad para el pago de la deuda, la
presión de esta sobre su rating crediticio y
el incremento de su costo de capital que le
puede limitar el acceso al mercado de crédi-
to con terceros independientes.
Sobre este tema, la AFIP pretender regu-
lar en el artículo 14 de la RG (AFIP) 4717:
Art. 14 - Según la posición del sujeto respecto
del contrato de financiación deberán acreditarse
los siguientes aspectos:
a) Dador de la prestación financiera: que po-
see la suficiente capacidad económica y financie-
ra para otorgarla y para asumir el control sobre
los riesgos asociados.
b) Tomador de la prestación financiera: que
tiene capacidad financiera para el pago del ca-
pital y los intereses en los vencimientos acorda-
dos, como así también, en caso de corresponder,
que posee la capacidad para la obtención de
garantías y para cumplir con cualquier otra
obligación.
Un tema de redacción de este artículo
pone en debate sobre cuál de los sujetos
debe ser analizada la posición. En mi enten-
dimiento, la norma se refiere a la posición
del sujeto local en dicha transacción, pero
podría interpretarse que esta información
debe ser acreditada para el sujeto del exte-
rior o para ambos.
DOCTRINA TRIBUTARIA | 881
DTE 485.indb 881
La otra gran pregunta que surge de
este artículo es de qué forma la Adminis-
tración Fiscal pretende que el contribuyen-
te acredite lo solicitado. En este sentido, el
Anexo I de la RG (AFIP) 4717 incorpora en
un apartado “B”, exclusivo para las tran-
sacciones financieras, que dichas pruebas
se realicen a través de información pública
o certificación profesional.
Ahora bien, si partimos de la idea de que
la información solicitada es sobre el sujeto
local, ¿es suficiente el sustento a través de
los Estados Contables auditados de dicha
compañía teniendo en cuenta que se trata
de información pública o que al menos se
encuentran auditados por un profesional
independiente? En caso de que así lo fue-
ra, en base a esta información, ¿cuál es la
prueba que respalda la capacidad econó-
mica y financiera para el control del riesgo
asociado a dar un préstamo o para el pago
del capital e intereses?
Hay ciertos ratios de solvencia y liquidez
comúnmente utilizados en el rubro financie-
ro que se calculan en base al EBITDA, total
de intereses, carga de la deuda, activos y pa-
sivos de la compañía. Sin embargo, la AFIP
no establece en su normativa patrones de
límite de estos ratios para considerar o no
a un préstamo financiero como tal o como
debe ser la recategorización del mismo.
Es decir, la normativa establece la necesi-
dad de la prueba de la capacidad financiera
para el control de los riesgos asociados a
prestar o de la capacidad para afrontar el
pago de dicha deuda, pero no la forma en la
que deben probarse fehacientemente estos
puntos. Esta consideración será un hecho
en parte subjetivo y que finalmente deberá
ser discutido en instancia judicial llegado el
caso.
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 TOMÁS SMUDT
La identificación de la transacción finan-
ciera no es una discusión que comienza
ahora con esta nueva resolución. Se trata de
un tema que la AFIP cuestionó en muchas
oportunidades a través del uso del princi-
pio de realidad económica. Es abundante la
jurisprudencia respecto a la acreditación de
la realidad de la transacción en este tipo de
operaciones entre entidades vinculadas. El
principal efecto de la recalificación de pa-
sivos a aportes de capital está dado por la
impugnación de las diferencias de cambio
y los intereses que se devengaron desde el
momento de origen de la deuda hasta su
extinción.
En los antecedentes judiciales sobre este
tema, los jueces han fallado a favor del contri-
buyente en aquellos casos en los que se pudo
comprobar la cancelación total de aquellos
pasivos mediante el pago. Por el contrario,
en algunos fallos se le ha dado la razón al
fisco cuando los pasivos se extinguieron por
capitalización o su cancelación no se produ-
jo en los vencimientos acordados.
En este sentido, la Instrucción General
(AFIP) 747/2005 enunció las pautas que
deberán tenerse en cuenta para determinar
cuándo no corresponde considerar la exis-
tencia de un pasivo entre empresas vincu-
ladas y que están estrechamente ligadas a
los puntos aquí considerados.
En particular la Instrucción General in-
corpora como pautas para determinar que
no procede considerar la existencia de un
pasivo cuando:
a) Se carece de un instrumento público o
privado de fecha cierta.
b) No solo no existe un plazo expreso de
devolución, sino que en los hechos tampo-
co ha habido restitución alguna.
882 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 882
c) Resulta evidente que el dador no espe-
ra la devolución de las remesas efectuadas.
d) La cuantía de los fondos obtenidos no
guarda una proporción razonable con los
activos amortizables (ap. 25, art. 10 de los
comentarios al modelo de convenio para
evitar la doble imposición de la OCDE).
e) Falta documentación respaldatoria del
ingreso de los fondos al país.
Asimismo, y a fin de diferenciar un fu-
turo aumento de capital de un préstamo, la
Instrucción General enuncia algunos atri-
butos a tener en cuenta:
a) “La intención que debe primar entre las
partes”: si por lo ingresado en la sociedad no
se espera una participación societaria sino la
devolución del mismo aporte u otra contra-
prestación diferente, no hay aporte, habrá
préstamo u otra prestación similar.
b) “Vocación de permanencia”: debe
existir una vocación de permanencia tan-
to por la conducta del aportante como
para el receptor. El primero ejerce un de-
recho subjetivo y no espera la devolución.
La sociedad recibe el aporte porque desea
recomponer el patrimonio o regularizar la
insuficiencia del capital actual.
c) “Sujeción al riesgo empresarial”: una
vez realizado el aporte, el inversionista asu-
me los riesgos por el capital, por el benefi-
cio y por la liquidez; cuando el prestamista
comparte efectivamente los riesgos de la
empresa prestataria, es otro aspecto a tener
en cuenta para dilucidar si un préstamo
puede tratarse como aporte de capital y sus
intereses como dividendos.
En la búsqueda de identificar la transac-
ción, además del uso planeado de los fon-
dos recibidos, el Anexo I de la RG (AFIP)
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 LAS TRANSACCIONES FINANCIERAS EN PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN EL…
4717 solicita taxativamente cierta informa-
ción sobre el crédito. Textualmente:
1. Monto y moneda de concertación.
2. Naturaleza: crédito comercial, fusión,
adquisición, hipoteca, etc.
3. Fecha de vencimiento o cronograma de
devolución.
4. Tasa de interés, especificando si es fija
o variable.
5. Presencia o ausencia de un régimen de
pago fijado.
6. Existencia o no de pago de intereses.
7. Derecho de hacer cumplir el pago del
principal y los intereses.
8. La existencia de garantías y garantías
financieras.
9. La fuente de los pagos de intereses.
10. Cláusula de penalidad o proceder
ante el incumplimiento de pago del su-
puesto deudor en la fecha de vencimiento o
ante la petición de un aplazamiento.
11. Otras características que puedan re-
sultar de interés.
Todos estos puntos están estrechamente
vinculados con la identificación de la tran-
sacción que la OCDE sugiere se realice a
través del análisis de:
- Términos Contractuales.
- Análisis Funcional.
- Características del instrumento finan-
ciero.
- Circunstancias económicas.
- Estrategias de negocios.
Los términos contractuales son el punto de
partida para el análisis de este tipo de tran-
sacciones. Sin embargo, a diferencia de un
préstamo entre partes independientes, los
DOCTRINA TRIBUTARIA | 883
DTE 485.indb 883
contratos entre empresas vinculadas muchas
veces no suelen incluir la información con su-
ficiente detalle. En estos casos se vuelve ne-
cesario analizar la real conducta de las partes
involucradas y los principios básicos que en
general regulan este tipo de transacciones.
Respecto al análisis funcional y vincu-
lado con lo explicado anteriormente, es
necesario el estudio de las funciones desa-
rrolladas, riesgos asumidos y activos invo-
lucrados por las partes intervinientes en la
transacción. Si, por ejemplo, el prestador no
está ejerciendo el control de los riesgos aso-
ciados al préstamo o no tiene la capacidad
suficiente para asumirlos, estos riesgos de-
berán ser realocados a aquella empresa que
esté ejerciendo el control.
En el mercado hay una amplia variedad
de instrumentos financieros que presentan
distintas características que afectan el precio.
El análisis de dichas características resulta
esencial a los efectos de identificar la tran-
sacción y establecer si la tasa de interés apli-
cada responde a parámetros de mercado.
Las circunstancias económicas que ro-
dean la transacción también tienen un im-
pacto decisivo en el precio, algo que vemos
desde cerca en Argentina. Factores como la
inflación, la volatilidad del tipo de cambio,
el crecimiento de la economía, la tasa de re-
ferencia del Banco Central, son factores que
influyen de manera considerable en una
transacción financiera.
Por último, las estrategias de negocio
también son esenciales al momento de
identificar la transacción dado que pue-
den cambiar las condiciones de emisión.
Resulta decisivo el análisis del plan de ne-
gocios y las proyecciones de generación de
flujo de caja, como así también el plan de
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 TOMÁS SMUDT
financiamiento del grupo multinacional.
Una empresa independiente no le prestaría
en similares condiciones a una compañía
iniciando sus actividades comerciales o a
una con una trayectoria comercial.
Estos factores son necesarios de identifi-
car al momento del análisis desde un punto
de vista de Precios de Transferencia y es lo
que, al parecer, la Administración Fiscal
busca regular a través de la RG (AFIP) 4717,
tanto en su artículo 14 como en el Anexo I.
La temática aquí planteada no es una
mera discusión teórica, sino que ha sido
tratada varias veces en la justicia. Por
ejemplo, uno de los últimos debates fue
realizado en varias instancias judiciales
en el caso de Transportadora de Energía
S.A. C/Dirección General Impositiva (CAF
39109/2014/3/RH2) hasta llegar a la Corte
Suprema de Justicia, lo que da cuenta de la
relevancia del tema.
Aunque finalmente el dictamen de la
Procuración General de la Nación revoca la
sentencia apelada del Tribunal Fiscal de la
Nación y de la Cámara Nacional de Ape-
laciones, la discusión rodea un ajuste fiscal
que se había basado en considerar impro-
cedentes ciertas deducciones en la Declara-
ción Jurada por el Impuesto a las Ganancias
de Transportadora de Energía S.A. vincu-
ladas con intereses y diferencias de cambio
generadas por unos contratos de préstamo
entre la compañía argentina y su controlan-
te en Brasil.
Como bien resume el dictamen de la Pro-
curación General de la Nación, el Tribunal
Fiscal de la Nación señaló que la estructu-
ra del préstamo se alejaba de un verdadero
contrato comercial de préstamo de dine-
ro, asemejándose a un aporte de capital
884 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 884
efectuado por un accionista, basándose en
que los plazos de pago de capital e intereses
no habían sido respetados y se prorrogaron
por varios años. Luego, la Cámara Nacional
de Apelaciones confirmó el fallo del TFN.
Lo que resulta interesante de estos fa-
llos es que no se discute la determinación
arm´s length de la tasa de interés en el mu-
tuo acordado, sino que el conflicto es la
identificación de la transacción financiera y
si esta había sido realizada entre partes in-
dependientes en operaciones comparables.
Un tema no menor en este sentido es de-
finir en qué momento debe realizarse este
tipo de análisis. Está claro que a la hora de
definir el contrato de un préstamo es cuando
un tercero independiente realizaría el análi-
sis de la situación crediticia del tomador. Sin
embargo, la AFIP por lo general ha realizado
los controles ex post, recategorizando la tran-
sacción cuando la compañía ya se encuentra
en una situación de falta de pago o ha tenido
que capitalizar este crédito.
Ahora bien, las nuevas disposiciones de la
RG (AFIP) 4717 pueden servir como elemen-
to adicional de prueba ante una posible dis-
cusión con la Administración Fiscal acerca
de la pretensión de recalificación de la ope-
ración. Aunque no se desprende de manera
textual del texto de la norma, la identifica-
ción de la transacción debe ser realizada con
la información al momento de otorgamiento
de ese crédito y, por ende, deben ser analiza-
dos los estimados de flujos de caja futuros y
los indicadores de solvencia y liquidez cuan-
do se define el contrato.
En caso de que pueda probarse que un
tercero independiente haya prestado ese
capital y en esas condiciones de acuerdo
con la situación financiera de la compañía
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 LAS TRANSACCIONES FINANCIERAS EN PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN EL…
ex ante, la imposibilidad de pago ex post no
debería generar la recategorización de esa
transacción.
III - RATING CREDITICIO
La calificación de crédito es uno de los
principales factores que analizan los inver-
sores independientes para determinar la
tasa de interés en un contrato de préstamo.
Un rating crediticio menor suele implicar
un riesgo mayor y resulta en tasas de inte-
rés más altas.
El rating crediticio puede funcionar
como un buen indicador de la calificación
de crédito para identificar potenciales com-
parables y aplicar modelos económicos en
Precios de Transferencia. Sin embargo, lo
primero que debe hacerse es discriminar el
rating crediticio individual de la compañía
analizada del rating crediticio del grupo
como un todo.
Es decir, el rating crediticio del grupo
puede ser diferente al del tomador del cré-
dito. Lamentablemente, muchas veces se
encuentra disponible públicamente la infor-
mación sobre esta calificación de crédito del
grupo y no la de la compañía individual.
Además, los indicadores más utilizados
para analizar riesgo (debt/earning y debt/
equity) no siempre resultarán en el mismo
rating crediticio para el tomador, dado que
hay otros factores a analizar (industria,
start-up entities, M&A recientes, circunstan-
cias económicas, etc.).
Sobre este tema, la OCDE divide los efec-
tos de pertenecer a un Grupo de Empresas
Multinacionales en dos:
- Las políticas de financiamiento y prácti-
cas del grupo pueden asistir a la compañía
DOCTRINA TRIBUTARIA | 885
DTE 485.indb 885
local en la forma y los términos en que debe
ingresar al crédito con la parte indepen-
diente, incluyendo el precio a acordar (tasa
de interés), tipo de préstamo, término, mo-
neda, etc.
- La compañía podría recibir soporte del
grupo en caso de que tenga dificultades fi-
nancieras futuras (soporte implícito).
Ahora bien, lo que busca dejar en claro
la OCDE en su documento es que este se-
gundo efecto vinculado al soporte implícito
del grupo sobre la entidad local no debería
tener contraprestación alguna. Es decir, el
beneficio incidental de pertenecer a un gru-
po económico (distinto de tener una garan-
tía explicita) no implica pago ni ajustes a la
comparabilidad.
En base a este punto, la AFIP incorpora
los artículos 15 y 16 de la RG (AFIP) 4717 en
donde dispone:
Art. 15 - Cuando el análisis de comparabili-
dad resulte afectado por el respaldo implícito del
grupo a la empresa tomadora, de forma tal que
genere dificultades para evaluar confiablemente
las transacciones controladas, podrá utilizarse
la calificación crediticia del grupo para determi-
nar el precio de la prestación financiera. La tasa
asociada a la calificación será tomada como valor
de referencia para fijar el precio de mercado en
el caso de que no se cuente con la información a
suministrar conforme lo dispuesto por el tercer
párrafo del artículo 43 de esta resolución general.
Se considera respaldo implícito a todas las ac-
ciones entre compañías vinculadas tendientes a
lograr una mejora en el perfil de riesgo crediticio
de las empresas vinculadas.
Art. 16 - La mejora en la calidad crediticia de
la empresa derivada de su sola pertenencia a un
grupo de empresas, y en ausencia de una especí-
fica garantía documentada, no será considerada
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 TOMÁS SMUDT
a los fines de obtener una remuneración por la
parte relacionada.
Por otro lado, la norma argentina no hace
ninguna referencia a los efectos de la incor-
poración de covenants de mantenimiento o
incurrencia en los préstamos entre empre-
sas vinculadas.
Recordemos que los covenants de incu-
rrencia tienen que ver con la posibilidad
del prestador de acelerar una deuda ante
el incumplimiento de ciertas prohibiciones
del deudor a realizar determinados actos
como, por ejemplo, tomar deuda nueva,
vender un activo o distribuir dividendos
fijados en el contrato.
Los covenants de mantenimiento están
vinculados con el sostenimiento de ciertos
indicadores financieros por parte del deu-
dor dentro de determinadas franjas que
suelen servirle al prestador como adverten-
cia de posibles futuros incumplimientos.
Los covenants no suelen tener mucha rele-
vancia en préstamos entre empresas vincu-
ladas, dado que no suele haber un problema
de información asimétrica entre la compa-
ñía prestadora y la tomadora y porque, aun
cuando se incorporan a los contratos, no es
común que el prestador tome acciones ante
el incumplimiento de alguno de ellos.
Es por este motivo que, a mi entender, la
Administración Fiscal no ha incorporado
referencia al uso de estos en los préstamos
entre empresas vinculadas, aun siendo un
elemento clave al analizar la comparabili-
dad con transacciones realizadas con socie-
dades no relacionadas.
886 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 886
IV - DETERMINACIÓN DEL PRECIO
ARM´S LENGTH EN LAS TASAS
DE INTERÉS EN PRÉSTAMOS
INTRAGRUPO
El artículo 19 de la nueva RG (AFIP) 4717
dispone:
Art. 19 - Los intereses de deudas de carácter
financiero, sus respectivas actualizaciones y los
gastos originados por su constitución, renova-
ción y cancelación serán deducibles, conforme
lo refiere el artículo 85 de la Ley de Impuesto
a las Ganancias, texto ordenado en 2019 y su
modificación, en tanto dichos cargos respondan
al principio del operador independiente.
La incorporación de este artículo resul-
ta fundamental al momento de considerar
una transacción financiera entre partes re-
lacionadas. La contingente imposibilidad
de deducir los intereses de la deuda puede
llevar a las compañías a repensar su estruc-
tura de capital y a tomar o no un préstamo
desde una entidad vinculada.
Ahora bien, ¿cómo probamos que las
tasas de interés en préstamos entre partes
relacionadas cumplen con las condiciones
arm´s length?
Lo más común en la práctica es la utili-
zación del Método del Precio Comparable
(CUP, por sus siglas en inglés) en su ver-
sión externa, debido a la existencia de una
amplia variedad de mercados para présta-
mos y la frecuencia de la información en-
tre partes independientes. Sin embargo, no
debe dejar de considerarse la posibilidad de
la aplicación de este método en su versión
interna si hubiese préstamos comparables
realizados con entidades no relacionadas.
Como sugiere la OCDE, hay algunas
características del préstamo que pueden
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 LAS TRANSACCIONES FINANCIERAS EN PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN EL…
incrementar el riesgo del dador y de-
ben considerarse en la aplicación de este
método:
- Fecha de vencimiento del capital (ma-
turity date).
- Ausencia de garantías.
- Subordinación.
- Aplicación del crédito a un proyecto
riesgoso.
En este sentido, la tasa de interés arm´s
length para el préstamo analizado puede ser
un benchmark contra información pública de
otros tomadores con similar rating crediti-
cio y con similares términos y condiciones.
Para eso, también puede considerarse el
retorno de otras transacciones con carac-
terísticas económicas comparables como
la emisión de un bono, préstamos no con-
trolados, depósitos, bonos convertibles, pa-
peles comerciales. No obstante, dadas las
diferencias que pueden existir entre estos
retornos y el préstamo analizado, probable-
mente sea necesaria la realización de ciertos
ajustes de liquidez, moneda, etc.
Lo que también resulta interesante del
documento de la OCDE sobre este punto es
la incorporación de nuevos enfoques para
la prueba de la tasa de interés. Estas alter-
nativas no suelen ser muy utilizadas en la
práctica en Argentina. En particular, la
OCDE menciona como alternativas la utili-
zación de métodos basados en:
- Costo del capital.
- Credit Default Swaps.
- Modelos económicos.
- Opiniones bancarias (aunque las des-
carta como una alternativa sólida).
DOCTRINA TRIBUTARIA | 887
DTE 485.indb 887
No es parte de este artículo la descrip-
ción en profundidad de estos nuevos en-
foques. Sin embargo, resulta clave para la
práctica la incorporación de nuevas alterna-
tivas para efectuar el análisis de las tasas de
interés en transacciones financieras entre
entidades vinculadas.
V - CASH POOLING
Los “fondos de agrupación de efectivo
o financiación centralizada” (que es la tra-
ducción al español que eligió la AFIP para
los cash poolings) pueden pensarse como
fondos comunes de balances de caja y son
muy utilizados por los Grupos de Empre-
sas Multinacionales para administrar la li-
quidez de corto plazo.
Dado que son estructuras que no sue-
len existir entre empresas independientes,
los principios de Precios de Transferencia
toman relevancia y requieren un análisis
particular que se complejiza dependien-
do de las condiciones particulares de cada
acuerdo.
El documento de la OCDE define dos ti-
pos de estructuras típicas de cash pooling:
- Pooling físico: los balances de caja de
cada entidad del pool son transferidos
diariamente a una cuenta única central
bancaria propiedad del “cash pool leader”.
Cualquier déficit de caja se lleva a un balan-
ce target (usualmente cero) a través de una
transferencia desde esta master account. De-
pendiendo del balance de cada una de las
cuentas, el “cash pool leader” toma prestado
de un banco para hacer frente a la necesi-
dad o deposita el excedente.
- Pooling nocional: combina crédito y dé-
bito de muchas cuentas bancarias, pero sin
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 TOMÁS SMUDT
necesidad de una transferencia física. El
banco revisa nocionalmente todos los ba-
lances de las cuentas y paga o carga intere-
ses de acuerdo con el net balance a través de
una formula determinada en el acuerdo. Al
no haber transferencias, los costos de tran-
sacción de esta alternativa son menores a la
del pooling físico. Las funciones llevadas a
cabo por el banco son cargadas a cada una
de las cuentas. El “cash pool leader” no reali-
za funciones o son mínimas.
La AFIP no hace una diferenciación de
las distintas estructuras posibles y dispone
en la resolución general que:
Art. 17 - Respecto de la participación en fon-
dos de agrupación de efectivo, o financiación
centralizada, y sin perjuicio de lo indicado en
el artículo 14, deberá justificarse la necesidad de
la misma y el origen del excedente de efectivo.
En este sentido, y atendiendo a lo previsto en
el artículo 33 del Decreto Reglamentario de la
ley del gravamen, cuando existiere una partici-
pación en un fondo de agrupación de efectivo,
se considerarán las operaciones financieras de
manera estrechamente ligada. Y en el mismo
sentido, no se considerará apropiadamente jus-
tificada una tasa de endeudamiento superior a la
tasa obtenida como dador de fondo en el mismo
tipo de operaciones entre empresas vinculadas.
Lo dispuesto por AFIP está en sintonía
con lo que la OCDE sugiere en su documen-
to. El ahorro y la eficiencia que se consiguen
por estas estructuras deben ser considera-
dos como resultado de una sinergia creada
por el propio grupo a través de una acción
deliberada, y la posible reducción de la tasa
de interés que se consiga debe ser alocada
apropiadamente.
El punto que la Administración Fiscal no
incorporó a la resolución general es el caso
888 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 888
de que la compañía argentina sea la admi-
nistradora del cash pool (o “cash pool leader”)
y cómo debe determinarse su remunera-
ción, que es un punto que la OCDE aborda
en profundidad en su documento.
Lo que también debe tenerse en cuenta
en este tipo de estructuras, similar a lo ya
comentado en la identificación de las tran-
sacciones financieras, es el caso en el que
un miembro del cash pooling mantenga po-
siciones de débito o crédito sostenidas en el
tiempo, lo que podría determinar la recate-
gorización de esta transacción en un présta-
mo intragrupo tradicional.
El problema surge al determinar a partir
de qué momento deja de ser cash pooling para
transformarse en un crédito intragrupo.
Como sugiere la OCDE, para ello es impor-
tante considerar los patrones que se presen-
tan año tras año y las políticas financieras
del Grupo de Empresas Multinacionales.
VI - COBERTURA (HEDGING)
No hay mucha literatura acerca de tran-
sacciones de cobertura (hedging) dentro de
un Grupo de Empresas Multinacionales. La
OCDE dedica solo algunos pocos párrafos a
explicar el tema y a concluir que debe exis-
tir una compensación arm´s length cuando
la transacción es intragrupo.
Muchas veces sucede que dentro del Gru-
po de Empresas Multinacionales se centra-
lizan las funciones de tesorería y una de las
empresas del grupo implementa estrategias
de mitigación de riesgo a través del uso de
coberturas a nivel agregado a los efectos de
eficientizar y lograr mayor efectividad en el
resultado que si cada entidad hubiese reali-
zado esa cobertura individualmente.
22/7/20 14:31
 LAS TRANSACCIONES FINANCIERAS EN PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN EL…
Estos hedges pueden estar vinculados con
tasas de interés a través del uso de SWAPS,
moneda a través del uso de futuros o pre-
cio de los commodities a través de forwards
o futuros. Recordemos sobre este punto las
definiciones que nos dan el art. 76 del de-
creto reglamentario de la ley de impuesto a
las ganancias:
Art. 76 - A efectos de constatar si un instru-
mento y/o contrato derivado implica una “ope-
ración de cobertura”, se verificará que -en forma
concurrente- esa operación:
a) Tenga por objeto reducir el efecto de las fu-
turas fluctuaciones en precios o tasas de mercado,
sobre los bienes, deudas y resultados de la o las ac-
tividades económicas principales; es decir, cuando
el perfil de posibles resultados de un instrumento
y/o contrato derivado o una combinación de ellos,
se oriente a compensar el perfil de posibles resulta-
dos emergentes de la posición de riesgo del contri-
buyente en las transacciones respectivas.
Entre las fluctuaciones citadas también se
encuentran comprendidas las que devienen de
precios o de tasas de mercados que se apliquen a
la adquisición de bienes y servicios, así como al
financiamiento, que se lleven a cabo en el desa-
rrollo de la o las actividades económicas princi-
pales del contribuyente.
b) Posea vinculación directa con la o las acti-
vidades económicas principales del contribuyen-
te y que el elemento subyacente también guarde
relación con la o las actividades aludidas.
c) Sea cuantitativa y temporalmente acorde
con el riesgo que se pretende cubrir -total o par-
cialmente- y que en ningún caso lo supere.
Cuando la posición o transacción cubierta
hubiera expirado, sido discontinuada o se hubie-
ra producido cualquier otra circunstancia por la
cual la exposición al riesgo hubiese desaparecido
o dejado de existir, dicha operación perderá la
DOCTRINA TRIBUTARIA | 889
DTE 485.indb 889
condición de cobertura desde el momento en que
tal hecho ocurra.
d) Se encuentre explícitamente identificada
desde su nacimiento con lo que se pretende cubrir.
Los posibles mecanismos a partir de los
cuales los Grupos de Empresas Multinacio-
nales pueden centralizar la cobertura de los
riesgos incluyen:
- Delegación de la responsabilidad de
la cobertura en la compañía del grupo
que centraliza la función de tesorería, ge-
nerando los contratos de cobertura para
y en nombre de las compañías operativas
relevantes.
- Delegación de la responsabilidad de la
cobertura en la compañía del grupo que
centraliza la función de tesorería, gene-
rando los contratos de cobertura para y en
nombre de otra compañía del grupo.
- Identificación de la existencia de cober-
turas naturales dentro del grupo, en cuyo
caso no es necesario la realización de con-
tratos de cobertura formales.
Cuando esto sucede, la OCDE sugiere
que esta función centralizada sea analiza-
da como un servicio y que la compañía que
realiza este trabajo sea compensada en tér-
minos arm´s length a través de un análisis de
las funciones desarrolladas, riesgos asumi-
dos y activos involucrados.
La RG (AFIP) 4717 incorpora esta temática:
Art. 18 - Cuando se refiera a operaciones de
cobertura con derivados financieros que involu-
cren activos subyacentes enumerados en el Ane-
xo de la Resolución General N° 4.220, deberá
evaluarse la procedencia de analizarlas de mane-
ra estrechamente ligada con otras operaciones,
atendiendo a lo dispuesto en el artículo 33 del
Decreto Reglamentario de la ley del gravamen.
22/7/20 14:31
 TOMÁS SMUDT
Recordemos que el artículo 33 del decre-
to reglamentario de la ley de impuesto a las
ganancias afirma que: “En los casos en los que
existan transacciones separadas que, sin embar-
go, se encuentren estrechamente ligadas entre sí,
o sean continuación una de otra, o afecten a un
conjunto de productos o servicios muy similares,
de manera que su valoración independiente pue-
da resultar inadecuada, estas deberán evaluarse
conjuntamente utilizando el método más apro-
piado y según una apropiada justificación”.
Es decir, la nueva resolución no se refiere
mucho a cómo analizar estas transacciones
en el marco de Precios de Transferencia. Sí
propone que sean evaluadas de manera es-
trechamente ligadas con otras operaciones,
probablemente a través del uso del Método
del Margen Neto de la Transacción, en el caso
de que haya sido facturada la función centra-
lizada de cobertura como un servicio y este
sea contabilizado como un gasto operativo.
VII - CONCLUSIÓN
Desde que se introdujo la RG (AFIP) 1122
en el 2001 no ha habido en nuestro país, en
materia de Precios de Transferencia, una
modificación tan transcendente como la
que estamos atravesando actualmente. De
a poco van a ir quedando en el olvido aque-
llas largas discusiones sobre el sexto mé-
todo o la utilización de promedios para el
análisis de las transacciones.
Así como ocurrió con otros temas, en lo
que respecta a transacciones financieras y
como se desprende de este artículo, la Ad-
ministración Fiscal ha receptado mucho de
lo sugerido por la OCDE y esto es una ex-
celente noticia. La dificultad de estas temá-
ticas hace necesario recurrir a lineamientos
y jurisprudencia internacional que nos
890 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 890
ayuden a ir resolviendo los conflictos que
puedan generarse y a evitar una planifica-
ción fiscal agresiva a través de transaccio-
nes de este estilo.
Los temas financieros que se incorpo-
ran en la nueva normativa, siguiendo el
documento OCDE, son muchos. Lamen-
tablemente, la resolución general no hace
referencia a los potenciales ajustes por co-
venants, al análisis de las garantías financie-
ras o a los captive insurances, temáticas que
fueron estudiadas en profundidad por la
OCDE y que esperamos sean añadidas en
futuras modificaciones.
Sin embargo, es rescatable que en unos po-
cos artículos se haya logrado sintetizar buena
parte de las sugerencias OCDE y que estén
en línea con las dificultades que pudo haber
generado el texto del decreto reglamentario
de la ley en temas de precios de transferencia.
Las incorporaciones de la resolución
general en materia de transacciones finan-
cieras dan lugar a la necesidad de reestu-
diar los análisis que se venían realizando
anteriormente y obligan a volver a consig-
narlos para respetar los contenidos que se
prevén. Esto implica un trabajo profundo y
complejo a realizar en el muy corto plazo
que estableció la resolución general para la
presentación de los Estudios de Precios de
Transferencia por 2018 y 2019.
La buena noticia es que, luego de una
larga expectativa, ya contamos con la reso-
lución general por Precios de Transferencia,
y que más allá de algunas críticas que se
le pueden realizar, se trata de un trabajo bien
logrado que incorporó los documentos más
novedosos de la OCDE y receptó los comen-
tarios que los contribuyentes hicieron sobre
el borrador que se puso en discusión.
22/7/20 14:31

LOS ESTUDIOS
PROFESIONALES Y SU
ENCUADRAMIENTO
TRIBUTARIO
Raúl Nisman
✦
La AFIP ha pretendido en forma conti-
nuada encasillar tributariamente a la ac-
tividad de los “estudios profesionales”
como contribuyentes que la ejercen comer-
cialmente, por lo que deberían liquidar
el impuesto a las ganancias en la tercera
categoría.
La Justicia, reiteradamente, ha debido
poner las cosas en su lugar. El Fisco con-
funde el hecho de ejercer la actividad pro-
fesional en forma organizada con ejercerla
como una explotación comercial.
El hacerlo organizadamente es un modo
usual en la prestación de los servicios, y no
por ello se debe considerar que se trata de
una actividad de neto corte comercial.
DOCTRINA TRIBUTARIA | 891
DTE 485.indb 891
La colaboración hace un repaso
de los antecedentes legales,
administrativos y judiciales acerca
del encuadramiento tributario de los
estudios profesionales, para concluir
con el análisis del Código Civil y
Comercial de la Nación sobre la figura
de las sociedades de profesionales
(agrupaciones de colaboración), que
permite que cada integrante tribute
por la cuarta categoría.
Así la Administración Tributaria, en
algunas de sus actuaciones, ha basado
su pretensión adoptando los lineamien-
tos de la resolución (SDGTLI) 38/2008 del
20/10/2008. En ese mismo sentido los fisca-
lizadores han extendido el criterio sustenta-
do en la citada resolución a todos los tipos
de honorarios profesionales cuyos titulares
ejerzan su actividad profesional en el seno
de una sociedad.
En la citada opinión, ya que de eso se
trata la resolución señalada, se llega a la
conclusión de que en los honorarios pro-
fesionales regulados judicialmente a una
sociedad de hecho de profesionales, no se
debe requerir que la sociedad esté inscripta
22/7/20 14:31
 RAÚL NISMAN
como tal, ya que se trata de rentas de cuarta
categoría que deberán ser asignadas a cada
integrante. Y ello será así salvo que la acti-
vidad profesional sea complementada con
una explotación comercial. Adelanto que
hasta allí comparto el criterio expuesto.
Pero luego continúa y agrega incorrecta-
mente otros limitantes a la categorización
tributaria en el impuesto a las ganancias
como renta de cuarta categoría: salvo que
se utilice personal en relación de dependen-
cia, se trabaje con un sistema organizado y
se cuente con capital invertido, asumiendo
riesgo empresario.
I - IMPLICANCIAS IMPOSITIVAS
DEL ENCUADRAMIENTO COMO
“SOCIEDADES DE PROFESIONALES”
La pretensión de AFIP de considerar a las
sociedades de profesionales como una or-
ganización o ente comercial para ejercer la
profesión y por ende la exigencia de actuar
bajo una CUIT única, tiene importantes
consecuencias tributarias.
Este equivocado carácter comercial atri-
buido a una formal organización societa-
ria de profesionales es lo que posibilita la
pretensión fiscal de que el impuesto a las
ganancias sea calculado a partir del mon-
to global y único de ingresos para todo el
“grupo societario”, tomando a los honora-
rios por lo devengado (regulados o conve-
nidos) y no por lo percibido (cobrados).
Así, el declarar los ingresos por lo deven-
gado significa que estos integran el resulta-
do social, se hayan o no se hayan cobrado.
Y al darle en la pretensión fiscal el inme-
recido carácter de actividad comercial a una
estructura societaria o una configuración
892 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 892
empresaria, los ingresos regulados o con-
venidos también serán base imponible del
impuesto sobre los ingresos brutos, además
de la contribución municipal. Esta tasa/con-
tribución impositiva, que salvo en CABA
donde no existe, está generalizada en Ar-
gentina y adquiere diferentes nombres en
las diversas jurisdicciones municipales de
nuestro país.
Por el contrario, si se mantiene que la
actividad es el ejercicio profesional indivi-
dual, pero trabajada dentro de un conjunto
o agrupación que no es una organización
comercial, cada uno de los profesionales li-
quidará su impuesto a las ganancias a partir
de que los cobren, y en la situación tribu-
taria que revista cada uno (monotributista
o inscripto). Y estarán exentos de tributar
-en la mayoría de los casos- el impuesto
sobre los ingresos brutos y la contribución
municipal, claro que dependiendo ello del
tratamiento que se dé a los honorarios pro-
fesionales fruto del ejercicio individual, en
cada legislación local.
II - NORMATIVAS DEL IMPUESTO
A LAS GANANCIAS
- Ley de impuesto a las ganancias
CAPÍTULO III: GANANCIAS DE LA
TERCERA CATEGORÍA. BENEFICIOS DE
LAS EMPRESAS Y CIERTOS AUXILIARES
DE COMERCIO.
Art. 49 - Constituyen ganancias de la tercera
categoría:
...Cuando la actividad profesional u oficio a
que se refiere el artículo 79 se complemente con
una explotación comercial o viceversa (sanato-
rios, etcétera), el resultado total que se obtenga
22/7/20 14:31
 LOS ESTUDIOS PROFESIONALES Y SU ENCUADRAMIENTO TRIBUTARIO
del conjunto de esas actividades se considerará
como ganancia de la tercera categoría.
CAPÍTULO IV: GANANCIAS DE LA
CUARTA CATEGORÍA. RENTA DEL TRA-
BAJO PERSONAL
Art. 79 - Constituyen ganancias de cuarta
categoría las provenientes:
...f) Del ejercicio de profesiones liberales u ofi-
cios y de funciones de albacea, síndico, manda-
tario, gestor de negocios, director de sociedades
anónimas y fideicomisario.
- Decreto 1344/1998, reglamentario de
la ley de impuesto a las ganancias
Art. 68 - Determinación del resultado impo-
sitivo. Los sujetos comprendidos en el art. 69 de
la ley, y las sociedades y empresas o explotacio-
nes comprendidas en los incs. b) y c), y en el
último párrafo de su art. 49, deben determinar
su resultado neto impositivo computando todas
las rentas, beneficios y enriquecimientos que
obtengan en el ejercicio al que corresponda la
determinación, cualesquiera fueren las transac-
ciones, actos o hechos que los generen, incluidos
los provenientes de la transferencia de bienes del
activo fijo que no resulten amortizables a los fi-
nes del impuesto y aun cuando no se encuentren
afectados al giro de la empresa.
A efectos de la determinación del resultado
neto a que se refiere el párrafo anterior, tratán-
dose de sociedades y empresas o explotaciones
unipersonales que no lleven libros que les permi-
tan confeccionar balances en forma comercial, se
considerará que pertenecen a la sociedad, empre-
sa o explotación todos los bienes que aparezcan
incluidos en sus balances impositivos, partiendo
del último que hayan presentado hasta el 11 de
octubre de 1985 inclusive, en tanto no se hubie-
ran enajenado antes del primer ejercicio iniciado
con posterioridad a esa fecha.
DOCTRINA TRIBUTARIA | 893
DTE 485.indb 893
Quedan excluidas de las disposiciones de
este artículo las sociedades y empresas o explo-
taciones a que se refiere el párrafo precedente,
que desarrollen las actividades indicadas en los
incs. f) y g) del art. 79 de la ley, en tanto no la
complementen con una explotación comercial.
Tales sujetos deberán considerar como ganan-
cias a los rendimientos, rentas y enriquecimien-
tos a que se refiere el apartado 1 del art. 2 de la
ley, con el alcance previsto por el art. 114 de este
reglamento y aplicando, en su caso, lo dispuesto
por el art. 115 del mismo.
III - POSTURAS DE AFIP SOBRE
EL EJERCICIO PROFESIONAL,
FISCALIZACIONES,
DETERMINACIONES DE OFICIO
Circulares (DGI) 1080 y siguientes: 1271,
1301, 1304, 1305, 1308 y 1326.
Nota Externa (AFIP) 5/1999.
En los documentos citados la Adminis-
tración Tributaria confunde ejercicio pro-
fesional en una estructura empresaria con
una actividad profesional que se “comple-
menta con una explotación comercial” o
viceversa.
El Fisco nacional, con su accionar, no ha
respetado las normas tributarias. Pretende
gravar los honorarios como renta de tercera
categoría / “empresas” si es que:
- hay inversión en equipamiento u otros
bienes de uso, y/o
- si el ejercicio profesional se realiza en
forma asociativa, y/o
- si se utiliza trabajadores profesionales.
Reitero: la distorsión se genera al con-
fundir o darle tratamiento equivalente a los
términos: empresa y comercio.
22/7/20 14:31
 RAÚL NISMAN
Un estudio profesional puede tener una
estructura empresaria, pero esto no necesa-
riamente es comercial o complementaria de
una actividad comercial.
Lo señalado es actitud reiterada del Fisco.
En la circular 1080 del año 1979, el orga-
nismo fiscal, definiendo a establecimiento
empresarial o empresa, y con relación a la
utilización de trabajo ajeno, había definido:
“El trabajo de terceros, a tales fines, está re-
presentado por el empleo remunerado de otras
personas, con o sin título habilitante y con pres-
cindencia de la cantidad de ellas, en tareas cuya
naturaleza se identifique con el objeto de las
prestaciones que la empresa realiza o que cons-
tituyen una etapa o una parte del proceso de las
mismas.
No resulta así determinante de la existencia
de una empresa unipersonal, a tales fines, la
utilización del trabajo de personas que realicen
tareas auxiliares de apoyo (recepcionistas, me-
canógrafas, etcétera) en tanto dichas tareas no
importen la realización propiamente dicha de la
prestación misma del servicio profesional, técni-
co o científico o una fase específica en el desarro-
llo del mismo.
No están pues comprometidos en el concepto
de empresarios o empresas unipersonales, aque-
llos profesionales, técnicos o científicos cuya ac-
tividad sea de carácter exclusivamente personal,
aun con el concurso de prestaciones a las que
hace referencia el párrafo anterior”.
Esta apreciación estuvo dirigida al de-
rogado “impuesto sobre los capitales”, al
definir establecimientos estables sujetos a
la imposición de este gravamen.
En el dictamen 7/1980 el Fisco definió el
término “empresa” como: “organización in-
dustrial, comercial, financiera, de servicios, pro-
fesional, agropecuaria o de cualquier otra índole
894 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 894
que, generada para el ejercicio habitual de una
actividad económica basada en la producción,
extracción o cambio de bienes o en la prestación
de servicios, utiliza como elemento fundamental
para el cumplimiento de dicho fin la inversión de
capital y/o el aporte de mano de obra asumiendo
en la obtención del beneficio el riesgo propio de
la actividad que desarrolla”.
Así actuó en forma reiterada el orga-
nismo recaudador, debiendo acudir los
contribuyentes a la Justicia a requerir co-
rrecciones a lo pretendido fiscalmente.
En el antiguo caso “Pifano”, estudio de
registro público de escribanía, al denegarle
la repetición de lo pagado en el impuesto
sobre los capitales de las empresas. El Tri-
bunal Fiscal de la Nación debió sentenciar
en auxilio del profesional, dictaminando
que no son empresarios o empresas uni-
personales, aquellos profesionales, técnicos
o científicos cuya actividad sea de carácter
exclusivamente personal, aun cuando uti-
lizaren auxiliares para tareas materiales.
Y sentencia finalmente que la pretensión
fiscal, basada en equivocadas interpretacio-
nes “ni siquiera se ajusta literalmente al texto
que se invoca”.
Insiste el Fisco en su errónea postura. Así
lo ha hecho en el dictamen (DATJ) 7/1980
señalando que la inversión en capital es un
elemento fundamental para el encuadra-
miento en tercera categoría. Y esto se repite
en el dictamen (DAT) 49/2003 por el que se
valora y pondera la significatividad del ca-
pital invertido.
IV - COMENTARIOS DE
JURISPRUDENCIA DESTACADA
El recorrido -iter fáctico- de los casos y las
causas es el siguiente.
22/7/20 14:31
 LOS ESTUDIOS PROFESIONALES Y SU ENCUADRAMIENTO TRIBUTARIO
El comienzo es en la etapa de fiscaliza-
ción en la que el organismo recaudador
por medio de los inspectores colecta he-
chos y pruebas, circunstancias y otros con-
dicionantes, llegándose al informe final
de inspección y una propuesta de ajuste
(prevista).
No conformada la prevista por el contri-
buyente, en la misma sede del organismo
recaudador, el caso pasa a la División De-
terminación de Oficio.
Allí un juez administrativo, por medio
de resolución fundada y dando participa-
ción al contribuyente, determina la preten-
sión fiscal.
Si el contribuyente no ajusta (rectificando
sus declaraciones juradas), y ante la discon-
formidad del contribuyente, se abren dos
posibilidades alternativas y excluyentes:
- Recurso jerárquico ante el Director Ge-
neral, que agota la vía recursiva, y que no es
usado en general.
- Apelación ante el Tribunal Fiscal de la
Nación, cuyas sentencias pueden ser ape-
ladas ante la Cámara Nacional Contencio-
so-Administrativa Federal. Recurriendo a
la alzada, los fallos de Cámara pueden ser
apelados ante la Corte Suprema de Justicia
de la Nación.
Con referencia al impuesto a las ganan-
cias y al impuesto al valor agregado, la ju-
risprudencia ha sido en general y en forma
reiterada favorable a los profesionales, en-
cuadrándolos en cuarta categoría.
En la causa “Reig, Vázquez Ger y Aso-
ciados c/Ciudad de Buenos Aires” se de-
batía la tributación del impuesto sobre los
ingresos brutos y la causa llegó a nuestro
Cimero Tribunal concluyendo con el fallo
DOCTRINA TRIBUTARIA | 895
DTE 485.indb 895
de la Corte Suprema del año 1991. En ajus-
tada votación: 4 votos a 3, se dictamina a
favor del Fisco de la Ciudad de Bs. As. Los
argumentos esgrimidos fueron que el es-
tudio profesional utilizaba profesionales
empleados que cumplen tareas propias del
ejercicio de la profesión, ejerciéndolas para
los titulares propietarios del estudio.
Debe diferenciarse cuáles son las condi-
ciones para la gravabilidad en el impuesto
sobre los ingresos brutos y cuáles son los
efectos que provoca una estructura empre-
saria en el ejercicio profesional. Y destaco
que no es igual que la que provoca en el
impuesto a las ganancias, en la ya citada
pretensión fiscal para encuadrarlo en terce-
ra categoría (y no en la cuarta categoría) del
impuesto a las ganancias.
Son definiciones diferentes, y el principio
de reserva de ley que rige en el derecho tri-
butario, veda el uso de analogías para defi-
nir hechos imponibles.
En la causa del laboratorista de análi-
sis clínicos de Córdoba, “Ramos, Jaime”,
el cuestionamiento de AFIP se centró
en el equipamiento de alguna cuantía
(U$S 80.000) y en el uso de personal en rela-
ción de dependencia. El Organismo recau-
dador fundó su pretensión en lo señalado
y tomando lo destacado por la CSJN en la
causa “Reig, Vázquez Ger”, aun cuando se
trata de tributos y definiciones de hechos
imponibles diferentes. Resultado: lo sen-
tenciado en el TFN y en la Cámara es a fa-
vor del contribuyente. Se destaca el voto del
camarista Dr. Brodsky, quien califica con
duros términos a los funcionarios fiscales.
Las causas que se tramitaron en la Cáma-
ra Nacional en lo Contencioso administrati-
vo Federal: a) “Corti Calvo Abogados”, b)
22/7/20 14:31
 RAÚL NISMAN
“Otamendi”, y c) “Pistrelli Díaz”, se le dio
la razón al contribuyente quejoso.
Para así decidirlo se consideró, en pri-
mer lugar, que si una Sociedad Civil obtie-
ne ganancias generadas únicamente por el
ejercicio de una profesión liberal por parte
de sus miembros y sin que se realice en for-
ma complementaria ninguna “explotación
comercial”, las mismas son consideradas
como de cuarta categoría. Si por el contrario
realiza alguna actividad comercial además
de la profesional, las ganancias pertenecen
a la tercera categoría del tributo.
Es decir que la ley 20628 no distingue si
las actividades de los profesionales están o
no organizadas en forma de empresa, para
considerar que las ganancias de la sociedad
civil que conforman quedan comprendidas
en los arts. 2, inc. 1) y 79. La norma toma
en cuenta para ello la falta de explotación
comercial que complemente el ejercicio de
la profesión liberal.
En la causa “Paracha”, nuestro Máximo
Tribunal le da la razón al contribuyente. Se
trata de un profesional en Ciencias Econó-
micas, que compartiendo la actividad con
dos abogados, se dedican a administrar
propiedades. Para ello tiene personal y ha
invertido en equipos de computación. Por
los mismos fundamentos, “la falta de explo-
tación comercial que complemente el ejercicio de
la profesión liberal” la Corte sentencia a favor
del contribuyente.
Cabe destacar que el fallo se dicta des-
oyendo el dictamen de la procuradora, si-
tuación que no es habitual en cuestiones
tributarias, lo que realza aún más la impor-
tancia de la sentencia reseñada.
896 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 896
En la causa “Marval & O’Farrel”, también de
Corte, y contemporánea a Paracha, la jurispru-
dencia y fundamentos son coincidentes.
Finalmente merece señalarse la sentencia
del año 2002 de nuestro Cimero Tribunal
recaída en la causa “Central Neuquén”, que
es con relación al impuesto al valor agrega-
do. Esta causa, cuya sentencia es de gran
valor jurisprudencial, aunque olvidada por
la doctrina, se dicta doce años antes que
Paracha. Y ya fija el criterio y fundamentos
que mantendrá nuestra Corte Suprema de
Justicia de la Nación.
Dos abogados, al regularse sus honora-
rios, requieren del tribunal que se adicione
el impuesto al valor agregado en cabeza del
estudio jurídico al cual pertenecen.
Y la Corte que desoye lo peticionado lo
hace aduciendo en forma acertada que el
ejercicio de la abogacía es individual y de
cada profesional actuante.
V - CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL
Tal como ha quedado ya desarrollado,
los contribuyentes han logrado salir airosos
ante los embates desmedidos y no sujetos a
la legislación vigente, de los representantes
fiscales.
El largo y fatigoso camino recorrido por
los contribuyentes (la causa “Paracha” llevó
9 años), los ha obligado a transitar luego de
la fiscalización, por la División Determina-
ción de Oficio de AFIP, Tribunal Fiscal de la
Nación, Cámara Nacional en lo Contencio-
so Administrativo Federal, y hasta la Corte
Suprema de Justicia de la Nación.
La jurisprudencia comentada da plena
certeza a lo aseverado.
22/7/20 14:31
 LOS ESTUDIOS PROFESIONALES Y SU ENCUADRAMIENTO TRIBUTARIO
El nuevo Código Civil y Comercial de
la Nación, ley 26994, aporta una solución a
este tema. En su Libro Tercero - “De los De-
rechos Personales” - Título IV - “Contratos
en Particular” - Sección tercera, artículos
1453 y siguientes, legisla sobre las Agrupa-
ciones de Colaboración.
Las define como un contrato de una or-
ganización común para facilitar determina-
das actividades de sus miembros.
No tienen fin lucrativo según el artículo 1454
y no se ejercerán funciones de dirección sobre
sus miembros.
El artículo 1455 reglamenta el contrato,
forma y contenido. Y los artículos 1456 has-
ta 1462 disponen sobre el funcionamiento,
dirección, obligaciones, estado de situa-
ción, extinción y resolución.
Deberá hacerse para este caso que esta-
mos analizando, una interpretación armó-
nica de estas normas.
Si bien la agrupación de colaboración no
tiene fin de lucro (art. 1455), se desarrollará
como un fondo operativo (art. 1458), tendrá
sus registraciones (art. 1460) y sus resulta-
dos -negativos o positivos-, que son asigna-
dos a los participantes (art. 1460).
Lo señalado está en línea con todo el
desarrollo precedente. Y esto valdrá tanto
para:
- Un fondo común operativo creado úni-
camente para soportar gastos (luz, alquiler,
papelería, etc.) y que cada profesional ten-
ga sus ingresos individualmente.
- Un estudio profesional de varios com-
ponentes que tiene ingresos y gastos como
agrupación de colaboración, que asigna a
DOCTRINA TRIBUTARIA | 897
DTE 485.indb 897
cada uno de los contratantes su participa-
ción para que tribute en forma indepen-
diente. En este caso la imputación podrá
hacerse al ejercicio de percepción o de apro-
bación del estado de situación.
VI - CONCLUSIONES
La pretensión fiscal ha sido de catalogar
en la tercera categoría del impuesto a las
ganancias a los resultados de la actividad
profesional ejercida en forma individual
con equipamiento y/o utilización de per-
sonal auxiliar; o bien desarrollada por una
sociedad de hecho o de una sociedad civil
asimilándola a una actividad comercial.
Los contribuyentes han debido acudir
a la Justicia. Así han obtenido sentencias
que han puesto las cosas en su justo lugar,
siguiendo la legislación vigente: es una
actividad ejercida por profesionales or-
ganizadamente y sus resultados se deben
asignar a cada profesional quien tributará
el impuesto a las ganancias en la cuarta
categoría.
La ley 26994, que dispone la creación del
Código Civil y Comercial de la República
Argentina, innova en diversos aspectos.
Con relación al tema de las sociedades de
profesionales (anteriormente sociedades
civiles), facilita su estructuración y armado
como Agrupación de Colaboración. Y con
relación al tratamiento impositivo, al no
tener este contrato de organización fin de
lucro, permite que cada integrante tribute
por la cuarta categoría del impuesto a las
ganancias. Esto ocurrirá cuando se organi-
cen según los artículos 1453 y siguientes.
22/7/20 14:31
DTE 485.indb 898 22/7/20 14:31

CONSULTORIO
TRIBUTARIO
Miguel Á. Chamatrópulo
✦
23 - PLAN DE REGULARIZACIÓN
LEY 27541. SUJETOS CONCURSA-
DOS. COMPENSACIÓN DE SALDOS
A FAVOR CON DEUDAS REGULARI-
ZABLES
P.: Se consulta si es posible en caso de su-
jetos en concurso preventivo, compensar
saldos a favor de libre disponibilidad, con
deudas regularizables a través del régimen
de la ley 27541. La situación es dudosa,
pues la ley de concursos prohíbe las com-
pensaciones en el art. 130.
R.: El art. 130 de la ley 24522 dispone que
la compensación solo se produce cuando se
ha operado antes de la declaración de quie-
bra, norma que es aplicable análogamente
al concurso preventivo.
DOCTRINA TRIBUTARIA | 899
DTE 485.indb 899
Con un efecto eminentemente práctico
y conciso, volcamos en esta sección
preguntas y respuestas relacionadas
con problemas puntuales recogidos
en el quehacer profesional cotidiano.
PROCEDIMIENTO
En línea con ello, el art. 930, inc. f) del
CCyCo., similar a su antecesor del CC, art.
828, establece que no son compensables los
créditos y las deudas en el concurso y quie-
bra, excepto en los alcances en que lo prevé
la ley especial.
La imposibilidad de compensar los cré-
ditos y las deudas en el concurso y la quie-
bra deviene del principio de la pars conditio
creditorum, el cual sería vulnerado si se pro-
cediera a compensar créditos del concur-
sado o fallido exigibles pos concurso, en
beneficio de acreedores concursales, quie-
nes cobrarían así sus créditos en perjuicio
del resto de los acreedores concursales, en
lugar de que el acreedor ingrese al activo
del concursado su obligación, y deba con-
currir a verificar su crédito.
22/7/20 14:31
 CONSULTORIO TRIBUTARIO
Agregaba el art. 828 del CC, siendo de in-
terés aquí, que el deudor o acreedor de un
fallido, solo podrá alegar compensación en
cuanto a las deudas que antes de la época
legal de la falencia ya existían, y eran exigi-
bles y líquidas, mas no en cuanto a las deu-
das contraídas, o que se hicieren exigibles
y líquidas después de la época legal de la
quiebra.
En otras palabras, en estado concursal
solo es admitida la compensación cuando
los créditos y deudas sean líquidas y exigi-
bles con anterioridad a la fecha de presenta-
ción en concurso o declaración de quiebra.
Con tales antecedentes, y a los fines de la
regularización de obligaciones con la AFIP
por parte de sujetos concursados, debemos
efectuar algunas precisiones.
Solo deberán compensarse obligaciones
regularizables, no el total adeudado, sino el
neto resultante una vez que se han restado
los accesorios condonados, es decir que el
monto a compensar estará integrado por
capital, multas firmes e intereses no condo-
nados [L. 27541, art. 13, inc. a)].
Se admite la compensación de obligacio-
nes por recursos de la seguridad social, ya
que la ley 27541, art. 13, inc. a) se refiere a
deudas “cualquiera sea su origen”.
Los saldos a favor de libre disponibilidad
a compensar, deben ser provenientes de de-
claraciones juradas impositivas registradas
en el sistema “Cuentas Tributarias”, y en-
contrarse exteriorizados a la fecha de entra-
da en vigencia de la ley 27541, es decir, el
23/12/2019. [RG 4667, art. 28, inc. a)].
Deben diferenciarse las obligaciones a
regularizar y los saldos a favor de libre dis-
ponibilidad a compensar, entre concursales
y posconcursales.
900 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 900
Las obligaciones devengadas hasta la
fecha de presentación en concurso serán
compensables con saldos de libre disponi-
bilidad también devengados hasta la fecha
de presentación en concurso. Se cumplirá
así con el art. 130, LC y el art. 930, inc. f),
CCyCo.
Las obligaciones posconcursales serán
compensables con saldos de libre disponi-
bilidad también devengados post fecha de
presentación en concurso.
Debe tenerse en cuenta que la RG 4667,
art. 43, inc. e) dispone que cuando se adeu-
den obligaciones devengadas con posterio-
ridad a la fecha de presentación en concurso
y estas sean susceptibles de ser incluidas en
este régimen de compensación, se deberá
presentar una solicitud de acogimiento dis-
tinta a la general que presente el concursado
(cuyo vencimiento dependerá de la homo-
logación del acuerdo preventivo), debien-
do estarse al día de vencimiento del plazo
general de adhesión al régimen, inclusive,
de conformidad con los requisitos y demás
condiciones establecidos, ingresando al sis-
tema informático “Mis Facilidades”.
Otra cuestión relevante a considerar es
el tratamiento de las retenciones y/o per-
cepciones practicadas y no ingresadas.
Deudas que también resultarían suscepti-
bles de compensación con saldos a favor
impositivos.
Se advierte que la única alternativa de re-
gularización es la moratoria de la ley 27541,
ya que la RG 3587 (plan de facilidades para
concursados) las excluye en su art. 3, inc. d).
En cambio, los aportes personales de los
trabajadores en relación de dependencia re-
tenidos y no ingresados, incluidos sus inte-
reses y multas, sí se pueden regularizar (RG
22/7/20 14:31

3587, arts. 42 y ss.), aunque de todas formas
resulta elegible el régimen de la ley 27541,
atento las condonaciones, la suspensión o
extinción de las acciones penales, y la posi-
bilidad de compensación con saldos a favor
de libre disponibilidad impositivos.
24 - PLAN DE REGULARIZACIÓN
LEY 27541. SUJETOS EXCLUIDOS Y
POSIBILIDADES DE REGULARIZAR
SUS OBLIGACIONES
P.: Las empresas que no resultan encua-
drables ni inscriptas como MIPYMES se
encuentran excluidas del régimen de re-
gularización dispuesto por la ley 27541.
Se desea saber si, más allá de tales contri-
buyentes, es posible inferir que el plan de
regularización es aplicable a las personas
humanas.
R.: La ley 27541, en el marco de la emergen-
cia pública, sostiene como uno de sus prin-
cipios, en lo que aquí interesa, el promover
la reactivación productiva, poniendo el
acento en la generación de incentivos foca-
lizados y en la implementación de planes
de regularización de deudas impositivas,
aduaneras y de los recursos de la seguridad
social para las micro, pequeñas y medianas
empresas.
No obstante, existe un universo de con-
tribuyentes y responsables no encuadrados
DOCTRINA TRIBUTARIA | 901
DTE 485.indb 901
CONSULTORIO TRIBUTARIO
como MIPYMES en los términos de la ley,
y que tampoco son grandes empresas, que
han quedado excluidos de la posibilidad
de acogimiento al régimen, y por ende no
gozarán de los beneficios de la norma, en
especial la condonación de intereses y san-
ciones, inclusive en materia penal.
Entre ellos, cabe citar a los sujetos que
revisten el carácter de jubilados y los em-
pleados en relación de dependencia que
requieran regularizar obligaciones por los
impuestos a las ganancias y sobre los bie-
nes personales.
En igual situación se encuentran los tra-
bajadores autónomos que no ejerzan ac-
tividad empresarial categorizable como
MIPYME, e integren los órganos de admi-
nistración de entes societarios, en relación
con sus deudas por los mismos graváme-
nes y además por los aportes al régimen de
autónomos.
También se ven afectados los responsa-
bles que hayan sido dados de baja como
contribuyentes en virtud del cese de sus
actividades, y aun cuando hayan revestido
el carácter de MIPYMES en el pasado, no
podrán acogerse al régimen de la ley 27541.
Los responsables citados, para regulari-
zar sus obligaciones, deberán recurrir a los
planes de facilidades permanentes vigen-
tes, cuyo único beneficio es el diferimiento
de los pagos en el tiempo.
22/7/20 14:31
 CONSULTORIO TRIBUTARIO
25 - INSCRIPCIÓN A EFECTOS DE
PERCIBIR ACREENCIAS Y POS-
TERIOR DESISTIMIENTO DEL
RÉGIMEN
P.: Un contribuyente, a los fines de la fac-
turación y cobro de créditos por servicios
por única vez, se ha inscripto en el Mono-
tributo, para así evitar las retenciones por
impuesto a las ganancias e IVA que afectan
a los sujetos no categorizados. Se consulta
si es factible abandonar el Régimen Simpli-
ficado, una vez tramitada la percepción de
los fondos.
R.: No hay norma que impida la inscripción
en el Régimen Simplificado, al mero efecto
de la facturación y cobro de créditos, se tra-
te de compraventa de bienes o prestaciones
de servicios, con el fin de evitar las conse-
cuencias por no estar categorizado el sujeto
a los fines fiscales. Es más, el DR 1/2010, art.
34 establece que los sujetos podrán adherir
nuevamente al Régimen Simplificado, en el
momento en que inicien cualquier activi-
dad comprendida en el mismo.
La opción ejercida por el régimen sujeta-
rá al contribuyente desde el mes inmedia-
to siguiente a aquel en que se efectivice (L.
26565, art. 17), lo cual debe alinearse con la
fecha de facturación y cobro de los créditos.
No obstante, el DR 1/2010, art. 34 dispone
que cuando se inicien actividades, los suje-
tos podrán adherir al Régimen Simplifica-
do con efectos a partir del día de adhesión,
902 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 902
MONOTRIBUTO
inclusive. La RG 4309, art. 6 establece que la
adhesión al Régimen realizada dentro del
mes de inicio de actividades surtirá efectos
a partir del día en que se realice la misma,
debiendo efectuar el primer pago mensual
a partir de dicho mes.
En el resto de los casos, la adhesión pro-
ducirá efectos a partir del primer día del
mes calendario inmediato siguiente a aquel
en que se efectuó la misma.
Tampoco se ha legislado un plazo míni-
mo de permanencia en el sistema, como sí
se ha establecido para el régimen general
de inscripción, en 3 años antes de retornar
al Monotributo.
Lo que sí debe tenerse en cuenta es el ca-
rácter que se le otorgue al desistimiento del
régimen.
No corresponde la renuncia, pues ello
impide reingresar al régimen, hasta trans-
curridos 3 años calendarios completos (L.
26565, art. 19). Si en el futuro se torna nece-
saria una nueva inscripción en dicho lapso,
procederá la categorización en el régimen
general. No obstante, el DR 1/2010, art. 37
establece que cuando con posterioridad a
la renuncia el sujeto hubiere cesado en la
actividad, el plazo previsto en el artículo
19 del Anexo -para adherir nuevamente al
régimen- no será de aplicación en los casos
en que la nueva adhesión se realice por una
actividad distinta de aquella o aquellas que
desarrollaba en oportunidad de la mencio-
nada renuncia.
22/7/20 14:31

Tampoco es procedente dejar de pagar la
cuota del Monotributo, sin ningún trámite,
pues la AFIP generará la baja automática
una vez que se cumplan 10 meses sin pagos,
acumulándose las deudas, y sus accesorios,
y existiendo el requisito de su regulariza-
ción (por el capital), como condición previa
al reingreso al sistema (DR, art. 36). Ade-
más, la RG 4309 agrava la cuestión al dis-
poner en su art. 66 que, producida la baja
automática prevista en el citado artículo 36
del DR  1/2010, a fin de reingresar al régi-
men, el sujeto deberá previamente cancelar
la totalidad de las obligaciones adeudadas
correspondientes a 10 meses que dieron
origen a la baja, y en su caso, todas aque-
llas de períodos anteriores no prescriptos,
y acreditará el pago de las sanciones aplica-
das en virtud del incumplimiento de debe-
res formales.
DOCTRINA TRIBUTARIA | 903
DTE 485.indb 903
CONSULTORIO TRIBUTARIO
Es conveniente, en definitiva, solicitar
la baja por cese de actividades, lo cual no
impide una nueva inscripción en el régi-
men, cuando se inicie otra vez el ejercicio
de actividades.
Otra cuestión a considerar es la inscrip-
ción en la categoría del Monotributo que
corresponda, con relación al monto de los
créditos que se intenten percibir, y demás
parámetros legales (superficie afectada, al-
quileres, etc.).
Finalmente, a los efectos de evitar adeu-
dar la cuota del Monotributo en relación
con períodos en que no se ejerzan activi-
dades, debe considerarse que la baja del
régimen se hará efectiva a partir del mes
siguiente de realizado el trámite. Por ende,
tal gestión de baja corresponde ser realiza-
da en el mismo mes en que se perciban las
acreencias.
22/7/20 14:31
DTE 485.indb 904 22/7/20 14:31

JURISPRUDENCIA
COMENTADA
Horacio Ziccardi - Carolina Calello
✦
15 - GANANCIAS. SUJETOS. FIDEI-
COMISO MIXTO
I - El caso
Se trata de un fideicomiso de adminis-
tración cuyos fiduciantes-beneficiarios
eran residentes en el país y en el exterior,
e ingresó el impuesto a las ganancias sola-
mente por la parte correspondiente a los úl-
timos, al entender que la utilidad atribuible
a los residentes en el país debía ser declara-
da por cada uno de ellos.
El Fisco impugna el criterio del contri-
buyente, por considerar que corresponde
que el fideicomiso declare e ingrese el im-
puesto relativo a la totalidad de la ganancia
DOCTRINA TRIBUTARIA | 905
DTE 485.indb 905
Esta sección tiene como objetivo
el comentario claro y didáctico
de las últimas novedades
jurisprudenciales sobre la materia.
obtenida, ya que no se encuentra prevista
normativamente la posibilidad de realizar
una liquidación proporcional. Es decir, in-
terpreta que se contempla el tratamiento de
la figura del fideicomiso desde una óptica
pura, estableciendo como norma la condi-
ción de sujeto del impuesto a las ganancias
y como excepción la figura del fiducian-
te-beneficiario sobre el cual recae la obliga-
ción de declarar el tributo.
Además, argumenta que de la circulari-
zación realizada a los fiduciantes-benefi-
ciarios residentes en el país, no surgía que
la totalidad de ellos hubiera ingresado el
impuesto, lo que derivaba en un perjuicio
fiscal.
22/7/20 14:31
 JURISPRUDENCIA COMENTADA
El contribuyente apela ante el Tribunal
Fiscal, quien revoca la determinación de
oficio. Para ello sostiene en primer lugar
que el ente fiscal no solo trataba de avalar
su criterio en la interpretación de la ley,
sino que también consideraba que ante el
incumplimiento de terceros sobre sus obli-
gaciones fiscales se debía atribuir el total de
rentas gravadas al fideicomiso.
Aclara que si bien es cierto que no existía
una norma que explícitamente contemplara
una situación mixta, ello no podía conlle-
var a apartarse de la letra de la ley, corres-
pondiendo aplicar, aunque fuera de forma
separada, los mecanismos previstos en ella
para cada supuesto.
Destaca que del cuerpo normativo no
surgía que el tratamiento a dispensar sobre
los fiduciantes-beneficiarios residentes y no
residentes fuera excluyente; es decir, que
al aplicarse un método, este no pudiera ser
complementado con otro en razón de po-
seer cada sujeto una residencia distinta.
El Fisco apela ante la Cámara. Alega que
el fideicomiso no puede ser sujeto y no ser-
lo al mismo tiempo; es decir, o se verifica
el supuesto de exclusión (debiendo tributar
los fiduciantes-beneficiarios residentes del
país) o de lo contrario, es aquel quien debe
tributar por todo el resultado. Manifiesta
que cuando la ley dispone en su artículo 69
(actual 73 t.o. 2019) “...excepto aquellos en los
que el fiduciante posea la calidad de beneficia-
rio”, se requiere una total adecuación entre
fiduciantes y beneficiarios residentes en el
país, situación que no acontece en el fidei-
comiso mixto.
II - La sentencia
La Alzada confirma la decisión del Tri-
bunal Fiscal.
906 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 906
Considera que el Fisco no rebate el ar-
gumento consistente en que del cuerpo
normativo no surge que el tratamiento a
dispensar sobre los fiduciantes-beneficia-
rios residentes y no residentes sea exclu-
yente; es decir que no pueda darse a una
porción del resultado una solución, y al res-
to una diferente.
Agrega además que la ley no puede pre-
ver en forma expresa todos y cada uno de
los casos particulares que pueden acaecer,
por lo que es función del intérprete subsu-
mir adecuadamente la circunstancia fáctica
de que se trate, dentro de los supuestos pre-
vistos por aquella.
Por otra parte, la conclusión del Fisco
en cuanto a que cuando la ley utiliza la ex-
presión fiduciante-beneficiario alude a una
parte contractual y no a un sujeto indivi-
dual prescinde de considerar que en el caso
de que la parte fiduciante-beneficiaria fuera
residente del país, e integrada por distintos
sujetos individuales, cada uno de ellos debe
declarar e ingresar el tributo por sí.
La Cámara agrega que con posterioridad,
y por lo tanto sin que resulte de aplicación
al caso bajo análisis, el decreto 1170/2018
(BO: 26/12/2018), modificó el cuarto artículo
agregado a continuación del artículo 70 del
DRLIG (actual art. 130, según el texto orde-
nado por el decreto 862/2019) y dispuso que
solo “Cuando exista una total coincidencia en-
tre fiduciantes y beneficiarios del fideicomiso …,
el fiduciario le atribuirá a estos, en la proporción
que corresponda, los resultados obtenidos en el
respectivo año fiscal con motivo del ejercicio de
la propiedad fiduciaria”.
Es decir, aclara que debe existir una to-
tal coincidencia entre los fiduciantes y los
beneficiarios del fideicomiso, aspecto que
en la redacción anterior no se establecía,
22/7/20 14:31

aunque no dispone variaciones en orden
a los fideicomisos mixtos, integrados por
fiduciantes-beneficiarios residentes en el
país y fiduciantes-beneficiarios residentes
en el exterior. Por ello, considera que esta
reforma no hace más que confirmar que
con anterioridad no existía este recaudo,
en contraposición con lo expresado por el
Fisco en cuanto a que la normativa vigente
contemplaba al fideicomiso desde una óp-
tica pura y no preveía situaciones mixtas.
III - El comentario
Se trata de un tema de suma trascenden-
cia, en virtud de las discrepancias doctri-
narias que se habían suscitado, sumado a
la opinión de la Administración y la falta
de antecedentes jurisprudenciales en la
materia.
Conviene en primer lugar repasar las
normas involucradas, vigentes al momento
de los hechos, que se mantienen actualmen-
te en lo sustancial, excepto la modificación
al decreto reglamentario mencionada en el
punto anterior.
En primer lugar, el artículo 49, inciso
d.1) [actual 53, inc. c) t.o. 2019] establecía:
“Constituyen ganancias de la tercera categoría:
d.1.) las derivadas de fideicomisos en los que
el fiduciante posea la calidad de beneficiario, ex-
cepto en los casos de fideicomisos financieros o
cuando el fiduciante-beneficiario sea un sujeto
comprendido en el título V”.
Por su parte, el artículo 69 (actual 73 t.o.
2019) establecía: “Las sociedades de capital,
por sus ganancias netas imponibles, quedan su-
jetas a las siguientes tasas:
a) Al 35% (treinta y cinco por ciento):
DOCTRINA TRIBUTARIA | 907
DTE 485.indb 907
JURISPRUDENCIA COMENTADA
6. Los fideicomisos constituidos en el país
conforme a las disposiciones de la ley 24441, ex-
cepto aquellos en los que el fiduciante posea la
calidad de beneficiario. La excepción dispuesta
en el presente párrafo no será de aplicación en
los casos de fideicomisos financieros o cuando el
fiduciante- beneficiario sea un sujeto compren-
dido en el Título V”.
Por último, el decreto reglamentario de
la ley del impuesto a las ganancias, prescri-
bía en el cuarto artículo sin número agrega-
do a continuación del art. 70, que “Cuando
el fiduciante posea la calidad de beneficiario del
fideicomiso, excepto en los casos de fideicomisos
financieros o de fiduciantes-beneficiarios com-
prendidos en el Título V de la ley, el fiduciario
le atribuirá, en la proporción que corresponda,
los resultados obtenidos en el respectivo año
fiscal con motivo del ejercicio de la propiedad
fiduciaria”.
Como dijimos, si bien el tema ha sido
objeto de un profundo debate, el Fisco sos-
tuvo desde hace mucho tiempo que en los
casos de fideicomisos mixtos no es posible
la liquidación proporcional del impuesto,
motivo por el cual debe ingresar la totali-
dad del impuesto el fideicomiso, a través
del responsable fiduciario.
Si bien los antecedentes no se refieren a
supuestos de fiduciantes-beneficiarios re-
sidentes en el país y en el exterior, sino a
la existencia de fiduciantes-beneficiarios y
a beneficiarios no fiduciantes, concluyen
sobre la imposibilidad de partir las ganan-
cias del fideicomiso y darles un diferente
tratamiento.
Así, el Fisco interpretó que la identidad
absoluta entre fiduciantes y beneficiarios es
condición ineludible para justificar la im-
posición bajo el esquema de fideicomisos
22/7/20 14:31
 JURISPRUDENCIA COMENTADA
transparentes, dado que su cumplimiento
garantizaría que “…siendo la misma persona
el que entrega los bienes (fiduciante) y el bene-
ficiario de los resultados de los mismos (benefi-
ciario), implica que al final de la operación no
hay diversidad de sujetos…” [Dict. (DI ALIR)
8/2010].
Con posterioridad, a través de la resolu-
ción (SDG TLI) 6/2011 del 16/2/2011, conclu-
yó que en los casos de fideicomisos en los
que existan beneficiarios que no revistan el
carácter de fiduciantes, el sujeto pasivo del
impuesto será el fideicomiso, teniendo en
cuenta que la ley del gravamen no admite
la tributación proporcional en cabeza de los
fiduciantes beneficiarios y el fideicomiso.
Asimismo, señaló que en los casos en
que se plantee una situación mixta, en la
que concurran fiduciantes beneficiarios
junto con otros simples beneficiarios que
hayan adquirido tal derecho, por ejemplo,
en virtud de un contrato de cesión, es el fi-
deicomiso quien debe tributar el impuesto,
ya que el único supuesto en que correspon-
de la exclusión del fideicomiso como sujeto
será cuando exista una total adecuación en-
tre fiduciantes y beneficiarios. Este criterio
fue reiterado en la resolución (SDG TLI)
11/2011.
También en el Grupo de Enlace AFIP-
DGI/CPCECABA (según acta de la reunión
del 27/8/2008) el Fisco había señalado que
si un beneficiario cede sus derechos a un
tercero, el fideicomiso debe ser considerado
como un sujeto del art. 69, inc. a), punto 6
de la ley.
Como dijimos, el Tribunal y la Cámara
consideran procedente la posibilidad de
dar diferente tratamiento a los resultados
en casos de fideicomisos mixtos, en virtud
908 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 908
de la inexistencia de normas específicas que
lo impidan, criterio que compartimos.
Si bien a partir de la vigencia del decreto
1170/2018 -siempre que se admita su vali-
dez- la situación quedó definida para los
fideicomisos en que no existe identidad
total entre fiduciantes y beneficiarios, ello
no ocurre con los supuestos de fiducian-
tes-beneficiarios residentes en el país y en el
exterior, aspecto sobre el cual la discusión
continúa abierta.
Fideicomiso edificio La Favorita de Rosario c/DGI
s/recurso directo de organismo externo - Cám. Nac.
Cont. Adm. Fed. - Sala II - 18/06/2020
16 - GANANCIAS. AJUSTE POR IN-
FLACIÓN. AMORTIZACIONES Y
COSTO DE VENTA
I - El caso
Se trata de una empresa que inició un re-
clamo de repetición por el impuesto a las
ganancias, períodos fiscales 2008 y 2009, en
virtud de haber determinado el resultado
impositivo sin computar las normas del
ajuste por inflación.
El juez de primera instancia hizo lugar
a la demanda ordenando al Fisco la devo-
lución a la actora de las sumas correspon-
dientes, lo que fue ratificado por la Cámara
Nacional de Apelaciones, sala V, en su sen-
tencia del 28/12/2017. Disconforme con ese
pronunciamiento, la demandada presentó
el recurso extraordinario, que fue rechaza-
do, lo que dio lugar a la presente queja.
Los fundamentos del Fisco pueden cen-
trarse en los siguientes puntos:
a) La Cámara desconoció la vigencia y
aplicación del art. 39 de la ley 24073 y de
22/7/20 14:31

las restantes normas que prohibían el ajuste
por inflación.
b) A fin de mostrar la confiscatoriedad
del tributo, la sentencia apelada admitió la
utilización de una serie de mecanismos de
ajuste que no se encuentran legalmente vi-
gentes ni reconocidos por vía jurisprudencial.
c) También, para demostrar la confiscato-
riedad del impuesto a las ganancias abona-
do, el a quo convalidó el empleo de índices
acumulativos de actualización en sus de-
claraciones juradas de los períodos fiscales
2008 y 2009.
II - El dictamen
La Procuradora General de la Nación,
Dra. Laura Monti, contesta, en el punto V
de su dictamen, cada uno de los agravios
planteados por la demandada.
2.1. Respecto al primero, señala que la
Cámara expresamente tuvo en cuenta el
art. 39 de la ley 24073, al sostener que el
ajuste por inflación se encontraba suspen-
dido. Sin embargo y a la luz de lo estableci-
do por la Corte en la causa “Candy”, indicó
que correspondía evaluar si dichas normas
-al impedir tales ajustes- poseían efectos con-
fiscatorios en el caso concreto.
Por ende, tanto el art. 39 de la ley 24073
como el art. 4 de la ley 25561 son, en prin-
cipio constitucionalmente admisibles,
salvo que, tal como sucede en el caso que
nos ocupa, se invoque su repugnancia con
la garantía de inviolabilidad de la propie-
dad, al producir efectos confiscatorios. En
tales condiciones destaca la particular im-
portancia del aspecto probatorio que no
debe ignorar quien pretenda resultar exi-
toso al impugnar un tributo tildándolo de
confiscatorio.
DOCTRINA TRIBUTARIA | 909
DTE 485.indb 909
JURISPRUDENCIA COMENTADA
2.2. El Fisco se agravia, porque la Cá-
mara admitió, para demostrar la confis-
catoriedad, los siguientes ajustes en sus
declaraciones juradas de los períodos 2008
y 2009:
- actualización de las amortizaciones de
bienes muebles, inmuebles e intangibles,
- actualización de los costos computables
en la enajenación de dichos bienes, y
- actualización de los quebrantos.
Sostiene que tales mecanismos de ajus-
te no se encuentran tampoco reconocidos
jurisprudencialmente ya que la Corte en
“Candy” solo admitió el ajuste del Título VI
de la ley de impuesto a las ganancias.
Esta afirmación es rechazada rotunda-
mente por la Procuradora quien señala
“...nada encuentro en la sentencia de la causa
‘Candy’ que permita inferir que V.E. haya con-
sagrado al Título VI de la LIG como único me-
canismo de ajuste permitido para demostrar la
confiscatoriedad del tributo”.
Por otra parte, “de la lectura de la ley de im-
puesto a las ganancias se desprende que, además
del mecanismo previsto en su Título VI, dicha
ley permitía reflejar las variaciones de precios”,
sigue diciendo el dictamen, para el cálculo
de: a) las amortizaciones impositivas sobre
muebles, inmuebles e inmateriales; b) los
costos impositivos computables en la ena-
jenación y c) los quebrantos.
Es decir, la ley del tributo regulaba en
dichos rubros el impacto de las variaciones
de precios ocurridos desde la fecha de alta
hasta el mes de cierre de ejercicio, para las
amortizaciones y de baja, para las ventas.
Agrega: “Cierto es que dichos mecanismos se
encuentran suspendidos por las leyes 24073 y
25561, como lo sostiene el Fisco Nacional, pero
22/7/20 14:31
 JURISPRUDENCIA COMENTADA
no es menos cierto que ello no empece a su uti-
lización para evaluar la confiscatoriedad del tri-
buto que la actora alega”.
En cuanto a los quebrantos, considera
que el criterio planteado por la actora está
en línea con lo definido por esa Procuración
en la causa “Estancias Argentinas El Horne-
ro SA” del 11/3/2011. En efecto, señaló que
“…la confiscatoriedad planteada por el actor en
dicha causa no podía ser encuadrada dentro de
los lineamientos de tal doctrina, por la sencilla
razón de que no había tributo a pagar que pudie-
ra ser cotejado con el capital o la renta gravados
para verificar si se producía una absorción inad-
misible de estos”.
En cambio, dice la Procuradora, en esta
causa “hay impuesto a pagar y la controver-
sia se ciñe a dilucidar si tal importe, calculado
-entre otros conceptos- con los quebrantos a
valores históricos, insume una sustancial por-
ción de las rentas obtenidas por el actor…” (el
destacado pertenece al original). Dado que
quedó demostrado con la prueba aportada,
que el cómputo del quebranto a valor histó-
rico, genera una imposición que excede el
límite razonable de imposición, se configu-
ra así un supuesto de confiscatoriedad.
El Fisco se agravia por el empleo de índi-
ces acumulativos para la indexación de los
rubros ajustados al momento de liquidar el
impuesto. Considera que esa acumulación
no está permitida y que, eventualmente,
debe ser usado únicamente el índice que
corresponde al período cuestionado.
La Procuradora rechaza ese criterio por-
que considera que la ley del impuesto a
las ganancias fijaba el empleo de índices
acumulativos, sin perjuicio de que estén
suspendidos. En efecto, el art. 89 de la ley,
establecía que debía tomarse la variación
910 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 910
del índice de precios al por mayor que su-
ministre el INDEC y si bien es cierto que el
IPMNG fue discontinuado y se utilizó en su
reemplazo el Índice de Precios Internos por
Mayor (IPIM) ello no es objeto de contro-
versia. A la luz de lo dispuesto por el art. 89,
resulta claro que el valor actualizado que se
obtiene refleja la inflación acumulada.
Con lo dicho, concluye, queda en eviden-
cia que el agravio del Fisco no solo no se
ajusta a lo dispuesto por el art. 89 de la ley,
sino que su recepción en esta instancia con-
duciría a negar el efecto acumulativo de la
inflación en el tiempo, postura que debe ser
rechazada a la luz de la doctrina del Tribu-
nal que indica que en la interpretación de
la ley no “debe prescindirse de las consecuen-
cias que se derivan de cada criterio, pues ellas
constituyen uno de los índices más seguros para
verificar su razonabilidad y su coherencia con el
sistema en que está engarzada la norma”.
III - El comentario
El dictamen que estamos analizando sig-
nifica un paso muy importante en el cami-
no para que se defina claramente el criterio
a aplicar en materia de ajuste por inflación.
A partir de la sentencia recaída en
“Candy SA” del 6 de marzo de 2009, el
Máximo Tribunal reiteró su criterio en mu-
chas oportunidades, pero para el Fisco, la
doctrina de la sentencia solo es aplicable al
ajuste por inflación que surge del Título VI
de la ley de impuesto a las ganancias y rela-
tivo al período 2002, por la magnitud de la
inflación de ese año.
Tuvimos oportunidad de analizar ese cri-
terio cuando comentamos la sentencia de
la Sala I de la Cámara Nacional de Apela-
ciones en el caso “Central Puerto SA” del
22/7/20 14:31

3/9/2019 (ver “Ganancias. Ajuste por infla-
ción. Confiscatoriedad. El cómputo de las
amortizaciones” - ERREPAR - DTE - N° 476
- Noviembre/2019). Allí la Alzada descartó
el criterio fiscal considerando que el ajuste
por inflación debe interpretarse en forma
sistémica, es decir, no solo en función del
Título VI, sino también de las demás nor-
mas citadas específicamente que tratan el
cómputo de la actualización.
Sin perjuicio de ello, cabe tener presente
que con anterioridad a dicho antecedente
se había expedido la misma Cámara, Sala
V, en “Telefónica de Argentina SA”, en sen-
tencia del 28/12/2017. Más recientemente se
pronunció la Sala II en “Camuzzi Gas Pam-
peana SA” del 12/3/2020.
En todos estos pronunciamientos, el cri-
terio aplicado fue el de rechazar la preten-
sión fiscal, admitiendo que las normas de
actualización de valores previstas en la ley
son aplicables en los períodos en cuestión,
cualesquiera fueran, siempre que se de-
muestra que el tributo es confiscatorio.
Ahora es la Procuradora General de la
Nación, Dra. Laura Monti, la que viene a
ratificar idéntico razonamiento de aplicar
el ajuste por inflación admitiendo la actua-
lización de los valores de costo de bienes
muebles e inmuebles, tanto para la amor-
tización anual, como en cuanto al costo
de venta de esos bienes. También trata la
procedencia de actualizar los quebrantos
impositivos.
En tal sentido el dictamen reitera lo
planteado por la Corte, en cuanto a que las
normas del art. 39 de la ley 24073 -en vir-
tud de las cuales el índice de actualización
quedó congelado a partir del 1/3/1992- son
legales y, consecuentemente, válidas y,
DOCTRINA TRIBUTARIA | 911
DTE 485.indb 911
JURISPRUDENCIA COMENTADA
por ello, rechaza la declaración de incons-
titucionalidad planteada por la actora. En
cambio considera que ello no impide utili-
zar esos parámetros para demostrar la inci-
dencia real del impuesto y de esa manera,
comprobar que el tributo produce efectos
confiscatorios, afectando así la garantía de
inviolabilidad de la propiedad, como suce-
de en esta causa.
Nos queda ahora esperar la sentencia
de la Corte que cierre definitivamente esta
discusión. Dado los precedentes del Máxi-
mo Tribunal, la posición unificada de tres
salas de la Cámara y, finalmente, la Procu-
ración, consideramos que puede esperar-
se un fallo favorable al criterio que hemos
desarrollado.
Por ello, resta comentar qué cursos de
acción podría tomar el contribuyente que
presente una situación fáctica similar a los
casos reseñados.
En primer término, debemos tener en
cuenta que la ley 27430 modificó el art. 89
de la ley de impuesto a las ganancias (hoy
art. 93 t.o. 2019) reiterando la prohibición
de la actualización, conforme al art. 39 de la
ley 24073, pero en cambio la admitió para
los bienes adquiridos desde el 1 de enero de
2018 en determinados casos.
En efecto, la norma prevé (según t.o.
2019): a) para los sujetos de la 3ª categoría:
actualización del costo en el caso de ena-
jenación de bienes muebles amortizables,
inmuebles, bienes intangibles, acciones y
participaciones sociales, etc. y en señas que
congelan precio (art. 62 a 66); venta y reem-
plazo (art. 71); deducción por agotamiento
(art. 78); amortización de inmuebles y mue-
bles (arts. 87 y 88) y b) para las personas hu-
manas y sucesiones indivisas, en las ventas
22/7/20 14:31
 JURISPRUDENCIA COMENTADA
de acciones, participaciones sociales, etc. y
en la enajenación de derechos reales sobre
inmuebles (arts. 98 y 99).
En virtud de lo señalado, queremos des-
tacar que la jurisprudencia analizada es
aplicable para los bienes adquiridos antes
del 1/1/2018.
En ese caso, si el contribuyente aplicara
las normas de actualización, dejando de pa-
gar el impuesto, puede ser requerido por el
Fisco atento a lo establecido por el art. 39 de
la ley 24073.
Para evitar ese reclamo debería solicitar
una medida cautelar en la que se ordene al
Fisco no efectuar reclamo alguno. Tal fue el
camino adoptado por “Bodegas Esmeralda
SA”, que presentó una acción meramente
declarativa de inconstitucionalidad, soli-
citando que mientras se resuelva el fondo
del asunto se ordene al Fisco que arbitre los
medios necesarios a fin de que la empresa
presente la declaración jurada del impuesto
a las ganancias aplicando el ajuste por in-
flación, en ese caso del período fiscal finali-
zado el 31 de marzo de 2019, y que se evite
912 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 912
el diferimiento previsto en el art. 194 (t.o.
2019) de la ley del tributo.
En esa causa la Cámara Federal de Cór-
doba, Sala B, falló el 14 de febrero de 2020
en forma favorable al contribuyente en fun-
ción de lo previsto en el art. 230 del CPCCN
y del art. 13 de la ley 26854.
Como puede advertirse, si bien existen
herramientas, se requiere una intervención
judicial previa para evitar el reclamo fiscal
y, de tratarse de un período posterior al
1/1/2019, que no se obligue a diferir el cóm-
puto del ajuste por inflación del Título VI.
La otra alternativa es determinar el impues-
to siguiendo el criterio del Fisco y luego ini-
ciar una acción de repetición.
En conclusión, la jurisprudencia que co-
mentamos es favorable al cómputo de valo-
res actualizados para determinar el tributo,
pero deberá evaluarse en cada caso con
profundidad el camino procesal a elegir.
Telefónica de Argentina SA y otro c/EN-AFIP-DGI
s/DGI - recurso de queja - Proc. Gral. de la Nación
- 09/06/2020
22/7/20 14:31
 Sección que tiene como objetivo
el análisis sistemático de aquellos
antecedentes judiciales vinculados
ANÁLISIS DE a la problemática provincial, del
ámbito de la Ciudad Autónoma de
JURISPRUDENCIA Buenos Aires y municipal, además de
aquella jurisprudencia administrativa
de las comisiones Arbitral y Plenaria.

Rodrigo Lema
✦

TRIBUTOS DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES

3 - INGRESOS BRUTOS. LA CONSIDE- Ese debate, como veremos a continua-

RACIÓN DE LOS SALDOS A FAVOR
MENSUALES DEL CONTRIBUYEN-
TE EN UNA DETERMINACIÓN DE
OFICIO
I - Introducción
En el caso que comentamos en esta
oportunidad se discutió, entre otras cosas,
si respecto del impuesto sobre los ingre-
sos brutos el Fisco porteño podía, o no,
determinar un saldo a su favor por deter-
minados períodos o anticipos mensuales
aislados, sin considerar todos los anticipos
mensuales del período fiscal anual o de un
lapso de tiempo más extenso.
ción, dio lugar a que el TSJ Bs. As. cdad.
realice interesantes reflexiones sobre la
mecánica del impuesto sobre los ingresos
brutos y su relación con otros institutos ju-
rídicos como la compensación y la teoría de
las correcciones simétricas.
Si bien en la causa se debatieron también
otras cuestiones, en esta colaboración nos
referiremos exclusivamente al tema seña-
lado en los dos párrafos anteriores, porque
ese ha sido el argumento central del fallo y
el que ha despertado nuestro interés.
De cualquier modo, una referencia al ori-
gen del debate es importante, porque nació
vinculado con la interesante discusión que

DOCTRINA TRIBUTARIA | 913

DTE 485.indb 913 22/7/20 14:31

 ANÁLISIS DE JURISPRUDENCIA

mantuvo la actora (Petrobras Argentina SA)
con distintos Fiscos sobre la aplicación de
los criterios de “convenio sujeto” o “conve-
nio actividad” para la aplicación del Conve-
nio Multilateral. Mientras el contribuyente
aplicaba el criterio de “convenio actividad”,
los Fiscos sostenían “convenio sujeto”, y los
organismos del Convenio Multilateral final-
mente resolvieron la controversia a favor
del criterio de “convenio sujeto”.(1)
Pero la discusión sobre la cuestión “con-
venio sujeto” vs. “convenio actividad” no
es parte del fallo que comentamos (o no for-
mó parte del pleito inicialmente, o al menos
no llegó debatido a la instancia del TSJ Bs.
As. cdad.), solamente es su antecedente, ya
que en este caso se debatieron los términos
de la reliquidación de las declaraciones ju-
radas del contribuyente como consecuencia
de su adecuación al criterio de “convenio
sujeto”, pero no el criterio en sí mismo.(2)
En efecto, el GCBA impugnó las decla-
raciones juradas de Petrobras y practicó la
determinación de oficio discutida en este
caso, pero en lugar de ajustar todos los an-
ticipos mensuales involucrados (pertene-
cientes a los períodos fiscales anuales 2005
a 2009) determinó el impuesto en aquellas
posiciones mensuales que arrojaban saldo
a favor del Fisco (anticipos 4, 6 y 7/2005; 1
a 3/2006 y 6 a 12/2006; 1 a 9/2007 y 12/2007;
1 a 5/2008 y 7 a 12/2008, según punto 2 de
los “resulta” del fallo) y omitió los anticipos
en los que el resultado de la aplicación del
criterio de “convenio sujeto” implicaba sal-
do a favor del contribuyente. Eso generó el
pleito que nos ocupa.
II - Antecedentes de la causa
Veamos en primer término qué había sos-
tenido la sentencia recurrida ante el TSJ Bs.
As. cdad. y cuáles fueron los argumentos
del recurrente (GCBA), según la descrip-
ción que realiza el Juez Lozano en su voto.
La Sala III de la Cámara de Apelaciones
en lo Contencioso Administrativo y Tribu-
tario de la CABA hizo lugar a la demanda
del contribuyente y sostuvo que: “…la de-
mandada no pudo determinar si existía saldo a
favor del Fisco en cada período fiscal sin con-
siderar todos los anticipos mensuales pagados
durante el período. Es que, si el período fiscal
es una unidad, la posible existencia de saldos a
favor del Fisco solo puede determinarse conside-
rando todo lo pagado por el contribuyente du-
rante el período en cuestión, y no solo lo pagado
en anticipos mensuales seleccionados arbitraria-
mente, es decir solo en aquellos en los que existía
un saldo a favor del Fisco”.
El GCBA apeló la sentencia argumen-
tando que ella “lo obliga a compensar saldos a
favor de la Contribuyente sin que se encuentren
reunidos los requisitos legales para que proce-
da el instituto de la compensación”, “que esos

(1) R. (CP) 5 y 15/2012, (CA) 14 y 21/2011

(2) Hubiese sido interesante que ese debate llegara nuevamente al TSJ Bs. As. cdad., porque ese tribunal tiene un
precedente en el cual aplicó el criterio de “convenio actividad”, opuesto a las decisiones de los organismos del
Convenio Multilateral. Ver fallo “Compañía de Tierras Sud Argentino SA (ante Cía. Senipex SA) s/queja por recurso
de inconstitucionalidad denegado en: ‘Senipex SA c/GCBA s/impugnación actos administrativos’” - TSJ Bs. As.
cdad. - 15/4/2009 - Cita digital EOLJU115728A y también el comentario a propósito del fallo de Enrique G. Bulit
Goñi en “‘Actividad’ o ‘sujeto’, una controversia de Convenio Multilateral que merecía (¿convenía?) resucitar” -
Revista de Derecho Fiscal - Ed. Abeledo Perrot - 2009-2 - págs. 37/44

914 | DOCTRINA TRIBUTARIA

DTE 485.indb 914 22/7/20 14:31


saldos, que entiende no acreditados, no cons-
tituyen una deuda líquida y exigible y que la
Contribuyente no siguió el procedimiento de
compensación de deudas previsto a tal fin en la
normativa fiscal (art. 64 C.F. -t.o. 2012- y las
resoluciones 2218-DGR-2002 y 480-DGR)” y
finalmente “aduce que esa normativa no fue
declarada inconstitucional, por lo que”, sostie-
ne, “debió ser aplicada”.
III - El fallo del TSJ Bs. As. cdad.
El TSJ Bs. As. cdad., por mayoría, decidió
confirmar la sentencia recurrida.
El primer voto correspondió al Juez Lo-
zano, quien consideró necesario “detenerse
en los conceptos ‘período fiscal’ y ‘adelanto’
empleados en el debate y la decisión recurrida”.
Respecto del concepto de “período fiscal”
sostuvo que “es el lapso temporal que debe ser
considerado a los efectos de calcular la cuantía
objeto de la obligación tributaria” y define a
los “adelantos” como “pagos a cuenta de dicha
obligación cuyos importes son liquidados sobre
los ingresos habidos en un lapso abarcado por el
período fiscal”.
Luego, precisó que “en el ISIB el período
fiscal, para el supuesto que nos ocupa, era, y lo
es actualmente, anual (cf. arts. 171 y 197 C.F.
-t.o. 2012-, vigente al momento de la determi-
nación de oficio…)” y advirtió que a pesar
de ello, salvo alguna excepción “las normas
emitidas por la autoridad de aplicación del Con-
venio Multilateral (a las que remite el Código
Fiscal -con cita al pie del art. 199, CF-) prevén
que la liquidación e ingreso del impuesto al Fis-
co se realiza mediante doce anticipos mensuales
liquidados sobre la base de declaraciones juradas
de ingresos devengados en los meses respectivos
y una liquidación final sobre la base de la tota-
lidad de los ingresos devengados en el período
fiscal. Los anticipos tienen carácter de pago a
DOCTRINA TRIBUTARIA | 915
DTE 485.indb 915
ANÁLISIS DE JURISPRUDENCIA
cuenta del impuesto anual (cf. arts. 171, 197,
198, 199, 202, 217 y concordantes del Código
Fiscal)”, artículos que transcribe en cita al
pie.
Y cerró la descripción de la mecánica le-
gal analizada diciendo que “al final del pe-
ríodo fiscal el Contribuyente paga el saldo entre
lo abonado en concepto de anticipos y el monto
que resulte debido conforme la declaración jura-
da anual, de corresponder” y que “una vez fi-
nalizado el período fiscal, el impuesto se calcula
sumando la totalidad de los ingresos declarados
por el contribuyente en cada período mensual
del año fiscal (anticipo). Ello, sin perjuicio de
que el sistema de pagos a cuenta por anticipos
determina que, de detectarse diferencias en al-
gunos o todos los anticipos, los intereses se cal-
culan desde la fecha de vencimiento de pago de
cada anticipo”.
Sobre esa base, el Juez Lozano -entran-
do ya en la definición del tema- entendió
que “el cómputo de la totalidad de los anticipos
comprendidos en el período fiscal, entonces, no
implica compensación de deudas (como errónea-
mente alega el Fisco). La compensación”, con-
tinúa diciendo, con cita al pie de los arts.
818 a 820 del Código Civil ley 340 vigente
en los períodos analizados, “resulta aplicable
cuando existen crédito y débito recíprocos. Es
decir, el acreedor de una obligación es deudor
de la otra y viceversa. En el caso que nos ocupa,
como ya se dijo, los anticipos de un período fiscal
constituyen pagos a cuenta del impuesto final de
ese período fiscal (anual), no una deuda diferen-
ciada. Deudor y acreedor son siempre eso y el
deber de pagar el anticipo no es más que la mo-
dalidad de plazo con que se cancela el impuesto,
por lo que el instituto de la compensación de
deudas no resulta aplicable”.
No obstante, terminó advirtiendo que “el
razonamiento expuesto también lleva a descartar
22/7/20 14:32
 ANÁLISIS DE JURISPRUDENCIA
la postura de PESA” (Petrobras), porque la
empresa “computó globalmente la totalidad
de los anticipos correspondientes a los períodos
2005, 2006, 2007, 2008 y 2009 … y ello, no re-
sulta correcto, porque el anticipo de un período
fiscal no es pago a cuenta por el anticipo de otro
período fiscal”. Para el Juez Lozano “el exceso
en el pago de un anticipo genera un crédito por
restitución de lo abonado sin causa en favor del
Contribuyente, cuya cancelación mediante la
correlativa de una deuda a cuya cuenta no fue
hecho el pago requiere el procedimiento de la
compensación aunque se trata de otra instancia
del mismo tributo”.
A pesar de esto último, como no hubo
agravio del GCBA en ese sentido, el Juez
Lozano admitió el recurso dejando a salvo
que ello no importaba “un pronunciamiento
acerca de cómo debió conformar, la parte actora,
su base de cálculo para liquidar el ISIB por los
períodos discutidos”.
El segundo voto es de la Jueza Marcela
de Langhe, quien también respaldó la de-
cisión de segunda instancia. Ella dijo que
“asiste razón a la Cámara cuando considera que
el GCBA debió haber tenido en cuenta los mon-
tos abonados por el contribuyente durante todo
el período abarcado por la fiscalización para de-
terminar un eventual saldo fiscal” y que “para
calcular ese saldo el GCBA debía realizar todas
las operaciones aritméticas necesarias para esta-
blecer la justa medida del impuesto omitido y del
perjuicio fiscal consecuente”.
La mencionada magistrada citó en su
voto la resolución (DGR) 2218/2002, que se
refiere al reconocimiento de saldos a favor
de los contribuyentes para compensaciones
y repeticiones, y que en su artículo 1 dis-
pone que “En las inspecciones tendientes a
verificar la corrección de la materia imponible
y del impuesto resultante, declarados por los
916 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 916
contribuyentes o responsables en el impuesto
sobre los ingresos brutos, la Dirección General
de Rentas se ha de limitar a establecer la pro-
cedencia y magnitud de los saldos a favor del
Fisco local” y evaluó al respecto que “el texto
transcripto no puede ser interpretado artificio-
samente a efectos de justificar la creación de sal-
dos deudores allí donde no ha existido omisión,
ni por lo tanto perjuicio fiscal alguno. En el caso
de autos, la Administración hubiera podido de-
terminar saldos fiscales si hubiera demostrado
que al vencimiento de algún anticipo mensual el
Fisco dejó de percibir una suma que debía haber
ingresado al erario público. Si esa suma había
sido percibida con anterioridad al vencimiento
-como saldo pagado en exceso por un anticipo
anterior- no puede afirmarse que exista deuda
del contribuyente sin violar el principio de ver-
dad material e incluso el de buena fe”.
La Jueza De Langhe advirtió también que
lo expuesto “no equivale a afirmar que para
realizar una determinación de oficio el GCBA
deba tener en cuenta cualquier saldo a favor
insinuado o declarado por el contribuyente por
períodos anteriores. Pero en este caso, no puede
dejar de merituarse que tanto los saldos a favor
del Fisco como los saldos a favor de PESA fue-
ron producto de la misma operación matemática
llevada a cabo por la administración fiscal, con-
sistente en modificar el modo de cálculo del ISIB
utilizado por la empresa. Ahora bien, el Gobier-
no debió ser consecuente con su propio criterio
y aplicar el método que consideraba correcto a
todo el período fiscalizado, determinando el im-
puesto por las diferencias no ingresadas, y no
aplicarlo parcialmente cuando resultaba favora-
ble al Fisco, dejándolo de lado cuando favorecía
al particular”.
En definitiva, la Jueza desestimó que el
Fisco pueda “practicar una determinación
de oficio parcializada y antojadiza” y recordó
22/7/20 14:32

“lo manifestado por la Corte Suprema de Jus-
ticia de la Nación en Fallos 310:714 -en el dic-
tamen del Procurador Fiscal, Dr. José Osvaldo
Casás, que compartió el mencionado Tribunal-,
en cuanto a que ‘si la recaudación de los tributos
pierde su fundamento esencialmente impositivo
para convertirse en un fenómeno exclusivamen-
te financiero generador de intereses y actuali-
zación sobre deudas inexistentes, ello importa
una distorsión de las bases éticas del derecho de
recaudar’”.
Concluyó su voto descartando el argu-
mento del GCBA relativo a que el contribu-
yente no habría seguido el procedimiento
requerido para compensar saldos a favor y
que no se cumplían los recaudos sustancia-
les para que proceda, pues afirmó que esos
argumentos “resultan insustanciales, atento
los diferentes fundamentos en que se sostiene la
sentencia atacada y la resolución del caso”, por-
que “la Cámara no rechazó la demanda por con-
siderar que debía practicarse una ‘compensación
automática’ entre los saldos a favor del Fisco y
el contribuyente, sino por estimar que el GCBA
había practicado erróneamente la presente deter-
minación de oficio, al valorar en forma aislada
determinados anticipos fiscales sin considerar
en su totalidad los períodos fiscales en cuestión.
En forma acertada, no consideró aplicable el ins-
tituto de la ‘compensación tributaria’, motivo
por el cual resulta ajeno al debate el análisis del
cumplimiento de los recaudos formales y sus-
tanciales exigidos por la normativa vigente, así
como también la ‘teoría de las correcciones simé-
tricas’ que invoca el contribuyente”.
En tercer término la Jueza Weinberg
también respaldó la decisión de segunda
instancia, pues entendió que el GCBA no
formuló una crítica concreta y razonada de
la decisión que intenta recurrir.
DOCTRINA TRIBUTARIA | 917
DTE 485.indb 917
ANÁLISIS DE JURISPRUDENCIA
En ese sentido, explicó la Jueza Weinberg
que “la recurrente se limita a citar las resolucio-
nes que considera aplicables así como el artículo
61 del Código Fiscal (t.o. 2012) (o artículo 60
del Código Fiscal t.o. 2005) relativo al insti-
tuto de compensación, sin rebatir aquello que,
con claridad, se señala en la sentencia apelada:
‘…aun si se admitiera que asiste razón a la ac-
cionada al sostener que no está obligada a decla-
rar saldos a favor del contribuyente o a efectuar
de oficio compensaciones entre los distintos pe-
ríodos fiscales, de todos modos, a fin de determi-
nar si en cada período fiscal existía saldo a favor
del Fisco no podía dejar de considerar todos los
anticipos del período en cuestión’ … la sola refe-
rencia normativa de la recurrente sin adentrarse
en el argumento central expuesto por la Cámara
vinculado a la necesidad de considerar todos los
anticipos realizados dentro de un mismo período
fiscal de conformidad con artículos 180 y 182
del Código Fiscal (t.o. 2005) para medir, even-
tualmente, el impuesto omitido, no permite ser
considerada como una crítica capaz de modificar
la decisión”.
Además de ello, agregó que “los agravios
del GCBA relativos al incumplimiento del pro-
cedimiento requerido para compensar saldos a
favor del contribuyente y a la ausencia de los
requisitos para su procedencia, concuerdo con
mi colega, la Dra. De Langhe, quien destaca que
son insustanciales en función de los fundamen-
tos de la sentencia atacada y la resolución del
caso”, toda vez que “la decisión de la Sala III
consideró que el instituto de la compensación
tributaria no era de aplicación al caso, por lo que
sus requisitos de procedencia quedaban fuera del
análisis”.
En cuarto lugar, el Juez Otamendi adhi-
rió a lo expresado por la Jueza Weinberg.
Finalmente, encontramos la disidencia
de la Juez Ruiz, quien respaldó la posición
22/7/20 14:32
 ANÁLISIS DE JURISPRUDENCIA
fiscal, sosteniendo que “en el caso, no puede
procederse a una suerte de ‘compensación auto-
mática’, como parece pretender la parte actora”
y refiere que considera aplicable al caso los
procedimientos que para la compensación
estipula la resolución (DGRyEI) 480/1997.
IV - El comentario
No suele ser una tarea sencilla extraer
conclusiones de los fallos del TSJ Bs. As.
cdad., porque es una práctica habitual de
dicho tribunal -que en mi opinión no mere-
ce el elogio, sino la crítica- que cada uno de
sus jueces expresen sus propios votos casi
con total independencia de los restantes.
Incluso es frecuente que cada uno de ellos
realice sus propias descripciones de los an-
tecedentes del caso, que lógicamente son
esencialmente coincidentes y podrían uni-
ficarse sin demasiado esfuerzo. Esta carac-
terística de los fallos muchas veces dificulta
encontrar argumentos coincidentes de cada
uno de ellos que pueden ser identificados
como una doctrina clara del citado tribunal.
En este caso, por ejemplo, encontramos
cuatro votos que conforman la mayoría,
solo uno de ellos es una remisión y esa re-
misión no es total, sino que involucra tres
considerandos exclusivamente del voto al
que se remite.
En este caso, la conclusión fundamental a
la que podemos arribar es que el TSJ Bs. As.
cdad. decidió confirmar un fallo de Cámara
que consideró que el Fisco local no puede de-
terminar de oficio el impuesto sobre los ingresos
brutos de ciertos anticipos mensuales aislado,
sino que está obligado a verificar, por lo menos,
los saldos que surgen de los doce anticipos men-
suales que integran el ejercicio fiscal anual. En
confirmar lo expuesto coincidieron, por sus
918 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 918
propios argumentos, los cuatro jueces que
integraron la mayoría del tribunal.
Luego de ello, podemos identificar dos
argumentaciones coincidentes que tienen
matices distintivos, por un lado los votos
de los jueces Lozano y De Langhe, que
profundizan más en la cuestión técnico-tri-
butaria discutida, y por otro lado la Jueza
Weinberg, con la adhesión parcial del Juez
Otamendi, que no profundizaron en la
cuestión de fondo, ya que consideraron que
los agravios del GCBA no fueron una críti-
ca concreta y razonada de la sentencia ape-
lada, no obstante, tengo para mí que estos
dos últimos magistrados encontraron por
lo menos razonable la decisión que adop-
tó la Cámara y que ello contribuyó a que la
hayan ratificado.
El voto del Juez Lozano es contundente
en dos aspectos: 1) afirma que el cómputo
de la totalidad de los anticipos comprendi-
dos en el período fiscal anual no involucra
al instituto de la “compensación”, porque
forman parte de un mismo período fiscal
y no son obligaciones diferenciadas, cir-
cunstancia que impide que el Fisco soslaye
la verificación de anticipos mensuales del
mismo período fiscal anual; 2) limita esa in-
terpretación a los anticipos del período fis-
cal anual, pues entiende que el saldo a favor
del contribuyente de un período fiscal anual
anterior no es pago a cuenta del siguiente,
por lo cual ese saldo sí se encontraría some-
tido al régimen de la “compensación”.
El voto de De Langhe realiza una dis-
tinción que en una primera lectura puede
parecer similar a la del Juez Lozano, pero
que presenta diferencias. Ella considera, al
igual que la Cámara, que es imprescindible
para la determinación de oficio la demos-
tración de que el Fisco dejó de percibir una
22/7/20 14:32

suma que debía haberle ingresado, y afir-
ma que si esa suma ingresó previamente,
“como saldo pagado en exceso por un período
anterior”, no existe deuda del contribuyen-
te, con fundamento en los principios de
verdad material y buena fe, pero el límite
del ejercicio fiscal anual que refirió el Juez
Lozano no es un obstáculo para la Jueza De
Langhe, porque ella exige la verificación de
saldos a favor del contribuyente por perío-
dos anteriores sin distinciones al respecto.
No obstante, la mencionada magistrada
también formula una advertencia sobre el
alcance de su posición, cuando afirma que
“no equivale a afirmar que para la realización
de una determinación de oficio el GCBA deba
tener en cuenta cualquier saldo a favor insinua-
do o declarado por el contribuyente por períodos
anteriores”. El alcance de su posición debe
extraerse de la casuística del caso, porque
ella sostiene luego que “en este caso” deben
considerarse los saldos a favor porque “fue-
ron producto de la misma operación matemática
llevada a cabo por la administración fiscal, con-
sistente en modificar la el modo de cálculo del
ISIB realizado por la empresa”.
La decisión del caso, en nuestra opinión,
ha sido la correcta, pues la conducta obser-
vada por el Fisco porteño en este caso fue
jurídicamente inaceptable. Sin embargo, el
desarrollo de los votos nos invita a efectuar
algunas reflexiones adicionales sobre cier-
tas cuestiones.
Es correcto que las normas de la CABA,
al igual que las de las restantes provincias
del país, definen que el período fiscal del
impuesto sobre los ingresos brutos es anual
y contemplan -al menos para los contribu-
yentes de Convenio Multilateral- el pago
mediante doce anticipos mensuales, y
de hecho, ello es una manda de la ley de
DOCTRINA TRIBUTARIA | 919
DTE 485.indb 919
ANÁLISIS DE JURISPRUDENCIA
coparticipación federal de impuestos, que
prevé expresamente que “los períodos fisca-
les serán anuales, con anticipos sobre base cierta
que, en el caso de contribuyentes comprendidos
en el régimen del convenio multilateral del 18
de agosto de 1977, comprenderán períodos men-
suales” [L. 23548, art. 9, inc. b), apartado 1].
Sin embargo, no compartimos la afirma-
ción que realiza el Juez Lozano cuando dice
que “al final del período fiscal el Contribuyente
paga el saldo entre lo abonado en concepto de
anticipos y el monto que resulte debido conforme
la declaración jurada anual, de corresponder”,
pues esa no es la mecánica del impuesto
sobre los ingresos brutos. La declaración
jurada anual es meramente informativa y
no determina base imponible, ni impuesto,
a tales efectos lo único relevante son las de-
claraciones juradas mensuales.
Tal es así que los Fiscos cuando determi-
nan de oficio el impuesto sobre los ingresos
brutos lo hacen respecto de los anticipos
mensuales, y lo mismo ocurre cuando eje-
cutan las obligaciones en juicios de ejecu-
ción fiscal o apremio.
Esta circunstancia no le pasó desapercibi-
da al Juez Lozano, que sostuvo su posición
expresando que lo hacía “sin perjuicio de que
el sistema de pagos a cuenta por anticipo deter-
mina que, de detectarse diferencias en algunos
o todos los anticipos, los intereses se calculan
desde la fecha de vencimiento de pago de cada
anticipo”, pero creemos que esa apreciación
no es correcta, porque la diferencia no la
detecta la declaración jurada informativa
anual, sino -en todo caso- la rectificación de
la declaración jurada del anticipo mensual.
La invocada “anualidad” del impues-
to sobre los ingresos brutos se agota, en
cierto modo, en su carácter informativo y
22/7/20 14:32
 ANÁLISIS DE JURISPRUDENCIA

en la determinación de los coeficientes de operación matemática llevada a cabo por la ad-

distribución previstos en el Convenio Mul-
tilateral que se hace a partir de ella, pero es
irrelevante para la determinación del tribu-
to propiamente dicho.
Ello no obsta a que la decisión adoptada
haya sido correcta, porque en el impuesto
sobre los ingresos brutos las declaracio-
nes juradas mensuales están relacionadas
unas con otras, pues el saldo de la declara-
ción jurada de la posición en curso tomará
como base la información de la declaración
jurada del anticipo anterior, aunque ella
corresponda al primer anticipo del año ca-
lendario, y el Fisco no puede desentender-
se de estas circunstancias. Por ejemplo, no
podría el Fisco determinar el saldo de la
declaración jurada 1/2020 sin contemplar
el eventual saldo a favor del contribuyente
que arroje la declaración jurada 12/2019.
Tampoco nos parece imprescindible que
los saldos a favor del contribuyente que el
Fisco deba tomar en cuenta al practicar una
determinación de oficio deban ser, necesa-
riamente, los que son “producto de la misma
ministración fiscal” en la determinación de
oficio, como sostuvo la Jueza De Langhe.
Lógicamente, si provienen de la misma
operación matemática con más razón de-
ben ser contemplados. No obstante, consi-
deramos que si los saldos a favor provienen
de otros orígenes, distintos a la operación
matemática que origina una determinación
de oficio, tampoco deben ser ignorados.
En ese sentido, sostenemos que los saldos
a favor del contribuyente que estén debida-
mente exteriorizados en sus declaraciones
juradas o que, sin estar identificados en las
declaraciones juradas, surjan de los regis-
tros del Fisco(3), deben ser necesariamente
contemplados por el Fisco al momento de
la determinación de oficio de una obliga-
ción tributaria, incluso si esos saldos son
posteriores a la obligación determinada.(4)
Petrobras Argentina SA c/GCBA y otros
s/impugnación de actos administrativos - Trib. Sup.
Just. Bs. As. (Ciudad) - 14/05/2020

(3) Bien puede ocurrir que un contribuyente fiscalizado no haya exteriorizado las retenciones y percepciones
en sus declaraciones juradas, pero que la Administración tenga conocimiento de su existencia en sus registros,
a través de las declaraciones juradas de los agentes de recaudación y del ingreso de la recaudación. Si la
Administración le practica una determinación de oficio no debería soslayar la incidencia que esas retenciones o
percepciones tengan sobre la obligación determinada
(4) El saldo a favor posterior no permitiría que el contribuyente se libere de los intereses devengados desde el
vencimiento anterior, pero tampoco permitiría que el reclamo fiscal avance sobre un capital que ya está en su
poder (en la medida en que el saldo a favor del contribuyente cubra ese capital) ni que exija intereses posteriores
a la existencia del saldo a favor

920 | DOCTRINA TRIBUTARIA

DTE 485.indb 920 22/7/20 14:32


Lorena G. Montiel
Ricardo M. Chicolino
✦
5 - TASA MUNICIPAL. AGENTES DE
RETENCIÓN. LA CONTRIBUCIÓN
MUNICIPAL RESULTA INCOMPATI-
BLE CON EL RÉGIMEN RETENTIVO
I - Introducción
El Banco Credicoop Cooperativo Limi-
tado (en adelante BCCL) interpuso una de-
manda contencioso administrativa contra
la Municipalidad de Córdoba (MC), im-
pugnando la resolución de fecha 9/3/2017
y su antecesora resolución 3445, solicitando
se revoquen las mismas y se declare inapli-
cable a su respecto la resolución general
15/2016 y sus complementarias.
Manifiesta que el art. 1 de la resolución
240/2003 de la Secretaría de Economía y
Finanzas de la MC facultó a la Dirección
General de Recursos Tributarios a designar
a personas físicas y jurídicas como Agentes
de Retención de la Contribución que incide
sobre la Actividad Comercial, Industrial y
de Servicios, por las operaciones que ce-
lebrasen con sujetos que desarrollan en la
Ciudad de Córdoba actividades alcanzadas
por dicho Tributo; dictando la mencionada
repartición, en ejercicio de tal facultad, la re-
solución general 15/2016 de fecha 4/4/2016,
mediante la cual se designó a los Bancos
DOCTRINA TRIBUTARIA | 921
DTE 485.indb 921
ANÁLISIS DE JURISPRUDENCIA
TRIBUTOS MUNICIPALES
enumerados en su Anexo I -entre los cuales
está BCCL- como Agentes de Retención de
la contribución de que se trata, a partir del
2/5/2016, por las operaciones que efectua-
sen con quienes en calidad de proveedores
desarrollen actividades alcanzadas en la
contribución mencionada.
II - Análisis de la sentencia
1. Fundamentos de BCCL
BCCL, en lo sustancial, sostuvo la ilegi-
timidad e inconstitucionalidad de la RG
15/2016, la que consideró como violatoria
del principio de legalidad. Señaló que los
agentes de retención (y percepción) son
sujetos que, sin que a su respecto se haya
verificado el hecho imponible, quedan obli-
gados a pagar una obligación tributaria aje-
na, en virtud de un mandato legal expreso
y por el hecho de mantener con el contri-
buyente un determinado vínculo jurídico;
siendo sujetos pasivos de la relación jurídi-
co tributaria a título ajeno, con lo cual no
cabe duda de que solo pueden ser creados
por disposición expresa de la ley.
Alegó también que el art. 2 del Código
Tributario Municipal vigente resulta con-
cordante con el principio de legalidad cons-
titucional, por lo que la delegación amplia
22/7/20 14:32
 ANÁLISIS DE JURISPRUDENCIA
contenida en el art. 39 del mismo cuerpo
luce ilegítima e inconstitucional.
BCCL agrega que en este caso el princi-
pio de legalidad se encuentra menoscabado
por cuanto existió una delegación legislati-
va insalvablemente nula, y una resolución
general que impuso de manera absoluta-
mente ilegítima una verdadera carga públi-
ca en cabeza de las entidades bancarias, que
las coloca en el polo pasivo de la relación
jurídico tributaria, siendo, a su criterio un
sujeto absolutamente ajeno a la configura-
ción del hecho imponible.
El Banco consideró ilegítimo el régimen
de retención cuando se trata de una tasa, ya
que argumentó que el hecho imponible no
está constituido únicamente por la activi-
dad desplegada por el contribuyente, sino
que principalmente se encuentra integrado
por una cuestión totalmente ajena a él, rela-
tiva al servicio que debería prestar el Mu-
nicipio en razón de la actividad comercial,
industrial y de servicios que aquel realiza
en su ámbito territorial, y además, de que
el sujeto pasible de la retención posea local
habilitado en la jurisdicción del MC.
Por último, añadió al debate que la tasa
de que trata el caso bajo análisis, al recaer
en puridad sobre los ingresos brutos, atento
la sustancial analogía que se advierte en la
determinación de la base imponible, se en-
cuentra en contradicción con el Régimen de
Coparticipación Federal, importando una
doble imposición.
2. Contesta la Municipalidad de Córdoba
En primer lugar, la Municipalidad inter-
pone Excepción de Incompetencia, la que fue
rechazada por la Cámara Primera del Fuero.
922 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 922
El Municipio alegó que desarrolla los al-
cances de la autonomía y potestad tributaria,
expresamente consagrada en la CP y la Carta
Orgánica Municipal, la que fue expresamen-
te reconocida por el Alto Tribunal Provincial.
Entiende que el Municipio ha impuesto un
sistema de retención que está regulado ex-
presamente en la legislación tributaria (arts.
18, 39 y 258 del CTM), en un todo de acuerdo
con la Constitución Provincial y Nacional y
la Carta Orgánica Municipal; lo que echa por
tierra el argumento planteado por la actora
en cuanto a la falta de legalidad de su desig-
nación como agente de retención.
Expresó que el agente de retención, por
estar en contacto directo con el importe que
recibe, debe retraer en el momento del pago
a su proveedor, la parte que le corresponde
al Fisco municipal en concepto de tributo
que incide sobre la actividad comercial,
industrial y de servicios; lo que constituye
una forma de recaudación anticipada que a
su vez permite fiscalizar la correcta decla-
ración de las bases imponibles de los con-
tribuyentes retenidos.
Determinó también en su contesta que el
régimen que BCCL atacó es el mismo que
lleva adelante con relación al impuesto a
los ingresos brutos en el orden provincial,
solo que en el caso municipal se limita a los
proveedores, a fin de que el pago anticipa-
do generado corresponda a una operación
que configura un hecho imponible para el
contribuyente retenido.
Planteó gravedad institucional, ya que
consideró que la admisión de la demanda
dejaría al Fisco vaciado de recursos, pese a
que el mismo presta efectivamente y de ma-
nera concreta e individualizada los servicios
mencionados en el art. 258 del CTM, los que
son solventados con los tributos que todos
deben soportar para asegurar tal prestación.
22/7/20 14:32

3. La sentencia
Expuestos los agravios y la contestación
a los mismos, la Cámara en primer lugar
realizó un breve análisis sobre la exégesis
gramatical de las cláusulas constituciona-
les, y dijo que surge de manera explícita e
indubitable la voluntad del Constituyente
de conferir a los Municipios el carácter de
autónomos, lo que implica, en el aspecto
económico y financiero, la atribución de
potestades tributarias originarias en su ám-
bito de actuación, con la limitación de su
sujeción a los principios constitucionales
y a la armonización con idéntico régimen
ejercido por la Provincia y el Estado Fede-
ral, en virtud de las facultades concurrentes
de dichas jurisdicciones.
Por otro lado, argumentó el Tribunal que
la CSJN ha conceptualizado a los agentes
de retención como aquellos a los que la ley
les atribuyó el deber de practicar retencio-
nes por deudas tributarias de terceros, so-
bre los fondos de que disponen, cuando con
su intervención se configura el presupuesto
de hecho determinado por la norma legal,
y los obliga a ingresar al Fisco los impor-
tes retenidos en el término y las condicio-
nes establecidas, puesto que tal actividad
se vincula con el sistema de percepción de
los tributos en la misma fuente en virtud
de una disposición legal que así lo ordena
y atendiendo a razones de conveniencia en
la política de recaudación tributaria (Cfr.
“Cintafón SRL”, sentencia del 3/4/1986). De
ello se deriva que solo resultan susceptibles
de actuar como agentes de retención y/o
percepción, quienes son parte en un acto
jurídico en el cual la contraparte, por razón
de dicho acto, es deudor del Fisco; con lo
cual la responsabilidad por deuda ajena
que prevén las legislaciones tributarias
DOCTRINA TRIBUTARIA | 923
DTE 485.indb 923
ANÁLISIS DE JURISPRUDENCIA
presupone una relación entre el hecho im-
ponible y el sujeto obligado, un vínculo
jurídico con el contribuyente. Y es tal rela-
ción directa con el hecho imponible nacido
en cabeza del contribuyente la que justifica
la responsabilidad solidaria frente al Fisco,
que le atribuye la norma tributaria.
En el presente caso, el régimen instaura-
do por el MC lo es en relación con la Con-
tribución que incide sobre la Actividad
Comercial, Industrial y de Servicios pre-
vista en el CTM. A partir del precedente
dictado por la CSJN con fecha 23/6/2009,
en autos “Recurso de hecho deducido por
la actora en la causa Laboratorios Raffo SA
c/Municipalidad de Córdoba”, ha quedado
zanjada la discusión respecto a la naturale-
za jurídica de esta contribución, la que ha
sido definida por el Máximo Tribunal como
una “tasa” municipal.
Analizada por el Tribunal la situación
fáctica sometida a decisión, no se advierte
en la misma la necesaria vinculación direc-
ta entre la actora y la relación jurídica tri-
butaria entre su proveedor o cliente con el
municipio demandado, que dote de funda-
mento al régimen creado por el mismo.
La obligación tributaria, en el presente
caso, no nace de la relación jurídica que existe
entre el BCCL con el potencial contribuyente,
sino que aquella depende de una actividad
exclusiva de la Municipalidad, la prestación
de servicios con relación al contribuyente.
En definitiva, atento a su naturaleza de
“tasa” municipal, el Tribunal decide que la
mencionada Contribución es incompatible
con el régimen de retención instituido por
el municipio para su cobro.
Es así que por todo lo expuesto, el Tri-
bunal resuelve “Hacer lugar a la acción
22/7/20 14:32
 ANÁLISIS DE JURISPRUDENCIA
contencioso administrativa de plena jurisdic-
ción interpuesta por la firma Banco Credicoop
Cooperativo Limitado en contra de la Municipa-
lidad de Córdoba, y en consecuencia, declarar la
nulidad de las resoluciones 15/2016 -en lo que a
la actora respecta-, 3445/2016 y proveído de fe-
cha 9/3/2017 emanadas de la Dirección General
de Recursos Tributarios de la citada Municipa-
lidad, con costas”.
III - Nuestra opinión
La aplicación de estos regímenes de re-
caudación a sujetos que no revisten la con-
dición de contribuyentes del MC implica la
generación de saldos a favor que ocasionan
costos financieros, que finalmente inciden
en el costo de los bienes o servicios que se
comercializan con el Estado municipal.
La misma problemática se observa con
mayor trascendencia en los impuestos pro-
vinciales, donde la multiplicidad de regíme-
nes ocasiona idénticos efectos, además de
los costos administrativos adicionales que
requiere la administración de los mismos.
En el caso bajo análisis, el BCCL está obli-
gado a practicar la retención sin poder verifi-
car si el sujeto retenido posee local habilitado
en el ejido municipal y si recibe realmente el
servicio municipal que motiva la tasa.
La permanencia de estos saldos a favor,
la ausencia de normas que faciliten su resti-
tución y el tiempo que transcurre hasta que
los mismos se recuperen efectivamente,
provocan una verdadera tergiversación del
nacimiento del hecho imponible del tributo
que se anticipa y muta desde el momento
de la venta o de la prestación del servicio al
momento de la retención o percepción.
Nos permitimos comparar los efectos
que genera esta sentencia con aquella que
924 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 924
comentamos en nuestra entrega anterior
dictada por la Sala III de la CFed. CC. en
“Transportadora Gas del Norte SA c/Gas-
nor SA y otro s/incumplimiento de contra-
to”, en la cual se obligó a la demandada
(Gasnor) a reintegrar los montos retenidos
en concepto de impuesto sobre los ingresos
brutos por la Provincia de Tucumán.
En aquel caso, Gasnor también estaba
obligada a retener en todos los casos sin
poder verificar previamente si el contribu-
yente (Transportador Gas del Norte) debía
tributar en Tucumán por la operación reali-
zada. En los hechos, el gas se transportaba
desde la Provincia del Neuquén a Buenos
Aires y no existía vinculación de ningún
tipo con la Provincia de Tucumán.
Esa fue la situación que la Sala III de la
CFed. CC. consideró para obligar a Gasnor
a reintegrar las retenciones practicadas. La
misma situación se produce en la Comuna de
Córdoba en los casos en que el BCCL practi-
que una retención a un proveedor de la muni-
cipalidad que no tenga local habilitado en esa
jurisdicción municipal y por tal razón no sea
sujeto pasivo de la referida tasa municipal.
Celebramos la existencia de este tipo de
sentencias que se enarbolan como un límite
a los excesos recaudatorios que se produ-
cen cuando los regímenes de recaudación
que se implementan no consideran la rela-
ción que inevitablemente debe existir entre
la alícuota y la base imponible de la reten-
ción y del impuesto que se determine, sin
soslayar el cumplimiento del requisito de
territorialidad que gobierna tanto a los tri-
butos municipales como a los provinciales.
Banco Credicoop Cooperativo Limitado
c/Municipalidad de Córdoba - Cám. Cont. Adm.
Córdoba - 3ª Nom. - 21/05/2020
22/7/20 14:32
 ANÁLISIS DE JURISPRUDENCIA

Daniel Borrego
✦

TRIBUTOS MUNICIPALES

6 - TASA DE SEGURIDAD E HIGIE- de Tasa de Seguridad e Higiene abonada

NE. CONCEPTO DE TASA. EL CASO
DE UNA COOPERATIVA
Esta vez será objeto de nuestros comen-
tarios un precedente de primera instancia
el cual, más allá de lo que el destino judi-
cial pudiera deparar a la actora, lo cierto es
que pocas veces accedemos a fallos que, en
pocas páginas, exponen claramente los he-
chos, las posturas sustentadas por las partes
y finalmente, una solución correctamente
fundada y, lo que resulta más relevante,
ajustada al derecho y a la jurisprudencia
relativas a la cuestión en debate.
I - El caso
Se presenta la actora reclamando la repe-
tición de las sumas ingresadas en concepto
por el período fiscal 2012.
En primer término, funda la procedencia
formal de la acción, sin haber previamen-
te agotada la vía administrativa, en que es
necesaria la declaración de inconstitucio-
nalidad de las previsiones de la Ordenan-
za Tributaria, por cuanto prevén un plazo
de prescripción diferente al establecido en
el Código Civil(1). Adviértase que la acción
fue deducida superado el plazo quinquenal
previsto en la Ordenanza Tributaria para
los reclamos de repetición.
En cuanto al fondo de la pretensión,
entre los agravios más relevantes cabe
mencionar:
- Inexistencia de prestación y por ende
falta de verificación del hecho imponi-
ble. Recuerda al respecto la consolidada

(1) Es importante en este punto tener presente que la Corte Suprema de Justicia de la Nación al menos desde el
precedente “Filcrosa” ha sostenido que la “prescripción” es un instituto propio del derecho de fondo, y por lo tanto
reglado por los códigos a que alude el artículo 75, inc. 12 de la Constitución Nacional, lo que impide a las legislaciones
locales legislaciones locales legislar en la materia o, de hacerlo, dictar normas que se aparten de lo afirmado por
tales códigos según la materia tratada (civil, penal, etc.). Ahora bien, en “Filcrosa” - Cita digital EOLJU125628A y
en la mayor parte de las causas resueltas por el Tribunal Cimero (entre las últimas, el fallo “Volkswagen” - sentencia
del 5/11/2019 - Cita digital EOLJU189163A) se trató la potestad de los fiscos para establecer disposiciones en
relación a las obligaciones exigidas a los contribuyentes o responsables, estableciéndose que en el caso de
tributos que se abonan en “plazos per{iodos” el plazo para exigir su ingreso no podría superar el de cinco años
[art. 4027, inc. 3) del CC]. En cambio, en el caso de las “repeticiones”, tratándose de una “obligación” que no
resulta de naturaleza “periódica”, el plazo se extiende a los diez años (art. 4023). Cabe tener presente que el valor
de esta doctrina ha quedado relativizado o acotado en el tiempo desde la entrada en vigor del nuevo CCyCo.

DOCTRINA TRIBUTARIA | 925

DTE 485.indb 925 22/7/20 14:32

 ANÁLISIS DE JURISPRUDENCIA

doctrina jurisprudencial que establece que
para que se pueda exigir una “tasa” es ne-
cesaria una “concreta, efectiva e individua-
lizada prestación”.
- Indica que el monto de tributo abona-
do supera el requisito establecido original-
mente en forma pretoriana por el Máximo
Tribunal, en cuanto a que las “tasas” no
puede exceder el costo de los servicios brin-
dados.(2)
- Advierte en tal sentido que, por su ubi-
cación en la relación jurídico-tributaria, el
Fisco se encuentra en mejor posición para
acreditar la existencia de prestaciones que
legitimen la exigibilidad de pago de la
Gabela.
- Señala además que conforme el art. 9,
inc. b) de la ley de coparticipación federal
23548 la prestación efectiva es condición in-
soslayable para que proceda el pago de una
“tasa”.
- Cita en apoyo de su tesis el “Pacto Fede-
ral” de agosto de 1993.
- Indica que siendo una cooperativa goza
de exención en la Provincia y por ende care-
ce de finalidad lucrativa, lo que determina
su falta de capacidad contributiva para ha-
cer frente al pago de la “Tasa”.(3)
- Finalmente, en el supuesto que se hi-
ciera lugar a la demanda, solicitó que las
sumas erogadas se restituyan con más los
intereses que se devenguen hasta su efecti-
vo pago, aplicando la tasa activa promedio
del Banco de la Provincia.
Por su parte la accionada en su responde,
luego de efectuar una defensa genérica de
las potestades locales para percibir este tipo
de tasas y así ejercer el “poder de policía”
que le atañe, indica en particular que resul-
ta suficiente que la prestación se cumpla en
alguna oportunidad y que en todo caso lo
relevante es que el Municipio esté en con-
diciones de brindar los servicios remunera-
dos por la Tasa de Seguridad e Higiene.
II - La sentencia
La primera valla que debe sortear la ac-
tora es la de la “prescripción” y el conflic-
to que se genera entre la norma local y del
derecho de fondo, al prever plazos diferen-
tes para que aquella ocurra. Este primer
punto es superado con éxito por cuanto la
Jueza con remisión al precedente “Bruno”

(2) Recordamos que esta exigencia originada en diversos precedentes de la Corte Nacional, fue luego receptada
por el Pacto Fiscal de 1993 y se conserva en el lamentablemente “vaciado” Consenso Fiscal de 2017, es decir
que hoy constituye “derecho intrafederal” y por ende rango superior al local (doctrina de “Provincia de Santa Fe
c. Estado Nacional” - CSJN - 24/11/2015 - Cita digital EOLJU179399A). Cabe tener presente que está pendiente
de resolución por la Corte una importante causa en debate es precisamente el aquí tratado (“ESSO Petrolera
Argentina S.R.L. c. Municipalidad de Quilmes”, Dictamen del 27/6/2018 - Cita digital EOLJU185579A). Confiamos
en que siendo uno de los agravios el mencionado en este punto, la Corte finalmente no abandone su inveterada
doctrina al respecto
(3) Existen ya varios precedentes en los que se ha señalado que el impuesto sobre los ingresos brutos no puede ser
aplicado a las entidades sin fines de lucro por cuanto ello vulnera la ley de coparticipación federal. Por nuestra
parte, además de adherir a esta postura, señalamos hace un tiempo que se vulnera el primer párrafo del artículo
35 del Convenio Multilateral dado que, al estar frente a una exclusión de objeto, los ingresos atribuibles a la
jurisdicción local respectiva resultan nulos por no ser parte de los ingresos asignados en la liquidación del impuesto
sobre los ingresos brutos. (Ver Borrego, Daniel: “Reflexiones sobre tributación municipal y las entidades sin fines de
lucro” - Doctrina Tributaria Errepar - T. XXXIX - pág. 1139 y ss. - Cita digital EOLDC098554A)

926 | DOCTRINA TRIBUTARIA

DTE 485.indb 926 22/7/20 14:32


invocado por la actora y por la doctri-
na “Filcrosa”, admite que el texto local se
aparta de las previsiones del Código Civil
y por lo tanto, por imperio de este último,
concluye que el período 2012 no se encon-
traba prescripto a la fecha de incoar la de-
manda de repetición.
En lo que refiere al fondo de la cuestión,
liminarmente señala que la potestad de los
municipios de recaudar “tasas” encuentra
plena causa en principios que dimanan de
la Constitución, en el “derecho intrafede-
ral” y en especial en el “poder de policía”
que exige para su cumplimiento, la existen-
cia de recursos que financien el ejercicio de
aquel.
Recuerda además que la ley de copartici-
pación federal ha impuesto a los fiscos loca-
les diversas limitaciones en lo que refiere a
sus estructuras tributarias, siendo especial-
mente relevante la “prohibición de analo-
gía”. Esta limitación empero admite ciertas
excepciones, destacándose en particular
la del impuesto sobre los ingresos brutos.
Concluye este fundamento reconociendo
que las “tasas” poseen una estructura simi-
lar el impuesto, empero se diferencian por
cuanto las primeras exigen el desarrollo de
una actividad estatal -servicio- que atañe al
obligado.
Avanza luego sobre la prueba producida
en autos. En tal sentido la actora libró oficio
a la demandada a fin de que informara si en
el período objeto del litigio, había brinda-
do los servicios que remunera la Tasa. Ante
ello el Municipio respondió que “El servi-
cio fue prestado efectivamente dentro del Par-
tido de La Plata. Sin embargo, no es posible ni
(4) Con cita de “Quilpe” - CSJN, sentencia del 9 de octubre de 2012 - Cita digital: EOLJU166716A
DOCTRINA TRIBUTARIA | 927
DTE 485.indb 927
ANÁLISIS DE JURISPRUDENCIA
necesario, determinar la efectiva prestación del
servicio a cada contribuyente…”.
Siendo que el Municipio se encontraba
en mejor posición para refutar el embate de
la accionante en este punto(4), era su carga el
acreditar la efectiva, concreta e individuali-
zada prestación a la actora, por lo que ante
la respuesta brindada por la Municipalidad
de La Plata, claramente insuficiente, tiene
por probado el extremo sustentado por la
accionante y no siendo necesario abordar el
resto de los agravios, resuelve hacer lugar
a la repetición, disponiendo que las sumas
erogadas en concepto de Tasa de Seguri-
dad e Higiene, deberán ser restituidas con
más los intereses devengados de la fecha
de interposición de la demanda calculados
aplicando la tasas pasiva para depósitos a
plazo fijo a 30 días del Banco de la Provin-
cia de Buenos Aires.
III - El comentario
Dijimos al comienzo que este fallo -pese
a que puede ser prematuro avizorar su re-
sultado final en las ulteriores instancias ju-
diciales- es un ejemplo de cómo en pocas
líneas se debe resolver una cuestión de esta
naturaleza.
El silogismo que construye la Señora Jue-
za es muy simple pero no por ello claro y
sobre todo verdadero:
- Las “tasas” exigen, entre otras, como
condición para su aplicación, la existencia
de una efectiva, concreta e individualizada
prestación a favor del obligado.
22/7/20 14:32
 ANÁLISIS DE JURISPRUDENCIA

- La prueba rendida -el oficio respondido
por el Municipio - no permite acreditar la
exigencia señalada.
- Luego, la “Tasa” abonada por la Coo-
perativa fue ilegítima y corresponde su
restitución.
Se destacan además tres aspectos:
- Reconoce que el plazo de prescripción
para la devolución de tributos locales -al
menos mientras rigió el Código Civil- es de
diez años.
- La imposición de la carga de la prueba
en quien invoca un hecho no es una regla
pétrea. Por imperio de la llamada “teoría
de las cargas probatorias dinámicas” la
responsabilidad de acreditar los hechos
controvertidos recae en quien está en mejor
posición de probarlos.
- Se debe reconocer una tasa de interés
razonable que cubra al menos parte del cos-
to de oportunidad perdido por haber teni-
do que abonar un tributo no debido.
Además de la incógnita sobre la futura
suerte de la controversia(5), resta saber cuál
será su resultado si en las próximas instan-
cias se tengan que tratar los otros agravios
planteados al inicio por la actora y que por
la forma en que se resolvió el pleito, fue in-
necesario abordar en esta instancia.
Pero lo que mayor inquietud nos provo-
ca es cómo va a reaccionar la Justicia, in-
cluso el Máximo Tribunal de Justicia de la
Nación, frente a la situación generada por
la pandemia del COVID-19. En efecto, una
solución ajustada a derecho en esta causa
y en las numerosas debatidas en diferentes
instancias administrativas y judiciales, po-
dría derivar no solo en la imposibilidad de
cobro de tributos reclamados por los fiscos,
sino en impredecibles montos de repeticio-
nes y, eventualmente, en la reducción de los
ingresos por “tasas por servicios de seguri-
dad e higiene” a mínimos insoportables.(6)
Como ya hemos afirmado en diversas
oportunidades, el problema en última ins-
tancia es consecuencia de la inobservancia
de nuestros legisladores de cumplir con la
manda constitucional de dictar una nueva
ley de coparticipación que dote a los fiscos
de los recursos que precisan, sin por ello
vulnerar los derechos de los administrados.
Autoservicio La Amistad Cooperativa de Trabajo
Ltda. c/Municipalidad de La Plata s/pretensión
restablecimiento o reconocimiento de derechos
- otros juicios - Juzg. Cont. Adm. La Plata - Nº 2
- 20/04/2020

(5) La Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires todavía se aferra a su doctrina de la “prestación
efectiva o potencial”
(6) Algunos fiscos ya han creado “tasas especiales” o subido alícuotas para financiar las erogaciones generadas
por la lucha contra la pandemia. Algún reciente precedente sobre el punto general preocupación (“Bugallo,
Luis c/Municipalidad de Castelli s/medida cautelar autónoma o anticipada - otros juicios” - Juzgado en lo
Contencioso Administrativo de Dolores, Provincia de Buenos Aires, sentencia del 7 de abril de 2020)

928 | DOCTRINA TRIBUTARIA

DTE 485.indb 928 22/7/20 14:32


JURISPRUDENCIA
SUMARIADA
JURISPRUDENCIA
JUDICIAL
Impuestos nacionales
María de los Ángeles Gadea
66 - PROCEDIMIENTO. MEDIDA
AUTOSATISFACTIVA. PEDIDO DE
APLAZAMIENTO DE VENCIMIEN-
TOS IMPOSITIVOS. EMERGENCIA
SANITARIA. RECHAZO
Una empresa solicitó la habilitación de la
feria judicial, a efectos de que se concediera
una medida autosatisfactiva que ordena a
la AFIP el aplazamiento de los vencimien-
tos impositivos inminentes, como así tam-
bién el reclamo de los impuestos nacionales
DOCTRINA TRIBUTARIA | 929
DTE 485.indb 929
Esta sección tiene como objetivo
sumariar y exponer aquella
jurisprudencia judicial
y administrativa, de interés general,
en materia de impuestos nacionales,
así como también la relacionada con
el ámbito de la Ciudad de Buenos Aires
y de la Provincia de Buenos Aires.
vencidos, desde la entrada en vigencia del
DNU 260/2020 (que amplió la emergencia
sanitaria declarada por la L. 27541) hasta su
finalización y/o la reanudación de sus acti-
vidades comerciales.
El juez de grado desestimó el pedido. La
Cámara confirmó el decisorio, sin costas,
atento a la ausencia de contradicción. Para
ello, consideró que la recurrente se limitó
a reiterar diversas afirmaciones efectuadas
en su escrito de inicio y a destacar la impo-
sibilidad de pagar los haberes a sus emplea-
dos si debía hacer frente a sus obligaciones
tributarias, mas no se hizo cargo en forma
concreta y circunstanciada del argumento
principal que expuso el juez a quo para de-
negar la habilitación de feria pretendida. En
concreto, en esa resolución apelada se des-
tacó que, dada la extraordinaria y gravosa
situación padecida a nivel nacional pro-
ducto del avance de la pandemia del virus
COVID-19 y el especial contexto en el que
los tribunales prestan el servicio de justicia,
la pretensión de la actora tenía naturaleza
estrictamente patrimonial, y que no se ha-
bía acreditado una circunstancia de urgen-
cia concreta que importara un riesgo cierto
22/7/20 14:32
 JURISPRUDENCIA SUMARIADA
de que su pretensión se tornara ineficaz en
el caso de que no fuera tratada durante el
receso judicial dispuesto en razón de una
emergencia pública. Tampoco se aportó
documentación respaldatoria que demos-
trara su situación económica, financiera y
patrimonial de modo circunstanciado, ni
acompañó detalle de los montos a pagar
en concepto de la totalidad de obligaciones
impositivas a su cargo.
Bingo Ramallo SA c/PEN - AFIP s/medida cautelar
(autónoma) - Cám. Nac. Cont. Adm. Fed. - Sala
Feria A - 06/04/2020
67 - PROCEDIMIENTO. HABILI-
TACIÓN DE FERIA JUDICIAL. CA-
RÁCTER EXCEPCIONAL
La habilitación de la feria judicial es una
medida de carácter excepcional, que debe
ser aplicada restrictivamente, solo en aque-
llos casos que no admitan demora (cfr. art.
153, CPCCN y art. 4, RJN).
Kinbaum, Alfredo Marcelo y otros c/EN - MS
s/amparo L. 16986 - Cám. Nac. Cont. Adm. Fed. -
Sala Feria A - 24/04/2020
68 - PROCEDIMIENTO. HABILITA-
CIÓN DE FERIA. INAPELABILIDAD
DE LA RESOLUCIÓN QUE CONCEDE
LA APERTURA DE LA FERIA JUDICIAL
Se dedujo recurso de hecho contra la deci-
sión de primera instancia del 29/4/2020, que
denegó la apelación interpuesta contra la re-
solución del 23 de ese mes, que hizo lugar al
pedido de habilitación de feria efectuado por
la parte actora a fin de que se dictara la me-
dida cautelar oportunamente solicitada. En
ella, las coactoras -en su condición de empre-
sas prestadoras del servicio público de trans-
porte automotor de pasajeros- promovieron
930 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 930
una acción meramente declarativa destina-
da a hacer cesar el estado de incertidumbre
que atribuyen a “la omisión legisferante” de
la AFIP, en función de las previsiones del de-
creto 813/2018. En dicha ocasión, solicitaron
el dictado de una medida cautelar que con-
minara a su contraparte a realizar la verifica-
ción y posterior acreditación de los créditos
fiscales acumulados en el sistema de cuentas
tributarias de su propiedad, con sustento en
la ley 27430, el mencionado decreto 813/2018
y la resolución ministerial 101/2019.
Los autos principales pasaron a despacho
para resolver la medida cautelar requerida
el 30/12/2019. El 20/4/2020, las empresas ac-
toras solicitaron la habilitación de la feria ju-
dicial para que se resolviera su pretensión,
la que fue admitida por el magistrado el
23/4/20, quien ordenó la prosecución del trá-
mite pendiente en autos. Disconforme con
esta resolución, el 29/4/2020 la AFIP interpu-
so recurso de revocatoria con el de apelación
en subsidio, que fueron denegados con sus-
tento en la inexistencia de gravamen.
La Cámara rechazó el planteo atento a
su inadmisibilidad formal. Recordó que la
resolución que concede la apertura de la
feria judicial no es susceptible de producir
un gravamen “irreparable” en los términos
del artículo 242 del Código Procesal Civil
y Comercial de la Nación, motivo por el
cual resulta, por principio, inapelable. En
el caso, la decisión que la demandada pre-
tende apelar admitió la habilitación de feria
requerida por su contraparte, y aquella no
precisó motivo válido alguno que justifica-
ra hacer excepción a la regla.
Recurso de queja N° 1 c/EN - Min. Hacienda - AFIP
s/proceso de conocimiento - Cám. Nac. Cont. Adm.
Fed. - Sala Feria A - 07/05/2020
22/7/20 14:32

69 - PROCEDIMIENTO. DOCTRINA
DE LA SUBSANACIÓN. FALTA DE DE-
FENSAS Y PRUEBAS EN LA SEDE DEL
TRIBUNAL FISCAL DE LA NACIÓN
Aun en el caso de considerarse por vía de
hipótesis que los términos de las resoluciones
por las que se instruyeron los sumarios adole-
cen de las fallas endilgadas por la recurrente,
lo cierto es que dicha hipotética situación ha
sido superada y ha quedado subsanada en la
instancia del Tribunal Fiscal de la Nación, en
la que la actora pudo, ante los fundamentos
brindados en las resoluciones sancionatorias,
plantear las defensas pertinentes y ofrecer la
prueba en contrario a los cargos formulados.
Sin embargo, la actora no articuló defensa
ni ofreció prueba alguna tendiente a contra-
decir las circunstancias fácticas tomadas en
consideración para aplicar las presunciones
puestas de relieve en los actos por los que se
aplican las sanciones apeladas, de modo de
refutar, en la instancia jurisdiccional adminis-
trativa, la tesitura fiscal.
Big Bal SRL c/DGI s/recurso directo de organismo
externo - Cám. Nac. Cont. Adm. Fed. - Sala II
- 19/05/2020
70 - PROCEDIMIENTO. MOTIVACIÓN
DEL ACTO ADMINISTRATIVO. REEN-
CUADRE DE LA MULTA. DOGMÁTICO
ENCUADRE EN LA PRESUNCIÓN DE
DOLO
Se confirmó lo decidido por el Tribunal
Fiscal de la Nación en cuanto reencuadró
DOCTRINA TRIBUTARIA | 931
DTE 485.indb 931
JURISPRUDENCIA SUMARIADA
la multa en la figura de omisión al enten-
der que el Fisco no tuvo por acreditado el
elemento subjetivo doloso requerido por la
defraudación. En el caso, la AFIP se limi-
tó a señalar que se hallaba configurada la
presunción prevista en el artículo 47, inciso
c), de la ley 11683, puesto que existió una
disconformidad entre lo dispuesto por las
normas legales y reglamentarias aplicables
al caso y las declaraciones juradas de la
contribuyente.
La simple alusión efectuada resulta insu-
ficiente para determinar el soporte fáctico
que autorice la subsunción del caso en la
presunción antedicha. No debe perderse de
vista que en la ley de procedimientos admi-
nistrativos -cuya aplicación supletoria re-
sulta pertinente en razón de lo establecido
en el art. 116 de la L. 11683 (t.o. 1998 y mo-
dif.)- se regula a la motivación del acto ad-
ministrativo como un requisito esencial del
mismo, pudiendo ser definida como la ex-
teriorización en el acto de la existencia de la
causa y la finalidad. Además, cabe destacar
que la motivación importa la declaración de
cuáles son las razones y circunstancias de
hecho y de derecho que han llevado a dictar
el acto administrativo.
Intercafé SA c/DGI s/recurso directo de organismo
externo - Cám. Nac. Cont. Adm. Fed. - Sala II
- 19/05/2020
22/7/20 14:32
 JURISPRUDENCIA SUMARIADA
Clausura y penal
tributario
Gustavo M. Rapisardi
13 - PENAL TRIBUTARIO. EVASIÓN
TRIBUTARIA. IMPUGNACIÓN DE
PASIVOS. RECALIFICACIÓN COMO
SUPUESTOS APORTES DE CAPITAL.
INSTRUMENTACIÓN DE LOS PRÉS-
TAMOS. ACREDITACIÓN DE LA
REALIDAD DE LAS OPERACIONES
Y DEL CIRCUITO DE LOS FONDOS.
AUSENCIA DE ARDID O ENGAÑO
PARA LA CONFIGURACIÓN DEL
DELITO
La relación económica privada es el pre-
supuesto de hecho de la obligación tributa-
ria (conf. Dino Jarach: “El hecho imponible”
- Ed. Abeledo Perrot - Bs. As. - 1996 - pág.
145), por lo tanto, es necesario analizar en
el caso las manifestaciones externas de la
voluntad privada que tienen relevancia
para la configuración del hecho imponible
y para la correcta liquidación del impuesto
-en el caso, el impuesto a las ganancias-.
Por las circunstancias acreditadas en la
causa, es posible afirmar que la voluntad
de la sociedad contribuyente investigada
habría sido la de obtener fondos para la
construcción y explotación de un proyec-
to inmobiliario mediante la celebración de
contratos de préstamo con sociedades per-
tenecientes al mismo grupo económico.
En este sentido, las condiciones en las
cuales se pactaron aquellos contratos que
932 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 932
cuestiona la acusación -especialmente en
cuanto a la falta de proporción entre los
montos prestados y el patrimonio neto de
la sociedad deudora y a la inexistencia de
cláusulas de garantía- encuentran explica-
ción, justamente, en la vinculación existen-
te entre la firma contribuyente investigada
y las sociedades acreedoras que permitían
pactar aquellos contratos en mejores con-
diciones que con otras sociedades. Esta
circunstancia de ningún modo permite
afirmar que aquellos contratos no hubieran
sido celebrados.
En efecto, en la medida en que el ingre-
so de los fondos al patrimonio de la firma
investigada encuentra sustento documental
en contratos de préstamo instrumentados
y firmados, respaldados por documen-
tación que les otorga fecha cierta, en que
por aquellos contratos se establecieron los
plazos en los cuales los fondos debían ser
devueltos y las tasas de interés aplicables,
a que aquellos fondos fueron transferidos
a cuentas bancarias de titularidad de la so-
ciedad contribuyente cuestionada y a que
el capital y los intereses correspondien-
tes a aquellos contratos fueron cancelados
también mediante transferencias bancarias
desde cuentas de titularidad de aquella en
dos entidades financieras distintas, no hay
elementos de juicio que permitan sostener
que esas operaciones fueron registradas y
declaradas por el contribuyente alteran-
do la naturaleza jurídica de las mismas,
por lo que no se acredita en autos que se
verifiquen las declaraciones engañosas
denunciadas.
La circunstancia resaltada por la acusa-
ción en cuanto a que entre el año 2014 y el
año 2015 se habrían cancelado parcialmente
el capital y los intereses correspondientes a
22/7/20 14:32

los diecinueve contratos de préstamo cues-
tionados mediante giros efectuados en des-
cubierto en una cuenta bancaria de la firma
contribuyente investigada, no hace más que
corroborar la existencia de aquellos pasivos
en tanto la entidad financiera en cuestión,
la cual habría financiado el pago de aque-
llos préstamos durante el plazo referido,
resulta ajena tanto al deudor como a los
acreedores de aquellos préstamos.
Por lo establecido, en el marco descripto
no se aprecia el despliegue de algún ardid
o engaño en los términos que se establecen
por el art. 1 del Régimen Penal Tributario
para que pueda tipificarse el hecho imputa-
do en autos en aquel delito.
Nota: El hecho que fue objeto de investi-
gación en la causa consistió en la supuesta
evasión del impuesto a las ganancias por
el ejercicio fiscal 2013, que había sido de-
nunciada por la AFIP como consecuencia
de estimar que determinados contratos de
préstamo computados como pasivos por
la empresa investigada no habrían sido
realmente celebrados y que, por lo tanto,
las sumas ingresadas en concepto de aque-
llos préstamos se tratarían, en realidad, de
aportes de capital, por lo que en consecuen-
cia, se impugnaron los gastos computados
por los intereses y las diferencias de cam-
bio correspondientes a los préstamos en
cuestión.
BA Mall SRL s/infracción L. 24769 - Cám. Nac. Penal
Ec. - Sala B - 21/05/2020
DOCTRINA TRIBUTARIA | 933
DTE 485.indb 933
JURISPRUDENCIA SUMARIADA
14 - BLANQUEO O EXTERIORIZA-
CIÓN DE MONEDA EXTRANJERA. LEY
27260. LIBERACIÓN DE SANCIONES.
INTERPRETACIÓN Y ALCANCES.
NORMA DE AMNISTÍA QUE COM-
PRENDE A LOS DELITOS TRIBUTA-
RIOS. VINCULACIÓN O NEXO ENTRE
LAS DIVISAS EXTERIORIZADAS Y
LOS TRIBUTOS EVADIDOS
Los sujetos que se hayan adherido al
sistema de blanqueo de la ley 27260 no se
verán liberados de la persecución penal
por cualquier delito tributario, sino solo
de aquel que pueda relacionarse con las
tenencias o bienes exteriorizados. La mis-
ma ley establece en su artículo 46 que la
liberación operará respecto de los delitos
tributarios “que pudieran corresponder por el
incumplimiento de las obligaciones vinculadas
o que tuvieran origen en los bienes y tenencias
que se declaren voluntaria y excepcionalmente
y en las rentas que estos hubieran generado”
(conf. “Atkinson, Guillermo Jorge s/recurso
de casación” - CFed. Casación Penal - Sala
III - 9/5/2019, Reg. 639/19).
Resulta necesario, entonces, verificar en
cada caso concreto la vinculación entre las
exteriorizaciones realizadas y las maniobras
investigadas, como así también el correla-
to entre el monto de moneda declarado y
el perjuicio ocasionado por el delito cuya
acción se pretende extinguir. Sin embargo,
no cabe exigirle al sujeto que exterioriza las
tenencias mencionadas la acreditación de
tal vinculación. Basta con que el sujeto que
22/7/20 14:32
 JURISPRUDENCIA SUMARIADA
quiera hacerse beneficiario, acredite que
cumplió con las condiciones antes precisa-
das y especifique los delitos con los cuales
se relacionaría dicha exteriorización. Luego,
será labor de los jueces examinar si se cum-
plieron las condiciones y la existencia o no
de tal vínculo para, en su caso, liberar o no
a quien lo solicita de las acciones penales en
marcha (conf. “Cherñajovsky, Rubén Lucio
s/recurso de casación” - CFed. Casación Pe-
nal - Sala III - 27/11/2017, Reg. 1693/17).
De acuerdo a lo precedentemente indica-
do, en autos se encuentra probada la vin-
culación requerida por la norma legal entre
los bienes exteriorizados por la persona
jurídica y los delitos de evasión investiga-
dos como así también su preexistencia a la
fecha de cierre del último balance cerrado
con anterioridad al 1 de enero de 2016, tal
como exige el art. 37 de la ley 27260. Con-
secuentemente, corresponde confirmar los
sobreseimientos dictados en virtud de la
aplicación del beneficio de liberación pre-
visto en el art. 46, inc. b) de la ley 27260 (del
voto del doctor Mahiques al que adhirieron
la doctora Catucci y el doctor Riggi).
Robles, Daniel Oscar y otros s/recurso de casación
- Cám. Fed. Casación Penal - Sala III - 10/03/2020
15 - CLAUSURA. INCUMPLIMIEN-
TO DEL DEBER DE MANTENER
LOS LIBROS Y REGISTRACIONES
EN EL DOMICILIO FISCAL. NO
CONSTITUYE UN SUPUESTO DE
REGISTRACIÓN DEFECTUOSA O
INCOMPLETA QUE ENCUADRE EN
EL TIPO INFRACCIONAL PREVIS-
TO EN EL ART. 40, INC. B), L. 11683
La circunstancia de no tener en el do-
micilio fiscal los libros de registros de sus
934 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 934
operaciones de compras y de ventas, al mo-
mento de la constatación efectuada por los
inspectores, conforme lo establecido por la
normativa vigente al momento del suceso
analizado, no constituye per se una infrac-
ción al art. 40, inc. b) de la ley 11683.
Si bien podría acordarse que la disposi-
ción legal prevista por el art. 40, inc. b) de
la ley 11683 se habría encontrado integrada
(al menos parcialmente, al momento de la
verificación de la supuesta infracción en es-
tudio) con el art. 36 de la resolución general
(AFIP) 1415, en el supuesto bajo análisis la
omisión de observar la regla que aquella
disposición preveía (concretamente la de
mantener los libros y registros en el domi-
cilio fiscal del contribuyente) no puede ser
considerada como un supuesto de registra-
ción “defectuosa”, en los términos del men-
cionado tipo penal infraccional del inciso b)
del art. 40 de la ley 11683.
En efecto, el carácter defectuoso de la re-
gistración sancionable no se vincula con el
lugar físico en el cual se guardan o conser-
van los libros y/o registros, sino que aquella
calidad se refiere al objeto mismo de defec-
to, es decir, a las características de los pro-
pios libros o registros.
En el caso, ni por el acta de comproba-
ción ni, por ende, por las restantes actua-
ciones labradas por la AFIP en el marco de
las actuaciones se dejó sentado cuál habría
sido el “defecto” o la imperfección que te-
nían los libros en cuestión, justamente por-
que tales libros no fueron tenidos a la vista
por los funcionarios del Fisco.
Por lo demás, tampoco surge de aquellas
constancias que la contribuyente sumaria-
da no llevare registraciones o anotaciones
de sus adquisiciones de bienes o servicios,
o de sus ventas, o que las llevare de modo
22/7/20 14:32

incompleto [conf. las restantes situaciones
típicas previstas por el art. 40, inc. b) de la
L. 11683].
Por lo tanto, la conducta atribuida sobre
la base de una supuesta infracción al art. 40,
inc. b) de la ley 11683 resulta objetivamente
atípica.
A la conclusión a la cual se arribó, cabe
agregar además que el art. 36 de la resolu-
ción general (AFIP) 1415 no se encuentra
vigente actualmente, ya que a raíz de lo
establecido por el artículo 18, punto 4 de
la resolución general (AFIP) 4597, el Títu-
lo III de la resolución general 1415/2003 y
el artículo 36 mencionado fueron elimina-
dos, habiéndose implementado un régimen
electrónico de registración de operaciones
denominado “Libro de IVA Digital”.
C. D. SRL s/infracción L. 11683 - Cám. Nac. Penal
Ec. - Sala A - 20/05/2020
Impuestos provinciales
Mariela González
9 - INGRESOS BRUTOS. ACTIVIDAD
DE COMERCIALIZACIÓN DE 0 KM.
BASE IMPONIBLE
Las quejas traídas se ciñen en cómo se
debe conformar la base imponible del im-
puesto sobre los ingresos brutos a fin de
tributar por el ejercicio de la actividad de
comercialización de automotores 0 km
(además de repuestos y accesorios) que rea-
liza la empresa concesionaria.
DOCTRINA TRIBUTARIA | 935
DTE 485.indb 935
JURISPRUDENCIA SUMARIADA
La contribuyente esgrime que el Código
Civil y Comercial de la Nación (con vigen-
cia desde el 1 de agosto de 2015), reguló el
contrato de concesión (arts. 1502 y ss.), defi-
niendo que el concesionario tiene derecho a
una retribución que puede consistir en una
comisión o en un margen sobre el precio de
las unidades vendidas por la firma a terce-
ros o adquiridas al concedente (según dis-
pone el art. 1507), circunstancia que la lleva
a afirmar, que la actividad en cuestión debe
tributar considerando como base imponi-
ble a la diferencia existente entre el precio
de las unidades vendidas y el costo de ad-
quisición de las mismas.
Sobre el punto, la Sala observó que tal
pretensión fue receptada cautelarmente
con fecha 11 de setiembre de 2015 por la Cá-
mara Federal de Apelaciones con asiento en
Mendoza -Sala A-, en los autos caratulados
“Asociación de Concesionarios de Automo-
tores de la República Argentina c/ARBA y
otros s/acción mere declarativa de derecho”
(CFed. Mendoza - Sala A - 11/9/2015)”, al
decretar una medida de no innovar, con
efectos sobre el período fiscal no vencido y
sobre los subsiguientes -hasta tanto recaiga
sentencia firme en el pleito-, ordenando a
los Fiscos accionados que se abstengan de:
1) Determinar el impuesto sobre los ingre-
sos brutos a las concesionarias sobre la base
del monto total de las ventas, 2) Reclamar
extrajudicialmente, expedir títulos, y/o
promover ejecuciones de deudas por dicho
impuesto calculadas sobre la base cuestio-
nada, y, 3) Disponer la percepción y/o re-
tención del impuesto, a través de agentes
designados por la ley, sobre el monto total
de ventas, entre otros.
Dicha medida cautelar (que operó fácti-
camente como una medida autosatisfactiva
22/7/20 14:32
 JURISPRUDENCIA SUMARIADA
y conllevó el dictado de las normas espe-
ciales contempladas en las leyes 14850 y
14880), fue suspendida por la Corte Supre-
ma de Justicia de Nación con fecha 14 de
febrero de 2017, al hacer lugar al recurso de
queja y declarar formalmente admisible el
recurso extraordinario interpuesto por la
Provincia de Buenos Aires, conflicto que no
ha sido resuelto hasta el momento.
Tras haber efectuado un análisis de las
posturas de las partes, el tema en conflicto
se centra en la interpretación de las normas
en juego y la preponderancia que se les
otorgue a las mismas.
En este sentido, primaron las opiniones
que llevaron a la Sala concluir que la pos-
tura fiscal debe prevalecer por sobre los di-
chos de los apelantes.
Se apoyaron para ello, en la postura de
la Representante Fiscal, en cuanto sostuvo
que los efectos de las normas del Código
Civil y Comercial de la Nación no pueden
proyectarse al ámbito tributario de manera
directa e inmediata por cuanto importaría
limitar las potestades tributarias locales
respecto a la liquidación del gravamen.
Ello, en tanto no puede inferirse del hecho
de que las provincias hayan delegado a la
Nación la facultad de dictar los códigos de
fondo, que han admitido y/o legitimado la
aplicación de restricciones a aquellas facul-
tades que se han reservado para sí, cuestión
que, asimismo, surge expresamente del tex-
to del art. 75, inc. 12) de la Constitución Na-
cional, que en su parte pertinente, expresa
“Corresponde al Congreso:... Dictar los Códigos
Civil, Comercial... sin que tales códigos alteren
las jurisdicciones locales...”. Así sobre este
punto la Suprema Corte de la Provincia de
Buenos Aires ha expresado que “Los poderes
936 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 936
de las provincias son originarios e indefinidos
(art. 121, Const. Nac.), en tanto que los que
ellas delegaron al Estado nacional son acotados,
definidos y expresos (art. 75, Const. Nac.)”.
Los Estados Provinciales han retenido
para sí la facultad de establecer impuestos
indirectos con el objeto de gravar las rique-
zas que se generen en su territorio. Así lo
ha receptado la SC Bs. As. al expresar que
“La creación de impuestos, elección de objetos
imponibles y formalidades de percepción, resul-
ta del resorte propio de la provincias, porque
entre los derechos que hacen a la autonomía de
ellas es primordial el de imponer contribucio-
nes y percibirlas (arts. 121, 122 y 126, Const.
Nac.)”. (“International Value SA c/Prov. de
Bs. As. s/inconst. D. 442/2012 y otras nor-
mas” - SCJ Bs. As. - 23/9/2015. Igual criterio
fue sostenido en la causa, SC Bs. As. LP -
2127 S 17/6/2009 carátula: “Di Lorenzo, José
Luis s/inconstitucionalidad ley 12.049”, SC
Bs. As. LP AC 82405 S 23/12/2002, carátula:
“Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/in-
cidente de revisión en autos: ‘Olivares C. D.
Concurso’”, entre otros).
Paralelamente, sostuvieron que no ha
sido la voluntad e intención del codificador
nacional la de invadir las competencias le-
gislativas locales, pues de la armonización
de las normas en vigor consideró que la in-
corporación de la regulación normativa del
contrato de concesión al Código Civil y Co-
mercial de la Nación, tuvo por finalidad la
de establecer un régimen uniforme al cual
someter las relaciones comerciales privadas
e institutos generales del derecho, para así
brindar seguridad y certeza jurídica a las
partes intervinientes y un marco adecuado
a las operaciones involucradas.
22/7/20 14:32

Sostuvieron que otorgar viabilidad a la
hipótesis que sostiene que las normas de
los arts. 1502 y siguientes del Código Civil y
Comercial de la Nación deben aplicarse con
preeminencia a las pautas del Código Fiscal
de la Provincia de Buenos Aires, conlleva la
violación de las pautas de la Constitución
Nacional y de la Provincia de Buenos Aires
habida cuenta de que se estaría habilitando
el sometimiento del sistema de recaudación
local a las decisiones de un poder ajeno (el
Congreso de la Nación). La jurisprudencia
ha expresado que “Cabe estimar por lo menos
excesiva la afirmación según la cual el Código
Civil, en razón de haber sido dictado por el Con-
greso, constituye una ley limitativa de la facul-
tad de las provincias para establecer impuestos
dentro de los límites de su jurisdicción. Dicha
facultad es amplia, y no tiene más limitaciones
que las que provienen de la misma Constitu-
ción. Pretender que, además, las provincias en el
ejercicio de sus facultades privativas en cuanto
a la imposición de contribuciones a la manera
de percibirlas, deben atenerse a las limitaciones
que puedan surgir del Código Civil, importa
hacer de este último Código, solo concerniente
a obligaciones privadas, un derecho supletorio
del derecho público, en este caso, del derecho fi-
nanciero; limitando el federalismo de la Cons-
titución con el unitarismo del Código Civil, lo
que es desde luego, inaceptable como doctrina
general, habida cuenta de la preeminencia que
tiene la Carta Fundamental sobre toda otra
ley”. [“Álvarez Magliano, María Cristina
c/Municipalidad de Moreno. Inconstitu-
cionalidad O. 4836/96 (t.o. 1997), art. 278,
DL 9532/1980, modif. L. 10857 LOM (DL
6769/1958; arts. 118 y 119 del CF) - SC Bs.
As. - 22/12/2008”].
DOCTRINA TRIBUTARIA | 937
DTE 485.indb 937
JURISPRUDENCIA SUMARIADA
Otros de los motivos que los llevaron a
confirmar la postura fiscal se sustentan en
el propio contenido de las normas del Có-
digo Fiscal, las que no han sufrido modifi-
cación o alteración luego de la entrada en
vigencia del Código Civil y Comercial de la
Nación. El art. 182 (CF - ETO 2011) afirma
que “el ejercicio habitual y a título oneroso en
jurisdicción de la provincia de Buenos Aires, del
comercio, industria, profesión, oficio, negocio,
locaciones de bienes, obras y servicios, o de cual-
quier otra actividad a título oneroso -lucrativo o
no- cualquiera sea la naturaleza del sujeto que
la preste ... y el lugar donde se realice estará...
alcanzada con el impuesto sobre los ingresos
brutos...”. Resultando claro del texto de la
norma que, a la hora de definir el hecho im-
ponible de la gabela el legislador consideró
intrascendente el resultado económico que
obtenga el contribuyente por el ejercicio de
la actividad [la SC Bs. As. ha manifestado
que “Tratándose del impuesto a los ingresos
brutos no corresponde, para determinar su in-
cidencia, relacionar su monto con las garan-
tías o utilidades del contribuyente, ya que este
tributo no grava estas últimas...”. (SC Bs. As.
LP - 1181 S 16/8/1988, carátula: “Licade S.A.
s/Demanda de inconstitucionalidad”)].
Por su parte, el art. 187, al disponer que
“salvo expresa disposición en contrario, el gra-
vamen se determinará sobre la base de los in-
gresos brutos devengados durante el período
fiscal por el ejercicio de la actividad gravada. Se
considera ingreso bruto el valor o monto total
-en valores monetarios, en especie o en servicios-
devengados en concepto de ventas de bienes... en
general, el de las operaciones realizadas...”, la
base imponible -según la norma descripta-
está dimensionada en función a los valores
22/7/20 14:32
 JURISPRUDENCIA SUMARIADA
de la circulación de dinero que genera la
actividad comercial del contribuyente in-
volucrados en cada una de las operaciones
realizadas a lo largo del período fiscal, y
en el caso particular de la venta de bienes
(como son los automotores 0 km, repuestos
y accesorios que la contribuyente comercia-
liza), el principio general, es que se tribu-
te sobre el total de los montos facturados
(luego de efectuarlas deducciones expresa
y legalmente previstas).
Así, conforme fuera descripta la ope-
ratoria comercial entendieron que no co-
rresponde que se abone la gabela sobre el
ingreso que se obtenga por la diferencia
entre los precios de venta y de compra, ni
tampoco que se aplique el primer párrafo
del art. 195 del Código Fiscal habida cuenta
de que no los comprende (“Para las opera-
ciones efectuadas por comisionistas, consigna-
tarios, mandatarios, corredores, representantes
y/o cualquier otro tipo de intermediación en
operaciones de naturaleza análoga, la base im-
ponible estará dada por la diferencia entre los
ingresos del período fiscal y los importes que se
transfieran en el mismo a sus comitentes...”).
Por ello, se concluyó que la firma ape-
lante no queda incluida ni alcanzada en ese
grupo, en tanto actúa por su propia cuen-
ta y nombre y factura a terceros los bienes
previamente adquiridos a la fábrica. Y si
alguna duda se presentara, la norma (se-
gundo párrafo del art. 195) se 113 ocupa de
aclarar que esa disposición no es de aplica-
ción “...para los concesionarios o agentes oficia-
les de venta, los que se regirán por las normas
generales”.
Finalmente, otro de los fundamentos que
los llevaron a rechazar la cuestión deriva
938 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 938
de la modalidad comercial empleada por el
contribuyente en el desarrollo de su activi-
dad, la naturaleza de la misma y la respon-
sabilidad que asume por las operaciones
que realiza. Sostuvieron que es incorrecto
sostener que Arias Hnos. SA -por las activi-
dades ajustadas- actúe por cuenta y orden
de terceros (fábricas), dado que es el adqui-
rente de los bienes que luego factura y ven-
de (siéndole inaplicable por eso el primer
párrafo del art. 195 del CF y el art. 636 de la
DN Serie B 1/2004), afirmación que resulta
confirmada por las propias normas que cita
como parte de su defensa, atento a que en
ellas se consigna con claridad que asume
la responsabilidad de actuar por su propia
cuenta, nombre y riesgo.
En efecto entendieron que el art. 1502 del
CCyCo. al definir el contrato de concesión
expresa: “Hay contrato de concesión cuando el
concesionario, que actúa en nombre y por cuen-
ta propia frente a terceros, se obliga mediante
una retribución a disponer de su organización
empresaria para comercializar mercaderías pro-
vistas por el concedente, prestar los servicios y
proveer los repuestos y accesorios según haya
sido convenido”. Naturalmente, los gastos de
explotación son a cargo del concesionario
(según art. 1507 del CCyCo.).
Según esas pautas legales, el concesiona-
rio realiza sus transacciones a riesgo propio
y comprometiendo su responsabilidad, que-
dando por lo tanto personal y directamente
obligado respecto de los terceros cocontra-
tantes. Si bien existe entre concesionario y
concedente un obrar cooperativo, las con-
diciones que puede imponer este último no
desdibujan la autonomía contractual que
las partes poseen (prima entre ellos la liber-
tad de regulación del art. 958 del CCyCo.).
22/7/20 14:32

El concesionario no se encuentra vinculado
por una relación de dependencia jurídica,
más sí con una subordinación técnica y eco-
nómica al concedente.
Asimismo, agregaron que si bien el con-
trato de concesión es nominado (art. 970 del
CCyCo.), se presenta como no formal (art.
969 del CCyCo.), habida cuenta que la ley
no exige forma alguna para su perfeccio-
namiento. Por ello las partes pueden esti-
pular aquellas condiciones y términos que
estimen pertinentes. El propio art. 1507 del
CCyCo. así lo prevé al sostener, luego de
referirse a la retribución como comisión y/o
margen sobre las unidades adquiridas y/o
vendidas, que puede consistir en “...también
en cantidades fijas u otras formas convenidas
con el concedente...”. Resultando entonces
que las partes pueden perfectamente apar-
tarse de la pauta legal “general” y fijar la
contraprestación económica sin reglas es-
trictas. Por lo tanto, expresaron que sujetar
la cuantificación de la base imponible a la
conveniencia de los términos y condiciones
que los contribuyentes reflejen al suscribir
un contrato de concesión (en el marco de
la autonomía de su voluntad), modifican-
do las directrices del Código Fiscal, resulta
impropio y no puede ser validado por este
Cuerpo.
Por todo ello, se arribó a la conclusión de
que el Fisco se ha ajustado a derecho, resul-
tando procedente el ajuste practicado.
Arias Hnos. SA - Trib. Fiscal Apel. Bs. As. - Sala II
- 27/02/2020
DOCTRINA TRIBUTARIA | 939
DTE 485.indb 939
JURISPRUDENCIA SUMARIADA
JURISPRUDENCIA
ADMINISTRATIVA
Ciudad de Buenos Aires
Jorge S. Matinata
15 - EMBARCACIONES DEPORTI-
VAS. ALTA DE OFICIO
El precedente bajo análisis aborda el tra-
tamiento de un descargo presentado por el
propietario de una embarcación, quién re-
quiere de la Autoridad de Aplicación que
deje sin efecto el alta de oficio y pago del
impuesto a las embarcaciones deportivas o
de recreación oportunamente instrumen-
tado, en tanto destaca que la referida em-
barcación se encontraba radicada en San
Fernando, siendo luego radicada en CABA,
y agrega que la misma no tuvo motor, sien-
do utilizada de manera recreativa.
Analizado el descargo por el área técnica
interviniente, esta destaca que los argumen-
tos presentados por la contribuyente, son
considerados meras declaraciones, dado
que no fue acompañada ninguna prueba
22/7/20 14:32
 JURISPRUDENCIA SUMARIADA
que permita rebatir las presunciones lega-
les involucradas, ni tampoco sustentar los
argumentos de su descargo.
Seguidamente, el área operativa a cargo
del tributo informa que fue realizada el alta
de oficio de la embarcación involucrada, en
línea con la resolución (AGIP) 470/2009.
Luego también destaca que la contribu-
yente fue debidamente notificada del alta
e intimada de pago por la obligación tri-
butaria liquidada, bajo apercibimiento de
proceder a iniciar las acciones judiciales
correspondientes, ante cuyos incumpli-
mientos se transfirió la deuda a juicio de
ejecución fiscal.
En este punto agrega que el art. 378 del
Código Fiscal (t.o. 2019), define que el im-
puesto aplica sobre embarcaciones afecta-
das al desarrollo de actividades deportivas
o de recreación, propias o de terceros, radi-
cadas en territorio de la Ciudad Autónoma
de Buenos Aires, propulsadas principal o
accesoriamente a motor, considerando ra-
dicadas en CABA las embarcaciones con
amarre, guardería habitual o transitoria
dentro de CABA, distinguiendo la descrip-
ción objetiva del hecho gravado, a los tres
elementos que dan nacimiento al tributo.
En consecuencia y abordando los tres
elementos que perfeccionan el hecho im-
ponible involucrado, el área técnica inter-
viniente destaca que el art. 381 del Código
Fiscal (t.o. 2019), define embarcación como
toda construcción flotante o no, destinada
a navegar por agua, concluyendo que a los
efectos del alcance del hecho imponible, el
objeto alcanzado es una embarcación.
Respecto al alcance de concepto deporti-
vo o recreación, remite al decreto 4516/1973,
reglamentario de la ley de navegación
940 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 940
20094, que define a la embarcación depor-
tiva como aquella no destinada a actos de
comercio, siendo utilizada con fines depor-
tivos o recreativos.
Respecto al alcance del modelo de impul-
sión, el área técnica interviniente aborda el
tratamiento del Anexo 2, agregado 1, de la
ordenanza (DPSN) 9/2002, cuando define
como motor velero a la embarcación cuya
propulsión es indistinta, por vela o por
motor fijo y con instalaciones fijas para el
alojamiento de personas; a velero, como la
embarcación cuya propulsión de proyecto
es exclusivamente por vela, aunque posea
instalaciones, para motor fuera de borda,
auxiliar y sin instalaciones fijas para el alo-
jamiento de personas; a yate de vela, como
la embarcación cuya propulsión de pro-
yecto es exclusivamente por vela, aunque
posea instalaciones para, motor fuera de
borda auxiliar y con instalaciones fijas para
el alojamiento de personas; a yate de vela
con motor auxiliar, como la embarcación
de características similares a la anterior con
instalaciones fijas de motor auxiliar; a yate
de motor; como la embarcación de propul-
sión exclusivamente con motor fijo o fuera
de borda y con instalaciones fijas para el
alojamiento de personas.
Por ello adelanta que solo pueden no
contar con algún tipo de motor, las embar-
caciones de vela ligera, aun cuando a algún
tipo de estas naves puede añadírseles un
pequeño motor.
También destaca que conforme lo infor-
mado por el agente de información para
el caso de marras, la embarcación involu-
crada supera las características objetivas
mínimas del hecho gravado, permitiendo
por ello encriptar en la descripción de yate,
lo cual hace presumir la imposibilidad de
22/7/20 14:32

desplazarse sin la propulsión accesoria de
un motor, quedando por ello a cargo del
contribuyente desvirtuar mediante hecho y
prueba dicha presunción legal.
Por ello y con anclaje en el sistema de
presunciones que sostienen el interés pú-
blico involucrado, adelanta que el tipo de
embarcación requiere, aunque sea acce-
soriamente un sistema de propulsión a
motor, debiendo por ello la contribuyente
rebatir mediante prueba en contrario dicha
presunción.
Finalmente, respecto a la radicación de la
nave en territorio CABA, el área intervinien-
te incorpora al debate el art. 378 “in fine” del
Código Fiscal, el cual ilustra que el requisi-
to de radicación en CABA es por aquellas
embarcaciones con fondeadero, amarre o
guardería habitual en jurisdicción CABA,
adjuntando para ello Declaración Jurada de
amarre respectiva, con fecha de alta y de-
más datos técnicos, oficialmente notificados
por el agente de información involucrado,
acreditando con dicha información oficial el
amarre habitual en territorio CABA.
En consecuencia, luego de un detallado
análisis del tema planteado, el área inter-
viniente colige como criterio de doctrina
administrativa aplicable al caso que se
encuentran cumplidos los tres elementos
necesarios para perfeccionar el hecho im-
ponible, correspondiendo por ello ratificar
el alta fiscal de oficio respectiva y sus con-
secuentes efectos.
Inf. (Dir. Gral. Análisis Fiscal - Bs. As. Cdad.)
15209717/2019 - 10/05/2019
DOCTRINA TRIBUTARIA | 941
DTE 485.indb 941
JURISPRUDENCIA SUMARIADA
16 - PROCEDIMIENTO. IMPUESTO
DE SELLOS. PEDIDO DE ANULA-
CIÓN DE DDJJ INSTRUMENTADAS
MEDIANTE CLAVE FISCAL QUE
ABREN UNA FISCALIZACIÓN
El precedente bajo análisis trata la so-
licitud de anulación de una Declaración
Jurada generada mediante Clave Ciudad
desde el aplicativo web Sellos, sustentan-
do dicho pedido en que el instrumento
vinculado con la DDJJ involucrada, no fue
perfeccionado debido a que debían incor-
porarse otras partes, por lo que entiende,
no se configuró el hecho imponible, agre-
gando que luego de estos hechos, las partes
perfeccionaron el instrumento que sirve de
antecedente, abonando el correspondiente
impuesto de sellos.
Puesto el planteo a tratar por el área in-
terviniente, esta advierte que los antece-
dentes adjuntados exteriorizan un contrato
de servicios entre la requirente y su loca-
tario, mientras que por otro instrumento,
se acompaña una subcontratación de ser-
vicios entre la requirente y su controlante
no perfeccionada, siendo el primer contrato
debidamente instrumentado, con el tributo
abonado, mientras que por el segundo se
solicita la anulación de las DDJJ respectivas.
En consecuencia, el área técnica solicitó
la apertura de un cargo de fiscalización,
cuyo informe final destaca que no se detec-
tó la existencia física o material del contrato
por el cual se requiere la anulación de las
DDJJ involucradas.
En este punto, el área técnica intervi-
niente incorpora al debate el art. 476 del
Código Fiscal (t.o. 2018 ), el cual delega en
22/7/20 14:32
 JURISPRUDENCIA SUMARIADA

la Autoridad de Aplicación la instrumenta- marras, relacionada con la posición fiscal

ción del modo, forma y momento de pago involucrada.
de los tributos, siendo la resolución (AGIP)
Inf. (Dir. Gral. Análisis Fiscal - Bs. As. Cdad.)
433/2009 el medio por el cual se instrumen-
12247068/2018 - 27/04/2018
ta la creación de la Clave Ciudad o Clave
Fiscal AGIP, ampliada por la resolución
(AGIP) 764/2009, cuyo art. 8 estableció que
la información transmitida mediante Cla-
ve Ciudad, se imputa a la persona física o Provincia
jurídica en cuyo nombre y representación
actúe el usuario, por ello, la utilización de de Buenos Aires
la Clave Fiscal Ciudad reviste carácter de
Declaración Jurada imputable a su titular, José Antonio Alaniz
lo cual no importa desconocer el principio
de instrumentalidad que rige al tributo,
pero hace presumir la existencia de un ins-
trumento previo que reúne el cumplimien-
13 - INGRESOS BRUTOS. VEN-
to de los elementos legales para extraer los
TA DE ACCIONES Y COBRO DE
datos necesarios a ser volcados en la decla-
DIVIDENDOS EN EFECTIVO. IM-
ración jurada pertinente.
PROCEDENCIA DE LA EXENCIÓN
Seguidamente destaca que el análisis de
la documental adjuntada, acredita la pre- El consultante entiende que la venta de
sentación de la DDJJ correspondiente al ins- acciones y cobro de dividendos en efectivo
trumento perfeccionado entre la requirente se encuentran exentos conforme lo nor-
y su locatario de servicios (parte pagadora), mado por el artículo 207, inciso c) del Có-
constatando también la debida cancelación digo Fiscal (L. 10397, t.o. 2011 y modifs.).
del tributo así generado.
Consecuentemente, sostiene que “…sería
Luego agrega que comparando la DDJJ incoherente el cobro de la retención bancaria
emitida por la firma requirente, cuya anula- por una actividad expresamente excluida del
ción solicita, con la efectivamente declarada impuesto…”, y tanto el cobro de dividen-
y abonada, coinciden plenamente en todas
dos, como la venta de acciones deberían
las cuestiones pertinentes, excepto su mon-
considerarse incluidos en el artículo 467 de
to, siendo mayor el declarado e ingresado
la disposición normativa Serie “B” 1/2004 y
por el contrato verificado entre la requiren-
te y su locatario. modificatorias.
En consecuencia, luego de un detallado En su respuesta la Dirección se refiere a
análisis del tema planteado, el área inter- la afirmación del consultante, relativa a que
viniente colige como criterio de doctrina las operaciones de compraventa de accio-
administrativa aplicable al caso que corres- nes y percepción de dividendos en efecti-
pondería acceder al pedido de anulación vo se encuentran al margen del gravamen,
de la DDJJ emitida por la contribuyente de en razón de encuadrar en la liberalidad

942 | DOCTRINA TRIBUTARIA

DTE 485.indb 942 22/7/20 14:32


establecida en el artículo 207, inciso c) del
Código Fiscal (L. 10397, t.o. 2011 y modifs.).
Se observa que la citada norma consa-
gra la eximición del gravamen respecto
de: “…c) Toda operación sobre títulos, letras,
bonos, obligaciones y demás papeles emitidos
y que se emitan en el futuro por la Nación, las
provincias, la Ciudad Autónoma de Buenos
Aires y las municipalidades, como así también
las rentas producidas por los mismos y/o los
ajustes de estabilización o corrección monetaria
… Toda operación sobre obligaciones negocia-
bles … la percepción de intereses y actualiza-
ción devengados y el valor de venta en caso de
transferencia...”.
En función a ello se advierte que, del
texto legal transcripto surge con claridad
que entre los supuestos beneficiados con la
dispensa no se encuentran las operaciones
relativas a la compraventa de acciones, sino
a otro tipo de inversiones. La liberalidad
refiere a aquellas transacciones y rendi-
mientos vinculados, además de a las obli-
gaciones negociables, a los títulos públicos
emitidos por el Estado a los fines de obtener
recursos provenientes del crédito público.
La Dirección entiende que no resultan
susceptibles de ser incluidas en la previ-
sión de eximición tratada las operaciones
de compraventa de acciones ni el cobro de
dividendos en efectivo.
Inf. (Dir. Téc. Trib. DPR Bs. As. / ARBA) 20/2019
- 09/12/2019
DOCTRINA TRIBUTARIA | 943
DTE 485.indb 943
JURISPRUDENCIA SUMARIADA
14 - INGRESOS BRUTOS. VEN-
TA DE ACCIONES Y COBRO DE
DIVIDENDOS EN EFECTIVO. HE-
CHO IMPONIBLE. HABITUALIDAD
La Dirección observa que para estable-
cer la procedencia del impuesto sobre los
ingresos brutos respecto de la actividad de
inversión de que se trata, es menester dis-
cernir, en cada supuesto particular, si se
reúnen los recaudos que hacen al perfeccio-
namiento del hecho imponible del mismo,
para lo cual, conforme el artículo 182 del
Código Fiscal (L. 10397, t.o. 2011 y modifs.),
resulta necesario definir si tal actividad es
realizada de modo habitual.
Para ello se observa que a la luz de lo es-
tablecido en el artículo 183 del Código Fis-
cal (L. 10397, t.o. 2011 y modifs.), “a efectos
de determinar la habitualidad” en el ejercicio
de la actividad bajo análisis (venta de ac-
ciones y cobro de dividendos en efectivo)
resulta esencial precisar si la situación del
consultante puede catalogarse como la de
un “accionista inversor”, caracterización
que es susceptible de esgrimirse respecto
de un sujeto que realiza tal tipo de activi-
dad sin interés alguno en participar de la
vida societaria del ente emisor, siendo más
bien su finalidad de carácter meramente
especulativo. Así, podrá considerarse, a los
fines de realizar una evaluación particulari-
zada, por ejemplo: la reiteración en la com-
praventa de las acciones, la no permanencia
de tales títulos bajo la propiedad del accio-
nista, la intención de participar únicamente
22/7/20 14:32
 JURISPRUDENCIA SUMARIADA
de los rendimientos (en cuyo caso la perma-
nencia no resulta relevante), etc.
Donde la Dirección entiende que, de re-
sultar ello asertivo, las operaciones de que
se trata (compraventa de acciones y/o per-
cepción de dividendos) se encontrarían al-
canzadas por el impuesto sobre los ingresos
brutos.
Inf. (Dir. Téc. Trib. DPR Bs. As. / ARBA) 20/2019
- 09/12/2019
15 - INGRESOS BRUTOS. VENTA DE
ACCIONES Y COBRO DE DIVIDEN-
DOS EN EFECTIVO. PROCEDENCIA
DE LAS RECAUDACIONES BANCA-
RIAS
El consultante entiende que la venta de
acciones y cobro de dividendos en efectivo
se encuentran exentos conforme lo nor-
mado por el artículo 207, inciso c) del Có-
digo Fiscal (L. 10397, t.o. 2011 y modifs.).
Consecuentemente, sostiene que “…sería
incoherente el cobro de la retención bancaria
por una actividad expresamente excluida del
impuesto…”, y tanto el cobro de dividen-
dos, como la venta de acciones deberían
considerarse incluidos en el artículo 467 de
la disposición normativa Serie “B” 1/2004 y
modificatorias.
944 | DOCTRINA TRIBUTARIA
DTE 485.indb 944
La Dirección entiende que, con relación
a la aplicación del Régimen de Retención
sobre Créditos Bancarios de referencia,
ahora regulado por la resolución normativa
38/2018, con relación a los depósitos prove-
nientes de las actividades de compraventa
de acciones y percepción de dividendos en
efectivo. Tal como dispone el artículo 1 de
dicha reglamentación, el régimen de recau-
dación procede en la medida que se trate de
contribuyentes de los impuestos respecto
de los cuales esta Agencia reviste la calidad
de Autoridad de Aplicación, circunstancia
que acontece en la especie con relación al
impuesto sobre los ingresos brutos.
Por lo tanto, la Dirección resuelve que,
configurándose los recaudos que hacen a la
verificación del hecho imponible del tribu-
to, respecto de la venta de acciones y cobro
de dividendos en efectivo y no encuadran-
do las mismas en la exención prevista en
el artículo 207, inciso c) del Código Fiscal
(L. 10397, t.o. 2011 y modifs.), resulta proce-
dente el régimen en cuestión, sin advertirse
que sean aplicables ninguno de los supues-
tos de exclusión previstos en los artículos 9
y 11 de la aludida reglamentación.
Inf. (Dir. Téc. Trib. DPR Bs. As. / ARBA) 20/2019
- 09/12/2019
22/7/20 14:32
 ai159544280525_Tapa DTE.pdf 2 22/7/20 15:33

DOCTRINA TRIBUTARIA
DIRECTOR ACADÉMICO: AGOSTO 2020 - AÑO XXXVIII
HUGO E. KAPLAN TOMO XLI - Nº 485
SUBDIRECTOR ACADÉMICO:
MARIO VOLMAN COLABORADORES:
ALANIZ, José Antonio - ALMADA, Lorena - AROSTEGUY, Jorge H. -
ASOREY, Fátima - ASOREY, Rubén O. - BALÁN, Osvaldo - BAVERA, M.
Josefina - BECHARA, Fabián - BONACINA, Milton S. - BORREGO, Daniel -
ERREPAR BRANDT, María Inés - BULIT GOÑI, Enrique G. - CÁCERES, Néstor -
CONSULTOR DE LEGISLACIÓN, JURISPRUDENCIA CALCAGNO, Gabriel - CALELLO, Carolina - CAMPASTRO, Miriam C. -
CARANTA, Martín R. - CARMONA, Jorge A. - CAVALLI, César M. -
Y DOCTRINA
CELDEIRO, Ernesto C. - CERCHIARA, Claudia M. - CHAMATRÓPULO,
DIRECTOR: Miguel A. - CHIARADÍA, Claudia A. - CHICOLINO, Ricardo -
D’AGOSTINO, Hernán M. - D’AGOSTINO, José R. - DAMARCO, Jorge H. -
RICARDO A. PARADA DE SOTO, Raúl A. - DI MASCIO, Miguel A. - EDELSTEIN, Andrés -
ESTÉVEZ, Jorge S. - FERNÁNDEZ, Luis O. - GADEA, María de los Ángeles
SUBDIRECTOR: - GARCÍA, Fernando D. - GARCÍA, Martín - GEBHARDT, Jorge -
JOSÉ D. ERRECABORDE GOLDEMBERG, Cecilia - GÓMEZ, Teresa - GONZÁLEZ, Mariela - GOTLIB,
Gabriel - GROSSO SHERIDAN, Walmyr H. - GUZMÁN, Laura A. -
IMIRIZALDU, Juan J. - KEINIGER, Walter C. - KOSS, Ricardo H. - LAIÚN,
Fernanda - LEMA, Rodrigo - LENARDÓN, Fernando R. - LITVIN, César -
LOBERA, Elizabeth R. - LORENZO, Armando - LUIS, Claudio E. -
Doctrina tributaria XLI / compilado por Ricardo Antonio Parada ; José MALVESTITI, Daniel - MALVITANO, Rubén H. - MANTOVÁN, Flavio A. -
Daniel MARCHEVSKY, Rubén A. - MARTÍN, Julián A. - MATINATA, Jorge S. -
Errecaborde. - 1a ed. - Ciudad Autónoma de Buenos Aires : Errepar, MOLAS, Liliana - MONTIEL, Lorena G. - MORENO GURREA, José A. -
2020.
1200 p. ; 22 x 17 cm. OLIVERO VILA, Matías - PALLAVICINI, Emir J. - PARERA, Marina I. -
RAJMILOVICH, Darío - RAMOGNINO, Rafael - RAPISARDI, Gustavo M. -
ISBN 978-987-01-2451-1 SANTAMARÍA, Gilberto - SCALONE, Enrique L. - SCHINDEL, Ángel -
1. Derecho Tributario. 2. Doctrina. I. Parada, Ricardo Antonio, comp.
SCHNEIR, Alejandra - SEMACHOWICZ, Esteban D. - SEQUEIRA, Marcos
II. Errecaborde, José Daniel, comp. III. Título. A. - SFERCO, José María - SIMESEN DE BIELKE, Sergio A. - SKIARSKI,
CDD 343.04 Enrique M. - SOLER, Osvaldo H. - STERNBERG, Alfredo R. - TAPIA, Ángel
A. - TARSITANO, Alberto - TEJERO, Hugo E. - VANNEY, Carlos F. -
YEDRO, Diuvigildo - ZICCARDI, Horacio, entre otros.

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ISBN 978-987-01-2451-1

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DOCTRINA TRIBUTARIA • TOMO XLI • Nº 485 • AGOSTO 2020

Nº 485 | AGOSTO 2020

Desvinculación de directivos y ejecutivos

Análisis e interrogantes a partir de la reforma introducida
por la ley 27430
VALERIA ESTATHIO

Fideicomisos mixtos. Tratamiento en ganancias

Comentario a un trascendente fallo de Cámara
HORACIO ZICCARDI - CAROLINA CALELLO

Los estudios profesionales y su encuadramiento

tributario
Encuadre jurídico sobre la figura de sociedades de profesionales
y su tratamiento fiscal
RAÚL NISMAN

Precios de transferencia
Las transacciones financieras en el marco de la nueva
RG (AFIP) 4717 y la documentación de la OCDE
TOMÁS SMUDT