Revista Pensamiento Americano

ISSN: 2027-2448 Vol 2 No. 2. Enero – Junio 2009 (Págs 65 - 69)

La constitucionalización del Derecho

y su incidencia en Colombia
Vicente de Jesús Arrieta Flórez *

Resumen:
Podemos afirmar que en Colombia a partir de la Constitución Política de 1991 y en especial con el papel prepon-
derante de nuestra Corte Constitucional, la observancia de la primacía de la Carta Política se ha extendido a todas
las ramas de las ciencias jurídicas y de contera obliga a los operadores judiciales a observar en sus providencias
el precedente constitucional; es decir, hoy no sólo vasta la aplicación de la ley como tal, sino que es necesario
que además se acaten los principios y reglas constitucionales. A diferencia de lo que ocurría antes de la segunda
guerra mundial, hoy la Constitución pasó de ser un documento político a un documento eminentemente jurídico.
Por lo tanto, la constitucionalización del derecho es un tema de interés universal enriquecido por la Jurisprudencia
de los Tribunales Constitucionales de los diferentes países que consideran el texto constitucional con fuerza vin-
culante y obligatorio marcando el norte que deben seguir las demás leyes, decretos, acuerdos, reglamentos, etc.;
realidad a la que no sido ajena Colombia en donde la constitucionalización del derecho es una realidad innegable.

Palabras Claves:
Constitucionalización, derecho, neoconstitucionalismo, corte constitucional, carta política.

Abstract:
We can say that in Colombia from the 1991 Constitution and in particular the role of our Constitutional Court , the
observance of the primacy of the Constitution has been extended to all branches of legal science and bead forces
judicial operators observe in its rulings on constitutional precedent , ie today not only vast application of the law
as such, but also need to be respected and constitutional principles and rules . Unlike what happened before the
second world war, today the Constitution went from being a political document to a document essentially legal .
Therefore, the constitutionalization of law is a subject of universal interest enriched by the jurisprudence of the
Constitutional Courts of the different countries that consider the Constitution to be binding and obligatory marking
the north to be followed by other laws , decrees, regulations, etc. ; reality that not been outside Colombia where the
constitutionalization of law is an undeniable reality.

Keywords:
Constitutionalisation, right, neoconstitutionalism, constitutional court, political card .

L
a constitucionalización del derecho se re- a un documento eminentemente jurídico. Por lo
fiere al fenómeno jurídico según el cual “el tanto, la constitucionalización del derecho es un
ordenamiento legal de un país y por tanto tema de interés universal; un fenómeno sobre el
el derecho en sí mismo considerado, debe estar cual se ha escrito mucho, la doctrina es prolija; y
regido en su interpretación y aplicación con la la Jurisprudencia de los Tribunales Constitucio-
Constitución de dicho país. Ello quiere decir que nales se ha encargado de enriquecerlo. Se hace
la norma primaria a la cual debe acompasarse en casi obligatorio un llamado a reflexionar sobre
forma obligatoria el derecho del país respectivo la importancia de la constitucionalización del
debe ser la Constitución”2. Para el siglo XIX el derecho, interesando el tema a la filosofía del de-
orden jurídico giraba en torno al acatamiento recho y otras disciplinas jurídicas, sobre todo
ciego de la ley; pero a partir del siglo XX las en aquellos países organizados en democracias
cosas cambiaron porque el eje central lo cons- constitucionales.
tituye la Carta Magna o carta fundamental. La
Constitución pasó de ser un documento político Las referencias obligadas sobre el tema de la
2. Rodríguez Rodríguez Libardo: Conferencia expuesta en el Seminario
constitucionalización del derecho, o neocons-
Iberoamericano de Derecho Administrativo celebrado en México los días titucionalismo, como suelen llamarlo algunos
28 y 29 de noviembre del año 2000. El título de la conferencia se denomina
vicisitudes del derecho administrativo y sus desafíos en el siglo XXI.
tratadistas, nos lleva obligatoriamente a Europa
* Abogado de la Corporación Universitaria de la Costa. CUC. 1998. Especializado en Derecho de Familia de la Universidad Autónoma de Bucaramanga.
UNAB. 2007. Licenciado en Lenguas Modernas de la Universidad del Atlántico. 2003. Técnico en Teología y Ciencias Religiosas. Instituto Bíblico Boston.
2003. Sustanciador: Juzgado 2º de Familia Barranquilla. E- mail: vicent332002@yahoo.es
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en donde encontramos las fuentes más mediatas:
En primer lugar, lo constituye la ley fundamental
de Boonn (Constitución de Alemania de 1949),
y en especial el surgimiento del Tribunal Cons-
titucional federal en 1951; en segundo lugar, la
Constitución Política italiana de 1947 y la crea-
ción de la Corte Constitucional en 1956; en ter-
cer lugar, la creación de la corte constitucional
en Portugal (1982); en cuarto lugar, el Tribunal
Constitucional español del año 1978 y en quinto
lugar, la Constitución Política de Bélgica en el
año 1984 que dieron un paso fundamental al do-
tar a sus constituciones de fuerza vinculante, de
obligatoria observancia, con plena eficacia y de
cumplimiento forzoso.
Para que se diera éste cambio de mentalidad se
necesitaron históricamente tres grandes trans-
formaciones, que a la postre modificaron el
conocimiento convencional en relación con la
aplicación de la constitución política: 1º. El re-
conocimiento de fuerza normativa a la Constitu-
ción; 2º. La creación de una jurisdicción consti-
tucional; y 3º. El desarrollo global de una nueva
dogmática de la interpretación constitucional. Es
así como, a partir de principios del siglo XX se
empezó a considerar que la Constitución es nor-
ma jurídica; dejando en el pasado la concepción
de que la Constitución es un documento político
y abrazando hacía el futuro la consideración de
que es un texto jurídico con fuerza vinculante y
obligatorio que marca el norte que deben seguir
las demás leyes, decretos, acuerdos, reglamen-
tos, etc.
En Colombia, la “constitucionalización del dere-
cho” se extiende a todas las ramas de las ciencias
jurídicas con la expedición de la Constitución
política de 1991. Carta de navegación, como
suelen llamarla algunos, que proclamó un Esta-
do Social y democrático de derecho con una de-
mocracia participativa, consagrando además una
extensa gama de mecanismos para hacer efec-
tiva dicha participación, así como un catálogo
bastante amplio de los derechos del ciudadano,
entre éstos, los derechos fundamentales, los co-
lectivos y del medio ambiente; y estableció los
mecanismos de protección para la defensa de to-
dos los derechos que pasaron de ser meros enun-
ciados retóricos a verdaderos derechos exigibles
ante las autoridades administrativas y en última
instancia ante las judiciales.
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Creemos que la Corte Constitucional es una de
las instituciones más trascendentales de la carta
política de 1991. Sus pronunciamientos en los
diferentes tópicos de su competencia, de alguna
manera, han contribuido a rescatar la credibili-
dad en la Justicia. Desde sus comienzos la Corte
se constituyó en una piedra en el zapato para el
sistema financiero nacional, para el ejecutivo y
hasta para algunos magistrados de la Corte Su-
prema de Justicia y del Consejo de Estado, es-
pecialmente cuando en materia de acciones de
tutela y en ejercicio del estudio de demandas de
constitucionalidad cuestiona, fija el sentido y en
algunos casos revoca decisiones que no encuen-
tra ajustadas a la Constitución Política y al Esta-
do Social de derecho. La Corte constitucional
es el órgano de cierre en materia constitucional.
Y fue establecida por el constituyente de 1991
para, entre otras funciones, velar por la guarda
y supremacía constitucional. Si la Carta Política
es norma de norma (artículo 4); por qué razón la
Corte Suprema de Justicia y el Consejo de Es-
tado no han podido comprender que en materia
constitucional la máxima jerarquía la tiene la
Corte Constitucional; y por lo tanto, tiene la po-
testad de revisar sus decisiones especialmente en
materia de tutela. No han sido pocos los entuer-
tos jurídicos cometidos por la Corte Suprema de
justicia, el Consejo de Estado, los Tribunales del
país en estos 16 años, que afortunadamente para
bien de la justicia y el derecho la Corte Constitu-
cional los ha enmendado al revisar por vía de
tutela sus decisiones.
En estos dieciséis años se ha elaborado una sóli-
da doctrina jurisprudencial por parte de la Corte
Constitucional que ha contribuido a consolidar
el Estado social de Derecho, al fortalecimiento
de la democracia y a crear una cultura de res-
peto por los derechos fundamentales. Por vía de
tutela la Corte constitucional ha contribuido a lo
que los doctrinantes han coincidido en deno-
minar “La constitucionalización y humanización
del derecho colombiano”. Son miles de compa-
triotas los que a través del ejercicio de la acción
de tutela han recibido protección oportuna a sus
derechos fundamentales a la vida, al mínimo
vital, a la salud, a la seguridad social, a la in-
timidad, a la vivienda digna, a la educación, al
debido proceso, etc.
Pero no todo ha sido acierto. Desde nuestra óp-

tica personal podemos aplicar el adagio popular
de que en la Corte “los tiempos pasados fue-
ron mejores”. Hoy extrañamos los sabios pro-
nunciamientos de la denominada primera Corte;
la sindéresis y profundidad conceptual de esos
magistrados que infundían respeto y admiración
con sólo leer sus sentencias. Lamentablemente
se ha permitido el cáncer de la politización y
alguna de las decisiones más recientes han sido
más política que jurídicas.
Por lo anterior, debemos defender la indepen-
dencia y autonomía absoluta de la Rama Judi-
cial frente a los últimos embates absolutistas y
dictatoriales del ejecutivo. En un Estado Social
de Derecho es inaceptable la intromisión en las
decisiones de los jueces, que aunque no se com-
partan deben acatarse sin andamiajes partiendo
desde el presidente hasta el último de los ciuda-
danos. Desafortunadamente la politización ha
oscurecido algunos pronunciamientos de la Cor-
te constitucional. Se critica por ejemplo, los fa-
llos sobre la ley de Justicia y paz, sobre la ley de
garantías, la despenalización del aborto, el pro-
nunciamiento sobre la reelección presidencial y
muy recientemente el fallo que otorgó derechos
patrimoniales a los homosexuales. Decisiones
detrás de las cuales hay indiscutiblemente in-
tereses políticos, ante que jurídicos; porque se
ha pasado de legislar para atender necesidades
generales a satisfacer las necesidades de un mi-
núsculo porcentaje que les representa territorio
jurídico por conquistar.
Desde hace un lustro un gran sector de opo-
sitores aboga por una reforma que limite los
poderes de la Corte Constitucional, pero cabe
preguntarse ¿es necesaria la reforma?. Conside-
ramos que no; antes que la reforma se requiere
que los magistrados conserven la independencia
y la autonomía en cada una de sus decisiones
y que la Corte Suprema de Justicia, el Consejo
de Estado, el Gobierno, el sector financiero, en-
tre otros estamentos, comprendan que la Cor-
te Constitucional es el máximo Tribunal en
materia constitucional y por consiguiente; deben
acatar sus pronunciamientos así no los compar-
tan; no en vano la Constitución Política le asigna
tal función y la instituye como órgano de cierre
constitucional. Consideramos que la tarea de la
Corte Constitucional como principal protago-
nista de la constitucionalización del derecho ha
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La constitucionalización del Derecho y su incidencia en Colombia
sido trascendental para la democracia colombia-
na; especialmente en materia de la defensa de los
derechos constitucionales y en la Conceptuali-
zación jurisprudencial sobre el Estado social de
Derechos, la modernización en la interpretación
del derecho; hoy el derecho se ha socializado,
humanizado y los ciudadanos del común sienten
que hay más justicia que antes; por eso nos opo-
nemos a que se recorte las alas a la Corte Cons-
titucional.
La constitucionalización del derecho en Colom-
bia ha relegado el paradigma de interpretación
clásico de la centralidad de la ley y a partir de la
nueva constitución de 1991 ha empezado a ser
reemplazado por el de “la centralidad de la cons-
titución”. Lo anterior está ocasionando una serie
de conflictos y choques entre el juez de constitu-
cionalidad y los tribunales que de manera espe-
cializada constituían puntos de cierre dentro de
las respectivas órbitas legales. Así por ejemplo,
los más recientes han sido los sostenidos por la
Corte Constitucional con la Corte Suprema de
Justicia y el Consejo de Estado. Es lamentable
cuando en un país no se acata de manera es-
tricta las decisiones del juez de constitucionali-
dad; porque tal actitud conlleva a la inseguridad
jurídica. Tarde que temprano la Corte Suprema
de Justicia y el Consejo de Estado tendrán que
aceptar que la Corte Constitucional está en
materia constitucional por encima de sus deci-
siones y el ejecutivo terminará mirando a la
Corte Constitucional, no como una piedra en el
zapato que controla sus desmanes y propósitos
mezquinos y muchas veces injustos, sino como
una institución necesaria de control jurídico-
constitucional que debe pasar por el cedazo las
leyes y decretos, depurándolos a tal punto que
sean compatibles con los fines nobles, aunque en
un gran porcentaje quiméricos, que plasmó en
el texto constitucional el constituyente de 1991.
El fenómeno de la constitucionalización del de-
recho en Colombia ha traído como consecuencia,
que las normas constitucionales se han venido
transformando progresivamente en fundamento
común y norte obligado de las distintas ramas
del derecho. Hoy es reiterativo observar como
nuestros jueces poco a poco vienen acatando el
precedente constitucional y ceden a la aplica-
ción de la norma jurídica que mayor garantía
social ofrezca al ciudadano que sediento de jus-
Vicente de Jesús Arrieta Flórez

ticia toca la puerta del tribunal pidiendo ser sa- ción de una pronta y cumplida justicia.
ciado del derecho que considera le ha sido des-
conocido. En materia de derecho administrativo, Quisiéramos terminar con la siguiente reflexión
del trabajo, en materia de derecho penal y pro- del Profesor francés Louis Joseph Favores, alu-
cedimiento penal, en materia civil, comercial y siva a Francia, pero aplicable en Colombia, ex-
de familia se ha comenzado a notar la influencia presó lo siguiente: “ Las cosas ya no son como
que consideramos es benéfica en la aplicación antes. La ley era “el metro” supremo; hoy en día,
de los principios constitucionales de la presun- es la Constitución. Se hablaba antaño del princi-
ción de inocencia o de la aplicación retroactiva pio de legalidad: hoy, de principio de constitu-
de la ley penal más favorable, el respeto de los cionalidad. La supralegalidad sonaba como algo
derechos de la defensa, la prevalencía del in- simbólico y el control de su respeto como una
terés general sobre el particular, la aplicación meta a alcanzar o como una evolución deseable
de los derechos del niño, niña y adolescentes; la o ineluctable: así va hoy con la supraconstitucio-
utilización de los principios constitucionales que nalidad....Los juristas, y aquellos quienes, filó-
hoy son verdaderas normas jurídicas, etc. sofos u otros, hablan del derecho deberían tomar
conciencia de esta mutación muy profunda y no
El profesor Mario Germán Iguarán Arana pre- pueden seguir fundamentando su razonamiento
sentó una ponencia denominada Constituciona- en la identidad entre derecho y ley y en la nega-
lizacion del Derecho Procesal Penal, en la que ción de la existencia de un derecho de la Consti-
señaló que “Los distintos esfuerzos por elaborar tución que ya no es un “derecho de preámbulo”
ceñudos estudios de comparación en las distintas o un “derecho político”, sino un verdadero de-
especialidades del derecho, incluida la relativa recho”.
al tema de estas jornadas de Derecho constitu-
cional y administrativo, enseñan una inclinación El fenómeno de la constitucionalización del de-
hacia la constitucionalización de las ciencias ju- recho nos permite afirmar que las ramas civil,
rídicas”3. laboral, penal, laboral, administrativo, Familia,
etc, han perdido como norte de su actividad e
En la aplicación de la constitucionalización del interpretación jurídica el principio de legalidad,
derecho en Colombia surge un gran problema, la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justi-
y se refiere a la formación de los juristas ya que cia, y del Consejo de Estado, y vienen siendo
la mayoría de ellos han sido formados en la ob- reemplazadas estas fuentes, por el principio de
servancia irrestricta de la ley, siguiendo los vie- constitucionalidad, incluido el bloque de consti-
jos modelos posistivistas de interpretación del tucionalidad, y la jurisprudencia de la Honorable
derecho; el espíritu de la centralidad de la ley Corte Constitucional. Hoy se está gestando un
impide muchas veces a nuestros jueces y abo- gran cambio en materias de las fuentes del de-
gados litigantes que apliquen el nuevo derecho; recho colombiano en general y creemos que al
por lo que se hace necesario apropiarnos de las final como sucedió en Alemania, Francia y Espa-
conceptualizaciones de los nuevos filósofos del ña la constitucionalización del derecho triunfará.
derecho como Ronald Dworkin, Robert Alexi,
John Finnis, Herbert Hart, John Austin, Von
Wright, Manuel Atienza, entre otros, y extractar Bibliografía
los conceptos que más se ajusten a la realidad
de que el derecho está para satisfacer el ideal RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ, Libardo: Confe-
de justicia. Sólo cuando se tome conciencia de rencia expuesta en el Seminario Iberoamericano
que la constitucionalización del derecho es una de Derecho Administrativo celebrado en México
corriente arrolladora que comenzó en la fría Eu- los días 28 y 29 de noviembre del año 2000. Vi-
ropa y no se detendrá, y que los juristas tenemos cisitudes del derecho administrativo y sus desa-
que tener nuestras mentes abiertas a las nuevas fíos en el siglo XXI.
percepciones, todos contribuiremos a la aplica-
Iguarán Arana, Mario Germán: Ponencia denominada Constitucionalización
ALEXY, Robert, Teoría de la argumentación ju-
del Derecho Procesal Penal; página 259 del libro titulado Segundas Jorna- rídica, Centro de Estudios Constitucionales, Ma-
das de Derecho Constitucional y Administrativo, Universidad Externado de
Colombia, año 2002. drid, 1989.
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 La constitucionalización del Derecho y su incidencia en Colombia

ARANGO, Rodolfo, Derechos, constituciona- TIEDEMANN Klauss: Artículo denominado:

lismo y democracia, Universidad Externado de la constitucionalizacion de la materia penal en
Colombia, Bogotá, 2004. Alemania, publicado en Internet en la página
Derecho Penal,www.universitas.constitucionali-
LÓPEZ CUÉLLAR, Nelcy; RINCÓN CÁRDE- zación del derecho.
NAS, Erick y CALDERÓN VILLEGAS, Juan
Jacobo. La constitucionalización del derecho MARCELO AROS, CHIA, Rodrigo. La Cosn-
privado en Colombia: supuestos de investiga- titucionalización del derecho como un principio
ción, serie de Documentos, No. 39, línea de in- general de éste. Ponencia publicada en Internet
vestigación de derecho comercial de la Universi- XXXVII jornadas de derecho público. Facultad
dad del Rosario, 2005. de derecho de la Universidad Católica de Valpa-
raíso Chile.
IGUARAN ARANA, Mario Germán: Ponencia
denominada Con Constitucionalizacion del De-
recho Procesal Penal, página 259 del libro titula-
do Segundas Jornadas de Derecho Constitucio-
nal y Administrativo, Universidad Externado de
Colombia, año 2002.

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