Ercial 2011

MANUAL DE DERECHO
COMERCIAL
JORGE A. CASTRO REYES
J U R I S TA E D I T O R E S E.I.R.L.
JORGE A. CASTRO REYES
MANUAL DE
DERECHO COMERCIAL
JURISTA
Edición: Febrero 2011
MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

© JORGE A. CASTRO REYES
© J U R I S TA EDITORES E.I.R.L.
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Tiraje: 1000 ejemplares
Derechos de Autor Reservados conforme a Ley.

Hecho el Depósito Legal en la Biblioteca Nacional del Perú N° 2010-04573
ISBN: 978-612-4066-15-3
Composición, diagramación y diseño de carátula: Víctor Arrascue C.

ÍNDICE GENERAL
Introducción........................................................................................... 35
PRIMERA PARTE SOCIEDADES

COMERCIALES
CAPÍTULO I
NOCIONES GENERALES ACERCA DE LAS
SOCIEDADES COMERCIALES
1. Concepto de sociedad............................................................................. 41
2. Clases de sociedades............................................................................... 42
3. Constitución de sociedades..................................................................... 44
4. Personalidad jurídica de las sociedades y validez de actos sociales........... 48
5. Denominación o razón social.................................................................. 49
6. Objeto social........................................................................................... 51
7. Domicilio................................................................................................ 54
7.1 Sucursales de la sociedad ............................................................... 55
8. Representación de la sociedad................................................................. 56
9. Inscripción de actos sociales................................................................... 59
10. Los aportes en la sociedad....................................................................... 61
10.1 Generalidades................................................................................. 61
7
10.2 Aportes dinerarios.......................................................................... . 65

10.3 Aportes no dinerarios...................................................................... 65
10.4 Saneamiento de los aportes.............................................................. 67
10.5 Riesgo y pérdida de los aportes........................................................ 68
11. El patrimonio social................................................................................ 68
12. Nulidad del pacto social.......................................................................... 71
12.1 Causales.......................................................................................... 71
12.2 Improcedencia de la nulidad del pacto social................................... 72
12.3 Pretensión de nulidad del pacto social: Vía procedimental y caducidad
73
12.4 Efectos de la sentencia de nulidad del pacto social........................... 75
13. Nulidad de acuerdos societarios.............................................................. 75
14. Distribución de utilidades y pérdidas de la sociedad................................. 76
15. Contratos preparatorios en las sociedades............................................... 78
16. Correspondencia y publicaciones en las sociedades ............................... 79
17. Plazos en las sociedades.......................................................................... 80
18. Emisión de copias certificadas y demás títulos y documentos en las sociedades
81
19. El arbitraje y la conciliación en las sociedades.......................................... 81
20. Caducidad de acciones judiciales relacionadas con las sociedades............ 82
21. Duración y prórroga de la sociedad......................................................... 82
CAPÍTULO II LA SOCIEDAD ANÓNIMA:

CONSTITUCIÓN
1. Concepto de sociedad anónima............................................................... 87

2. Denominación de la sociedad anónima................................................... 89
3. Capital de la sociedad anónima............................................................... 89
4. Constitución simultánea de la sociedad anónima ................................... 92
4.1 Configuración................................................................................. 92
4.2 Contenido del pacto social.............................................................. 93
4.3 Contenido del estatuto..................................................................... 94
5. Constitución de la sociedad anónima por oferta a terceros .................... 95
8
ÍNDICE GENERAL
5.1 Configuración................................................................................. 95
5.2 Programa de constitución............................................................... 96
5.3 Suscripción y desembolso del capital .............................................. 97
5.4 Convocatoria a asamblea de suscriptores......................................... 98
5.5 Instalación y desarrollo de la asamblea de suscriptores.................... 99
5.6 Votación y acuerdos en la asamblea de suscriptores.......................... 99
5.7 Competencia de la asamblea de suscriptores.................................... 100
5.8 Otorgamiento e inscripción de escritura de constitución.................. 101
5.9 Gastos necesarios en la constitución por oferta a terceros................ 101
5.10 Extinción del proceso de constitución por oferta a terceros.............. 101
6. Fundadores de la sociedad anónima........................................................ 102
7. Aportes y adquisiciones onerosas en la sociedad anónima....................... 105
CAPÍTULO III LAS ACCIONES EN LA

SOCIEDAD ANÓNIMA
1. Noción de acciones................................................................................. 113

2. Creación de acciones............................................................................... 116
3. Emisión de acciones................................................................................ 116
4. Importe a pagarse por las acciones........................................................... 117
5. Emisión de certificados de acciones y otras formas de representación de
las acciones.............................................................................................. 118
6. Clases de acciones................................................................................... 120
7. Indivisibilidad de la acción...................................................................... 122
8. Representación de la acción..................................................................... 122
9. Propiedad de las acciones......................................................................... 124
10. Matrícula de acciones.............................................................................. 124
11. Acciones con derecho a voto.................................................................... 126
12. Acciones sin derecho a voto..................................................................... 126
13. Acciones en cartera................................................................................. 127
14. Limitaciones y prohibiciones aplicables a las acciones ............................ 129
15. Opción para suscribir acciones................................................................ 131
16. Adquisición por la sociedad de sus propias acciones................................ 132
9
17. Control indirecto de acciones.................................................................. 134

18. Préstamos con garantía de acciones........................................................ 134
19. Derechos y gravámenes sobre acciones.................................................... 134
CAPÍTULO IV
ÓRGANOS DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA:
LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
1. Concepto de junta general de accionistas................................................. 141

2. Atribuciones de la junta general de accionistas........................................ 142
3. Lugar de celebración de la junta general de accionistas............................ 144
4. Convocatoria a junta general de accionistas............................................. 144
4.1 Requisitos de la convocatoria a junta general de accionistas............. 144
4.2 Convocatoria a junta general a solicitud de los accionistas.............. 145
4.3 Convocatoria a junta general de accionistas ordenada judicialmente
4.4 La junta universal de accionistas..................................................... 148
4.5 Derecho de información de los accionistas...................................... 148
5. Derecho de concurrencia a la junta general de accionistas........................ 149
6. Representación en la junta general de accionistas................................... 150
7. Presidencia y Secretaría de la junta general de accionistas........................ 151
8. El quorum en la junta general de accionistas........................................... 151
8.1 Generalidades sobre el quorum en la junta general de accionistas... 151
8.2 Quorum simple en la junta general de accionistas............................ 153
8.3 Quorum calificado en la junta general de accionistas....................... 153
9. Los acuerdos a adoptar por la junta general de accionistas....................... 154
9.1 Generalidades................................................................................. 154
9.2 Adopción de acuerdos en la junta general de accionistas................. 155
9.3 Acuerdos de la junta general de accionistas en cumplimiento de normas
imperativas...................................................................................................... 157
9.4 Acuerdos de juntas especiales de accionistas.................................... 157
9.5 Suspensión del derecho de voto en la junta general de accionistas... 159
9.6 Impugnación de acuerdos de la junta general de accionistas............ 160
9.6.1 Generalidades....................................................................... 161
10
ÍNDICE GENERAL
9.6.2 Legitimidad para impugnar los acuerdos de la junta general

de accionistas.................................................................................. 162
9.6.3 Intervención coadyuvante de accionistas........................................ 165
9.6.3 Vías procedimentales para impugnar los acuerdos de la junta general de
accionistas ..............................................................................................166
9.6.4 Acumulación de pretensiones de impugnación de acuerdos de junta
general de accionistas................................................................................................... 169
9.6.5 Medidas cautelares en la impugnación de acuerdos de la junta general de
accionistas .............................................................................................. 171
9.6.4 La sentencia en la impugnación de acuerdos de la junta general
de accionistas.................................................................................. 174
9.6.8 Caducidad de la impugnación de acuerdos de la junta general
de accionistas.................................................................................. 175
9.6.9 Nulidad de acuerdos de la junta general de accionistas.................. 175
9.6.9 Otras impugnaciones de acuerdos de junta general de accionistas. 179
10. El acta de la junta general de accionistas............................................................. 179
CAPÍTULO V
ÓRGANOS DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA: EL
DIRECTORIO
1. Concepto de directorio......................................................................................... 185

2. Número de directores.......................................................................................... 188
3. Directores suplentes o alternos............................................................................ 188
4. Impedimentos para ser director........................................................................... 189
5. Duración del directorio........................................................................................ 190
6. Elección del directorio......................................................................................... 190
7. Presidencia del directorio.................................................................................... 191
8. Convocatoria al directorio................................................................................... 192
9. Quorum de asistencia al directorio...................................................................... 192
10. Acuerdos del directorio....................................................................................... 193
11. Las actas de las sesiones del directorio............................................................... 194
12. Ejercicio del cargo de director............................................................................. 195
11
13. Actos celebrados entre directores y la sociedad.................................................. 196

14. Delegación en el directorio.................................................................................. 197
15. Obligación de informar del directorio................................................................. 198
16. Retribución del cargo de director........................................................................ 198
17. Responsabilidad del directorio............................................................................ 198
18. Vacancia del cargo de director............................................................................. 202
CAPÍTULO VI ÓRGANOS DE LA
SOCIEDAD ANÓNIMA: LA GERENCIA
1. Generalidades ..................................................................................................... 209

2. Designación del gerente....................................................................................... 210
3. Impedimento para ser gerente.............................................................................. 211
4. Atribuciones del gerente...................................................................................... 212
5. Duración de la gerencia....................................................................................... 213
6. Actos celebrados entre el gerente y la sociedad.................................................. 213
7. Responsabilidad del gerente................................................................................ 214
8. Remoción del gerente.......................................................................................... 217
CAPÍTULO VII
MODIFICACIÓN DEL ESTATUTO, AUMENTO Y REDUCCIÓN
DEL CAPITAL DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
1. Modificación del estatuto de la sociedad anónima.............................................. 221

1.1 Generalidades............................................................................................. 221
1.2 Requisitos para la modificación del estatuto ............................................. 221
1.3 Alcances de la modificación del estatuto................................................... 223
1.4 Derecho de separación del accionista concedido por modificación
del estatuto ................................................................................................. 223
2. Aumento del capital de la sociedad anónima...................................................... 227
2.1 Generalidades............................................................................................. 227
2.2 Requisitos para el aumento del capital........................................................... 227
2.3 Modalidades del aumento del capital ........................................................ 228
12
ÍNDICE GENERAL
2.4 Efectos del aumento del capital........................................................ 230

2.5 Modificación automática del capital y del valor nominal de las acciones
230
2.6 Delegación para aumentar el capital................................................ 230
2.7 Derecho de suscripción preferente por el aumento del capital.......... 231
2.8 Publicidad del aumento del capital.................................................. 234
2.9 Oferta a terceros de las nuevas acciones en el aumento del capital... 235
2.10 Aumento de capital con aportes no dinerarios ............................... 236
2.11 Aumento de capital por capitalización de créditos........................... 237
3. La reducción del capital en la sociedad anónima...................................... 237
3.1 Generalidades................................................................................. 237
3.2 Requisitos de la reducción del capital.............................................. 239
3.3 Modalidades de la reducción del capital........................................... 240
3.4 Plazo para la ejecución del acuerdo de reducción del capital .......... 242
3.5 Derecho de oposición a la reducción del capital............................... 243
3.6 Reducción obligatoria del capital por pérdidas................................ 245
CAPÍTULO VIII
ESTADOS FINANCIEROS Y APLICACIÓN DE
UTILIDADES EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA
1. Memoria e información financiera de la sociedad anónima..................... 249

1. Derecho de información de los accionistas respecto de la memoria e in-
formación financiera........................................................................................ 252
2. Auditoría externa de la sociedad anónima ............................................. 253
3. Auditorías especiales de la sociedad anónima.......................................... 253
4. Amortización y revalorización del activo de la sociedad anónima........... 253
5. La reserva legal en la sociedad anónima.................................................. 254
6. Distribución de los dividendos en la sociedad anónima........................... 256
7. Las primas del capital.............................................................................. 259
13
CAPÍTULO IX
FORMAS ESPECIALES DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA: LA
SOCIEDAD ANÓNIMA CERRADA
1. Generalidades ..................................................................................................... 263

2. Denominación de la sociedad anónima cerrada.................................................. 264
3. Derecho de adquisición preferente en caso de transferencia de acciones
en la sociedad anónima cerrada........................................................................... 264
4. Auditoría externa en la sociedad anónima cerrada.............................................. 267
5. Carácter facultativo del directorio en la sociedad anónima cerrada.................... 267
6. Convocatoria a junta general de accionistas en la sociedad anónima cerrada .... 267
7. Representación en la junta general de accionistas de la sociedad anónima cerrada
268
8. Juntas generales no presenciales en la sociedad anónima cerrada....................... 269
9. Derecho de separación en la sociedad anónima cerrada...................................... 269
10. Exclusión de accionistas en la sociedad anónima cerrada.................................. 270
CAPÍTULO X
FORMAS ESPECIALES DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA: LA
SOCIEDAD ANÓNIMA ABIERTA
1. Consideraciones generales.................................................................................. 275

2. Denominación de la sociedad anónima abierta................................................... 277
3. Inscripción de acciones de la sociedad anónima abierta..................................... 277
4. Control de la sociedad anónima abierta por la Comisión Nacional Super-visora de
Empresas y Valores........................................................................................................ 278
5. Auditoría externa en la sociedad anónima abierta............................................... 279
6. Estipulaciones sociales no válidas en la sociedad anónima abierta..................... 279
7. Convocatoria a junta general de accionistas en la sociedad anónima abierta...... 280
8. Derecho de concurrencia a la junta general de accionistas en la sociedad anónima
abierta............................................................................................................................. 281
14
ÍNDICE GENERAL
9. Quorum y mayorías en la junta general de accionistas de la sociedad anónima abierta

282
10. Derecho de información fuera de la junta general en la sociedad anónima abierta
283
11. Aumento de capital sin derecho preferente en la sociedad anónima abierta 284
12. Derecho de separación en la sociedad anónima abierta........................... 284
13. Procedimiento de protección de accionistas minoritarios en la sociedad anónima
abierta............................................................................................................. 286
13.1 Publicación de información sobre accionistas minoritarios de la sociedad
anónima abierta............................................................................................... 286
13.2 Solicitud de entrega de los títulos representativos de acciones y dividendos en la
sociedad anónima abierta ............................................................................... 287
13.3 Supervisión de la Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores
287
13.4 Gastos de difusión del procedimiento de protección de accionistas minoritarios
de la sociedad anónima abierta........................................................................ 288
13.5 Solución de controversias y procedimiento de reclamación............. 288
13.6 Sanciones impuestas por la Comisión Supervisora de Empresas y Valores en caso
de infracciones................................................................................................. 289
13.7 Obligación de los fiduciarios a efectuar publicaciones para proteger
a los accionistas minoritarios en la sociedad anónima abierta......... 290
CAPÍTULO XI LA SOCIEDAD
COLECTIVA
1. Generalidades ........................................................................................ 293

2. Razón social de la sociedad colectiva....................................................... 295
3. Duración de la sociedad colectiva............................................................ 295
4. Formación de la voluntad social en la sociedad colectiva......................... 297
5. El pacto social en la sociedad colectiva.................................................... 297
6. Administración de la sociedad colectiva.................................................. 298
7. Transferencia de las participaciones en la sociedad colectiva.................... 299
8. Negocios privados de los socios y responsabilidad de la sociedad colectiva 300
9. Beneficio de excusión en la sociedad colectiva......................................... 300
15
10. Derechos de los acreedores de un socio de la sociedad colectiva.............. 301

11. Efectos de la separación, exclusión o muerte de un socio en la sociedad colectiva 301
CAPÍTULO XII LAS SOCIEDADES EN

COMANDITA
1. Generalidades ........................................................................................ 307

2. Razón social de las sociedades en comandita........................................... 308
3. El pacto social en las sociedades en comandita ...................................... 309
4. La sociedad en comandita simple............................................................ 309
5. La sociedad en comandita por acciones.................................................... 311
CAPÍTULO XIII
LA SOCIEDAD COMERCIAL DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA
1. Generalidades ........................................................................................ 317

2. Denominación de la sociedad comercial de responsabilidad limitada...... 322
3. El pacto social en la sociedad comercial de responsabilidad limitada....... 322
4. Capital social de la sociedad comercial de responsabilidad limitada......... 323
1. Formación de la voluntad social de la sociedad comercial de responsabilidad limitada
.....................................................................................................324
5. Administración de la sociedad comercial de responsabilidad limitada.... 325
2. Derecho de adquisición preferente de participaciones en la sociedad comercial de
responsabilidad limitada.................................................................................. 326
7.1 Adquisición de participaciones por sucesión hereditaria.................. 330
8. Usufructo, prenda y medidas cautelares sobre las participaciones en la sociedad comercial
de responsabilidad limitada.............................................................................. 331
9. Exclusión y separación de los socios en la sociedad comercial de responsabilidad limitada
.....................................................................................................333
16
ÍNDICE GENERAL
CAPÍTULO XIV
SOCIEDADES CIVILES
1. Generalidades ..................................................................................................... 339

2. Razón social de las sociedades civiles................................................................. 340
3. El pacto social en las sociedades civiles.............................................................. 340
4. El capital social en las sociedades civiles............................................................ 341
5. Las participaciones en las sociedades civiles....................................................... 342
6. La junta de socios y formación de la voluntad social en las sociedades civiles. . 342
7. Administración de las sociedades civiles............................................................. 343
8. Libros y registros exigibles a las sociedades civiles............................................ 343
9. Distribución de utilidades y pérdidas en las sociedades civiles........................... 344
CAPÍTULO XV
EMISIÓN DE OBLIGACIONES EN LAS
1. Generalidades ...................................................................................................... 347

2. Importe de las obligaciones materia de emisión.................................................. 349
3. Condiciones de la emisión de obligaciones......................................................... 349
4. Garantías exigibles en la emisión de obligaciones ............................................. 350
5. La escritura pública de emisión de obligaciones................................................. 352
6. Régimen de prelación en la emisión de obligaciones.......................................... 353
7. Suscripción de la obligación materia de emisión................................................. 353
8. Emisiones de obligaciones a ser colocadas en el extranjero ............................... 354
9. Actos delegables al órgano administrador con motivo de la emisión de obligaciones
354
10. Representación de las obligaciones materia de emisión...................................... 354
11. obligaciones convertibles en acciones ................................................................. 355
12. Sindicato de obligacionistas y representante de los obligacionistas.................... 356
12.1 El sindicato de obligacionistas.................................................................... 357
12.2 La asamblea de obligacionistas................................................................... 358
12.3 El representante de los obligacionistas....................................................... 361
17
12.4 pretensiones individuales de los obligacionistas......................................... 363

13. Reembolso de las obligaciones emitidas ............................................................ 366
14. Rescate de las obligaciones materia de emisión ................................................. 366
15. Adquisición de obligaciones sin amortización.................................................... 366
16. Emisión de obligaciones sujetas a régimen legal especial................................... 367
CAPÍTULO XVI REORGANIZACIÓN DE

SOCIEDADES: TRANSFORMACIÓN
1. Generalidades ...................................................................................................... 371

2. Cambio en la responsabilidad de los socios con motivo de la transformación
de sociedades....................................................................................................... 373
3. Modificación de participaciones o derechos con motivo de la transformación de
sociedades..................................................................................................................... 373
4. Requisitos exigibles para el acuerdo de transformación de sociedades. ... 374
5. Publicación del acuerdo de transformación de sociedades.................................. 374
6. Derecho de separación de los socios por el acuerdo de transformación de sociedades
374
7. Balance y escritura pública de transformación de sociedades ............................ 376
8. Fecha de vigencia de la transformación de sociedades ....................................... 376
9. Transformación de sociedades en proceso de liquidación................................... 376
10. Pretensión de nulidad de la transformación de sociedades.................................. 376
CAPÍTULO XVII REORGANIZACIÓN DE

SOCIEDADES: FUSIÓN
1. Generalidades ...................................................................................................... 381

2. Formas de fusión de sociedades........................................................................... 383
3. Requisitos del acuerdo de fusión......................................................................... 385
4. Aprobación, contenido y extinción del proyecto de fusión................................. 386
5. Convocatoria a junta general o asamblea con motivo de la fusión de sociedades
388
6. Información a ser proporcionada con motivo de la fusión de sociedades 389
18
ÍNDICE GENERAL
7. Acuerdo de fusión y fecha de entrada en vigencia.............................................. 389

8. Balances a ser formulados en caso de fusión de sociedades................................ 390
9. La escritura pública de fusión de sociedades....................................................... 391
10. Fusión de sociedades en proceso de liquidación.................................................. 392
11. Cambio en la responsabilidad de los socios y modificación de derechos
con motivo de la fusión de sociedades................................................................. 392
12. Derecho de separación de los socios con motivo de la fusión de sociedades ..... 392
13. Oposición a la fusión de sociedades.................................................................... 394
14. Pretensión de nulidad de la fusión de sociedades................................................ 397
CAPÍTULO XVIII REORGANIZACIÓN DE

SOCIEDADES: ESCISIÓN
1. Generalidades ...................................................................................................... 401

2. Formas de escisión .............................................................................................. 402
3. Nuevas acciones o participaciones en caso de escisión....................................... 404
4. Requisitos del acuerdo de escisión....................................................................... 404
5. Aprobación, contenido y extinción del proyecto de escisión............................... 404
6. Convocatoria a junta general o asamblea con motivo de la escisión de sociedades
406
7. Documentación a ser proporcionada con motivo de la escisión de sociedades . . 406
8. Acuerdo de escisión y fecha de entrada en vigencia............................................ 407
9. Balances de escisión............................................................................................. 408
10. La escritura pública de escisión........................................................................... 409
11. Escisión de sociedades en proceso de liquidación............................................... 409
12. Responsabilidad y modificación de derechos con motivo de la escisión de sociedades
................................................................................................................ 410
13. Derecho de separación de los socios con motivo de la escisión de sociedades .. 411
14. Oposición a la escisión de sociedades ................................................................ 412
15. Pretensión de nulidad de la escisión de sociedades............................................. 415
19
CAPÍTULO XIX
OTRAS FORMAS DE REORGANIZACIÓN
DE SOCIEDADES
1. Reorganización simple......................................................................................... 421

2. Otras formas de reorganización societaria .......................................................... 422
3. Operaciones simultáneas con motivo de la reorganización societaria................. 422
4. Reorganización de sociedades constituidas en el extranjero............................... 423
5. Reorganización de sucursales de sociedades constituidas en el extranjero 423
CAPÍTULO XX SUCURSALES DE
SOCIEDADES
1. Generalidades ...................................................................................................... 427

2. Responsabilidad de la sociedad respecto de sus sucursales................................. 428
3. Establecimiento e inscripción de sucursal........................................................... 428
4. Representación de la sucursal.............................................................................. 428
5. Cancelación de la sucursal................................................................................... 430
6. Efecto en la sucursal de la fusión o escisión de la sociedad principal................. 430
7. Sucursal en el Perú de sociedad extranjera.......................................................... 431
CAPÍTULO XXI
DISOLUCIÓN DE SOCIEDADES
1. Generalidades ...................................................................................................... 435

2. Causales generales de disolución de sociedades.................................................. 436
3. Causales específicas de disolución de sociedades colectivas y sociedades
en comandita........................................................................................................ 438
4. Convocatoria a junta o asamblea para acordar disolución de sociedad ... 438
5. Disolución de sociedad a solicitud del Poder Ejecutivo...................................... 440
6. Acuerdo de disolución y continuación forzosa de sociedad anónima................. 441
7. Publicidad e inscripción de acuerdo de disolución de sociedad.......................... 442
20
ÍNDICE GENERAL
CAPÍTULO XXII LIQUIDACIÓN Y EXTINCIÓN DE

SOCIEDADES
1. Generalidades sobre la liquidación de sociedades............................................... 445

2. Los liquidadores de la sociedad........................................................................... 448
3. Insolvencia o quiebra de sociedad en liquidación ............................................... 453
4. Información a ser proporcionada con motivo de la liquidación de la sociedad... 453
5. El balance final de la liquidación......................................................................... 453
6. Distribución del haber social............................................................................... 454
7. Extinción de la sociedad...................................................................................... 455
8. Extinción de la sociedad y responsabilidad frente a acreedores impagos 456
CAPÍTULO XXIII SOCIEDADES

IRREGULARES
1. Generalidades ...................................................................................................... 461

2. Responsabilidad en caso de sociedades irregulares............................................. 462
3. Sociedades irregulares y obligación de los socios de cumplir con sus aportes.... 464
4. Regularización y disolución de sociedad irregular.............................................. 464
5. Derecho de separación de los socios de sociedad irregular................................. 467
6. Sociedades irregulares y relaciones entre los socios y con terceros.................... 467
7. Administración y representación de la sociedad irregular................................... 468
8. Sociedades irregulares y concurrencia de acreedores particulares y sociales...... 468
CAPÍTULO XXIV
CONTRATOS ASOCIATIVOS
1. Generalidades ...................................................................................................... 471

2. Contribuciones de dinero, bienes o servicios en los contratos asociativos 472
3. Contrato de asociación en participación.............................................................. 472
21
3.1 Concepto..................................................................................................... 472

3.2 Características............................................................................................. 475
3.3 Limitación de asociar.................................................................................. 476
3.4 Presunción de propiedad de los bienes contribuidos.................................. 477
3.5 Participaciones en utilidades y pérdidas..................................................... 477
4. Contrato de consorcio........................................................................................... 477
4.1 Concepto..................................................................................................... 477
4.2 Afectación de bienes .................................................................................. 479
4.3 Relación con terceros y responsabilidades................................................. 479
4.4 Sistemas de participación............................................................................ 479
SEGUNDA PARTE
TÍTULOS VALORES
CAPÍTULO XXV
NOCIONES GENERALES SOBRE
LOS TÍTULOS VALORES
1. Concepto de título valor....................................................................................... 485

2. Valor representado por anotación en cuenta........................................................ 489
3. Características de los títulos valores.................................................................... 490
4. Elementos que integran el título valor................................................................. 492
5. El principio de literalidad en los títulos valores .................................................. 493
6. Importe del título valor........................................................................................ 498
7. La firma en el título valor e identidad del firmante............................................. 499
8. Efectos del título valor respecto de los firmantes................................................ 500
9. Título valor emitido en forma incompleta........................................................... 501
10. Responsabilidad solidaria en los títulos valores................................................... 503
11. Derechos del legítimo tenedor del título valor..................................................... 504
12. Requisitos para exigir las prestaciones expresadas en el título valor................... 504
1. Mérito ejecutivo de los títulos valores y ejercicio de las acciones cambiarías.... 505
22
ÍNDICE GENERAL
14. Causales de contradicción en las acciones derivadas del título valor.................. 506
15. Enriquecimiento sin causa derivado de los títulos valores.................................. 507
15.1 Configuración de la acción por enriquecimiento sin causa........................ 507
15.2 El enriquecimiento sin causa en el Código Civil........................................ 509
15.3 Naturaleza subsidiaria de la acción por enriquecimiento sin causa 509
15.4 Objeto de la acción por enriquecimiento sin causa..................................... 510
15.5 Legitimación en la acción por enriquecimiento sin causa.......................... 510
15.6 Presupuestos de la acción por enriquecimiento sin causa........................... 512
15.7 Prescripción de la acción por enriquecimiento sin causa............................ 513
16. Gravámenes y afectaciones en los títulos valores................................................ 513
17. Transferencia de derechos accesorios del título valor.......................................... 513
18. Devolución del título valor pagado...................................................................... 515
19. Reivindicación del título valor............................................................................. 516
20. Nulidad del título valor por intereses ilegales...................................................... 518
21. Clasificación de los títulos valores....................................................................... 519
CAPÍTULO XXVI CIRCULACIÓN DE LOS

TÍTULOS VALORES
1. Títulos valores al portador................................................................................... 525

2. Títulos valores nominativos................................................................................. 528
3. Títulos valores a la orden..................................................................................... 533
3.1 Generalidades............................................................................................. 533
3.2 Endoso de títulos valores a la orden........................................................... 536
3.3 Transmisión de título valor a la orden por medio distinto al endoso 551
3.4 Cláusula «no negociable» en el título valor................................................ 553
CAPÍTULO XXVII CLÁUSULAS ESPECIALES

DE LOS TÍTULOS VALORES
1. Cláusulas especiales que pueden incluirse en los títulos valores ............................ 557
2. La cláusula de prórroga ....................................................................................... 558
23
3. Cláusula de pago en moneda extranjera ............................................................. 559

4. Cláusula sobre pago de intereses y reajustes....................................................... 560
5. Cláusula de liberación del protesto...................................................................... 561
6. Cláusula de pago con cargo en cuenta bancaria................................................... 562
7. Cláusula de venta extrajudicial............................................................................ 562
8. Cláusula de sometimiento a leyes y tribunales.................................................... 562
CAPÍTULO XXVIII GARANTÍAS DE LOS

TÍTULOS VALORES
1. Generalidades...................................................................................................... 565
2. Garantías personales en los títulos valores ......................................................... 565
2.1 El aval......................................................................................................... 566
2.2 La fianza..................................................................................................... 573
3. Garantías reales en los títulos valores.................................................................. 574
CAPÍTULO XXIX EL PAGO DE

TÍTULOS VALORES
1. Generalidades ...................................................................................................... 577

2. Fecha de pago del título valor.............................................................................. 577
3. Pago parcial del título valor................................................................................. 578
4. Lugar de pago del título valor.............................................................................. 579
5. Pago de títulos valores en moneda extranjera...................................................... 579
6. Pago en caso de mora del tenedor del título valor............................................... 580
7. Pago de títulos valores por intervención.............................................................. 582
CAPÍTULO XXX EL PROTESTO DE

TÍTULOS VALORES
1. Generalidades ...................................................................................................... 585

2. Obligación de protestar los títulos valores........................................................... 586
24
ÍNDICE GENERAL
3. Plazos para el trámite del protesto de títulos valores........................................... 587

4. Lugar del protesto de títulos valores.................................................................... 588
5. Trámite del protesto de títulos valores................................................................. 591
6. Día del protesto de títulos valores........................................................................ 592
7. Prórroga del plazo para el protesto de títulos valores.......................................... 593
8. Formalidades de la notificación del protesto de títulos valores........................... 593
9. Constancia de protesto de títulos valores............................................................. 594
10. Responsabilidad de los fedatarios en el protesto de títulos valores .................... 595
11. Pago de gastos del protesto de títulos valores...................................................... 596
12. Formalidades sustitutorias del protesto de títulos valores................................... 596
12.1 Pacto de no protesto.................................................................................... 596
12.2 Protesto de títulos valores pagaderos con cargo en cuenta ........................ 597
13. Títulos valores no sujetos a protesto.................................................................... 598
14. Publicidad del protesto de títulos valores............................................................ 599
15. Publicidad de la formalidad sustitutoria del protesto de títulos valores ... 600
16. Publicidad del inicio de procesos judiciales con motivo del protesto de títulos valores
601
17. Registro de pagos extemporáneos de títulos valores .......................................... 601
CAPÍTULO XXXI
ACCIONES CAMBIARÍAS DERIVADAS DE
1. Configuración de las acciones cambiarías........................................................... 605

2. Vías procedimentales aplicables a las acciones cambiarías................................. 607
3. Objeto o contenido económico de las acciones cambiarías................................. 613
4. Legitimidad activa en las acciones cambiarías.................................................... 614
5. La solidaridad cambiaría o legitimación pasiva en las acciones cambiarías....... 614
6. Requisitos de las acciones cambiarías................................................................. 616
7. Acciones cambiarías: Clasificación..................................................................... 617
7.1 La acción cambiaría directa ....................................................................... 617
7.2 La acción cambiaría de regreso.................................................................. 619
25
7.3 La acción cambiaría de ulterior regreso ..................................................... 623

8. Improcedencia de la acción cambiaría entre personas que ocupan la misma posición en
el título valor................................................................................................................. 626
9. Defensas o excepciones cambiarías .................................................................... 628
9.1 Configuración............................................................................................. 628
9.2 Aplicación del principio de inoponibilidad de excepciones personales
en las acciones cambiarías.......................................................................... 629
9.3 La contradicción en la Ley de Títulos Valores............................................ 631
10. Prescripción de las acciones cambiarías.............................................................. 633
CAPÍTULO XXXII
LA ACCIÓN CAUSAL
1. Configuración de la acción causal....................................................................... 639

2. Fundamento de la acción causal.......................................................................... 641
3. Ejercicio de la acción causal................................................................................ 641
4. Acción causal y novación.................................................................................... 643
5. Objeto o contenido económico de la acción causal............................................. 644
6. Legitimación en la acción causal......................................................................... 644
7. Requisitos de la acción causal............................................................................. 645
8. Prescripción de la acción causal.......................................................................... 647
CAPÍTULO XXXIII
DETERIORO, DESTRUCCIÓN, EXTRAVÍO Y
SUSTRACCIÓN DE TÍTULOS VALORES
1. Acciones a ej ercitar en caso de deterioro, destrucción, extravío y sustracción

de títulos valores.................................................................................................. 651
2. Acciones de sustitución de título valor y de requerimiento de intervención
en caso de deterioro o destrucción parcial .......................................................... 651
2.1 Generalidades............................................................................................. 651
2.2 Trámite de las acciones de sustitución de título valor y de requerimiento de
intervención en caso de deterioro o destrucción parcial 654
2.3 Costos, costas y gastos de expedición del nuevo título valor..................... 655
26
ÍNDICE GENERAL
3. Acción de declaración de ineficacia de título valor en caso de deterioro

total, extravío o sustracción................................................................................. 656
3.1 Generalidades.............................................................................................. 656
3.2 Trámite de la acción de declaración de ineficacia de título valor en
caso de deterioro total, extravío o sustracción............................................ 660
3.3 notificaciones en la acción de declaración de ineficacia de título valor
en caso de deterioro total, extravío o sustracción....................................... 662
3.4 Liberación de responsabilidad del obligado principal ............................... 662
3.5 Oposición del tenedor legítimo................................................................... 663
3.6 Declaratoria de ineficacia del título valor................................................... 663
3.4 Suspensión extrajudicial del pago de título valor en caso de deterioro total,
extravío o sustracción ................................................................................................... 664
4. Acción de ineficacia de títulos valores nominativos e intransferibles................. 666
4.1 Generalidades.............................................................................................. 666
4.2 Trámite de la acción de ineficacia de títulos valores nominativos e
intransferibles................................................................................................................ 667
4.3 Especificaciones del título valor................................................................. 669
5. Acciones en caso de desposesión e ineficacia de títulos valores por causas
no previstas en la Ley de Títulos Valores............................................................ 670
CAPÍTULO XXXIV
NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL
APLICABLES A LOS TÍTULOS VALORES
1. Marco legal........................................................................................................... 673

2. Normatividad aplicable a la capacidad para obligarse en un título valor 673
3. Normatividad aplicable en caso de formalidades de los títulos valores.... 673
4. Normatividad aplicable respecto de la naturaleza y efectos de las obligaciones
cambiarías..................................................................................................................... 674
5. Normatividad aplicable respecto de los plazos y procedimientos para el ejercicio y
conservación de las acciones cambiarías...................................................................... 674
6. Aplicación de la ley del lugar de pago de los títulos valores............................... 674
7. Normatividad aplicable en caso de derechos causales......................................... 675
27
CAPÍTULO XXXV LA
LETRA DE CAMBIO
1. Concepto ............................................................................................................. 679

2. Formalidades de la letra de cambio .................................................................... 681
2.1 Contenido de la letra de cambio ................................................................ 681
2.2 Formas de señalar el vencimiento de la letra de cambio............................ 685
2.3 Formas de girar la letra de cambio.............................................................. 686
2.4 Responsabilidad del girador de la letra de cambio..................................... 689
2.5 Cláusula documentaría en la letra de cambio............................................. 690
3. Endoso de la letra de cambio............................................................................... 692
4. Aceptación de la letra de cambio ........................................................................ 693
4.1 Configuración............................................................................................. 693
4.2 Formalidad de la aceptación de la letra de cambio..................................... 696
4.3 Carácter incondicional de la aceptación de la letra de cambio................... 697
4.4 Presentación para la aceptación de la letra de cambio ............................... 698
4.5 Aceptación de letra de cambio con vencimiento a cierto plazo desde
la aceptación............................................................................................... 700
4.6 Aceptación de letra de cambio a fecha fija o a la vista o a cierto plazo desde su
giro ........................................................................................................ 700
4.6 Obligación del girado en la presentación de la letra de cambio para
su aceptación............................................................................................... 701
4.8 Aceptación rehusada o testada de la letra de cambio.................................. 701
4.9 Cambio de lugar de pago en la aceptación de la letra de cambio................ 702
4.10 Reaceptación de la letra de cambio............................................................. 702
4.11 Protesto por falta de aceptación de la letra de cambio................................ 705
4.12 Letra de cambio parcialmente aceptada...................................................... 706
5. Vencimiento de la letra de cambio....................................................................... 708
5.1 Vencimiento a la vista de la letra de cambio............................................... 708
5.2 Vencimiento a cierto plazo desde la aceptación de la letra de cambio....... 710
5.3 Vencimiento a fecha fija y a cierto plazo desde el giro de la letra de cambio
710
5.4 Vencimiento a meses o años de la letra de cambio..................................... 711
28
ÍNDICE GENERAL
6. Pago de la letra de cambio................................................................................... 711

7. Aceptación y pago por intervención de la letra de cambio.................................. 713
CAPÍTULO XXXVI EL PAGARÉ Y LA FACTURA

CONFORMADA
1. El pagaré.............................................................................................................. 721
1.1 Concepto..................................................................................................... 721
1.2 Contenido del pagaré.................................................................................. 725
1.3 Formas de vencimiento del pagaré ............................................................ 729
1.4 obligaciones del emitente del pagaré.......................................................... 729
1.5 Aplicación al pagaré de la normatividad correspondiente a la letra
de cambio.................................................................................................... 730
2. La factura conformada......................................................................................... 730
2.1 Significado.................................................................................................. 730
2.2 Características de la factura conformada.................................................... 733
2.3 Contenido de la factura conformada........................................................... 734
2.4 Vencimiento de la factura conformada....................................................... 735
2.5 obligaciones del comprador o adquirente del bien o usuario del servicio . 736
2.6 Relaciones causales entre comprador y vendedor...................................... 736
2.7 Plazo de pago del precio consignado en la factura conformada................. 737
2.8 Pacto de intereses en la factura conformada .............................................. 737
2.9 Aplicación a la factura conformada de la normatividad correspondiente a la letra
de cambio ........................................................................................................ 737
CAPÍTULO XXXVII
EL CHEQUE
1. Concepto ............................................................................................................. 741

2. Formalidades para la emisión del cheque............................................................ 744
3. Condición previa para emitir el cheque............................................................... 745
4. Contenido del cheque.......................................................................................... 745
29
5. Beneficiario del cheque....................................................................................... 748

6. Cheque a la orden del propio emitente y con cláusula al portador ..................... 749
7. Limitaciones de la emisión y negociación del cheque......................................... 749
8. El cheque post datado.......................................................................................... 750
9. Invalidez de la aceptación del cheque.................................................................. 751
10. Responsabilidad del emitente del cheque............................................................ 752
11. Pacto de intereses en el cheque............................................................................ 753
12. Cierre de cuenta corriente por giro de cheque sin fondos.................................... 753
13. Los cheques especiales........................................................................................ 755
13.1 El cheque cruzado ...................................................................................... 755
13.2 El cheque para abono en cuenta.................................................................. 758
13.3 El cheque intransferible.............................................................................. 759
13.4 El cheque certificado.................................................................................. 760
13.5 El cheque de gerencia................................................................................. 762
13.6 El cheque giro............................................................................................. 763
13.7 El cheque garantizado................................................................................. 763
13.8 El cheque de viajero.................................................................................... 764
13.9 El cheque de pago diferido......................................................................... 766
14. Endoso del cheque .............................................................................................. 767
15. Pago del cheque................................................................................................... 769
15.1 Generalidades.............................................................................................. 769
15.2 Plazo de presentación a pago del cheque.................................................... 771
15.3 Revocación y suspensión del pago del cheque........................................... 771
15.4 Efectos por muerte o insolvencia del emitente del cheque......................... 775
15.5 Constancia de pago del cheque................................................................... 776
15.6 Pago parcial del cheque.............................................................................. 776
15.7 Causales para el no pago del cheque.......................................................... 778
15.8 Protesto y formalidad sustitutoria en el cheque.......................................... 781
15.9 Responsabilidad por negativa injustificada a pagar el cheque o por pago
indebido del mismo....................................................................................................... 782
15.10 El pacto de truncamiento ........................................................................... 784
15.11 Aplicación al cheque de la normatividad de la letra de cambio................. 786
30
ÍNDICE GENERAL
CAPÍTULO XXXVIII
CERTIFICADO BANCARIO DE MONEDA
EXTRANJERA Y DE MONEDA NACIONAL
1. Certificado bancario de moneda extranjera......................................................... 789

1.1 Generalidades.............................................................................................. 789
1.2 Características del certificado bancario de moneda extranjera................... 790
1.3 Contenido del certificado bancario de moneda extranjera ......................... 790
1.4 Vencimiento del certificado bancario de moneda extranjera...................... 791
1.5 Lugar de pago del certificado bancario de moneda extranjera................... 791
1.6 Ej ercicio de la acción cambiaría respecto del certificado bancario de moneda
extranjera ........................................................................................................ 792
2. Certificado bancario de moneda nacional............................................................ 792
CAPÍTULO XXXIX EL CERTIFICADO DE DEPOSITO Y

EL WARRANT
1. Configuración del certificado de depósito y el warrant....................................... 797

2. Empresas autorizadas a emitir el certificado de depósito y el warrant y contenido de
los mismos..................................................................................................................... 799
3. Almacén de campo y warrant insumo-producto.................................................. 801
4. Formularios oficiales del certificado de depósito y del warrant.......................... 801
5. Mercaderías que dan lugar a la emisión de certificados de depósito y warrant... 802
6. Responsabilidad del almacén general de depósito............................................... 802
7. Derecho del tenedor del certificado de depósito y/o del warrant a inspeccionar
mercadería..................................................................................................................... 803
8. Endoso del certificado de depósito y el warrant.................................................. 804
9. Derechos que representa el warrant y ejecución del mismo................................ 805
10. Prelación de acreencias........................................................................................ 806
11. Pago parcial del crédito ....................................................................................... 808
12. Pago anticipado del warrant ................................................................................ 809
13. Ejecución del warrant sin protesto....................................................................... 809
14. Liberación y venta de mercaderías...................................................................... 810
31
CAPÍTULO XL
EL TÍTULO DE CRÉDITO
HIPOTECARIO NEGOCIABLE
1. Generalidades ...................................................................................................... 813

2. Emisión del título de crédito hipotecario negociable........................................... 814
3. Contenido del título de crédito hipotecario negociable....................................... 814
4. Endoso del título de crédito hipotecario negociable ........................................... 815
5. Ejecución del título de crédito hipotecario negociable ....................................... 816
6. Extinción del título de crédito hipotecario negociable ........................................ 817
7. Normas complementarias aplicables al título de crédito hipotecario negociable
818
CAPÍTULO XLI
EL CONOCIMIENTO DE EMBARQUE Y
LA CARTA DE PORTE
1. El conocimiento de embarque.............................................................................. 823

1.1 Configuración............................................................................................. 823
1.2 Contenido del conocimiento de embarque................................................. 824
1.3 Emisión y transmisión del conocimiento de embarque.............................. 825
1.4 Acción cambiaría derivada del conocimiento de embarque....................... 826
1.5 Conocimientos de embarque especiales..................................................... 826
2. La carta de porte................................................................................................... 826
2.1 Concepto..................................................................................................... 826
2.2 Contenido de la carta de porte.................................................................... 828
2.3 Emisión y transmisión de la carta de porte................................................. 830
2.4 Acciones cambiarías derivadas de la carta de porte .................................. 830
32
ÍNDICE GENERAL
CAPÍTULO XLII
LOS VALORES MOBILIARIOS
1. Configuración de los valores mobiliarios............................................................ 833

2. Valores representativos de derechos de participación.......................................... 836
2.1 Las acciones y otros valores ....................................................................... 836
2.2 El certificado de suscripción preferente...................................................... 838
2.3 Los certificados de participación en fondos mutuos de inversión en valores y en
fondos de inversión ...................................................................................................... 839
2.4 Los valores emitidos en procesos de titulación .......................................... 841
3. Valores representativos de deuda ........................................................................ 842
3.1 obligaciones, bonos, papeles comerciales y otros valores.......................... 842
3.2 La letra hipotecaria..................................................................................... 849
3.3 La cédula hipotecaria.................................................................................. 851
3.4 El pagaré bancario...................................................................................... 853
3.5 El certificado de depósito negociable ........................................................ 855
3.6 obligaciones y bonos públicos ................................................................... 856
BIBLIOGRAFÍA ..................................................................................................... 857
33
r
INTRODUCCIÓN
En relación a los temas de derecho comercial o mercantil han salido publicados

muchos libros en nuestro país, ya sea examinándolos por separado o en su con-
junto, pero, en este último caso, de manera muy amplia, es decir, mediante varios
volúmenes, lo que hace tedioso y también inmanejable el estudio de dicha rama del
derecho por parte del usuario jurídico, quien, en la actualidad, se encuentra por lo
general muy ocupado como para dedicarle mucho tiempo a la lectura, incluso de
materias que le competen.
Atendiendo a lo expuesto, es que a través de la presente obra, denominada
MANUAL DE DERECHO COMERCIAL, hemos resumido en un solo volumen
las instituciones más relevantes del derecho comercial o mercantil (con aplicación
de la legislación societaria y cartular del caso), a efecto de que el interesado las
aprecie en su conjunto de una forma rápida y didáctica para así poder conocer
adecuadamente la materia o cuestión de su interés.
La presente obra tiene, pues, la siguiente estructura:
- En la PRIMERA PARTE, denominada «SOCIEDADES COMERCIALES»,

se trata lo concerniente a las nociones generales de las sociedades comer-
ciales (Capítulo I); a la constitución de la sociedad anónima (Capítulo II);
a las acciones en la sociedad anónima (Capítulo III); a la junta general de
accionistas (Capítulo IV); al directorio de la sociedad anónima (Capítulo
V); a la gerencia de la sociedad anónima (Capítulo VI); a la modificación
del estatuto, aumento y reducción del capital (Capítulo VII); a los estados
financieros y la aplicación de utilidades en la sociedad anónima (Capítulo
VIII); a la sociedad anónima cerrada (Capítulo IX); a la sociedad anónima
abierta (Capítulo X); a la sociedad colectiva (Capítulo XI); a las sociedades
en comandita (Capítulo XII); a la sociedad comercial de responsabilidad
35
limitada (Capítulo XIII); a las sociedades civiles (Capítulo XIV); a la

emisión de obligaciones en las sociedades comerciales (Capítulo XV); a
la transformación de sociedades (Capítulo XVI); a la fusión de sociedades
(Capítulo XVII); a la escisión de sociedades (Capítulo XVIII); a las otras
formas de reorganización de sociedades (Capítulo XIX); a las sucursales
de sociedades (Capítulo XX); a la disolución de sociedades (Capítulo
XXI); a la liquidación y extinción de sociedades (Capítulo XXII); a las
sociedades irregulares (Capítulo XXIII); y a los contratos asociativos
(Capítulo XXIV).
- En la SEGUNDA PARTE, titulada «TÍTULOS VALORES», estudiamos lo
relativo a las nociones generales sobre los títulos valores (Capítulo
XXV); a la circulación de los títulos valores (Capítulo XXVI); a las cláu-
sulas especiales de los títulos valores (Capítulo XXVII); a las garantías de
los títulos valores (Capítulo XXVIII); al pago de los títulos valores
(Capítulo XXIX); al protesto de títulos valores (Capítulo XXX); a las
acciones cambiarías derivadas de los títulos valores (Capítulo XXXI); a la
acción causal (Capítulo XXXII); al deterioro, destrucción, extravío y
sustracción de títulos valores (Capítulo XXXIII); a las normas de derecho
internacional aplicables a los títulos valores (Capítulo XXXIV); a la letra
de cambio (Capítulo XXXV); al pagaré y la factura conformada (Capítulo
XXXVI); al cheque (Capítulo XXXVII); al certificado bancario de moneda
extranjera y de moneda nacional (Capítulo XXXVIII); al certificado de
depósito y el warrant (Capítulo XXXIX); al título de crédito hipotecario
negociable (Capítulo XL); al conocimiento de embarque y la carta de
porte (Capítulo XLI); y a los valores mobiliarios (Capítulo XLII).
Esperamos, pues, que la presente obra satisfaga la finalidad descrita prece-

dentemente, esto es, que sirva como una herramienta de consulta básica para las
personas inmersas en el campo del derecho comercial, y agradecemos desde ya la
acogida que, estamos seguros, tendrá la referida obra.
36
PRIMERA PARTE
r
C N
A
r
1. CONCEPTO DE SOCIEDAD
A juicio de León Batardón «se designa con el nombre de sociedad (...) una
agrupación de dos o más personas que dirigen sus esfuerzos hacia un fin común,
según un convenio preestablecido entre las mismas» (LEÓN BATARDÓN, 1970-
3).
Codera Martín dice del concepto de sociedad lo siguiente:
«...Contrato consensual en virtud del cual dos o más personas, denominadas
socios, se obligan a poner en común dinero, bienes o industria, con ánimo de
partir entre sí las ganancias (...).
Tiene carácter plurilateral y no se agota en el momento de su celebración, pues
perdura a través del tiempo, pudiendo unirse a él nuevos componentes (socios) o
separarse cumpliendo ciertos requisitos.
La característica más destacada de este contrato es que otorga a la entidad que
se constituye (sociedad) personalidad jurídica propia, independiente de cada uno de
sus componentes (socios)...» (CODERA MARTÍN, 1982: 253).
Según Argeri, la sociedad, en su noción comercial, «... es el contrato mediante
el cual dos o más personas ejercitan en común una actividad comercial de
producción de bienes o servicios, o intermediando en la circulación de bienes, en el
transporte, seguros, etc., acordando distribuirse las utilidades y pérdidas en
proporción al resultado de las negociaciones, según el convenio y en su defecto
aplicando la ley» (ARGERI, 1982: 363).
Al respecto, Rodríguez Rodríguez señala que «... el contrato de sociedad
como contrato asociativo y de organización, no coloca a unos partícipes frente a
otros, sino que al ser coincidentes y no contrapuestos los intereses de todos, sus
respectivas declaraciones de voluntad ofrecen contenido análogo y siguen la misma
dirección; al propio tiempo que sus prestaciones, aun pudiendo tener valor eco-
41
nómico distinto, son cualitativamente iguales y no van dirigidas a proporcionar a nadie el

goce inmediato de las mismas, sino a fundirse entre sí para proporcionar a todos los socios
las ventajas que resulten de la buena utilización del fondo común (RODRÍGUEZ
RODRÍGUEZ; citado por SOTO ÁLVAREZ, 1994: 95).
A decir de Ascarelli el contrato de sociedad o asociativo o de organización se
caracteriza por lo siguiente:
«a) Es un contrato plurilateral en el sentido de que cada socio entra en relaciones
jurídicas con todos los demás, considerados en conjunto como entidad y
con cada uno de ellos en particular (...).
b) Es un contrato atípico, es decir, las obligaciones que crea no están tipificadas a
través de formas previamente determinadas (...). En la sociedad cada socio puede obligarse
en forma muy variada y distinta, comprendiendo generalmente prestaciones mixtas: de dar,
hacer y no hacer.
c) Finalmente en la sociedad, como contrato de organización, las partes no sólo
tienen el deber (...), sino también el derecho de cumplir sus respectivas prestaciones, ya que
únicamente así se podrá cumplir el fin social» (ASCARELLI; citado por SOTO ÁLVAREZ,
1994: 95).
Lo relativo a las sociedades comerciales se encuentra regulado, principalmente, en la
Ley General de Sociedades (Ley Nro. 26887, del 05-12-1997). En el artículo 1 de la
referida Ley se precisa que quienes constituyen la sociedad convienen en aportar bienes o
servicios para el ejercicio en común de actividades económicas.
CLASES DE SOCIEDADES
Acerca de las clases de sociedades, León Batardón señala que son las siguien-
tes:
«1.° Las sociedades colectivas. Es una sociedad de dos o más personas que ejercen
el comercio bajo una razón social, y son responsables frente a terceros con
todos sus bienes, personal y solidariamente.
2° La sociedad en comandita simple. Esta sociedad se asemeja a la precedente,
pero comprende dos categorías de socios: unos (socios colectivos) res-
ponden con la totalidad de sus bienes; los otros (comanditarios), simples
aportadores de fondos no responden de las obligaciones de la compañía
sino hasta la concurrencia de la suma que se han comprometido a aportar a
la sociedad.
3.° La sociedad comanditaria por acciones. Se encuentran en ella las dos cate-
gorías de asociados de la precedente, pero los comanditarios constituyen
una colectividad de personas denominadas accionistas, y el capital social
42
NOCIONES GENERALES ACERCA DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES
está dividido en títulos negociables o acciones.

4.° La sociedad anónima. En esta sociedad, como en la comanditaria por
acciones, el capital está dividido en acciones, pero no existe más que una
categoría de asociados, o accionistas, responsables solamente hasta la
concurrencia de la suma que representan los títulos suscritos.
5.° La asociación en participación. Es una convención privada, que no tiene
existencia con respecto a tercero, sin razón social, y en la cual el gestor se
obliga personalmente frente a los que con él contratan, sin obligar a sus
asociados.
6.a La sociedad a capital variable. No es, propiamente hablando, un caso
especial de sociedad, sino más bien una modalidad aplicable a todas las
sociedades y cuya característica es la variabilidad del capital.
7° La sociedad de responsabilidad limitada. En esta clase de sociedades, los
socios, al igual que en las compañías anónimas, sólo son responsables hasta
la concurrencia de su aportación; pero las participaciones sociales no
pueden ser representadas por títulos negociables» (LEÓN BATARDON,
1970: 5-6).
León Batardón señala, además, lo siguiente:
«Las diferentes especies de sociedades que acabamos de enumerar se clasifican
en sociedades de persona y sociedades de capitales.
Las primeras tienen por base la mutua confianza de los socios. Las segundas tienen
como fin fundamental agrupar capitales, sin tener en cuenta las cualidades personales de
sus miembros.
Las sociedades colectivas y comanditarias simples son sociedades de personas. La
anónima es una sociedad de capitales. La comanditaria por acciones tiene carácter mixto.
La sociedad de responsabilidad limitada es una forma intermedia entre las sociedades
de personas y las de capitales, en tanto que su capital se halla representado por
participaciones no incorporadas en títulos» (LEÓN BATARDON, 1970: 6).
La Ley General de Sociedades prevé las siguientes clases o formas de sociedades:
A. Sociedad anónima (Libro II de la L.G.S., arts. 50 al 264).
B. Sociedad colectiva (Sección Primera del Libro III de la L.G.S., arts. 265
al 277).
C. Sociedad en comandita (Sección Segunda del Libro III de la L.G.S., arts.
278 al 282). Dicha sociedad se sub-clasifica en:
43
C.l Sociedad en comandita simple (Título II de la Sección Segunda del

LibroIIIdelaL.G.S.,art. 281).
C.2 Sociedad en comandita por acciones (Título III de la Sección Segunda
del Libro III de la L.G.S., art. 282).
D. Sociedad comercial de responsabilidad limitada (Sección Tercera del
Libro III de la L.G.S., arts. 283 al 294).
E. Sociedades civiles (Sección Cuarta del Libro III de la L.G.S., arts. 295 al
303).
No podemos dejar de mencionar que, de conformidad con lo dispuesto en el
artículo 2 de la Ley General de Sociedades, toda sociedad necesariamente tiene que
adoptar alguna de las formas previstas en la referida Ley (a que se hiciera alusión
líneas arriba). Por su parte, las sociedades sujetas a un régimen legal especial
(entiéndase normadas por cualquier otro dispositivo legal que no sea la Ley Nro.
26887) se rigen también por lo dispuesto en la Ley General de Sociedades, pero la
normatividad de esta última será aplicable en forma supletoria, vale decir, a falta de
disposición legal expresa.
En el último párrafo del artículo 2 de la Ley General de Sociedades se precisa
que la comunidad de bienes, en cualquiera de sus formas, se regula por las disposi-
ciones pertinentes del Código Civil. Así tenemos que dicha comunidad de bienes
será regulada, verbigracia, por los arts. 969 al 998 del Código Civil (tratándose de
la copropiedad o condominio), y por los arts. 301 al 326 (en el caso de la sociedad
de gananciales).
3. CONSTITUCIÓN DE SOCIEDADES
Sobre el particular, Soto Álvarez, al hacer referencia a los caracteres del acto
constitutivo social, señala que «en primer lugar se considera la denominada affectio
societatis o sea la voluntad de entrar en sociedad, en segundo lugar la necesidad de
aportaciones de los socios y en tercer lugar la llamada vocación a las ganancias y a
las pérdidas» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 95). Dicho autor explica que «por la affectio
societatis debe entenderse una igualdad de tal naturaleza en las partes que las cons-
tituya en verdaderos socios. En relación con las aportaciones debemos señalar que
no se podría realizar el fin común que, en general, es realizar negocios lucrativos,
independientemente de que en ocasiones éste no existe en cuyo caso no habrá la
llamada vocación a ganancias y pérdidas» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 96).
Por lo general, toda sociedad se constituye al menor por dos socios, ya sea que
éstos se traten de personas naturales (llamadas también físicas) o jurídicas
(denominadas también ideales o ficticias o morales). Esa es la pluralidad mínima
44
de socios exigida por la ley (art. 4 de la Ley Nro. 26887), la misma que, en caso de perderse
(por ejemplo, en caso de muerte del socio, extinción de la persona jurídica, etc.) trae como
consecuencia la disolución de pleno derecho (esto es, en forma automática) de la sociedad
de que se trate, a no ser que la referida pluralidad mínima de socios logre reconstituirse en
un plazo de seis meses contado desde el momento en que se produjo la pérdida de la
pluralidad de socios exigida legalmente.
Es de destacar que no será exigible la pluralidad de socios mínima a que se hizo
alusión anteriormente (conforme lo prevé el art. 4, in fine, de la L.G.S.):
A. Cuando el único socio es el Estado.
B. En cualquier otro caso señalado expresamente por la ley.
En lo que concierne a las modalidades de constitución de las sociedades, cabe señalar
que, tratándose de la sociedad anónima (y según el art. 3, primer párrafo, de la L.G.S.), ésta
puede constituirse de dos formas:
A. Constitución simultánea en un solo acto por los socios fundadores.
«Es el método tradicional para fundar una sociedad. Los socios se reúnen,
aportan bienes para pagar el capital, establecen las normas del pacto social
y del estatuto y suscriben la minuta y la escritura pública de constitución de
la sociedad» (ELIAS LAROZA, 1998, Primer Volumen: 20).
B. Constitución en forma sucesiva mediante oferta a terceros contenida en
el programa de fundación otorgado por los fundadores.
«El elemento fundamental que diferencia a esta forma de fundación, ex-
clusiva para la sociedad anónima, es la existencia de un proceso previo,
regulado por la Ley, que tiene por objeto reunir los socios que suscriban y
paguen las acciones de la nueva sociedad. Sólo después de culminado el
proceso se podrá otorgar la minuta y la escritura pública de constitución»
(ELIAS LAROZA, 1998, Primer Volumen: 21). Otra diferencia importante
es el rol de los fundadores, sustancialmente distinto al que les corresponde
en la constitución simultánea. En esta última, además de fundadores son
socios. En la que nos ocupa, no es indispensable que lo sean, al no ser
obligatorio que suscriban acciones...» (ELIAS LAROZA, 1998, Primer
Volumen: 21). «El verdadero rol de los fundadores, en este caso, es el de
promover la constitución de la nueva sociedad. Sus derechos y obligaciones
son los mismos, en su calidad de fundadores, e inclusive de mayor
responsabilidad y envergadura económica que en la constitución
simultánea. Pero, en tanto que fundadores, no se requiere que sean socios»
(ELIAS LAROZA, 1998, Primer Volumen: 21).
Sólo pueden constituirse simultáneamente en un solo acto las siguientes clases de
sociedades comerciales:
45
La sociedad colectiva.
La sociedad en comandita (simple y por acciones).
La sociedad comercial de responsabilidad limitada.
Las sociedades civiles.
El artículo 5 de la Ley General de Sociedades norma lo atinente al contenido y
formalidades del acto constitutivo de las sociedades comerciales, estableciendo
claramente que la sociedad se constituye por escritura pública (que, dicho sea de
paso, debe inscribirse obligatoriamente en el Registro del domicilio de la sociedad),
en la que debe constar el pacto social, que incluye el correspondiente estatuto.
En la escritura pública de constitución de la sociedad debe constar la desig-
nación de los primeros administradores de la misma, de acuerdo con las caracte-
rísticas de cada forma societaria (sociedad anónima, sociedad colectiva, sociedad
en comandita -simple y por acciones-, sociedad de responsabilidad limitada y
sociedad civil).
Puntualizamos que toda modificación del pacto social o del estatuto debe se-
guir la firma formalidad prevista legalmente (art. 5 de la L.G.S.) para la constitución
de la sociedad, vale decir, debe hacerse a través de la respectiva escritura pública,
la cual, debe tenerse presente, tiene que inscribirse con carácter obligatorio en el
Registro del domicilio de la sociedad de que se trate.
.Si el pacto social (que, reiteramos, incluye el correspondiente estatuto) no
hubiera adoptado la forma prevista legalmente, esto es, que conste en escritura
pública, entonces, cualquier socio se encuentra legitimado para exigir en sede
judicial el otorgamiento de la escritura pública del pacto social, pretensión que se
tramita como proceso sumarísimo. Al respecto, cabe señalar que, en líneas gene-
rales, el proceso sumarísimo se tramita de esta manera:
El Juez, al calificar la demanda, puede declarar su inadmisibilidad o
improcedencia, con arreglo a lo dispuesto en los artículos 426 y 427 del
Código Procesal Civil (numerales que tratan acerca de la inadmisibilidad
e improcedencia de la demanda), respectivamente (art. 551, primer
párrafo, del C.P.C.).
Si el Juez declara inadmisible la demanda, concederá al demandante tres
días para que subsane la omisión o defecto, bajo apercibimiento de ar-
chivar el expediente. Esta resolución es inimpugnable (art. 551, segundo
Si el Juez declara improcedente la demanda, ordenará la devolución de
los anexos presentados (art. 551, último párrafo, del C.P.C.).
46
Al admitir la demanda, el Juez concederá al demandado cinco días para

que la conteste (art. 554, primer párrafo, del C.P.C.).
Contestada la demanda o transcurrido el plazo para hacerla, el Juez fijará
fecha para la audiencia de saneamiento, conciliación, pruebas y sentencia,
la que deberá realizarse dentro de los diez días siguientes de contestada la
demanda o de transcurrido el plazo para hacerla, bajo responsabilidad
(art. 554, segundo párrafo, del C.P.C.).
Al iniciar la audiencia, y de haberse deducido excepciones o defensas
previas, el Juez ordenará al demandante que las absuelva, luego de lo cual
se actuarán los medios probatorios pertinentes a ellas, (art. 555 del
C.P.C.).
Concluida la actuación de los medios probatorios pertinentes a las
excepciones o defensas previas que se hubieren deducido, si encuentra
infundadas aquéllas, el Juez declarará saneado el proceso y propiciará la
conciliación proponiendo su fórmula. De producirse ésta, será de apli-
cación lo dispuesto en el artículo 470 del Código Procesal Civil, numeral
este último que trata sobre la audiencia con conciliación (art. 555 del
C.P.C.).
A falta de conciliación, el Juez, con la intervención de las partes, fijará los
puntos controvertidos y determinará los que van a ser materia de prueba
A continuación, rechazará los medios probatorios que considere in-
admisibles o improcedentes y dispondrá la actuación de los referidos a las
cuestiones probatorias que se susciten, resolviéndolas de inmediato (art.
555, tercer párrafo, del C.P.C.).
Actuados los medios probatorios referentes a la cuestión de fondo, el Juez
concederá la palabra a los Abogados que así lo soliciten (art. 555,
penúltimo párrafo, del C.P.C.).
Luego de haber hecho uso de la palabra los Abogados de las partes,
conforme se señalara en el acápite anterior, el Juez expedirá sentencia.
Excepcionalmente, puede reservar su decisión por un plazo que no exce-
derá de diez días contados desde la conclusión de la audiencia (art. 555,
penúltimo y último párrafos, del C.P.C.).
La sentencia es apelable con efecto suspensivo, dentro de tercer día de
notificada. También tiene efecto suspensivo la apelación de la resolución
que declara fundada una excepción o defensa previa. Las demás resolu-
ciones sólo son apelables durante la audiencia, sin efecto suspensivo y
con la calidad de diferidas (art. 556 del C.P.C.).
47
4. PERSONALIDAD JURÍDICA DE LAS SOCIEDADES Y VALIDEZ DE ACTOS

SOCIALES
El artículo 6 de la Ley General de Sociedades versa acerca de la adquisición y

vigencia de la personalidad jurídica de una sociedad, preceptuando que ésta adquiere
personalidad jurídica desde su inscripción en el Registro (Registro de Sociedades del lugar
del domicilio de la sociedad en cuestión). La referida personalidad jurídica de la sociedad
permanece vigente hasta tanto no se inscriba (en el indicado Registro de Sociedades) la
extinción de la sociedad.
Al respecto, Elias Laroza anota lo siguiente:
«... La sociedad es persona jurídica desde el momento de su inscripción en el
Registro y sólo pierde su personalidad el día que se inscribe su extinción.
Se entiende que la personalidad jurídica es la que detentan entes jurídicos
distintos de las personas físicas, que tienen una voluntad propia, están dotadas
de una organización estable y son sujetos de derecho diferentes a sus socios,
administradores o representantes». (ELIAS LAROZA, 1998, Primer Volumen:
28).
De acuerdo a lo normado en el artículo 7 de la Ley General de Sociedades, la validez
de los actos celebrados en nombre de la sociedad antes de su inscripción en el Registro
(Registro de Sociedades) está condicionada a:
La inscripción de la escritura pública de constitución en el Registro de
Sociedades.
La ratificación de los indicados actos celebrados en nombre de la sociedad antes
de su inscripción en el Registro de Sociedades, ratificación que debe realizarse
en el plazo perentorio de tres meses, contado a partir de la celebración del acto o
actos que materia de ratificación.
Advertimos que en caso de no ratificarse los actos celebrados en nombre de la
sociedad antes de su inscripción en el Registro de Sociedades, las personas que hubieran
celebrado tales actos en nombre de la sociedad (y no a título personal) serán responsables
frente a quienes hayan contratado y frente a terceros (art. 7, in fine, de la L.G.S.),
responsabilidad que se caracteriza por ser:
Personal.
Ilimitada.
Solidaria.
En lo que respecta a los convenios que se celebren entre socios o entre éstos y terceras
personas, cabe señalar que resultarán válidos ante la sociedad y le son
48
exigibles en todo cuanto le sea concerniente, desde el momento en que tales con-
venios le sean debidamente comunicados. En caso de existir CONTRADICCIóNes
entre el pacto social o el estatuto y alguna estipulación consignada en los convenios
celebrados por los socios o por éstos y terceros, la ley (art. 8 de la L.G.S.) dispone
que deben prevalecer los primeros (pacto social y estatuto), sin perjuicio de la
relación que pudiera establecer el convenio entre quienes lo celebraron.
5. DENOMINACIÓN O RAZÓN SOCIAL
En cuanto a la designación, denominación o nombre social, Narváez García

refiere que «su función esencial consiste en identificar a la persona jurídica como
empresario social...» (NARVAEZ GARCÍA, 1990: 28). El indicado jurista señala,
además, que «la designación de la sociedad se equipara al nombre de pila y apellido
de la persona natural. Así, el nombre comercial que adopta una compañía para
individualizarse y diferenciarse de las demás por medio del cual es conocida por el
público y actúa frente a terceros, se llama razón social, cuando se forma con los
prenombres y apellidos o con los apellidos de todos o algunos o varios socios; y es
denominación social cuando se toma de los negocios o actividades que constituyen
el objeto de la sociedad...» (NARVAEZ GARCÍA, 1990: 29). El mencionado autor
concluye que la razón social «... es la fórmula enunciativa del nombre completo de
alguno o algunos de los socios, o de la combinación abreviada que compendia los
apellidos de ellos. Basta que se mencione el apellido de un solo socio, pues las
expresiones y compañía,' hermanos," e hijos' u otras análogas indican la existencia
de los demás socios...» (NARVAEZ GARCÍA, 1990: 29).
En opinión de Villegas la razón social «... es el nombre social que se forma
incorporando el nombre de uno o más socios y exhibe la existencia de una res-
ponsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada. Por ello es propio de las sociedades
personales o mixtas donde se da esa responsabilidad subsidiaria» (VILLEGAS, 1988:
60). Y, para el citado tratadista, la denominación social «... implica la utilización de
un nombre de fantasía, que puede incluir el nombre de alguna persona física, socia
o no socia. No exhibe la existencia de responsabilidad subsidiaria y es propia de las
sociedades de capital donde los socios no contraen tal responsabilidad»
(VILLEGAS, 1988: 60).
El artículo 9 de la Ley General de Sociedades trata lo relacionado a la deno-
minación o razón social y señala:
Que la sociedad tiene una denominación o una razón social, según co-
rresponda a su forma societaria. En el primer caso puede utilizar, además,
un nombre abreviado (art. 9, primer párrafo, de la L.G.S.).
49
Que no se puede adoptar una denominación completa o abreviada o una

razón social igual o semejante a la de otra sociedad preexistente, salvo
cuando se demuestre legitimidad para ello (art. 9, segundo párrafo, de
laL.G.S.).
Que esta prohibición no tiene en cuenta la forma social (art. 9, tercer
párrafo, de la L.G.S.).
Que no se puede adoptar una denominación completa o abreviada o una
razón social que contenga nombres de organismos o instituciones públicas
o signos distintivos protegidos por derechos de propiedad industrial o
elementos protegidos por derechos de autor, salvo que se demuestre estar
legitimado para ello (art. 9, cuarto párrafo, de la L.G.S.).
Que el Registro (Registro de Sociedades) no inscribe a la sociedad que
adopta una denominación completa o abreviada o una razón social igual a
la de otra sociedad preexistente. En los demás casos previstos en los pá-
rrafos anteriores los afectados tienen derecho a demandar la modificación
de la denominación o razón social por el proceso sumarísimo (por lo que
deberá seguirse las reglas contenidas en los arts. 547 al 559 del Código
Procesal Civil, que integran el Capítulo I -«Disposiciones generales»-del
Título III -»Proceso sumarísimo»- de la Sección Quinta -»Procesos
contenciosos»- de dicho cuerpo de leyes) ante el juez del domicilio de la
sociedad que haya infringido la prohibición (art. 9, penúltimo párrafo, de
laL.G.S.).
Que la razón social puede conservar el nombre del socio separado o falle-
cido, si el socio separado o los sucesores del socio fallecido consienten en
ello. En este último caso, la razón social debe indicar esta circunstancia.
Los que no perteneciendo a la sociedad consienten la inclusión de su
nombre en la razón social quedan sujetos a responsabilidad solidaria, sin
perjuicio de la responsabilidad penal si a ello hubiere lugar (art. 9, in fine,
de laL.G.S.).
Acerca de la denominación o razón social de las sociedades comerciales debe
tenerse presente lo normado en los artículos 50, 266, 279, 284 y 296 de la Ley Ge -
neral de Sociedades, numerales que citamos a continuación:
La sociedad anónima puede adoptar cualquier denominación, pero debe
figurar necesariamente la indicación «sociedad anónima» o las siglas
«S.A.». Cuando se trate de sociedades cuyas actividades sólo pueden
desarrollarse, de acuerdo con la ley, por sociedades anónimas, el uso de la
indicación o de las siglas es facultativo (art. 50 de la L.G.S.).
50
La sociedad colectiva realiza sus actividades bajo una razón social que se
integra con el nombre de todos los socios o de algunos o alguno de ellos,
agregándose la expresión «Sociedad Colectiva» o las siglas «S.C.». La
persona que, sin ser socio, permite que su nombre aparezca en la razón
social, responde como si lo fuera (art. 266 de la L.G.S.).
La sociedad en comandita realiza sus actividades bajo una razón social
que se integra con el nombre de todos los socios colectivos, o de algunos
o alguno de ellos, agregándose, según corresponda, las expresiones «So-
ciedad en Comandita» o «Sociedad en Comandita por Acciones», o sus
respectivas siglas «S. en C.» o «S. en C. por A.». El socio comanditario
que consienta que su nombre figure en la razón social responde frente a
terceros por las obligaciones sociales como si fuera colectivo (art. 279
delaL.CS.).
La Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada tiene una denomi-
nación, pudiendo utilizar además un nombre abreviado, al que en todo
caso debe añadir la indicación «Sociedad Comercial de Responsabilidad
Limitada» o su abreviatura «S.R.L.» (art. 284 de la L.G.S.).
La sociedad civil ordinaria y la sociedad civil de responsabilidad limitada
desenvuelven sus actividades bajo una razón social que se integra con el
nombre de uno o más socios y con la indicación «Sociedad Civil» o su
expresión abreviada «S. Civil»; o, «Sociedad Civil de Responsabilidad
Limitada» o su expresión abreviada «S. Civil de R.L.» (art. 296 de la
L.G.S.).
Además, en relación con el tema de la denominación o razón social, es de
resaltar que cualquiera que participe en la constitución de una sociedad, o la
sociedad cuando modifique su pacto social o estatuto para cambiar su denomi-
nación, completa o abreviada, o su razón social, tiene derecho a protegerlos con
reserva de preferencia registral por un plazo de treinta días, vencido el cual ésta
caduca de pleno derecho (es decir, en forma automática). No se puede adoptar una
razón social o una denominación, completa o abreviada, igual o semejante a
aquella que esté gozando del derecho de reserva de preferencia registral (art.
lOdelaL.G.S.).
OBJETO SOCIAL
Gutiérrez Camacho, acerca del objeto social, anota lo siguiente:
«... El objeto social sería entonces la actividad que la sociedad realiza en ei
mercado. El cambio del objeto social exige un procedimiento agravado para su
51
aprobación y es causal que permite a los socios ejercer su derecho de separación.

De ahí que la ley exija que la sociedad describa detalladamente en qué consiste
su objeto, hecho que adicionalmente permitirá saber cuándo determinados actos
exceden el objeto de la sociedad.
En este sentido, el objeto social sirve para determinar la esfera de facultades de los
órganos sociales. Así, los administradores sólo podrán actuar dentro del ámbito de sus
poderes, los cuales a su turno necesariamente se enmarcarán dentro del objeto social...»
(GUTIÉRREZ CAMACHO, 2004: 53).
Lind Petrovic apunta sobre el tema lo siguiente:
«... El objeto social está conformado por las actividades (...) que la sociedad
deberá realizar para el logro del fin común que propugnan y anhelan los socios
(...)•
(...) El objeto social es la actividad económica a través de la cual la sociedad
busca desarrollarse durante su existencia y (...) son los fundadores quienes
determinan libremente cuál habrá de ser el objeto social teniendo como única
limitación el que sus actividades o aquellos negocios u operaciones lícitos cuya
descripción detallada constituye su objeto social, no sean contrarios a la ley ni a
la moral» (LIND PETROVIC, 2004: 170).
Argeri dice del objeto social lo siguiente:
«... En lo abstracto, es la ejercitación por el ente societario de una actividad
destinada a la producción o intercambio y calificada normativamente como
económica (...).
El tema debe ser analizado bajo distintos aspectos: a) histórico: sus conclusiones
sirven para delimitar el cuadro dentro del cual queda circunscripta la actividad de la
sociedad; b) dogmático jurídico-legal: analiza los presupuestos determinantes de esa
actividad, la posibilidad de actuar dentro de ese marco y la licitud de los actos que se
realicen, los cuales quedan fuera de su validez, en principio, cuando son notoriamente
extraños al objeto para que fuera constituido el ente social; c) legislación comparada: las
limitaciones quedan sujetas a las normas legales en punto al objeto societario en relación a
los vínculos entre sociedad y terceros. En el segundo aspecto (dogmático jurídico-legal), la
doctrina toma en cuenta el aspecto material y el abstracto en esta materia. En lo material,
unos entienden que el objeto social atañe a la actividad específica que estatutariamente
asignan los socios al ente societario en el contrato constitutivo, lo cual remite a la
valoración que le imputa el hombre de negocios (noción subjetiva); al paso que otros
indican como cartabón de apreciación u criterio objetivo, razón por la cual será necesario,
para efectuar aquella determinación, tomar en cuenta el concepto técnico profesional en el
momento de la apreciación» (ARGERI, 1982: 298).
52
Por su parte, Mascheroni apunta lo siguiente:

«La capacidad de las personas jurídicas está circunscripta al (y por el) cumpli-
miento de su objeto. Por ello el contenido del mismo no es indiferente para la
Ley de Sociedades, que requiere (...) un objeto preciso y determinado.
La determinación de las actividades comprendidas en el objeto social y la pre-
cisión consiguiente en su enunciado son condiciones necesarias (...). (...)
Sin perjuicio de su precisión y determinación, el objeto debe ser lícito (...) y
posible, tanto de hecho como de derecho. Posible de hecho, pues las actividades
a realizar deben ser tácticamente ejecutables, y de derecho, pues se descarta el
objeto prohibido en razón del tipo (...), de monopolios oficiales en ciertas
actividades, etc.
La unidad del objeto social no es incompatible con la pluralidad de actividades
comprendidas en el mismo, salvo en los casos de actividades determinadas por
la ley como excluyentes (...).
(...)
(...) No es necesaria la conexidad o complementación de las actividades
comprendidas en el objeto, siempre que sean descriptas en formas precisa y
determinada, circuncribiéndose a las que la sociedad se propone realizar...»
(MASCHERONI, 1993: 53-54).
Ferrero Diez Canseco sostiene que la importancia del objeto social se sustenta en los
siguientes argumentos:
«1. El objeto social delimita la actividad de la sociedad;
2. El objeto social ayuda en la determinación de lo que es el interés social;
3. Delimita la competencia de los órganos sociales, siendo incluso un freno a la
competencia de la junta general;
4. Fija los límites a las facultades de los representantes ya que no pueden actuar
más allá o en contra del mismo;
5. Tiene una función delimitadora que es útil para definir la esfera de actividades en
la que se invertirá el patrimonio social» (FERRERO DIEZ CANSECO; citado por
BEAUMONT CALLIRGOS, 1998: 74).
De acuerdo a lo normado en el artículo 11 (parte inicial del primer párrafo) de la Ley
General de Sociedades (numeral que versa sobre el objeto social), la sociedad circunscribe
sus actividades a aquellos negocios u operaciones lícitos cuya descripción detallada
constituye su objeto social.
En la parte final del primer párrafo del artículo 11 de la Ley General de Sociedades se
precisa que se entienden incluidos en el objeto social los actos re-
53
lacionados con el mismo que coadyuven a la realización de sus fines, aunque no estén
expresamente indicados en el pacto social o en el estatuto.
La Ley (art. 11, in fine, delaL.G.S.) prohibe terminantemente que una sociedad tenga
por objeto la realización de actividades, negocios u operaciones que por mandato de la
propia ley están asignados a otras entidades o personas con carácter privilegiado o de
exclusividad.
7. DOMICILIO
El artículo 20 de la Ley General de Sociedades establece ciertas reglas respecto del

domicilio de las sociedades comerciales, a saber:
El domicilio de la sociedad es el lugar, señalado en el estatuto, donde desarrolla
alguna de sus actividades principales o donde instala su administración.
En caso de discordancia entre el domicilio de la sociedad que aparece en el
Registro (Registro de Sociedades) y el que efectivamente ha fijado, se puede
considerar cualquiera de ellos.
La sociedad constituida en el Perú tiene su domicilio en territorio peruano, salvo
cuando su objeto social se desarrolle en el extranjero y fije su domicilio fuera del
país.
Sobre el particular, Elias Laroza hace estas precisiones:
«El establecimiento de un domicilio determina que se genere una relación de
relevancia jurídica entre una persona y un lugar determinado. Dicho lugar
determinará, entre otros efectos, la jurisdicción aplicable a la persona, las
dependencias en las que tendrá que cumplir con obligaciones de índole fiscal o
administrativa y el hecho de que una notificación produzca efectos jurídicos.
El estatuto de la sociedad debe establecer cuál es su domicilio. (...) El domicilio
señalado en el estatuto deberá coincidir, al menos, con uno de los siguientes
lugares: aquél donde desarrolla alguna de sus actividades principales o donde
instala su administración. Por actividades principales debemos entender
actividades comprendidas dentro del objeto social que se realizan con frecuencia
y regularidad, como la producción de bienes o el mantenimiento de
establecimientos abiertos al público para la venta de bienes o prestación de
servicios. La instalación de la administración corresponde al lugar desde el cual
se dirige a la sociedad, que puede coincidir con aquél en donde desarrolla alguna
de sus principales actividades» (ELIAS LAROZA, 1998, Primer Volumen: 59-
60).
54
Elias Laroza distingue bien entre domicilio social y sede social, anotando que «... la
sede social será (...) el lugar fijo y específico en el que la sociedad puede realizar alguna de
sus actividades o fijar su administración, mientras que el domicilio será una circunscripción
territorial en cuyo registro público deba inscribirse la sociedad» (ELIAS LAROZA, 1998,
Primer Volumen: 60).
Beaumont Callirgos diferencia entre domicilio social y dirección de esta manera:
«... No se debe confundir 'el domicilio' con la 'dirección'. El domicilio es la zona
geográfica, ciudad, provincia, que sirve de lugar de instalación y ubicación de
una sociedad y ordinariamente de la empresa de la que ella es titular. Tiene
conexión con la competencia de los jueces, periódico donde se harán las
publicaciones, fijación de la autoridad política, municipal, tributaria y otras.
Sería muy nocivo que si las oficinas de la sociedad se mudan de José Gálvez 390
Chimbóte a Miguel Grau 255 Chimbóte, la sociedad deba convocar auna junta
de accionistas porque ella deba aprobar una modificación estatutaria: el cambio
de domicilio o sede social. Hay que tener en cuenta que mudar de Coronel
Portillo 170 Piura a Francisco Bolognesi 170 Arequipa, sí es una modificación
de domicilio y por tanto,, modificación estatutaria que precisa ser aprobada por
la junta general de accionistas, tomando nota que sólo aquélla que acuerda su
traslado al extranjero da lugar al ejercicio del derecho de separación» (BEAU-
MONT CALLIRGOS, 1998: 93).
7.1 Sucursales de la sociedad
Por regla general, la sociedad constituida en el Perú, cualquiera fuese el lugar en que
esté domiciliada, se encuentra facultada para establecer sucursales u oficinas en otros
lugares del país o en el extranjero, potestad ésta que no podrá ejercerse en la hipótesis de
existir en el pacto social o en el estatuto estipulación expresa en sentido contrario (art. 21,
primer párrafo, de la L.G.S.).
La sociedad constituida en el extranjero y domiciliada también fuera del Perú, que
realice actividades en nuestro país en forma habitual, se halla facultada para establecer
sucursales u oficinas y para fijar domicilio en el Perú para todos aquellos actos, negocios u
operaciones que realice aquí en nuestro medio. Si la sociedad constituida y domiciliada en
el extranjero que desarrolla de manera habitual actividades en el Perú no fijase domicilio en
nuestro país, entonces, se presume (presunción juris tantum o relativa, vale decir, que
admite prueba en contrario) que tiene su domicilio en la Capital de la República.
55
7.1.1. Voto por medio electrónico o postal

Los accionistas o socios podrán para efectos de la determinación del quorum,
así como para la respectiva votación y adopción de acuerdos, ejercer el derecho de
voto por medio electrónico siempre que éste cuente con firma digital o por medio
postal a cuyo efecto se requiere contar con firmas legalizadas (Art. 21-A, primer
Cuando se utilice firma digital, para ejercer el voto electrónico en la adopción
de acuerdos, el acta electrónica resultante deberá ser almacenada mediante micro-
firma digital, conforme a ley (Art. 21-A, segundo párrafo, de la L.G.S.).
Para el voto electrónico se requiere que los socios cuenten con firma digital y
que el acta electrónica con los acuerdos sea almacenada mediante microfirma
digital, según las leyes de la materia. En especial, se deberá atender la Ley 27269,
Ley de firmas y certificados digitales y el D. Leg 681, que regulan el uso de tecnolo-
gías avanzadas en materia de archivo de documentos e información tanto respecto a
la elaborada en forma convencional cuanto la producida por procedimientos
informáticos en computadoras. Para el voto postal se requiere que el documento
que contenga el voto tenga firmas legalizadas de los socios.
Cuando la sociedad aplique estas formas de voto deberá garantizar el respeto
al derecho der intervención de cada accionista o socio, siendo responsabilidad del
presidente de la junta el cumplimiento de la presente disposición (Art. 21-A, tercer
La instalación de una junta o asamblea universal asi como la voluntad social
formada a través del voto electrónico o postal tiene los mismos efectos que una
junta o asamblea realizada de manera presencial (art. 21-A, último párrafo, de la
L.G.S.)
Según lo mencionado en los párrafos precedentes se concluya que a través de
la inclusión del presente artículo se ha buscado agilizar y asegurar el ejercicio del
derechco a voto de socios y accionistas que no puedan acudir a una junta de
accionistas, mediante mecanismos de participación debidamente acreditados y
acorde con los avances tecnológicos y desarrollo de las comunicaciones.
8. REPRESENTACIÓN DE LA SOCIEDAD
En principio, toda sociedad se obliga frente a las personas con las que hayan
celebrado algún contrato y frente a terceros (estos últimos de buena fe) por los
actos que hayan celebrados quienes ejercen debidamente la representación de la
sociedad, vale decir, por aquellos actos celebrados en el marco de las facultades con
56
que cuentan los representantes de la sociedad, siendo irrelevante para tal efecto si
los actos en cuestión comprometen o no a la sociedad a negocios u operaciones no
comprendidos dentro del objeto social de la sociedad de que se trate (art. 12, primer
Tanto los socios como los administradores (según el tipo de sociedad ante el
que se esté) son responsables frente a la sociedad que integran o a la que pertenecen
por los daños y perjuicios irrogados a la sociedad como consecuencia de los acuer-
dos adoptados con su voto y en virtud de los cuales se pudiera haber autorizado la
celebración de actos que extralimitan su objeto social y que la obligan frente a co-
contratantes y terceros de buena fe (condición esta última que, dicho sea de paso,
no resulta afectada por la inscripción del pacto social). Naturalmente, la res-
ponsabilidad civil aludida precedentemente no obsta de ningún modo la eventual
responsabilidad penal en que pudieran incurrir con motivo de la extralimitación del
objeto social. Ello se desprende del texto del artículo 12 de la Ley General de
Sociedades.
Es de destacar que las personas que no cuentan con la representación de la
sociedad no obligan a esta última con los actos que pudieran realizar, incluso si
tales actos los llevan a cabo en nombre de la sociedad. Tal situación, recogida en el
artículo 13 de la Ley General de Sociedades, no es sino la complementación del
artículo 12 del indicado cuerpo de leyes que, como hemos visto, trata de los actos
que obligan a la sociedad y que no son otros sino aquellos celebrados por quienes
ejercen la representación de la misma, siempre, claro está, dentro de los límites de
las facultades con que se cuente. No podemos dejar de mencionar que la
responsabilidad civil o penal en que pudieran incurrir las personas que realizan
actos en nombre de la sociedad sin contar con la autorización del caso, vale decir,
sin tener la representación que eventualmente pudieran invocar, recae única y
exclusivamente en los autores de los actos en mención. Elias Laroza señala sobre el
tema que «... quienes no están debidamente autorizados no obligan a la sociedad.
Pero de ello se desprende que quienes sí lo están obligan a la sociedad. En otras
palabras, el tercero que contrata con una sociedad tiene una sola obligación:
verificar que las personas que contrataron con ellos tienen poderes suficientes de la
sociedad y que esos poderes fueron otorgados por órganos sociales que estaban
autorizados por el estatuto o por la ley para dar tales poderes. Allí termina la
obligación del tercero. Verificados los poderes, si éstos son conformes, el tercero
sabe, terminantemente, que la sociedad queda obligada» (ELIAS LAROZA, 1998,
Primer Volumen: 47).
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 14 (primer párrafo) de la Ley
General de Sociedades, el nombramiento de administradores, de liquidadores o de
cualquier representante de la sociedad, así como el otorgamiento de poderes
57
por la sociedad surten efecto desde su aceptación expresa o desde que las referidas personas
desempeñan la función o ejercen tales poderes.
El nombramiento de administradores, liquidadores o de cualquier representante de la
sociedad, así como cualquier revocación, renuncia, modificación o sustitución de las
mencionadas personas o de sus poderes, deben ser inscritos en el Registro de Sociedades
dejando constancia del nombre y documento de identidad del designado o del
representante, según el caso (art. 14, segundo párrafo, delaL.G.S.).
Las inscripciones aludidas anteriormente se realizan en el Registro de Sociedades del
lugar del domicilio de la sociedad por el mérito, no de escritura pública (aunque esta
formalidad no está prohibida), sino de la copia certificada de la parte pertinente del acta
donde conste el acuerdo válidamente adoptado por el órgano social competente. No se
requiere inscripción adicional para el ejercicio del cargo o de la representación en cualquier
otro lugar.
A tenor de lo dispuesto en la última parte del artículo 14 de la Ley General de
Sociedades, el gerente general o los administradores de la sociedad, según sea el caso,
gozan de las facultades generales y especiales de representación procesal señaladas en el
Código de la materia, por el solo mérito de su nombramiento, salvo estipulación en
contrario del estatuto. El citado precepto legal hace referencia, pues, a los artículos 74 y 75
del Código Procesal Civil (C.P.C), normas éstas que regulan lo concerniente a las facultades
generales y especiales de representación, respectivamente, y que disponen expresamente lo
siguiente:
- Art. 74 del C.P.C. (facultades generales de representación:
«La representación judicial confiere al representante las atribuciones y potesta-
des generales que corresponden al representado, salvo aquellas para las que la
ley exige facultades expresas. La representación se entiende otorgada para todo
el proceso, incluso para la ejecución de la sentencia y el cobro de costas y costos,
legitimando al representante para su intervención en el proceso y realización de
todos los actos del mismo, salvo aquellos que requieran la intervención personal
y directa del representado».
- Art. 75 del C.P.C. (facultades especiales de representación):
«Se requiere el otorgamiento de facultades especiales para realizar todos los
actos de disposición de derechos sustantivos y para demandar, reconvenir,
contestar demandas y reconvenciones, desistirse del proceso y de la pretensión,
allanarse a la pretensión, conciliar, transigir, someter a arbitraje las pretensiones
controvertidas en el proceso, sustituir o delegar la representación procesal y para
los demás actos que exprese la ley.
58
El otorgamiento de facultades especiales se rige por el principio de literalidad. No

se presume la existencia de facultades no conferidas explícitamente».
Debe tenerse presente que toda persona (administrador, liquidador, representante de la
sociedad, etc.) cuyo nombramiento haya sido inscrito en el Registro respectivo tiene
derecho a que en este último se inscriba también lo relativo a su renuncia, debiendo para
ello dirigir la correspondiente solicitud con firma nota-rialmente legalizada, debidamente
acompañada de la copia de la carta de renuncia con constancia notarial de haber sido
entregada a la sociedad (art. 15, in fine, de laL.G.S.).
El artículo 17 de la Ley General de Sociedades versa acerca del ejercicio de poderes
no inscritos, señalando claramente que cuando un acto inscribible se celebra mediante
representación, basta para su inscripción que se deje constancia o se inserte el poder en
virtud del cual se actúa en nombre de la sociedad.
9. INSCRIPCIÓN DE ACTOS SOCIALES
Lo que atañe a la inscripción de los actos de la sociedad se encuentra normado en los

artículos 16, 17, 18 y 435 de la Ley General de Sociedades, que establecen lo siguiente:
El pacto social y el estatuto deben ser presentados al Registro para su inscripción
en un plazo de treinta días contados a partir de la fecha de otorgamiento de la
escritura pública (art. 16, primer párrafo, de la L.G.S.).
La inscripción de los demás actos o acuerdos de la sociedad, sea que requieran o
no el otorgamiento de escritura pública, debe solicitarse al Registro en un plazo
de treinta días contados a partir de la fecha de realización del acto o de
aprobación del acta en la que conste el acuerdo respectivo (art. 16, segundo
Toda persona puede ampararse en los actos y acuerdos a que se refiere el art. 16
de la Ley General de Sociedades para todo lo que le favorezca, aun cuando no se
haya producido su inscripción (art. 16, parte final, de laL.G.S.).
Cuando un acto inscribible se celebra mediante representación basta para su
inscripción que se deje constancia o se inserte el poder en virtud del cual se actúa
(art. 17 de la L.G.S.).
Los otorgantes o administradores, según sea el caso, responden solidariamente
por los daños y perjuicios que ocasionen como consecuencia de la
59
mora en que incurran en el otorgamiento de las escrituras públicas u otros

instrumentos requeridos o en las gestiones necesarias para la inscripción
oportuna de los actos y acuerdos mencionados en el artículo 16 de la Ley General
de Sociedades (numeral citado líneas arriba). Así lo preceptúa el artículo 18 de la
Ley General de Sociedades. Sobre el particular, Elias Laroza señala lo siguiente:
«El primer supuesto de responsabilidad está referido a la mora en el otorga-
miento de escrituras públicas u otros instrumentos. Si bien la LGS no señala
expresamente plazos dentro de los cuales deben otorgarse las escrituras
públicas -salvo el caso que mencionaremos en el siguiente párrafo- una
correcta interpretación del artículo 16 de la misma ley, concordado con el
que es objeto del presente comentario (esto es, el art. 18 de la L.G.S.), nos
lleva a afirmar que el plazo dentro del cual los administradores u otorgantes
deben otorgar el referido instrumento público coincide con el plazo de
treinta días exigido por el mencionado artículo 16 para la presentación de la
solicitud de inscripción de los actos o acuerdos de la sociedad.
(...)
En cuanto al segundo supuesto, el hecho determinante de responsabilidad
es el transcurso del plazo de treinta días mencionado en el artículo 16.
El otro supuesto está dirigido a establecer que los otorgantes o adminis-
tradores, según el caso, no se liberan de su responsabilidad al presentar
para su inscripción el correspondiente acto o acuerdo al Registro, dentro
del plazo de treinta días antes aludido.
En efecto, la norma hace mención a los actos necesarios para la inscripción
oportuna de los acuerdos mencionados en el artículo 16 de la Ley. Por
tanto, los otorgantes o administradores serán responsables, aun habiendo
presentado los referidos instrumentos dentro del plazo de ley, si al final no
pudieron ser inscritos en el registro, por defectos de forma o de fondo del
acto o acuerdo que se pretende inscribir.
Aun cuando la norma no lo precisa, debe entenderse que la demora en
realizar las gestiones necesarias para la inscripción -a efectos de determinar
la responsabilidad- debe obedecer a causas imputables a los otorgantes o
administradores, según sea el caso. Por lo expuesto, los otorgantes y los
administradores deberán velar porque la escritura pública de constitución y
todos los demás actos y acuerdos de la sociedad sean debidamente inscritos
en el registro, encontrándose obligados a realizar los actos necesarios para
subsanar cualquier obstáculo derivado de la clasificación del registrador»
(ELIAS LAROZA, 1999, Primer Volumen: 56-57).
Las publicaciones y demás documentos exigidos por esta ley (L.G.S.) deben
insertarse en las escrituras públicas o adjuntarse a las copias cer-
60
tincadas o solicitudes que se presenten al Registro para la inscripción del

respectivo acto (art. 435 de la L.G.S.).
10. LOS APORTES EN LA SOCIEDAD
10.1 Generalidades
«Aportar significa contraer la obligación de dar o de hacer en favor de una
sociedad; aporte, en términos generales, es toda prestación de algo que tenga
valor de uso y valor de cambio, dado o hecho por los asociados en favor de la
compañía; y pagar el aporte es entregarlo o cumplirlo en el lugar, forma y tiempo
estipulados...» (NARVAEZ GARCÍA, 1990: 111-112).
«El asociado que aporta bienes en general (el dinero es un bien) cumple una
obligación de dar, y se denomina socio capitalista; y el que sólo aporta servicios
personales, su propia capacidad o actividad material o intelectual, sus
conocimientos especializados en técnicas o procedimientos industriales o
comerciales, etc., es socio industrial, v su obligación es de hacer» (NARVAEZ
GARCÍA, 1990: 112).
Con arreglo a lo previsto en el artículo 22 de la Ley General de Sociedades, cada

socio está obligado frente a la sociedad por lo que se haya comprometido a aportar al
capital.
De acuerdo a lo normado en el segundo párrafo del artículo 22 de la Ley General de
Sociedades, el aporte transfiere en propiedad a la sociedad el bien aportado, salvo que se
estipule que se hace a otro título (uso o usufructo, por ejemplo), en cuyo caso la sociedad
adquiere sólo el derecho transferido a su favor por el socio aportante.
Contra el socio moroso respecto de sus aportes, la sociedad está facultada para lo
siguiente:
A) Exigir el cumplimiento de la obligación mediante el proceso ejecutivo. Esta clase
de proceso se tramita del siguiente modo:
Presentada la demanda, el Juez calificará el título ejecutivo, verificando la
concurrencia de los requisitos formales del mismo. De considerarlo
admisible, dará trámite a la demanda expidiendo mandato ejecutivo
debidamente fundamentado, el que contendrá una orden de pago de lo
adeudado, incluyendo intereses y gastos demandados, bajo apercibimiento
de iniciarse la ejecución forzada. Si la obligación es en parte líquida y en
parte ilíquida, se puede demandar la primera (art. 697, primer y último
párrafos, del C.P.C.).
61
El mandato ejecutivo es apelable sin efecto suspensivo. La apelación

sólo podrá fundarse en la falta de requisitos formales del título (art.
697, penúltimo párrafo, del C.P.C.).
Si el título ejecutivo no reúne los requisitos formales, el Juez de pla-
no denegará la ejecución. El auto denegatorio sólo se notificará al
ejecutado si queda consentido o ejecutoriado (art. 699 del C.P.C.).
El ejecutado puede contradecir la ejecución y proponer excepciones
y defensas previas, dentro de cinco días de notificado con el mandato
ejecutivo, proponiendo los medios probatorios. Sólo son admisibles
la declaración de parte, los documentos y la pericia. La contradicción
se podrá fundar en: 1. la inexigibilidad o iliquidez de la obligación
contenida en el título; 2. la nulidad formal o falsedad del título
ejecutivo; 3. la extinción de la obligación exigida; o 4. excepciones o
defensas previas. El Juez debe declarar liminarmente la improce-
dencia de la contradicción si ésta se funda en supuestos distintos a
los enumerados (art. 700 del C.P.C.).
Si hay contradicción se concede traslado al ejecutante, quien deberá
absolverla dentro de tres días proponiendo los medios probatorios
respectivos (art. 701, primer párrafo, del C.P.C.).
El Juez, según lo dispone el primer párrafo del artículo 701 del Có-
digo Procesal Civil, citará a audiencia para dentro de diez días de
realizada la absolución (del traslado de la contradicción) o sin ella, la
que se sujetará a lo dispuesto en el artículo 555 de dicho cuerpo de
leyes, en lo que fuese aplicable. Este último precepto legal prescribe
lo siguiente:
Al iniciar la audiencia, y de haberse deducido excepciones y defen-
sas previas, el Juez ordenará al demandante que las absuelva, luego
de lo cual se actuarán los medios probatorios pertinentes a ellas.
Concluida su actuación, si encuentra infundadas las excepciones o
defensas previas propuestas, declarará saneado el proceso y propiciará
la conciliación proponiendo su fórmula. De producirse ésta, será de
aplicación lo dispuesto en el artículo 470 del Código Procesal Civil,
numeral que trata sobre la audiencia con conciliación.
A falta de conciliación, el Juez, con la intervención de las partes, fijará
los puntos controvertidos y determinará los que van a ser materia de
prueba.
62
A continuación, rechazará los medios probatorios que considere

inadmisibles o improcedentes y dispondrá la actuación de los refe-
ridos a las cuestiones probatorias que se susciten, resolviéndolas de
inmediato.
Actuados los medios probatorios referentes a la cuestión de fondo, el
Juez concederá la palabra a los Abogados que así lo soliciten. Luego,
expedirá sentencia.
Excepcionalmente, puede reservar su decisión por un plazo que no
excederá de diez días contados desde la conclusión de la audiencia.
Si no se formula contradicción, el Juez expedirá sentencia sin más
trámite ordenando llevar adelante la ejecución (art. 701, in fine, del
C.P.C.).
El plazo para expedir sentencia es de cinco días de realizada la au-
diencia o de vencido el plazo para contradecir (art. 702 del C.P.C.).
B) Excluir al socio moroso por el proceso sumarísimo. El proceso sumarí-
simo, dicho sea de paso, se tramita de esta manera:
improcedencia, con arreglo a lo dispuesto en los artículos 426 y 427
del Código Procesal Civil (numerales que tratan acerca de la
inadmisibilidad e improcedencia de la demanda), respectivamente
(art. 551, primer párrafo, del C.P.C.).
Si el Juez declara inadmisible la demanda, concederá al demandante
tres días para que subsane la omisión o defecto, bajo apercibimiento
de archivar el expediente. Esta resolución es inimpugnable (art. 551,
segundo párrafo, del C.P.C.).
Si el Juez declara improcedente la demanda, ordenará la devolución
de los anexos presentados (art. 551, último párrafo, del C.P.C.).
Al admitir la demanda, el Juez concederá al demandado cinco días
para que la conteste (art. 554, primer párrafo, del C.P.C.).
Contestada la demanda o transcurrido el plazo para hacerla, el Juez

fijará fecha para la audiencia de saneamiento, conciliación, pruebas y
sentencia, la que deberá realizarse dentro de los diez días siguientes
de contestada la demanda o de transcurrido el plazo para hacerla,
bajo responsabilidad (art. 554, segundo párrafo, del C.P.C.).
63

previas, el Juez ordenará al demandante que las absuelva, luego de lo
cual se actuarán los medios probatorios pertinentes a ellas, (art. 555
del C.P.C.).
excepciones o defensas previas que se hubieren deducido, si en-
cuentra infundadas aquéllas, el Juez declarará saneado el proceso y
propiciará la conciliación proponiendo su fórmula. De producirse
ésta, será de aplicación lo dispuesto en el artículo 470 del Código
Procesal Civil, numeral este último que trata sobre la audiencia con
conciliación (art. 555 del C.P.C.).
prueba (art. 555, segundo párrafo, del C.P.C.).
inmediato (art. 555, tercer párrafo, del C.P.C.).
Juez concederá la palabra a los Abogados que así lo soliciten (art.
excederá de diez días contados desde la conclusión de la audiencia
(art. 555, penúltimo y último párrafos, del C.P.C.).
La sentencia es apelable con efecto suspensivo, dentro de tercer día
de notificada. También tiene efecto suspensivo la apelación de la
resolución que declara fundada una excepción o defensa previa. Las
demás resoluciones sólo son apelables durante la audiencia, sin
efecto suspensivo y con la calidad de diferidas (art. 556 del C.P.C.).
En lo que atañe a la exclusión del socio por la morosidad en los aportes,
Halperín refiere lo siguiente:
«El mero vencimiento del plazo (para efectuar los aportes) hace al socio incurrir
en mora, con las siguientes consecuencias:
64
a) si el aporte fuere en dinero en efectivo, 'debe abonar el interés corriente'
b) si el aporte consistiera en bienes no dinerarios, la mora le hará resarcir todos los

'daños y perjuicios' resultantes de la mora (...);
c) la posibilidad de excluir al socio inejecutante, previa intimación para que realice
el aporte...» (HALPERIN, 1964: 194-195).
10.2 Aportes dinerarios
El artículo 23 de la Ley General de Sociedades trata lo relativo a los aportes dinerarios

y preceptúa que los aportes en dinero se desembolsan en la oportunidad y condiciones
estipuladas en el pacto social. El aporte que figura pagado al constituirse la sociedad o al
aumentarse el capital debe estar depositado, a nombre de la sociedad, en una empresa
bancaria o financiera del sistema financiero nacional al momento de otorgarse la escritura
pública correspondiente.
De acuerdo a lo normado en el artículo 24 de la Ley General de Sociedades, que versa
sobre los gastos necesarios de la sociedad, otorgada la escritura pública de constitución y
aun cuando no hubiese culminado el proceso de inscripción de la sociedad en el Registro, el
dinero depositado según el artículo 23 del indicado cuerpo de leyes (es decir, el dinero
depositado como aporte, a nombre de la sociedad, en una empresa bancaria o financiera del
sistema financiero nacional) puede ser utilizado por los administradores, bajo su
responsabilidad personal, para atender gastos necesarios de la sociedad. Al respecto,
Beaumont Callirgos explica que «... en primer lugar, la autorización para efectuar estos
gastos procede después de otorgada la escritura pública. En segundo lugar está referida,
efectivamente, al dinero depositado en los bancos. En tercer lugar, se debe ser muy
restrictivo con la acepción 'gastos necesarios de la sociedad'. Entiéndase por tales, los
gastos notariales, algunos tributos o tasas que pudieran afectar al acto constitutivo o al
capital, o los derechos regístrales. No puede entenderse por tales los gastos por actividades
u operaciones conducentes al objeto social, porque en primer lugar se habría sido explícito
al redactar la norma y evitar tenerse que llegar a ello vía interpretación; y en segundo lugar,
porque tales egresos no tienen la condición propiamente de gasto, sino de inversión»
(BEAUMONT CALLIRGOS, 1998: 99).
10.3 Aportes no dinerarios
Acerca de los aportes no dinerarios o en especie, Narváez García enseña que «... la
expresión ' aportes en especie' indica que son bienes corporales o incorporales
65
susceptibles de apropiación privada, que no estén fuera del comercio y sean apre-
ciables en dinero. Desde luego, comprenden tanto prestaciones individualizadas,
esto es, cosas ciertas y determinadas (especies), como determinables por su calidad
y cantidad (género)...» (NARVAEZ GARCÍA, 1990: 116-117).
De conformidad con lo dispuesto en la parte final del artículo 22 de la Ley
General de Sociedades, el aporte de bienes no dinerarios se reputa efectuado al
momento de otorgarse la escritura pública.
El artículo 25 de la Ley General de Sociedades precisa -en su primer párrafo-
respecto de los aportes no dinerarios que la entrega de bienes inmuebles aportados
a la sociedad se reputa efectuada al otorgarse la escritura pública en la que conste
el aporte.
En el último párrafo del artículo 25 de la Ley General de Sociedades se señala
que la entrega de bienes muebles (distintos al dinero, se entiende) aportados a la
sociedad debe quedar completada a más tardar al otorgarse la escritura pública de
constitución o de aumento de capital, según sea el caso.
Tratándose de aportes no dinerarios consistentes en documentos de crédito o
títulos valores, todo ello se encuentra normado en el artículo 26 de la Ley General
de Sociedades, conforme al cual:
Si el pacto social admite que el socio aportante entregue como aporte títu-
los valores o documentos de crédito a su cargo, el aporte no se considera
efectuado hasta que el respectivo título o documento sea íntegramente
pagado.
Si el pacto social contempla que el aporte esté representado por títulos
valores o documentos de crédito en los que el obligado principal no es el
socio aportante, el aporte se entenderá cumplido con la transferencia de
los respectivos títulos o documentos, con el endoso de los respectivos
títulos valores o documentos y sin perjuicio de la responsabilidad solidaria
prevista en la ley.
La valuación de los aportes no dinerarios está contemplada en el artículo 27
de la Ley General de Sociedades, que dispone que en la escritura pública donde
conste el aporte de bienes o de derechos de crédito, debe insertarse un informe de
valorización en el que se describe lo siguiente:
Los bienes o derechos objeto del aporte.
Los criterios empleados para su valuación.
El valor de los bienes o derechos objeto del aporte.
66
Al respecto, Mascheroni sostiene que la valuación de aportes no dinerarios

sigue este orden: a) valuación fijada en el mismo contrato de sociedad; b) los
precios de plaza, cuando se tratara de bienes muebles o mercaderías con precio
corriente en el lugar de celebración del contrato y, además, susceptible de ser
determinado ciertamente; c) en defecto de los anteriores supuestos, corresponde la
valuación pericial, efectuada por el o los funcionarios designados a tal fin...»
(MASCHERONI, 1986: 83).
10.4 Saneamiento de los aportes
Tal como lo señala el artículo 28 -primer párrafo- de la Ley General de So -

ciedades, el aportante asume ante la sociedad la obligación de saneamiento del bien
aportado. Aquí se comprende «... cualquier obligación de saneamiento que pudiera
generarse como consecuencia de la transferencia en propiedad de bienes de
cualquier naturaleza aportados a la sociedad» (ELIAS LAROZA, 1998, Primer
Volumen: 72). «... Sin perjuicio de la indemnización que se encuentre obligado a
pagar el aportante a la sociedad, el menor valor atribuido a los bienes, los vicios
ocultos, la imposibilidad de perfeccionar la transferencia, etc., deberán ser eva-
luados por el Directorio o el órgano social que corresponda a fin de determinar si se
requiere la reducción del capital social...» (ELIAS LAROZA, 1998, Primer
Volumen: 72).
Si el aporte consiste en un conjunto de bienes que se transfiere a la sociedad
como un solo bloque patrimonial, unidad económica o fondo empresarial, el apor-
tante está obligado al saneamiento del conjunto y de cada uno de los bienes que lo
integran (art. 28, segundo párrafo, de la L.G.S.). «En estos casos, sin perjuicio del
saneamiento individual que corresponda por cada uno de los bienes aportados en
conjunto, el obligado queda obligado a satisfacer el saneamiento de la totalidad de
los bienes que conforman el bloque patrimonial, de tal manera que, si el derecho de
propiedad sobre alguno de los bienes no pudiera perfeccionarse o éste resultase
inútil por culpa del aportante para los fines previstos por la sociedad, el aportante
deberá responder frente a la sociedad por todo el conjunto comprometido,
perdiendo el derecho a recibir la totalidad de las acciones que correspondan al
bloque patrimonial aportado, en tanto no repare el defecto o la diferencia que
impide que el aporte del bloque patrimonial se perfeccione» (ELIAS LAROZA,
1998, Primer Volumen: 72).
En cambio, si el aporte consiste en la cesión de un derecho, la responsabilidad
del aportante se limita al valor atribuido al derecho cedido, pero está obligado (el
aportante) a garantizar en la oportunidad en que se realizó el aporte:
67
La existencia del derecho cedido.

La exigibilidad del derecho cedido.
La solvencia del deudor del derecho cedido.
10.5 Riesgo y pérdida de los aportes

La Ley General de Sociedades regula lo concerniente al riesgo de los bienes
objeto de aporte en su artículo 29, el mismo que señala que el riesgo del bien apor -
tado en propiedad es de cargo de la sociedad desde que se verifica su entrega.
En lo que respecta al riesgo del bien aportado en uso o usufructo, tal riesgo
recae (según la parte final del art. 29 de la L.G.S.) sobre el socio que realiza el aporte,
perdiendo la sociedad el derecho a exigir la sustitución del bien.
Lo que atañe a la pérdida de los aportes antes de su entrega se encuentra
previsto en el artículo 30 de la Ley General de Sociedades, numeral que prescribe
que la pérdida del aporte ocurrida antes de su entrega a la sociedad produce los
siguientes efectos:
1. Si se trata de un bien cierto o individualizado, la obligación del socio
aportante se resuelve y la sociedad queda liberada de la contraprestación. El socio
aportante queda obligado a indemnizar a la sociedad en el caso que la pérdida del
bien le fuese imputable.
2. Si se trata de un bien incierto, el aportante no queda liberado de su obli-
gación.
3. Si se trata de un bien a ser aportado en uso o usufructo, el aportante puede
optar por sustituirlo con otro que preste a la sociedad el mismo beneficio. La
sociedad queda obligada a aceptar el bien sustituto salvo que el bien perdido fuese
el objeto que se había propuesto explotar. En este último caso, el socio aportante
queda obligado a indemnizar a la sociedad si la pérdida del bien le fuese imputable.
11. EL PATRIMONIO SOCIAL
Acerca del patrimonio social, Soto Álvarez anota que «... el patrimonio social
está formado por el conjunto de bienes y derechos de la sociedad, con deducción de
sus obligaciones. (...) Es el Patrimonio: Conjunto de bienes, derechos, obligaciones
y cargas apreciables en dinero y que constituyen una universalidad. El patrimonio
está formado inicialmente con el conjunto de las aportaciones de los socios...»
(SOTO ÁLVAREZ, 1994: 105-106).
68
Según Argeri, el patrimonio social es el«... complejo de relaciones comerciales

de contenido económico y bienes que integran el fondo societario...» (ARGERI,
1982: 315). El referido autor precisa que el capital social es el «... monto global del
valor neto correspondiente a los bienes aportados, o que se han prometido aportar
en cumplimiento de la obligación tomada al suscribir las acciones de una sociedad.
El capital social que está constituido por los aportes, constituye el patrimonio de la
sociedad. Esto último, dentro de la técnica de los negocios, está formado por la
masa activa de los bienes; y en el tecnicismo jurídico queda comprendido, no sólo
el activo, sino también el pasivo, es decir, los bienes y las deudas...» (ARGERI,
1982:89).
Mantilla Molina distingue entre patrimonio social y capital social de esta
manera: «No debe en modo alguno confundirse el patrimonio de la sociedad con el
capital social, aunque originalmente coincidan. El capital social es la cifra en que se
estima la suma de las obligaciones de dar de los socios, y señala el nivel mínimo
que debe alcanzar el patrimonio social para que los socios puedan disfrutar de las
ganancias de la sociedad. Por tanto, permanece invariable, mientras no cambie el
número de puestos de socios o no se altere el momento de las obligaciones a cargo
de ellos. Por el contrario, el patrimonio social está cambiando continuamente; sujeto
a todas las vicisitudes de la sociedad, aumenta cuando sus negocios son prósperos,
se menoscaba en caso contrario. Sobre el patrimonio social repercuten todas las
operaciones de la sociedad, al paso que el capital social sólo se afecta por las rela -
ciones entre la sociedad y sus propios socios. El capital social es un número que
tiene un significado jurídico y contable, pero que no tiene un correlato económico:
pueden haberse perdido casi todos los bienes de la sociedad, y, sin embargo, el
capital social permanece invariable, para decirnos a cuánto ascendieron las aporta-
ciones de los socios y para determinar el contenido de diversas normas jurídicas...»
(MANTILLA MOLINA; citado por SOTO ÁLVAREZ, 1994: 106).
De Pina Vara señala al respecto lo siguiente: «... Debe distinguirse entre los
conceptos de capital social y patrimonio social. El capital social es la cifra aritmética
que representa el valor de las aportaciones de los socios; el patrimonio social es el
conjunto de bienes y derechos realmente poseídos por la sociedad de un momento
determinado...» (DE PINA VARA; citado por SOTO ÁLVAREZ, 1994: 106).
Dicho autor agrega que «... el patrimonio social posee un carácter esencialmente
mudable; sufre las constantes oscilaciones que el éxito o fracaso de las operaciones
le imprimen. El capital social, por el contrario, es inmutable, fijo, salvo el caso de
aumento o reducción realizado legalmente...» (DE PINA VARA; citado por SOTO
ÁLVAREZ, 1994: 106).
69
En relación al capital social, Mascheroni anota lo siguiente:

«En el acto constitutivo de la sociedad, el capital queda integrado con la suma de
los aportes de los socios. En ese momento, por consiguiente, capital y patrimonio
son valores equivalentes, circunstancia que (...) no se mantiene luego durante la
existencia de la sociedad dado que el capital pasa a ser una expresión nominal,
un rubro más del balance y una mención en el contrato o estatuto social, con
cifras que dejan de ser representativas del haber patrimonial de la entidad.
Transcurridos los primeros ejercicios económicos, el patrimonio social está
constituido por el capital más las distintas cuentas capitalizables (reservas libres,
saldos de revalúos contables o técnicos, etc.).
Por eso en las sociedades donde rige la limitación de la responsabilidad de los
socios, dicha responsabilidad se limita a los respectivos aportes al tiempo de la
constitución, pero más adelante será el patrimonio social la prenda común de los
acreedores y la medida conjunta de la responsabilidad de la sociedad.
Según los diversos tipos societarios, el capital se expresa unitariamente (socieda-
des de tipo personal), por cuotas (S.R.L.) o por acciones (sociedades anónimas o
en comandita por acciones).
Tanto las cuotas como las acciones son fracciones ideales en que se divide el
capital y cuya titularidad o tenencia corresponde a los socios. Pero se diferencian
básicamente por cuanto las cuotas sociales carecen de autonomía y circulación
fuera del contrato social. Por el contrario, las acciones son -a la vez que partes
alícuotas del capital- títulos circulatorios autónomos, cuya transmisión no incide
en el estatuto de la sociedad emisora» (MASCHERONI, 1993: 55).
De acuerdo a lo normado en el artículo 31 de la Ley General de Sociedades, el
patrimonio social responde por las obligaciones de la sociedad, sin perjuicio de la
responsabilidad personal de los socios en aquellas formas societarias que así lo contemplan.
Así tenemos, por ejemplo: A) el caso de las sociedades colectivas, en las que, según el
artículo 265 de la Ley General de Sociedades, los socios responden en forma solidaria e
ilimitada por las obligaciones sociales, no produciendo todo pacto en contrario efecto
contra terceros; y B) el caso de las sociedades civiles ordinarias, en las que, a tenor del
artículo 295, in fine, de la Ley General de Sociedades, los socios responden personalmente
y en forma subsidiaria, con beneficio de excusión, por las obligaciones sociales y lo hacen,
salvo pacto distinto, en proporción a sus aportes.
Puntualizamos que, por disposición del artículo 32 de la Ley General de Sociedades,
el nuevo socio, es decir, quien adquiere una acción o participación en una sociedad
existente, responde, de acuerdo a la forma societaria respectiva, por todas las obligaciones
sociales contraídas por la sociedad con anterioridad, no surtiendo ningún pacto en contrario
efecto alguno frente a terceros.
70
12. NULIDAD DEL PACTO SOCIAL
Antes que nada conviene tener presente qué debe entenderse por pacto social.
Acerca de la concepción del pacto social, Beaumont Callirgos refiere que el pacto
social «... es el documento originario que inserta la identificación de los fundadores, la
manifestación de la voluntad de los socios de constituir la sociedad, el monto del capital
suscrito y la forma de su pago, el nombre e identificación de los primeros administradores y
el estatuto...» (BEAUMONT CALLIRGOS, 1998: 50).
Sobre el particular, Narváez García enseña lo siguiente:
«La doctrina suele distinguir entre el contrato -germen de la sociedad- y los
estatutos -conjunto de reglas de conducta de la sociedad que rigen su funcio-
namiento-. La escritura que da nacimiento al sujeto de derecho afecta la fase
contractual y los estatutos afectan a la organización corporativa. Pero estos dos
conceptos son consustanciales a la sociedad y sobre ambos recae el consenti-
miento de los asociados. Además, el estatuto social es el ordenamiento consen-
tido por los fundadores de la compañía para regular la vida de ésta tanto en su
organización como en sus relaciones internas y externas. Esas reglas de conducta
constituyen la ley primordial de los asociados, y si son válidas ' preferirán a las
normas legales supletivas y a las costumbres mercantiles' (...).
(...) Acto constitutivo y estatutos se confunden en la teoría y en la praxis, pues
condensan el conjunto de estipulaciones convencionales condicionadas a las
normas imperativas y a las dispositivas por vía principal, ya que sólo pueden
contrariar o completar preceptos legales simplemente supletivos. La obligato-
riedad de esas reglas que gobiernan a la sociedad se extiende a los asociados
presentes y futuros; y una vez surtido el requisito de publicidad mercantil, son
oponibles a terceros» (NARVAEZ GARCÍA, 1990: 219-220).
12.1 Causales
Las causales de nulidad del pacto social se encuentran contempladas en el artículo 33

de la Ley General de Sociedades, conforme al cual, una vez inscrita la escritura pública de
constitución, la nulidad del pacto social sólo puede declararse:
1. Por incapacidad o por ausencia de consentimiento válido de un número de socios
fundadores que determine que la sociedad no cuente con la pluralidad de socios
requerida por la ley. Al respecto el artículo 4 de la Ley General de Sociedades
señala: A. que la sociedad se constituye cuando menos por dos socios, que
pueden ser personas naturales o jurídicas; B. que si la sociedad pierde la
pluralidad mínima de socios y ella no se
71
reconstituye en un plazo de seis meses, se disuelve de pleno derecho al

término de ese plazo; y C. que no es exigible la pluralidad de socios cuando
el único socio es el Estado o en otros casos señalados expresamente por la
ley.
2. Por constituir su objeto alguna actividad contraria a las leyes que interesan
al orden público o a las buenas costumbres, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artículo 410 de la Ley General de Sociedades, según el cual: A. el Poder Ejecutivo
mediante Resolución Suprema expedida con el voto aprobatorio del Consejo de
Ministros, solicitará a la Corte Suprema la disolución de sociedades cuyos fines o
actividades sean contrarios a las leyes que interesan al orden público o a las buenas
costumbres; B. la Corte Suprema resuelve, en ambas instancias, la disolución o
subsistencia de la sociedad; C. la sociedad puede acompañar las pruebas de
descargo que juzgue pertinentes en el término de treinta días, más el término de la
distancia si su sede social se encuentra fuera de Lima o del Callao; D. producida la
resolución de disolución y salvo que la Corte haya dispuesto otra cosa, el
directorio, el gerente o los administradores bajo responsabilidad, convocan a la
junta general para que dentro de los diez días designe a los liquidadores y se dé
inicio al proceso de liquidación; y E. si la convocatoria no se realiza o si la junta
general no se reúne o no adopta los acuerdos que le competen, cualquier socio,
accionista o tercero puede solicitar al juez de la sede social que designe a los
liquidadores y dé inicio al proceso de liquidación, por el proceso sumarísimo.
3. Por contener estipulaciones contrarias a normas legales imperativas u
omitir consignar aquellas que la ley exige.
2. Por omisión de la forma obligatoria prescrita.
12.2 Improcedencia de la nulidad del pacto social

Se desprende del artículo 34 de la Ley General de Sociedades, numeral que
versa acerca de la improcedencia de la nulidad del pacto social, que no obstante lo
indicado en el artículo 33 del indicado cuerpo de leyes (precepto legal que trata
sobre las causales de nulidad del pacto social), la nulidad del pacto social no puede
ser declarada:
1. Cuando la causa de ella ha sido eliminada por efecto de una modificación
del pacto social o del estatuto realizada con las formalidades exigidas pol-
la ley.
72
2. Cuando las estipulaciones omitidas pueden ser suplidas por normas legales
vigentes y aquéllas no han sido condición esencial para la celebración del
pacto social o del estatuto, de modo que éstos pueden subsistir sin ellas.
12.3 Pretensión de nulidad del pacto social: Vía procedimental y ca-

ducidad
A tenor de lo dispuesto en la primera parte del artículo 35 de la Ley General

de Sociedades, la demanda de nulidad del pacto social se tramita por el proceso
abreviado, se dirige contra la sociedad y sólo puede ser iniciada por personas con
legítimo interés. La referida vía procedimental se tramita de este modo:
Presentada la demanda, los demandados tienen: A. Tres días para in-
terponer tachas u oposiciones a los medios probatorios, contados desde la
notificación de las resoluciones que los tienen por ofrecidos; B. cinco días
para interponer excepciones y defensas previas, contados desde la
notificación de la demanda; C. cinco días para absolver el traslado de las
excepciones o defensas previas planteadas contra la reconvención; y D.
diez días para contestar la demanda y reconvenir (art. 491 -incisos 1, 3,
4y5delC.P.C).
Por su parte, el demandante tiene: A. Tres días para absolver las tachas u
oposiciones; B. cinco días para interponer excepciones o defensas previas
contra la reconvención; C. cinco días para absolver el traslado de las
excepciones o defensas previas; D. cinco días para ofrecer medios
probatorios si en la contestación se invocan hechos no expuestos en la
demanda; y E. diez días para absolver el traslado de la reconvención (art.
491 -incisos 2, 3, 4, 6 y 7- del C.P.C.).
La audiencia de saneamiento procesal y conciliación se realizará dentro
de los quince días de vencido el plazo para contestar la demanda o re-
convenir (art. 491, inciso 8, del C.P.C.).
En la audiencia de saneamiento procesal y conciliación, inicialmente el
Juez actuará los medios probatorios ofrecidos que considere necesarios
para el saneamiento del proceso, si se hubieran formulado excepciones o
defensas previas; luego procederá a pronunciarse sobre la validez de la
relación procesal, declarando: A. la existencia de una relación jurídica
procesal válida; o B. la nulidad y consiguiente conclusión del proceso por
invalidez insubsanable de la relación, precisando sus defectos; o C. la
concesión de un plazo de cinco días, sin alterar el curso de la audiencia, si
73
los defectos de la relación fuesen subsanables. Subsanados los defectos, el

Juez declarará saneado el proceso por existir una relación jurídica procesal
válida, de no ser así, lo declarará nulo y consiguientemente concluido
(arts. 493, inciso 1, y 465 del C.P.C.).
En la audiencia de saneamiento procesal y conciliación, una vez declarada
la existencia de una relación jurídica procesal válida, el Juez procederá a
propiciar la conciliación entre las partes, salvo que hubiera concedido
apelación con efecto suspensivo (art. 493, inciso 2, del C.P.C.).
Si la conciliación no se produjera, el Juez, con lo expuesto por las partes,
procederá a enumerar los puntos controvertidos y, en especial, los que
van a ser materia de prueba. A continuación decidirá la admisión de los
medios probatorios ofrecidos, si los hubieran. Luego ordenará la
actuación de los medios probatorios ofrecidos referentes a las cuestiones
probatorias, de haberlas. Al final de la audiencia de saneamiento procesal
y conciliación, el Juez comunicará a las partes el día, la hora y el lugar
para la realización de la audiencia de pruebas (arts. 493, inciso 3, y 471
del C.P.C.).
La audiencia de pruebas se realizará dentro de los veinte días siguientes a
la realización de la audiencia de saneamiento y conciliación (art. 491,
inciso 9, del C.P.C.).
Las audiencias especial y complementaria, si fuera el caso, se llevarán a
cabo dentro de los cinco días de realizada la audiencia de pruebas (art.
491, inciso 10, del C.P.C.).
Se emitirá sentencia dentro de los veinticinco días de terminada la au-
diencia de pruebas o las audiencias especial y complementaria, si éstas se
hubieren realizado (art. 491, inciso 11, del C.P.C.).
Las partes tienen cinco días para apelar la sentencia, apelación que tendrá
efecto suspensivo (art. 491, inciso 12, del C.P.C.). También tendrá efecto
suspensivo la apelación de las siguientes resoluciones judiciales: la resolu-
ción que declara improcedente la demanda, la que declara la invalidez de
la relación procesal con carácter insubsanable, y la que declara fundada
una excepción o defensa previa (art. 494 del C.P.C.).
La caducidad de la pretensión de nulidad del pacto social se halla prevista en
la parte final del artículo 35 de la Ley General de Sociedades, en donde se señala
claramente que la acción de nulidad caduca a los dos años de inscrita la escritura
pública de constitución en el Registro (Registro de Sociedades).
74
12.4 Efectos de la sentencia de nulidad del pacto social

Lo concerniente a los efectos de la sentencia de nulidad del pacto social se
encuentra normado en los artículos 36 y 37 de la Ley General de Sociedades, que
establecen lo siguiente:
La sentencia firme que declara la nulidad del pacto social ordena su
inscripción en el Registro (Registro de Sociedades) y disuelve de pleno
derecho la sociedad (art. 36, primer párrafo, de la L.G.S.).
La junta general, dentro de los diez días siguientes de la inscripción de la
sentencia, designa al liquidador o a los liquidadores. Si omite hacerlo, lo
hace el juez en ejecución de sentencia, y a solicitud de cualquier inte -
resado (art. 36, primer párrafo, de la L.G.S.).
La sociedad mantiene su personalidad jurídica sólo para los fines de la
liquidación (art. 36, primer párrafo, de la L.G.S.).
Cuando las necesidades de la liquidación de la sociedad declarada nula así
lo exijan, quedan sin efecto todos los plazos para los aportes y los socios
estarán obligados a cumplirlos, de inmediato (art. 36, último párrafo, de
laL.G.S.).
La sentencia firme que declara la nulidad del pacto social o del estatuto
no surte efectos frente a los terceros de buena fe (art. 37 de la L.G.S.).
Beaumont Callirgos, al examinar el texto del artículo 36 de la Ley General de
Sociedades refiere que «... se trata de un caso muy interesante, porque la sociedad
ha sido inscrita pero una sentencia firme declara la nulidad del pacto social. Esto
quiere decir que la inscripción es nula, jurídicamente, la sociedad no se ha
constituido ni por supuesto, ha nacido persona jurídica alguna. Sin embargo el
legislador utiliza una ficción y para los fines de su extinción ordenada, le extiende
personalidad jurídica que jamás ha tenido, según fallo judicial, y sólo para el pro -
pósito liquidatorio» (BEAUMONT CALLIRGOS, 1998: 120).
13. NULIDAD DE ACUERDOS SOCIETARIOS
Se infiere del artículo 38 de la Ley General de Sociedades que son nulos los
acuerdos societarios siguientes:
Los acuerdos societarios adoptados con omisión de las formalidades de
publicidad prescritas.
Los acuerdos societarios contrarios a las leyes que interesan al orden
público.
75
Los acuerdos societarios contrarios a las leyes que interesan a las buenas
costumbres.
Los acuerdos societarios contrarios a las estipulaciones del pacto social.
Los acuerdos societarios contrarios a las estipulaciones del estatuto.
Los acuerdos societarios que lesionen los intereses de la sociedad en
beneficio directo o indirecto de uno o varios socios.
Los acuerdos adoptados por la sociedad en conflicto con el pacto social o
el estatuto, así cuenten con la mayoría necesaria, si previamente no se ha
modificado el pacto social o el estatuto con sujeción a las respectivas
normas legales y estatutarias.
De conformidad con lo señalado en la parte final del artículo 38 de la Ley Ge-
neral de Sociedades, la nulidad de acuerdos societarios se rige por lo dispuesto en
los artículos 34, 35 y 36 del indicado cuerpo de leyes (referidos, respectivamente, a
la improcedencia de la nulidad del pacto social, a la vía procedimental -abreviada- y
caducidad de la pretensión de nulidad del pacto social y a los efectos de la sentencia
de nulidad del pacto social, numerales vistos en el punto 12., y subpuntos que lo
integran, del presente Capítulo de la obra), salvo en cuanto al plazo establecido en
el artículo 35 de la Ley General de Sociedades (cual es el plazo de caducidad de la
acción de nulidad, es decir, dos años), cuando esta ley señale expresamente un
plazo más corto de caducidad.
14. DISTRIBUCIÓN DE UTILIDADES Y PERDIDAS DE LA SOCIEDAD

Lo relativo a la distribución de utilidades y pérdidas de la sociedad se en-
cuentra normado en los artículos 39 y 40 de la Ley General de Sociedades que
preceptúan lo siguiente:
La distribución de beneficios a los socios se realiza en proporción a sus
aportes al capital. Sin embargo, el pacto social o el estatuto pueden fijar
otras proporciones o formas distintas de distribución de los beneficios
(art. 39, primer párrafo, de la L.G.S.). Al respecto, Elias Laroza señala
que «la regla fundamental en las sociedades relativa a los beneficios y las
pérdidas sociales es la de la proporcionalidad entre los socios. Dicha regla
consiste en que, tanto en el caso de utilidades como de pérdidas, ellas se
distribuyen o se asumen en proporción al aporte de cada socio. Sin
embargo, la Ley permite toda clase de pactos que establezcan formas o
proporciones diferentes, mientras no se llegue al extremo de la exclusión»
76
Todos los socios deben asumir la proporción de las pérdidas de la socie-

dad que se fije en el pacto social o el estatuto. Sólo puede exceptuarse de
esta obligación a los socios que aportan únicamente servicios. A falta de
pacto expreso, las pérdidas son asumidas en la misma proporción que los
beneficios (art. 39, penúltimo párrafo, de la L.G.S.).
Está prohibido que el pacto social excluya a determinados socios de las
utilidades o los exonere de toda responsabilidad por las pérdidas, salvo en
este último caso, por lo indicado en el párrafo anterior (art. 39, último
La distribución de utilidades sólo puede hacerse en mérito de los estados
financieros preparados al cierre de un período determinado o la fecha de
corte en circunstancias especiales que acuerde el directorio. Las sumas
que se repartan no pueden exceder del monto de las utilidades que se
obtengan (art. 40, primer párrafo, de la L.G.S.).
Si se ha perdido una parte del capital no se distribuye utilidades hasta que
el capital sea reintegrado o sea reducido en la cantidad correspondiente
(art. 40, segundo párrafo, de la L.G.S.).
Tanto la sociedad como sus acreedores pueden repetir por cualquier
distribución de utilidades hecha en contravención con el art. 40 de la
L.G.S., contra los socios que las hayan recibido, o exigir su reembolso a
los administradores que las hubiesen pagado. Estos últimos son solida-
riamente responsables (art. 40, penúltimo párrafo, de la L.G.S.).
Los socios que hubiesen actuado de buena fe estarán obligados sólo a
compensar las utilidades recibidas con las que les correspondan en los
ejercicios siguientes, o con la cuota de liquidación que pueda tocarles
(art. 40, in fine, de la L.G.S.).
Beaumont Callirgos dice del artículo 40 de la Ley General de Sociedades

(referido al reparto de utilidades y citado líneas arriba) que «... este artículo tiene
un doble propósito: asegurar la intangibilidad del capital social, impidiendo que el
mismo se vea reducido a través de la distribución de utilidades ficticias; y cumplir
con el compromiso y pacto social de remunerar al capital en gestión económica y
expuesta a riesgo. Destacan en la norma, tres conceptos: a. la vinculación de las
utilidades con el balance general anual o parcial que las demuestre; b. que en nin-
gún caso se repartan por concepto de utilidades mayores cantidades que las que
efectivamente existan como tales; y c. que tratándose de norma imperativa, sea
nulo cualquier pacto que contraríe los dos supuestos anteriores» (BEAUMONT
CALLIRGOS, 1998: 127).
77
15. CONTRATOS PREPARATORIOS EN LAS SOCIEDADES
A tenor de lo dispuesto en el artículo 41 de la Ley General de Sociedades, los

contratos preparatorios que celebren las sociedades reguladas por esta ley o los que
tengan por objeto las acciones, participaciones o cualquier otro título emitido por
ellas, son válidos cualquiera sea su plazo, salvo cuando esta ley señale un plazo
determinado. «El contenido de la norma tiene dos claras vertientes: por un lado,
todo contrato preparatorio que esté relacionado con cualquier sociedad tiene plena
validez y no está sujeto a ningún plazo legal, salvo que lo establezca la propia LGS,
rigiendo plenamente el plazo que se señale en el propio contrato preparatorio,
cualquiera que sea. Por otro lado, estas disposiciones alcanzan, en la misma forma,
a cualquier contrato que verse sobre acciones, participaciones o cualquier clase de
título que puedas ser emitido por sociedades reguladas por la Ley» (ELIAS
LAROZA, 1998, Primer Volumen: 95).
Sobre el particular, conviene tener presente lo dispuesto en los artículos 1414
al 1425 del Código Civil, que tratan sobre los contratos preparatorios de compro-
miso de contratar y de opción y que citamos a continuación:
Art. 1414 del C.C. (compromiso de contratar): «Por el compromiso de

contratar las partes se obligan a celebrar en el futuro un contrato defini -
tivo».
Art. 1415 del C.C. (contenido del compromiso de contratar): «El compro-
miso de contratar debe contener, por lo menos, los elementos esenciales
del contrato definitivo».
Art. 1416 del C.C. (plazo del compromiso de contratar): «El plazo del
compromiso de contratar debe ser determinado o determinable. Si no se
estableciera el plazo, éste será de un año».
Art. 1417del C.C. (renovación del compromiso de contratar): «El compro-
miso de contratar puede ser renovado a su vencimiento por un plazo no
mayor que el indicado como máximo en el artículo 1416 y así sucesiva-
mente».
Art. 1418 del C.C. (negativa injustificada a celebrar contrato definitivo):
«La injustificada negativa del obligado a celebrar el contrato definitivo
otorga a la otra parte alternativamente el derecho a:
1.- Exigir judicialmente la celebración del contrato.
2.- Solicitar se deje sin efecto el compromiso de contratar.
En uno u otro caso hay lugar a la indemnización de daños y perjuicios».
78
Art. 1419 del C.C. (contrato de opción): «Por el contrato de opción, una
de las partes queda vinculada a su declaración de celebrar en el futuro un
contrato definitivo y la otra tiene el derecho exclusivo de celebrarlo o
no».
Art. 1420 del C.C. (contrato de opción recíproca): «Es válido el pacto en
virtud del cual el contrato de opción recíproca puede ser ejercitado in-
distintamente por cualquiera de las partes».
Art. 1421 del C.C. (contrato de opción con reserva de beneficiario): «Es
igualmente válido el pacto conforme al cual el optante se reserva el
derecho de designar la persona con la que se establecerá el vínculo defi-
nitivo».
Art. 1422 del C.C. (contenido del contrato de opción): «El contrato de
opción debe contener todos los elementos y condiciones del contrato
definitivo».
Art. 1423 del C.C. (plazo del contrato de opción): «El plazo del contrato
de opción debe ser determinado o determinable. Si no se estableciera el
plazo, éste será de un año».
Art. 1424 del C.C. (renovación del contrato de opción): «Al vencimiento de
la opción, las partes pueden renovarla por un plazo no mayor al máximo
señalado en el artículo 1423 y así sucesivamente».
Art. 1425 del C.C. (formalidad de los contratos preparatorios): «Los con-
tratos preparatorios son nulos si no se celebran en la misma forma que la
ley prescribe para el contrato definitivo bajo sanción de nulidad».
16. CORRESPONDENCIA Y PUBLICACIONES EN LAS SOCIEDADES
Con arreglo a lo previsto en el artículo 42 de la Ley General de Sociedades,

que regula lo concerniente a la correspondencia en las sociedades, en tal corres -
pondencia deberá indicarse, cuando menos, lo siguiente:
A. La denominación de la sociedad, completa o abreviada, o su razón so

cial.
B. Los datos relativos a la inscripción de la sociedad en el Registro.
En cuanto a las publicaciones referidas a las sociedades, los artículos 43, 44 y

435 de la Ley General de Sociedades prescriben lo siguiente:
79
Las publicaciones a que se refiere esta ley (L.G.S.) serán hechas en el pe-
riódico del lugar del domicilio de la sociedad encargado de la inserción
de los avisos judiciales (art. 43, primer párrafo, de la L.G.S.).
Las sociedades con domicilio en las provincias de Lima y Callao harán
las publicaciones cuando menos en el Diario Oficial El Peruano y en uno
de los diarios de mayor circulación de Lima y Callao, según sea el caso
(art. 43, segundo párrafo, de la L.G.S.).
La falta de la publicación, dentro del plazo exigido por la ley, de los avisos
sobre determinados acuerdos societarios en protección de los derechos de
los socios o de terceros, prorroga los plazos que la ley confiere a éstos
para el ejercicio de sus derechos, hasta que se cumpla con realizar la
publicación (art. 43, in fine, de la L.G.S.).
Dentro de los quince primeros días de cada mes, la Superintendencia Na-
cional de los Registros Públicos publicará en su página web y en el Portal
del Estado, una relación de las sociedades cuya constitución, disolución o
extinción haya sido inscrita durante el mes anterior, con indicación de su
denominación o razón social y los datos de su inscripción. En la misma
oportunidad, la Superintendencia Nacional de los Registros Públicos
publicará, por el mismo medio, una relación de las modificaciones del
estatuto o pacto social inscritas durante el mes anterior, con indicación de
la denominación o razón social, una sumilla de la modificación y los
datos de inscripción de la misma (art. 44, primer párrafo, de la L.G.S.).
Para efecto de lo dispuesto en los párrafos anteriores, dentro de los diez
primeros días útiles de cada mes las oficinas regístrales, bajo responsabili-
dad de su titular, remitirán a la Superintendencia Nacional de los Registros
Públicos la información correspondiente (art. 44, último párrafo, de la
L.G.S.).
Las publicaciones y demás documentos exigidos por esta ley (L.G.S.)
deben insertarse en las escrituras públicas o adjuntarse a las copias cer-
tificadas o solicitudes que se presenten al Registro para la inscripción del
respectivo acto (art. 435 de la L.G.S.).
17. PLAZOS EN LAS SOCIEDADES
Por mandato del artículo 45 de la Ley General de Sociedades, salvo expresa

disposición en contrario, los plazos contenidos en esta ley se computan con arreglo
al Código Civil.
80
Al respecto, debe tenerse presente lo normado en los artículos 183 y 184 del Código
Civil, que establecen lo siguiente:
- Art. 183 del C.C. (cómputo del plazo):
«El plazo se computa de acuerdo al calendario gregoriano, conforme a las
siguientes reglas:
1. El plazo señalado por días se computa por días naturales, salvo que la ley o el
acto jurídico establezcan que se haga por días hábiles.
2. El plazo señalado por meses se cumple en el mes del vencimiento y en el día de
éste correspondiente a la fecha del mes inicial. Si en el mes de vencimiento falta tal día, el
plazo se cumple el último día de dicho mes.
1. El plazo señalado por años se rige por las reglas que establece el inciso 2.
2. El plazo excluye el día inicial e incluye el día del vencimiento.
3. El plazo cuyo último día sea inhábil, vence el primer día hábil siguiente».
- Art. 184 del C.C. (alcances de las reglas sobre cómputo del plazo):
«Las reglas del artículo 183 son aplicables a todos los plazos legales o conven-
cionales, salvo disposición o acuerdo diferente».
18. EMISIÓN DE COPIAS CERTIFICADAS Y DEMÁS TÍTULOS Y DOCUMENTOS

EN LAS SOCIEDADES
Las copias certificadas a que se refiere la Ley General de Sociedades pueden ser
expedidas mediante fotocopias autenticadas por notario o por el administrador o gerente de
la sociedad, según el caso, con las responsabilidades de Ley (art. 46, primer párrafo, de la
L.G.S.).
Las copias certificadas para los actos que requieran inscripción deberán ser
certificadas por notario. Así lo determina la parte final del artículo 46 de la Ley General de
Sociedades.
Por otro lado, para la emisión de los títulos y documentos a que se refiere la Ley
General de Sociedades, se puede utilizar, en lugar de firmas autógrafas, medios mecánicos
o electrónicos de seguridad. Ello lo señala el artículo 47 de la Ley General de Sociedades.
19. EL ARBITRAJE Y LA CONCILIACIÓN EN LAS SOCIEDADES
El artículo 48 de la Ley General de Sociedades regula lo atinente al arbitraje en las

sociedades, preceptuando así lo siguiente:
81
Los socios o accionistas pueden en el pacto o en el estatuto social adoptar

un convenio arbitral para resolver las controversias que pudiera tener la
sociedad con sus socios, accionistas, directivos, administradores y
representantes, las que surjan entre ellos respecto de sus derechos u
obligacionies, las relativas al cumplimiento de los estatutos o la validez
de los acuerdos y para cualquier otra situación prevista en esta ley.
El convenio arbitral alcanza a los socios, accionistas, directivos, admi-
nistradores y representantes que se incorporen a la sociedad así como a
aquellos que al momento de suscitarse la controversia hubiesen dejado de
serlo.
El convenio arbitral no alcanza a las convocatorias a juntas de accionistas
o socios.
El pacto o estatuto social puede también contemplar un procedimiento de
conciliación para resolver la controversia con arreglo a la ley de la
materia.
20. CADUCIDAD DE ACCIONES JUDICIALES RELACIONADAS CON LAS

SOCIEDADES
El artículo 49 de la Ley General de Sociedades regula la caducidad de las
acciones judiciales relacionadas con las sociedades y fija un plazo de caducidad,
aplicable siempre que no exista norma expresa que establezca un plazo de cadu-
cidad distinto.
Así tenemos que, según el referido artículo 49 de la Ley General de Sociedades,
las pretensiones del socio o de cualquier tercero contra la sociedad, o viceversa, por
actos u omisiones relacionados con derechos otorgados por esta ley, respecto de los
cuales no se haya establecido un plazo, caducan a los dos años a partir de la fecha
correspondiente al acto que motiva la pretensión.
21. DURACIÓN Y PRORROGA DE LA SOCIEDAD
De acuerdo a lo normado en el artículo 19 de la Ley General de Sociedades:

La duración de la sociedad puede ser por plazo determinado o indeter-
minado.
Salvo que sea prorrogado con anterioridad, vencido el plazo determinado
la sociedad se disuelve de pleno derecho.
82
Acerca del plazo de duración de la sociedad, Elias Laroza enseña lo siguiente:
«El artículo bajo comentario (art. 19 de la L.G.S.) nos presenta las dos posibilida-
des genéricas, establecidas por la LGS en relación a la duración de las sociedades.
La primera es la fijación de un plazo indeterminado, entendido éste como la
ausencia de la determinación de un período de tiempo límite para el desarrollo
del objeto de la sociedad. La segunda posibilidad es el establecimiento de un
plazo determinado, vencido el cual la sociedad se disuelve de pleno derecho. En
este último supuesto los órganos sociales pertinentes deberán tomar las
disposiciones relativas a la liquidación de la misma.
Ahora bien, podemos diferenciar dos formas genéricas de establecer la duración
determinada de una sociedad. Establecer un período de tiempo determinado -un
año, por ejemplo- o un período de tiempo determinable, como puede ser la
explotación de las reservas existentes en determinado yacimiento minero o la
culminación de una obra arquitectónica. La LGS, al no diferenciar en relación al
establecimiento de un plazo determinado, permite que ambas posibilidades
-períodos de tiempo determinados o determinables- sean empleadas al constituir
una sociedad cuya duración sea determinada» (ELIAS LAROZA, 1998, Primer
Volumen: 57-58).
En relación a la prórroga de la sociedad, Zunino afirma que se caracteriza «... como la

resolución del órgano de voluntad social en torno a prolongar el plazo de duración de la
sociedad, lo cual determina la continuación inalterada del ente por el nuevo lapso acordado
si la tal resolución se adopta y la correspondiente inscripción se solicita antes del
vencimiento del término que se pretende extender» (ZUNINO, 1987, Tomo 2: 302).
Al respecto, Curbelo Urroz, al estudiar la distinción entre prórroga y renovación de la
sociedad, señala lo siguiente:
«Prorrogar, significa prolongar una relación jurídica, ampliando la duración del

mismo contrato que la originó, más allá del término primitivamente fijado, y an-
tes de su finalización, con lo que se aleja en el tiempo su definitiva extinción.
Renovar significa proseguir una relación jurídica con termino vencido aún no
extinguida, mediante el otorgamiento de un nuevo contrato.
(...)
Con la prórroga de la relación societaria, antes de vencer el plazo estipulado, los
socios continúan vinculados contractualmente mediante el mismo contrato, que
modificado, en lo que respecta a la amplitud del primitivo plazo, evita así que se
verifique la disolución de la sociedad a la época originariamente establecida.
83
Con la renovación de la relación societaria, vencido su plazo, los socios conti-

núan la relación social y evitan la posibilidad de que a su disolución, se sigan
los procedimientos de liquidación de la sociedad, reviviendo de esta manera
totalmente el vínculo social y restituyendo la vida activa de la sociedad» (CUR-
BELO URROZ, 1959: 203-204).
84
CAPÍTULO II LA SOCIEDAD
ANÓNIMA: CONSTITUCIÓN
1. CONCEPTO DE SOCIEDAD ANÓNIMA
A decir de Garrigues, la sociedad anónima es la «... sociedad capitalista dedi-

cada, con capital propio dividido en acciones, y con una denominación objetiva, y
bajo el principio de la responsabilidad limitada de los socios frente a la sociedad, a
la explotación de la industria mercantil...» (GARRIGUES; citado por CABANE-
LLAS, 1981, Tomo VII: 472).
Codera Martín estima que la sociedad anónima es la «... clase de Sociedad
Mercantil cuyo capital está representado por títulos valores, denominados acciones,
limitando la responsabilidad de los socios, denominados accionistas, al importe que
se han comprometido a aportar, mediante la suscripción de acciones. Es la sociedad
capitalista por excelencia, tendrá carácter mercantil cualquiera que sea su objeto, el
cual no podrá ser la representación de intereses colectivos, profesionales o
económicos atribuidos a otras entidades por la ley con carácter exclusivo...»
(CODERA MARTÍN, 1982: 253).
León Batardón entiende por sociedad anónima «... aquella compañía que tiene
el capital dividido en acciones e integrado por las aportaciones de los socios, los
cuales no responden personalmente de las deudas sociales; y que, con una
denominación apropiada, se dedica a cualquier finalidad de carácter mercantil»
(LEÓN BATARDÓN, 1970: 178).
A criterio de Argeri, la sociedad anónima es la «... clase de 'sociedad' (...)
compuesta exclusivamente por asociados obligados hasta la concurrencia de su
aporte, sin razón social, en la que todas las partes son representadas por acciones
negociables, cuya gestión es confiada a mandatarios revocables, llamados admi-
nistradores, que no responden por el pasivo social con la fortuna personal, salvo el
caso de culpa que comprometa su responsabilidad...» (ARGERI, 1982: 363).
La sociedad anónima para Hundskopf es «... una forma de sociedad capitalista,
con un capital propio dividido en acciones, con una denominación social y con un
87
objeto social, el que, bajo el principio de la responsabilidad limitada de los socios permite
dedicarse a la explotación de una actividad mercantil» (HUNDSKOPF, 1994, Tomo II: 75).
El indicado jurista nacional agrega que «el definir a la Sociedad Anónima como una
sociedad de capitales significa que la organización interna de la sociedad y el ejercicio de
los derechos de los accionistas con respecto a la gestión, utilidades y el saldo de liquidación
patrimonial de la sociedad, se rigen en principio por el monto del aporte del accionista a la
formación del capital social y en general, atendiendo a los porcentajes de propiedad
accionaria respecto del capital social, sin importar por ello las condiciones personales del
socio. Son pues características esenciales de la Sociedad Anónima, la limitación de la
responsabilidad al aporte comprometido y el derecho a la cesibilidad de la acción y de los
derechos y calidad de socio, lo que ha permitido que se configure como el instrumento
mediante el cual se ha posibilitado la concentración, la centralización de capitales y la
circulación de capitales» (HUNDSKOPF, 1994, Tomo II: 76). Hundskopf, continuando con
las características de la sociedad anónima, anota que éstas son las siguientes:
«1. Ser unapersona jurídica con personalidad y con autonomía propia, sujeto de
derechos y obligaciones que actúa a través de sus órganos sociales y
representantes legales, que en la Sociedad Anónima son obligatoriamente:
Junta General de Accionistas, Directorio y Gerencia.
2. Su capital social no tiene conexión directa o indirecta con el capital de sus
accionistas; es un capital propio.
3. Su capital está representado en acciones, cada una de las cuales es una parte
alícuota, la misma que está representada en títulos que se extienden en libros talonarios. El
capital viene a ser la suma del valor nominal de las acciones.
4. Todas las acciones tienen su contravalor en aportes de bienes tangibles de por lo
menos tres socios fundadores. No pueden emitirse acciones por aporte de servicios.
5. De la titularidad de las acciones se deriva una responsabilidad limitada, es decir,
los accionistas únicamente responden por sus aportes, por sus acciones.
6. La composición y distribución del accionariado se conoce por el Registro de
Acciones y Transferencias que es un registro de carácter privado y reservado, bajo control
de la Gerencia.
7. Respecto de las transferencias de las acciones, éstas se realizan por cualquiera de
las formas permitidas en derecho y deben comunicarse por escrito a la sociedad,
debiéndose anotar en el Registro a que se refiere el punto 6) precedente.
88
LA SOCIEDAD ANÓNIMA: CONSTITUCIÓN
Las transferencias dependen de la libre voluntad de los accionistas salvo

que (...) los propios socios hayan incluido en el Estatuto algún tipo de
cláusula limitativa o restrictiva que tenga por finalidad consagrar una
opción preferente o prioritaria de los accionistas existentes al momento de
la transferencia, con respecto a terceros interesados, en cuyo caso dicha
disposición estatutaria es válida para la sociedad y debe respetarse. Es
importante señalar sin embargo que (...) dicha cláusula limitativa en ningún
caso puede significar la prohibición de transmitir las acciones»
(HUNDSKOPF, 1994, Tomo II: 80-81).
2. DENOMINACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
Acerca de la denominación de la sociedad anónima, León Batardón indica que:

«... La naturaleza especial de la sociedad anónima exige que la denominación
social tenga caracteres impersonales.
Se califica generalmente por la designación del objeto de su empresa (...).
La denominación es a menudo su nombre de fantasía (...).
A veces se incluye en dicha denominación el apellido de los fundadores de la
empresa...» (LEÓN BATARDÓN, 1970: 178-179).
Al respecto, Alegría sostiene que «... ¡a sociedad anónima no tiene razón social,
sino denominación, o sea que no se la designa por el nombre y apellido de uno o
más de sus socios ilimitada y solidariamente responsables por el resultado
económico de los negocios, sino por una denominación que (...) debe referirse a
su objeto (...), si bien en la práctica (...) se admiten nombres de fantasía y aun
nombres personales o siglas, siempre que quede claramente establecido el
carácter de la sociedad...» (ALEGRÍA, 1963: 10).
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 50 de la Ley General de Sociedades, la
sociedad anónima puede adoptar cualquier denominación, pero debe figurar necesariamente
la indicación «sociedad anónima» o las siglas «S.A.». Cuando se trate de sociedades cuyas
actividades sólo pueden desarrollarse, de acuerdo con la ley, por sociedades anónimas, el
uso de la indicación o de las siglas es facultativo.
CAPITAL DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
«En toda sociedad anónima existe un capital social, noción que reviste un im-
portancia particular, pues el capital social es en cierto modo contrapartida de la
limitación de la responsabilidad. Las Sociedades Anónimas no tienen existencia
legal sin un capital representado por acciones e integrado por aportes de los
socios quienes no responden personalmente por las deudas sociales. El capital
social viene a ser el valor fijado en dinero al conjunto de las aportaciones de
bienes tangibles, aportaciones que pueden ser dinerarias o no, pero apreciables
en dinero, valor que es consignado en el contrato social y en el Estatuto...»
(HUNDSKOPF, 1994, Tomo II: 82).
Según Uría, son principios ordenadores del capital de la sociedad anónima los
siguientes:
«1. El principio de la determinación, por el cual el capital se encuentra pre-
cisado en la escritura de constitución social y en el Estatuto, tanto en lo
concerniente a su importe como a la forma como se encuentra dividido y
representado en partes alícuotas matemáticamente exactas denominadas
acciones, así como las clases o series si es que las hay. También se llama
principio de la unidad del capital social.
2. El principio de integridad, el cual exige que la totalidad de las acciones
representativas del capital social se encuentren suscritas, es decir, que tengan un titular
individualizado, con capacidad para obligarse y que ha asumido el pago del importe del
valor nominal de las acciones.
3. El principio del desembolso mínimo, relacionado con la obligación de entregar
por lo menos la cuarta parte de cada acción suscrita, lo cual posibilita que la sociedad cuente
con fondos disponibles para iniciar de inmediato sus actividades, fondos que se cubrirán
íntegramente cuando los accionistas concluyan con desembolsar el íntegro del valor de las
acciones.
4. El principio de la estabilidad, por medio del cual existe garantía y seguridad de
que el importe o la cifra del capital social, si bien podrá aumentarse o reducirse, ello podrá
efectuarse siempre y cuando se observe rigurosamente el procedimiento señalado en la ley,
es decir, acuerdo de Junta General de Accionistas, con el quorum y mayoría calificada,
escritura pública e inscripción en el Registro Público (...).
5. El principio de la realidad, en el sentido de que los aportes recibidos por la
sociedad sean reales, tangibles, con significación patrimonial, valorizados correctamente y
que el aportante como retribución reciba acciones equivalentes. Por ser los bienes aportados
reales, el capital social será real, caso contrario estaríamos frente a un capital ficticio»
(HUNDSKOPF, 1994, Tomo II: 82-83).
Alegría, en lo atinente al capital de la sociedad anónima, refiere lo siguiente:
«(...) Está constituido sólo por bienes apreciables en dinero y realizables en el
momento del aporte.
(...) Está representado en acciones, que son títulos valores negociables. La acción
es título representativo, porque 'representa' la parte de capital consignada en su
90
texto, de modo que la posesión legítima de la acción otorga la titularidad de los

derechos inherentes a dicho capital, es decir que estos derechos sólo pueden ser
ejercidos por el poseedor de la acción, precisamente por el mero hecho de ser
titular de ella. En segundo lugar, la acción es título negociable en el sentido de
que, representando capital, o sea una suma expresada en dinero, es directamente
enajenable a terceras personas, las cuales adquieren así los derechos sobre este
capital aportado y también los inherentes a la calidad de socio, toda vez que esta
calidad se transfiere mediante la negociación del título.
(...) £5 intangible, o sea que la sociedad, en su actuación, debe procurar que la
suma nominal de dinero indicadora de los aportes realizados o prometidos por
los socios se halle efectivamente representada por un patrimonio social no
inferior a dicha suma; para lo cual la ley y los estatutos establecen múltiples
garantías (constitución de reservas; amortizaciones periódicas del activo; obli-
gación de reponer las pérdidas con ulteriores beneficios; prohibición de repartir
dividendos que no respondan a utilidades; disolución forzosa de la sociedad en
caso de pérdidas importantes; etc.)» (ALEGRÍA, 1963: 9).
Alegría señala, además, lo siguiente:
«... Capital es la cifra que expresa el valor nominal de todas las acciones suscritas
y, por tanto, también el valor total, en dinero, de los bienes que los accionistas
aportan o se comprometen a aportar a la sociedad.
El capital es, pues, una cifra ideal destinada a reflejar, a través de la vida de la
sociedad, el valor de los bienes que los accionistas han aportado o se han
comprometido a aportar al constituirse la sociedad o al aumentarse el capital.
Esta cifra se mantiene inalterada (intangible), independientemente de que más
tarde esos bienes cambien de valor o ya no estén en poder de la sociedad. Se
contabiliza como pasivo no exigible en los sucesivos balances.
El capital social no debe confundirse con el activo social -conjunto de bienes,
créditos, etc., de que la sociedad es titular-; ni tampoco con el patrimonio social,
el cual, como en las personas físicas, es la diferencia entre el conjunto de
créditos, o sumas activas, y el conjunto de deudas, o sumas pasivas, o, en otros
términos, la diferencia entre los derechos y obligaciones evaluables en dinero.
El activo social y el patrimonio social constituyen valores reales, mientras que el
capital es siempre una cifra ideal...» (ALEGRÍA, 1963: 38).
En cuanto a la suscripción e integración del capital social, Mascheroni anota lo
siguiente:
«Al efectuar su aporte, el socio está suscribiendo capital de la sociedad. Me-
diante el contrato de suscripción, el socio entrega en propiedad dinero u otros
valores a la sociedad, recibiendo como contraprestación el reconocimiento de
una determinada participación en el capital social.
91
La descripción precedente es genérica, admitiendo variantes que no desnatu-

ralizan el contrato. No es imprescindible, por ejemplo, que el socio entregue el
dinero en el acto de suscribir. Puede tan sólo comprometerse a entregarlo dentro
de un plazo determinado, con las modalidades previstas por la ley.
En otras oportunidades, la entrega de los bienes es anterior a la suscripción en
razón de que el capital a suscribir aún no ha sido emitido (...).
Por último, hay supuestos en que el socio suscribe capital aun sin aparente
contraprestación de su parte, atento haberse operado por otros medios técnicos
la integración del capital (pago de dividendos en acciones, capitalización de
reservas o del saldo del revalúo contable o revalúo técnico).
Decimos 'sin aparente contraprestación' por cuanto en realidad la hay. En efecto,
tanto los dividendos a cobrar como los saldos producidos contablemente como
consecuencia de las capitalizaciones de reservas o las revaluaciones de activos
constituyen créditos a favor de los accionistas, con los cuales se integran las
nuevas acciones liberadas.
(...)
La integración del capital suscripto (...) puede efectuarse mediante la entrega de
dinero en efectivo u otros medios de pago (por ejemplo, cheques); o de lo
contrario aportando bienes muebles, inmuebles, créditos, títulos-valores o
fondos de comercio» (MASCHERONI, 1993: 61-62).
Con arreglo a lo previsto en el artículo 51 de la Ley General de Sociedades, en la
sociedad anónima el capital está representado por acciones nominativas y se integra por
aportes de los accionistas, quienes no responden personalmente de las deudas sociales.
En la parte final del artículo 51 de la Ley General de Sociedades se prohibe con
claridad el aporte de servicios en la sociedad anónima.
El artículo 52 de la Ley General de Sociedades establece al respecto que para que se
constituya la sociedad es necesario que tenga su capital suscrito totalmente y cada acción
suscrita pagada por lo menos en una cuarta parte. Igual regla rige para los aumentos de
capital que se acuerden.
4. CONSTITUCIÓN SIMULTANEA DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
4.1 Configuración
La constitución simultánea o definitiva de la sociedad anónima es «... aquella en que

el número de accionistas establecido como mínimo por la ley suscribe, en un solo acto, la
constitución de la misma, la cual, desde otra mira implica la
92
previa realización de actos preparatorios (formulación del programa estatutario;

designación de autoridades; suscripción de capital social; búsqueda de accionistas,
etc.)...» (ARGERI, 1982: 286).
Según Hundskopf, «bajo la denominada constitución simultánea, los socios
fundadores suscriben el íntegro de las acciones representativas del capital social,
firman la minuta y escritura pública de constitución social, son los titulares de las
acciones y los responsables frente a la sociedad y frente a terceros, en su condición
de socios fundadores» (HUNDSKOPF, 1994, Tomo II: 84).
Lo relativo a la constitución simultánea de la sociedad anónima se encuentra
normado en el Título I («Constitución simultánea») de la Sección Segunda
(«Constitución de la sociedad») del Libro Segundo («Sociedad anónima») de la
Ley General de Sociedades, arts. 53 al 55.
Precisamente, el artículo 53 de la Ley General de Sociedades precisa que la
constitución simultánea de la sociedad anónima se realiza por los fundadores, al
momento de otorgarse la escritura pública que contiene el pacto social y el estatuto,
en cuyo acto suscriben íntegramente las acciones.
4.2 Contenido del pacto social

El contenido del pacto social de toda sociedad anónima se halla previsto en el
artículo 54 de la Ley General de Sociedades, conforme al cual el pacto social
contiene obligatoriamente:
1. Los datos de identificación de los fundadores. Si es persona natural, su
nombre, domicilio, estado civil y el nombre del cónyuge en caso de ser casado; si
es persona jurídica, su denominación o razón social, el lugar de su constitución, su
domicilio, el nombre de quien la representa y el comprobante que acredita la
representación.
2. La manifestación expresa de la voluntad de los accionistas de constituir
una sociedad anónima.
1. El monto del capital y las acciones en que se divide.
3. La forma como se paga el capital suscrito y el aporte de cada accionista
en dinero o en otros bienes o derechos, con el informe de valorización
correspondiente en estos casos.
4. El nombramiento y los datos de identificación de los primeros adminis-
tradores.
2. El estatuto que regirá el funcionamiento de la sociedad.
93
4.3 Contenido del estatuto
El estatuto «... es el instrumento que establece las reglas fundamentales de

constitución, funcionamiento, disolución, liquidación y partición que han de regir una
sociedad anónima, conforme a las normas imperativas de la ley» (ALEGRÍA, 1963: 34).
La ley comercial al reglar la sociedad anónima contiene dos clases de normas: las
imperativas, que los interesados no pueden modificar (...) y otras que son simplemente
reguladoras de la función de la sociedad cuando no existen disposiciones contrarias en los
estatutos (...). Los estatutos deben respetar las primeras y mencionar la forma en que se
aplicarán las segundas y sus posibles modificaciones» (ALEGRÍA, 1963: 34).
En lo que atañe al contenido del estatuto, éste se halla contemplado en el artículo 55
de la Ley General de Sociedades, que citamos seguidamente:
«El estatuto de la sociedad anónima contiene obligatoriamente:
1. La denominación de la sociedad;
2. La descripción del objeto social;
3. El domicilio de la sociedad;
1. El plazo de duración de la sociedad, con indicación de la fecha de inicio de sus
actividades;
2. El monto del capital, el número de acciones en que está dividido, el valor
nominal de cada una de ellas y el monto pagado por cada acción suscrita;
3. Cuando corresponda, las clases de acciones en que está dividido el capital, el
número de acciones de cada clase, las características, derechos especiales o preferencias que
se establezcan a su favor y el régimen de prestaciones accesorias o de obligaciones
adicionales;
4. El régimen de los órganos de la sociedad;
4. Los requisitos para acordar el aumento o disminución del capital y para cualquier
otra modificación del pacto social o del estatuto;
5. La forma y oportunidad en que debe someterse a la aprobación de los accionistas
la gestión social y el resultado de cada ejercicio;
10. Las normas para la distribución de las utilidades; y,
11. El régimen para la disolución y liquidación de la sociedad; Adicionalmente, el
estatuto puede contener:
94
a. Los demás pactos lícitos que estimen convenientes para la organización

de la sociedad.
b. Los convenios societarios entre accionistas que los obliguen entre sí y para
con la sociedad.
Los convenios a que se refiere el literal b. anterior que se celebren, modifiquen o
terminen luego de haberse otorgado la escritura pública en que conste el estatuto,
se inscriben en el Registro sin necesidad de modificar el estatuto».
5. CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA POR OFERTA A TERCEROS
5.1 Configuración
Acerca de la constitución continuada o sucesiva o escalonada o progresiva o por

suscripción pública de la sociedad anónima (entiéndase constitución por oferta a terceros),
Argeri señala que «... en ésta los promotores o fundadores formulan la programación,
estructuran sus estatutos y constituyen provisoriamente el ente social y lanzan al público las
acciones obteniendo adhesiones...» (ARGERI, 1982: 286).
Por su parte, Soto Álvarez refiere que «el sistema (de constitución) sucesivo o por
suscripción pública comprende varios actos. La sociedad se va formando poco a poco
'obteniéndose los socios por medio de una oferta pública que invita a suscribir e integrar el
capital y a constituir la sociedad'. Se considera que desempeñan papel muy importante
quienes organizan la formación, distinguiéndose por algunos a los promotores y a los
fundadores, considerándose que los promotores llevan a cabo los trabajos necesario para
constituirla y que pueden o no suscribir acciones, siendo los fundadores aquellos que
concurren a la constitución de la sociedad, como socios primitivos, suscribiendo acciones,
hayan o no participado en la organización de la sociedad...» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 145).
A decir de Hundskopf:
«la denominada constitución sucesiva o por suscripción pública, se diferencia de
la constitución simultánea por el rol de los socios fundadores; aquí éstos no son
los únicos que suscriben el capital social, sino que por el contrario tienen que
llamar al público y recurrir a terceros porque el negocio implica una inversión
inicial que requiere de un capital social que no puede ser cubierto únicamente
por los promotores o fundadores. Para ello se tiene que hacer un estudio de
factibilidad o inversión que debe contener los objetivos, plazos, rentabilidad
proyectada, etc., y la forma cómo se va a captar el ahorro de la colectividad;
debe llevarse a CONASEV para que lo apruebe y luego de ello, recién comienza
el procedimiento de constitución, el cual consiste en cuatro etapas:
95
a. Programa de fundación (...).

b. Suscripción de acciones (...).
c. Asamblea de suscriptores (...)•
d. Escritura pública...» (HUNDSKOPF, 1994, Tomo II: 84).
Lo concerniente a la constitución de la sociedad anónima por oferta a terceros se halla
previsto en el Título II («Constitución por oferta a terceros») de la Sección Segunda
(«Constitución de la sociedad») del Libro Segundo («Sociedad anónima») de la Ley
General de Sociedades, arts. 56 al 69
Justamente, según el artículo 56 -primer párrafo- de la Ley General de Sociedades, la
sociedad puede constituirse por oferta a terceros, sobre la base del programa suscrito por los
fundadores.
Cuando la oferta a terceros tenga la condición de oferta pública, le es aplicable la
legislación especial que regula la materia y, en consecuencia, no resultan aplicables las
disposiciones de los artículos 57 y 58 de la Ley General de Sociedades, que tratan,
respectivamente, sobre el contenido y publicidad del programa de constitución de la
sociedad anónima por oferta a terceros, y que serán vistos en el punto siguiente. Ello se
desprende de la parte final del artículo 56 del citado cuerpo de leyes.
5.2 Programa de constitución
El contenido del programa de constitución de la sociedad anónima por oferta a

terceros está contemplado en el artículo 57 de la Ley General de Sociedades, conforme al
cual el indicado programa de constitución contiene obligatoriamente:
1. Los datos de identificación de los fundadores, conforme al inciso 1 del artículo
54 de la Ley General de Sociedades (vale decir: si es persona natural, su nombre, domicilio,
estado civil y el nombre del cónyuge en caso de ser casado; si es persona jurídica, su
denominación o razón social, el lugar de su constitución, su domicilio, el nombre de quien la
representa y el comprobante que acredita la representación).
2. El proyecto de pacto y estatuto sociales.
3. El plazo y las condiciones para la suscripción de las acciones, la facultad de los
fundadores para prorrogar el plazo y, en su caso, la empresa o empresas bancarias o
financieras donde los suscriptores deben depositar la suma de dinero que estén obligados a
entregar al suscribirlas y el término máximo de esta prórroga.
4. La información de los aportes no dinerarios a que se refiere el artículo 27 de la
Ley General de Sociedades (según el cual en la escritura pública
96
donde conste el aporte de bienes o de derechos de crédito, debe insertarse

un informe de valorización en el que se describen los bienes o derechos
objeto del aporte, los criterios empleados para su valuación y su respectivo
valor).
5. La indicación del Registro en el que se efectúa el depósito del programa.
6. Los criterios para reducir las suscripciones de acciones cuando excedan el
capital máximo previsto en el programa.
5. El plazo dentro del cual deberá otorgarse la escritura de constitución.
7. La descripción e información sobre las actividades que desarrollará la
sociedad.
8. Los derechos especiales que se concedan a los fundadores, accionistas o
terceros.
9. Las demás informaciones que los fundadores estimen convenientes para
la organización de la sociedad y la colocación de las acciones.
Es de destacar que el programa de constitución de la sociedad anónima por
oferta a terceros debe ser suscrito por todos los fundadores, cuyas firmas se
legalizarán notarialmente, debiendo depositarse en el Registro, conjuntamente con
cualquier otra información que a juicio de los fundadores se requiera para la
colocación de las acciones. Sólo se podrá comunicar a terceros el programa una vez
que se encuentre depositado en el Registro (art. 58 de la L.G.S.).
5.3 Suscripción y desembolso del capital

De conformidad con lo dispuesto en el artículo 59 de la Ley General de So -
ciedades, numeral referido a la suscripción y desembolso del capital en la sociedad
anónima constituida por oferta a terceros, la suscripción de acciones no puede
modificar las condiciones del programa y se realiza en el plazo establecido en éste y
debe constar en un certificado extendido por duplicado (debiendo serle entregado al
suscriptor un ejemplar de dicho certificado) con la firma del representante de la
empresa bancaria o financiera receptora de la suscripción, en el que se exprese
cuando menos:
1. La denominación de la sociedad.
2. La identificación y el domicilio del suscriptor.
3. El número de acciones que suscribe y la clase de ellas, en su caso.
97
4. El monto pagado por el suscriptor conforme establezca el programa de

constitución.
5. La fecha y la firma del suscriptor o su representante.
Elias Laroza señala al respecto que:
«Culminada la preparación y el depósito del programa de fundación de la so-
ciedad, puede iniciarse la difusión del mismo. A partir de ella los interesados
comenzarán a suscribir las acciones de la sociedad en formación.
(...) El programa contiene una oferta de carácter no recepticio (dirigido a un
grupo indeterminado de personas). Cuando una persona desee manifestar su
aceptación a esa oferta, debe suscribir acciones de la sociedad en la forma,
condiciones y dentro del plazo previsto en el programa. En otras palabras, debe
producirse una aceptación pura y simple (...).
Ello es explicable porque las posibilidades de que el procedimiento de fundación
culmine efectivamente con la constitución de la sociedad se vería reducido si
cada suscriptor pudiera abrir una etapa de negociación con los fundadores,
mediante una aceptación condicionada. Ello restaría celeridad y eficiencia a un
procedimiento que es complejo de por sí» (ELIAS LAROZA, 1998, Primer
Volumen: 131).
Es importante señalar que los aportes en dinero depositados en las empresas bancarias
o financieras deben generar intereses a favor de la sociedad, y que en caso de no
constituirse la sociedad, los intereses corresponden a los suscriptores en forma proporcional
al monto y a la fecha en que cada uno realizó su aporte (art. 60delaL.G.S.).
5.4 Convocatoria a asamblea de suscriptores
La asamblea de suscriptores se realiza en el lugar y fecha señalados en el programa de

constitución de la sociedad anónima por oferta a terceros, o, en su defecto, en los que señale
la convocatoria que hagan los fundadores. Los fundadores efectúan la convocatoria con una
anticipación no menor de quince días, contados a partir de la fecha del aviso de
convocatoria (art. 61, primer párrafo, de la L.G.S.).
Los fundadores se hallan facultados para realizar ulteriores convocatorias, siempre y
cuando la asamblea se lleve a cabo dentro de los 18 meses contados desde la fecha en que
aconteció el depósito del programa en el Registro (art. 61, in fine, délaL.G.S.).
98
5.5 Instalación y desarrollo de la asamblea de suscriptores

Antes de la asamblea se formula la lista de suscriptores y de sus representantes;
se menciona expresamente el número de acciones que a cada uno corresponde; su
clase, de ser el caso, y su valor nominal. Dicha lista estará a disposición de cualquier
interesado con una anticipación no menor de cuarentiocho horas a la celebración de
la asamblea (art. 62, primer párrafo, de la L.G.S.).
Los poderes que presenten los suscriptores pueden registrarse hasta tres días
antes al de la celebración de la asamblea (art. 62, segundo párrafo, de la L.G.S.).
Al iniciarse la asamblea se formula la lista de los asistentes, con indicación de
los nombres, domicilios y número y clase de acciones suscritas. En caso de repre-
sentantes, debe indicarse el nombre y domicilio de éstos. La lista se acompañará al
acta (art. 62, penúltimo párrafo, de la L.G.S.).
Para que la asamblea pueda instalarse válidamente es necesaria la concurren-
cia de suscriptores que representen al menos la mayoría absoluta de las acciones
suscritas. El quorum se computa al inicio de la asamblea. Los fundadores designan
al presidente y secretario de la asamblea (art. 62, in fine, de la L.G.S.).
5.6 Votación y acuerdos en la asamblea de suscriptores

En principio, debe tenerse presente que, por disposición del artículo 63 -pri-
mer párrafo- de la Ley General de Sociedades, cada acción suscrita da derecho a un
voto en la asamblea de suscriptores.
Por otro lado, la adopción de todo acuerdo en la asamblea de suscriptores
requiere el voto favorable de la mayoría absoluta de las acciones representadas. Se
requiere del voto favorable de la mayoría absoluta de las acciones suscritas para
que la asamblea pueda modificar el contenido del programa de fundación. Si
existen aportes no dinerarios, los aportantes no pueden votar cuando se trate de la
aprobación de sus aportaciones o del valor de las mismas (art. 63, segundo párrafo,
de la L.G.S.).
Asimismo, los fundadores se encuentran impedidos de votar en las cuestiones
relacionadas con derechos especiales que les otorgue el estatuto, así como tampoco
pueden votar cuando el asunto debatido es el atinente a los gastos de la fundación
de la sociedad anónima (art. 62, tercer párrafo, de la L.G.S.).
Los suscriptores disidentes y los suscriptores no asistentes que estén en des-
acuerdo con la modificación del programa de constitución de la sociedad anónima
por oferta a terceros pueden hacer uso de su derecho de separación de la sociedad,
dentro del plazo de diez días de celebrada la asamblea de suscriptores. Los referi-
99
dos suscriptores, en caso de hacer uso de su derecho de separación de la sociedad,

recuperan los aportes que hubiesen hecho, más los intereses que correspondan, quedando
sin efecto la suscripción de acciones que hayan efectuado (último párrafo del art. 63 de la
L.G.S.).
Puntualizamos que, en aplicación del artículo 64 de la Ley General de Sociedades, los
acuerdos adoptados por la asamblea deberán hacerse constar en un acta, la misma que
deberá ser certificada por notario y estar suscrita por el Presidente y el Secretario. Le está
permitido a los suscriptores que así lo deseen firmar el acta en que consta el o los acuerdos
de la asamblea de suscriptores.
5.7 Competencia de la asamblea de suscriptores
Según se desprende del texto del artículo 65 de la Ley General de Sociedades, la

asamblea de suscriptores delibera y decide sobre los siguientes asuntos de su competencia:
A. Los actos realizados por los fundadores.
B. Los gastos realizados por los fundadores.
C. El valor asignado en el programa de constitución de la sociedad anónima
a las aportaciones no dinerarias, si las hubiere.
D. La designación de los integrantes del directorio de la sociedad.
E. La designación del gerente.
F. La designación de la persona o las personas que deben otorgar la escritura
pública que contiene el pacto social y el estatuto de la sociedad.
G. Cualquiera otra materia, teniendo en cuenta lo dispuesto en el art. 65 de
la L.G.S. y en los arts. anteriores (sobre la asamblea de suscriptores: arts.
61,62,63y64delaL.G.S.).
En cuanto a la competencia de la asamblea de suscriptores en la constitución de la
sociedad anónima por oferta a terceros, Elias Laroza sostiene que:
«La asamblea (...) debe deliberar y decidir sobre los gastos realizados por los
fundadores, el valor asignado en el programa a las aportaciones no dinerarias, de
ser el caso, el nombramiento de los administradores de la sociedad y la de-
signación de las personas que deben otorgar la escritura pública de constitución
de la sociedad (...).
(...) La asamblea también podrá proponer, deliberar y decidir cambios en
cualquier aspecto del programa. En tal sentido podrá discutirse cualquier
modificación al pacto social y el estatuto propuesto, el plazo máximo para el
100
otorgamiento de la escritura pública, los criterios para reducir la suscripción de

acciones cuando excedan el capital máximo y hasta decidir que la sociedad
anónima no sea constituida» (ELIAS LAROZA, 1998, Primer Volumen: 135).
5.8 Otorgamiento e inscripción de escritura de constitución
Dentro del plazo de treinta días de celebrada la asamblea de suscriptores, la persona o

las personas designadas para otorgar la escritura pública de constitución de la sociedad
anónima por oferta a terceros deben hacerlo con sujeción a los acuerdos adoptados por la
referida asamblea de suscriptores, insertando la respectiva acta. Así lo determina el artículo
66 de la Ley General de Sociedades.
Sobre ello, Elias Laroza refiere que «la etapa final del procedimiento de constitución
por oferta a terceros es el otorgamiento de la escritura pública y la inscripción de la
sociedad. La escritura pública de constitución es otorgada por la persona o personas
designadas por la asamblea de suscriptores. Dicho acto debe realizarse sujetándose a los
acuerdos que la asamblea haya tomado, como por ejemplo la modificación de alguno de los
artículos del proyecto de estatuto social, el plazo para el otorgamiento de la escritura
pública y otros...» (ELIAS LAROZA, 1998, Primer Volumen: 137).
5.9 Gastos necesarios en la constitución por oferta a terceros
Tal como lo prescribe el artículo 67 de la Ley General de Sociedades, los fundadores

de la sociedad anónima están sujetos a lo establecido en el artículo 24 de dicha ley, en lo
relativo a los gastos necesarios para la inscripción de la sociedad en el Registro.
El citado artículo 24 de la Ley General de Sociedades señala que otorgada la escritura
pública de constitución y aun cuando no hubiese culminado el proceso de inscripción de la
sociedad en el Registro, el dinero depositado según el art. 23 de dicha ley (es decir, el
aporte dinerario pagado y depositado, a nombre de la sociedad, en una empresa bancaria o
financiera del sistema financiero nacional al momento de otorgarse la escritura pública de
constitución) puede ser utilizado por los administradores, bajo su responsabilidad personal,
para atender gastos necesarios de la sociedad.
5.10 Extinción del proceso de constitución por oferta a terceros
El artículo 68 de la Ley General de Sociedades contempla las causales de extinción

del proceso de constitución de la sociedad anónima por oferta a terceros, estableciendo
claramente que dicho proceso se extingue:
101
1. Si no se logra el mínimo de suscripciones en el plazo previsto en el pro -

grama.
2. Si la asamblea (de suscriptores) resuelve no llevar a cabo la constitución de
la sociedad, en cuyo caso debe reembolsarse los gastos a los fundadores, con cargo
a los fondos aportados.
3. Si la asamblea (de suscriptores) prevista en el programa no se realiza
dentro del plazo indicado.
Conforme se desprende del artículo 69 de la Ley General de Sociedades, dentro
de los quince días de producida la causal de extinción del proceso de constitución
de la sociedad anónima por oferta a terceros, los fundadores están obligados a dar
aviso de ello (siendo solidariamente responsables por los daños y perjuicios que
ocasionen en caso de incumplir tal obligación) a:
1. Los suscriptores, si fuera el caso.
1. La o las empresas bancarias o financieras que hubiesen recibido depósitos,
a fin de que éstos sean devueltos en la forma establecida en el artículo 60 de la Ley
General de Sociedades (que dispone que los aportes en dinero depositados en las
empresas bancarias o financieras deben generar intereses a favor de la sociedad, y
que en caso de no constituirse la sociedad, los intereses corresponden a los
suscriptores en forma proporcional al monto y a la fecha en que cada uno realizó su
aporte), previa deducción de los gastos reembolsables, según el inciso 2 del artículo
68 de la referida ley, que señala que se extingue el proceso de constitución si la
asamblea de suscriptores resuelve no llevar a cabo la constitución de la sociedad
anónima, en cuyo caso debe reembolsarse los gastos a los fundadores, con cargo a
los fondos aportados.
2. Las personas con las que hubiesen contratado bajo la condición de cons-
tituirse la sociedad.
2. El Registro donde se hubiese depositado el programa de constitución.
6. FUNDADORES DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
En opinión de Hundskopf, «los fundadores de la Sociedad Anónima son

personas naturales o jurídicas debidamente identificadas, las cuales cumplen una
función específica en el proceso de constitución de las Sociedades Anónimas.
Fundadores en la constitución simultánea son aquellos que suscriben en un solo
acto todas las acciones y otorgan la escritura pública, y fundadores en la constitu-
ción sucesiva son los promotores de la sociedad quienes elaboran el programa de
fundación» (HUNDSKOPF, 1994, Tomo II: 85).
102
Para Alegría, los fundadores de la sociedad anónima «... son quienes asumen la
iniciativa de la creación de la sociedad y toman intervención directa en los actos tendientes
a su constitución, actuando en su propio riesgo y asumiendo la responsabilidad de esa
gestión, por lo que pueden asignarse ventajas especiales en las utilidades o sobre el capital»
(ALEGRÍA, 1963: 88). El mencionado autor señala, además, que:
«Se discute si la figura jurídica del fundador se da tanto en la constitución si-
multánea como en la sucesiva o escalonada. Las opiniones vertidas son tres:
a) sólo existen fundadores en la constitución sucesiva;
a) son fundadores los constituyentes en la simultáneas y los suscriptores de la
escritura previa en la sucesiva;
b) los fundadores pueden existir en ambas clases de constitución, pero en la
sucesiva se presume que lo son todos los que firman la escritura previa, mientras que en la
simultánea es necesario un reconocimiento en la escritura pública de suscripción.
(...)
La última concepción parece la más acertada y concuerda, además, con la
realidad y la práctica diaria en esta clase de sociedades...» (ALEGRÍA,
1963: 88).
Lo relativo a los fundadores de la sociedad anónima se halla previsto en el Título III
(«Fundadores») de la Sección Segunda («Constitución de la sociedad») del Libro Segundo
(«Sociedad anónima»), en los arts. 70 al 73.
Precisamente, el artículo 70 de la Ley General de Sociedades establece que son
fundadores de la sociedad anónima las siguientes personas:
A. En la constitución simultánea de la sociedad anónima son fundadores
aquellos que otorguen la escritura pública de constitución y suscriban
todas las acciones.
B. En la constitución de la sociedad anónima por oferta a terceros son fun
dadores quienes suscriben el programa de fundación.
C. Son fundadores las personas por cuya cuenta se hubiese actuado en la
forma indicada en el artículo 70 de la Ley General de Sociedades.
En lo que atañe a los beneficios de los fundadores de la sociedad anónima, el artículo
72 de la Ley General de Sociedades preceptúa lo siguiente:
Independientemente de su calidad de accionistas, los fundadores pueden
reservarse derechos especiales de diverso contenido económico, los que deben
constar en el estatuto.
103
Cuando se trate de participación en las utilidades o de cualquier derecho

sobre éstas, los beneficios no pueden exceder, en conjunto, de la décima
parte de la utilidad distribuible anual que aparezca de los estados finan-
cieros de los primeros cinco años, en un período máximo de diez años
contados a partir del ejercicio siguiente a la constitución de la sociedad.
En lo que toca a la responsabilidad de los fundadores de la sociedad anónima,
el artículo 71 -primer párrafo- de la Ley General de Sociedades establece que en la
etapa previa a la constitución de la sociedad anónima los fundadores que actúan a
nombre de la sociedad o a nombre propio, pero en interés y por cuenta de ésta, son
solidariamente responsables frente a aquellos con quienes hayan contratado.
De conformidad con lo dispuesto en el segundo párrafo del artículo 71 de la
Ley General de Sociedades, los fundadores de la sociedad anónima quedan
liberados de dicha responsabilidad desde que las obligaciones asumidas son ra-
tificadas por la sociedad dentro del plazo señalado en el artículo 7 de la referida ley
(numeral que dispone que la validez de los actos celebrados en nombre de la
sociedad antes de su inscripción en el Registro está condicionada a la inscripción y
a que sean ratificados por la sociedad dentro de los tres meses siguientes, y que si
se omite o retarda el cumplimiento de estos requisitos, quienes hayan celebrado
actos en nombre de la sociedad responden personal, ilimitada y solidariamente
frente a aquellos con quienes hayan contratado y frente a terceros). A falta de
pronunciamiento de la sociedad dentro del citado plazo, se presume que los actos y
contratos celebrados por los fundadores han sido ratificados.
El citado artículo 71 de la Ley General de Sociedades, acerca de la responsa-
bilidad de los fundadores de la sociedad anónima, señala también que, adicional-
mente, los fundadores son solidariamente responsables frente a la sociedad, frente a
los demás socios y frente a terceros:
1. Por la suscripción integral del capital y por el desembolso del aporte
mínimo exigido para la constitución.
2. Por la existencia de los aportes no dinerarios, conforme a su naturaleza,
características y valor de aportación consignados en el informe de valorización
correspondiente.
3. Por la veracidad de las comunicaciones hechas por ellos al público para la
constitución de la sociedad.
Continuando con lo relativo a la responsabilidad de los fundadores de la
sociedad anónima, el artículo 73 de la Ley General de Sociedades se pronuncia
acerca de la caducidad de la misma, preceptuando que la responsabilidad de los
fundadores caduca:
104
A los dos años contados a partir de la fecha de inscripción de la sociedad

en el Registro.
A los dos años contados a partir de la denegatoria definitiva de la ins-
cripción de la sociedad en el Registro.
A los dos años contados a partir del aviso en que comunican a los sus-
criptores la extinción del proceso de constitución de la sociedad anónima
por oferta a terceros.
7. APORTES Y ADQUISICIONES ONEROSAS EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA
Lo relativo a los aportes y adquisiciones onerosas en la sociedad anónima se

encuentra regulado en el Título IV («Aportes y adquisiciones onerosas») de la
Sección Segunda («Constitución de la sociedad») del Libro Segundo («Sociedad
anónima»), en los arts. 74 al 81.
En lo que respecta al objeto del aporte en la sociedad anónima, el artículo 74
de la Ley General de Sociedades dispone que en dicha clase de sociedad comercial
sólo puede ser objeto de aporte los bienes o derechos susceptibles de valoración
económica.
El artículo 75 de la Ley General de Sociedades versa acerca de las prestacio-
nes accesorias distintas a los aportes en la sociedad anónima, estableciendo así lo
siguiente:
El pacto social puede contener prestaciones accesorias con carácter
obligatorio para todos o algunos accionistas, distintas de sus aportes,
determinándose su contenido, duración, modalidad, retribución y sanción
por incumplimiento y pueden ser a favor de la sociedad, de otros
accionistas o de terceros.
Estas prestaciones (accesorias) no pueden integrar el capital.
Por acuerdo de la junta general pueden crearse también dichas prestacio-
nes accesorias, con el consentimiento del accionista o de los accionistas
que deben prestarlas.
Las modificaciones de las prestaciones accesorias y de los derechos que
éstas otorguen sólo podrán acordarse por unanimidad, o por acuerdo de la
junta general cuando el accionista o accionistas que se obligaron a la
prestación manifiesten su conformidad en forma expresa.
En lo que atañe a los aportes no dinerarios en la sociedad anónima, el artículo
76 de la Ley General de Sociedades prevé lo concerniente a la revisión de su
105
valoración, señalando, en su primer y segundo párrafos, que dentro del plazo de

sesenta días, contado desde la constitución de la sociedad o del pago del aumento
del capital, el directorio está obligado a revisar la valoración de los aportes no
dinerarios. Para adoptar cualquier acuerdo se requiere mayoría de los directores.
Vencido el plazo anterior y dentro de los treinta días siguientes, cualquier accio-
nista podrá solicitar que se compruebe judicialmente, por el proceso abreviado, la
valoración mediante operación pericial y deberá constituir garantía suficiente para
sufragar los gastos del peritaje. El proceso abreviado, dicho sea de paso, de tramita
de esta manera:
4y5-delC.P.G).
491 -incisos 2, 3, 4, 6 y 7- del C.P.C.).
106

apelación con efecto suspensivo (art. 493, inciso 2, del C.P.C).
procederá a enumerar los puntos controvertidos y, en especial, los que van
a ser materia de prueba. A continuación decidirá la admisión de los
del C.P.C).
inciso 9, del C.P.C).
491, inciso 10, del C.P.C).
hubieren realizado (art. 491, inciso 11, del C.P.C).
efecto suspensivo (art. 491, inciso 12, del C.P.C). También tendrá efecto
una excepción o defensa previa (art. 494 del C.P.C).
Siguiendo con la revisión de la valoración de los aportes no dinerarios en la
sociedad anónima, debe tenerse en cuenta que hasta que tal revisión no se realice
por el directorio y transcurra el plazo para su comprobación, no se emitirán las
acciones que correspondan a las aportaciones materia de la revisión. Si se demuestra
que el valor de los bienes aportados es inferior en veinte por ciento o más a la cifra
en que se recibió el aporte, el socio aportante deberá optar entre la anulación de las
acciones equivalentes a la diferencia, su separación del pacto social o el pago en
dinero de la diferencia. En cualquiera de los dos primeros casos, la sociedad reduce
su capital en la proporción correspondiente si en el plazo de treinta días
107
las acciones no fueren suscritas nuevamente y pagadas en dinero (art. 76, tercer,
cuarto y quinto párrafos, de la L.G.S.).
Acerca de las adquisiciones de carácter oneroso en la sociedad anónima, cabe
indicar que ello está normado en el artículo 77 de la Ley General de Sociedades,
conforme al cual las adquisiciones a título oneroso de bienes cuyo importe exceda
del diez por ciento del capital pagado, realizadas por la sociedad dentro de los
primeros seis meses desde su constitución, deben ser previamente aprobadas por la
junta general, con informe del directorio. Al convocarse a la junta debe ponerse a
disposición de los accionistas el informe del directorio. Lo señalado preceden-
temente resulta inaplicable respecto de las adquisiciones de bienes cuyo tráfico es
propio del objeto social y, también, respecto de aquellas adquisiciones de bienes
que se realicen en rueda de bolsa.
En lo que toca a los dividendos pasivos en la sociedad anónima, debe tenerse
presente lo dispuesto en los arts. 78 al 81 de la Ley General de Sociedades. Antes
que nada conviene saber que los dividendos pasivos son los «desembolsos pen-
dientes de acciones suscritas» (CODERA MARTÍN, 1982: 104). Al respecto, Claret
y Martí afirma que «... cuando la acción subscrita por el accionista no ha sido por él
completamente pagada, claro que es obligación primordial del accionista completar
su pago en la forma y época que por la Sociedad se acuerde, y las cantidades
entregadas para completar su pago se llaman dividendos pasivos» (CLARET Y
MARTÍ, 1944: 206). Por su parte, Hundskopf dice de los dividendos pasivos que
«... se refieren no a derechos crediticios de los accionistas frente a la sociedad por
utilidades generadas que le corresponden a los accionistas, sino todo lo contrario, a
obligaciones pendientes o propiamente deudas que los accionistas tienen frente a la
sociedad y que se derivan del acto de suscripción de las acciones y del pago del 25
% de cada acción como mínimo; a la diferencia resultante se le denomina dividendo
pasivo...» (HUNDSKOPF, 1994, Tomo II: 106). Ahora bien, los preceptos legales
aludidos al empezar el presente párrafo preceptúan lo siguiente:
El accionista debe cubrir la parte no pagada de sus acciones en la forma y
plazo previstos por el pacto social o en su defecto por el acuerdo de la
junta general. Si no lo hiciere, incurre en mora sin necesidad de intima-
ción (art. 78 de la L.G.S.).
El accionista moroso no puede ejercer el derecho de voto respecto de las
acciones cuyo dividendo pasivo no haya cancelado en la forma y plazo a
que se refiere el artículo 78 de la Ley General de Sociedades (art. 79,
Dichas acciones no son computables para formar el quorum de la junta
general ni para establecer la mayoría en las votaciones. Tampoco tendrá
108
derecho, respecto de dichas acciones, a ejercer el derecho de suscripción

preferente de nuevas acciones ni de adquirir obligaciones convertibles en
acciones (art. 79, segundo párrafo, de la L.G.S.).
Los dividendos que corresponden al accionista moroso por la parte pa-
gada de sus acciones así como los de sus acciones íntegramente pagadas,
se aplican obligatoriamente por la sociedad a amortizar los dividendos
pasivos, previo pago de los gastos e intereses moratorios (art. 79, tercer
Cuando el dividendo se pague en especie o en acciones de propia emisión,
la sociedad venderá éstas por el proceso de remate en ejecución forzada
que establece el Código Procesal Civil (en el Capítulo V -«Ejecución
forzada»- del Título V -«Proceso de ejecución»- de la Sección Quinta
-»Procesos contenciosos»- del C.P.C.) y a aplicar el producto de la venta
a los fines que señala el párrafo anterior (art. 79, cuarto párrafo, de la
L.G.S.).
Sin perjuicio de lo establecido en el artículo anterior, cuando el accionista
se encuentre en mora la sociedad puede, según los casos y atendiendo a la
naturaleza del aporte no efectuado, demandar judicialmente el cumpli-
miento de la obligación en el proceso ejecutivo o proceder a la enajenación
de las acciones del socio moroso por cuenta y riesgo de éste. En ambos
casos, la sociedad cobra en su beneficio, los gastos, intereses moratorios
y los daños y perjuicios causados por la mora (art. 80, primer párrafo, de
laL.G.S.).
Cuando haya de procederse a la venta de acciones, la enajenación se veri-
fica por medio de sociedad agente de bolsa y lleva consigo la sustitución
del título originario por un duplicado (art. 80, segundo párrafo, de la
L.G.S.).
Cuando la venta no pudiera efectuarse parcial o totalmente por falta de
comprador, las acciones no vendidas son anuladas, con la consiguiente
reducción del capital y quedan en beneficio de la sociedad las cantidades
percibidas por ella a cuenta de estas acciones, sin perjuicio del resarci-
miento por los mayores daños causados a la sociedad (art. 80, in fine, de
la L.G.S.).
El cesionario de la acción no pagada íntegramente responde solidaria-
mente frente a la sociedad con todos los cedentes que lo preceden por el
pago de la parte no pagada. La responsabilidad de cada cedente caduca a
los tres años, contados desde la fecha de la respectiva transferencia (art.
81 de laL.G.S.).
109
r
r
r
1. NOCIÓN DE ACCIONES
La acción es para Codera Martín la «... clase de los títulos valores, denomi-
nados valores mobiliarios, representativos de aportaciones de capital efectuados a
una Sociedad Anónima en concepto de socio (accionista)» (CODERA MARTÍN,
1982: 16).
Soto Álvarez sostiene que la acción es «... la parte en que está dividido el ca-
pital de las sociedades anónimas y en comandita por acciones. Las acciones están
representadas por medio de títulos que sirven para acreditar y transmitir la calidad y
los derechos de los socios...» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 149).
Mascheroni asevera que la acción «... tiene como rasgo común con la cuota de
capital (...) el de ser ambas una fracción ideal de ese capital y que su titularidad o
tenencia determinan los límites de la responsabilidad patrimonial del socio al cual
pertenecen. En este sentido, la suscripción y tenencia de acciones es atributiva de la
calidad de socio en los tipos societarios así estructurados» (MASCHERONI, 1993:
69). Dicho autor argentino agrega que «sin perjuicio de ello, debe considerarse a la
acción incorporada a un título representativo que (...) se independiza del contrato
social y su transferencia no incide sobre dicho contrato ni impone su modificación»
(MASCHERONI, 1993: 69). Mascheroni termina diciendo que «contemplada desde
este ángulo, la acción es un título-valor negociable, al cual son aplicables los
principios genéricos de los títulos de crédito, con las modalidades específicas que le
son inherentes y las derivadas de su doble carácter» (MASCHERONI, 1993: 69).
A decir de Gay de Montellá, las acciones consisten en aquellos «... títulos
transmisibles que representan las fracciones o partes en que está dividido el capital
social, y que confieren a sus poseedores iguales derechos sobre los beneficios
sociales, así como también responden por igual de las pérdidas que se ocasionen»
(GAY DE MONTELLÁ, 1947, Tomo II: 129). Dicho autor precisa que las acciones
113
«... no representan una parte alícuota de propiedad o de patrimonio social, sino

simplemente una fracción del derecho mobiliario o crediticio sobre el patrimonio social...»
(GAY DE MONTELLA, 1947, Tomo II: 140).
Lechini apunta que al vocablo acción se le da las siguientes significaciones:
«a) Ella expresa una fracción o cuota-parte del capital social determi-
nado anticipadamente;
b) Señala el documento que representa esa fracción o cuota-parte y que sirve para
comprobar que su portador o la persona designada en él o a su orden, es el propietario de
ella;
c) Y, por último, el conjunto de los derechos y de las obligaciones emanados de la
calidad de accionistas» (LECHINI; citado por RATO Y RODRÍGUEZ SAN PEDRO, 1949:
150).
Sobre el particular, Gasperoni anota que:
«... Hoy puede usarse la palabra Acción en diversos significados, a los que co-
rresponden tres distintos conceptos.
(...) Además de asumir el significado correspondiente al origen histórico del
vocablo, esto es, fracción del capital social que fija el límite de responsabilidad
del socio, indica también la palabra Acción el derecho patrimonial correspon-
diente a tal fracción de capital, y el documento que certifica la participación en
la vida del ente social con todos los derechos y obligaciones que le van unidos»
(GASPERONI, 1950: 6).
Según Alegría:
«... La acción (...) (tiene) dos acepciones originarias:
a) parte ideal del capital social (...).
b) derecho patrimonial al capital y a sus posteriores acrecimientos (...). (...)
La acción en esta doble acepción de parte ideal del capital y de derecho
patrimonial del accionista consta en un documento también llamado 'ac-
ción', que constituye, por tanto, la tercera y más corriente acepción de este
vocablo» (ALEGRÍA, 1963: 52).
Alegría señala, además, que la acción como título tiene los siguientes caracteres:
«a) es título de participación (...);
b) es de ejercicio continuado, o sea que el derecho que confiere no se agota en
una sola oportunidad, sino que se mantiene en todas sus consecuencias
mientras la sociedad subsiste;
114
LAS ACCIONES EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA
c) no es forma!, (...) la omisión de los (requisitos) no esenciales no produce la

nulidad de la acción. Se considera esencial el que le confiere su autenticidad: la firma;
d) es incompleto, porque en él no se regula toda la posición del accionista, sino que
ésta se completa con lo dispuesto en los estatutos, a los que se entiende adherido el
accionista cuando adquiere esta calidad;
e) es causal, es decir que se vincula con el negocio jurídico que le dio motivo (la
constitución de la sociedad); y no abstracto (...);
f) esfungible, esto es, cambiable por otro de su misma categoría;
g) es comercial, porque la división en acciones es esencial en las sociedades
anónimas, y éstas son precisamente comerciales en cuanto a su 'forma» (ALEGRÍA', 1963:
54-55).
Hundskopf anota que <<en su sentido etimológico la palabra acción significa que el
accionista tiene 'acción' es decir un derecho en la sociedad, fundamentalmente el derecho a
participar en sus beneficios. En cuanto a la acción como título, la incorporación material de
la acción como parte del capital y como conjunto de derechos a un documento, título apto
para circular y transmitir estos derechos, es una exigencia del tráfico moderno ...»
(HUNDSKOPF, 1994, Tomo II: 88). El mencionado autor nacional pone de manifiesto que
las tres perspectivas o acepciones del concepto de acción son las que describe a
continuación:
«- Acción como parte alícuota del capital social, ello en razón a que el capital
necesariamente está dividido en acciones. Las acciones tienen un valor
aritmético, submúltiplo de la cifra de capital.
Acción como expresión de cualidad de socio, es decir, como documento al
que se incorpora el 'status' de accionista y que atribuye a su titular derechos
y obligaciones en una relación jurídica entre la sociedad y el accionista.
Acción como título valor, es decir, como instrumento circulatorio que acre-
dita la condición de accionista. (...) La tendencia predominante considera a
la acción un título al cual se incorporan derechos de carácter corporativo;
convirtiéndose en un título de participación social» (HUNDSKOPF, 1994,
Tomo II: 89).
Las acciones son reguladas en la Sección Tercera («Acciones») del Libro Segundo
(«Sociedad anónima») de la Ley General de Sociedades, en los arts. 82 al 110.
La definición legal de acción podemos encontrarla precisamente en el artículo 82 de
la Ley General de Sociedades, según el cual las acciones representan partes alícuotas del
capital, todas tienen el mismo valor nominal y dan derecho a un
115
voto, con la excepción prevista en el artículo 164 de la Ley General de Sociedades

(conforme al cual cada acción da derecho a tantos votos como directores de la
sociedad anónima deban elegirse) y las demás contempladas en dicha ley.
2. CREACIÓN DE ACCIONES
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 83 -primer párrafo- de la Ley

General de Sociedades, las acciones se crean:
En el pacto social.
En fecha posterior al pacto social, por acuerdo de la junta general de
accionistas.
Es nula la creación de acciones que concedan el derecho a recibir un rendi-
miento sin que existan utilidades distribuibles. Así lo determina el artículo 83 de la
Ley General de Sociedades en su penúltimo párrafo. «... En otros términos, en la
sociedad anónima cualquier derecho a percibir utilidades está condicionado a la
existencia de las mismas, para evitar devoluciones indebidas de capital a los
socios» (ELIAS LAROZA, 1998, Primer Volumen: 171).
Puede concederse a determinadas acciones el derecho a un rendimiento máxi-
mo, mínimo o fijo, acumulable o no, siempre sujeto a la existencia de utilidades
distribuibles (art. 83, in fine, de la L.G.S.). «Es evidente que estos derechos pueden
concederse por igual a todas las acciones de una sociedad. Sin embargo, lo usual es
otorgarlos a una determinada clase de acciones, por ejemplo para incentivar un
aumento de capital, una conversión de obligaciones en acciones o el ingreso de
nuevos accionistas que interesen a la sociedad, entre otros casos...» (ELIAS
LAROZA, 1998, Primer Volumen: 171-172). «En cuanto al monto del incentivo,
existe amplia libertad para asignar estos rendimientos, con un tope máximo, con un
límite mínimo o con un rendimiento fijo. Puede también ser o no acumulable, para
el caso en que las utilidades de uno o más años no alcancen a cubrir el rendimiento
establecido» (ELIAS LAROZA, 1998, Primer Volumen: 172).
3. EMISIÓN DE ACCIONES
Tal como lo señala el artículo 84 de la Ley General de Sociedades, las acciones

sólo se emiten una vez que han sido suscritas y pagadas en por lo menos el veinti-
cinco por ciento de su valor nominal, salvo en la hipótesis de emisión de acciones
en el caso de aportes en especie, en que se estará a lo dispuesto en el artículo 76 de
la indicada ley, numeral este último referido a la revisión del valor de los aportes
no dinerarios en la sociedad anónima y conforme al cual:
116
Dentro del plazo de sesenta días, contado desde la constitución de la sociedad o

del pago del aumento del capital, el directorio está obligado a revisar la
valoración de los aportes no dinerarios. Para adoptar cualquier acuerdo se
requiere mayoría de los directores.
Vencido el plazo anterior y dentro de los treinta días siguientes, cualquier
accionista podrá solicitar que se compruebe judicialmente, por el proceso
abreviado, la valoración mediante operación pericial y deberá constituir garantía
suficiente para sufragar los gastos del peritaje.
Hasta que tal revisión no se realice por el directorio y transcurra el plazo para su
comprobación, no se emitirán las acciones que correspondan a las aportaciones
materia de la revisión.
Si se demuestra que el valor de los bienes aportados es inferior en veinte por
ciento o más a la cifra en que se recibió el aporte, el socio aportante deberá optar
entre la anulación de las acciones equivalentes a la diferencia, su separación del
pacto social o el pago en dinero de la diferencia.
En cualquiera de los dos primeros casos, la sociedad reduce su capital en la
proporción correspondiente si en el plazo de treinta días las acciones no fueren
suscritas nuevamente y pagadas en dinero.
Siguiendo con la emisión de acciones, la última parte del artículo 84 de la Ley
General de Sociedades prescribe que los derechos que corresponden a las acciones emitidas
son independientes de si ellas se encuentran representadas por certificados provisionales o
definitivos, anotaciones en cuenta o en cualquier otra forma permitida por la ley.
4. IMPORTE A PAGARSE POR LAS ACCIONES
Sobre el particular, Hundskopf señala que la acción tiene tres valores económicos, a
saber:
«- Valor nominal: Que es el valor que consta en la Escritura de Constitución
Social y en el Estatuto y que es expresión de la voluntad de los socios,
también consta en el Certificado de Acciones y viene a ser "parte alícuota
matemáticamente exacta del capital social'.
Valor real: Que es el valor que se determina a través de una pericia con-
table, del denominado patrimonio de la sociedad a un día determinado. Este
valor real está directamente relacionado con el patrimonio y viene a
constituir la mejor referencia para la transferencia de la acción.
Valor de cotización: Que es el valor de la oferta y demanda, y que se ex-
presa básicamente en las Bolsas de Valores. Las compras y ventas se hacen
117
en la bolsa o fuera de ella y es posible hacer un análisis de cómo varía el

valor de las acciones día a día. Este valor está sujeto a factores exógenos,
como por ejemplo la situación política, la situación económica de un país,
conflictos mundiales, la producción minera, etc.» (HUNDSKOPF, 1994,
Tomo II: 94).
El importe a pagarse por las acciones se establece en la escritura pública de
constitución o por la junta general que acuerde el aumento de capital (art. 85, primer
La suma que se obtenga en la colocación de acciones sobre su valor nominal es una
prima de capital. Los términos y condiciones del pago de la prima y la aplicación de la
misma están sujetos a lo que establezca la ley, la escritura pública de constitución o el
acuerdo de la junta general (art. 85, segundo y tercer párrafos, delaL.G.S.).
Si el valor de colocación de la acción es inferior a su valor nominal, la diferencia se
refleja como pérdida de colocación. Las acciones colocadas por monto inferior a su valor
nominal se consideran para todo efecto íntegramente pagadas a su valor nominal cuando se
cancela su valor de colocación (art. 85, penúltimo y último párrafos, de la L.G.S.).
Es de destacar que en el pacto social o en el acuerdo de aumento de capital puede
establecerse que los suscriptores de una parte o de todas las acciones asuman determinadas
obligaciones a favor de otros accionistas, de la sociedad o de terceros, adicionales a la de
pagar su valor, sea nominal o de colocación. Estas obligaciones adicionales podrán ser
dinerarias o no y deberán recaer sobre todas las acciones de la sociedad o sobre todas las
acciones de una determinada clase. Las obligaciones adicionales deben constar en los
certificados, anotaciones en cuenta o cualquier otra forma de representación de tales
acciones (art. 86 de la L.G.S.).
5. EMISIÓN DE CERTIFICADOS DE ACCIONES Y OTRAS FORMAS DE REPRE-

SENTACIÓN DE LAS ACCIONES
Las acciones emitidas, cualquiera que sea su clase, se representan por certificados, por
anotaciones en cuenta o en cualquier otra forma que permita la ley (art. 100, primer párrafo,
de la L.G.S.).
En el artículo 100 de la Ley General de Sociedades se precisa que los certificados de
acciones, ya sean provisionales o definitivos, deben contener, cuando menos, la siguiente
información:
1. La denominación de la sociedad, su domicilio, duración, la fecha de la escritura
pública de constitución, el notario ante el cual se otorgó y los datos de
inscripción de la sociedad en el Registro.
118
2. El monto del capital y el valor nominal de cada acción.

3. Las acciones que representa el certificado, la clase a la que pertenece y los
derechos y obligaciones inherentes a la acción.
4. El monto desembolsado o la indicación de estar totalmente pagada.
5. Los gravámenes o cargas que se puedan haber establecido sobre la acción.
6. Cualquier limitación a su transmisibilidad.
7. La fecha de emisión y número de certificado.
El certificado de acciones es firmado por dos directores, salvo que el estatuto
disponga otra cosa. Ello de conformidad con lo dispuesto en el último párrafo del
artículo 100 de la Ley General de Sociedades.
No podemos dejar de mencionar que, según el artículo 87 de la Ley General
de Sociedades:
Es nula la emisión de certificados de acciones y la enajenación de éstas
antes de la inscripción registral de la sociedad o del aumento de capital
correspondiente. Por excepción, siempre que se haya cumplido con lo
dispuesto en el primer y en el segundo párrafos del artículo 84 de la Ley
General de Sociedades (según el cual las acciones se emiten una vez que
han sido suscritas y pagadas en por lo menos el veinticinco por ciento de
su valor nominal, salvo que se trate de emisión de acciones en el caso de
aportes en especie, en el que se estará a lo dispuesto en el art. 76 de la
L.G.S., numeral este último que versa sobre la revisión del valor de los
aportes no dinerarios en la sociedad anónima) y el estatuto lo permita,
puede emitirse certificados provisionales de acciones con la expresa
indicación de que se encuentra pendiente la inscripción de la sociedad y
que en caso de transferencia, el cesionario responde solidariamente con
todos los cedentes que lo preceden por las obligaciones que pudiera tener,
en su calidad de accionista y conforme a ley, el titular original de los
certificados frente a la sociedad, otros accionistas o terceros.
En los casos de constitución o aumento de capital por oferta a terceros,
los certificados a que se refiere el artículo 59 de la Ley General de So-
ciedades (esto es, certificado de suscripción de acciones extendido por
duplicado con la firma de la empresa bancaria o financiera receptora de la
suscripción) podrán transferirse libremente sujetos a las reglas que
regulan la cesión de derechos.
119
6. CLASES DE ACCIONES
En cuanto a las clases de acciones, Soto Álvarez -siguiendo a De Pina Vara-refiere lo

siguiente:
«... Consideradas como parte del capital social, (las acciones se clasifican) en
propias e impropias, y las propias a su vez en liberadas y pagadoras y con valor
nominal y sin valor nominal; consideradas como expresión de los derechos y
deberes de los socios, en comunes y especiales y en ordinarias y preferentes,
consideradas como títulos de crédito, en nominativas y al portador.
(...) Las acciones propias son las que representan efectivamente una parte del
capital social. Las impropias, las que no tienen tal carácter como sucede con las
llamadas acciones de trabajo (...) y las acciones de goce (...). Las acciones
liberadas son aquellas cuyo valor ha sido íntegramente cubierto por el accio-
nista. Pagadoras aquellas cuyo importe no ha sido totalmente cubierto por el
accionista.
Las acciones con valor nominal son las que expresan en su texto la parte del
capital social que representan. Las acciones sin valor nominal son aquellas que
no hacen referencia a parte alguna del capital social (...).
(...)
Serán acciones comunes aquellas que participen en las utilidades en proporción
a su valor nominal y especiales las que establezcan una preferencia o ventaja en
cuanto al reparto de los beneficios sociales, siempre y cuando con ello no se
origine la exclusión de uno o más socios en la participación de las ganancias,
supuesto legalmente prohibido (...).
(...) Las acciones preferentes lo son porque la ley les otorga, respecto a las or-
dinarias, una prelación en cuanto al reparto de las utilidades y del haber social
en caso de liquidación (...).
En cuanto a las acciones nominativas y las acciones al portador, las primeras son
las que se expiden a favor de una persona determinada, cuyo nombre se
consigna en el texto mismo del documento. Se transmiten por endoso y entrega
del título mismo, sin perjuicio (...) de que puedan transmitirse por cualquier otro
medio legal (...).
(...)
Las acciones al portador son las que no están expedidas a favor de persona
determinada, contengan o no la cláusula 'al portador'...» (SOTO ÁLVAREZ,
1994: 151-153).
Codera Martín, en relación a las clases de acciones, sostiene lo siguiente:
120
«Las acciones se clasifican en acciones al portador, acciones nominativas,

acciones ordinarias, acciones preferentes» (CODERA MARTÍN, 1982: 16).
Las acciones al portador «... son aquellas en las que no figura el nombre de
su propietario, considerándose como tal a su legítimo poseedor o tenedor»
Las acciones nominativas «... son aquellas que están extendidas a nombre
de un determinada persona...» (CODERA MARTÍN, 1982: 19).
Las acciones ordinarias «... son aquellas que no confieren ningún privilegio
especial a su propietario» (CODERA MARTÍN, 1982: 19).
Las acciones preferentes o privilegiadas «... son aquellas que otorgan a su
dueño algún derecho especial en relación con las demás acciones, como
puede ser la percepción de un mayor dividendo» (CODERA MARTÍN,
1982: 19-20).
De acuerdo a lo normado en el artículo 88 -primer párrafo- de la Ley General de
Sociedades, pueden existir diversas clases de acciones. La diferencia puede consistir en los
derechos que corresponden a sus titulares, en las obligaciones a su cargo o en ambas cosas a
la vez. Todas las acciones de una clase gozarán de los mismos derechos y tendrán a su cargo
las mismas obligaciones.
La creación de clases de acciones puede darse en el pacto social o por acuerdo de la
junta general (art. 88, segundo párrafo, de la L.G.S.).
La eliminación de cualquier clase de acciones y la modificación de los derechos u
obligaciones de las acciones de cualquier clase se acuerda con los requisitos exigidos para
la modificación del estatuto, sin perjuicio de requerirse la aprobación previa por junta
especial de los titulares de acciones de la clase que se elimine o cuyos derechos u
obligaciones se modifiquen (art. 88, tercer párrafo, de la L.G.S.).
Cuando la eliminación de la clase de acciones o la modificación de los términos y
condiciones con las que fueron creadas implique la modificación o eliminación de las
obligaciones que sus titulares pudieran haber asumido frente a la sociedad, a los otros
accionistas o a terceros, se requerirá de la aprobación de quienes se vean afectados con la
eliminación de la clase de acciones o con la variación de las obligaciones a su cargo (art. 88,
penúltimo párrafo, de la L.G.S.).
El estatuto puede establecer supuestos para la conversión de acciones de una clase en
acciones de otra, sin que se requiera de acuerdo de la junta general, ni de juntas especiales
ni de la modificación del estatuto. Sólo será necesaria la modificación del estatuto si como
consecuencia de ello desaparece una clase de acciones (art. 88, infine.de la L.G.S.).
121
7. INDIVISIBILIDAD DE LA ACCIÓN
Las acciones tienen carácter indivisible. Así lo determina el artículo 89 de la Ley

General de Sociedades, que señala, además, que los copropietarios de acciones deben
designar a una sola persona para el ejercicio de los derechos de socio y responden
solidariamente frente a la sociedad de cuantas obligaciones deriven de la calidad de
accionistas. La designación se efectuará mediante carta con firma legalizada notarialmente,
suscrita por copropietarios que representen más del cincuenta por ciento de los derechos y
acciones sobre las acciones en copropiedad.
8. REPRESENTACIÓN DE LA ACCIÓN
Lo relativo a la representación de la acción se encuentra normado en el artículo 90 de

la Ley General de Sociedades, numeral que, en su primer párrafo, señala que todas las
acciones pertenecientes a un accionista deben ser representadas por una sola persona, salvo
disposición distinta del estatuto o cuando se trata de acciones que pertenecen
individualmente a diversas personas pero aparecen registradas en la sociedad a nombre de
un custodio o depositario.
Si se hubiera otorgado prenda o usufructo sobre las acciones y se hubiera cedido el
derecho de voto respecto de parte de las mismas, tales acciones podrán ser representadas
por quien corresponda de acuerdo al título constitutivo de la prenda o usufructo (art. 90,
segundo párrafo, de la L.G.S.).
El artículo 90 -último párrafo- de la Ley General de Sociedades preceptúa que cuando
las acciones pertenecientes a un mismo accionista son representadas por más de una persona
porque así lo permite el estatuto, los derechos a que se refieren los artículos 140 y 200 de la
Ley General de Sociedades sólo se pueden ejercer cuando todos los representantes del
accionista reúnen las condiciones previstas en dichas disposiciones. Los indicados
numerales regulan, respectivamente, el derecho de impugnación de los acuerdos de la junta
general y el derecho de separación del accionista, en estos términos:
«Artículo 140°.- Legitimación activa de la impugnación

La impugnación prevista en el primer párrafo del artículo anterior [vale decir, el
primer párrafo del art. 139 de la L.G.S., referido a la impugnación judicial de
los acuerdos de junta general cuyo contenido sea contrario a la L.G.S., se oponga
al estatuto o al pacto social o lesione, en beneficio directo o indirecto de uno o
varios accionistas, los intereses de la sociedad] puede ser interpuesta por los ac-
cionistas que en la junta general hubiesen hecho constar en acta su oposición al
acuerdo, por los accionistas ausentes y por los que hayan sido ilegítimamente
privados de emitir su voto.
122
En los casos de acciones sin derecho a voto, la impugnación sólo puede ser
interpuesta respecto de acuerdos que afecten los derechos especiales de los
titulares de dichas acciones».
«Artículo 200°.- Derecho de separación del accionista

La adopción de los acuerdos que se indican a continuación, concede el derecho a
separarse de la sociedad:
1. El cambio del objeto social;
2. El traslado del domicilio al extranjero;
3. La creación de limitaciones a la transmisibilidad de las acciones o la mo-
dificación de las existentes; y,
4. En los demás casos que lo establezca la ley o el estatuto.
Sólo pueden ejercer el derecho de separación los accionistas que en la junta
hubiesen hecho constar en acta su oposición al acuerdo, los ausentes, los que
hayan sido ilegitimamente privados de emitir su voto y los titulares de acciones
sin derecho a voto.
Aquellos acuerdos que den lugar al derecho de separación deben ser publicados
por la sociedad, por una sola vez, dentro de los diez días siguientes a su adopción,
salvo aquellos casos en que la ley señale otro requisito de publicación.
El derecho de separación se ejerce mediante carta notarial entregada a la so-
ciedad hasta el décimo día siguiente a la fecha de publicación del aviso a que
alude el acápite anterior.
Las acciones de quienes hagan uso del derecho de separación se reembolsan al
valor que acuerden el accionista y la sociedad. De no haber acuerdo, las acciones
que tengan cotización en Bolsa se reembolsarán al valor de su cotización media
ponderada del último semestre. Si no tuvieran cotización, al valor en los libros al
último día del mes anterior al de la fecha del ejercicio del derecho de separación.
El valor en libros es el que resulte de dividir el patrimonio neto entre el número
total de acciones.
El valor fijado acordado no podrá ser superior al que resulte de aplicar la va-
luación que corresponde según lo indicado en el párrafo anterior.
La sociedad debe efectuar el reembolso del valor de las acciones en un plazo que
no excederá de dos meses contados a partir de la fecha del ejercicio del derecho
de separación. La sociedad pagará los intereses compensatorios devengados
entre la fecha del ejercicio del derecho de separación y el día del pago, los
mismos que serán calculados utilizando la tasa más alta permitida por ley para
los créditos entre personas ajenas al sistema financiero. Vencido dicho plazo, el
importe del reembolso devengará adicionalmente intereses moratorios.
123
Si el reembolso indicado en el párrafo anterior pusiese en peligro la estabilidad

de la empresa o la sociedad no estuviese en posibilidad de realizarlo, se efectuará
en los plazos y forma de pago que determine el juez a solicitud de ésta, por el
proceso sumarísimo.
Es nulo todo pacto que excluya el derecho de separación o haga más gravoso su
ejercicio».
9. PROPIEDAD DE LAS ACCIONES
La sociedad anónima considera propietario de la acción a la persona que aparezca con

dicha calidad en la matrícula de acciones. Ello se infiere del texto del artículo 91, primer
párrafo, de la Ley General de Sociedades. «... La sociedad considerará propietario a quien
esté registrado con esa condición en la matrícula de acciones. Bajo esta disposición la
sociedad presume que es el titular legítimo de la acción aquella persona cuyo derecho ha
sido debidamente anotado en el libro de la sociedad. La norma no establece oponibilidad
alguna para quien tenga su titularidad registrada, pues los libros de la sociedad -entre ellos
la matrícula de acciones- no son registros públicos. En consecuencia, sólo establece una
presunción que lleva aparejado el deber de la sociedad de actuar en consecuencia con dicha
presunción. El titular de la acción legitimado puede ejercer todos los derechos -y le serán
exigibles todas las obligaciones- que según los estatutos y la ley sean aplicables a los
accionistas» (ELIAS LAROZA, 1998, Primer Volumen: 187).
Cuando se litigue la propiedad de acciones se admitirá el ejercicio de los derechos de
accionista por quien aparezca registrado en la sociedad como propietario de ellas, salvo
mandato judicial en contrario (art. 91, in fine, de la L.G.S.).
10. MATRÍCULA DE ACCIONES
«La ' matrícula de acciones ha reemplazado en la LGS a la antigua denominación de

Registro y Transferencia de Acciones, que tenía bajo la Ley anterior aquel libro de la
sociedad en el cual se anotan todos los actos y hechos relevantes sobre la acción, desde su
emisión hasta su anulación, pasando por los actos que afectan su contenido y existencia»
Con arreglo a lo previsto en el artículo 92 -primer párrafo- de la Ley General de
Sociedades, en la matrícula de acciones se anota la creación de acciones cuando
corresponda de acuerdo a lo establecido en el artículo 83 de dicha ley (numeral este último
que dispone: A. que las acciones se crean en el pacto social o posterior-
124
mente, por acuerdo de la junta general de accionistas; B. que es nula la creación de

acciones que concedan el derecho a recibir un rendimiento sin que existan
utilidades distribuibles; y C. que puede concederse a determinadas acciones el
derecho a un rendimiento máximo, mínimo o fijo, acumulable o no, siempre sujeto
a la existencia de utilidades distribuibles). Igualmente se anota en dicha matrícula
la emisión de acciones, según lo establecido en el artículo 84 de la Ley General de
Sociedades (según el cual: A. las acciones se emiten una vez que han sido suscritas
y pagadas en por lo menos el veinticinco por ciento de su valor nominal, salvo que
se trate de emisión de acciones en el caso de aportes en especie, en el que se estará
a lo dispuesto en el art. 76 de la L.G.S., numeral este último que versa sobre la
revisión del valor de los aportes no dinerarios en la sociedad anónima; y B. que los
derechos que corresponden a las acciones emitidas son independientes de si ellas se
encuentran representadas por certificados provisionales o definitivos, anotaciones
en cuenta o en cualquier otra forma permitida por la ley), sea que estén
representadas por certificados provisionales o definitivos.
Siguiendo con el contenido de la matrícula de acciones, cabe indicar que en la
matrícula se anotan también las transferencias, los canjes y desdoblamientos de
acciones, la constitución de derechos y gravámenes sobre las mismas, las limi-
taciones a la transferencia de las acciones y los convenios entre accionistas o de
accionistas con terceros que versen sobre las acciones o que tengan por objeto el
ejercicio de los derechos inherentes a ellas (art. 92, segundo párrafo, de la L.G.S.).
Puntualizamos que, por mandato del artículo 93, primer párrafo, de la Ley General
de Sociedades, los actos enunciados en este párrafo deben ser comunicados por
escrito a la sociedad para su anotación en la matrícula de acciones.
En cuanto a la formalidad de la matrícula de acciones, cabe señalar que aquélla
se llevará en un libro especialmente abierto a dicho efecto o en hojas sueltas, de -
bidamente legalizados, o mediante registro electrónico o en cualquier otra forma
que permita la ley. Se podrá usar simultáneamente dos o más de los sistemas antes
descritos; en caso de discrepancia prevalecerá lo anotado en el libro o en las hojas
sueltas, según corresponda (art. 92, penúltimo párrafo, de la L.G.S.).
Debe tenerse presente que cuando las acciones estén representadas por certifi-
cados, su transmisión se podrá acreditar con la entrega a la sociedad del certificado
con la constancia de la cesión hecha a nombre del adquirente o por cualquier otro
medio escrito. La sociedad sólo aceptará la cesión efectuada por quien aparezca en
su matrícula como propietario de la acción o por su representante. Si hubiera dos o
más cesiones en el mismo certificado, la sociedad puede exigir que las sucesivas
transferencias se le acrediten por otros medios, observando las formalidades es-
tablecidas en la Ley de Títulos Valores (art. 93, in fine, de la L.G.S.).
125
No podemos dejar de mencionar que el régimen de la representación de valores

mediante anotaciones en cuenta se rige por la legislación del mercado de valores.
Ello lo determina la parte final del artículo 92 de la Ley General de Sociedades.
11. ACCIONES CON DERECHO A VOTO
Lo relativo a las acciones con derecho a voto se encuentra normado en el ar -

tículo 95 de la Ley General de Sociedades, conforme al cual la acción con derecho
a voto confiere a su titular la calidad de accionista y le atribuye, cuando menos, los
siguientes derechos:
1. Participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto resultante
de la liquidación.
2. Intervenir y votar en las juntas generales o especiales, según corresponda.
3. Fiscalizar en la forma establecida en la ley y el estatuto, la gestión de los
negocios sociales.
4. Ser preferido, con las excepciones y en la forma prevista en esta ley, para:
a) La suscripción de acciones en caso de aumento de capital social y en
los demás casos de colocación de acciones.
b) La suscripción de obligaciones u otros títulos convertibles o con
derecho a ser convertidos en acciones.
5. Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto.
12. ACCIONES SIN DERECHO A VOTO
Conforme lo autoriza el artículo 94 de la Ley General de Sociedades, puede

crearse una o más clases de acciones sin derecho a voto, las mismas que no se
computan para determinar el quorum de las juntas generales de accionistas.
La acción sin derecho a voto confiere a su titular la calidad de accionista y le
atribuye, cuando menos, los siguientes derechos enunciados en el artículo 96 de la
Ley General de Sociedades y que pasamos a reproducir:
1. Participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto resultante
de la liquidación con la preferencia que se indica en el artículo 97 de la
Ley General de Sociedades. Este último precepto legal prescribe: A. que
126
las acciones sin derecho a voto dan a sus titulares el derecho a percibir el
dividendo preferencial que establezca el estatuto; B. que existiendo utilidades
distribuibles, la sociedad está obligada al reparto del dividendo preferencial, sin
necesidad de un acuerdo adicional de la Junta; y C. que en caso de liquidación de
la sociedad, las acciones sin derecho a voto confieren a su titular el derecho a
obtener el reembolso del valor nominal de sus acciones, descontando los
correspondientes dividendos pasivos, antes de que se pague el valor nominal de
las demás acciones.
2. Ser informado cuando menos semestralmente de las actividades y gestión de la
sociedad.
3. Impugnar los acuerdos que lesionen sus derechos.
4. Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto.
5. En caso de aumento de capital:
a) A suscribir acciones con derecho a voto a prorrata de su participación en el
capital, en el caso de que la junta general acuerde aumentar el capital únicamente mediante
la creación de acciones con derecho a voto.
b) A suscribir acciones con derecho a voto de manera proporcional y en el
número necesario para mantener su participación en el capital, en el caso que la junta
acuerde que el aumento incluye la creación de acciones sin derecho a voto, pero en un
número insuficiente para que los titulares de estas acciones conserven su participación en el
capital.
c) A suscribir acciones sin derecho a voto a prorrata de su participación en el
capital en los casos d aumento de capital en los que el acuerdo de la junta general no se
limite a la creación de acciones con derecho a voto o en los casos en que se acuerde
aumentar el capital únicamente mediante la creación de acciones sin derecho a voto.
d) A suscribir obligaciones u otros títulos convertibles o con derecho a ser
convertidos en acciones, aplicándose las reglas de los literales anteriores según corresponda
a la respectiva emisión de las obligaciones o títulos convertibles.
13. ACCIONES EN CARTERA
«Las acciones en cartera son acciones creadas o autorizadas, pero aún no

suscritas ni pagadas. Están en cartera y pueden ser colocadas en cualquier
momento, a criterio de los administradores de la sociedad, con los requisitos
127
que establece el artículo 98 de la Ley (L.G.S.)» (ELIAS LAROZA, 1998, Primer

Volumen: 200).
En efecto, la Ley General de Sociedades regula lo concerniente a las acciones en
cartera en el artículo 98 y, también, en el artículo 99, que establecen lo siguiente:
En el pacto social o por acuerdo de aumento de capital, la sociedad puede crear
acciones, con o sin derecho a voto, las que se mantienen en cartera, en tanto no
sean emitidas, no pueden llevarse a la cuenta capital del balance. Sólo son
emitidas por la sociedad cuando sean suscritas y pagadas en por lo menos un
veinticinco por ciento del valor nominal de cada una. La escritura pública de
constitución o el acuerdo de aumento de capital establecen también los plazos y
condiciones de su emisión (art. 98, primer párrafo, de la L.G.S.).
Los derechos inherentes a las acciones en cartera sólo se generan cuando se
emiten. Cuando se hubiera encargado la colocación de estas acciones a un
tercero, se requerirá, además, que éste comunique su emisión a la sociedad (art.
98, penúltimo párrafo, de la L.G.S.).
Las acciones en cartera creadas conforme al presente artículo (art. 98 de la
L.G.S.) no podrán representará más del veinte por ciento del número total de las
acciones emitidas (art. 98, in fine, de la L.G.S.).
Salvo en el caso previsto en el artículo 259 de la Ley General de Sociedades
(numeral que dispone que en el aumento de capital por nuevos aportes a la
sociedad anónima abierta se podrá establecer que los accionistas no tienen
derecho preferente para suscribir las acciones que se creen, siempre que: 1. el
acuerdo haya sido adoptado en la forma y con el quorum que corresponda, y que,
además, cuente con el voto de no menos del cuarenta por ciento de las acciones
suscritas con derecho de voto; y 2. el aumento no esté destinado, directa o
indirectamente, a mejorar la posición accionaria de alguno de los accionistas), los
accionistas gozan del derecho preferente para suscribir las acciones en cartera.
Cuando acuerde su emisión la sociedad entrega a los accionistas que corresponda
certificados de suscripción preferente (art. 99, primer párrafo, de la L.G.S.).
El ejercicio del derecho de suscripción preferente, en este caso, se realiza dentro
de un plazo máximo de cinco días útiles contados a partir de la fecha en que la
sociedad anuncie la colocación de acciones en cartera (art. 99, último párrafo, de
la L.G.S.).
128
14. LIMITACIONES Y PROHIBICIONES APLICABLES A LAS ACCIONES
Broseta Pont, en relación a la transmisibilidad de las acciones, enseña que:

«... La incorporación de la condición de accionista a un título valor (acción)
determina la fungibilidad de la condición de socio (ésta se transmite con la
acción) y genera, además, el efecto de que la propiedad de la acción confiere a
su titular la condición de socio. Consecuentemente puede afirmarse que la
transmisibilidad de la acción es un principio esencial a toda sociedad anónima,
no sólo porque el capital se divide en acciones para conceder a quien ingresa en
ella en incentivo de su transmisibilidad, sino también porque según la estructura
legal de la sociedad anónima son irrelevantes las condiciones personales de los
accionistas (...).
(...) Es extraordinariamente frecuente que determinadas personas quieran consti-
tuir entre sí una sociedad anónima (generalmente pequeña o de entidad media)
en atención a sus conocimientos técnicos, a su nacionalidad, a su ideología, a sus
intereses económicos, familiares o profesionales. Interesándoles, en estos casos,
bien impedir el ingreso en la sociedad de personas extrañas (...) bien mantener el
equilibrio del grupo' en que se integran los accionistas o bien asegurar el control
de la sociedad constituida. Para alcanzar estos fines es necesario restringir la
transmisibilidad de las acciones, con el fin de que los accionistas no puedan
transmitirlas libremente, en perjuicio de aquellos intereses.
Por estas razones aparecen las llamadas restricciones a la libre transmisibilidad
de las acciones. Estas restricciones pueden ser de tres clases: Restricciones legales,
que son las impuestas por la ley (...); restricciones convencionales, que son las que
pactan todos los accionistas o un grupo de ellos fuera de los estatutos, mediante
un contrato parasocial; restricciones estatutarias, que son las contenidas en los
estatutos de la sociedad» (BROSETA PONT, 1983: 236).
Alegría anota por su lado que:

«... Es esencial en este tipo de papeles su negociabilidad. No pueden establecerse
trabas que hagan materialmente imposible ejercer el derecho de transmisión de
las acciones. Lo único admisible es imponer condiciones de tiempo, personas o
modos, siempre que ellas no impidan la transferencia o la hagan onerosamente
imposible.
No es indispensable que estas cláusulas limitativas de la transferibilidad figuren
en el propio título, ya que la acción es un título causal que se integra con el
estatuto, formando con él un solo cuerpo contractual» (ALEGRÍA, 1963: 60).
Mascheroni señala al respecto lo siguiente:

«El principio general sentado en esta materia (...) -Ta transmisión de las ac-
ciones es libre'- responde a la naturaleza específica de las sociedades de capital,
129
en las cuales la condición de socio va anexa a la tenencia o titularidad de las

acciones, cuya circulación como títulos-valores flexibiliza y multiplica el mer-
cado de capitales.
La libre transmisión de la propiedad de las acciones reconoce -como es natural-
limitaciones emergentes de las diversas características de los títulos
instrumentales.
(...) No es posible restringir en el estatuto social la transmisibilidad de las ac-
ciones al portador, por su misma naturaleza innominada y su procedimiento de
enajenación por simple entrega o tradición manual.
(...) El estatuto puede limitar la transmisibilidad de las acciones nominativas o
escritúrales, sin que pueda importar la prohibición de su transferencia (...).
Las limitaciones que el estatuto social puede imponer a la libre transmisión de

acciones no deben significar, de manera alguna, la imposibilidad virtual de la transferencia.
No solamente la ley impide a los socios prohibir, por vía estatutaria, la trans-
misión de acciones -lo cual sería incompatible con su naturaleza de título apto
para la circulación-, sino que, adelantándose a cualquier tentativa de coartarla
hasta hacerla imposible, prevé la eventual inclusión de cláusulas restrictivas y,
respecto de ellas, establece que no podrán importar la prohibición implícita de la
transferencia» (MASCHERONI, 1993: 82).
Conforme a nuestro ordenamiento jurídico, no está vedada por la ley la transferencia
de acciones o la imposición de gravámenes o afectaciones a las acciones, aunque sí es
posible establecer ciertas limitaciones para tales actos, pero, como bien lo señala el artículo
101 -primer párrafo- de la Ley General de Sociedades, las limitaciones a la transferencia, al
gravamen o a la afectación de las acciones no pueden significar la prohibición absoluta de
transferir, gravar o afectar.
Las limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones son de observancia
obligatoria para la sociedad cuando estén contempladas en el pacto social, en el estatuto o
se originen en convenios entre accionistas o entre accionistas y terceros, que hayan sido
notificados a la sociedad. Las limitaciones se anotarán en la matrícula de acciones y en el
respectivo certificado (art. 101, segundo párrafo, de laL.G.S.).
Según se desprende del artículo 101 -tercer párrafo- de la Ley General de Sociedades,
resulta válida establecer la prohibición de transferir, gravar o de otra manera afectar
acciones, siempre que:
Así lo establezca el pacto social. Así lo
establezca el estatuto.
130
Así lo convenga el titular de las acciones correspondientes.

La prohibición aludida sea de carácter temporal.
Igualmente es válida la prohibición temporal de transferir, gravar o afectar
acciones, adoptada mediante acuerdo de la junta general, en cuyo caso sólo alcanza
a las acciones de quienes han votado a favor del acuerdo, debiendo en el mismo
acto separarse dichas acciones en una o más clases, sin que rijan en este caso los
requisitos de la ley o del estatuto para la modificación del estatuto (art. 101, cuarto
Se desprende de la parte final del artículo 101 de la Ley General de Sociedades
que la prohibición temporal de transferir, gravar o afectar acciones debe tener un
plazo determinado o determinable, el mismo que no podrá exceder de 10 años
prorrogables antes del vencimiento por períodos no mayores. Los términos y con-
diciones de la prohibición temporal deben ser anotados en la matrícula de acciones
y en los certificados, anotaciones en cuenta o en el documento que evidencie la
titularidad de la respectiva acción.
Por otro lado, a no ser que el pacto social, el estatuto de la sociedad o el
convenio con terceros establezcan lo contrario, está permitida la transferencia de
acciones cuya titularidad lleve aparejada el cumplimiento de obligaciones para con
la sociedad, otros accionistas o terceros, siempre que cuente, según el caso, con la
aceptación de la sociedad, de los accionistas o terceros a favor de quienes se haya
convenido la obligación adicional. La aceptación aludida no será exigible en el caso
de que el obligado cumpla con garantizar solidariamente su cumplimiento, pero,
claro está, siempre que la naturaleza de la obligación de que se trate lo permita.
Ello se infiere del texto del artículo 102 de la Ley General de Sociedades.
15. OPCIÓN PARA SUSCRIBIR ACCIONES
Se desprende del artículo 103 -primer párrafo- de la Ley General de Socie-

dades, que la sociedad anónima se encuentra facultada para conceder a terceros o a
determinados accionistas de la misma la opción de suscribir nuevas acciones en
determinados plazos (que no debe exceder de dos años), términos y condiciones,
siempre y cuando:
Así lo establezca la escritura pública de constitución de la sociedad.
Exista acuerdo en ese sentido adoptado por la junta general de accionistas
con el voto de accionistas que representen la totalidad de las acciones
suscritas con derecho a voto.
131
A no ser que los términos de la opción para suscribir nuevas acciones así lo
establezcan, el otorgamiento de la referida opción no obsta que, durante la vigencia
del derecho de opción aludido, la sociedad anónima acuerde (conforme al art. 103,
in fine, de la L.G.S.):
Aumentos de capital.
La creación de acciones en cartera.
La emisión de obligaciones convertibles en acciones.
16. ADQUISICIÓN POR LA SOCIEDAD DE SUS PROPIAS ACCIONES
La sociedad anónima se encuentra facultada para adquirir sus propias acciones

con cargo al capital tan sólo para amortizarlas, siempre que haya acuerdo previo de
reducción del capital adoptado conforme a ley (art. 104, primer párrafo, de la
L.G.S.).
Si la adquisición de las acciones por la sociedad anónima se lleva a cabo por
un monto mayor al valor nominal, entonces, la diferencia únicamente se pagará con
cargo a beneficios y reservas libres de la sociedad (art. 104, segundo párrafo,
delaL.G.S.).
No obstante lo señalado precedentemente, la sociedad anónima cuenta con la
facultad de adquisición de sus propias acciones para amortizarlas sin reducir el
capital y sin reembolso del valor nominal al accionista, para lo cual deberá entregar
a este último a cambio títulos de participación que otorgan derecho de percibir, por
el plazo que se establezca, un porcentaje de las utilidades distribuibles de la
sociedad. Los títulos de participación a que se hace referencia tienen la calidad de
nominativos y transferibles (art. 104, tercer párrafo, de la L.G.S.).
En el artículo 104 de la Ley General de Sociedades se establece también que
la sociedad anónima puede adquirir sus propias acciones con cargo a beneficios y
reservas libres en los casos siguientes:
1. Para amortizarlas sin reducir el capital, en cuyo caso se requiere acuerdo
previo de junta general para incrementar proporcionalmente el valor nominal de las
demás acciones a fin de que el capital social quede dividido entre ellas en alícuotas
de igual valor.
2. Para amortizarlas sin reducir el capital conforme se indica en el inciso
anterior, pero entregando a cambio títulos de participación que otorgan el derecho
de recibir por tiempo determinado un porcentaje de las utilidades distribuibles de la
sociedad.
132
3. Sin necesidad de amortizarlas, cuando la adquisición se haga para evitar

un daño grave, en cuyo caso deberán venderse en un plazo no mayor de dos años.
4. Sin necesidad de amortizarlas, previo acuerdo de la junta general para
mantenerlas en cartera por un período máximo de dos años y en un monto no
mayor al diez por ciento del capital suscrito.
El artículo 104 de la Ley General de Sociedades señala, además, que la so -
ciedad puede adquirir sus propias acciones a título gratuito en cuyo caso podrá o no
amortizarlas.
Por otro lado, las acciones que adquiera la sociedad anónima a título oneroso
deben estar totalmente pagadas. La excepción a la referida regla radica en que la
adquisición por la sociedad de sus propias acciones esté dirigida a lograr el evitar
algún daño grave.
La adquisición por la sociedad de sus propias acciones se hará a prorrata (en
partes iguales) entre los accionistas que la integran, a no ser que:
A. Las acciones se adquieran por la sociedad anónima para evitar un daño
grave.
B. Las acciones se adquieran por la sociedad anónima a título gratuito.
C. La adquisición de las acciones por la sociedad anónima se haga en rueda
de bolsa.
D. Se acuerde por unanimidad en junta general de accionistas otra forma
de adquisición.
E. Se trate de los casos previstos en los artículos 238 y 239 de la Ley General
de Sociedades. El artículo 238 de dicha ley señala: a) que el estatuto puede
establecer que toda transferencia de acciones o de acciones de cierta clase
quede sometida al consentimiento previo de la sociedad, que lo expresará
mediante acuerdo de junta general adoptado con no menos de la mayoría
absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto; b) que la sociedad
debe comunicar por escrito al accionista su denegatoria a la transferencia;
c) que la denegatoria del consentimiento a la transferencia determina
que la sociedad queda obligada a adquirir las acciones en el precio y
condiciones ofertados; y d) que en cualquier caso de transferencia de
acciones y cuando los accionistas no ejerciten su derecho de adquisición
preferente, la sociedad podrá adquirir las acciones por acuerdo adoptado
por una mayoría no inferior a la mitad del capital suscrito. Por su parte,
el artículo 239 de la Ley General de Sociedades norma la adquisición
133
preferente de acciones en caso de enajenación forzosa, señalando: a) que

cuando proceda la enajenación forzosa de las acciones de una sociedad
anónima cerrada, se debe notificar previamente a la sociedad de la res-
pectiva resolución judicial o solicitud de enajenación; y b) que dentro de
los diez días útiles de efectuada la venta forzosa, la sociedad tiene derecho
a subrogarse al adjudicatario de las acciones, por el mismo precio que se
haya pagado por ellas.
Finalmente, cabe indicar que, por disposición de la parte final del artículo 104
de la Ley General de Sociedades, mientras las acciones se encuentren en poder de
la sociedad, quedan en suspenso los derechos correspondientes a las mismas.
Dichas acciones no tendrán efectos para el cómputo de quorums y mayorías y su
valor debe ser reflejado en una cuenta especial del balance.
17. CONTROL INDIRECTO DE ACCIONES

Las acciones que sean de propiedad de una sociedad anónima que esté contro-
lada por la sociedad emisora de tales acciones no conceden a su titular derecho de
voto alguno ni son válidas a efecto del cómputo para formar quorum. Ello se infiere
del texto del artículo 105 de la Ley General de Sociedades, numeral que precisa,
además, que la sociedad controlada es aquella en la que, directa o indirectamente,
la propiedad de más del cincuenta por ciento de acciones con derecho a voto o el
derecho a elegir a la mayoría de los miembros del directorio corresponda a la
sociedad emisora de las acciones.
18. PRESTAMOS CON GARANTÍA DE ACCIONES

Lo relativo a los préstamos con garantía de acciones se encuentra regulado en
el artículo 106 de la Ley General de Sociedades, numeral que prohibe tajantemente
el otorgamiento por la sociedad de préstamos o garantías que estén a su vez
garantizadas con sus propias acciones. La referida prohibición rige incluso en la
hipótesis de que el otorgamiento de tales préstamos o garantías tenga por finalidad
la adquisición de acciones por la sociedad. De hacerse caso omiso a la prohibición
aludida precedentemente, entonces, el directorio de la sociedad anónima incurre en
la responsabilidad de ley.
19. DERECHOS Y GRAVÁMENES SOBRE ACCIONES

La Ley General de Sociedades regula sobre el tema en el Título II («Derechos y
gravámenes sobre acciones») de la Sección Tercera («Acciones») del Libro Segundo
(«Sociedad anónima), en los arts. 107 al 110.
134
En lo que respecta al usufructo de acciones (el usufructo, dicho sea de paso,

es el derecho real que confiere las facultades de usar y disfrutar temporalmente de
un bien ajeno: art. 999 del C.C.), los artículos 107 y 108 de la Ley General de
Sociedades preceptúan lo siguiente:
En el usufructo de acciones, salvo pacto en contrario, corresponden al
propietario los derechos de accionista y al usufructuario el derecho a los
dividendos en dinero o en especie acordados por la sociedad durante el
plazo del usufructo (art. 107, primer párrafo, de la L.G.S.).
Puede pactarse que también correspondan al usufructuario los dividendos
pagados en acciones de propia emisión que toquen al propietario durante
el plazo del usufructo (art. 107, in fine, de la L.G.S.).
En el usufructo de acciones no pagadas totalmente el propietario es el
obligado al pago de los dividendos pasivos, salvo pacto en contrario (art.
108, primer párrafo, de la L.G.S.).
Si el propietario no hubiere cumplido con su obligación (de pagar los
dividendos pasivos) dentro del plazo fijado para realizar el pago, el usu-
fructuario podrá hacerlo dentro de los cinco días siguientes sin perjuicio
de repetir contra el propietario (art. 108, último párrafo, de la L.G.S.).
Acerca del usufructo de acciones, Alegría señala que «... el titular de la acción se
reserva su propiedad y cede sólo su uso y goce, es decir, el derecho a los dividendos
y productos del capital. Respecto a los derechos no patrimoniales, unos autores
sostienen que los retiene el propietario porque atañen esencialmente a la calidad de
tal, mientras que otros distinguen según la naturaleza del asunto: el voto sobre
ampliación del objeto social o disolución de la sociedad, e inclusive el derecho a
nuevas suscripciones, corresponden al propietario, mientras que el voto sobre
dividendo y reservas pertenece al usufructuario» (ALEGRÍA, 1963: 62-63).
Alegría, respecto a la prenda de acciones refiere que «... se constituye me-
diante la entrega del título al portador, o anotación en el libro de la sociedad si es
título nominativo o endosable. El acreedor prendario recibe, en principio, todos los
derechos patrimoniales y en especial el dividendo, pero también sobre el capital en
caso de liquidación o venta forzada (...) aunque sólo hasta la concurrencia de su
crédito y accesorios (intereses, gastos, etc.). En general la doctrina niega que los
derechos no patrimoniales o parapolíticos pasen al acreedor prendario»
(ALEGRÍA, 1963: 63).
En lo que concierne a la prenda de acciones, Aztiria apunta lo siguiente: «...
significa a la vez técnicamente prenda sobre 'cosa mueble' y prenda sobre 'bien
mueble por su carácter representativo'. A pesar de lo cual la prenda sobre
135
títulos-valores y, en particular, sobre acciones de sociedades anónimas, se aparta de

la prenda sobre créditos para regirse fundamentalmente por los principios de la
prenda sobre cosas en razón de que la esencia de los títulos-valores lleva a la
aplicación de normas que se ajustan a su naturaleza, tal como (...) ocurre en la
tradición real que representa su entrega; o se produce, por ejemplo, en su ejecución
por medio de corredor (...). Desde el punto de vista de la naturaleza jurídica del
objeto de la prenda, el doble aspecto es indudable, pero c.. cuanto a los efectos del
derecho aplicable, la primacía del título de circulación parece igualmente clara en
virtud de sus principios esenciales y de las normas reguladoras de la materia,
tendientes a la protección de esa finalidad de los valores mobiliarios y de la función
notable que desempeñan en la economía moderna. Son las consecuencias de la
función dispositiva de los títulos valores (...) que se concreta en sus dos aspectos de
legitimación y de traslación en virtud de los cuales se equiparan más allá de su
doble naturaleza jurídica, con las 'cosas' muebles que tradicionalmente han sido el
objeto más corriente de la prenda con desplazamiento a los fines de las reglas
legales que hacen a su circulación» (AZTIRIA, 1958: 16-17).
La Ley General de Sociedades regula lo relacionado a la prenda de acciones
(hoy llamada Garantía Real Mobiliaria, que consiste en la afectación de un bien
mueble mediante un acto jurídico, destinada a asegurar el cumplimiento de una
obligación. La misma que puede darse con o sin disposición del bien mueble: art.
3o de la Ley N° 28677) en el artículo 109 de este modo:
En la prenda de acciones los derechos de accionista corresponden al
propietario.
El acreedor prendario está obligado a facilitar el ejercicio de sus derecnos
al accionista. Son de cargo de éste los gastos correspondientes.
Si el propietario incumple la obligación de pagar los dividendos pasivos,
el acreedor prendario puede cumplir esta obligación, repitiendo contra el
propietario, o proceder a la realización de la prenda, reconociéndose la
preferencia que para el cobro de los dividendos pasivos tiene la sociedad.
Lo establecido en este artículo admite pacto en contrario.
De lo dispuesto en el artículo 109 de la Ley General de Sociedades, es ne-
cesaria la confrontación con lo establecido en la Ley N~ 28677 (Ley de Garantía
Mobiliaria).
La Ley General de Sociedades, en cuanto a las medidas cautelares sobre ac-
ciones, regula éstas en su artículo 110, que dispone lo siguiente:
136
En caso de acciones sujetas a medida cautelar, incluyendo el embargo, el

propietario conserva el ejercicio de los derechos de accionista.
El depositario está obligado a facilitar al accionista el ejercicio de sus
derechos. Son de cargo de éste los gastos correspondientes.
La medida cautelar sobre acciones no apareja la retención de los dividen-
dos correspondientes, salvo orden judicial en contrario.
En la ejecución de acciones sujetas a medida cautelar se estará a lo dis-
puesto en el artículo 239 de la Ley General de Sociedades. Este último
precepto legal regula la adquisición preferente de acciones en caso de
enajenación forzosa, prescribiendo: a) que cuando precédala enajenación
forzosa de las acciones de una sociedad anónima cerrada, se debe notificar
previamente a la sociedad de la respectiva resolución judicial o solicitud
de enajenación; y b) que dentro de los diez días útiles de efectuada la
venta forzosa, la sociedad tiene derecho a subrogarse al adjudicatario de
las acciones, por el mismo precio que se haya pagado por ellas.
137
r
CAPÍTULO IV
LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
r
1. CONCEPTO DE JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
Según Gay de Montellá, la junta o asamblea general de accionistas es «... la reunión

de socios debidamente convocada para tratar de los asuntos sociales, considerada como
órgano supremo, y voluntad soberana de la Compañía Anónima, que manifiesta sus
decisiones a través de los acuerdos adoptados por mayoría de votos...» (GAY DE
MONTELLÁ, 1947, Tomo II: 212).
En palabras de Alegría, «... la asamblea general de accionistas es el órgano esencial,
no permanente, y con facultades de decisión indelegables, que funciona en la forma y
condiciones previstas por la ley y los estatutos, mediante la reunión de los accionistas de la
sociedad anónima convocados para tratar los asuntos societarios de su competencia
consignados en el orden del día» (ALEGRÍA, 1963:97).
Acerca de la junta general de accionistas, Garó señala lo siguiente:
«De las asambleas generales de la sociedad anónima podemos exponer dos
conceptos: uno abstracto y el otro más restringido.
A) Abstracto: Una reunión de accionistas para tratar sin responder a formalidad
alguna, asuntos que interesan a la sociedad.
B) Restringido: Una reunión de accionistas convocada conforme a la ley y a los
estatutos para resolver las cuestiones previstas por los mismos o asuntos indicados por
quien hace formalmente la convocación» (GARÓ, 1954, Tomo II: 13).
Para Fariña, la asamblea (léase junta general) de la sociedad anónima es la «...
reunión de accionistas, convocada conforme a la ley y a los estatutos por el órgano
facultado a ese efecto, para resolver sobre asuntos de interés social indicados en el orden
del día» (FARIÑA, 1979, Parte Especial II-B: 163). El mencionado jurista, respecto de las
características del órgano social en estudio, apunta que:
141
«La asamblea es un órgano no permanente, pues ha de reunirse en los casos en

que es convocada. No puede convocarse a sí misma, sino por el directorio; en su
defecto por la sindicatura y excepcionalmente, por el juez (...).
Es un órgano con autonomía limitada pues salvo el caso de las asambleas uná-
nimes, sus resoluciones no pueden salirse de lo fijado en el orden del día. Y aun
dentro del orden del día debe limitarse a la natural competencia fijada por la ley,
el acto constitutivo y los estatutos.
Es un órgano que actúa con efectos en lo interno de la sociedad; no puede actuar
frente a terceros; no puede asumir la representación de la sociedad, pues la
manifestación de la voluntad se exterioriza solamente por medio del directorio,
que representa a la sociedad en lo externo.
La asamblea es un órgano esencial en la sociedad anónima por cuanto las fun-
ciones que son de su competencia no pueden ser delegadas en otros órganos
(salvo casos especiales previstos expresamente); ni puede sustituirse por otro
modo de deliberación de socios» (FARIÑA, 1979, Parte Especial II-B: 164).
La Ley General de Sociedades regula al órgano de la sociedad anónima en estudio en
el Título Primero («Junta general de accionistas») de la Sección Cuarta («Órganos de la
sociedad») del Libro Segundo («Sociedad anónima»), en los arts. lllal 151.
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 111 de la Ley General de Sociedades:
La junta general de accionistas es el órgano supremo de la sociedad.
Los accionistas constituidos en junta general debidamente convocada, y con el
quorum correspondiente, deciden por la mayoría que establece esta ley los
asuntos propios de su competencia.
Todos los accionistas, incluso los disidentes y los que no hubieren participado en
la reunión, están sometidos a los acuerdos adoptados por la junta general.
2. ATRIBUCIONES DE LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS

Son atribuciones de la junta general de accionistas (que, debe tenerse presente, se
reúne obligatoriamente cuando menos una vez al año dentro de los tres meses siguientes a
la terminación del ejercicio económico) las que se indican a continuación:
A. Pronunciarse sobre la gestión social y los resultados económicos del ejercicio
anterior expresados en los estados financieros del ejercicio anterior (art. 114, inc.
1, de la L.G.S.).
142
ÓRGANOS DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA: LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
B. Resolver sobre la aplicación de las utilidades, si las hubiere (art. 114, inc.
2, delaL.G.S.).
C. Elegir cuando corresponda a los miembros del directorio y fijar su retri
bución (art. 114, inc. 3, de la L.G.S.).
D. Designar o delegar en el directorio la designación de los auditores exter
nos, cuando corresponda (art. 114, inc. 4, de la L.G.S.).
E. Resolver sobre los demás asuntos que le sean propios conforme al estatuto
y sobre cualquier otro consignado en la convocatoria (art. 114, inc. 5, de
laL.G.S.).
E Remover a los miembros del directorio y designar a sus reemplazantes (art.
115, inc. 1, de la L.G.S.).
G. Modificar el estatuto (art. 115, inc. 2, de la L.G.S.).
H. Aumentar el capital social (art. 115, inc. 3, de la L.G.S.).
I. Reducir el capital social (art. 115, inc. 3, de la L.G.S.).
J. Emitir obligaciones (art. 115, inc. 4, de la L.G.S.).
K. Acordar la enajenación, en un solo acto, de activos cuyo valor contable
exceda el cincuenta por ciento del capital de la sociedad (art. 115, inc. 5,
delaL.G.S.).
L. Disponer investigaciones y auditorías especiales (art. 115, inc. 6, de la
L.G.S.).
M. Acordar la transformación de la sociedad (art. 115, inc. 7, de la L.G.S.).
N. Acordar la fusión de la sociedad (art. 115, inc. 7, de la L.G.S.).
Ñ. Acordar la escisión de la sociedad (art. 115, inc. 7, de la L.G.S.).
O. Acordar la reorganización de la sociedad (art. 115, inc. 7, de la L.G.S.).
R Acordar la disolución de la sociedad (art. 115, inc. 7, de la L.G.S.).
Q. Resolver sobre la liquidación de la sociedad (art. 115, inc. 7, de la L.G.S.).
R. Resolver en los casos en que la ley o el estatuto dispongan su intervención
y en cualquier otro que requiera el interés social (art. 115, inc. 8, de la
L.G.S.).
143
3. LUGAR DE CELEBRACIÓN DE LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
La junta general de accionistas se celebra en el lugar del domicilio social, salvo que el
estatuto prevea la posibilidad de realizarla en un lugar distinto. Así lo establece el artículo
Elias Laroza, en relación al indicado precepto legal, extrae las siguientes
conclusiones:
«- El lugar de celebración de la junta debe constar en la convocatoria y en forma
inequívoca, para que no pueda existir duda en ningún accionista en cuanto
a su identificación o ubicación.
La Ley se refiere siempre a el lugar de celebración, con lo que no cabe la
menor duda, si pudiese haberla, que se trata de un solo lugar. Sería un
despropósito pensar en una junta que se realice, al mismo tiempo, en más
de un lugar. Tampoco procede un cambio de lugar en caso de aplazamiento
de la junta (...). La única excepción a todo ello pueden ser las juntas espe-
ciales previstas en el artículo 132 de la Ley (L.G.S.).
Cualquier variación del lugar de celebración sólo puede darse si está pre-
vista en el estatuto o en el caso de las juntas universales» (ELIAS LAROZA,
4. CONVOCATORIA A JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
4.1 Requisitos de la convocatoria a junta general de accionistas
Lo relativo a los requisitos de la convocatoria a junta general de accionistas se

encuentra normado en el artículo 116 de la Ley General de Sociedades, que preceptúa lo
siguiente:
El aviso de convocatoria de la junta general obligatoria anual y de las demás
juntas previstas en el estatuto debe ser publicado con una anticipación no menor
de diez días al de la fecha fijada para su celebración. En los demás casos, salvo
aquellos en que la ley o el estatuto fijen plazos mayores, la anticipación de la
publicación será no menor de tres días.
El aviso de convocatoria especifica el lugar, día y hora de celebración de la junta
general, así como los asuntos a tratar. Puede constar asimismo en el aviso el
lugar, día y hora en que, si así procediera, se reunirá la junta general en segunda
convocatoria. Dicha segunda reunión debe celebrarse no menos de tres ni más de
diez días después de la primera.
144
La junta general no puede tratar asuntos distintos a los señalados en el

aviso de convocatoria, salvo en los casos permitidos por la ley.
En lo que concierne a los requisitos de una segunda convocatoria a junta
general de accionistas, la Ley General de Sociedades los contempla en su artículo
118, que señala claramente que si la junta general debidamente convocada no se
celebra en primera convocatoria y no se hubiese previsto en el aviso la fecha para
una segunda convocatoria, ésta debe ser anunciada con los mismos requisitos de
publicidad que la primera, y con la indicación que se trata de segunda convocatoria,
dentro de los diez días siguientes a la fecha de la junta no celebrada y, por lo
menos, con tres días de antelación a la fecha de la segunda reunión.
4.2 Convocatoria a junta general a solicitud de accionistas

La convocatoria a junta general de accionistas a solicitud de éstos se halla
normada en el artículo 117 de la Ley General de Sociedades, según el cual, cuando
uno o más accionistas que representen no menos del veinte por ciento de las accio-
nes suscritas con derecho a voto soliciten notarialmente la celebración de la junta
general, el directorio debe publicar el aviso de convocatoria dentro de los quince
días siguientes a la recepción de la SO¡Í ¡tnd respectiva, la que deberá indicar los
asuntos que los solicitantes propongan tratar.
La junta general de accionistas debe ser convocada para celebrarse dentro de
un plazo de quince días de la fecha de la publicación de la convocatoria (art. 117,
segundo párrafo, de la L.G.S.).
De acuerdo a lo normado en el artículo 117 -tercer párrafo- de la Ley General
de Sociedades, cuando la solicitud notarial de los accionistas para que convoquen a
junta general fuese denegada o transcurriesen más de quince días de presentada sin
efectuarse la convocatoria, el o los accionistas, acreditando que reúnen el
porcentaje exigido de acciones, podrán solicitar al juez de la sede de la sociedad
anónima que ordene la convocatoria a junta general de accionistas, siguiéndose
para ello el trámite del proceso no contencioso, vale decir, el siguiente:
Presentada la solicitud no contenciosa, el Juez, al calificarla, puede declarar
su inadmisibilidad o improcedencia, con arreglo a lo dispuesto por los
artículos 426 y 427 del Código Procesal Civil (numerales que tratan acerca
de la inadmisibilidad e improcedencia de la demanda), respectivamente
(arts. 752 y 551, primer párrafo, del C.P.C.).
Si el Juez declara inadmisible la solicitud no contenciosa, concederá al
solicitante tres días para que subsane la omisión o defecto, bajo aperci-
bimiento de archivar el expediente, siendo esta resolución inimpugnable
(arts. 752 y 551, segundo párrafo, del C.P.C.).
145
Si el Juez declara improcedente la solicitud no contenciosa, ordenará la

devolución de los anexos presentados (arts. 752 y 551, último párrafo, del
C.P.C.).
El emplazado con la solicitud puede formular contradicción dentro de
cinco días de notificado con la resolución admisoria, anexando los medios
probatorios, los que se actuarán en la audiencia de actuación y declaración
judicial (art. 753 del C.P.C.).
Admitida la solicitud no contenciosa, el Juez fija fecha para la audiencia
de actuación y declaración judicial, la que debe realizarse dentro de los
quince días siguientes, bajo responsabilidad, salvo lo dispuesto en el
artículo 758 del Código Procesal Civil, numeral este último en el que se
señala que para los casos previstos en el tercer párrafo del artículo 435
del citado cuerpo de leyes (estos son, primero, que el demandado se halle
en el país, y segundo, que el demandado se halle fuera del país o se trate
de persona indeterminada o incierta), los plazos son de quince y treinta
días, respectivamente (art. 754, primer párrafo, del C.P.C.).
De haber contradicción, el Juez ordenará la actuación de los medios
probatorios que la sustentan. Luego, si se solicita, concederá al oponente
o a su apoderado cinco minutos para que la sustenten oralmente, proce-
diendo a continuación a resolverla. Excepcionalmente, puede reservar su
decisión por un plazo que no excederá de tres días contados desde la
conclusión de la audiencia (art. 754, segundo párrafo, del C.P.C.).
Si no hubiera contradicción, el Juez ordenará actuar los medios proba-
torios anexados a la solicitud (art. 754, penúltimo párrafo, del C.P.C.).
Concluido el trámite, el Juez ordenará la entrega de copia certificada de lo
actuado al interesado, manteniéndose el original en el archivo del Juzgado,
o expedirá la resolución que corresponda, siendo ésta inimpugnable (art.
754, último párrafo, del C.P.C.).
La resolución que resuelve la contradicción es apelable sólo durante la
audiencia. La que la declara fundada es apelable con efecto suspensivo, y
la que la declara infundada, lo es sin efecto suspensivo y con la calidad de
diferida. Si la contradicción hubiera sido resuelta fuera de la audiencia, es
apelable dentro de tercer día de notificada (art. 755, primer párrafo, del
C.P.C.).
La resolución que pone fin al proceso es apelable con efecto suspensivo
(art. 755, in fine, del C.P.C.).
146
Si el Juez ampara la solicitud no contenciosa de convocatoria a junta

general de accionistas, dispondrá lo siguiente (conforme a la parte final
delart. 117 déla L.G.S.):
Ordenará la convocatoria de la junta general de accionistas.
Señalará el lugar en que se desarrollará la junta general de accionistas.
Señalará el día y hora en que deberá acontecer la junta general de accio-
nistas.
Señalará el objeto a tratar (en otras palabras, la agenda) en la junta general
de accionistas.
Señalará la persona que presidirá la junta general de accionistas.
Señalará el notario que dará fe de los acuerdos que se adopten en la junta
general de accionistas.
4.3 Convocatoria a junta general de accionistas ordenada judicialmente

Tal como lo señala el artículo 119 -primer párrafo- de la Ley General de
Sociedades, que contempla lo relacionado con la convocatoria a junta general de
accionistas ordenada judicialmente, si la junta obligatoria anual o cualquier otra
ordenada por el estatuto no se convoca dentro del plazo y para sus fines, o en ellas
no se trata los asuntos que corresponde, será convocada, a pedido del titular de una
sola acción suscrita con derecho a voto, por el juez del domicilio social, por el
proceso no contencioso, por lo que habrá que seguir las reglas contenidas en el
Título I («Disposiciones generales») de la Sección Sexta («Procesos no contencio-
sos») del Código Procesal Civil, arts. 750 al 762.
La convocatoria judicial a junta general de accionistas debe reunir, conforme
lo ordena el artículo 119 en su parte final, los requisitos previstos en el artículo 116
de dicho cuerpo de leyes, numeral este último que establece: A. que el aviso de
convocatoria de la junta general obligatoria anual y de las demás juntas previstas en
el estatuto debe ser publicado con una anticipación no menor de diez días al de la
fecha fijada para su celebración; B. que en los demás casos, salvo aquellos en que
la ley o el estatuto fijen plazos mayores, la anticipación de la publicación será no
menor de tres días; C. que el aviso de convocatoria especifica el lugar, día y hora de
celebración de la junta general, así como los asuntos a tratar, pudiendo constar
asimismo en el aviso el lugar, día y hora en que, si así procediera, se reunirá la junta
general en segunda convocatoria; D. que dicha segunda reunión debe celebrarse no
menos de tres ni más de diez días después de la primera; y E. que la junta general
no puede tratar asuntos distintos a los señalados en el aviso de convocatoria, salvo
en los casos permitidos por la ley.
147
4.4 La junta universal de accionistas
A criterio de Narváez García, la reunión o junta universal (llamada también asamblea

unánime) «... se lleva a cabo cuando todos los asociados se encuentran a veces casual o
inopinadamente, y por unanimidad deciden constituirse en junta o asamblea general...»
(NARVAEZ GARCÍA, 1990: 304).
Según Richard, Escuti y Romero, la asamblea unánime «... implica la reunión de los
accionistas que representen la totalidad del capital social y que las decisiones se adopten
por unanimidad de las acciones con derecho a voto en la referida deliberación...»
(RICHARD; ESCUTI; y ROMERO, 1980:274). Los citados autores añaden que «esta clase
de asambleas, llamadas universales o totalitarias, implican una suerte de modificación de la
teoría orgánica y una reasunción de la función de los accionistas similar a la que
cumplieron al convenir en el contrato constitutivo, la organización de la sociedad»
(RICHARD; ESCUTI; y ROMERO, 1980:274).
La Ley General de Sociedades regula lo concerniente a la junta universal de
accionistas en su artículo 120, el cual dispone que, sin perjuicio de lo prescrito en los
artículos precedentes (artículos vistos en los puntos anteriores y referidos a los requisitos de
la convocatoria a junta general -art. 116 de la L.G.S.-, a la convocatoria a junta general a
solicitud de los accionistas -art. 117 de la L.G.S.-, a los requisitos de la segunda
convocatoria a junta general -art. 118 de la L.G.S.-, y a la convocatoria a junta general
ordenada judicialmente -art. 119 de la L.G.S.-), la junta general de accionistas se entiende
convocada y válidamente constituida para tratar sobre cualquier asunto y tomar los acuerdos
correspondientes, siempre que se encuentren presentes accionistas que representen la
totalidad de las acciones suscritas con derecho a voto y acepten por unanimidad la
celebración de la junta y los asuntos que en ella se proponga tratar.
4.5 Derecho de información de los accionistas
El derecho de información de los accionistas respecto de todo lo concerniente a la

junta general convocada se halla previsto en el artículo 130 de la Ley General de
Sociedades, que dispone lo siguiente:
Desde el día de la publicación de la convocatoria, los documentos, mociones y
proyectos relacionados con el objeto de la junta general deben estar a disposición
de los accionistas en las oficinas de la sociedad o en el lugar de celebración de la
junta general, durante el horario de oficina de la sociedad.
148
Los accionistas pueden solicitar con anterioridad a la junta general o

durante el curso de la misma los informes o aclaraciones que estimen
necesarios acerca de los asuntos comprendidos en la convocatoria. El
directorio está obligado a proporcionárselos, salvo en los casos en que se
juzgue que la difusión de los datos solicitados perjudique el interés social.
Esta excepción no procede cuando la solicitud sea formulada por
accionistas presentes en la junta que representen al menos el veinticinco
por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto.
Es de destacar que, por disposición del artículo 131 de la Ley General de

Sociedades, a solicitud de accionistas que representen al menos el veinticinco por
ciento de las acciones suscritas con derecho a voto la junta general se aplazará por
una sola vez, por no menos de tres ni más de cinco días y sin necesidad de nueva
convocatoria, para deliberar y votar los asuntos sobre los que no se consideren
suficientemente informados. Cualquiera que sea el número de reuniones en que
eventualmente se divida una junta, se la considera como una sola, y se levantará un
acta única. En los casos contemplados en el citado numeral es de aplicación lo
dispuesto en el primer párrafo del artículo 124, conforme al cual el quorum se
computa y establece al inicio de la junta, y, una vez comprobado el quorum, el
presidente declara instalada la junta general.
5. DERECHO DE CONCURRENCIA A LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
El derecho de concurrencia a la junta general de accionistas se halla previsto

en el artículo 121 de la Ley General de Sociedades, que preceptúa lo siguiente:
Pueden asistir a la junta general y ejercer sus derechos los titulares de

acciones con derecho a voto que figuren inscritas a su nombre en la ma-
trícula de acciones, con una anticipación no menor de dos días al de la
celebración de la junta general.
Los directores y el gerente general que no sean accionistas pueden asistir
a la junta general con voz pero sin voto.
El estatuto, la propia junta general o el directorio pueden disponer la
asistencia, con voz pero sin voto, de funcionarios, profesionales y técnicos
al servicio de la sociedad o de otras personas que tengan interés en la
buena marcha de los asuntos sociales.
149
6. REPRESENTACIÓN EN LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
Alegría, respecto de la representación en la junta o asamblea general de accionistas,

hace estas observaciones:
«... El accionista puede concurrir por sí, por representante legal, o por
mandatario instituido por cualquier medio (...), y se trata de un mandato
comercial...» (ALEGRÍA, 1963: 103).
«Los estatutos pueden limitar o regular esa representación, exigiendo
formas especiales (escritura pública) o que sea en favor de determinadas
personas (otros accionistas o debenturistas, según el caso), pero no pueden
estipular condiciones imposibles o prohibir la representación...»
(ALEGRÍA, 1963: 103).
«El mandato no puede ser verbal, ni tampoco irrevocable, puesto que esta
forma supone una enajenación prohibida del voto. No puede otorgarse a
directores (...). El accionista no puede dividir la totalidad de sus acciones y
conferir varios mandatos parciales, ni intervenir mediante diversos re-
presentantes en el acto» (ALEGRÍA, 1963: 103-104).
«El representante legal (...) no necesita acto especial de ratificación o
autorización, sino que actúa directamente, pues se trata de un acto de
administración, para el cual basta que acredite debidamente su calidad
mediante el instrumento respectivo...» (ALEGRÍA, 1963: 104).
Según nuestro ordenamiento jurídico, todo accionista con derecho a participar en las
juntas generales puede hacerse representar por otra persona. El estatuto puede limitar esta
facultad, reservando la representación a favor de otro accionista, o de un director o gerente
(art. 122, primer párrafo, de la L.G.S.).
La representación en la junta general de accionistas debe constar por escrito y con
carácter especial para cada junta general, salvo que se trate de poderes otorgados por
escritura pública (art. 122, segundo párrafo, de la L.G.S.).
Los poderes de representación en la junta general deben ser registrados ante la
sociedad con una anticipación no menor de veinticuatro horas a la hora fijada para la
celebración de la junta general (art. 122, tercer párrafo, de la L.G.S.).
La representación ante la junta general es revocable. La asistencia personal del
representado a la junta general producirá la revocación del poder conferido tratándose del
poder especial y dejará en suspenso, para esa ocasión, el otorgado por escritura pública. Lo
dispuesto en este párrafo no será de aplicación en los casos de poderes irrevocables, pactos
expresos u otros casos permitidos por la ley (art. 122, in fine, de la L.G.S.).
150
7. PRESIDENCIA Y SECRETARIA DE LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
Conforme lo ordena el artículo 129 de la Ley General de Sociedades, salvo

disposición diversa del estatuto, la junta general de accionistas será presidida por el
presidente del directorio, debiendo actuar como secretario de dicha junta el gerente general
de la sociedad anónima.
En caso de ausencia o impedimento del presidente del directorio para desempeñarse
como presidente de la junta general, y del gerente general para actuar como secretario de la
referida junta, tales funciones serán desempeñadas por aquellos concurrentes que la propia
junta general de accionistas designe. Ello se infiere de la parte final del artículo 129 de la
Ley General de Sociedades.
8. EL QUORUM EN LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
8.1 Generalidades sobre el quorum en la junta general de accionistas
Mascheroni señala al respecto que:

«Presupuesto de validez de toda asamblea es la presencia de una determinada
proporción de accionistas, tal que signifique una expresión auténtica de la
voluntad social.
Ello supone, en principio, la concurrencia de la mayoría -forma de manifestación
de la voluntad en los cuerpos u órganos colegiados-, mayoría que, tratándose de
sociedades de capital, no se refiere a la cantidad de socios presentes, en tanto
personas individuales, sino a la cantidad de acciones que los asistentes tengan
en su poder.
Por consiguiente, el quorum de la asamblea en la sociedad anónima se ha
establecido, tradicionalmente, sobre pautas de tenencia de capital y no sobre
cantidad de accionistas concurrentes» (MASCHERONI, 1993: 153).
El quorum «... consiste en el mínimun de personas con derecho a voz y voto que
deben concurrir a la reunión para que el órgano pluripersonal pueda deliberar;
así como el número de votos que en sentido afirmativo o negativo ha de
expresarse para que el asunto de que se trata quede aprobado o negado. El
quorum es conditio sine qua nom para la validez de la reunión y de los acuerdos
que se adopten, y como todo asociado puede hacerse representar en las
reuniones de la junta de socios o en la asamblea de accionistas, para integrar el
quorum se cuentan los titulares de partes de interés o las cuotas o las acciones
que se encuentran presentes y los representados...» (NARVAEZ GARCÍA,
1990: 308-309).
151
De acuerdo a lo normado en el artículo 123 de la Ley General de Sociedades,

antes de la instalación de la junta general, se formula la lista de asistentes expre -
sando el carácter o representación de cada uno y el número de acciones propias o
ajenas con que concurre, agrupándolas por clases si las hubiere. Al final de la lista
se determina el número de acciones representadas y su porcentaje respecto del total
de las mismas con indicación del porcentaje de cada una de sus clases, si las
hubiere. En relación a la referida lista de asistentes a la junta general de accionistas,
Justino Duque apunta que dicha lista «... constituye una manifestación de la
autonomía conceptual del derecho de asistencia frente a los restantes poderes que
se ejercitan por el socio con ocasión de la junta general y que tienen, por lo tanto,
como presupuesto el ejercicio de aquel derecho. En este documento se recoge el
ejercicio del derecho de asistencia, desligado del de cualquier otro poder del ac -
cionista, lo cual, si por un lado acentúa la instrumentalidad de aquel derecho, por
otro lado reafirma su independencia conceptual frente a los otros poderes que se
ejercitan en -o con ocasión de- la junta, no sólo en un plano jurídico-material -en
cuanto que sus presupuestos, su contenido y las consecuencias de su infracción son
distintas-, sino igualmente en el plano documental, donde (...) se ha regulado (...)
un documento especial adecuado a los hechos que ha de reflejar» (DUQUE, 1962:
8). El mencionado tratadista agrega que la lista de asistentes a la junta general de
accionistas «... es un documento cuya redacción no se excusa en ninguna clase de
juntas, ni siquiera en las juntas a las cuales concurra un único accionista, bien
porque los socios minoritarios no acudan a la convocatoria, bien porque las
acciones se hayan concentrado en una sola mano...» (DUQUE, 1962: 10).
Ahora bien, según el artículo 124 -primer párrafo- de la Ley General de
Sociedades, el quorum se computa y establece al inicio de la junta general de ac-
cionistas, y, una vez comprobado el quorum, el presidente de la junta general la
declara instalada.
Conforme lo señala el artículo 124 -segundo párrafo- de la Ley General de
Sociedades, en las juntas generales convocadas para tratar asuntos que, conforme a
ley o al estatuto, requieren concurrencias distintas, cuando un accionista así lo
señale expresamente y deje constancia al momento de formularse la lista de asis-
tentes, sus acciones no serán computadas para establecer el quorum requerido para
tratar alguno o algunos de los asuntos a que se refiere el artículo 126 de la Ley
General de Sociedades, vale decir:
A. La modificación del estatuto.
B. El aumento del capital social.
C. La reducción del capital social.
152
D. La emisión de obligaciones.
E. La enajenación, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el
cincuenta por ciento del capital de la sociedad,
F. La transformación de la sociedad.
G. La fusión de la sociedad.
H. La escisión de la sociedad.
I. La reorganización de la sociedad.
J. La disolución de la sociedad.
K. La liquidación de la sociedad.
Las acciones de los accionistas que ingresan a la junta general después de ins-
talada no se computan para establecer el quorum, pero respecto de ellas se puede
ejercer el derecho de voto (art. 124, in fine, de la L.G.S.).
8.2 Quorum simple en la junta general de accionistas

El artículo 125 de la Ley General de Sociedades contempla lo relacionado al
quorum simple en la junta general de accionistas, preceptuando en su primer
párrafo que, salvo lo previsto en el artículo 126 de dicha ley (numeral referido al
quorum calificado en la junta general de accionistas, y que se verá en el punto si -
guiente), la junta general de accionistas quedará válidamente constituida en primera
convocatoria cuando se encuentre representado, cuando menos, el cincuenta por
ciento de las acciones suscritas con derecho a voto.
En segunda convocatoria, será suficiente la concurrencia de cualquier número
de acciones suscritas con derecho a voto. Así lo determina el artículo 125 de la Ley
General de Sociedades en su penúltimo párrafo.
La parte final del artículo 125 de la Ley General de Sociedades precisa que en
todo caso podrá llevarse a cabo la junta general de accionistas, aun cuando las
acciones representadas en ella pertenezcan a un solo titular.
8.3 Quorum calificado en la junta general de accionistas

Lo relativo al quorum calificado en la junta general de accionistas se encuentra
normado en el articulo 126 de la Ley General de Sociedades, conforme al cual, es
necesaria, en primera convocatoria, cuando menos, la concurrencia de dos tercios
de las acciones suscritas con derecho a voto para que la junta general adopte
153
válidamente acuerdos relacionados con los asuntos mencionados en los incisos 2, 3, 4, 5 y 7

del artículo 115 de la referida ley, es decir, de los siguientes asuntos: a) la modificación del
estatuto; b) el aumento del capital social; c) la reducción del capital social; d) la emisión de
obligaciones; e) la enajenación, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el
cincuenta por ciento del capital de la sociedad; f) la transformación de la sociedad; g) la
fusión de la sociedad; h) la escisión de la sociedad; i) la reorganización de la sociedad; j) la
disolución de la sociedad; y k) la liquidación de la sociedad.
Con arreglo a lo previsto en la parte final del artículo 126 de la Ley General de
Sociedades, en segunda convocatoria basta la concurrencia de, al menos, tres quintas partes
de las acciones suscritas con derecho a voto.
9. LOS ACUERDOS A ADOPTAR POR LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
9.1 Generalidades
Los acuerdos de la junta general de accionistas son «... la coincidencia de la mayoría

legal de voluntades de los socios con capacidad para ello, sobre asuntos de gestión o
administración, propios de la Asamblea, debidamente convocada y constituida» (RATO Y
RODRÍGUEZ SAN PEDRO, 1949: 345).
Julio Otaegui dice del acuerdo o decisión asamblearia de accionistas (entiéndase junta
general) que:
«Las decisiones asamblearias son actos jurídicos (...) propios de una persona
jurídica (...) o sujeto de derecho (...).
Este acto jurídico es un acto unilateral puesto que es imputable a una sola • parte
que es la sociedad, lo que no obsta a que en ciertos casos una decisión asamblearia
sea integrante de un acto jurídico plurilateral, como ocurre v.g. en la fusión (...).
Es asimismo un acto jurídico colectivo porque requiere la manifestación de
voluntad de una o varias personas, o sea los accionistas. Es además un acto
colectivo colegial porque en el mismo se decide según el principio mayoritario
(...) que es propio de los colegios» (OTAEGUI, 1990: 23).
Al respecto, Gay de Montellá señala lo siguiente:
«... El acuerdo mayoritario de este órgano (junta general de accionistas), es
agrupación unificada de declaraciones de voluntad de los socios, en relación con
los intereses sociales, y es a la vez acto colectivo completo, en orden a la
competencia señalada a la Junta.
154
(...) Las deliberaciones y acuerdos mayoritarios de la Junta, valen como una sola
declaración de voluntad con fuerza de obligar, como lo demuestra que tales actos
y acuerdos fuerzan las voluntades de los socios ausentes y de los presentes que
disienten del parecer de la mayoría» (GAY DE MONTELLA, 1962: 249-250).
Acerca de la naturaleza jurídica de los acuerdos sociales, Juan de Leiva refiere lo
siguiente:
«La esencia y propiedades del acuerdo social se nutre (...) de la expresión de
voluntad mayoritaria de los socios, nutrición suficiente para que el órgano social
-constituido por todos éstos- pueda crear un acto jurídico con viabilidad en
derecho y con fuerza absoluta de obligar, siempre y cuando aquella inicial
expresión de voluntad, se materialice definitivamente cumpliendo el ordena-
miento jurídico preestablecido por las normas de Ley o de Estatutos.
Es por tanto la naturaleza del acuerdo social un acto jurídico cuya plenitud o
total desarrollo deviene en acuerdo social, y éste, matriz de donde puede nacer
un negocio jurídico, o fuente creadora de nuevos actos o derechos. El efecto pues
del acuerdo social es iniciar un ciclo de relaciones jurídicas de orden complejo e
indefinido con toda la fortaleza y protección legal de los negocios jurídicos,
siempre que su estructura jurídica provenga del órgano social de acuerdo siem-
pre con la norma legal o estatutaria y el principio de ortodoxia administrativa
que ha de ser el tamiz necesario que elimine toda impureza provocativa de
nulidad, anulabilidad, inexistencia, rescindibilidad o revocabilidad, tanto del
acuerdo social mismo, como de los actos que legítimamente pueda generar»
(LEIVA, 1960: 84-85).
9.2 Adopción de acuerdos en la junta general de accionistas
En cuanto a la adopción de acuerdos en las juntas generales de accionistas, Jorge

Núñez hace estas precisiones:
«Para que las asambleas generales de accionistas se consideren válidamente
constituidas, se exige el cumplimiento de ciertas reglas de convocatoria y
quorum previstas en los estatutos y la ley. Cuando estas reglas se respetan las
asambleas se consideran válidas o legalmente constituidas, y los accionistas
pueden tomar los acuerdos o decisiones que consideren convenientes a la buena
marcha de la sociedad.
Este poder de decisión de los accionistas no es, sin embargo, tan amplio como
aparentemente aparece. La asamblea, es verdad, es el órgano que traduce la volun-
tad colectiva de los accionistas y en quien radica el poder supremo de decisión;
pero para que sus acuerdos sean válidos es necesario que se respeten también las
reglas de las mayorías y las facultades determinadas en los estatutos y en la ley.
Si las decisiones se toman dentro de estos límites, éstas se consideran válidas.
155
En presencia de una asamblea legalmente constituida y de acuerdos tomados en

condiciones regulares, es decir, de acuerdos válidos, éstos son obligatorios para
todos los accionistas...» (NUÑEZ, 1969: 53-54).
Sobre el particular, Eduardo Polo señala que «... la mayoría necesaria para la adopción
de acuerdos sociales por la Junta general de accionistas -ordinaria o extraordinaria, normal
o de modificación de estatutos, convocada con los requisitos legales o reunida con carácter
de universal, actuando en pleno o de forma reducida-, es únicamente la simple mayoría de
votos, es decir la llamada mayoría relativa, constituida por la mayor parte de votos iguales
o coincidentes en un mismo sentido respecto del tema sometido a votación, con
independencia de la proporción que representen en la totalidad...» (POLO, 1973: 234).
La Ley General de Sociedades, en cuanto a la adopción de acuerdos en la junta
general de accionistas, prescribe en su artículo 127 lo siguiente:
Los acuerdos se adoptan con el voto favorable de la mayoría absoluta de las
acciones suscritas con derecho a voto representadas en la Junta.
Cuando se trata de los asuntos mencionados en el artículo 126 de la Ley General
de Sociedades (cuales son lo siguientes: A. la modificación del estatuto; B. el
aumento del capital social; C. la reducción del capital social; D. la emisión de
obligaciones; E. la enajenación, en un solo acto, de activos cuyo valor contable
exceda el cincuenta por ciento del capital de la sociedad; F. la transformación de
la sociedad; G. la fusión de la sociedad; H. la escisión de la sociedad; I. la
reorganización de la sociedad; J. la disolución de la sociedad; y K. la liquidación
de la sociedad), se requiere que el acuerdo se adopte por un número de acciones
que represente, cuando menos, la mayoría absoluta de acciones suscritas con
derecho a voto.
El estatuto puede establecer quorum y mayorías superiores a los señalados en
este artículo (art. 127 de la L.G.S.) y en los artículos 125 y 126 de la Ley General
de Sociedades, pero nunca inferiores. El artículo 125 de la reíerida Ley versa
sobre el quorum simple en la junta general de accionistas y establece: A. que,
salvo lo previsto en el artículo 126 de la Ley General de Sociedades (numeral
referido al quorum calificado en la junta general de accionistas), la junta general
de accionistas quedará válidamente constituida en primera convocatoria cuando
se encuentre representado, cuando menos, el cincuenta por ciento de las acciones
suscritas con derecho a voto; B. que en segunda convocatoria, será suficiente la
concurrencia de cualquier número de acciones suscritas con derecho a voto; y C.
que en todo caso podrá llevarse a cabo la junta general de accionistas, aun
cuando las acciones representadas en ella pertenezcan a
156
un solo titular. Por su parte, el artículo 126 de la Ley General de Sociedades trata
acerca del quorum calificado en la junta general de accionistas, señalando: A.
que es necesaria, en primera convocatoria, cuando menos, la concurrencia de dos
tercios de las acciones suscritas con derecho a voto para que la junta general
adopte válidamente acuerdos relacionados con los asuntos mencionados en los
incisos 2, 3, 4, 5 y 7 del artículo 115 de la referida ley, vale decir, de los
siguientes asuntos: a) la modificación del estatuto; b) el aumento del capital
social; c) la reducción del capital social; d) la emisión de obligaciones; e) la
enajenación, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el cincuenta
por ciento del capital de la sociedad; f) la transformación de la sociedad; g) la
fusión de la sociedad; h) la escisión de la sociedad; i) la reorganización de la
sociedad; j) la disolución de la sociedad; y k) la liquidación de la sociedad; B.
que, en segunda convocatoria, basta la concurrencia de, al menos, tres quintas
partes de las acciones suscritas con derecho a voto.
9.3 Acuerdos de la junta general de accionistas en cumplimiento de

normas imperativas
Lo concerniente a los acuerdos de la junta general de accionistas adoptados en

cumplimiento de normas imperativas se halla normado en el artículo 128 de la Ley General
de Sociedades, conforme al cual cuando la adopción de acuerdos relacionados con los
asuntos 126 de dicha ley (asuntos que son los siguientes: A. la modificación del estatuto; B.
el aumento del capital social; C. la reducción del capital social; D. la emisión de
obligaciones; E. la enajenación, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el
cincuenta por ciento del capital de la sociedad; F. la transformación de la sociedad; G. la
fusión de la sociedad; H. la escisión de la sociedad; I. la reorganización de la sociedad; J. la
disolución de la sociedad; y K. la liquidación de la sociedad), debe hacerse en
cumplimiento de disposición legal imperativa, no se requiere el quorum ni la mayoría
calificada mencionados en los artículos 126 y 127 de la Ley General de Sociedades
(numerales vistos con anterioridad).
9.4 Acuerdos de juntas especiales de accionistas
En lo que toca a la junta o asamblea especial de accionistas, Héctor Alegría y María

Teresa Pintos de Castellanos opinan de este modo:
«La asamblea especial es un medio técnico que posibilita una modificación de las
condiciones de emisión de acciones pertenecientes a una categoría o al
157
menos una deliberación válida en tal sentido. Si analizamos su origen, surge con
claridad que su incorporación al esquema de las soluciones legales no halla un
fundamento inmediato en la protección de los derechos de la clase, sustrayéndola
a la consideración de la asamblea general, sino en el interés de la sociedad de
modificar una situación contractual que pudiera resultarle perjudicial.
Se erige así la asamblea especial, no como órgano de la sociedad, sino como
medio de expresión de la voluntad del grupo frente a la sociedad.
La tutela de los intereses de la clase está confiada al grupo que decide por
mayoría de votos -ordinaria o extraordinaria- según el sistema normativo que
consideramos.
Si es el grupo el que debe velar por el mantenimiento de los derechos corres-
pondientes a la categoría, una decisión que los desconociera o renunciara a
ellos, en todo o en parte (v.gr., renuncia a la participación en una reserva,
reducción del porcentaje del dividendo fijo prometido, modificación de
cláusulas de ajuste), podría ser impugnada, a menos que se hubiese fundado el
interés social.
(...) Esto supone que la asamblea especial es un órgano de la sociedad, y no el
medio de manifestación de la voluntad del grupo o categoría frente a la sociedad
(...). De ahí que si el trasvasamiento de la facultad de decisión del área indivi-
dual al área del grupo se justifica por cuanto es esta mayoría la que debe velar
por los intereses del grupo, son estos intereses, por encima del interés social, los
que deben ser respetados» (ALEGRÍA; y PINTOS DE CASTELLANOS,
1977:201-202).
Héctor Alegría y María Teresa Pintos de Castellanos concluyen lo siguiente acerca de
la denominada asamblea o junta especial:
«a) Las asambleas especiales expresan una voluntad diferenciada de categoría,
donde la mayoría de esta última dispone de los intereses vinculados a ella,
asumiendo así la expresión de su tutela. Esos intereses, de no ser así,
hubieran quedado reservados para el ejercicio individual de los accionistas.
b) El límite positivo de la competencia de las asambleas especiales reside en el
interés social, representado por la expresión de voluntad mayoritaria ordenada a facilitar la
toma de decisiones aptas para el desarrollo de las sociedades.
c) En principio, salvo abusos o desviación de poder, las asambleas especiales
deciden los asuntos sometidos con competencia exclusiva, no pudiéndose imponer las
decisiones cuando la asamblea especial no las acepta.
d) La asamblea especial no puede disponer de los derechos individuales de los
accionistas ni resolver sobre derechos adquiridos, que han pasado a ser
158
indisponibles por los cuerpos deliberativos societarios, para pasar a la esfera

exclusiva de cada accionista» (ALEGRÍA; y PINTOS DE CASTELLANOS,
1977:203).
Las juntas especiales se hallan normadas en el artículo 132 de la Ley General de
Sociedades, según el cual, cuando existan diversas clases de acciones, los acuerdos de la
junta general que afecten los derechos particulares de cualquiera de ellas deben ser
aprobados en sesión separada por la junta especial de accionistas de la clase afectada.
En la parte final del artículo 132 de la Ley General de Sociedades se precisa que la
junta especial se regirá por las disposiciones de la junta general, en tanto le sean aplicables,
inclusive en cuanto al quorum y la mayoría calificada cuando se trate de los casos previstos
en el artículo 126 de la referida ley (cuales son, reiteramos, los que a continuación se
indican: A. la modificación del estatuto; B. el aumento del capital social; C. la reducción
del capital social; D. la emisión de obligaciones; E. la enajenación, en un solo acto, de
activos cuyo valor contable exceda el cincuenta por ciento del capital de la sociedad; F. la
transformación de la sociedad; G. la fusión de la sociedad; H. la escisión de la sociedad; I.
la reorganización de la sociedad; J. la disolución de la sociedad; y K. la liquidación de la
sociedad).
9.5 Suspensión del derecho de voto en la junta general de accionistas
La suspensión del derecho de voto en la junta general de accionistas se halla

contemplada en el artículo 133 de la Ley General de Sociedades, numeral que preceptúa lo
siguiente:
- El derecho de voto no puede ser ejercido por quien tenga, por cuenta propia o de
tercero, interés en conflicto con el de la sociedad.
- En este caso, las acciones respecto de las cuales no puede ejercitarse el derecho de
voto son computables para establecer el quorum de la junta general e incomputables para
establecer las mayorías en las votaciones.
- El acuerdo adoptado sin observar lo dispuesto en el primer párrafo de este artículo
es impugnable a tenor del artículo 139 de la Ley General de Sociedades (numeral este
último que trata acerca de la impugnación de los acuerdos adoptados por la junta general de
accionistas y que veremos más adelante), y los accionistas que votaron no obstante dicha
prohibición responden solidariamente por los daños y perjuicios cuando no se hubiera
logrado la mayoría sin su voto.
159
9.6 Impugnación de acuerdos de la junta general de accionistas
9.6.1 Generalidades
A criterio de Sanín Bernal, la acción de impugnación de acuerdos «... se orien ta a

controvertir la validez y legalidad de ciertas decisiones sociales, en defensa del orden
público económico y del interés general de una parte, y de la otra de la protección (con
contenido e implicaciones económicas o sin ellas) de los derechos de los socios y de
terceros» (SANIN BERNAL, 1988: 30-31).
En cuanto a las posturas que tratan de explicar la naturaleza jurídica de la
impugnación de acuerdos, Espinoza Anta refiere que son las que se indican a continuación
«1. Al impugnar los acuerdos de la Junta General, el socio actúa como órgano de
defensa social, para remediar la deficiente actuación de aquélla, o como
órgano de defensa del ordenamiento jurídico de la sociedad, de cuya base
corporativa es un elemento.
2. El socio impugnante se limita a ejercitar un derecho subjetivo, ya que la
motivación subyacente de la impugnación es siempre el interés individual del socio que
ejercita la acción, con independencia de que satisfaga reflejamente los ir.Vreses scdaies o el
ordenamiento jurídico.
3. El ordenamiento, al conceder la acción, trata, no sólo de proteger al singular
accionista, en sus individuales intereses, considerado como minoría, sino también,
mediatamente, de tutelar en interés público...» (ESPINOZA ANTA, 1976: 45).
La Ley General de Sociedades regula la impugnación de acuerdos de la junta general
de accionistas en ios arts. 139 y ss.
El artículo 139 de la Ley General de Sociedades, en su primer párrafo, señala como
acuerdos de la junta general de accionistas impugnables los siguientes:
A. Los acuerdos de la junta general de accionistas cuyo contenido sea con
trario a la Ley General de Sociedades.
B. Los acuerdos de la junta general de accionistas cuyo contenido se oponga
al estatuto.
C. Los acuerdos de la junta general de accionistas cuyo contenido se oponga
al pacto social.
D. Los acuerdos de la junta general de accionistas cuyo contenido lesione,
en beneficio directo o indirecto de uno o varios accionistas, los intereses
de la sociedad.
160
E. Los acuerdos de la junta general de accionistas que incurran en causal de

anulabilidad prevista en la Ley General de Sociedades.
E Los acuerdos de la junta general de accionistas que incurran en causal de
anulabilidad prevista en el Código Civil. Al respecto, cabe indicar que,
conforme a lo dispuesto en el artículo 221 del Código Civil, el acto
jurídico es anulable:
1. Por incapacidad relativa del agente. Son relativamente incapaces, a tenor
del artículo 44 del Código Civil:
Los mayores de dieciséis y menores de dieciocho años de edad.
Los retardados mentales.
Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su
libre voluntad.
Los pródigos.
Los que incurren en mala gestión.
Los ebrios habituales.
Los toxicómanos.
Los que sufren pena que lleva anexa la interdicción civil (ahora in-
habilitación).
2. Por vicio resultante de error, dolo, violencia o intimidación.
3. Por simulación, cuando el acto real que lo contiene perjudica el derecho
de tercero.
4. Cuando la ley lo declara anulable.
El artículo 139 de la Ley General de Sociedades dispone, además, lo si-
guiente:
No procede la impugnación de los acuerdos de junta general de accionistas
cuando el acuerdo haya sido revocado, o sustituido por otro adoptado
conforme a ley, al pacto social o al estatuto (art. 139, segundo párrafo,
delaL.G.S.).
El juez mandará tener por concluido el proceso y dispondrá el archivo de
los autos, cualquiera que sea su estado, si la sociedad acredita que el
acuerdo ha sido revocado o sustituido conforme a lo prescrito en el
párrafo precedente (art. 139, tercer párrafo, de la L.G.S.).
En los casos previstos en los dos párrafos anteriores, no se perjudica el
derecho adquirido por el tercero de buena fe (art. 139, último párrafo,
delaL.G.S.).
161
Acerca de la improcedencia de la impugnación de un acuerdo adoptado por la

junta general de accionistas en caso de revocación o sustitución del referido
acuerdo (hipótesis contemplada en el segundo, tercer y cuarto párrafos, del artículo
139 de la Ley General de Sociedades), Diez-Picazo Giménez y Oliva Santos
señalan lo siguiente:«... Desaparecido el acuerdo impugnado antes de la demanda,
la pretensión impugnatoria carece de objeto y, por tanto, no hay acción (...). Esto
significa que el Juez debe continuar el procedimiento hasta el final y dictar una
sentencia absolutoria en cuanto al fondo (...) salvo que las partes se muestren de
acuerdo en la comparecencia previa o antes o después de ésta alcancen ese acuerdo
y provean consecuentemente a un desenlace procesal distinto (renuncia del actor,
desistimiento aceptado por la demandada, etc.)...» (DIEZ-PICAZO GIMÉNEZ; y
OLIVA SANTOS, 1990: 441-442). Los citados juristas agregan que «si se ha
producido un determinado acuerdo, que se estima radicalmente nulo o viciado de
anulabilidad, revocarlo, sin más, o revocarlo y sustituirlo por otro antes de
iniciarse un proceso para impugnarlo serían, en principio (...), fenómenos de falta
de acción de impugnación. Si la revocación o la sustitución del acuerdo social se
produjesen estando ya pendiente un proceso circunscrito a la declaración de
nulidad o a la anulación del acuerdo, el fenómeno sería de desaparición del objeto
de la pretensión o de falta de interés y extinción de la acción (si sólo se ejercita o
afirma la de impugnación)» (DIEZ-PICAZO GIMÉNEZ; y OLIVA SANTOS,
1990: 442).
9.6.2 Legitimidad para impugnar los acuerdos de la junta general de

accionistas
En relación a la legitimidad para impugnar los acuerdos de la junta general de

accionistas, Garrigues opina que el «... titular de la acción debe ser solamente el
socio que se encuentre en alguna de estas situaciones: o haber asistido a la junta
formulando en ella protesta o votando en contra del acuerdo, o no habiendo podido
votar por haber sido ilegítimamente privado del voto; o no haber asistido a la junta
por no haber sido convocado o haberlo sido sin las formalidades legales...»
(GARRIGUES, 1946: 425).
Al respecto, Gómez Orbaneja hace notar que «... el actor no necesita ni alegar
ni probar que el acuerdo es lesivo, ni para él ni (...) para la Sociedad misma. El
acuerdo puede incluso ser beneficioso para quien lo impugna; el supuesto legal de
la acción, y la cuestión de que el proceso trata, no es el perjuicio del impugnante,
sino exclusivamente si el acuerdo contraría la ley o el pacto social. Por la misma
razón para oponerse a la acción de impugnación, la Sociedad no podrá excepcionar
que el acuerdo es provechoso a los intereses sociales (...) y perjudicial su exclusión»
162
(GÓMEZ ORBANEJA, 1955: 126-127). El citado autor pone de relieve que «la
calidad de accionista, para estar legitimado para la acción, debe tenerse, tanto en el
momento de la Junta como en el de la demanda, y durar hasta la conclusión del
pleito para sentencia...» (GÓMEZ ORBANEJA, 1955: 127).
General de Sociedades, la impugnación judicial de los acuerdos de la junta general
de accionistas a que hace referencia el primer párrafo del artículo 139 de la
mencionada ley (vale decir: A. los acuerdos cuyo contenido sea contrario a la Ley
General de Sociedades; B. los acuerdos cuyo contenido se oponga al estatuto; C.
los acuerdos cuyo contenido se oponga al pacto social; D. los acuerdos cuyo
contenido lesione, en beneficio directo o indirecto de uno o varios accionistas, los
intereses de la sociedad; E. los acuerdos que incurran en causal de anulabili-dad
prevista en la Ley General de Sociedades; y F. los acuerdos que incurran en causal
de anulabilidad prevista en el Código Civil) puede ser interpuesta por las siguientes
personas:
Los accionistas que en la junta general hubiesen hecho constar en acta su
oposición al acuerdo materia de impugnación judicial.
Los accionistas ausentes en la junta general en la que se adoptó el acuerdo
materia de impugnación judicial.
Los accionistas que, estando presentes en la junta general en la que se
adoptó el acuerdo objeto de impugnación judicial, hayan sido ilegítima-
mente privados de emitir su voto.
Es de destacar que, en los casos de acciones sin derecho a voto, la impugnación
judicial del acuerdo adoptado en junta general sólo puede ser interpuesta respecto
de aquellos acuerdos que afecten los derechos especiales de los titulares de dichas
acciones sin derecho a voto. Ello se colige de la parte final del artículo 140 de la
Puntualizamos también que el accionista que impugne judicialmente cualquier
acuerdo de la junta general debe mantener su condición de accionista durante el
proceso, a cuyo efecto se hará la anotación respectiva en la matrícula de acciones
(art. 144, primer párrafo, de la L.G.S.)
La transferencia voluntaria, parcial o total, de las acciones de propiedad del
accionista impugnante del acuerdo extinguirá, respecto de él, el proceso de im-
pugnación judicial de acuerdos adoptados por la junta general de accionistas (art.
144, in fine, déla L.G.S.).
163
9.6.3 Intervención coadyuvante de accionistas

En lo que toca a la intervención coadyuvante de accionistas en la acción de
impugnación de acuerdos adoptados por la junta general de accionistas, Gimeno Sendra
hace estas precisiones:
«... El socio que comparece a defender la validez del acuerdo, al ser un intervi-
niente y no una parte principal, no podrá modificar el objeto litigioso delimitado
por la pretensión del actor y la resistencia de la sociedad demandada, ni podrá
por sí mismo producir alguna crisis procesal a través de algún medio anormal de
finalización de la instancia, debiendo limitarse la congruencia de la sentencia a
lo pedido y resistido por las partes principales, aunque, como cualquier inter-
viniente, esté facultado para ejercitar todas las posibilidades y cargas, medios de
ataque, defensa e impugnación que coadyuven al triunfo de la resistencia de la
sociedad demandada. Sin embargo, en su calidad de litisconsorte, y como a él le
afectaron los efectos ulteriores de la sentencia, está legitimado para oponerse a
los actos dispositivos de las partes que puedan ocasionar la finalización anormal
del proceso, suplir mediante sus actos procesales los efectos de la rebeldía o de
una conducta meramente pasiva del demandado, a él se le deben notificar las
resoluciones judiciales y contra ellas podrá ejercitar los medios de impugnación,
con independencia de la parte principal, debiendo (...) satisfacer las costas
procesales que su sola conducta origine dentro del proceso» (GIMENO
SENDRA, 1981:93-94).
De acuerdo a lo normado en el artículo 141 de la Ley General de Sociedades, los
accionistas que hubiesen votado a favor del acuerdo de junta general impugnado pueden
intervenir a su costa en el proceso a fin de coadyuvar a la defensa de la validez del referido
acuerdo.
Al respecto, conviene tener presente lo dispuesto en el artículo 97 del Código
Procesal Civil, numeral que versa sobre la intervención coadyuvante en el proceso civil y
que señala lo siguiente:
«Quien tenga con una de las partes una relación jurídica sustancial, a la que no
deban extenderse los efectos de la sentencia que resuelva las pretensiones
controvertidas en el proceso, pero que pueda ser afectada desfavorablemente si
dicha parte es vencida, puede intervenir en el proceso como coadyuvante de
ella.
Esta intervención puede admitirse incluso durante el trámite en segunda ins-
tancia.
El coadyuvante puede realizar los actos procesales que no estén en oposición a
la parte que ayuda y no impliquen disposición del derecho discutido».
164
9.6.4 Vías procedimentales para impugnar los acuerdos de la junta

general de accionistas
En principio, cabe indicar que será competente para conocer del proceso de
impugnación de acuerdos de junta general de accionistas el órgano jurisdiccional
del lugar del domicilio de la sociedad, según se desprende del último párrafo del
Ahora bien, la vía procedimental correspondiente al proceso de impugnación
de acuerdos de junta general de accionistas es la del proceso abreviado, siempre y
cuando la impugnación no se sustente en defectos de convocatoria o falta de
quorum (art. 143, primer párrafo, de la L.G.S.). El proceso abreviado se tramita de
esta manera:
diez días para contestar la demanda y reconvenir (art. 491 -incisos 1, 3, 4
y 5- del C.P.C.).
491 -incisos 2, 3, 4, 6 y 7- del C.P.C.).
165

del C.P.C.).
En cambio, la vía procedimental correspondiente al proceso de impugna-
ción de acuerdos de junta general de accionistas será la del proceso sumarísimo, en
los casos en que la impugnación se sustente en defectos de convocatoria o falta de
quorum (art. 143, primer párrafo, de la L.G.S.). El proceso sumarísimo tiene el
trámite que se describe a continuación:
166

C.P.C.).
C.P.C.).
167

concederá la palabra a los Abogados que así lo soliciten (art. 555, penúltimo
Luego de haber hecho uso de la palabra los Abogados de las partes, conforme se
señalara en el acápite anterior, el Juez expedirá sentencia. Excepcionalmente,
puede reservar su decisión por un plazo que no excederá de diez días contados
desde la conclusión de la audiencia (art. 555, penúltimo y último párrafos, del
C.P.C.).
notificada. También tiene efecto suspensivo la apelación de la resolución que
declara fundada una excepción o defensa previa. Las demás resoluciones sólo
son apelables durante la audiencia, sin efecto suspensivo y con la calidad de
diferidas (art. 556 del C.P.C.).
En cuanto a la impugnación de acuerdos de junta general de accionistas por defectos
de convocatoria o falta de quorum, (que no son sino defectos formales), Ricardo Nissen
refiere que «... sólo el debido cumplimiento de los requisitos formales establecidos por el
legislador para la regular celebración de asambleas de accionistas, hace que la resolución
adoptada pueda ser adjudicada al órgano de la sociedad y por ello la total omisión de esos
requisitos determina la nulidad absoluta del acto, pues éste es uno de los casos en que la
forma ha sido prevista por razones de seguridad general...» (NISSEN, 1989: 93-94).
Por su parte, Julio Otaegui señala sobre el particular lo siguiente:
«La forma del acto colectivo colegial está referida al debido procedimiento co-
legiado, o sea respecto de la asamblea: convocatoria por el órgano competente
(...), publicidad de la convocatoria (...), recaudos de legitimación para la asis-
tencia (...), quorum para la constitución y funcionamiento de la asamblea (...),
tratamiento del orden del día (...) con información y deliberación (...), votación y
proclamación de los resultados alcanzados según las mayorías necesarias (...), y
confección del acta (...).
El incumplimiento del debido procedimiento colegial, provoca la nulidad del
acto (...) por inobservancia de la forma (...), nulidad que es relativa, ya que el
acto puede ser confirmado por otra asamblea actuante en debida forma (...), pero
que debe ser requerido dentro del plazo de impugnación (...), bajo sanción de
caducidad...» (OTAEGUI, 1978: 405).
168
9.6.5 Acumulación de pretensiones de impugnación de acuerdos de junta general

de accionistas
Lo relativo a la acumulación de pretensiones de impugnación de acuerdos de la junta

general de accionistas se encuentra regulado en el artículo 146 de la Ley General de
Sociedades, conforme al cual todas las acciones que tengan por objeto la impugnación de
un mismo acuerdo de junta general de accionistas se sustanciarán y decidirán en un mismo
proceso.
No puede acumularse a la pretensión de impugnación iniciada por las causales
previstas en el artículo 139 de la Ley General de Sociedades (cuales son las siguientes: A.
acuerdos cuyo contenido sea contrario a la Ley General de Sociedades; B. acuerdos cuyo
contenido se oponga al estatuto; C. acuerdos cuyo contenido se oponga al pacto social; D.
acuerdos cuyo contenido lesione, en beneficio directo o indirecto de uno o varios
accionistas, los intereses de la sociedad; E. acuerdos que incurran en causal de anulabilidad
prevista en la Ley General de Sociedades; y F. acuerdos que incurran en causal de
anulabilidad prevista en el Código Civil), la de indemnización por daños y perjuicios o
cualquier otra que deba tramitarse en vía de proceso de conocimiento, ni se admitirá la
reconvención que por este concepto (indemnización) formule la sociedad, quedando sin
embargo a salvo del derecho de las partes a iniciar procesos separados. Así lo establece el
último párrafo del artículo 146 de la Ley General de Sociedades.
En relación a la acumulación de las pretensiones de impugnación de acuerdos de junta
general de accionistas debe tenerse en consideración, en lo que sea pertinente, lo normado
en los arts. 83 al 91 del Código Procesal Civil, que integran el Capítulo V («Acumulación»)
del Título II («Comparecencia al proceso») de la Sección Segunda (Sujetos del proceso»)
del indicado Código adjetivo, numerales que citamos seguidamente:
«Artículo 83°.- Pluralidad de pretensiones y personas.- En un proceso pue-

den haber más de una pretensión, o más de dos personas. La primera es una
acumulación objetiva y la segunda una acumulación subjetiva.
La acumulación objetiva y la subjetiva pueden ser originarias o sucesivas, según
se propongan en la demanda o después de iniciado el proceso, respectivamente».
«Artículo 84°.- Conexidad.- Hay conexidad cuando se presentan elementos

comunes entre distintas pretensiones o, por lo menos, elementos afines en ellas».
«Artículo 85°.- Requisitos de la acumulación objetiva.- Se pueden acumular

pretensiones en un proceso siempre que éstas:
169
1. Sean de competencia del mismo Juez;

1. No sean contrarias entre sí, salvo que sean propuestas en forma subordinada
o alternativa; y
2. Sean tramitables en una misma vía procedimental.
Se exceptúan de estos requisitos los casos expresamente establecidos en este
Código».
«Artículo 86°.- Requisitos de la acumulación subjetiva de pretensiones.-

Esta acumulación es procedente siempre que las pretensiones provengan de un
mismo título, se refieran a un mismo objeto, exista conexidad entre ellas y,
además, se cumplan los requisitos del Artículo 85°.
Se presenta cuando en un proceso se acumulan varias pretensiones de varios
demandantes o contra varios demandados».
«Artículo 87°.- Acumulación objetiva originaria.- La acumulación objetiva

originaria puede ser subordinada, alternativa o accesoria. Es subordinada cuando
la pretensión queda sujeta a la eventualidad de que la propuesta como principal
sea desestimada; es alternativa cuando el demandado elige cuál de las
pretensiones va a cumplir; y es accesoria cuando habiendo varias pretensiones,
al declararse fundada la principal, se amparan también las demás.
Si el demandado no elige la pretensión alternativa a ejecutarse, lo hará el de-
mandante.
Si no se demandan pretensiones accesorias, sólo pueden acumularse éstas hasta
el día de la audiencia de conciliación. Cuando la accesoriedad está expresamente
prevista por la ley, se consideran tácitamente integradas a la demanda».
«Artículo 88°.- Acumulación objetiva sucesiva.- Se presenta en los siguientes

casos:
1. Cuando el demandante amplía su demanda agregando una o más preten-
siones;
2. Cuando el demandado reconviene; y
3. Cuando de oficio o a petición de parte, se reúnen dos o más procesos en
uno, a fin de que una sola sentencia evite pronunciamientos jurisdiccionales
opuestos».
«Artículo 89°.- Acumulación subjetiva de pretensiones originaria y sucesi-

va.- La acumulación subjetiva de pretensiones originaria se presenta cuando la
demanda es interpuesta por varias personas o es dirigida contra varias personas.
La acumulación subjetiva de pretensiones sucesiva se presenta en los siguientes
casos:
170
1. Cuando un tercero legitimado incorpora al proceso otra u otras pretensiones; o

2. Cuando dos o más pretensiones intentadas en dos o más procesos autónomos, se
reúnen en un proceso único.
En este último caso, atendiendo a la conexidad y a la eventual diferencia de
trámite de los procesos acumulados, el Juez puede disponer su desacumulación
en el trámite, reservándose el derecho de expedir una sola sentencia».
«Artículo 90°.- Requisitos y trámite de la acumulación sucesiva de procesos.-

La acumulación sucesiva de procesos debe pedirse antes que uno de ellos sea
sentenciado. El pedido impide la expedición de sentencia hasta que se resuelva
en definitiva la acumulación.
La acumulación sucesiva de procesos se solicita ante cualquiera de los Jueces,
anexándose copia certificada de la demanda y de su contestación, si la hubiera.
Si el pedido es fundado, se acumularán ante el que realizó el primer emplaza-
miento.
De la solicitud de acumulación se confiere traslado por tres días. Con la contes-
tación o sin ella, el Juez resolverá atendiendo al mérito de los medios probatorios
acompañados al pedido. La decisión es apelable sin efecto suspensivo.
Esta acumulación será declarada de oficio cuando los procesos se tramitan ante
un mismo Juzgado».
«Artículo 91°.- Desacumulación.- Cuando el Juez considere que la acumulación

afecte el Principio de Economía Procesal, por razón de tiempo, gasto o esfuerzo
humano, puede separar los procesos, los que deberán seguirse independiente-
mente, ante sus Jueces originales».
9.6.6 Medidas cautelares en la impugnación de acuerdos de la junta general de

accionistas
De la lectura del artículo 145 de la Ley General de Sociedades se puede apreciar una
medida precautoria o cautelar cual es la de no innovar, la misma que no es sino aquella
destinada a conservar, ante la inminencia de un perjuicio irreparable, la situación de hecho o
de derecho presentada al momento de la admisión de la demanda, en relación a personas y
bienes comprendidos en el proceso (art. 687 del C.P.C.). Dicha medida cautelar es
susceptible de ser aplicada en el proceso en que se debate la impugnación de acuerdos
emanados de la junta general de accionistas, pues así lo autoriza el artículo 145 de la Ley
General de Sociedades, en cuya parte inicial se señala que el juez, a pedido de accionistas
que representen más del veinte por ciento del capital suscrito, podrá dictar medida cautelar
de suspensión del acuerdo impugnado.
171
El artículo 145 de la Ley General de Sociedades, en su parte final precisa que el juez
debe disponer que los solicitantes de la medida cautelar -de no innovar- de suspensión del
acuerdo impugnado de junta general de accionistas presten contracautela para resarcir los
daños y perjuicios que pueda causar tal suspensión. Sobre el particular, debe tenerse
presente lo dispuesto en el artículo 613 del Código Procesal Civil, que trata acerca de la
contracautela en estos términos:
«La contracautela tiene por objeto asegurar al afectado con una medida cautelar,
el resarcimiento de los daños y perjuicios que pueda causar su ejecución.
La admisión de la contracautela, en cuanto a su naturaleza y monto, será deci-
dida por el Juez, quien podrá aceptar la ofrecida por el solicitante, graduarla,
modificarla o, incluso, cambiarla por la que considere pertinente.
La contracautela puede ser de naturaleza real o personal. Dentro de la segunda
se incluye la caución juratoria, que será ofrecida en el escrito que contiene la
solicitud de medida cautelar, con legalización de firma ante el Secretario
respectivo.
Cuando se admite la contracautela sometida a plazo, ésta quedará sin efecto al
igual que la medida cautelar, si el peticionante no la prorroga u ofrece otra de la
misma naturaleza o eficacia, sin necesidad de requerimiento y dentro de tercer
día de vencido el plazo».
En cuanto a la medida cautelar de suspensión del acuerdo emanado de la junta general
de accionistas, Ricardo Nissen opina que «consiste en una medida cautelar específica
prevista por el legislador para impedir la ejecución de las decisiones asamblearias contrarias
a la ley, al estatuto o reglamento, con lo cual se produciría la frustración de los derechos de
quienes impugnan ese acuerdo, malográndose la eficacia del fallo a dictar...» (NISSEN,
1989: 164).
Por su parte, Richard, Escuti y Romero apuntan sobre la referida medida cautelar de
suspensión del acuerdo adoptado por la junta general de accionistas lo siguiente:
«... Como medida cautelar y sin perjuicio de la suspensión del trámite para la
sustanciación de la causa (...), el juez puede suspender a petición de parte la
ejecución de la resolución impugnada (...). El carácter de medida cautelar
permite adoptarla sólo contra la prestación de contracautela, cuando no causa
perjuicio para terceros no vinculados a la litis, y cuando exista verosimilitud del
derecho de conformidad con lo expuesto en la demanda y posibilidad de daño
por la ejecución de la resolución impugnada...» (RICHARD; ESCUTI; y
ROMERO, 1980: 287).
Además, en la impugnación judicial de acuerdos emanados de la junta general de
accionistas resulta también de aplicación la medida cautelar consistente en la
172
anotación de demanda en los Registros Públicos. Ello se puede inferir del texto del artículo
147 de la Ley General de Sociedades, que indica en su parte inicial que, a solicitud de parte,
el Juez puede dictar medida cautelar, disponiendo la anotación de la demanda de
impugnación de acuerdo de junta general de accionistas en el Registro.
El artículo 147 de la Ley General de Sociedades señala en su segundo párrafo que la
suspensión definitiva del acuerdo impugnado se inscribirá cuando quede firme la resolución
que así lo disponga.
Tal como se colige de la parte final del artículo 147 de la Ley General de Sociedades,
a solicitud de la sociedad las anotaciones antes referidas, esto es, las anotaciones de la
demanda de impugnación de acuerdos de junta general y de la suspensión definitiva del
acuerdo de junta general impugnado, se cancelarán de darse las hipótesis que se consignan
a continuación:
A. Cuando la demanda en que se funden las anotaciones aludidas sea des
estimada por sentencia firme.
B. Cuando el demandante se haya desistido del proceso o de la preten
sión.
C. Cuando el demandante haya conciliado.
D. Cuando el demandante haya transigido.
E. Cuando se haya producido el abandono del proceso.
En cuanto a la referida medida cautelar de anotación de demanda en los Registros
Públicos, a manera de ilustración procederemos a citar el texto del artículo 673 del Código
Procesal Civil, numeral este último que regula tal medida precautoria:
«Cuando la pretensión discutida en el proceso principal está referida a derechos
inscritos, la medida cautelar puede consistir en la anotación de la demanda en el
registro respectivo. Para su ejecución, el Juez remitirá partes al registrador, los
que incluirán copia íntegra de la demanda, de la resolución que la admite y de la
cautelar.
El registrador cumplirá la orden por su propio texto, siempre que la medida
resulte compatible con el derecho ya inscrito. La certificación registral de la
inscripción se agrega al expediente.
La anotación de la demanda no impide la transferencia del bien ni las afectacio-
nes posteriores, pero otorga prevalencia a quien ha obtenido esta medida».
173
9.6.7 La sentencia en la impugnación de acuerdos de la junta general de

accionistas
La sentencia que declare fundada la pretensión de impugnación de acuerdo de junta

general de accionistas producirá efectos frente a la sociedad y todos los accionistas, pero no
afectará los derechos adquiridos por terceros de buena fe a consecuencia del acuerdo
impugnado (art. 148, primer párrafo, de la L.G.S.).
La sentencia firme que declare la nulidad de un acuerdo de junta general de
accionistas debe inscribirse en el Registro. Así lo determina el artículo 148 de la Ley
General de Sociedades en su parte final.
Es importante señalar que, conforme se desprende del artículo 149 de la Ley General
de Sociedades, cuando la impugnación judicial del acuerdo de junta general de accionistas
se hubiere promovido con mala fe o con notoria falta de fundamento, el juez impondrá al
demandante, en beneficio de la sociedad afectada por la impugnación, una penalidad de
acuerdo con la gravedad del asunto así como la indemnización por daños y perjuicios que
corresponda.
Acerca de los efectos de la sentencia de impugnación de acuerdo de junta general de
accionistas, Garrigues apunta lo siguiente:
«... Si el acuerdo anulado ha recibido ya ejecución creando vínculos jurídicos
frente a tercero, la doctrina que mejor defiende los intereses de la seguridad del
tráfico es aquella que estima que esa nulidad no puede afectar a los derechos del
tercer contratante. La declaración judicial de nulidad producirá efecto contra
tercero en el futuro, dejando pues intactos los derechos adquiridos por
consecuencia de un acuerdo que tenga al menos la apariencia jurídica de un
acuerdo válido, y así pueda ser estimado por toda persona de buena fe (el
principio de la buena fe juega un papel decisivo como en toda la doctrina de la
apariencia jurídica). Varias clases de razones sirven para proteger la posición del
tercero de buena fe.
a) La sentencia constitutiva que declara la nulidad del acuerdo sólo puede tener
efecto entre las partes litigantes y no frente al tercero que no fue parte en el pleito (limitación
subjetiva de la cosa juzgada).
b) El tercero puede invocar a su favor la apariencia jurídica derivada del hecho de
haberse inscrito el acuerdo de la junta general en el Registro mercantil, cosa que implica
una cierta presunción de legalidad formal y material del acuerdo mismo.
c) El tercero estará siempre protegido por las normas legales sobre representación
de la sociedad, que no le obligan a examinar en cada caso las facultades de los
administradores ni la legalidad formal o material del acuerdo de la junta que aquéllos llevan
a ejecución» (GARRIGUES, 1946: 428-429).
174
9.6.8 Caducidad de la impugnación de acuerdos de la junta general de

accionistas

la impugnación judicial de los acuerdos adoptados en la junta general de accionis-
tas a que se refiere el artículo 139 de la indicada ley (es decir, de: A. los acuerdos
cuyo contenido sea contrario a la Ley General de Sociedades; B. los acuerdos cuyo
contenido se oponga al estatuto; C. los acuerdos cuyo contenido se oponga al pacto
social; D. los acuerdos cuyo contenido lesione, en beneficio directo o indirecto de
uno o varios accionistas, los intereses de la sociedad; E. los acuerdos que incurran
en causal de anulabilidad prevista en la Ley General de Sociedades; y F. los acuerdos
que incurran en causal de anulabilidad prevista en el Código Civil) caduca:
A los dos meses de la fecha de adopción del acuerdo de junta general, si
el accionista concurrió a dicha junta.
A los tres meses de la fecha de adopción del acuerdo de junta general, si
el accionista no concurrió a tal junta.
Tratándose de acuerdos de junta general inscribibles, dentro del mes
siguiente a la inscripción del acuerdo de que se trate.
9.6.9 Nulidad de acuerdos de la junta general de accionistas

General de Sociedades, procede acción de nulidad para invalidar los acuerdos de la
junta general de accionistas contrarios a normas imperativas o que incurran en
causales de nulidad previstas en la referida ley o en el Código Civil.
El artículo 150 de la Ley General de Sociedades, en su segundo párrafo, pre-
cisa que cualquier persona que tenga legítimo interés puede interponer acción de
nulidad contra los acuerdos de la junta general de accionistas contrarios a normas
imperativas o que incurran en causales de nulidad previstas en la referida ley o en
el Código Civil, nulidad cuya vía procedimental en que se tramitará será la del
proceso de conocimiento.
Como se indicara anteriormente, las causales de nulidad de los acuerdos ema-
nados de la junta general de accionistas son las que contempla la Ley General de
Sociedades y el Código Civil. A manera de ejemplo, diremos que, según se infiere
del artículo 38 de la Ley General de Sociedades, adolecen de nulidad:
A. Los acuerdos societarios adoptados con omisión de las formalidades de
publicidad prescritas.
175
B. Los acuerdos societarios contrarios a las leyes que interesan al orden

público.
C. Los acuerdos societarios contrarios a las leyes que interesan a las buenas
costumbres.
D. Los acuerdos societarios contrarios a las estipulaciones del pacto so
cial.
E. Los acuerdos societarios contrarios a las estipulaciones del estatuto.
F. Los acuerdos societarios que lesionen los intereses de la sociedad en
beneficio directo o indirecto de uno o varios socios.
G. Los acuerdos adoptados por la sociedad en conflicto con el pacto social
o el estatuto, así cuenten con la mayoría necesaria, si previamente no se
ha modificado el pacto social o el estatuto con sujeción a las respectivas
normas legales y estatutarias.
En lo que concierne a las causales de nulidad de los acuerdos emanados de la
junta general de accionistas y previstas en el Código Civil, cabe señalar que el
artículo 219 del Código Civil preceptúa que el acto jurídico es nulo:
1. Cuando falta la manifestación de voluntad del agente.
2. Cuando se haya practicado por persona absolutamente incapaz (esto es,
por un menor de dieciséis años; por quien por cualquier causa se encuentre privado
de discernimiento; por un sordomudo, ciegosordo o ciegomudo que no puede
expresar su voluntad de manera indubitable: art. 43 del C.C.), salvo lo dispuesto en
el artículo 1358 del Código Civil (según el cual los incapaces privados de
discernimiento pueden celebrar contratos relacionados con las necesidades
ordinarias de su vida diaria).
3. Cuando su objeto es física o jurídicamente imposible o cuando sea inde-
terminable.
4. Cuando su fin sea ilícito.
5. Cuando adolezca de simulación absoluta.
6. Cuando no revista la forma prescrita bajo sanción de nulidad.
7. Cuando la ley lo declara nulo.
8. En el caso del artículo V del Título Preliminar del Código Civil ( según el
cual es nulo el acto jurídico contrario a las leyes que interesan al orden público o a
las buenas costumbres), salvo que la ley establezca sanción diversa.
176
Como se señalara en líneas precedentes, la nulidad de los acuerdos adoptados

por la junta general de accionistas y contrarios a normas imperativas o que incurran
en causales de nulidad previstas en la Ley General de Sociedades o en el Código
Civil, se sustanciará en vía del proceso de conocimiento, cuyo trámite es como se
explica a continuación:
Presentada la demanda, el demandado tiene cinco días para interponer
tachas u oposiciones a los medios probatorios, contados desde la
notificación de la resolución que los tienen por ofrecidos; en tanto que el
demandante tiene cinco días para absolver tales tachas y oposiciones (art.
478, incisos 1 y 2, del C.P.C.).
Asimismo, el demandado cuenta con diez días para interponer excep-
ciones o defensas previas, contados desde la notificación de la demanda o
de la reconvención; en tanto que el demandante tiene diez días para
absolver el traslado de las excepciones o defensas previas planteadas (art.
El demandado tiene treinta días para contestar la demanda o reconvenir,
contados desde la notificación de la demanda (art. 478, inciso 5, del
C.P.C.).
Las partes cuentan con diez días para ofrecer medios probatorios adi -
cionales en caso de invocarse hechos no expuestos en la demanda o en la
contestación de la demanda (art. 478, inciso 6, del C.P.C.).
Dentro de los diez días siguientes a la contestación de la demanda o en
rebeldía del demandado debe emitirse el auto de saneamiento procesal
(cuando haya una relación jurídica procesal válida). Ello se colige de los
artículos 478, inciso 8, y 465 del Código Procesal Civil.
Una vez saneado el proceso, la audiencia conciliatoria se realiza dentro
de los veinte días posteriores a la emisión del auto de saneamiento (art.
La audiencia de pruebas se desarrolla antes de los 50 días de realizada la
audiencia conciliatoria (art. 478, inciso 10, del C.P.C.).
Las audiencias especial y complementaria (a la de pruebas) se desarrollan
dentro de los diez días de realizada la audiencia de pruebas (art. 478,
inciso ll.delC.P.C).
La sentencia se expide dentro de los 50 días siguientes a la realización de
la audiencia de pruebas (art. 478, inciso 12, del C.P.C.).
Por último, puede apelarse la sentencia dentro de los 10 días siguientes a
su notificación (art. 478, inciso 13, del C.P.C.).
177
Finalmente, puntualizamos que, conforme lo ordena el último párrafo del

artículo 150 de la Ley General de Sociedades, la acción de nulidad para invalidar
los acuerdos de la junta general de accionistas contrarios a normas imperativas o
que incurren en causales de nulidad previstas en la Ley General de Sociedades o en
el Código Civil, caduca al año de la adopción del acuerdo respectivo.
9.6.10 Otras impugnaciones de acuerdos de junta general de accionistas

El artículo 151 de la Ley General de Sociedades regula el tema tratado en este
punto y establece que el juez no admitirá a trámite, bajo responsabilidad, acción
destinada a impugnar o en cualquier otra forma discutir la validez de los acuerdos
de una junta general o de sus efectos, que no sean las mencionadas en los artículos
139 y 150 de la Ley General de Sociedades. El artículo 139 de dicha Ley hace
referencia a la impugnación judicial (en vía de proceso sumarísimo o abreviado,
según se trate o no de defectos de convocatoria o falta de quorum: art. 143 de la
L.G.S.) de: A. los acuerdos de junta general de accionistas cuyo contenido sea
contrario a la Ley General de Sociedades; B. los acuerdos de junta general de
accionistas cuyo contenido se oponga al estatuto; C. los acuerdos de junta general
de accionistas cuyo contenido se oponga al pacto social; D. los acuerdos de junta
general de accionistas cuyo contenido lesione, en beneficio directo o indirecto de
uno o varios accionistas, los intereses de la sociedad; E. los acuerdos de junta
general de accionistas que incurran en causal de anulabilidad prevista en la Ley
General de Sociedades; y E los acuerdos de junta general de accionistas que incu-
rran en causal de anulabilidad prevista en el Código Civil. Por su parte, el artículo
150 de la Ley
General de Sociedades trata -como hemos visto anteriormente- sobre la nu-
lidad de acuerdos de junta general de accionistas contrarios a normas imperativas o
que incurran en causales de nulidad previstas en la Ley General de Sociedades o en
el Código Civil.
10. EL ACTA DE LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
El acta de la junta general de accionistas es -según Villegas- «... un resumen

de las manifestaciones vertidas durante la deliberación, las propuestas que hubiesen
existido respecto de los distintos temas, la forma en que fueron votadas esas
propuestas y la transcripción completa de las decisiones aprobadas» (VILLEGAS,
1988:414).
A criterio de Martín-Retortillo, las actas de las juntas generales de accionistas
son «... la expresión de los pareceres de los accionistas expuestos de la deliberación
178
habida, y de lo que es más trascendental, de la conjunción de voluntades concretadas en los

acuerdos y decisiones que la colectividad adopte» (MARTÍN-RETORTILLO, 1954: 1119).
Dicho jurista pone de relieve que el acta de la junta general de accionistas «... viene a ser la
materialización de la voluntad de la Sociedad cumplidas las solemnidades y requisitos
establecidos en los Estatutos para la validez de tales acuerdos...» (MARTlN-
RETORTILLO, 1954: 1119).
En cuanto al contenido del acta de la junta general de accionistas, Mascheroni
manifiesta lo siguiente:
«a) Con respecto a las manifestaciones vertidas en el curso del acto, debe figurar
solamente el resumen de las mismas, y no la versión textual.
b) En cuanto a las votaciones, debe constar su forma (procedimiento o mecanismo
de emisión del voto) y sus resultados en cifras, a cuyo respecto no hay posibilidad de error.
c) Por último, las decisiones adoptadas por la asamblea sí deben ser transcriptas en
su versión completa, esto es, literal» (MASCHERONI, 1993: 184).
En relación a la extensión de las actas de las asambleas o juntas generales, Soto
Álvarez anota que:
«Se asentarán en el libro respectivo, debiendo ser firmadas por el presidente y
por el secretario de la asamblea, así como por los comisarios que concurran. Se
agregan a las actas los documentos que justifiquen que las convocatorias se
hicieron en los términos legales. Si por cualquier circunstancia el acta no puede
asentarse en el libro de actas, se protocolizará ante notario.
(...) Las actas relativas a las asambleas extraordinarias, serán protocolizadas ante
notario y se inscribirán en el Registro...» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 161).
Lo relativo a las formalidades del acta de la junta general de accionistas se halla
normado en el artículo 134 de la Ley General de Sociedades, conforme al cual:
La junta general y los acuerdos adoptados en ella constan en acta que expresa un
resumen de lo acontecido en la reunión.
Las actas pueden asentarse en un libro especialmente abierto a dicho efecto, en
hojas sueltas o en cualquier otra forma que permita la ley.
Cuando consten en libros o documentos, ellos serán legalizados conforme a ley.
El artículo 135 de la Ley General de Sociedades versa acerca del contenido,
aprobación y validez de las actas de las juntas generales de accionistas, siendo su texto
como sigue:
179
«En el acta de cada junta debe constar el lugar, fecha y hora en que se realizó; la
indicación de si se celebra en primera, segunda o tercera convocatoria; el
nombre de los accionistas presentes o de quienes los representen; el número y
clase de acciones de las que son titulares; el nombre de quienes actuaron como
presidente y secretario; la indicación de las fechas y los periódicos en que se
publicaron los avisos de la convocatoria; la forma y resultado de las votaciones y
los acuerdos adoptados.
Los requisitos anteriormente mencionados que figuren en la lista de asistentes
pueden ser obviados si ésta forma parte del acta.
Cualquier accionista concurrente o su representante y las personas con derecho
a asistir a la junta general están facultados para solicitar que quede constancia
en el acta del sentido de sus intervenciones y de los votos que hayan emitido.
El acta, incluido un resumen de las intervenciones referidas en el párrafo an-
terior, será redactada por el secretario dentro de los cinco días siguientes a la
celebración de la junta general.
Cuando el acta es aprobada en la misma junta, ella debe contener constancia de
dicha aprobación y ser firmada, cuando menos, por el presidente, el secretario y
un accionista designado al efecto.
Cuando el acta no se aprueba en la misma junta, se designará a no menos de dos
accionistas para que, conjuntamente con el presidente y el secretario, la revisen
y aprueben. El acta debe quedar aprobada y firmada dentro de los diez días
siguientes a la celebración de la junta y puesta a disposición de los accionistas
concurrentes o sus representantes, quienes podrán dejar constancia de sus
observaciones o desacuerdos mediante carta notarial.
Tratándose de juntas generales universales es obligatoria la suscripción del acta
por todos los accionistas concurrentes a ellas, salvo que hayan formado la lista
de asistentes y en ella estuviesen consignados el número de acciones del que son
titulares y los diversos asuntos objeto de la convocatoria. En este caso, basta que
sea firmada por el presidente, el secretario y un accionista designado al efecto y
la lista de asistentes se considera parte integrante e inseparable del acta.
Cualquier accionista concurrente a la junta general tiene derecho a firmar el
acta.
El acta tiene fuerza legal desde su aprobación».
Según lo dispone el artículo 136 de la Ley General de Sociedades, que trata sobre el
acta de la junta general de accionistas fuera del libro o de las hojas sueltas,
excepcionalmente, cuando por cualquier circunstancia no se pueda asentar el acta en la
forma establecida en el artículo 134 de la Ley General de Sociedades (precepto legal este
último referido a las formalidades de dicha acta y que fuera visto en líneas precedentes),
ella se extenderá y firmará por todos los accionistas concurrentes en
180
un documento especial, el que se adherirá o transcribirá al libro o a las hojas sueltas

no bien éstos se encuentren disponibles, o en cualquier otra forma que permita la
ley. El documento especial deberá ser entregado al gerente general quien será
responsable de cumplir con lo antes prescrito en el más breve plazo.
En cuanto a la emisión de copias certificadas del acta, el artículo 137 de la
Ley General de Sociedades dispone lo siguiente:
A. Cualquier accionista, aunque no hubiese asistido a la junta general, tiene
derecho de obtener, a su propio costo, copia certificada del acta corres
pondiente o de la parte específica que señale.
B. El gerente general de la sociedad está obligado a extenderla, bajo su firma
y responsabilidad, en un plazo no mayor de cinco días contados a partir
de la fecha de recepción de la respectiva solicitud.
C. En caso de incumplimiento, el interesado puede recurrir al Juez del do
micilio por la vía del proceso no contencioso a fin que la sociedad exhiba
el acta respectiva y el secretario del Juzgado expida la copia certificada
correspondiente para su entrega al solicitante. Los costos y costas del
proceso son de cargo de la sociedad. A manera de ilustración diremos
que el trámite del proceso no contencioso en general es el siguiente:
Presentada la solicitud no contenciosa, el Juez, al calificarla, puede de-
clarar su inadmisibilidad o improcedencia, con arreglo a lo dispuesto
por los artículos 426 y 427 del Código Procesal Civil (numerales que
tratan acerca de la inadmisibilidad e improcedencia de la demanda),
respectivamente (arts. 752 y 551, primer párrafo, del C.P.C.).
Si el Juez declara inadmisible la solicitud no contenciosa, concederá
al solicitante tres días para que subsane la omisión o defecto, bajo
apercibimiento de archivar el expediente, siendo esta resolución
inimpugnable (arts. 752 y 551, segundo párrafo, del C.P.C.).
Si el Juez declara improcedente la solicitud no contenciosa, ordenará
la devolución de los anexos presentados (arts. 752 y 551, último
El emplazado con la solicitud puede formular contradicción dentro
de cinco días de notificado con la resolución admisoria, anexando los
medios probatorios, los que se actuarán en la audiencia de actuación
y declaración judicial (art. 753 del C.P.C.).
Admitida la solicitud no contenciosa, el Juez fija fecha para la audien-
cia de actuación y declaración judicial, la que debe realizarse dentro
181
de los quince días siguientes, bajo responsabilidad, salvo lo dispuesto

en el artículo 758 del Código Procesal Civil, numeral este último en
el que se señala que para los casos previstos en el tercer párrafo del
artículo 435 del citado cuerpo de leyes (estos son, primero, que el
demandado se halle en el país, y segundo, que el demandado se halle
fuera del país o se trate de persona indeterminada o incierta), los
plazos son de quince y treinta días, respectivamente (art. 754, primer
De haber contradicción, el Juez ordenará la actuación de los medios
probatorios que la sustentan. Luego, si se solicita, concederá al
oponente o a su apoderado cinco minutos para que la sustenten
oralmente, procediendo a continuación a resolverla. Excepcional-
mente, puede reservar su decisión por un plazo que no excederá de
tres días contados desde la conclusión de la audiencia (art. 754,
Si no hubiera contradicción, el Juez ordenará actuar los medios
probatorios anexados a la solicitud (art. 754, penúltimo párrafo, del
C.P.C.).
Concluido el trámite, el Juez ordenará la entrega de copia certificada
de lo actuado al interesado, manteniéndose el original en el archivo
del Juzgado, o expedirá la resolución que corresponda, siendo ésta
inimpugnable (art. 754, último párrafo, del C.P.C.).
La resolución que resuelve la contradicción es apelable sólo durante
la audiencia. La que la declara fundada es apelable con efecto sus-
pensivo, y la que la declara infundada, lo es sin efecto suspensivo y
con la calidad de diferida. Si la contradicción hubiera sido resuelta
fuera de la audiencia, es apelable dentro de tercer día de notificada
La resolución que pone fin al proceso es apelable con efecto suspen-
sivo (art. 755, in fine, del C.P.C.).
182
r
CAPÍTULO V
ÓRGANOS DE LA
SOCIEDAD
ANÓNIMA:
EL
DIRECTORI
O
r
1. CONCEPTO DE DIRECTORIO
«La administración de la sociedad anónima está a cargo del directorio (...),

órgano cuya competencia abarca las (...) funciones de gestión operativa, gestión
empresarial, cogestión societaria y representación, propias de todo
administrador societario, con las obvias particularidades específicas del tipo»
(OTAEGUI, 1979: 181).
El directorio es el «... órgano (...) de la sociedad anónima que en la actividad regular
societaria inviste su representación y administración con sujeción, en principio, a las
decisiones de la asamblea de la sociedad; toma a su cargo las funciones de gestión de sus
operaciones, y en representación de la sociedad anudan relaciones jurídico-comerciales que
hacen a su objeto societario con terceros, obligándola. Se caracteriza por ser indispensable,
permanente y hallarse su designación, una vez constituida, en manos de la asamblea...»
(ARGERI, 1982: 185).
Según Hundskopf Exebio:
«... El marco de la actuación del Directorio comprende dos áreas:
a) La representación legal colegiada o corporativa;
a) Las facultades de gestión de orden interno que abarcan todas las acciones de
administración para la realización de los fines sociales.
Esta actuación corporativa y colegiada de los Directores, sesionando y tomando
los acuerdos como una unidad orgánica, ciñéndose a las normas imperativas
señaladas por la Ley y recogidas por el Estatuto, es fundamental para la repre-
sentación de la sociedad al extremo que individualmente cada miembro no llega
a ser representante de la sociedad, siendo sus actos aislados, ineficaces frente a
la sociedad y terceros, salvo en los casos que el propio Director haya
recomendado determinados asuntos a uno, o más de sus directores, o que haya
delegando permanentemente en un miembro alguna facultad...» (HUNDSKOPF
EXEBIO, 1991: 98-99).
185
Hundskopf Exebio agrega que:

«... El Directorio es un órgano de la sociedad, integrado (...) por personas na-
turales elegidas en virtud a sus calidades personales, en razón a designaciones
intuitu personae (...).
En conjunto de sus miembros una vez integrado, forman un cuerpo colegiado
que da vida al Directorio, y cada uno de sus miembros es parte de él en la
medida en que representa a los accionistas que los apoyaron y propusieron en
base a la confianza que les merece sus calidades personales, por las cuales los
eligieron. Cada director es, en consecuencia, representante de los accionistas y
en condición de tal integra el cuerpo colegiado que es órgano de la sociedad,
pero el Directorio en pleno, como unidad orgánica es representante de la so-
ciedad anónima» (HUNDSKOPF EXEBIO, 1991: 99).
Para Alegría, «... el directorio es el órgano permanente, esencial, y generalmente
colegiado, que tiene a su cargo la administración de la sociedad anónima con las facultades
conferidas por la ley y los estatutos; y que está integrado por directores elegidos
normalmente por la asamblea de los accionistas...» (ALEGRÍA, 1963: 111). El mencionado
jurista agrega que:
«Los caracteres del directorio como órgano societario son los siguientes:
1) es un órgano, es decir, un medio de acción de la sociedad en un campo
determinado, de modo tal que si bien sus funciones se regulan en gran parte por las normas
del mandato, no existe diferencia de personas entre el directorio y la sociedad, es decir, que
no hay mandante y mandatario;
2) es indispensable, ya que la sociedad no puede existir sin directorio, de modo tal
que si en un momento determinado falta, hay que recurrir a los medios legales y aun a la
justicia para lograr cuanto antes el nombramiento de los directores;
3) es permanente, o sea, dura toda la vida de la sociedad;
4) es integrado por accionistas obligatoriamente;
5) actúa normalmente en colegio, es decir que las decisiones se toman por
deliberación y votación en reunión de sus componentes, salvo en el caso rarísimo de
directorio unipersonal;
6) siempre tiene a su cargo la administración de la sociedad.
Los caracteres de los directores son los siguientes:
1) deben ser accionistas;
2) normalmente los nombra la asamblea y sólo en casos especiales de vacancia esta
facultad es ejercida por otros órganos societarios;
186
ÓRGANOS DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA-. EL DIRECTORIO
3) el nombramiento es revocable ad nutum, o sea que la asamblea puede decidir la

cesación del cargo sin expresión de causa;
4) normalmente están remunerados, salvo que los estatutos establezcan la gratuidad;
3) sus funciones son temporarias (...);
5) son normalmente irrelegibles, salvo que los estatutos prevean lo contrario;
6) sus funciones son indelegables genéricamente, o sea que la delegación sólo cabe
para determinados actos o determinadas funciones;
7) en garantía del buen desempeño del cargo, deben prestar la caución fijada en los
estatutos o por la asamblea;
8) no tienen responsabilidad personal por el ejercicio de su función, siempre que la
realicen dentro de la ley, los estatutos y reglamentos;
9) son responsables por el incumplimiento de sus deberes o por un exceso en el
ejercicio de sus funciones» (ALEGRÍA, 1963: 111-112).
De conformidad con lo normado en el artículo 152 de la Ley General de Sociedades,
la administración de la sociedad anónima está a cargo del directorio y de uno o más
gerentes, salvo lo dispuesto en el artículo 247 de dicha ley, según el cual, tratándose de la
sociedad anónima cerrada: A. en el pacto social o en el estatuto de la sociedad se podrá
establecer que la sociedad no tiene directorio; y B. cuando se determine la no existencia del
directorio todas las funciones establecidas en la Ley General de Sociedades para este órgano
societario serán ejercidas por el gerente general.
La referida Ley General de Sociedades regula lo concerniente al directorio en el
Capítulo II («Directorio») del Título Segundo («Administración de la sociedad») de la
Sección Cuarta («Órganos de la sociedad») del Libro Segundo («Sociedad anónima»), en
los arts. 153 al 184.
El artículo 153 de la Ley General de Sociedades contiene la definición legal del
órgano societario en estudio, señalando que el directorio es órgano colegiado elegido por la
junta general. En dicho numeral se precisa que cuando una o más clases de acciones tengan
derecho a elegir un determinado número de directores, la elección de dichos directores se
hará en junta especial.
Puntualizamos que el cargo de director, ya sea titular, suplente o alterno, debe
ejercerse de manera personal, salvo que el estatuto de la sociedad anónima de que se trate
autorice la representación para ejercer dicho cargo. Ello se colige del artículo 159 de la Ley
General de Sociedades.
187
2. NÚMERO DE DIRECTORES
Alegría señala al respecto que «el número de directores no está limitado en la ley. El
directorio puede ser unipersonal. Los estatutos deben indicar el número de directores en
forma concreta o bien un mínimo y un máximo dentro de los cuales la asamblea debe
efectuar la designación (...). Cada asamblea puede aumentar o disminuir el número. Es
costumbre integrar el directorio con número impar, a fin de evitar los empates. También se
suele prever el doble voto del presidente...» (ALEGRÍA, 1963: 112).
Lo relativo al número de directores en la sociedad anónima se halla regulado en el
artículo 155 de la Ley General de Sociedades, conforme al cual:
El estatuto de la sociedad debe establecer un número fijo o un número máximo y
mínimo de directores.
Cuando el número de directores sea variable, la junta general de accionistas,
antes de la elección del directorio, debe resolver sobre el número de directores a
elegirse para el período correspondiente.
En ningún caso el número de directores es menor de tres.
3. DIRECTORES SUPLENTES O ALTERNOS
Los directores suplentes «... reciben su investidura de la asamblea de accionistas, si el

estatuto ha previsto su eventual designación (...). Su vocación al cargo es latente o
potencial, dependiendo tan sólo de la existencia de vacantes. Producidas éstas su
incorporación al directorio es automática, llevándose a cabo en el orden de su elección por
la asamblea...» (MASCHERONI, 1978: 37).
«... El director suplente llamado a ocupar la vacante dejada por el titular, la
ocupará durante el período que faltare para cumplir el plazo estatutario...»
Se denomina director sustituto, y no suplente, a aquel designado (...) cuando el
estatuto no contempla la elección de suplentes por la asamblea de accionistas, o bien
cuando ésta ha omitido elegirlos en su oportunidad...» (MASCHERONI, 1978: 37).
«... El director sustituto cubrirá la vacante hasta la asamblea ordinaria más
próxima, la cual deberá elegir al nuevo director titular para el cargo respectivo»
En la sociedad anónima el estatuto puede establecer que se elijan directores suplentes
fijando el número de éstos o bien que se elija para cada director titular uno
188
ÓRGANOS DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA: EL DIRECTORIO
o más alternos. Salvo que el estatuto disponga de manera diferente, los suplentes o
alternos sustituyen al director titular que corresponda, de manera definitiva en caso
de vacancia o en forma transitoria en caso de ausencia o impedimento (art. 156,
A solicitud de los accionistas que elijan directores titulares por minoría o por
clases de acciones, los suplentes o alternos serán elegidos en igual forma que los
titulares (art. 156, in fine, de la L.G.S.).
4. IMPEDIMENTOS PARA SER DIRECTOR

numeral que versa sobre los impedimentos para ser director, no pueden ser
directores:
1. Los incapaces.
2. Los quebrados.
1. Los que por razón de su cargo o funciones estén impedidos de ejercer el
comercio.
2. Los funcionarios y servidores públicos que presten servicios en entidades
públicas cuyas funciones estuvieran directamente vinculadas al sector económico
en el que la sociedad desarrolla su actividad empresarial, salvo que representen la
participación del Estado en dichas sociedades.
3. Los que tengan pleito pendiente con la sociedad en calidad de deman-
dantes o estén sujetos a acción social de responsabilidad iniciada por la sociedad y
los que estén impedidos por mandato de una medida cautelar dictada por la
autoridad judicial o arbitral.
4. Los que sean directores, administradores, representantes legales o apo-
derados de sociedades o socios de sociedades de personas que tuvieran en forma
permanente intereses opuestos a los de la sociedad o que personalmente tengan con
ella oposición permanente.
Los directores que estuvieren incursos en cualquiera de los impedimentos se-
ñalados en el artículo 161 de la Ley General de Sociedades (citado precedentemente)
no pueden aceptar el cargo y deben renunciar inmediatamente si sobreviniese el
impedimento. En caso contrario responden por los daños y perjuicios que sufra la
sociedad y serán removidos de inmediato por la junta general de accionistas, a
solicitud de cualquier director o accionista. En tanto se reúna la junta general, el
directorio puede suspender al director incurso en el impedimento. Así lo establece
el artículo 162 de la Ley General de Sociedades.
189
5. DURACIÓN DEL DIRECTORIO
La duración del directorio se encuentra contemplada en el artículo 163 de la

Ley General de Sociedades, que preceptúa lo siguiente:
El estatuto señala la duración del directorio por períodos determinados,
no mayores de tres años ni menores de uno.
Si el estatuto no señala plazo de duración del directorio se entiende que
es por un año.
El directorio se renueva totalmente al término de su período, incluyendo
a aquellos directores que fueron designados para completar períodos.
Los directores pueden ser reelegidos, salvo disposición contraria del
estatuto.
El período del directorio termina al resolver la junta general de accionis-
tas sobre los estados financieros de su último ejercicio y elegir al nuevo
directorio, pero el directorio continúa en funciones, aunque hubiese
concluido su período, mientras no se produzca nueva elección.
6. ELECCIÓN DEL DIRECTORIO
La elección del directorio de la sociedad anónima es materia de tratamiento

legal en el artículo 164 de la Ley General de Sociedades, numeral que prescribe lo
siguiente:
Las sociedades están obligadas a constituir su directorio con representa-
ción de la minoría.
A ese efecto, cada acción da derecho a tantos votos como directores
deban elegirse y cada votante puede acumular sus votos a favor de una
sola persona o distribuirlos entre varias.
Serán proclamados directores quienes obtengan el mayor número de
votos, siguiendo el orden de éstos.
Si dos o más personas obtienen igual número de votos y no pueden todas
formar parte del directorio por no permitirlo el número de directores
fijado en el estatuto, se decide por sorteo cuál o cuáles de ellas deben ser
los directores.
Cuando existan diversas clases de acciones con derecho a elegir un número
determinado de directores se efectúan votaciones separadas en juntas
190
especiales de los accionistas que representen a cada una de esas clases de

acciones pero cada votación se hará con el sistema de participación de la
minoría.
Salvo que los directores titulares hubiesen sido elegidos conjuntamente con sus
respectivos suplentes o alternos, en los casos señalados en el párrafo final del
artículo 157 de la Ley General de Sociedades (según el cual, si no hubiera
directores suplentes y se produjese la vacancia de uno o más directores, el mismo
directorio podrá elegir a los reemplazantes para completar su número por el
período que aún resta al directorio, salvo disposición diversa del estatuto), se
requiere el mismo procedimiento antes indicado para la elección de éstos.
El estatuto puede establecer un sistema distinto de elección, siempre que la
representación de la minoría no resulte inferior.
No es aplicable lo dispuesto en el artículo 164 de la Ley General de Sociedades
cuando los directores son elegidos por unanimidad.
7. PRESIDENCIA DEL DIRECTORIO
«... El directorio es el órgano deliberativo y decisorio en la administración social;

pero, para que cada acto ante terceros no exija la comparecencia de todos sus
componentes, este organismos suele actuar por medio de su presidente, quien, en
consecuencia, ejerce las funciones de representación de representación y
ejecución de las decisiones del directorio» (ALEGRÍA, 1963: 122).
A decir de Halperín, las principales funciones del presidente del directorio son las
siguientes:
«1) Representar a la sociedad, judicial y extrajudicialmente, sin necesidad de
poder especial, sino sólo con el simple testimonio de los estatutos y del
acta de su nombramiento.
2) Ejecutar las decisiones del directorio, salvo las reservadas a directores u órganos
especiales dentro de la sociedad, como gerente, director general, consejo de administración,
etc.
2) Realizar los actos reservados por el estatuto o delegados por la asamblea.
3) Convocar al directorio y presidirlo, teniendo él voz y voto, y, en caso de
preverlo el estatuto, voto de decisión en caso de empate.
4) Presidir la asamblea, por lo menos hasta que ésta elija su presidente ad hoc, salvo
que los estatutos le reserven exclusivamente esta función» (HALPERÍN; citado por
ALEGRÍA, 1963: 122-123).
191
Lo relativo a la presidencia del directorio de la sociedad anónima se encuentra

normado en el artículo 165 de la Ley General de Sociedades, numeral que señala
que, salvo disposición contraria del estatuto, el directorio, en su primera sesión,
elige entre sus miembros a un presidente.
Como se observa, son los propios directores los que eligen a la persona que
presidirá el directorio de la sociedad anónima, la misma que debe ser alguno de los
directores, a no ser que tal elección se produzca en la junta general de accionistas,
por decisión de éstos y siempre que ello esté expresamente dispuesto en el estatuto
social.
8. CONVOCATORIA AL DIRECTORIO
El presidente del directorio, o quien haga sus veces, debe convocar al direc-
torio en los plazos u oportunidades que señale el estatuto y cada vez que lo juzgue
necesario para el interés social, o cuando lo solicite cualquier director o el gerente
general. Si el presidente no efectúa la convocatoria dentro de los diez días siguientes
o en la oportunidad prevista en la solicitud, la convocatoria la hará cualquiera de
los directores (art. 167, primer párrafo, de la L.G.S.).
La convocatoria al directorio se efectúa en la forma que señale el estatuto y,
en su defecto, mediante esquelas con cargo de recepción, y con una anticipación no
menor de tres días a la fecha señalada para la reunión. La convocatoria debe
expresar claramente el lugar, día y hora de la reunión y los asuntos a tratar; empero,
cualquier director puede someter a la consideración del directorio los asuntos que
crea de interés para la sociedad (art. 167, segundo párrafo, de la L.G.S.).
Se puede prescindir de la convocatoria cuando se reúnen todos los directores y
acuerdan por unanimidad sesionar y los asuntos a tratar (art. 167, in fine, de la
L.G.S.).
9. QUORUM DE ASISTENCIA AL DIRECTORIO

General de Sociedades, el quorum del directorio de la sociedad anónima es la mitad
más uno de sus miembros. Si el número de directores es impar, el quorum del
directorio es el número entero inmediato superior al de la mitad de aquél.
Tal como lo precisa el artículo 168 de la Ley General de Sociedades, en su
parte final, el estatuto puede señalar un quorum mayor en forma general o para
determinados asuntos, pero no es válida la disposición que exija la concurrencia de
todos los directores.
192
10. ACUERDOS DEL DIRECTORIO
Mascheroni enseña que:

«... No existe (en caso de director único), obviamente, problema alguno en orden
a la formación de la voluntad del órgano, identificada con la de su titular.
Tratándose de un directorio compuesto por dos miembros, la adopción de
resoluciones requerirá la unanimidad, puesto que el disenso entre ambos di-
rectores provocará una situación de empate forzoso, sin posibilidad de ruptura
del statu quo, salvo que se adjudicara el presidente la facultad de desempatar
con su voto.
Si los directores son tres o más, regirá la norma común a todo cuerpo colegiado:
las decisiones se adoptarán por mayoría. Al hablar de mayoría y no agregarse
expresión aclaratoria alguna, debe entenderse mayoría absoluta, o sea consti-
tuida por más de la mitad de los directores presentes en la reunión respectiva,
excepto que el estatuto de la sociedad requiera una mayoría superior, posibilidad
que la ley no coarta» (MASCHERONI, 1993: 234).
Lo concerniente a los acuerdos del directorio de la sociedad anónima se encuentra
contemplado en el artículo 169 de la Ley General de Sociedades, que establece lo siguiente:
Cada director tiene derecho a un voto.
Los acuerdos del directorio se adoptan por mayoría absoluta de votos de los
directores participantes.
El estatuto puede establecer mayorías más altas.
Si el estatuto no dispone de otra manera, en caso de empate decide quien preside
la sesión de directorio.
Las resoluciones tomadas fuera de sesión de directorio, por unanimidad de sus
miembros, tienen la misma validez que si hubieran sido adoptadas en sesión
siempre que se confirmen por escrito.
El estatuto puede prever la realización de sesiones no presenciales, a través de
medios escritos, electrónicos, o de otra naturaleza que permitan la comunicación
y garanticen la autenticidad del acuerdo. Cualquier director puede oponerse a
que se utilice este procedimiento y exigir la realización de una sesión presencial.
193
11. LAS ACTAS DE LAS SESIONES DEL DIRECTORIO
Mascheroni, acerca de las actas de las sesiones de directorio, refiere lo siguiente:

«Deberán labrarse actas de las deliberaciones de los órganos colegiados, como
lo es -salvo en caso de unicato- el directorio de la sociedad anónima.
(...) Tanto podrá utilizarse un solo libro para las actas de la asamblea y directorio,
como un libro exclusivo para las actas de cada uno de los órganos mencionados,
criterio éste aconsejable y consagrado por la práctica (...).
(...) El acta de directorio deberá ser firmada 'por los asistentes' (...).
(...) El acta de directorio deberá ser confeccionada simultáneamente -es decir,
mientras se desarrolla la reunión- o bien apenas terminada aquélla.
(...)
(...) El acta de directorio 'debe resumir las manifestaciones hechas en la delibe-
ración, las formas de las votaciones y sus resultados, con expresión completa de
las decisiones'.
(...) El acta no debe ser una transcripción literal o textual de las deliberaciones,
sino un resumen de las mismas. Sólo corresponde la versión textual de las
resoluciones adoptadas y la constancia de las votaciones» (MASCHERONI,
1993:235).
La Ley General de Sociedades, en su artículo 170, norma lo relativo a las actas de las
sesiones del directorio. El citado precepto legal lo reproducimos a continuación:
«Las deliberaciones y acuerdos del directorio deben ser consignados, por cual-
quier medio, en actas que se recogerán en un libro, en hojas sueltas o en otra
forma que permita la ley y, excepcionalmente, conforme al artículo 136 [de la
L.G.S., según el cual: A. excepcionalmente, cuando por cualquier circunstancia no
se pueda asentar el acta en la forma establecida en el artículo 134 de la L.G.S. -es
decir, asentarse en un libro especialmente abierto a dicho efecto, en hojas sueltas o
en cualquier otra forma que permita la ley-, ella se extenderá y firmará por todos los
accionistas concurrentes en un documento especial, el que se adherirá o transcribirá
al libro o a las hojas sueltas no bien éstos se encuentren disponibles, o en cualquier
otra forma que permita la ley; y B. el documento especial deberá ser entregado al
gerente general quien será responsable de cumplir con lo antes prescrito en el más
breve plazo]. Las actas deben expresar, si hubiera habido sesión: la fecha, hora y
lugar de celebración y el nombre de los concurrentes; de no haber habido sesión:
la forma y circunstancias en que se adoptaron el o los acuerdos; y, en todo caso,
los asuntos tratados, las resoluciones adoptadas y el número de votos emitidos,
así como las constancias que quieran dejar los directores.
194
Si el estatuto no dispone de manera distinta, las actas serán formadas por

quienes actuaron como presidente y secretario de la sesión o por quienes fueron
expresamente designados para tal efecto. El acta tendrá validez legal y los
acuerdos a que ella se refiere se podrán llevar a efecto desde el momento en que
fue firmada, bajo responsabilidad de quienes la hubiesen suscrito. Las actas
deberán estar firmadas en un plazo máximo de diez días útiles siguientes a la
fecha de la sesión o del acuerdo, según corresponda.
Cualquier director puede firmar el acta si así lo desea y lo manifiesta en la
sesión.
El director que estimare que un acta adolece de inexactitudes u omisiones tiene
el derecho de exigir que se consignen sus observaciones como parte del acta y
de firmar la adición correspondiente.
El director que quiera salvar su responsabilidad por algún acto o acuerdo del
directorio debe pedir que conste en el acta su oposición. Si ella no se consigna
en el acta, solicitará que se adicione al acta, según lo antes indicado.
El plazo para pedir que se consignen las observaciones o que se incluya la
oposición vence a los veinte días útiles de realizada la sesión».
12. EJERCICIO DEL CARGO DE DIRECTOR
Mascheroni indica sobre el particular lo siguiente:

«La complejidad de la actual empresa acentúa la importancia del factor personal
de los administradores (...). La figura del tecnócrata como arquetipo del
directivo de empresa explícita y da sustento al carácter eminentemente personal
del cargo de director en la sociedad anónima. Cabe estimar como circunstancia
habitual la elección de los directores en mérito de sus condiciones personales,
con prescindencia de su participación en el capital social.
Tal premisa supone la indelegabilidad del cargo, cuyo ejercicio por interpósita
persona no es compatible con el concepto de inmediación (...).
La aplicación de este principio reconoce los límites naturales impuestos por la
necesidad de preservar el funcionamiento continuo y eficaz del directorio. De
ahí que (...) (se) faculta a los directores para autorizar a cualquiera de sus
colegas para votar en su nombre y representación, en las reuniones del órgano
administrador, siempre que la ausencia del primero no afecte el quorum del
cuerpo» (MASCHERONI, 1993: 225).
En principio, debe tenerse presente que el cargo de director, ya sea titular, suplente o
alterno, es de índole personal, a no ser que el estatuto se pronuncie de manera expresa
acerca de la posibilidad de que dicho cargo sea ejercido mediante representante (art. 159 de
la L.G.S.).
195
MANUAL DK DERECHO COMERCIAL
Los directores desempeñan el cargo con la diligencia de un ordenado comerciante y

de un representante leal (art. 171, primer párrafo, de la L.G.S.).
Los directores tienen la obligación de guardar reserva respecto de los negocios de la
sociedad y de la información social a que tengan acceso, aun después de cesar en sus
funciones (art. 171, in fine, de la L.G.S.).
El directorio tiene las facultades de gestión y representación legal necesarias para la
administración de la sociedad dentro de su objeto, con excepción de los asuntos que la ley o
el estatuto atribuyan a la junta general (art. 172 de la L.G.S.).
General de Sociedades, cada director tiene el derecho a ser informado por la gerencia de
todo lo relacionado con la marcha de la sociedad. Este derecho debe ser ejercido en el seno
del directorio y de manera de no afectar la gestión social. En la parte final del citado
precepto legal se precisa que los directores elegidos por un grupo o clase de accionistas
tienen los mismos deberes para con la sociedad y los demás accionistas que los directores
restantes y su actuación no puede limitarse a defender los intereses de quienes los eligieron.
13. ACTOS CELEBRADOS ENTRE DIRECTORES Y LA SOCIEDAD
Lo relacionado con los actos celebrados entre directores y la sociedad se encuentra

normado, principalmente, en el artículo 179 de la Ley General de Sociedades, en estos
términos:
«El director sólo puede celebrar con la sociedad contratos que versen sobre aque-
llas operaciones que normalmente realice la sociedad con terceros y siempre que
se concerten en las condiciones del mercado. La sociedad sólo puede conceder
créditos o préstamos a los directores u otorgar garantías a su favor cuando se
trate de aquellas operaciones que normalmente celebre con terceros.
Los contratos, créditos, préstamos o garantías que no reúnan los requisitos del
párrafo anterior podrán ser celebrados u otorgados con el acuerdo previo del
directorio, tomado con el voto de al menos dos tercios de sus miembros.
Lo dispuesto en los párrafos anteriores es aplicable tratándose de directores de
empresas vinculadas y de los cónyuges, descendientes, ascendientes y parientes
dentro del tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad de los direc-
tores de la sociedad y de los directores de empresas vinculadas.
Los directores son solidariamente responsables ante la sociedad y los terceros
acreedores por los contratos, créditos, préstamos o garantías celebrados u
otorgados con infracción de lo establecido en este artículo».
196
Los directores no pueden (bajo sanción de remoción e indemnización de

daños y perjuicios: art. 180, in fine, de la L.G.S.) adoptar acuerdos que no cautelen
el interés social sino sus propios intereses o los de terceros relacionados, ni usar en
beneficio propio o de terceros relacionados las oportunidades comerciales o de
negocios de que tuvieren conocimiento en razón de su cargo. Asimismo, tampoco
pueden participar por cuenta propia o de terceros en actividades que compitan con
la sociedad, sin el consentimiento expreso de ésta, todo ello bajo sanción de
remoción e indemnización de daños y perjuicios (art. 180, primer y último pá-
rrafos, de la L.G.S.).
El director que en cualquier asunto tenga interés en contrario ai de la sociedad
debe manifestarlo y abstenerse de participar (bajo sanción de remoción e indem-
nización de daños y perjuicios: art. 180, in fine, de la L.G.S.) en la deliberación y
resolución concerniente a dicho asunto (art. 180, segundo párrafo, de la L.G.S.).
14. DELEGACIÓN EN EL DIRECTORIO
El directorio se encuentra facultado para designar a uno o más directores para

resolver o ejecutar determinados actos. Tal delegación puede hacerse (a tenor del
art. 174, primer párrafo, de la L.G.S.):
Para que actúen los directores nombrados de manera individual.
Para que actúen los directores nombrados como comité.
La delegación permanente de alguna facultad del directorio y la designación de
los directores que hayan de ejercerla, requiere del voto favorable de las dos terceras
partes de los miembros del directorio y de su inscripción en el Registro (bastando
para tal incnpción la copia certificada de la parte pertinente del acta). Así lo esta-
blece el artículo 174 -segundo párrafo- de la Ley General de Sociedades.
Es de destacar que está terminantemente prohibido (art. 174, in fine, de la
L.G.S.) que sea materia de delegación (a no ser que así lo autorice la junta general
de accionistas):
La rendición de cuentas del directorio.
La presentación de estados financieros a la junta general de accionistas.
Las facultades que la junta general de accionistas concede al directorio.
197
15. OBLIGACIÓN DE INFORMAR DEL DIRECTORIO

En cuanto a la obligación de informar que recae sobre el directorio, el artículo
175 de la Ley General de Sociedades dispone que el directorio debe proporcionar a
los accionistas y al público las informaciones suficientes, fidedignas y oportunas
que la ley determine respecto de la situación legal, económica y financiera de la
sociedad.
Por otro lado, el artículo 176 de la Ley General de Sociedades, en su primer
párrafo, prescribe que si al formular los estados financieros correspondientes al
ejercicio o a un período menor se aprecia la pérdida de la mitad o más del capital, o
si debiera presumirse la pérdida, el directorio debe convocar de inmediato a la junta
general de accionistas para informarla de la situación.
Si el activo de la sociedad no fuese suficiente para satisfacer los pasivos, o si
tal insuficiencia debiera presumirse, el directorio debe convocar de inmediato a la
junta general de accionistas para informar de la situación, y dentro de los quince
días siguientes a la fecha de la convocatoria de la junta general, debe llamar a los
acreedores y solicitar, si fuera el caso, la declaración de insolvencia de la sociedad
(art. 176, in fine, déla L.G.S.).
16. RETRIBUCIÓN DEL CARGO DE DIRECTOR

Tal como lo ordena el artículo 166 -primer párrafo- de la Ley General de
Sociedades, el cargo de director es retribuido. Si el estatuto no prevé el monto de la
retribución, corresponde determinar dicho monto a la junta general de accionistas.
Es de resaltar que la participación de utilidades para el directorio sólo puede
ser detraída de las utilidades líquidas y, en su caso, después de la detracción de la
reserva legal correspondiente al ejercicio (art. 166, parte final, de la L.G.S.).
17. RESPONSABILIDAD DEL DIRECTORIO

Acerca de la responsabilidad del directorio, Hundskopf Exebio señala lo
siguiente:
«... Definiendo la naturaleza jurídica de la responsabilidad del Directorio
y de los directores por el incumplimiento de sus obligaciones, podríamos
sostener que ésta es asemejable a la responsabilidad contractual del derecho
civil, toda vez que los directores ejercen un mandato con representación
que sólo puede ser entendido adecuadamente dentro de las relaciones
198
orgánicas en que se encuentra la unidad colegiada o corporativa que es el

directorio. Tal responsabilidad contractual por tener carácter civil, sólo se
configura cuando el incumplimiento de las obligaciones acarrea daños a la
sociedad, a sus accionistas o a sus acreedores» (HUNDSKOPF EXEBIO,
1991: 100-101).
«... Considerando de un lado que entre los directores y los accionistas existe
una relación de representación que sólo puede ser entendida adecuadamente
dentro de las relaciones orgánicas en que se encuentra la unidad jurídica, o
ente colegiado al cual se han integrado y de otro lado a que es indiscutible
la existencia, vigencia, presencia y acción del Directorio cuyo marco de
actuación está regulada por disposiciones expresas fijadas por la Ley, el
Estatuto o por las Juntas Generales, la inobservancia, incumplimiento,
transgresión o infracción de tales obligaciones por los directores o por el
Directorio genera responsabilidad contractual por existir un vínculo previo
entre los directores y los accionistas y entre el Directorio y la sociedad»
(HUNDSKOPF EXEBIO, 1991: 102).
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 177 de la Ley General de Sociedades,
los directores responden, ilimitada y solidariamente, ante la sociedad, los accionistas y los
terceros:
Por los daños y perjuicios que causen por los acuerdos o actos contrarios a la ley.
Por los daños y perjuicios que causen por los acuerdos o actos contrarios al
estatuto.
Por los daños y perjuicios que causen por los acuerdos o actos realizados con
dolo.
abuso de facultades.
negligencia grave.
Además, es de responsabilidad del directorio el cumplimiento de los acuerdos de la
junta general de accionistas, salvo que ésta disponga algo distinto para determinados casos
particulares (art. 177, penúltimo párrafo, de la L.G.S.).
Asimismo, los directores son solidariamente responsables con los directores que los
hayan precedido por las irregularidades que éstos hubieran cometido si, conociéndolas, no
las denunciaren por escrito a la junta general de accionistas (art. 177, último párrafo, de la
Existen casos de exención de responsabilidad en el directorio, como los que
contempla el artículo 178 de la Ley General de Sociedades, conforme al cual, no
199
es responsable el director que habiendo participado en el acuerdo o que habiendo

tomado conocimiento de él, haya manifestado su disconformidad en el momento
del acuerdo o cuando lo conoció, siempre que haya cuidado que tal disconformidad
se consigne en acta o haya hecho constar su desacuerdo por carta notarial.
Además, debe tenerse en consideración sobre el tema que, según la parte final
del artículo 179 de la Ley General de Sociedades, los directores son solidariamente
responsables ante la sociedad y los terceros acreedores por los contratos, créditos
préstamos o garantías celebrados u otorgados con infracción de lo establecido en el
artículo 179 de la referida ley, el cual prescribe: A. que el director sólo puede
celebrar con la sociedad contratos que versen sobre aquellas operaciones que
normalmente realice la sociedad con terceros y siempre que se concerten en las
condiciones del mercado; B. la sociedad sólo puede conceder créditos o préstamos
a los directores u otorgar garantías a su favor cuando se trate de aquellas operacio-
nes que normalmente celebre con terceros; C. los contratos, créditos, préstamos o
garantías que no reúnan los aludidos requisitos podrán ser celebrados u otorgados
con el acuerdo previo del directorio, tomado con el voto de al menos dos tercios de
sus miembros; y D. que lo dispuesto anteriormente es aplicable tratándose de
directores de empresas vinculadas y de los cónyuges, descendientes, ascendientes y
parientes dentro del tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad de los
directores de la sociedad y de los directores de empresas vinculadas.
Por otro lado, según se desprende del último párrafo del artículo 180 de la Ley
General de Sociedades, el director que contravenga las disposiciones de dicho
precepto legal (numeral que prohibe a los directores: la adopción de acuerdos que
no cautelen el interés social sino sus propios intereses o los de terceros rela-
cionados; el uso en beneficio propio o de terceros relacionados de oportunidades
comerciales o de negocios de que tuvieren conocimiento los directores en razón de
su cargo; la participación por cuenta propia o de terceros en actividades que
compitan con la sociedad, sin el consentimiento expreso de ésta) es responsable de
los daños y perjuicios que cause a la sociedad y puede ser removido por el
directorio o por la junta general de accionistas a propuesta de cualquier accionista o
director.
En caso de que algún miembro del directorio incurra en responsabilidad civil,
cabe formular la correspondiente pretensión de responsabilidad contra el director
involucrado, la misma que puede formularse por la sociedad o de manera indivi-
dual, como se colige de los artículos 181 y 182 de la Ley General de Sociedades,
que versan, respectivamente, acerca de la pretensión social de responsabilidad del
directorio y de la pretensión individual de responsabilidad de dicho órgano social,
numerales que citamos a continuación:
200
«Artículo 181°.- Pretensión social de responsabilidad

La pretensión social de responsabilidad contra cualquier director se promueve
en virtud de acuerdo de la junta general, aun cuando la sociedad esté en
liquidación. El acuerdo puede ser adoptado aunque no haya sido materia de la
convocatoria.
Los accionistas que representan por lo menos un tercio del capital social pueden
ejercer directamente la pretensión social de responsabilidad contra los
directores, siempre que se satisfaga los requisitos siguientes:
1. Que la demanda comprenda las responsabilidades a favor de la sociedad y no el
interés particular de los demandantes;
2. Que, en su caso, los actores no hayan aprobado la resolución tomada por la junta
general sobre no haber lugar a proceder contra los directores.
Cualquier accionista puede entablar directamente pretensión social de responsa-
bilidad contra los directores, si transcurrido tres meses desde que la junta general
resolvió la iniciación de la pretensión no se hubiese interpuesto la demanda. Es
aplicable a este caso lo dispuesto en los apartados 1 y 2 de este artículo.
Los bienes que se obtengan en virtud de la demanda entablada por los accio-
nistas son percibidos por la sociedad, y los accionistas tienen derecho a que se
les reembolse los gastos del proceso.
Los acreedores de la sociedad sólo pueden dirigirse contra los directores cuando
su pretensión tienda a reconstituir el patrimonio neto, no haya sido ejercitada
por la sociedad o sus accionistas y, además, se trate de acto que amenace gra-
vemente la garantía de los créditos».
«Artículo 182°.- Pretensión individual de responsabilidad No obstante lo

dispuesto en los artículos precedentes, quedan a salvo las pretensiones de
indemnización que puedan corresponder a los socios y a los terceros por actos
de los directores que lesionen directamente los intereses de aquellos. No se
considera lesión directa la que se refiere a daños causados a la sociedad, aunque
ello entrañe como consecuencia daño al accionista».
En lo que atañe a la caducidad de la responsabilidad civil en que puedan in currir los
directores de la sociedad anónima, cabe indicar que, a tenor del artículo 184 de la Ley
General de Sociedades, la responsabilidad civil de los directores caduca a los dos años de la
fecha de adopción del acuerdo o de la de realización del acto que originó el daño, sin
perjuicio de la responsabilidad penal. Sobre esta última clase de responsabilidad
puntualizamos que la eventual demanda en la vía civil contra los directores de la sociedad
anónima no enerva la responsabilidad penal que pueda corresponderles, pues así lo ordena
tajantemente el artículo 183 de la Ley General de Sociedades.
201
18. VACANCIA DEL CARGO DE DIRECTOR
«... El directorio es un órgano de actuación permanente en la sociedad anónima.

Por la naturaleza de sus funciones, su gestión no puede reconocer solución de
continuidad» (MASCHERONI, 1978: 35).
«Tal permanencia requiere ineludiblemente que la integración del cuerpo se
encuentre asegurada contra toda contingencia de hecho o de derecho, debién-
dose entender por integración mínima indispensable aquella que le permita
funcionar en las condiciones establecidas por la ley y el estatuto social, vale
decir, con el quorum prefijado y la posibilidad de adoptar resoluciones válidas»
«De ahí que las situaciones de vacancia en el cargo de director constituyan un
problema tangible y reiterado, que la ley y el estatuto social deben encarar
armónicamente, en pos de la completividad normativa en esta materia...»
«Dado cualquiera de los supuestos de vacancia, ya fuere total o parcial, la
necesidad de preservar el funcionamiento permanente del órgano impone su
reintegración, esto es, la cobertura de la o las plazas vacantes dentro del menor
tiempo posible, con el objetivo de prevenir toda discontinuidad en la gestión
directorial» (MASCHERONI, 1978: 36).
De acuerdo a lo normado en el artículo 157 de la Ley General de Sociedades, el cargo
de director vaca por las siguientes causales:
A. Por fallecimiento.
B. Por renuncia. Sobre el particular, Alegría hace estas precisiones:
«... Los accionistas designados directores no tienen ninguna obligación
de aceptar el cargo ni de mantenerse en él durante todo el término del
nombramiento. No obstante, una vez aceptado el cargo, no pueden
renunciar en forma dolosa (p.ej., para beneficiarse con negocios que
corresponderían a la sociedad o para perjudicarla dejándola sin
representación), ni intempestiva (cuando la sociedad necesita de su
desempeño)» (ALEGRÍA, 1963: 117).
«Se discute si los efectos de la renuncia corren desde su presentación o
desde que llega a conocimiento de la asamblea. Cuando existe director
suplente o la renuncia no afecta a la regular composición del directo-
rio, no hay inconveniente en adoptar el primer criterio. En los demás
casos deberá continuar hasta su reemplazo, a cuyo efecto el director
renunciante debe procurar la inmediata convocación de la asamblea a
fin de exonerarse de riesgos y responsabilidades. El renunciante no
podrá en este caso abandonar el puesto antes de que la renuncia
202
sea tratada por la asamblea. La no aceptación de la renuncia por la

asamblea no hace subsistir su responsabilidad, pues en lo sucesivo ese
órgano será el imputado por la falta de administrador» (ALEGRÍA,
1963: 117).
C. Por remoción. Al respecto, Alegría refiere que «... esta facultad correspon
de a la asamblea ad nutum, o sea sin necesidad de expresar el motivo, y
no puede ser limitada ni suprimida por los estatutos, ni que sea exigiendo
mayor número de votos u obligando a indicar la causa, pues se entiende
que ella es de orden público y necesaria para la conducción de la socie
dad» (ALEGRÍA, 1963: 116). Conforme al art. 154 de la Ley General de
Sociedades, los directores pueden ser removidos en cualquier momento,
bien sea por la junta general de accionistas o por la junta especial que los
eligió, aun cuando su designación hubiese sido una de las condiciones
del pacto social.
D. Por incurrir el director en alguna de las causales de impedimento señala
das por la ley o el estatuto. (Al respecto, el art. 161 de la L.G.S., que versa
sobre las causales de impedimento de los directores de las sociedades
anónimas, establece que no pueden ser directores: 1. los incapaces; 2.
los quebrados; 3. los que por razón de su cargo o funciones estén impe
didos de ejercer el comercio; 4. los funcionarios y servidores públicos
que presten servicios en entidades públicas cuyas funciones estuvieran
directamente vinculadas al sector económico en el que la sociedad de
sarrolla su actividad empresarial, salvo que representen la participación
del Estado en dichas sociedades; 5. los que tengan pleito pendiente con
la sociedad en calidad de demandantes o estén sujetos a acción social
de responsabilidad iniciada por la sociedad y los que estén impedidos
por mandato de una medida cautelar dictada por la autoridad judicial
o arbitral; y 6. los que sean directores, administradores, representantes
legales o apoderados de sociedades o socios de sociedades de personas
que tuvieran en forma permanente intereses opuestos a los de la sociedad
o que personalmente tengan con ella oposición permanente.
En la parte final del artículo 157 de la Ley General de Sociedades se precisa
que si no hubiera directores suplentes y se produjese la vacancia de uno o más
directores, el mismo directorio podrá elegir a los reemplazantes para completar su
número por el período que aún resta al directorio, salvo disposición diversa del
estatuto.
Finalmente, en relación al tema, debe tenerse presente lo normado en el ar-
tículo 159 de la Ley General de Sociedades, numeral que trata sobre las vacancias
203
múltiples en el directorio y que prescribe lo siguiente: A. En caso de que se pro-

duzca vacancia de directores en número tal que no pueda reunirse válidamente el
directorio, los directores hábiles asumirán provisionalmente la administración y
convocarán de inmediato a las juntas de accionistas que corresponda para que elijan
nuevo directorio; B. de no hacerse esta convocatoria o de haber vacado el cargo de
todos los directores, corresponderá al gerente general realizar de inmediato dicha
convocatoria; y C. si las referidas convocatorias no se produjesen dentro de los diez
días siguientes, cualquier accionista puede solicitar al juez que la ordene, por el
proceso sumarísimo. El aludido proceso sumarísimo, dicho sea de paso, se tramita
de este modo:

C.P.C.).
204

C.P.C.).
205
r
CAPÍTULO VI
LA GERENCIA
r
1. GENERALIDADES
El gerente (en sentido lato) es la «... persona a quien la ley, los estatutos
societarios o la asamblea de socios, según el tipo de empresa, le encomienda la
administración de los negocios...» (ARGERI, 1982: 230).
Según Alegría, «... gerente es la persona que, sin integrar por ello el directorio,
tiene a su cargo la parte ejecutiva de las operaciones sociales, con responsabilidad
como los directores, frente a socios y terceros, aunque se halle subordinado al
órgano administrador y esté eximido contractualmente de responsabilidad...»
(ALEGRÍA, 1963: 133).
El gerente general (en sentido lato) tiene por características las siguientes: «...
a) su labor de directa colaboración con el empresario en orden al desarrollo de la
actividad empresarial; b) calidad intelectual y de buena fe (de confianza) en la
colaboración; c) superioridad jerárquica en relación a los empleados e incluso
poder disciplinario sobre ellos; d) exclusiva subordinación al empresario; e) res-
ponsabilidad directa ante el empresario...» (ARGERI, 1982: 230).
Soto Álvarez afirma que las facultades de los gerentes de las sociedades anó-
nimas son «las que expresamente se les confieran. No necesitarán la autorización
especial (...) para los actos que ejecuten y gozarán dentro de la órbita de las atribu-
ciones que se les hayan asignado, de las más amplias facultades de representación y
ejecución. Los cargos de gerente son personales y no podrán desempeñarse por
medio de representantes. De igual manera que los administradores, no podrán ser
gerentes los que conforme a la ley estén inhabilitados para ejercer el comercio;
también podrán dentro de sus facultades conferir poderes en nombre de la sociedad,
los cuales son revocables en cualquier tiempo; las delegaciones y poderes
otorgados por ellos no restringen sus facultades y como los administradores pres-
tarán la garantía que determinen los estatutos o en su defecto la asamblea general
de accionistas, para asegurar las responsabilidades que pudieran contraer en el
desempeño de sus encargos» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 168).
209
Lo concerniente a la gerencia de la sociedad anónima se encuentra regulado en el

Capítulo III («Gerencia») del Título II («Administración de la sociedad») de la Sección
Cuarta («Órganos de la sociedad») del Libro Segundo («Sociedad anónima») de la Ley
General de Sociedades, en los arts. 185 al 197.
2. DESIGNACIÓN DEL GERENTE
Stewart Balbuena, en relación a la designación o nombramiento del gerente, apunta lo

siguiente:
«Para que el gerente no sea una abstracción más, es necesario que quienes tienen
el poder de hacerlo, nombren a la persona natural que ha de desempeñar tal
cargo. (...) el órgano de dirección es al que corresponde, ordinariamente, tal
nombramiento. Las normas legales aplicables lo disponen así mismo, salvo el
caso del posible nombramiento de una persona jurídica para detentar tal cargo.
Sin embargo, en tal eventualidad, la ley manda que se designe a la persona
natural que ha de representarla en tal ejercicio.
Consecuentemente, en primer término, el órgano competente ha de seleccionar
al gerente y luego, nombrarlo, haciendo público y firme tal nombramiento me-
diante la inscripción registral respectiva (...). El acto es formal pero no requiere
de escritura pública para su inscripción registral: basta la copia (...) legalizada
del acta en que consta la decisión.
En tal instrumento, el órgano que lo otorga ha de especificar los poderes que le
otorga, teniendo en cuenta que no puede limitar los que son legales...»
(STEWART BALBUENA, 1991: 114-115).
General de Sociedades, la sociedad anónima cuenta con uno o más gerentes designados por
el directorio, salvo que el estatuto reserve esa facultad a la junta general de accionistas.
El artículo 185 de la Ley General de Sociedades, en su parte final, precisa que cuando
se designe un solo gerente, éste será el gerente general, y cuando se designe más de un
gerente, debe indicarse en cuál o cuáles de ellos recae el título de gerente general,
considerándose como tal, a falta de indicación sobre el particular, al gerente designado en
primer lugar.
Cuando se designe gerente de la sociedad anónima a una persona jurídica, ésta debe
nombrar a una persona natural que la represente al efecto, la que estará sujeta a las
responsabilidades señaladas en el Capítulo III («Gerencia») del Título II («Administración
de la sociedad») de la Sección Cuarta («Órganos de la sociedad») del Libro Segundo
(«Sociedad anónima») de la Ley General de Sociedades
210
ÓRGANOS DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA: LA GERENCIA
(lo que se verá en el punto 7 del presente Capítulo de la obra), sin perjuicio de las que
correspondan a los directores y gerentes de la entidad gerente y a ésta. Ello se colige del
texto del artículo 193 de la Ley General de Sociedades.
3. IMPEDIMENTO PARA SER GERENTE

Con arreglo a lo previsto en el artículo 189 de la Ley General de Sociedades, son
aplicables al gerente de la sociedad anónima, en cuanto hubiere lugar, las disposiciones
sobre impedimentos de los directores.
Debe tenerse en cuenta, pues, los artículos 161 y 162 de la Ley General de Sociedades
(que tratan, respectivamente, sobre los impedimentos para ser director y las consecuencias
del impedimento), que establecen lo siguiente:
«Artículo 161°.- Impedimentos

No pueden ser directores:
1. Los incapaces;
2. Los quebrados;
1. Los que por razón de su cargo o funciones estén impedidos de ejercer el
comercio;
2. Los Funcionarios y Servidores Públicos, que presten servicios en entidades
públicas cuyas funciones estuvieran directamente vinculadas al sector económico en el que
la sociedad desarrolla su actividad empresarial, salvo que representen la participación del
Estado en dichas sociedades;
3. Los que tengan pleito pendiente con la sociedad en calidad de demandantes o
estén sujetos a acción social de responsabilidad iniciada por la sociedad y los que estén
impedidos por mandato de una medida cautelar dictada por la autoridad judicial o arbitral;
y,
4. Los que sean directores, administradores, representantes legales o apoderados de
sociedades o socios de sociedades de personas que tuvieran en forma permanente intereses
opuestos a los de la sociedad o que personalmente tengan con ella oposición permanente».
«Artículo 162°.- Consecuencias del impedimento

Los directores que estuvieren incursos en cualquiera de los impedimentos
señalados en el artículo anterior no pueden aceptar el cargo y deben renunciar
inmediatamente si sobreviniese el impedimento. En caso contrario responden
por los daños y perjuicios que sufra la sociedad y serán removidos de inmediato
por la junta general de accionistas, a solicitud de cualquier director o accionista.
En tanto se reúna la junta general, el directorio puede suspender al director
incurso en el impedimento».
211
4. ATRIBUCIONES DEL GERENTE

Las atribuciones del gerente pueden ser determinadas en tres diferentes
oportunidades previstas en el artículo 188 -primer párrafo- de la Ley General de
Sociedades, a saber:
En el estatuto.
Al tiempo de ser nombrado el gerente.
En acto posterior a los indicados precedentemente.
Salvo disposición distinta del estatuto o acuerdo expreso de la junta general
de accionistas o del directorio, se presume (presunción juris tantum o relativa, es
decir, que admite prueba en contrario) que el gerente general osténtalas siguientes
atribuciones (contempladas en el art. 188 de la L.G.S.):
1. Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes al
objeto social.
2. Representar a la sociedad, con las facultades generales y especiales pre-
vistas en el Código Procesal Civil y las facultades previstas en la Ley de Arbitraje.
Con respecto a lo previsto por el Código Adjetivo, el artículo 74 del Código
Procesal Civil versa sobre las facultades generales de representación procesal,
estableciendo: A. que la representación judicial confiere al representante las
atribuciones y potestades generales que corresponden al representado, salvo
aquellas para las que la ley exige facultades expresas; B. la representación se
entiende otorgada para todo el proceso, incluso para la ejecución de la sentencia y
el cobro de costas y costos, legitimando al representante para su intervención en el
proceso y realización de todos los actos del mismo, salvo aquellos que requieran la
intervención personal y directa del representado. Por su parte, el artículo 75 del
Código Procesal Civil regula las facultades especiales de representación procesal,
señalando: A. que se requiere el otorgamiento de facultades especiales para realizar
todos los actos de disposición de derechos sustantivos y para demandar, reconvenir,
contestar demandas y reconvenciones, desistirse del proceso y de la pretensión,
allanarse a la pretensión, conciliar, transigir, someter a arbitraje las pretensiones
controvertidas en el proceso, sustituir o delegar la representación procesal y para
los demás actos que exprese la ley; B. que el otorgamiento de facultades especiales
se rige por el principio de literalidad; y C. que no se presume la existencia de
facultades no conferidas explícitamente.
3. Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones del directorio, salvo que éste
acuerde sesionar de manera reservada.
4. Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones de la junta general, salvo que
ésta decida en contrario.
212
5. Expedir constancias y certificaciones respecto del contenido de los libros y

registros de la sociedad.
6. Actuar como secretario de las juntas de accionistas y del directorio.
5. DURACIÓN DE LA GERENCIA
A decir de Alegría, la duración del cargo de gerente de la sociedad anónima «... es la

que fija el órgano designante (...). De no fijarse, se entiende ilimitada, o sea hasta que se
produce la destitución o la renuncia» (ALEGRÍA, 1963: 134).
De acuerdo a lo normado en el artículo 186 de la Ley General de Sociedades, la
duración del cargo de gerente es por tiempo indefinido, salvo las siguientes excepciones a
la citada regla:
Que exista disposición en contrario del estatuto.
Que la designación del gerente se haga por un plazo determinado.
6. ACTOS CELEBRADOS ENTRE EL GERENTE Y LA SOCIEDAD
En lo que concierne a los actos celebrados entre el gerente y la sociedad, el artículo

192 de la Ley General de Sociedades prescribe que es aplicable a los gerentes y apoderados
de la sociedad, en cuanto corresponda, lo dispuesto en el artículo 179 de la referida ley,
numeral este último que preceptúa lo siguiente:
«El director sólo puede celebrar con la sociedad contratos que versen sobre aque-
llas operaciones que normalmente realice la sociedad con terceros y siempre que
se concerten en las condiciones del mercado. La sociedad sólo puede conceder
créditos o préstamos a los directores u otorgar garantías a su favor cuando se
trate de aquellas operaciones que normalmente celebre con terceros.
Los contratos, créditos, préstamos o garantías que no reúnan los requisitos del
párrafo anterior podrán ser celebrados u otorgados con el acuerdo previo del
directorio, tomado con el voto de al menos dos tercios de sus miembros.
Lo dispuesto en los párrafos anteriores es aplicable tratándose de directores de
empresas vinculadas y de los cónyuges, descendientes, ascendientes y parientes
dentro del tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad de los direc-
tores de la sociedad y de los directores de empresas vinculadas.
Los directores son solidariamente responsables ante la sociedad y los terceros
acreedores por los contratos, créditos, préstamos o garantías celebrados u
otorgados con infracción de lo establecido en este artículo».
213
7. RESPONSABILIDAD DEL GERENTE
Acerca de la responsabilidad del gerente, Stewart Balbuena anota lo siguiente:

«Cuando el gerente actúa, en calidad de tal, lo hace en nombre y representación
de la empresa y en función de su objeto. Es pues un típico apoderado. Los actos
que realiza como tal, y sus efectos positivos o negativos, beneficiarán o
perjudicarán al interés social, respondiendo por ellos ante el órgano del cual
proviene su poder.
Cuando el gerente, a su vez, otorgue poderes específicos a personas a las que
asigna una función especializada, (...) asumirá igualmente la responsabilidad de
esa delegación ante el órgano empresarial que lo nombró: de aquí, la tantas veces
repetida aseveración de que el poder es delegable mas no la responsabilidad. Es
evidente que aquellos que han recibido del gerente poder específico, a su vez
son responsables del cumplimiento de las funciones para realización de las
cuales han sido nombrados. Pero la responsabilidad del nombramiento le seguirá
siendo propia del gerente, aun cuando el órgano superior haya intervenido en el
nombramiento, por cuanto, la proposición del nombramiento se presume que ha
provenido del órgano gerencial o ha contado con su anuencia (...).
Sin embargo, es necesario atildar que la responsabilidad del gerente no elimina
la de los órganos superiores. En su calidad de ejecutor de las decisiones de éstos,
compartirá con ellos, solidariamente, la responsabilidad implícita en tales
decisiones, salvo que hubiera manifestado sus reparos, absteniéndose de
cumplirlas.
Al exterior de la empresa, los actos y contratos que realiza el gerente en nombre
y representación de ella, es decir, en el ejercicio de su poder, son atribuibles a la
persona jurídica representada, tanto en lo positivo como en lo negativo. De aquí
emana que los actos del gerente en ejercicio de su poder, responsabilizan a la
empresa frente a terceros. En consecuencia, en el entorno económico en que se
desenvuelve la empresa, el gerente deviene el responsable por la empresa»
(STEWART BALBUENA, 1991: 120-121).
Con arreglo a lo previsto en el artículo 190 -primer párrafo- de la Ley General de
Sociedades, el gerente es responsable ante la sociedad, los accionistas y terceros, por:
Los daños y perjuicios que cause por el incumplimiento de sus obligaciones.
Los daños y perjuicios que cause por dolo.
Los daños y perjuicios que cause por abuso de facultades.
Los daños y perjuicios que cause por negligencia grave.
214
En el referido artículo 190 de la Ley General de Sociedades se señala, además,

que el gerente es particularmente responsable por:
1. La existencia, regularidad y veracidad de los sistemas de contabilidad, los
libros que la ley ordena llevar a la sociedad y los demás libros y registros que debe
llevar un ordenado comerciante.
2. El establecimiento y mantenimiento de una estructura de control interno
diseñada para proveer una seguridad razonable de que los activos de la sociedad
están protegidos contra uso no autorizado y que todas las operaciones son
efectuadas de acuerdo con autorizaciones establecidas y son registradas
apropiadamente.
3. La veracidad de las informaciones que proporcione al directorio y la junta
general.
4. El ocultamiento de las irregularidades que observe en las actividades de la
sociedad.
5. La conservación de los fondos sociales a nombre de la sociedad.
6. El empleo de los recursos sociales en negocios distintos del objeto de la
sociedad.
7. La veracidad de las constancias y certificaciones que expida respecto del
contenido de los libros y registros de la sociedad.
8. Dar cumplimiento en la forma y oportunidades que señala la ley a lo
dispuesto en los artículos 130 y 224 de la Ley General de Sociedades. El artículo
130 de la referida ley trata acerca del derecho de información de los accionistas
respecto de todo lo concerniente a la junta general que se convoque y señala lo
siguiente: A. Desde el día de la publicación de la convocatoria, los documentos,
mociones y proyectos relacionados con el objeto de la junta general deben estar a
disposición de los accionistas en las oficinas de la sociedad o en el lugar de
celebración de la junta general, durante el horario de oficina de la sociedad; B. los
accionistas pueden solicitar con anterioridad a la junta general o durante el curso
déla misma los informes o aclaraciones que estimen necesarios acerca de los
asuntos comprendidos en la convocatoria; C. el directorio está obligado a
proporcionárselos, salvo en los casos en que se juzgue que la difusión de los datos
solicitados perjudique el interés social; D. esta excepción no procede cuando la
solicitud sea formulada por accionistas presentes en la junta que representen al
menos el veinticinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. Por su
parte, el artículo 224 de la Ley General de Sociedades trata sobre el derecho de
información
215
de los accionistas respecto de la memoria, los estados financieros y la propuesta

de aplicación de utilidades de la sociedad anónima, documentos cuya obtención
en fotocopia y en forma gratuita está a disposición de cualquier accionista a
partir del día siguiente de la convocatoria a la junta general correspondiente.
9. El cumplimiento de la ley, el estatuto y los acuerdos de la junta general y del
directorio.
El gerente es responsable, solidariamente con los miembros del directorio en las
siguientes hipótesis contempladas en el artículo 191 de la Ley General de
Sociedades:
Cuando participe en actos que den lugar a responsabilidad de los directores.
Cuando, conociendo la existencia de actos que den lugar a responsabilidad
de los directores, no informe sobre ellos al directorio o a la junta general de
accionistas.
Puntualizamos que, conforme lo ordena el artículo 194 de la Ley General de
Sociedades, es nula toda norma estatutaria o acuerdo de junta general o del directorio
tendientes a absolver en forma antelada de responsabilidad al gerente.
También es de destacar que el acuerdo para iniciar pretensión de responsabilidad
contra el gerente, adoptado por la junta general de accionistas o el directorio, importa la
automática remoción de éste, quien no podrá volver a ser nombrado para el cargo ni para
cualquier otra función en la sociedad sino en el caso de declararse infundada la demanda o
de desistirse la sociedad de la pretensión entablada (art. 195delaL.G.S.).
Acerca del tema de la responsabilidad civil del gerente, según se colige del artículo
189 de la Ley General de Sociedades, son aplicables al gerente, en cuanto hubiere lugar, las
disposiciones sobre acciones de responsabilidad de los directores, vale decir, los artículos
181 y 182 de la mencionada ley, numerales que preceptúan lo siguiente:
«Artículo 181°.- Pretensión social de responsabilidad

La pretensión social de responsabilidad contra cualquier director se promueve
en virtud de acuerdo de la junta general, aun cuando la sociedad esté en
liquidación. El acuerdo puede ser adoptado aunque no haya sido materia de la
convocatoria.
Los accionistas que representan por lo menos un tercio del capital social pueden
ejercer directamente la pretensión social de responsabilidad contra los
directores, siempre que se satisfaga los requisitos siguientes:
216
1. Que la demanda comprenda las responsabilidades a favor de la sociedad y no el

interés particular de los demandantes;
2. Que, en su caso, los actores no hayan aprobado la resolución tomada por la junta
general sobre no haber lugar a proceder contra los directores.
Cualquier accionista puede entablar directamente pretensión social de responsabilidad
contra los directores, si transcurrido tres meses desde que la junta general resolvió la
iniciación de la pretensión no se hubiese interpuesto la demanda. Es aplicable a este caso lo
dispuesto en los apartados 1 y 2 de este artículo.
Los bienes que se obtengan en virtud de la demanda entablada por los accionistas son
percibidos por la sociedad, y los accionistas tienen derecho a que se les reembolse los
gastos del proceso.
Los acreedores de la sociedad sólo pueden dirigirse contra los directores cuando su
pretensión tienda a reconstituir el patrimonio neto, no haya sido ejercitada por la sociedad o
sus accionistas y, además, se trate de acto que amenace gravemente la garantía de los
créditos».
«Artículo 182°.- Pretensión individual de responsabilidad

No obstante lo dispuesto en los artículos precedentes, quedan a salvo las preten-
siones de indemnización que puedan corresponder a los socios y a los terceros
por actos de los directores que lesionen directamente los intereses de aquellos.
No se considera lesión directa la que se refiere a daños causados a la sociedad,
aunque ello entrañe como consecuencia daño al accionista».
Por último, en lo que atañe a la caducidad de la responsabilidad civil del gerente de la
sociedad anónima, el artículo 197 de la Ley General de Sociedades dispone que la
responsabilidad civil del gerente caduca a los dos años del acto realizado u omitido por éste,
sin perjuicio de la responsabilidad penal. En cuanto a esta última clase de responsabilidad,
cabe indicar que las pretensiones civiles contra el gerente no enervan la responsabilidad
penal que pueda corresponderle (art. 196delaL.G.S.).
8. REMOCIÓN DEL GERENTE
Alegría, en cuanto a la remoción del gerente, apunta que:

«... Depende de quien lo haya designado, así:
a) Sifué nombrado en los estatutos, con término o sin él, pero como condición
del contrato, la remoción es sólo posible reformando el estatuto, según la
doctrina dominante (...).
217
b) Sifué nombrado por la asamblea, con o sin plazo, puede ella removerlo ad
nutum, es decir, sin causa alguna, pues se trata de un dependiente (...).
c) Sifué designado por el directorio, éste puede destituirlo ad nutum, tenga o no
término fijado. También la asamblea, al considerar la gestión administrativa, puede acordar
su remoción aunque no figure en el orden del día; ya que si ella, como órgano superior,
designa y remueve ad nutum al propio directorio, puede remover a los dependientes
inferiores no designados por ella» (ALEGRÍA, 1963: 137).
Según se desprende del primer párrafo del artículo 187 de la Ley General de
Sociedades, el gerente de la sociedad anónima puede ser removido en cualquier momento
por el directorio o por la junta general de accionistas, cualquiera que sea el órgano del que
haya emanado su nombramiento, vale decir, si aquél fue nombrado por el directorio,
entonces, la junta general bien puede acordar su remoción, o viceversa: si, habiendo sido
designado el gerente por la junta general de accionistas, es el directorio el que decide la
remoción del gerente.
Adolece de nulidad toda disposición estatutaria o el acuerdo de la junta general de
accionistas o el acuerdo del directorio, según el caso, dirigido a determinar la
irrevocabilidad del cargo de gerente o que imponga para la remoción del mismo una
mayoría superior a la mayoría absoluta (art. 187, in fine, de la L.G.S.).
218
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CAPÍTULO VII
MODIFICACIÓN DEL ESTATUTO,
AUMENTO Y REDUCCIÓN DEL
CAPITAL DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
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221
1. Expresar en la convocatoria de la junta general, con claridad y precisión,

los asuntos cuya modificación se someterá a la junta.
2. Que el acuerdo se adopte de conformidad con los artículos 126 y 127 de
la Ley General de Sociedades, dejando a salvo lo establecido en el artículo 120
de la citada ley. El artículo 126 de la Ley General de Sociedades trata sobre el
quorum calificado en la junta general de accionistas, y señala: A. que es
necesaria, en primera convocatoria, cuando menos, la concurrencia de dos
tercios de las acciones suscritas con derecho a voto para que la junta general
adopte válidamente acuerdos relacionados con los asuntos mencionados en los
incisos 2, 3,4, 5 y 7 del artículo 115 de la referida ley, vale decir, de los
siguientes asuntos: a) la modificación del estatuto; b) el aumento del capital
social; c) la reducción del capital social; d) la emisión de obligaciones; e) la
enajenación, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el
cincuenta por ciento del capital de la sociedad; f) la transformación de la
sociedad; g) la fusión de la sociedad; h) la escisión de la sociedad; i) la
reorganización de la sociedad; j) la disolución de la sociedad; y k) la
liquidación de la sociedad; B. que, en segunda convocatoria, basta la
concurrencia de, al menos, tres quintas partes de las acciones suscritas con
derecho a voto. Por su parte, el artículo 127 de la Ley General de Sociedades
versa sobre la adopción de acuerdos en la junta general de accionistas, y
prescribe lo siguiente: A. los acuerdos se adoptan con el voto favorable de la
mayoría absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto representadas en
la Junta; B. cuando se trata de los asuntos mencionados en el artículo 126 de la
Ley General de Sociedades (asuntos citados precedentemente) se requiere que
el acuerdo se adopte por un número de acciones que represente, cuando
menos, la mayoría absoluta de acciones suscritas con derecho a voto; C. el
estatuto puede establecer quorum y mayorías superiores a los señalado en este
artículo (art. 127 de la L.G.S.) y en los artículos 125 y 126 de la Ley General
de Sociedades, pero nunca inferiores. El artículo 125 de la referida Ley versa
sobre el quorum simple en la junta general de accionistas y establece: A. que,
salvo lo previsto en el artículo 126 de la Ley General de Sociedades (numeral
referido al quorum calificado en la junta general de accionistas y visto líneas
arriba), la junta general de accionistas quedará válidamente constituida en
primera convocatoria cuando se encuentre representado, cuando menos, el
cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto; B. que en
segunda convocatoria, será suficiente la concurrencia de cualquier número de
acciones suscritas con derecho a voto; y C. que en todo caso podrá llevarse a
cabo la junta general de accionistas, aun cuando las acciones representadas en
ella pertenezcan a un solo titular. Finalmente,
222
MODIFICACIÓN DEL ESTATUTO, AUMENTO Y REDUCCIÓN DEL CAPITAL DE SOCIEDAD ANÓNIMA
el artículo 120 de la Ley General de Sociedades, enunciado en el inciso 2

del artículo 198 de dicha ley, trata sobre la junta universal de accionistas
y dispone que, sin perjuicio de lo prescrito en los artículos precedentes (es
decir, los siguientes arts. de la L.G.S.: art. 116 -referido a los requisitos de
la convocatoria a junta general-, art. 117, referido a la convocatoria a
junta general a solicitud de los accionistas-, art. 118 -referido a los requi-
sitos de la segunda convocatoria a junta general-, y art. 119 -referido a la
convocatoria a junta general ordenada judicialmente-), la junta general de
accionistas se entiende convocada y válidamente constituida para tratar
sobre cualquier asunto y tomar los acuerdos correspondientes, siempre
que se encuentren presentes accionistas que representen la totalidad de las
acciones suscritas con derecho a voto y acepten por unanimidad la
celebración de la junta y los asuntos que en ella se proponga tratar.
Con los mismos requisitos (enunciados en los incisos 1 y 2 del art. 198 de la
L.G.S.) la junta general de accionistas se encuentra facultada legalmente para
acordar la delegación, en el directorio o la gerencia, de la facultad de modificar
determinados artículos en términos y circunstancias expresamente señaladas (art.
198, último párrafo, de la L.G.S.).
1.3 Alcances de la modificación del estatuto

Lo relativo a los alcances de la modificación del estatuto de la sociedad
anónima es materia de tratamiento legal en el artículo 199 de la Ley General de
Sociedades, que dispone lo siguiente:
Ninguna modificación del estatuto puede imponer a los accionistas nue-
vas obligaciones de carácter económico, salvo para aquellos que hayan
dejado constancia expresa de su aceptación en la junta general o que lo
hagan posteriormente de manera indubitable.
- La junta general puede acordar, aunque el estatuto no lo haya previsto, la
creación de diversas clases de acciones o la conversión de acciones ordinarias en
preferenciales.
1.4 Derecho de separación del accionista concedido por modificación

del estatuto
Mediante el ejercicio del derecho de separación, llamado también derecho de
receso, «... el accionista individual que esté en contra de un acuerdo de la asamblea
que, modificando las escrituras sociales o causa fundamental del pacto social,
agrave o modifique sustancialmente su situación dentro de la sociedad o el
223
giro de la empresa de la que es titular, tiene el derecho de solicitar su separación o receso de

la sociedad mediante la entrega de sus acciones, a cambio de la parte que le corresponda en
el patrimonio de la compañía» (GUTIÉRREZ FALLA, 1988, Tomo 2: 359).
Según Zunino, «... se define el derecho de receso, con ligeras variantes propias de
cada interpretación, como la facultad de renunciar, con reembolso del valor de sus acciones,
que asiste a los accionistas disidentes o ausentes ante determinadas resoluciones de las
mayorías. La referencia a los accionistas y a las acciones revela por lo pronto la antedicha
particularidad de este derecho de receso, vinculado específica e históricamente con las
sociedades de capital; pero su aplicabilidad en mayor o menor medida, tanto a las SRL
como a las propias sociedades de personas (...). nos hace concordar con quienes prefieren
reemplazar, en el concepto antes mencionado, dichos términos por los más amplios de
'socios' y 'participación social» (ZUNINO, 1984, Tomo 1: 216).
Mascheroni dice del derecho de separación del socio o derecho de receso que «... debe
ser entendido como la facultad o el derecho de los socios disidentes y ausentes para
separarse de la sociedad cuando ésta, por medio de sus órganos competentes, adopta una
resolución de tal naturaleza que al alterar profundamente sus situaciones les confiere
derecho a exigir el reembolso de sus participaciones sociales» (MASCHERONI, 1993:
173). Dicho autor pone de relieve que «... el derecho de receso se conforma mediante una
declaración unilateral de voluntad que debe considerarse vinculante y potencialmente
rescisoria de la relación contractual societaria, pues debe perfeccionarse mediante el
conocimiento de dicha declaración por la sociedad destinataria, concluyéndose así el acto
jurídico de receso, que deberá tenerse por completo pero sujeto a la condición suspensiva
(...) consistente en la facultad de la asamblea de dejar sin efecto la decisión que provocara
el ejercicio del receso y producir consecuentemente la inoperatividad de aquella declaración
de voluntad de socio» (MASCHERONI, 1993: 174).
El derecho de separación del accionista a causa de la modificación del estatuto de la
sociedad anónima se encuentra normado en el artículo 200 de la Ley General de
Sociedades, en estos términos:
«La adopción de los acuerdos que se indican a continuación, concede el derecho
a separarse de la sociedad:
224

hayan sido ilegítimamente privados de emitir su voto y los titulares de acciones
sin derecho a voto.
valor que acuerden el accionista y la sociedad. De no haber acuerdo, las accio-
nes que tengan cotización en Bolsa se reembolsarán al valor de su cotización
media ponderada del último semestre. Si no tuvieran cotización, al valor en
libros al último día del mes anterior al de la fecha del ejercicio del derecho de
separación. El valor en libros es el que resulte de dividir el patrimonio neto
entre el número total de acciones.
La sociedad debe efectuar el reembolso del valor de las acciones en un plazo
que no excederá de dos meses contados a partir de la fecha del ejercicio del
derecho de separación. La sociedad pagará los intereses compensatorios deven-
gados entre la fecha del ejercicio del derecho de separación y el día del pago, los
ejercicio».
Finalmente, como se ha podido observar del texto del artículo 200 -penúltimo
párrafo- de la Ley General de Sociedades, la pretensión de reembolso del valor de las
acciones (en caso de ejercer el accionista su derecho de separación de la sociedad y ponerse
en peligro la estabilidad de la empresa o en caso de que ésta no estuviese en posibilidad de
realizar tal reembolso) se sustancia en vía de proceso sumarísimo, cuyo trámite es como se
explica a continuación:
225

párrafo, del C.P.C).
los anexos presentados (art. 551, último párrafo, del C.P.C).
que la conteste (art. 554, primer párrafo, del C.P.C).
Contestada la demanda o transcurrido el plazo para hacerla, el Juez fijara
(art. 554, segundo párrafo, del C.P.C).
C.P.C).
C.P.C).
(art. 555, segundo párrafo, del C.RC).
555, tercer párrafo, del C.P.C).
226
Actuados los medios probatorios referentes a la cuestión de fondo,

el Juez concederá la palabra a los Abogados que así lo soliciten
(art. 555, penúltimo párrafo, del C.P.C.).
conforme se señalara en el acápite anterior, el Juez expedirá
sentencia. Excepcionalmente, puede reservar su decisión por un
plazo que no excederá de diez días contados desde la conclusión de
la audiencia (art. 555, penúltimo y último párrafos, del C.P.C.).
resolución que declara fundada una excepción o defensa previa.
Las demás resoluciones sólo son apelables durante la audiencia, sin
2. AUMENTO DEL CAPITAL DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
2.1 Generalidades
El aumento de capital es el «... acto mediante el cual, con ajuste a la ley
y a los estatutos societarios, una empresa social comercial aumenta su capital
societario. Esto puede lograrse por distintos procedimientos: a) mediante
nuevos aportes de los socios o de terceros que integrarán, según el tipo
societario, la misma u otra sociedad; b) por capitalización de reservas; c) por
conversión de obligaciones en acciones; d) por emisión de acciones; etcétera.
De conformidad con la naturaleza de la sociedad y los estatutos, la
procedencia del aumento condiciona a la voluntad de los socios o
accionistas, sin perjuicio, en su caso, del «derecho de receso»...» (ARGERI,
1982: 44).
Lo concerniente al aumento de capital de la sociedad anónima se
encuentra regulado en el Título II («Aumento del capital») de la Sección
Quinta («Modificación del estatuto, aumento y reducción del capital») del
Libro Segundo («Sociedad anónima») de la Ley General de Sociedades, en
los arts. 201 al 214.
2.2 Requisitos para el aumento del capital

La Ley General de Sociedades, en su artículo 201, prescribe que el
aumento de capital se acuerda por la junta general de accionistas cumpliendo
los requisitos establecidos para la modificación del estatuto, consta en
escritura pública y se ins-
227
_. -■■--■-.....-v -i ifT-
^îir^riirTfriBtff^^^M 4
cribe en el Registro respectivo. En consecuencia, debe tenerse presente lo dispuesto en el

artículo 198 de la mencionada ley, numeral que trata sobre los requisitos de la modificación
del estatuto de este modo:
«La modificación del estatuto se acuerda por junta general.
Para cualquier modificación del estatuto se requiere:
1. Expresar en la convocatoria de la junta general, con claridad y precisión, los
asuntos cuya modificación se someterá a la junta.
2. Que el acuerdo se adopte de conformidad con los artículos 126 y 127, dejando a
salvo lo establecido en el artículo 120. [El art. 126 de la L.G.S. trata acerca del quorum
calificado para la adopción de acuerdos en la junta general de accionistas. El art. 127 de la
L.G.S. versa sobre la adopción de acuerdos en la junta general de accionistas. Finalmente, el
art. 120 de la L.G.S. norma lo atinente a la junta universal de accionistas].
Con los mismos requisitos la junta general puede acordar delegar en el direc-
torio o la gerencia la facultad de modificar determinados artículos en términos y
circunstancias expresamente señaladas».
Por último, en relación a los requisitos exigibles para el aumento de capital, debe
tenerse en consideración que, conforme lo dispone el artículo 204 de la Ley General de
Sociedades, para el aumento de capital por nuevos aportes o por la capitalización de
créditos contra la sociedad es requisito previo que la totalidad de las acciones suscritas,
cualquiera sea la clase a la que pertenezcan, estén totalmente pagadas. No será exigible este
requisito cuando existan dividendos a cargo de accionistas morosos contra quienes esté en
proceso la sociedad y en los otros casos que prevé esta ley.
2.3 Modalidades del aumento del capital
En relación al tema, Hundskopf apunta que las formas (o modalidades) de aumento

del capital son las siguientes: «... Nuevos aportes, ya sea de los propios accionistas o de
terceros, en oferta cerrada o en oferta pública, capitalización de utilidades propiamente
dichas, capitalización de reservas, que si bien se constituyen a base de utilidades implican
una afectación de ellas hacia un fin específico, futuro y cierto, capitalización de los
excedentes de revaluación de activos fijos si no hubieren pérdidas contra las cuales se deba
aplicar tales excedentes, conversión de obligaciones en acciones comprendiéndose dentro
del concepto de obligaciones (...) todo tipo de deudas de la sociedad frente a terceros
acreedores, y por último el aumento de capital como resultado de una fusión por
absorción...» (HUNDSKOPF, 1994, Tomo II: 100).
228
Por su parte, Alegría refiere que:

«... El capital, como cifra ideal e invariable, puede ser aumentado como tal
cuando las necesidades de la sociedad así lo aconsejan.
Normalmente se tratará de alguna de estas situaciones:
a) Aporte de nuevos bienes a la empresa, ya sea por los accionistas anteriores, ya por
nuevos que así quedarán incorporados a ella. Debe advertirse que existen otras formas de
incorporar bienes al patrimonio societario: la emisión de obligaciones o debentures (...), la
compra directa por la sociedad.
b) Necesidad de adecuar el patrimonio real, generalmente elevado, a las cifras
nominales de capital. Cuando las distancias son grandes resulta conveniente acortarlas
aproximando la cifra de capital al patrimonio real para evitar elevados impuestos y poder, a
su vez, dar mayor envergadura a la empresa. Puede ocurrir por revaluación del activo o por
capitalización de las reservas.
c) Solución de problemas pasajeros de ¡liquidez, mediante la entrega de nuevas
acciones de la sociedad a los acreedores sociales en pago de sus créditos, o a los accionistas
por sus dividendos. La sociedad se beneficia, pues todo su potencial económico sigue
invertido en lo que le reditúa económicamente y le sirve para cumplir su objeto»
(ALEGRÍA, 1963: 44).
El aumento de capital de la sociedad anónima reviste ciertas modalidades que se
encuentran contempladas en el artículo 202 de la Ley General de Sociedades, según el cual
dicho aumento de capital puede originarse en:
A. Nuevos aportes.
B. La capitalización de créditos contra la sociedad, incluyendo la conversión
de obligaciones en acciones.
C. La capitalización de utilidades.
D. La capitalización de reservas. Al respecto, Alegría hace estas precisio
nes:
«... Como toda reserva se expresa en el pasivo y tiene su contrapartida en el
activo en la mayor cantidad de bienes de los cuales la sociedad es titular,
esa función puede cumplirse igualmente convirtiéndola en capital. Esto no
produce perjuicio, en principio, a la sociedad ni a terceros, sino que
beneficia a los accionistas, pues permite que en el título se incluya el valor
de la reserva, cosa imposible mientras ésta permanece como tal, a pesar de
tratarse de un valor efectivamente incorporado por el partícipe a la
sociedad» (ALEGRÍA, 1963: 47).
229
«... Sin embargo, esa capitalización puede tener efectos en el régimen de

mayorías, que puede ser alterado y hasta variado...» (ALEGRÍA, 1963: 47).
«La capitalización, por el contrario, no produce efectos directos sobre el
patrimonio, que se mantiene invariado, pues no existe incorporación ni
salida de bienes» (ALEGRÍA, 1963: 47).
E. La capitalización de beneficios.
F. La capitalización de primas de capital.
G. La capitalización de excedentes de revaluación.
H. Los demás casos previstos en la ley.
2.4 Efectos del aumento del capital
El aumento de capital de la sociedad anónima acarrea alguno de los siguientes efectos

(indicados en el art. 203 de la L.G.S.):
La creación de nuevas acciones.
El incremento del valor nominal de las acciones existentes.
2.5 Modificación automática del capital y del valor nominal de las

acciones
Por excepción, cuando por mandato de la ley deba modificarse la cifra del capital, ésta
y el valor nominal de las acciones quedarán modificados de pleno derecho con la
aprobación por la junta general de los estados financieros que reflejen tal modificación de la
cifra del capital sin alterar la participación de cada accionista. La junta general puede
resolver que, en lugar de modificar el valor nominal de las acciones, se emitan o cancelen
acciones a prorrata por el monto que represente la modificación de la cifra del capital. Para
la inscripción de la modificación basta la copia certificada del acta correspondiente. Así lo
establece el artículo 205 de la Ley General de Sociedades.
2.6 Delegación para aumentar el capital
De acuerdo a lo normado en el artículo 206 de la Ley General de Sociedades, la junta

general puede delegar en el directorio la facultad de:
1. Señalar la oportunidad en que se debe realizar un aumento de capital acordado
por la junta general. El acuerdo debe establecer los términos
230
y condiciones del aumento que pueden ser determinados por el directorio.

2. Acordar uno o varios aumentos de capital hasta una determinada suma mediante
nuevos aportes o capitalización de créditos contra la sociedad, en un plazo
máximo de cinco años, en las oportunidades, los montos, condiciones, según el
procedimiento que el directorio decida, sin previa consulta a la junta general. La
autorización no podrá exceder del monto del capital social pagado vigente en la
oportunidad en que se haya acordado la delegación.
La delegación en el directorio para aumentar el capital de la sociedad anónima no
puede figurar en forma alguna en el balance mientras el directorio no acuerde el aumento
de capital y éste se realice. Ello se colige de la parte final del artículo 206 de la Ley General
de Sociedades.
2.7 Derecho de suscripción preferente por el aumento del capital

«El fundamento del derecho de suscripción preferente es que permite al accio-
nista conservar su porcentaje de tenencia de acciones de la sociedad, con lo cual
conserva también su posición o peso dentro de la misma. Además, el ejercicio
de determinados derechos está sujeto por la Ley a la tenencia de un determinado
porcentaje de acciones, con lo cual, si éste disminuye, el accionista pierde la
posibilidad de ejercicio de derechos que muchas veces son fundamentales»
«Por otra parte, el accionista detenta también un derecho al mayor valor del pa-
trimonio neto que puede tener la sociedad al momento del aumento del capital.
Si no suscribiera un porcentaje igual de las nuevas acciones, perdería parte de
ese valor económico. Por otro lado, este derecho económico determina que, si el
accionista no tiene recursos para la suscripción de las nuevas acciones que le
corresponden, puede transferir a terceros su derecho de suscripción preferente,
recuperando de esta manera, en todo o en parte, el valor que de otra manera
habría perdido» (ELIAS LAROZA, 1998, Primer Volumen: 411).
El derecho de suscripción preferente por el aumento de capital de la sociedad anónima
se halla regulado en el artículo 207 de la Ley General de Sociedades, según el cual:
En el aumento de capital por nuevos aportes, los accionistas tienen derecho
preferencial para suscribir, a prorrata de su participación accionaria, las acciones
que se creen. Este derecho es transferible en la forma establecida en la presente
ley.
231
Haaa
No pueden ejercer este derecho los accionistas que se encuentren en mora

en el pago de los dividendos pasivos, y sus acciones no se computarán para
establecer la prorrata de participación en el derecho de preferencia.
No existe derecho de suscripción preferente en el aumento de capital por
conversión de obligaciones en acciones, en los casos de los artículos 103
y 259 de la Ley General de Sociedades ni en los casos de reorganización
de sociedades establecidos en dicha ley. El artículo 103 de la Ley General
de Sociedades norma la opción para suscribir acciones y señala: A. que
cuando lo establezca la escritura pública de constitución o lo acuerde la
junta general con el voto favorable de accionistas que representen la
totalidad de las acciones suscritas con derecho a voto, la sociedad puede
otorgar a terceros o a ciertos accionistas la opción de suscribir nuevas
acciones en determinados plazos, términos y condiciones; B. que el plazo
de la opción no excede de dos años; y C. que, salvo que los términos de la
opción así lo establezcan, su otorgamiento no impide que durante su
vigencia la sociedad acuerde aumentos de capital, la creación de acciones
en cartera o la emisión de obligaciones convertibles en acciones. Por su
parte, el artículo 259 de la Ley General de Sociedades regula el aumento
de capital en la sociedad anónima abierta, estableciendo lo siguiente:
«En el aumento de capital por nuevos aportes a la sociedad anónima abierta se
podrá establecer que los accionistas no tienen derecho preferente para suscribir las
acciones que se creen siempre que se cumplan los siguientes requisitos:
1. Que el acuerdo haya sido adoptado en la forma y con el quorum que
corresponda, conforme a lo establecido en el artículo 257 [art. 257 de la L.G.S.,
que trata precisamente sobre el quorum y mayoría para adoptar acuerdos en la
junta general de accionistas] y que además cuente con el voto de no menos del
cuarenta por ciento de las acciones suscritas con derecho de voto; y,
2. Que el aumento no esté destinado, directa o indirectamente, a mejorar la
posición accionaria de alguno de los accionistas.
Excepcionalmente, se podrá adoptar el acuerdo con un número de votos
menor al indicado en el inciso 1. anterior, siempre que las acciones a crearse vayan
a ser objeto de oferta pública».
En lo que atañe al ejercicio del derecho de preferencia para suscribir nuevas
acciones con motivo del aumento de capital por nuevos aportes, el artículo 208 de
la Ley General de Sociedades dispone lo siguiente:
232
El derecho de preferencia se ejerce en por lo menos dos ruedas. En la

primera, el accionista tiene derecho a suscribir las nuevas acciones, a
prorrata de sus tenencias a la fecha que se establezca en el acuerdo. Si
quedan acciones sin suscribir, quienes han intervenido en la primera
rueda pueden suscribir, en segunda rueda, las acciones restantes a prorrata
de su participación accionaria, considerando en ella las acciones que
hubieran suscrito en la primera rueda.
La junta general o, en su caso, el directorio, establecen el procedimiento
que debe seguirse para el caso que queden acciones sin suscribir luego de
terminada la segunda rueda.
Salvo acuerdo unánime adoptado por la totalidad de los accionistas de la
sociedad, el plazo para el ejercicio del derecho de preferencia, en primera
rueda, no será inferior a diez días, contado a partir de la fecha del aviso
que deberá publicarse al efecto o de una fecha posterior que al efecto se
consigne en dicho aviso. El plazo para la segunda rueda, y las siguientes
si las hubiere, se establece por la junta general no pudiendo, en ningún
caso, cada rueda ser menor a tres días.
La sociedad está obligada a proporcionar a los suscriptores en forma
oportuna la información correspondiente a cada rueda.
En lo que respecta al certificado de suscripción preferente de nuevas acciones
con motivo del aumento de capital por nuevos aportes, cabe señalar que
ello está regulado en el artículo 209 de la Ley General de Sociedades de
esta manera:
El derecho de suscripción preferente se incorpora en un título denomina-
do certificado de suscripción preferente o mediante anotación en cuenta,
ambos libremente transferibles, total o parcialmente, que confiere a su
titular el derecho preferente a la suscripción de las nuevas acciones en las
oportunidades, el monto, condiciones y procedimiento establecidos por la
junta general o, en su caso, por el directorio.
Lo dispuesto en el párrafo anterior no será aplicable cuando por acuerdo
adoptado por la totalidad de los accionistas de la sociedad, por disposición
estatutaria o por convenio entre accionistas debidamente registrado en la
sociedad, se restrinja la libre transferencia del derecho de suscripción
preferente.
El certificado de suscripción preferente, o en su caso las anotaciones en
cuenta, deben estar disponibles para sus titulares dentro de los quince días
útiles siguientes a la fecha en que se adoptó el acuerdo de aumento
233
de capital. En el aviso (para ejercer el derecho de preferencia) que se men-

ciona en el artículo 208 de la L.G.S. (numeral citado precedentemente) se
indicará la fecha en que están a disposición de los accionistas.
Las anotaciones en cuenta tienen la información que se señala, en la
forma que disponga la legislación especial sobre la materia.
Los mecanismos y formalidades para la transferencia de los certificados
de suscripción preferente se establecerán en el acuerdo que dispone su
emisión.
Los tenedores de certificados de suscripción preferente que participaron
en la primera rueda tendrán derecho a hacerlo en la segunda y en las
posteriores si las hubiere, considerándose en cada una de ellas el monto
de las acciones que han suscrito en ejercicio del derecho de suscripción
preferente que han adquirido, así como las que corresponderían a la
tenencia del accionista que les transfirió el derecho.
Finalmente, en relación al tema tratado en este punto, el artículo 210 de la Ley
General de Sociedades precisa que la suscripción de acciones consta en un recibo
extendido por duplicado y en la forma que señala el artículo 59 de la Ley General
de Sociedades, numeral referido a la suscripción y desembolso del capital en la
sociedad anónima constituida por oferta a terceros, y conforme al cual la
suscripción de acciones no puede modificar las condiciones del programa y se rea-
liza en el plazo establecido en éste y debe constar en un certificado extendido por
duplicado (debiendo serle entregado al suscriptor un ejemplar de dicho certificado)
con la firma del representante de la empresa bancaria o financiera receptora de la
suscripción, en el que se exprese cuando menos:
1. La denominación de la sociedad.
2. La identificación y el domicilio del suscriptor.
3. El número de acciones que suscribe y la clase de ellas, en su caso.
4. El monto pagado por el suscriptor conforme establezca el programa de
constitución.
5. La fecha y la firma del suscriptor o su representante.
2.8 Publicidad del aumento del capital

Lo relativo a la publicidad del aumento de capital de la sociedad anónima es
materia de tratamiento legal en el artículo 211 de la Ley General de Sociedades, el
cual dispone lo siguiente:
234
La junta general o, en su caso, el directorio, establece las oportunidades,

monto, condiciones y procedimiento para el aumento del capital, todo lo
que debe publicarse mediante un aviso.
El aviso no es necesario cuando el aumento del capital ha sido acordado
en junta general universal y la sociedad no tenga emitidas acciones sus-
critas sin derecho a voto.
2.9 Oferta a terceros de las nuevas acciones en el aumento del capital

En lo que concierne a la oferta a terceros de las nuevas acciones en el aumento
de capital de la sociedad anónima, el artículo 212 de la Ley General de Socieda des
preceptúa que cuando las nuevas acciones son materia de oferta a terceros, la
sociedad redacta y pone a disposición de los interesados el programa de aumento
de capital, programa que debe contener lo siguiente:
1. La denominación, objeto, domicilio y capital de la sociedad, así como los
datos relativos a su inscripción en el Registro.
2. El valor nominal de las acciones, las clases de éstas, si las hubiere, con
mención de las preferencias que les correspondan.
3. La forma de ejercitar el derecho de suscripción preferente que correspon-
de a los accionistas, salvo cuando resulte de aplicación lo dispuesto en el artículo
259 de la Ley General de Sociedades (numeral que versa sobre el aumento de
capital sin derecho preferente en la sociedad anónima abierta), en cuyo caso se hará
expresa referencia a esta circunstancia.
4. Los estados financieros de los dos últimos ejercicios anuales con el informe
de auditores externos independientes, salvo que la sociedad se hubiera constituido
dentro de dicho período.
5. Importe total de las obligaciones emitidas por la sociedad, individuali-
zando las que pueden ser convertidas en acciones, y las modalidades de cada
emisión.
6. El monto del aumento de capital; la clase de acciones a emitirse; y en caso
de acciones preferenciales, las diferencias atribuidas a éstas.
7. Otros asuntos o información que la sociedad considere importantes.
Cuando la oferta a terceros tenga la condición legal de oferta pública le es
aplicable la legislación especial que regula la materia y, en consecuencia, no se
aplicará lo señalado en las líneas precedentes. Ello se colige de la parte final del
235
2.10 Aumento de capital con aportes no dinerarios

General de Sociedades, al aumento de capital con aportes no dinerarios le son
aplicables las disposiciones generales correspondientes a este tipo de aportes y, en
cuanto sean pertinentes, las de aumentos de capital por aportes dinerarios. En
consecuencia, respecto de los aportes no dinerarios, debe tenerse presente,
principalmente, lo dispuesto en los artículos 22, 25, 26 y 27 de la Ley General de
Sociedades, que establecen lo siguiente:
El aporte de bienes no dinerarios se reputa efectuado al momento de
otorgarse la escritura pública (art. 22, parte final, de la L.G.S.).
La entrega de bienes inmuebles aportados a la sociedad se reputa efectuada
al otorgarse la escritura pública en la que conste el aporte. La entrega de
bienes muebles aportados a la sociedad debe quedar completada a más
tardar al otorgarse la escritura pública de constitución o de aumento de
capital, según sea el caso (art. 25 de la L.G.S.).
Si el pacto social admite que el socio aportante entregue como aporte títu-
los valores o documentos de crédito a su cargo, el aporte no se considera
efectuado hasta que el respectivo título o documento sea íntegramente
pagado (art. 26, primer párrafo, de la L.G.S.).
Si el pacto social contempla que el aporte esté representado por títulos
valores o documentos de crédito en los que el obligado principal no es el
socio aportante, el aporte se entenderá cumplido con la transferencia de
los respectivos títulos o documentos, con el endoso de los respectivos
títulos valores o documentos y sin perjuicio de la responsabilidad solidaria
prevista en la ley (art. 26, in fine, de la L.G.S.).
En la escritura pública donde conste el aporte de bienes o de derechos de
crédito, debe insertarse un informe de valorización en el que se describen
los bienes o derechos objeto del aporte, los criterios empleados para su
valuación y su respectivo valor (art. 27 de la L.G.S.).
Con arreglo a lo previsto en el segundo párrafo del artículo 213 de la Ley
General de Sociedades, el acuerdo de aumento de capital con aportes no dinerarios
debe reconocer el derecho de realizar aportes dinerarios por un monto que permita
a todos los accionistas ejercer su derecho de suscripción preferente para mantener
la proporción que tienen en el capital.
Cuando el acuerdo de aumento de capital contemple recibir aportes no dinera-
rios se deberá indicar el nombre del aportante y el informe de valorización referido
236
en el artículo 27 de la Ley General de Sociedades (informe en el que, reiteramos,

debe describirse: 1. los bienes o derechos objeto del aporte; 2. los criterios empleados
para su valuación; y 3. el valor de los bienes u objetos materia del aporte). Así lo
establece la parte final del artículo 213 de la Ley General de Sociedades.
2.11 Aumento de capital por capitalización de créditos

En principio, como se señalara con anterioridad, el aumento de capital de la
sociedad anónima puede originarse, entre otras modalidades, en la capitalización de
créditos contra la sociedad, incluyendo la conversión de obligaciones en acciones,
conforme se colige del inciso 2 del artículo 202 de la Ley General de Sociedades.
Ahora bien, el artículo 214 de la Ley General de Sociedades precisa en su pri -
mer párrafo que cuando el aumento de capital se realice mediante la capitalización
de créditos contra la sociedad se deberá contar con un informe del directorio que
sustente la conveniencia de recibir tales aportes. Es de aplicación en este caso lo
dispuesto en el segundo párrafo del artículo 213 de la Ley General de Sociedades,
según el cual el acuerdo de aumento de capital con aportes no dinerarios debe
reconocer el derecho de realizar aportes dinerarios por un monto que permita a
todos los accionistas ejercer su derecho de suscripción preferente para mantener la
proporción que tienen en el capital.
En la parte final del artículo 214 de la Ley General de Sociedades se indica
que cuando el aumento de capital se realice por conversión de obligaciones en
acciones (una de las formas de capitalización de créditos contra la sociedad) y ella
haya sido prevista, se aplican los términos de la emisión. Si la conversión de
obligaciones en acciones no ha sido prevista, el aumento de capital se efectúa en
los términos y condiciones convenidos con los obligacionistas.
3. LA REDUCCIÓN DEL CAPITAL EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA
3.1 Generalidades
La reducción del capital social «... significa disminuir la cifra del capital
nominal que figura en los estatutos en virtud de una resolución de asamblea
extraordinaria. Los motivos pueden ser varios; pero generalmente se procura
mediante dicha operación adecuar la cifra de capital con la realidad patrimonial de
la sociedad, a fin, principalmente, de evitar el engaño de terceros» (FARIÑA, 1979,
Parte Especial II-B: 275).
237
Hundskopf afirma que son causales de la reducción del capital las siguientes: «... En
primer lugar la reducción de capital que se deriva de una valorización excesiva de los
aportes no dinerarios (...); en segundo lugar la reducción de capital, que se tiene que hacer
para anular las acciones de los socios morosos en el pago de sus dividendos pasivos, cuando
no es posible enajenarlas a favor de los accionistas o de terceros (...); en tercer lugar la
reducción de capital que (...) se debe llevar a cabo cuando la sociedad adquiere sus propias
acciones con cargo a capital social, únicamente para amortizarlas; dicha reducción implica
la anulación posterior de las acciones. En cuarto lugar, la causal de reducción obligatoria
por efecto de las pérdidas si hubiere transcurrido un ejercicio sin haberse superado, (...) y
por último, la reducción de capital voluntaria, mal denominada devolución de aportes y que
implica compensar a los accionistas con el contravalor de las acciones ya sea en dinero o
con la adjudicación de activos de la sociedad» (HUNDSKOPF, 1994, Tomo II: 100).
Sobre el particular, León Batardón expresa que varias circunstancias diferentes
pueden hacer necesaria una reducción del capital:
«1. El capital es demasiado elevado con relación a la importancia de los ne-
gocios.
2. La sociedad ha sufrido una importante pérdida, que quiere amortizar.
3. La sociedad comprueba que su activo ha sufrido una notable depreciación.
4. La sociedad quiere reducir a su valor real aportaciones cuya estimación inicial
fue exagerada.
5. La reducción tiene por objeto preparar una ampliación de capital» (LEÓN
BATARDÓN, 1970: 348).
Para Alegría, la reducción del capital puede obedecer a varias causas, a saber:
«a) Exceso de patrimonio. Cuando el patrimonio societario es mayor al reque-
rido por la explotación, puede ser conveniente o necesario limitarlo devol-
viéndolo a sus aportantes, para lo cual se reduce el capital y se amortizan las
acciones que lo representan. No indica esta causa deficiencia de conducción
societaria. La reducción beneficia a los accionistas, que así pueden destinar
estos fondos a otras inversiones en que pueden ser útiles.
b) Pérdidas, Indica deficiencia económica. Generalmente se impone la reducción
del capital para evitar que el agotamiento del patrimonio produzca la disolución de la
sociedad (...).
c) Depuración del activo. Ocurre cuando diversos bienes de la sociedad pierden el
valor que tienen asignado. Para asignarles el verdadero se impone la reducción del capital
para hacerlo acercar al patrimonio (...).
238
d) Liquidación parcial de la sociedad. Cuando un grupo de accionistas, por

cualquier causa, decide retirarse de la sociedad, es posible que los restantes prefieran
liquidarla parcialmente para reintegrarles el valor de su participación mediante la venta de
algunos bienes u otros procedimientos. En este caso sus acciones son anuladas y se reduce
el monto del capital.
e) Conversión de acciones preferidas en debentures. No produce disminución
patrimonial.
f) Caducidad de certificados de acciones. Cuando acciones suscritas no son
integradas, puede decidirse su cancelación, para lo cual se reduce el capital hasta su valor.
Pero si después de la cancelación se efectúan nuevas emisiones, no se produce reducción
alguna.
g) Defecto de suscripción. La sociedad que no logra suscribir todo su capital, decide
reducirlo hasta lo suscrito.
h) Recepción de acciones de la sociedad en pago de créditos. Ciertos incobrables
sólo pueden ser superados recibiendo la sociedad sus propias acciones. (...)
Debe reducirse el capital proporcionalmente. En esta reducción la sociedad
no devuelve aportes sino que sólo cancela créditos en su favor, lo que tiene
el mismo sentido económico.
i) Conversión de capital oro a papel. Puede suceder que ocurran diferencias de
cotización del valor oro que obliguen a reducir el capital, cuando se lo
vuelca a papel.
j) Pago de ventas de propiedades de la sociedad con acciones. Sería una variante
de h, estipulada directamente al pactarse la enajenación. La reducción del
capital es imperiosa, porque de lo contrario la operación sería prohibida
(.-).
k) Ejercicio del derecho de receso (...). Si las acciones no son inmediatamente
suscritas otra vez, debe reducirse el capital» (ALEGRÍA, 1963: 49-50).
Lo concerniente a la reducción del capital de la sociedad anónima se encuentra
regulado en el Título III («Reducción del capital») de la Sección Quinta («Modificación del
estatuto, aumento y reducción del capital») del Libro Segundo («Sociedad anónima») de la
Ley General de Sociedades, en los arts. 215 al 220.
3.2 Requisitos de la reducción del capital
Tal como lo indica el artículo 215 de la Ley General de Sociedades, la reducción del
capital de la sociedad anónima se acuerda por junta general de accionistas, cumpliendo los
requisitos establecidos para la modificación del estatuto, consta en escritura pública y se
inscribe en el Registro. En consecuencia, debe tenerse
239
presente lo dispuesto en el artículo 198 de la mencionada ley, numeral que versa acerca de
los requisitos de la modificación del estatuto de este modo:
«La modificación del estatuto se acuerda por junta general.
Para cualquier modificación del estatuto se requiere:
1. Expresar en la convocatoria de la junta general, con claridad y precisión,
los asuntos cuya modificación se someterá a la junta.
2. Que el acuerdo se adopte de conformidad con los artículos 126 y 127, dejando
a salvo lo establecido en el artículo 120. [El art. 126 de la L.G.S. trata acerca del
quorum calificado para la adopción de acuerdos en la junta general de accionistas.
El art. 127 de la L.G.S. versa sobre la adopción de acuerdos en la junta general
de accionistas. Finalmente, el art. 120 de la L.G.S. norma lo atinente a la junta
universal de accionistas].
Con los mismos requisitos la junta general puede acordar delegar en el direc-
torio o la gerencia la facultad de modificar determinados artículos en términos y
circunstancias expresamente señaladas».
Por último, en relación a los requisitos de la reducción del capital debe tenerse
presente lo normado en el artículo 217 de la Ley General de Sociedades, precepto legal que
regula las formalidades exigibles para la realización de la reducción del capital de la
sociedad anónima, en estos términos:
El acuerdo de reducción del capital debe expresar la cifra en que se reduce el
capital, la forma cómo se realiza, los recursos con cargo a los cuales se efectúa y
el procedimiento mediante el cual se lleva a cabo.
La reducción debe afectar a todos los accionistas a prorrata de su participación
en el capital sin modificar su porcentaje accionario o por sorteo que se debe
aplicar por igual a todos los accionistas. Cuando se acuerde una afectación
distinta, ella debe ser decidida por unanimidad de las acciones suscritas con
derecho a voto.
El acuerdo de reducción debe publicarse por tres veces con intervalos de cinco
días.
3.3 Modalidades de la reducción del capital
Según Alegría, la reducción del capital puede llevarse a la práctica mediante los
medios que describe a continuación:
«a) Restitución del activo. Cuando se devuelven por su valor sumas del activo
social (...).
240
b) Liberación de aportes no integrados. (...) lleva implícita la reducción del valor

nominal de la acción, lo que trae dificultades cuando no reúne las condiciones exigidas (...).
c) Pérdida de parte del valor integrado y del valor nominal de cada acción. (...) Es
forzoso en casos en que no pueda recurrirse a otra solución por pérdidas.
d) Reducción del número de acciones. (...) Debe respetar el derecho de igualdad de
los accionistas. En tales casos se aconseja el sorteo, o, estatutariamente considerada, la
amortización por números o series de las acciones.
En estos casos (que se presentan cuando la reducción del capital se da por
agotamiento patrimonial natural) se suelen entregar a las acciones amor-
tizadas títulos o bonos de disfrute o de goce que permiten el ejercicio de
derechos sociales y cobro de dividendos sin tener derecho a capital.
e) Canje de acciones por número inferior. Es una variante de la anterior. Se
entrega una cantidad de acciones nuevas, en proporción a la cantidad de ac
ciones anteriores. Presenta problemas de fracciones que pueden resolverse
mediante previsión estatutaria o en el acto de decidir la disminución, por
analogía con la emisión de nuevas acciones» (ALEGRÍA, 1963: 51-52).
La reducción del capital de la sociedad anónima, la misma que determina la
amortización de las acciones emitidas o la disminución del valor nominal de ellas, se
realiza mediante las siguientes modalidades (previstas en el art. 216 de la L.G.S.):
1. La entrega a sus titulares del valor nominal amortizado.
2. La entrega a sus titulares del importe correspondiente a su participación en el
patrimonio neto de la sociedad.
3. La condonación de dividendos pasivos.
4. El restablecimiento del equilibrio entre el capital social y el patrimonio neto
disminuidos por consecuencia de pérdidas.
5. Otros medios específicamente establecidos al acordar la reducción del capital.
Beaumont Callirgos, acerca de las modalidades de reducción del capital previstas en
el artículo 216 de la ley societaria, enseña que:
«... La reducción del capital determina la amortización de acciones emitidas, es
decir, su cancelación o anulación; o la disminución del valor nominal de ellas.
No cabe otra opción: (...) o se inhabilitan y suprimen un conjunto de acciones, a
prorrata, quitándole a cada accionista un número de ellas, o sin inutilizarlas, se
reduce su valor nominal.
241
(...) Las modalidades son las siguientes: Uno, la sociedad devuelve a sus titula-
res el valor nominal amortizado o según fuere el caso, la sociedad le devuelve el
importe correspondiente a su participación en el patrimonio neto. Si la sociedad
no hubiese tenido actividad, no ha tenido movimiento económico, se debe optar
por la primera hipótesis, pues a todos se devuelve por igual, una parte del valor
nominal. Si en cambio, como consecuencia de la actividad económica, hubo
ganancias o pérdidas, lo que la sociedad debe restituir ya no es valor nominal
sino patrimonio neto (activos menos pasivos) entre número de acciones, es
decir, la participación que corresponda. Dos, la sociedad no devuelve importe o
cantidad alguna, simplemente condona dividendos pasivos, total o parcialmente.
Por ejemplo, si todos los accionistas hubiesen pagado el 50 % de las acciones
que suscribieron, se toma el acuerdo de condonar el 50 % de los dividendos
pasivos, los que naturalmente ya no les serán exigidos ni exigibles. La otra
hipótesis es que se acuerde que con el pago del 25 % queda cancelada toda
obligación, condonándose, por tanto, el último 25 %. Tres, la sociedad acuerda
restablecer el equilibrio entre capital social y patrimonio neto, al haber
disminuido éste como consecuencia de pérdidas» (BEAUMONT CALLIRGOS,
1998:435-436).
3.4 Plazo para la ejecución del acuerdo de reducción del capital
Lo relativo al plazo para la ejecución del acuerdo de reducción del capital de la

sociedad anónima se halla normado en el artículo 218 de la Ley General de Sociedades, que
preceptúa lo siguiente:
La reducción podrá ejecutarse de inmediato cuando tenga por finalidad
restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio neto o cualquier otro que
no importe devolución de aportes ni exención de deudas a los accionistas.
Cuando la reducción del capital importe devolución de aportes o la exención de
dividendos pasivos o de cualquier otra cantidad adeudada por razón de los
aportes, ella sólo puede llevarse a cabo luego de treinta días de la última
publicación del aviso a que se refiere el artículo 217 de la Ley General de
Sociedades (según el cual el acuerdo de reducción del capital debe publicarse por
tres veces con intervalos de cinco días).
Si se efectúa la devolución o condonación señaladas en el párrafo anterior antes
del vencimiento del referido plazo, dicha entrega no será oponible al acreedor y
los directores serán solidariamente responsables con la sociedad frente al
acreedor que ejerce el derecho de oposición a que se refiere el artículo 219 de la
242
3.5 Derecho de oposición a la reducción del capital
Lo que atañe al derecho de oposición a la reducción del capital de la sociedad

anónima se halla regulado en el artículo 219 de la Ley General de Sociedades, que
reproducimos a continuación:
«El acreedor de la sociedad, aun cuando su crédito esté sujeto a condición o a
plazo, tiene derecho de oponerse a la ejecución del acuerdo de reducción del
capital si su crédito no se encuentra adecuadamente garantizado.
El ejercicio del derecho de oposición caduca en el plazo de treinta días de la fecha
de la última publicación de los avisos a que se refiere el artículo 217 [de la L.G.S.,
numeral que señala en su último párrafo que el acuerdo de reducción del capital
debe publicarse por tres veces con intervalos de cinco días]. Es válida la oposición
hecha conjuntamente por dos o más acreedores; si se plantean separadamente se
deben acumular ante el juez que conoció la primera oposición. La oposición se
tramita por el proceso sumarísimo, suspendiéndose la ejecución del acuerdo
hasta que la sociedad pague los créditos o los garantice a satisfacción del juez,
quien procede a dictar la medida cautelar correspondiente. Igualmente, la
reducción del capital podrá ejecutarse tan pronto se notifique al acreedor que
una entidad sujeta al control de la Superintendencia de Banca y Seguros, ha
constituido fianza solidaria a favor de la sociedad por el importe de su crédito,
intereses, comisiones y demás componentes de la deuda y por el plazo que sea
necesario para que caduque la pretensión de exigir su cumplimiento».
Como se indicara anteriormente, la oposición al acuerdo de reducción del capital de la
sociedad anónima se tramita en vía de proceso sumarísimo (art. 219, in fine, de la L.G.S.).
Pues bien, a manera de ilustración señalamos que el proceso sumarísimo se tramita de esta
manera:
improcedencia, con arreglo a lo dispuesto en los artículos 426 y 427 del Código
Procesal Civil (numerales que tratan acerca de la inadmisibilidad e
improcedencia de la demanda), respectivamente (art. 551, primer párrafo, del
C.P.C.).
Si el Juez declara inadmisible la demanda, concederá al demandante tres días
para que subsane la omisión o defecto, bajo apercibimiento de archivar el
expediente. Esta resolución es inimpugnable (art. 551, segundo párrafo, del
C.P.C.).
Si el Juez declara improcedente la demanda, ordenará la devolución de los
anexos presentados (art. 551, último párrafo, del C.P.C.).
Al admitir la demanda, el Juez concederá al demandado cinco días para que la
conteste (art. 554, primer párrafo, del C.P.C.).
243
Contestada la demanda o transcurrido el plazo para hacerla, el Juez fijara

- Al iniciar la audiencia, y de haberse deducido excepciones o defensas
C.P.C.).
C.P.C.).
244
3.6 Reducción obligatoria del capital por pérdidas

numeral que trata sobre la reducción obligatoria del capital de la sociedad anónima
por pérdidas, la referida reducción del capital tendrá carácter obligatorio cuando las
pérdidas hayan disminuido el capital en más del cincuenta por ciento y hubiese
transcurrido un ejercicio sin haber sido superado. La aludida regla sobre la
obligatoriedad de la reducción del capital tiene ciertas excepciones, cuales son las
siguientes:
Que se cuente con reservas legales.
Que se cuente con reservas de libre disposición.
Que se realicen nuevos aportes.
Que los accionistas asuman la pérdida, en cuantía que compense el des-
medro.
245
1. MEMORIA E INFORMACIÓN FINANCIERA DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
Mascheroni indica sobre el particular que «... al presentar ante la asamblea de

accionistas el balance y estado de resultados del ejercicio, acompañados de la memoria
sobre el estado y desarrollo de los negocios sociales, el directorio está procediendo a una
verdadera rendición de cuentas de su actuación como órgano de administración de la
sociedad, de la misma forma como rinde cuenta todo administrador de fondos, bienes o
negocios ajenos» (MASCHERONI, 1993: 187). El citado autor argentino precisa que «una
de las formas que adopta esta rendición de cuentas es la memoria que debe presentar el
directorio a la asamblea ordinaria. Se trata de un informe sobre su actuación como órgano
administrador durante el ejercicio en consideración» (MASCHERONI, 1993: 188).
Al respecto, Alegría apunta lo siguiente:
«El movimiento contable diario debe recapitularse al fin de cada período para
saber cuál es la evolución económica general de la empresa, lo cual se consigue
con el balance, que es el estado de contabilidad que resume los saldos de las
diferentes cuentas (del debe y del haber), y se las ubica en el activo y en el pasivo.
Activo, pues, es el resumen de saldos del debe, y nos dice por ello, qué bienes
tiene la empresa en un momento determinado. Pasivo es el resumen del haber, y
nos dice cómo se formaron las inversiones comprometidas en la empresa, y
comprende el capital, las utilidades que no se distribuyeron, los ahorros reali-
zados y lo que se debe a terceros.
(...) Como se advierte inmediatamente, para formar el activo, es decir, el conjunto
de bienes de que es titular la empresa, debe reducirse a números cada uno de
ellos, dándole su valuación precisa. Esta operación, que es, entonces, previa a la
redacción del balance mismo, se llama inventario...» (ALEGRÍA, 1963: 64).
Alegría señala, además, que:
«... El balance y las cuentas comprenden los siguientes rubros:
249
I. BALANCE
ACTIVO
Disponibilidades (dinero en caja, cheques, depósitos, giros).
Créditos: todas las deudas en favor de la sociedad.
Bienes de cambio: todo lo que se adquiere para enajenar en igual o distinto
estado (manufacturado).
Inversiones: valores adquiridos al margen de la actividad económica propia
(acciones, partes sociales, etc.).
Bienes de uso: los que componen el activo físico permanente, es decir, objetos
destinados a que se utilicen permanentemente en el giro del comercio societario.
Cargas diferidas: lo que se ha adelantado en pagar por la sociedad, pero no
corresponde a ese ejercicio.
PASIVO
Deudas: todo lo que la sociedad debe aún.
Provisiones: deudas ciertas pero no exigibles (impuesto a pagar).
Previsiones: deudas probables, calculadas estimativamente (...).
Utilidades diferidas y a realizar: lo percibido en este período pero que corres-
ponde por operaciones futuras (adelantos, garantías, etc.).
Capital, reservas y resultados: es decir, el capital nominal, las reservas nominales
efectuadas, y lo que resulta de utilidad o de pérdida para la empresa.
CUENTAS DE ORDEN
Se trata de valores que no deben computarse ni en activo ni en pasivo, ya que
sólo se hallan ingresados a la empresa o fuera de ella transitoriamente, debién-
dose reingresar o devolver ocurridas ciertas circunstancias. Por ejemplo, la
garantía que prestan los directores, que está en poder de la sociedad, pero debe
devolverse al finalizar el período de quien la prestó (...).
Las cuentas de orden forman un cuadro aparte (...).
II. Cuenta de ganancias y pérdidas
El inventario es el presupuesto del balance y permite la valoración y conocimiento
del activo. El balance, a su vez, establece el estado total de saldos del activo y
pasivo y los compara. Ahora la cuenta de ganancias y pérdidas complementa el
balance, expresa concretamente los ingresos sociales en el período y le deduce
los egresos sociales (...).
250
ESTADOS FINANCIEROS Y APLICACIÓN DE UTILIDADES EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA
Las utilidades en un ejercicio pueden clasificarse en réditos del capital, o sea,

los provenientes de la enajenación de bienes de capital, o sea, del activo fijo; y
rédito ganado, el que se obtiene no por el mayor valor del activo fijo, sino del
giro del comercio social, es decir, de la producción de ese activo, y es el que
surge de las cuentas y ganancias y pérdidas. Igual distinción puede hacerse en
las pérdidas.
Asimismo puede distinguirse entre: el rédito total, que analiza el resultado o
gestión de una empresa desde su fundación hasta su disolución o liquidación, y
compara el capital originario y el que se distribuye al liquidarse (...); y el rédito
del ejercicio, que sólo expresa cuánto gana o pierde la empresa en determinado
año contable (...). Algunos denominan rédito total a todo lo que distribuyó de
utilidades la empresa durante su funcionamiento, y rédito final al que se calcula
como hemos expuesto» (ALEGRÍA, 1963: 66-67).
Según nuestro ordenamiento jurídico, finalizado el ejercicio el directorio de la
sociedad anónima debe formular la memoria, los estados financieros (debiendo entenderse
por estados financieros el balance general y el estado de ganancias y pérdidas: Cuarta D.R
de la L.G.S.) y la propuesta de aplicación de las utilidades en caso de haberlas. De estos
documentos debe resultar, con claridad y precisión, la situación económica y financiera de
la sociedad, el estado de sus negocios y los resultados obtenidos en el ejercicio vencido (art.
221, primer párrafo, de la L.G.S.).
Los estados financieros deben ser puestos a disposición de los accionistas con la
antelación necesaria para ser sometidos, conforme a ley, a consideración de la junta
obligatoria anual (art. 221, in fine, de la L.G.S.).
De acuerdo a lo normado en el artículo 222, primer párrafo, de la Ley General de
Sociedades, en la memoria, el directorio de la sociedad anónima da cuenta a la junta general
de accionistas acerca:
De la marcha y estado de los negocios.
De los proyectos desarrollados.
De los principales acontecimientos ocurridos durante el ejercicio.
De la situación de la sociedad anónima.
De los resultados obtenidos.
El contenido de la referida memoria financiera se halla previsto en la parte final del
artículo 222 de la Ley General de Sociedades, numeral que señala que la memoria debe
contener cuando menos:
1. La indicación de las inversiones de importancia realizadas durante el ejercicio.
251
2. La existencia de contingencias significativas.

3. Los hechos de importancia ocurridos luego del cierre del ejercicio.
2. Cualquier otra información relevante que la junta general deba conocer.
4. Los demás informes y requisitos que señala la ley.
Es de destacar que, en aplicación del artículo 223 de la Ley General de So -
ciedades, los estados financieros (debiendo entenderse por estados financieros el
balance general y el estado de ganancias y pérdidas: Cuarta D.F. de la L.G.S.) de la
sociedad anónima se preparan y presentan de conformidad con las disposiciones
legales sobre la materia y con principios de contabilidad generalmente aceptados en
el país.
Por otro lado, debe tenerse presente que la aprobación por la junta general de
accionistas de los documentos mencionados en los artículos 221 y 222 de la Ley
General de Sociedades (vale decir, la memoria, los estados financieros y la propuesta
de aplicación de utilidades) no significa el descargo de las responsabilidades en que
pudiesen haber incurrido los directores o gerentes de la sociedad anónima. Ello se
colige del texto del artículo 225 de la Ley General de Sociedades.
2. DERECHO DE INFORMACIÓN DE LOS ACCIONISTAS RESPECTO DE LA

MEMORIA E INFORMACIÓN FINANCIERA
Según se desprende del artículo 224 de la Ley General de Sociedades, a partir

del día siguiente de la publicación de la convocatoria a la junta general, cualquier
accionista puede obtener en las oficinas de la sociedad anónima de que se trate, sin
costo alguno, es decir, de manera gratuita, copias de los siguientes documentos:
La memoria.
Los estados financieros (debiendo entenderse por éstos el balance general
y el estado de ganancias y pérdidas: Cuarta D.F. de la L.G.S.).
La propuesta de las utilidades, en caso de haberlas.
3. AUDITORÍA EXTERNA DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
La Ley General de Sociedades, en el primer párrafo de su artículo 226, autoriza

que la sociedad anónima tenga una auditoría externa anual (para lo cual deberán
nombrar anualmente a los correspondientes auditores externos), siempre que así lo
dispongan:
252
El pacto social.
El estatuto.
El acuerdo de junta general de accionistas, adoptado por el diez por ciento
de las acciones suscritas con derecho de voto.
El informe anual de los auditores externos, en los casos en que así se haya
decidido, deberá ser presentado a consideración de la junta general de accionistas
al mismo tiempo en que es presentado a dicha junta los estados financieros de la
sociedad anónima de que se trate (art. 226, in fine, de la L.G.S.).
4. AUDITORÍAS ESPECIALES DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
En las sociedades anónimas que no cuentan con auditoría externa permanente,

los estados financieros son revisados por auditores externos, por cuenta de la
sociedad, si así lo solicitan accionistas que representen no menos del diez por
ciento del total de las acciones suscritas con derecho a voto. La solicitud se pre -
senta antes o durante la junta o a más tardar dentro de los treinta días siguientes a la
misma. Este derecho lo pueden ejercer también los accionistas titulares de acciones
sin derecho a voto, cumpliendo con el plazo y los requisitos señalados
precedentemente, mediante comunicación escrita a la sociedad (art. 227, primer
En las mismas condiciones se realizarán revisiones e investigaciones espe-
ciales, sobre aspectos concretos de la gestión o de las cuentas de la sociedad que
señalen los solicitantes y con relación a materias relativas a los últimos estados
financieros. Este derecho puede ser ejercido, inclusive, en aquellas sociedades que
cuenten con auditoría externa permanente y también por los titulares de las
acciones sin derecho a voto. Los gastos que originen estas revisiones son de cargo
de los solicitantes, salvo que éstos representen más de un tercio del capital pagado
de la sociedad, caso en el cual los gastos serán de cargo de esta última (art. 227, in
fine, delaL.G.S.).
5. AMORTIZACIÓN Y REVALORIZACIÓN DEL ACTIVO DE LA SOCIEDAD

ANÓNIMA
Lo relativo a la amortización y revalorización del activo de la sociedad anó -

nima se encuentra regulado en el artículo 228 de la Ley General de Sociedades, que
señala en su primer párrafo que los inmuebles, muebles y demás bienes del activo
de la sociedad se contabilizan por su valor de adquisición o de costo ajus-
253
tado por inflación cuando sea aplicable de acuerdo a principios de contabilidad

generalmente aceptados en el país. Son amortizados o depreciados anualmente en
proporción al tiempo de su vida útil y a la disminución de valor que sufran por su uso o
disfrute.
Es de resaltar que tales bienes (inmuebles, muebles, instalaciones y demás bienes del
activo de la sociedad) son susceptibles de ser revaluados, siempre que se practique antes la
respectiva comprobación pericial, conforme se colige de la parte final del artículo 228 de la
6. LA RESERVA LEGAL EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA
En principio, cabe indicar que «... la reserva es una suma de valores que nacidos como
beneficios se excluyen de la repartición a objeto de procurar una mayor solidez patrimonial
a la sociedad» (ALEGRÍA, 1963: 79).
Las reservas se pueden clasificar según los siguientes criterios:
«l)Según el origen del beneficio aceptado:
a) patrimoniales o de capital: proceden de venta o revaluación de un bien del
activo fijo;
b) de ejercicio o de utilidad: son ganancias de explotación, o sea que se
producen con el uso comercial del activo.
2) Según el fin a que realmente se las destina:
a) para soportar las pérdidas;
b) para solventar gastos;
3) Según la indicación precisa del destino al formarlas:
a) afectadas: las destinadas a un objeto determinado, tales como reposición de
maquinarias, amortización de edificios, autoseguro, etc.;
b) no afectadas: carecen de esa determinación; son genéricas dentro de su tipo.
4) Según su notoriedad:
a) expresas: se ponen de manifiesto en los balances, como rubros contables
propios.
b) ocultas: no se manifiestan como tales y se computan en otros rubros,
variando directamente las valuaciones de éstos: p.ej. aumentando amortizaciones o
disminuyendo valores de bienes del activo (...).
254
5) Según su calidad jurídica:

a) legales: obligatorias por la ley.
b) estatutarias: no imperativas legalmente, pero admitidas y dispuestas por el
estatuto. Deben respetarse. Pueden ser fijas o facultativas, según se las imponga o sólo se
permita a la asamblea realizarlas a su criterio;
c) reservas extraordinarias: no son impuestas por la ley ni por el estatuto, sino
que se las decide directamente por asamblea...» (ALEGRÍA, 1963: 79-80).
Halperín señala las siguientes características de las reservas: «a) la
reserva no integra el capital social;
b) la reserva obra, sin embargo, como capital en giro, aumentando el patrimonio. Se
regula, entonces, como si fuera capital social;
c) el titular de derechos de goce limitados a utilidad no puede pretender derechos
sobre ellas (si hubieren sido legítimamente efectuadas);
d) la distribución de reservas no es de utilidades (...);
e) la distribución debe realizarse como el capital (puede ser distinta la proporción
en la recuperación de capital que en el reparto de utilidades);
f) los accionistas no son acreedores de las reservas; son titulares de ellas como si se
tratara de partes de capital;
g) los terceros pueden ejecutar el activo proveniente de reservas...» (HALPERÍN;
citado por ALEGRÍA, 1963: 80).
Ahora bien, lo concerniente a la reserva legal en la sociedad anónima se halla previsto
en el artículo 229 de la Ley General de Sociedades, en estos términos:
«Un mínimo del diez por ciento de la utilidad distribuible de cada ejercicio,
deducido el impuesto a la renta, debe ser destinado a una reserva legal, hasta
que ella alcance un monto igual a la quinta parte del capital. El exceso sobre
este límite no tiene la condición de reserva legal.
Las pérdidas correspondientes a un ejercicio se compensan con las utilidades o
reservas de libre disposición.
En ausencia de éstas se compensan con la reserva legal. En este último caso, la
reserva legal debe ser repuesta.
La sociedad puede capitalizar la reserva legal, quedando obligada a reponerla.
La reposición de la reserva legal se hace destinando utilidades de ejercicios
posteriores en la forma establecida en este artículo».
255
7. DISTRIBUCIÓN DE LOS DIVIDENDOS EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA
Sobre el particular, Mascheroni enseña lo siguiente:

«Es de la esencia de toda sociedad comercial el fin de lucro (...).
En las sociedades por acciones, la ganancia neta obtenida por la empresa en el
ejercicio económico, computada en términos porcentuales con respecto al monto
del capital social, se traduce (...) en el dividendo de las acciones suscriptas y cuya
integración no se encontrara en mora (...).
La percepción de dividendos es, por consiguiente, el principal de los derechos
patrimoniales de los accionistas. Decimos el principal' porque constituye el
interés final que impulsa, en la mayor parte de los casos, a la suscripción de las
acciones» (MASCHERONI, 1993: 99).
El mencionado jurista argentino señala, además, lo siguiente:
«Efectuadas las deducciones (reserva legal y pérdidas de ejercicios anteriores) y
adiciones (ajustes por ganancias de ejercicios anteriores) precitadas, resulta un
saldo, que en caso de ser positivo constituirá lo que se denomina ' ganancia neta
distribuible', (...) (siendo) requisitos para la aprobación y distribución de
dividendos: a) que resulten de ganancias líquidas y realizadas, según balance
confeccionado de acuerdo con la ley y el estatuto; b) que dicho balance sea
aprobado por el órgano social competente (...).
(...)
(...) El dividendo de las acciones se calcula o determina sobre el monto de la
ganancia neta distribuible y, en principio, en forma directamente proporcional
a su participación en el capital.
De no existir acciones con preferencias patrimoniales (...), cada acción percibirá
un dividendo igual, en términos porcentuales, a la proporción que la ganancia
neta distribuible representa con respecto al capital» (MASCHERONI, 1993:
101).
En relación al tema, Alegría expone lo siguiente:
«... Dividendo es la parte que corresponde a cada acción al dividir por la cantidad
de acciones suscritas la utilidad líquida y realizada del ejercicio. La asignación
anual del dividendo, o sea la adjudicación de su propiedad al accionista, es
esencial en la sociedad anónima y obligatoria por ley (...) según la unanimidad
de la doctrina; de modo que ni los estatutos pueden dispensar de ella, y si
omiten normas la respecto procede distribuir, o por lo menos asignar, el
dividendo en cada ejercicio anual. Lo que sí puede renunciarse o diferirse es el
reparto o pago del dividendo, pero no el derecho de propiedad sobre él (...).
(...)
Sintetizamos, a continuación, las principales normas sobre distribución de
utilidades (...).
256
1) El dividendo debe corresponder a utilidades irrevocablemente realizadas

(...)■ No puede corresponder a derechos o beneficios en expectativa, por seguros
que aparezcan; pero, en cambio, sí a mayores valores actuales de bienes
adquiridos antes, puesto que son reales y no en expectativa (...).
2) El dividendo debe corresponder también a utilidades líquidas (...), es decir, a
utilidades convertidas ya en dinero o en bienes apreciables en dinero, pro-
cedentes de operaciones serias y ya realizadas, y no de contratos simulados o
fraudulentos o de simples propuestas o previsiones sin sustentación real actual.
3) El dividendo debe calcularse sobre la totalidad de las utilidades, con la sola
deducción de las reservas legales y estatutarias. La creación de otras reservas
extraordinarias o cualquier otra medida que implique no distribución total de las
utilidades exige la previa reforma estatutaria, ante la cual el accionista disidente
puede (...) separarse de la sociedad.
4) La asignación del dividendo es anual e irreversible, salvo que por error o dolo
no corresponda a utilidad líquida y realizada. La irreversibilidad de este derecho
personal del accionista frente a la sociedad implica la posibilidad de variar o
condicionar o postergar la distribución de un dividendo firme. Las asambleas
posteriores no tienen facultad de volver sobre él, pues constituye ya el derecho
de un tercero, como para el caso lo es el accionista.
(...)
5) La distribución sólo puede ser definitiva (...), pero en la práctica se admite
la provisional (...).
(...)
6) El dividendo lo fija y aprueba la asamblea, generalmente a propuesta del
directorio. Desde luego, la asamblea debe estar válidamente convocada, y la
deliberación y votación deben realizarse dentro de las normas legales y
estatutarias, bajo pena de nulidad que puede ser pedida por el accionista, junto
con la inmediata suspensión judicial del reparto (...). El derecho del accionista al
dividendo nace, con fuerza irrevocable, de la votación de la asamblea, y no se
halla subordinado a ningún acto posterior del directorio, ni a asiento contable,
comunicación o publicación alguna (...).
7) El dividendo, dentro de cada serie, debe ser proporcional al capital suscrito por
cada accionista, sin atender a la parte integrada, a menos que los estatutos
dispongan el reparto en proporción a lo integrado. La proporcionalidad no se
opone a las preferencias entre series (...).
8) El dividendo puede estar garantizado. La sociedad no puede distribuir
dividendo sino sobre ganancias, pero puede éste garantirse de diversas maneras;
ya sea por la sociedad, para el caso de existir ganancias en futuros ejercicios (...)
o por terceros...» (ALEGRÍA, 1963: 83-85).
257
El artículo 230 de la Ley General de Sociedades establece una serie de reglas

aplicables para la distribución de dividendos en la sociedad anónima, cuales son las
que se señalan a continuación:
1. Sólo pueden ser pagados dividendos en razón de utilidades obtenidas o de
reservas de libre disposición y siempre que el patrimonio neto no sea inferior al
capital pagado.
2. Todas las acciones de la sociedad, aun cuando no se encuentren totalmente
pagadas, tienen el mismo derecho al dividendo, independientemente de la
oportunidad en que hayan sido emitidas o pagadas, salvo disposición contraria del
estatuto o acuerdo de la junta general.
3. Es válida la distribución de dividendos a cuenta, salvo para aquellas
sociedades para las que existe prohibición legal expresa.
4. Si la junta general acuerda un dividendo a cuenta sin contar con la opinión
favorable del directorio, la responsabilidad solidaria por el pago recae
exclusivamente sobre los accionistas que votaron a favor del acuerdo.
5. Es válida la delegación en el directorio de la facultad de acordar el reparto
de dividendos a cuenta.
Además, es de resaltar que en la sociedad anónima resulta obligatoria la distri-
bución de dividendos en dinero hasta por un monto igual a la mitad de la utilidad
distribuible de cada ejercicio, luego de detraído el monto que debe aplicarse a la
reserva legal, si así lo solicitan accionistas que representen cuando menos el vein te
por ciento del total de las acciones suscritas con derecho a voto. Esta solicitud sólo
puede referirse a las utilidades del ejercicio económico inmediato anterior. El
derecho de solicitar el referido reparto de dividendos no puede ser ejercido, dicho
sea de paso, por aquellos titulares de acciones que estén sujetas a régimen especial
sobre dividendos. Así lo prescribe el artículo 231 de la Ley General de Sociedades.
En lo que respecta a la caducidad del cobro de dividendos en la sociedad
anónima, el artículo 232 de la Ley General de Sociedades ordena:
Que el derecho a cobrar el dividendo caduca a los tres años, a partir de la
fecha en que su pago era exigible conforme al acuerdo de declaración del
dividendo.
Que sólo en el caso de las sociedades anónimas abiertas, el plazo de ca-
ducidad del derecho a cobrar el dividendo será de diez años.
Que los dividendos cuya cobranza haya caducado incrementan la reserva
legal.
258
8. LAS PRIMAS DEL CAPITAL
En relación al tema tocado en este punto, Mascheroni apunta que:

«La prima, premio o sobreprecio es el excedente sobre el valor nominal de las
acciones emitidas, incluido en el precio de éstas a los efectos de la suscripción.
No se altera el valor nominal de las acciones, sino que se las suscribe a un precio
superior al mismo.
Cuando las acciones son pagadas exactamente a su valor nominal, se dice que
han sido integradas a la par o, menos propiamente, que han sido emitidas a la
par. Toda diferencia en más que deban abonar los adquirentes constituye una
prima de emisión, acostumbrándose a caracterizar esta modalidad de integración
como emisiones sobre la par» (MASCHERONI, 1993: 117).
Al respecto, Hundskopf señala que las acciones con prima «... son las acciones que se
colocan a una suma superior a su valor nominal. La diferencia que se paga demás es un
ingreso suplementario para la sociedad y se llama prima de capital. El valor nominal integra
el capital social, y la prima una cuenta denominada capital adicional. Esta figura de la
acción con prima se da cuando la sociedad emite y coloca las acciones, considerando la
Junta de Accionistas que quienes desean ingresar como accionistas deben asumir un costo
adicional» (HUNDSKOPF, 1994, Tomo II: 95).
En la sociedad anónima, las primas de capital únicamente pueden ser objeto de
distribución si la reserva legal ha alcanzado su límite máximo, aunque, debe destacarse que
bien pueden ser capitalizadas tales primas en cualquier momento, según se desprende del
artículo 233 -primer párrafo- de la Ley General de Sociedades.
Si se completa el límite máximo de la reserva legal con parte de las primas de capital,
nada obsta que se distribuya el saldo de las referidas primas de capital, conforme lo autoriza
el último párrafo del artículo 233 de la Ley General de Sociedades.
259
r
1. GENERALIDADES
«La pequeña sociedad anónima privada se caracteriza por su carácter cerrado, es

creada por un pequeño número de socios que se conocen y predomina el '
affectio societatis'. Aquí, el factor personal supera al factor capital. El' intuitus
personae' presupone la confianza mutua, por lo que prevalecen las relaciones
personales y las convenciones de los socios entre sí, que quieren ante todo ' cerrar
las puertas' a forasteros. Se trata en realidad de una sociedad personalista que ha
recurrido a la forma anónima...» (BA THANH; citada por ELIAS LAROZA,
«... La doctrina coincide en que esta modalidad de sociedad anónima está
reservada para un pequeño número de personas que recurre a un modelo en el
que con gran relevancia del elemento personal, propio de las sociedades de
personas, se desea limitar la responsabilidad de los accionistas al aporte
efectuado. Con este propósito, la SAC está estructurada para preservar dicho
elemento dentro de un esquema de sociedad de capitales» (ELIAS LAROZA,
La sociedad anónima cerrada se encuentra regulada en el Título I («Sociedad anónima
cerrada») de la Sección Sétima («Formas especiales de la sociedad anónima») del Libro
Segundo («Sociedad anónima») de la Ley General de Sociedades, en los arts. 234 al 248.
La sociedad anónima cerrada se rige, pues, por las reglas de la indicada Sección y,
supletoriamente, por las normas de la sociedad anónima, en cuanto le sean aplicables (art.
236 de la L.G.S.).
Precisamente, la Ley General de Sociedades, en su artículo 234, señala que la
sociedad anónima puede sujetarse al régimen de la sociedad anónima cerrada cuando tiene
no más de veinte accionistas y no tiene acciones inscritas en el Registro Público de Valores
(debiéndose destacar que está prohibido solicitar la inscripción en tal registro de las
acciones de una sociedad anónima cerrada).
263
Puntualizamos que, con arreglo a lo previsto en el artículo 263 -primer pá-

rrafo- de la Ley General de Sociedades, cuando una sociedad anónima reúna los
requisitos para ser considerada una sociedad anónima cerrada se le podrá adaptar a
esta forma societaria mediante la modificación, en lo que fuere necesario, del pacto
social y del estatuto.
La sociedad anónima cerrada que deje de reunir los requisitos que establece la
ley para ser considerada como tal está obligada a adaptarse a la forma de sociedad
anónima que le corresponda, debiendo la administración realizar las acciones
necesarias y convocar a las juntas generales pertinentes en las que se adoptarán los
acuerdos respectivos sin los requisitos de quorum o mayorías. Ello se colige de los
artículos 263 -in fine- y 264 de la Ley General de Sociedades.
2. DENOMINACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA CERRADA
Lo relativo a la denominación de la sociedad anónima en estudio se halla

contemplado en el artículo 235 de la Ley General de Sociedades que prescribe que
la denominación de dicha clase de sociedad debe incluir la indicación «Sociedad
Anónima Cerrada», o las siglas S.A.C.
3. DERECHO DE ADQUISICIÓN PREFERENTE EN CASO DE TRANSFERENCIA

DE ACCIONES EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA CERRADA
Lo que atañe al derecho de adquisición preferente en caso de transferencia de

acciones en la sociedad anónima cerrada, se encuentra previsto en los siguientes
artículos de la ley societaria: 237 (sobre el derecho de adquisición preferente en
caso de transferencia de acciones), 238 (sobre el consentimiento de la sociedad
para la transferencia de acciones), 239 (sobre la adquisición preferente en caso de
enajenación forzosa de acciones), 240 (sobre la transmisión de las acciones por
sucesión hereditaria) y 241 (sobre la ineficacia de la transferencia de acciones),
según los cuales:
El accionista que se proponga transferir total o parcialmente sus acciones
a otro accionista o a terceros debe comunicarlo a la sociedad mediante
carta dirigida al gerente general, quien lo pondrá en conocimiento de los
demás accionistas dentro de los diez días siguientes, para que dentro del
plazo de treinta días puedan ejercer el derecho de adquisición preferente a
prorrata de su participación en el capital (art. 237, primer párrafo, de
laL.G.S.).
264
FORMAS ESPECIALES DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA: LA SOCIEDAD ANÓNIMA CERRADA
En la comunicación del accionista deberá constar el nombre del posible

comprador y, si es persona jurídica, el de sus principales socios o accionis-
tas, el número y clase de las acciones que desea transferir, el precio y demás
condiciones de la transferencia (art. 237, segundo párrafo, de la L.G.S.).
El precio de las acciones, la forma de pago y las demás condiciones de la
operación, serán los que le fueron comunicados a la sociedad por el
accionista interesado en transferir. En caso de que la transferencia de las
acciones fuera a título oneroso distinto a la compraventa, o a título
gratuito, el precio de adquisición será fijado por acuerdo entre las partes o
por el mecanismo de valorización que establezca el estatuto. En su
defecto, el importe a pagar lo fija el juez por el proceso sumarísimo (de-
biéndose, entonces, seguir las reglas contenidas en el Título III -«Proceso
sumarísimo»- de la Sección Quinta -»Procesos contenciosos»- del Código
Procesal Civil, en los arts. 547 al 559). Así lo prescribe el artículo 237
-tercer párrafo- de la Ley General de Sociedades.
El accionista podrá transferir a terceros no accionistas las acciones en las
condiciones comunicadas a la sociedad cuando hayan transcurrido sesenta
días de haber puesto en conocimiento de ésta su propósito de transferir,
sin que la sociedad y/o los demás accionistas hubieran comunicado su
voluntad de compra (art. 237, penúltimo párrafo, de la L.G.S.).
El estatuto podrá establecer otros pactos, plazos y condiciones para la
transmisión de las acciones y su valuación, inclusive suprimiendo el
derecho de preferencia para la adquisición de acciones (art. 237, in fine,
delaL.G.S.).
El estatuto puede establecer que toda transferencia de acciones o de
acciones de cierta clase quede sometida al consentimiento previo de la
sociedad, que lo expresará mediante acuerdo de junta general adoptado
con no menos de la mayoría absoluta de las acciones suscritas con derecho
a voto (art. 238, primer párrafo, de la L.G.S.).
La sociedad debe comunicar por escrito al accionista su denegatoria a la
transferencia (art. 238, segundo párrafo, de la L.G.S.).
La denegatoria del consentimiento a la transferencia determina que la
sociedad queda obligada a adquirir las acciones en el precio y condiciones
ofertados (art. 238, penúltimo párrafo, de la L.G.S.). En cualquier caso de
transferencia de acciones y cuando los accionistas no ejerciten su derecho
de adquisición preferente, la sociedad podrá adquirir las acciones por
acuerdo adoptado por una mayoría, no inferior a la mitad del capital
suscrito (art. 238, in fine, de la L.G.S.).
265
Cuando proceda la enajenación forzosa de las acciones de una sociedad

anónima cerrada, se debe notificar previamente a la sociedad de la res-
pectiva resolución judicial o solicitud de enajenación (art. 239, primer
Dentro de los diez días útiles de efectuada la venta forzosa, la sociedad
tiene derecho a subrogarse al adjudicatario de las acciones, por el mismo
precio que se haya pagado por ellas (art. 239, último párrafo, de la
L.G.S.).
La adquisición de las acciones por sucesión hereditaria confiere al he-
redero o legatario la condición de socio. Sin embargo, el pacto social o el
estatuto podrá establecer que los demás accionistas tendrán derecho a
adquirir, dentro del plazo que uno u otro determine, las acciones del
accionista fallecido, por su valor a la fecha del fallecimiento. Si fueran
varios los accionistas que quisieran adquirir estas acciones, se distribuirán
entre todos a prorrata de su participación en el capital social (art. 240,
primer párrafo, de la L.G.S.). Al respecto, García Rubio señala lo siguiente:
«... En virtud de las cláusulas restrictivas de la transmisión de acciones
por causa de muerte, en el momento de producirse ésta el derecho a la
titularidad de las acciones se extingue con la vida de su propietario, y el
contenido económico de tales acciones se transmite convertido en un
derecho expectante que alternativamente podrá convertirse en un au-
téntico derecho adquirido a la percepción del contravalor de las dichas
acciones o a ser considerado como efectivo titular de las mismas, por
haberse pronunciado el órgano competente de la sociedad, de acuerdo con
los estatutos, sobre la procedencia o no de ser admitido el heredero como
socio de la misma. Es lícita y legal, pues, la cláusula restrictiva en la
transmisión de acciones por causa de muerte que reserve a un órgano de
la sociedad la facultad de admitir o no como accionista al heredero,
siempre que para el caso negativo se le ofrezcan medios hábiles de pro-
curarle el contravalor de las acciones objeto de la transmisión habida...»
(GARCÍA RUBIO, 1950: 87-88).
En caso de existir discrepancia en el valor de la acción se recurrirá a tres
peritos nombrados uno por cada parte y un tercero por los otros dos. Si no
se logra fijar el precio por los peritos, el valor de la acción lo fija el juez
por el proceso sumarísimo (para lo cual debe seguirse las normas
contenidas en el Título III -»Proceso sumarísimo»- de la Sección Quinta
-»Procesos contenciosos»- del Código Procesal Civil, en los arts. 547 al
559). Ello de conformidad con lo dispuesto en el artículo 240 -último
párrafo- de la Ley General de Sociedades.
266
Es ineficaz frente a la sociedad la transferencia de acciones que no se sujete a lo

establecido en este título (Título I -»Sociedad anónima cerrada»- de la Sección
Sétima -»Formas especiales de la sociedad anónima»- del Libro Segundo
-«Sociedad anónima»- de la L.G.S.). Así lo establece el artículo 241 de la Ley
4. AUDITORÍA EXTERNA EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA CERRADA
Según se desprende del texto del artículo 242 de la Ley General de Sociedades, la
sociedad anónima cerrada puede tener auditoría externa anual siempre que ello así lo
disponga:
El pacto social.
El estatuto.
El acuerdo de junta general de accionistas adoptado por el cincuenta por ciento
de las acciones suscritas con derecho a voto.
5. CARÁCTER FACULTATIVO DEL DIRECTORIO EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA

CERRADA
En la sociedad anónima cerrada no resulta obligatorio el contar como órgano social

con un directorio, el mismo que tiene, pues, el carácter de facultativo, siempre y cuando el
pacto social o en el estatuto de la referida sociedad anónima cerrada se establezca
expresamente la carencia de directorio (art. 247, primer párrafo, de la L.G.S.).
Cuando en el pacto social o en el estatuto de la sociedad anónima cerrada se
determine la no existencia del directorio, todas las funciones establecidas en la Ley General
de Sociedades para el indicado órgano societario serán ejercidas por el gerente general. Así
lo prescribe la parte final del artículo 247 de la Ley General de Sociedades.
6. CONVOCATORIA A JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS EN LA SOCIEDAD

ANÓNIMA CERRADA

numeral que versa sobre la convocatoria a junta general de accionistas en la sociedad
anónima cerrada, dicha junta de accionistas es convocada por el directorio (en el supuesto
de haberlo) o por el gerente general, según sea el caso,
267
con la anticipación que prescribe el artículo 116 de la mencionada ley societaria,

mediante esquelas con cargo de recepción, facsímil, correo electrónico u otro
medio de comunicación que permita obtener constancia de recepción, dirigidas al
domicilio o a la dirección designada por el accionista a este efecto.
Al respecto, cabe indicar que el artículo 116 de la Ley General de Sociedades,
numeral citado en el artículo 245 de dicha ley, prescribe: A. que el aviso de con-
vocatoria de la junta general obligatoria anual y de las demás juntas previstas en el
estatuto debe ser publicado con una anticipación no menor de diez días al de la
fecha fijada para su celebración; B. que en los demás casos, salvo aquellos en que
la ley o el estatuto fijen plazos mayores, la anticipación de la publicación será no
menor de tres días; C. que el aviso de convocatoria especifica el lugar, día y hora
de celebración de la junta general, así como los asuntos a tratar, pudiendo constar
asimismo en el aviso el lugar, día y hora en que, si así procediera, se reunirá la junta
general en segunda convocatoria; D. que dicha segunda reunión debe celebrarse no
menos de tres ni más de diez días después de la primera; y E. que la junta general
no puede tratar asuntos distintos a los señalados en el aviso de convocatoria, salvo
en los casos permitidos por la ley.
7. REPRESENTACIÓN EN LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS DE LA SO-

CIEDAD ANÓNIMA CERRADA
En lo que atañe a la representación en la junta general de accionistas de la

sociedad anónima cerrada, el artículo 243 de la Ley General de Sociedades dispone
que el accionista sólo podrá hacerse representar en las reuniones de junta general:
Por medio de otro accionista.
Por medio del cónyuge del accionista de que se trate.
Por medio del ascendiente en primer grado del accionista de que se trate.
Por medio del descendiente en primer grado del accionista de que se trate.
Es de destacar que, conforme a lo establecido en la parte final del mencionado
precepto legal, el estatuto de la sociedad anónima cerrada puede extender la
representación en la junta general a personas diversas de las indicadas prece-
dentemente.
Sobre el particular, Elias Laroza enseña lo siguiente:
268
«... La SAC es una modalidad de la sociedad anónima en la que destaca el

elemento personal de los socios. Además de conservar generalmente la parti-
cipación en el capital en manos de las personas que inicialmente se agruparon
para desarrollar el objeto social, los accionistas tienen interés en mantener los
temas relativos a la marcha del negocio y al manejo de la sociedad dentro de la
esfera del pequeño grupo de accionistas. Se pretende debatir los asuntos de la
sociedad en un ámbito privado.
Por este motivo, no obstante que el estatuto puede extender la representación a
otras personas, en principio el accionista sólo podrá hacerse representar en las
reuniones de la junta general por otro accionista, su cónyuge, o ascendientes o
descendientes en primer grado. El estatuto también puede limitar la repre-
sentación exigiendo, por ejemplo, que se ejerza únicamente a través de otro
accionista» (ELIAS LAROZA, 1998, Primer Volumen: 504).
8. JUNTAS GENERALES NO PRESENCIALES EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA

CERRADA
Lo relativo a las juntas generales no presenciales en la sociedad anónima cerrada se
encuentra normado en el artículo 246 de la Ley General de Sociedades, según el cual:
La voluntad social se puede establecer por cualquier medio sea escrito,
electrónico o de otra naturaleza que permita la comunicación y garantice su
autenticidad.
Será obligatoria la junta de accionistas cuando soliciten su realización
accionistas que representen el veinte por ciento de las acciones suscritas con
derecho a voto.
9. DERECHO DE SEPARACIÓN EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA CERRADA

De acuerdo a lo normado en el artículo 244 de la Ley General de Sociedades, sin
perjuicio de los demás casos de separación que concede la ley, tiene derecho a separarse de
la sociedad anónima cerrada el socio que no haya votado a favor de la modificación del
régimen relativo a las limitaciones a la transmisibilidad de las acciones o al derecho de
adquisición preferente.
Es bueno advertir que, en relación con los demás casos de separación de la sociedad
anónima que concede la ley, se desprende del artículo 200 de la Ley General de Sociedades
que tales casos son los siguientes:
1. La adopción de acuerdos que, modificando el estatuto, están dirigidos al cambio
del objeto social.
269
2. La adopción de acuerdos que, modificando el estatuto, están dirigidos al traslado

del domicilio al extranjero.
3. La adopción de acuerdos que, modificando el estatuto, están dirigidos a la
creación de limitaciones a la transmisibilidad de las acciones o a la modificación de las
existentes.
4. Todos aquellos casos que establezca la ley o el estatuto.
10. EXCLUSIÓN DE ACCIONISTAS EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA CERRADA
En principio, cabe señalar que la exclusión de un socio es «... el instituto jurí dico que,
en claro intento de conservar el organismo social y de tutelar su objeto, disciplina el cese de
la compleja relación de la sociedad limitadamente a un socio, a más de la conexa y
simultánea constitución de otra nueva y también compleja relación, aunque sea temporal,
entre aquél y los otros socios y las vicisitudes de la misma, dando oportuno relieve en esta
doble dirección, y siempre que concurren causas lícitas, a la voluntad de la mayoría de estos
últimos, o bien cuando la estructura social no lo consienta, a la resolución del tribunal,
salvo las inderogables hipótesis de eficacia inmediata de la ley» (INNOCENTI, 1958: 83-
84).
Para Garrigues, «... la exclusión del socio es ciertamente una sanción; es una sanción
por incumplimiento de obligaciones, por incumplimiento de ese deber de colaboración, por
incumplimiento de los deberes de lealtad con los demás socios y con la sociedad. Ahora
bien, esta sanción no implica la pérdida de los derechos económicos del socio. Esto
significa, por consiguiente, que el socio excluido tiene derecho a que se le restituya su cuota
o a que se le restituya lo que reste de su cuota...» (GARRIGUES; citado por RODRÍGUEZ
SASTRE, 1975: 474-475).
Acerca de los efectos de la exclusión de un socio, Mascheroni apunta lo siguiente:
«... El socio excluido tiene derecho a una suma de dinero por el valor de su
parte, de sus cuotas, a la fecha de la causal de exclusión (...).
En cuanto a las operaciones pendientes, es decir, aquellas en que hubiera inter-
venido el socio o habían comenzado antes de ejercerse la acción de exclusión, se
aplica el principio general (...), esto es, el socio participa de los beneficios y
soporta proporcionalmente las pérdidas.
La sociedad, a su vez, puede retener la parte del socio excluido hasta concluir
las operaciones en curso. Esa parte constituye la garantía de esas mismas ope-
raciones en lo atinente a la participación del socio excluido.
270
Si el aporte del socio excluido fue dado en calidad de simple uso o goce, o sea,
no fue aportado en pleno dominio (...), no podrá exigir su entrega si es indis-
pensable para el funcionamiento de la sociedad, en cuyo caso, siendo imposible
la devolución del bien aportado, se le pagará el equivalente en dinero.
(...) El socio excluido responde frente a los terceros por las obligaciones sociales
hasta la inscripción de la exclusión...» (MASCHERONI, 1986: 110).
Tal como lo señala el articulo 248 -primer párrafo- de la Ley General de Sociedades,
el pacto social o el estatuto de la sociedad anónima cerrada puede establecer causales de
exclusión de accionistas. Para la exclusión es necesario el acuerdo de la junta general
adoptado con el quorum y la mayoría que establezca el estatuto. A falta de norma estatutaria
rige lo dispuesto en los artículos 126 y 127 de la Ley General de Sociedades. El artículo 126
de la mencionada ley societaria trata sobre el quorum calificado en la junta general de
accionistas, y señala: A. que es necesaria, en primera convocatoria, cuando menos, la
concurrencia de dos tercios de las acciones suscritas con derecho a voto para que la junta
general adopte válidamente acuerdos relacionados con los asuntos mencionados en los
incisos 2, 3, 4, 5 y 7 del artículo 115 de la referida ley, vale decir, de los siguientes asuntos:
a) la modificación del estatuto; b) el aumento del capital social; c) la reducción del capital
social; d) la emisión de obligaciones; e) la enajenación, en un solo acto, de activos cuyo
valor contable exceda el cincuenta por ciento del capital de la sociedad; f) la transformación
de la sociedad; g) la fusión de la sociedad; h) la escisión de la sociedad; i) la reorganización
de la sociedad; j) la disolución de la sociedad; y k) la liquidación de la sociedad; B. que, en
segunda convocatoria, basta la concurrencia de, al menos, tres quintas partes de las acciones
suscritas con derecho a voto. Por su parte, el artículo 127 de la Ley General de Sociedades
versa sobre la adopción de acuerdos en la junta general de accionistas, y prescribe lo
siguiente: A. los acuerdos se adoptan con el voto favorable de la mayoría absoluta de las
acciones suscritas con derecho a voto representadas en la Junta; B. cuando se trata de los
asuntos mencionados en el artículo 126 de la Ley General de Sociedades (asuntos citados
precedentemente) se requiere que el acuerdo se adopte por un número de acciones que
represente, cuando menos, la mayoría absoluta de acciones suscritas con derecho a voto; C.
el estatuto puede establecer quorum y mayorías superiores a los señalados en este artículo
(art. 127 de la L.G.S.) y en los artículos 125 y 126 de la Ley General de Sociedades, pero
nunca inferiores. El artículo 125 de la referida Ley versa sobre el quorum simple en la junta
general de accionistas y establece: A. que, salvo lo previsto en el artículo 126 de la Ley
General de Sociedades (numeral referido al quorum calificado en la junta general de
accionistas y visto líneas arriba), la junta general de accionistas quedará válidamente
constituida en primera convocatoria cuando se encuentre
271
representado, cuando menos, el cincuenta por ciento de las acciones suscritas con
derecho a voto; B. que en segunda convocatoria, será suficiente la concurrencia de
cualquier número de acciones suscritas con derecho a voto; y C. que en todo caso
podrá llevarse a cabo la junta general de accionistas, aun cuando las acciones
representadas en ella pertenezcan a un solo titular.
que el acuerdo de exclusión de accionistas en la sociedad anónima cerrada es
susceptible de impugnación conforme a las normas que rigen para la impugnación
de acuerdos de juntas generales de accionistas, vale decir, conforme a los siguientes
artículos de la Ley General de Sociedades: art. 139 (sobre los acuerdos
impugnables de la junta general de accionistas), 140 (sobre la legitimación activa
de la impugnación de acuerdos de la junta general de accionistas), 141 (sobre la
intervención coadyuvante de accionistas en el proceso de impugnación de acuerdos
de la junta general de accionistas), 142 (sobre la caducidad de la impugnación de
acuerdos de la junta general de accionistas), 143 (sobre la vía procedimental y el
Juez competente para conocer del proceso de impugnación de acuerdos de la junta
general de accionistas), 144 (sobre la condición de accionista que debe ostentar el
impugnante del acuerdo de la junta general de accionistas), 145 (sobre la medida
cautelar de suspensión del acuerdo de junta general materia de impugnación), 146
(sobre la acumulación de pretensiones de impugnación de acuerdos de la junta
general de accionistas), 147 (sobre la medida cautelar de anotación de demanda de
impugnación de acuerdos de la junta general de accionistas), 148 (sobre la
ejecución de la sentencia emitida en el proceso de impugnación de acuerdos de la
junta general de accionistas), 149 (sobre la sanción para el impugnante de mala fe
del acuerdo de junta general de accionistas), 150 (sobre la acción de nulidad de los
acuerdos de junta general de accionistas) y 151 (sobre la inadmisibilidad de otras
acciones de impugnación de acuerdos de la junta general de accionistas).
272
r
CAPÍTULO X
FORMAS ESPECIALES DE LA SOCIEDAD
ANÓNIMA: LA SOCIEDAD
ANÓNIMA ABIERTA
r
1. CONSIDERACIONES GENERALES
«La sociedad anónima abierta al público -que... no es más que un mecanismo

jurídico emisor de títulos negociables- es una institución jurídico-pública,
instituida por ley, para recoger el ahorro, con vistas a la explotación de las em-
presas, y una forma social de la organización económica» (BA THANH; citada
por ELIAS LAROZA, 1998, Primer Volumen: 509).
«... La sociedad anónima abierta es el resultado de un largo proceso de evolución
del capitalismo y de la necesidad de encontrar formas nuevas y dinámicas de
invertir los recursos de numerosos ahorristas. El objetivo de sus accionistas es
asegurarse una inversión rentable, para lo cual resulta indispensable la movi-
lidad del capital, la profesionalidad de la administración y el control de una
forma de inversión que se considera pública» (ELIAS LAROZA, 1998, Primer
Volumen: 509).
La sociedad anónima abierta se caracteriza por: «... (i) separar la gestión de la
sociedad de la participación en el capital social de sus accionistas; (ii) tener un gran
patrimonio; (iii) recurrir al ahorro público como fuente de financiamiento; (iv) cotizar sus
acciones en los mercados públicos de valores; (v) estar sujetas a control de funcionamiento
por parte de la Administración Pública...» (PICKMANN DIANDERAS, 2004: 928).
Ferrero Diez Canseco distingue entre sociedad anónima abierta (SAA) y sociedad
anónima cerrada (SAC) de este modo:
«(1) Por su constitución: La SAC se constituye en acto único; a la SAA se la
vincula a la suscripción pública;
(2) Derecho de suscripción preferente: En la SAC es de vital importancia; en la
SAA se reconoce la negociabilidad de este derecho que se incorpora incluso
en un título negociable, y puede también haber aumentos de capital con
ingresos de terceros, si tal cosa lo acuerda un porcentaje determinado, y sin
necesidad de renuncia al precitado derecho de suscripción preferente
275
(3) Publicidad: Generalmente la SAA está sometida a ciertas exigencias de

publicidad adicionales a las establecidas para la SAC;
(4) Restricciones a la libre transmisibilidad de las acciones: En la SAC, intuito
personae y affectio societatis; limitaciones estatutarias a la libre transmisibilidad. En la
SAA funciona el intuito pecuniae; no hay restricciones para la transmisibilidad de las
acciones;
(5) Directorio: En la SAC el Directorio puede ser unipersonal o no existir; en la SAA
es órgano colegiado de existencia necesaria y obligatoria;
(6) Juntas generales: En la SAC la convocatoria se publica simultáneamente para la
primera y segunda sesión; en la SAA, entre la primera y la segunda, mayor distancia, mayor
publicidad y en el caso de la legislación peruana, hasta tres convocatorias (...);
(7) Control: En la SAA es de mayor importancia que en la SAC. En la SAA la
relación accionista-administrador es mucho más difusa, a diferencia de una SAC donde la
relación tiende a ser directa y pueden aun confundirse;
(8) Elección de representantes: Algunas legislaciones admiten sistemas de elección
de representantes, por el excesivo número de accionistas de la SAA; otras plantean sistemas
alternativos (...);
(9) Flexibilidad en quorums y mayorías: En la SAA se tiende a disminuir los
porcentajes de capital requeridos para uno y otro caso; y
(10) Control externo: Se requiere una CONASEV, una Superintendencia (...), etc.,
pero es imprescindible un mecanismo de control» (FERRERO DIEZ CANSECO; citado
por BEAUMONT CALLIRGOS, 1998: 465-466).
La sociedad anónima abierta se encuentra regulada en el Título II («Sociedad anónima
abierta») de la Sección Sétima («Formas especiales de la sociedad anónima») del Libro
Segundo («Sociedad anónima») de la Ley General de Sociedades, en los arts. 249 al 262-J.
Al respecto, el artículo 251 de la referida ley societaria prescribe que la sociedad anónima
abierta se rige por las reglas de la mencionada Sección Sétima del Libro Segundo de la Ley
General de Sociedades y, en forma supletoria, por las normas de la sociedad anónima en
cuanto le sean aplicables.
En el artículo 249 de la Ley General de Sociedades se precisa que la sociedad
anónima es abierta cuando se cumpla una o más de las siguientes condiciones:
1. Ha hecho oferta pública de acciones u obligaciones convertibles en acciones.
2. Tiene más de setecientos cincuenta accionistas.
3. Más del treinticinco por ciento de su capital pertenece a ciento setenti-cinco o
más accionistas, sin considerar dentro de este número aquellos
276
FORMAS ESPECIALES DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA: LA SOCIEDAD ANÓNIMA ABIERTA
accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos por mil

del capital o exceda del cinco por ciento del capital.
4. Se constituya como tal.
5. Todos los accionistas con derecho a voto aprueban por unanimidad la
adaptación a dicho régimen.
Es de destacar que la adaptación a sociedad anónima abierta tendrá
carácter obligatorio cuando al término de un ejercicio anual la sociedad
alcance alguna de las condiciones previstas en los numerales 1, 2 ó 3 del
artículo 249 de la Ley General de Sociedades (numeral citado preceden-
temente). En este caso cualquier socio o tercero interesado puede solici-
tarla. La administración debe realizar las acciones necesarias y las juntas
pertinentes se celebrarán y adoptarán los acuerdos sin los requisitos de
quorum o mayorías (art. 263, in fine, de la L.G.S.).
La sociedad anónima abierta que deje de reunir los requisitos que establece la
ley para ser considerada como tal debe adaptarse a la forma de sociedad que
corresponda. A tal efecto se procederá según se indica en el artículo 263 de la Ley
General de Sociedades (citado anteriormente). Así lo determina el artículo 264 de
la indicada ley.
2. DENOMINACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA ABIERTA
En cuanto a la denominación de esta clase de sociedad anónima, el artículo

250 de la Ley General de Sociedades dispone claramente que la denominación debe
incluir la indicación «Sociedad Anónima Abierta» o las siglas «S.A.A.».
3. INSCRIPCIÓN DE ACCIONES DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA ABIERTA
La sociedad anónima abierta tiene la obligación de proceder a la inscripción

de todas sus acciones en el Registro Público del Mercado de Valores (art. 252,
Pero, tal como lo señala el artículo 252 -segundo párrafo- de la Ley General
de Sociedades, no será obligatoria la inscripción de la clase o clases de acciones
que estén sujetas a estipulaciones que limiten la libre transmisibilidad, restrinjan la
negociación u otorguen derecho de preferencia para la adquisición de las mismas
derivadas de acuerdos adoptados con anterioridad a la verificación de los supuestos
previstos en los incisos 1, 2 y 3 del artículo 249 de la Ley General de Sociedades
(supuestos que son, respectivamente, los siguientes: haber hecho la
277
sociedad anónima oferta pública primaria de acciones u obligaciones convertibles

en acciones; tener la sociedad anónima más de setecientos cincuenta accionistas; la
pertenencia a ciento setenticinco o más accionistas de más del 35 % del capital de
la sociedad anónima, sin considerar dentro de este número aquellos accionistas
cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos por mil del capital o exceda
del cinco por ciento del capital) o suscritas íntegramente, directa o indirectamente,
por el Estado.
La aludida excepción de inscripción de las acciones será de aplicación en tanto
se encuentren vigentes las referidas estipulaciones y siempre que ella no determine
que la sociedad anónima abierta no pueda inscribir las demás clases de acciones en
el Registro Público del Mercado de Valores (art. 252, in fine, de la L.G.S.).
4. CONTROL DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA ABIERTA POR LA COMISIÓN

NACIONAL SUPERVISORA DE EMPRESAS Y VALORES
la Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV) está encar-
gada de supervisar y controlar a la sociedad anónima abierta, estando facultada
para reglamentar las disposiciones relativas a estas sociedades contenidas en la
Sección Sétima («Formas especiales de la sociedad anónima») del Libro Segundo
(«Sociedad anónima») de la Ley General de Sociedades, cuya supervisión y control
se encuentra a su cargo. En ese sentido y en adición a las atribuciones específica-
mente señaladas en dicha Sección, goza de las siguientes:
1. Exigir la adaptación a sociedad anónima abierta, cuando corresponda.
1. Exigir la adaptación de la sociedad anónima abierta a otra forma de
sociedad anónima cuando sea el caso.
2. Exigir la presentación de información financiera y, a requerimiento de
accionistas que representen cuando menos el cinco por ciento del capital suscrito,
otra información vinculada a la marcha societaria de que trata el artículo 261 de la
Ley General de Sociedades (conforme al cual: A. la sociedad anónima abierta debe
proporcionar la información que le soliciten, fuera de junta, accionistas que
representen no menos del cinco por ciento del capital pagado, siempre que no se
trate de hechos reservados o de asuntos cuya divulgación pueda ocasionar daño a la
sociedad; y B. en caso de discrepancia sobre el carácter reservado o confidencial de
la información resuelve la Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores).
3. Convocar a junta general o a junta especial cuando la sociedad no cumpla
con hacerlo en las oportunidades establecidas por la ley o el estatuto.
278
5. Determinar las infracciones a las disposiciones contenidas en la Sección Sétima

(«Formas especiales de la sociedad anónima») del Libro Segundo («Sociedad
anónima») de la Ley General de Sociedades, así como a las normas que dicte
CONASEV (Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores), de acuerdo
a lo dispuesto en el artículo 253 de dicha ley que constituyan conductas
sancionables, así como imponer las sanciones correspondientes.
5. AUDITORÍA EXTERNA EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA ABIERTA
La sociedad anónima abierta tiene auditoría anual a cargo de auditores externos

escogidos que se encuentren hábiles e inscritos en el Registro Único de Sociedades de
Auditoría. Así lo establece el artículo 260 de la Ley General de Sociedades.
Sobre el tema, Elias Laroza refiere que:
«Conforme al primer párrafo del artículo 226 de la LGS, la auditoría externa
anual no es obligatoria para la sociedad anónima. No obstante, en atención al
segundo párrafo de dicha norma sí lo es para algunas, como es el caso de la
sociedad anónima abierta. El artículo 260, entonces, es una regla especial res-
pecto del artículo 226 y hace obligatorio para las sociedades anónimas abiertas
contar con auditoría externa anual.
Dicha obligatoriedad tiene fundamento en que la sociedad abiertas es un vehí-
culo de inversión pública. Por ello, es preciso que los inversionistas cuenten con
información y control externos acerca de la marcha de los negocios sociales»
6. ESTIPULACIONES SOCIALES NO VALIDAS EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA

ABIERTA
Según el artículo 254 de la Ley General de Sociedades, carecen de validez todas

aquellas estipulaciones del pacto social o del estatuto de la sociedad anónima abierta que
contengan:
1. Limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones.

2. Cualquier forma de restricción a la negociación de las acciones.
3. Un derecho de preferencia a los accionistas o a la sociedad para adquirir acciones
en caso de transferencia de éstas.
279
La sociedad anónima abierta no reconoce los pactos de los accionistas que con-
tengan las limitaciones, restricciones o preferencias antes referidas, aun cuando se
notifiquen e insaiban en la sociedad (art. 254, penúltimo párrafo, de la L.G.S.).
En la parte final del artículo 254 de la Ley General de Sociedades se señala
que lo previsto en dicho precepto legal no es de aplicación a las clases de acciones
no inscritas de conformidad con lo previsto en el artículo 252 de la mencionada ley,
numeral este último que dispone: A. que la sociedad anónima abierta tiene la
obligación de proceder a la inscripción de todas sus acciones en el Registro Público
del Mercado de Valores; B. que no será obligatoria la inscripción de la clase o clases
de acciones que estén sujetas a estipulaciones que limiten la libre transmisibilidad,
restrinjan la negociación u otorguen derecho de preferencia para la adquisición de
las mismas derivadas de acuerdos adoptados con anterioridad a la verificación de
los supuestos previstos en los incisos 1, 2 y 3 del artículo 249 de la Ley General de
Sociedades (cuales son los siguientes: haber hecho la sociedad anónima oferta
pública primaria de acciones u obligaciones convertibles en acciones; tener la so-
ciedad anónima más de setecientos cincuenta accionistas; la pertenencia a ciento
setenticinco o más accionistas de más del 35 % del capital de la sociedad anónima,
sin considerar dentro de este número aquellos accionistas cuya tenencia accionaria
individual no alcance al dos por mil del capital o exceda del cinco por ciento del
capital) o suscritas íntegramente, directa o indirectamente, por el Estado; y C. la
excepción de inscripción será de aplicación en tanto se encuentren vigentes las
referidas estipulaciones y siempre que ella no determine que la sociedad anónima
abierta no pueda inscribir las demás clases de acciones en el Registro Público del
Mercado de Valores.
7. CONVOCATORIA A JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS EN LA SOCIEDAD

ANÓNIMA ABIERTA
En lo que concierne a la convocatoria a junta general de accionistas en la

sociedad anónima abierta, la Ley General de Sociedades establece lo siguiente:
En la sociedad anónima abierta el número de acciones que se requiere de
acuerdo al artículo 117 de la Ley General de Sociedades (numeral que
versa sobre la convocatoria a junta general a solicitud de los accionistas)
para solicitar la celebración de junta general es de cinco por ciento de las
acciones suscritas con derecho a voto (art. 255, primer párrafo, de la
L.G.S.).
Cuando la solicitud fuese denegada o transcurriese el plazo indicado en el
artículo 117 de la Ley General de Sociedades (cual es de quince días
siguientes a la fecha de recepción de la solicitud de convocatoria a
280
junta general) sin efectuarse la convocatoria o cuando la celebración de la

junta es dispuesta por el directorio de la sociedad dentro de un plazo
excesivo que no guarde proporción con la anticipación de la publicación
del aviso de la convocatoria, la hará la Comisión Nacional Supervisora de
Empresas y Valores (art. 255, segundo párrafo, de la L.G.S.). Lo
establecido en el artículo 255 de la Ley General de Sociedades se aplica a
los pedidos de convocatoria de las juntas especiales. La base de cálculo
para determinar el cinco por ciento está constituida por las acciones que
conforman la clase que pretende reunirse en junta especial, (art. 255, in
fine, de la L.G.S.). En relación a las juntas especiales, el artículo 132 de
la Ley General de Sociedades dispone:
A. Que cuando existan diversas clases de acciones, los acuerdos de la
junta general que afecten los derechos particulares de cualquiera de
ellas deben ser aprobados en sesión separada por la junta especial
de accionistas de la clase afectada.
B. Que la junta especial se regirá por las disposiciones de la junta ge
neral, en tanto le sean aplicables, inclusive en cuanto al quorum y la
mayoría calificada cuando se trate de los casos previstos en el artículo
126 de la referida ley (cuales son los siguientes: 1. la modificación del
estatuto; 2. el aumento del capital social; 3. la reducción del capital
social; 4. la emisión de obligaciones; 5. la enajenación, en un solo
acto, de activos cuyo valor contable exceda el cincuenta por ciento
del capital de la sociedad; 6. la transformación de la sociedad; 7. la
fusión de la sociedad; 8. la escisión de la sociedad; 9. la reorganización
de la sociedad; 10. la disolución de la sociedad; y 11. la liquidación
de la sociedad).
La anticipación de la publicación del aviso de convocatoria a las juntas
generales de la sociedad anónima abierta es de veinticinco días (art. 258,
En un solo aviso se puede hacer constar más de una convocatoria. En este
caso, entre una y otra convocatoria no debe mediar menos de tres ni más
de diez días (art. 258, último párrafo, de la L.G.S.).
8. DERECHO DE CONCURRENCIA A LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS

EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA ABIERTA
En lo que respecta al derecho de concurrencia a la junta general de accionistas
en la sociedad anónima abierta, el artículo 256 de la Ley General de Sociedades
precisa que en dicha clase de sociedad anónima la anticipación con que deben estar
281
inscritas las acciones para efectos del artículo 121 de la referida ley es de diez días. Este
último numeral regula lo concerniente al derecho de concurrencia a la junta general de
accionistas en la sociedad anónima en general, en estos términos:
Pueden asistir a la junta general y ejercer sus derechos los titulares de acciones
con derecho a voto que figuren inscritas a su nombre en la matrícula de acciones,
con una anticipación no menor de dos días al de la celebración de la junta
general.
Los directores y el gerente general que no sean accionistas pueden asistir a la
junta general con voz pero sin voto.
El estatuto, la propia junta general o el directorio pueden disponer la asistencia,
con voz pero sin voto, de funcionarios, profesionales y técnicos al servicio de la
sociedad o de otras personas que tengan interés en la buena marcha de los
asuntos sociales.
9. QUORUM Y MAYORÍAS EN LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS DE LA

SOCIEDAD ANÓNIMA ABIERTA
La Ley General de Sociedades contempla en su artículo 257 lo relativo al quorum y

mayorías en la junta general de accionistas de la sociedad anónima abierta, por lo que
procedemos a citarlo a continuación:
«En la sociedad anónima abierta para que la junta general adopte válidamente
acuerdos relacionados con los asuntos mencionados en el artículo 126 [cuales
son los siguientes: A. la modificación del estatuto; B. el aumento del capital social;
C. la reducción del capital social; D. la emisión de obligaciones; E. la enajenación,
en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el cincuenta por ciento
del capital de la sociedad; F. la transformación de la sociedad; G. la fusión de la
sociedad; H. la escisión de la sociedad; I. la reorganización de la sociedad; J. la
disolución de la sociedad; y K. la liquidación de la sociedad] es necesario cuando
menos la concurrencia, en primera convocatoria, del cincuenta por ciento de las
acciones suscritas con derecho a voto.
En segunda convocatoria basta la concurrencia de al menos el veinticinco por
ciento de las acciones suscritas con derecho a voto.
En caso no se logre este quorum en segunda convocatoria la junta general se
realiza en tercera convocatoria, bastando la concurrencia de cualquier número
de acciones suscritas con derecho a voto.
Salvo cuando conforme a lo dispuesto en el artículo siguiente [vale decir, el art.
258 de la L.G.S., según el cual: A. la anticipación de la publicación del aviso de
convocatoria a las juntas generales de la sociedad anónima abierta es de veinticinco
días; y B. en un solo aviso se puede hacer constar más de una convocatoria, y en
este caso, entre una y otra convocatoria no debe mediar menos de tres ni más de
282
diez días] se publique en un solo aviso dos o más convocatorias, la junta general
en segunda convocatoria debe celebrarse dentro de los treinta días de la primera
y la tercera convocatoria dentro de igual plazo de la segunda.
Los acuerdos se adoptan, en cualquier caso, por la mayoría absoluta de las
acciones suscritas con derecho a voto representadas en la junta.
El estatuto no puede exigir quorum ni mayoría más altas.
Lo establecido en este artículo también es de aplicación, en su caso, a las juntas
especiales de la sociedad anónima abierta».
10. DERECHO DE INFORMACIÓN FUERA DE LA JUNTA GENERAL EN LA SO-

CIEDAD ANÓNIMA ABIERTA
La sociedad anónima abierta debe proporcionar la información que le soliciten, fuera

de junta, accionistas que representen no menos del cinco por ciento del capital pagado,
siempre que no se trate de hechos reservados o de asuntos cuya divulgación pueda
ocasionar daño a la sociedad (art. 261, primer párrafo, de la L.G.S.).
En caso de discrepancia sobre el carácter reservado o confidencial de la información
resuelve la Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores (art. 261, in fine, de la
L.G.S.).
En relación al derecho de información fuera de la junta general en la sociedad
anónima abierta, Elias Laroza predica lo siguiente:
«Al reconocerse la condición de inversionistas a los accionistas de la sociedad
anónima abierta, resulta evidente que ellos deben tener acceso a la información
necesaria para analizar la eficiencia y rentabilidad de su inversión. De otro lado,
el ausentismo propio de las sociedades de accionariado difundido determina que
el derecho de información, que debe ser ejercido en el seno de la junta general
de accionistas, tenga que ser variado hacia otros mecanismos prácticos que
permitan su ejercicio.
La circunstancia de requerirse una representación mínima del cinco por ciento
del capital social se explica en que la sociedad tampoco debe estar expuesta a
una constante investigación de parte de sus numerosos accionistas. En efecto, la
elaboración y entrega de información que cada uno de ellos podría generar
ocasionaría problemas administrativos y un alto costo para la sociedad.
No toda solicitud de información debe ser proporcionada por la sociedad.
Aquellos documentos reservados o privilegiados, cuya divulgación puede causar
daño, no deben ser entregados. En caso de discrepancia sobre la obligación de
liberar dicha información, la CONASEV es la llamada a resolver la controversia»
283
11. AUMENTO DE CAPITAL SIN DERECHO PREFERENTE EN LA SOCIEDAD

ANÓNIMA ABIERTA
Según se colige del artículo 259 de la Ley General de Sociedades, en el aumento

de capital por nuevos aportes a la sociedad anónima abierta se podrá establecer que
los accionistas no tienen derecho preferente para suscribir las acciones que se creen
siempre que se cumplan los siguientes requisitos:
1. Que el acuerdo haya sido adoptado en la forma y con el quorum que co-
rresponda, conforme a lo establecido en el artículo 257 de la Ley General de
Sociedades (numeral que trata sobre el quorum y mayorías en la junta general en la
sociedad anónima abierta, que fuera visto en el punto 9. del presente Capítulo de la
obra) y que además cuente con el voto de no menos del cuarenta por ciento de las
acciones suscritas con derecho de voto.
2. Que el aumento no esté destinado, directa o indirectamente, a mejorar la
posición accionaria de alguno de los accionistas.
Excepcionalmente, se podrá adoptar el acuerdo con un número de votos
menor al indicado en el inciso 1. anterior (citado precedentemente), siempre que las
acciones a crearse vayan a ser objeto de oferta pública (art. 259, último párrafo,
delaL.G.S.).
12. DERECHO DE SEPARACIÓN EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA ABIERTA
Tal como lo señala el artículo 262 de la Ley General de Sociedades, cuando

una sociedad anónima abierta acuerda excluir del Registro Público del Mercado de
Valores las acciones u obligaciones que tiene inscritas en dicho registro y ello
determina que pierda su calidad de tal y que deba adaptarse a otra forma de socie -
dad anónima, los accionistas que no votaron a favor del acuerdo, tienen el derecho
de separación de acuerdo con lo establecido en el artículo 200 de la Ley General de
Sociedades. El derecho de separación debe ejercerse dentro de los diez días
siguientes a la fecha de inscripción de la adaptación en el Registro.
El artículo 200 de la Ley General de Sociedades (numeral al que alude el art.
262 de la L.G.S.), dicho sea de paso, versa sobre el derecho de separación del
accionista de la sociedad anónima en general y preceptúa lo siguiente:
284

sin derecho a voto.
separación. El valor en libros es el que resulte de dividir el patrimonio neto entre
el número total de acciones.
ejercicio».
285
13. PROCEDIMIENTO DE PROTECCIÓN DE ACCIONISTAS MINORITARIOS EN

LA SOCIEDAD ANÓNIMA ABIERTA
Lo concerniente al procedimiento de protección de accionistas minoritarios en la
sociedad anónima abierta podemos encontrarlo en los artículos 262-A al 262-J de la Ley
General de Sociedades, numerales que veremos en los subpuntos que siguen.
13.1 Difusión de información sobre accionistas minoritarios de la sociedad

anónima abierta
Lo que atañe a la difusión de información sobre accionistas minoritarios de la

sociedad anónima abierta, se halla normado en los artículos 262-A y 262-J de la Ley
General de Sociedades, según los cuales:
«Artículo 262°-A.- (...)

A fin de proteger efectivamente los derechos de los accionistas minoritarios, la
Sociedad deberá publicar en un plazo que no excederá de los sesenta (60) días
de realizada la Junta Obligatoria Anual a que se refiere el artículo 114° [de la
L.G.S., que dispone que la junta general se reúne obligatoriamente cuando menos
una vez al año dentro de los tres meses siguientes a la terminación del ejercicio
económico y tiene por objeto: 1. pronunciarse sobre la gestión social y los resul-
tados económicos del ejercicio anterior expresados en los estados financieros del
ejercicio anterior; 2. resolver sobre la aplicación de las utilidades, si las hubiere; 3.
elegir cuando corresponda a los miembros del directorio y fijar su retribución; 4.
designar o delegar en el directorio la designación de los auditores externos, cuando
corresponda; y 5. resolver sobre los demás asuntos que le sean propios conforme
al estatuto y sobre cualquier otro consignado en la convocatoria], lo que ocurra
primero, con lo siguiente:
1. El número total de acciones no reclamadas y el valor total de las mismas, según
la cotización vigente en el mercado de valores. En caso de no existir cotización vigente,
deberá consignarse el valor nominal de las acciones;
2. El monto total de los dividendos no cobrados y exigibles conforme al acuerdo de
declaración de dividendos;
3. El lugar donde se encuentran los listados con información detallada, así como el
lugar y el horario de atención para que los accionistas minoritarios puedan reclamar sus
acciones y/o cobrar sus dividendos;
4. El listado de accionistas que no han reclamado sus acciones y/o dividendos; y
Dicha publicación se efectuará en la página web de la Sociedad, si la tuviera y
en el Portal de Mercado de Valores de CONASEV. Adicionalmente, podrán
utilizarse otros medios de difusión masiva.
286
Para aquellas sociedades que se encuentran en liquidación, situación de insol-

vencia o con patrimonio negativo, la obligación a que hace referencia el primer
párrafo del presente artículo, se entenderá cumplida con la sola publicación de
un aviso que indique el lugar donde se encuentre la información antes requerida
y el horario de atención».
13.2 Solicitud de entrega de los títulos representativos de acciones y

dividendos en la sociedad anónima abierta
De acuerdo a lo normado en el artículo 262-B de la Ley General de Sociedades,
los interesados deberán acudir al local de la sociedad anónima abierta designado
para estos efectos, para solicitar la entrega de sus acciones y/o los dividendos. Para
tal fin, deberán presentar los siguientes documentos según se trate de personas
naturales o jurídicas:
a) Documento de identidad, adjuntando copia del mismo.
b) Los poderes que acrediten la representación del titular, de ser el caso.
c) Documentos que acrediten la condición de heredero o legatario, de ser el
caso.
d) Documentos que acrediten la titularidad de las acciones, cuando corres-
ponda.
Con la presentación de los documentos a que hubiere lugar, la sociedad anó-
nima abierta entregará las acciones y/o los dividendos en un plazo de treinta días.
Vencido dicho plazo sin que exista un pronunciamiento de la sociedad, se enten-
derá denegada la solicitud, quedando expedito el procedimiento administrativo de
solución de controversias a que se refiere el artículo 262-F de la Ley General de
Sociedades (numeral que se verá más adelante en el punto 13.5 del presente
Capítulo de la obra). Así lo prescribe el último párrafo del artículo 262-B de la
indicada ley societaria.
13.3 Supervisión de la Comisión Nacional Supervisora de Empresas y

Valores
Según el artículo 262-C de la Ley General de Sociedades, la sociedad anóni-

ma abierta, dentro de los sesenta días siguientes de efectuada la difusión a que se
refiere el artículo 262-A de la mencionada ley (numeral visto en el punto 13.1 del
presente Capítulo de la obra, referido a la difusión de información sobre accionistas
minoritarios de la sociedad anónima abierta), acreditará ante CONASEV
(Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores) lo siguiente:
287
a) Haber difundido en su página web y en el Portal de Mercado de Valores

de CONASEV lo señalado en el artículo precedente..
b) El listado de aquellos accionistas que hubieran procedido a reclamar sus
acciones y/o cobrar sus dividendos; y,
c) El listado de accionistas que no hubiesen reclamado acciones y/o divi-
dendos.
La CONASEV (Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores) anali-
zará la documentación recibida a que se refiere el artículo 262°-C (numeral citado
líneas arriba) y si es conforme expedirá el correspondiente certificado que acredite
que la sociedad anónima abierta cumplió con el procedimiento de protección de los
accionistas minoritarios (art. 262-D de la L.G.S.).
13.4 Gastos de difusión del procedimiento de protección de accionistas

minoritarios de la sociedad anónima abierta
Los gastos de difusión derivados del procedimiento de protección a los
accionistas minoritarios serán de cargo de la Sociedad, la que podrá deducirlos
proporcionalmente de los dividendos no cobrados que hubieran dado origen al
inicio de dicho procedimiento (art. 262-E, primer párrafo, de la L.G.S.).
La deducción de los gastos deberá efectuarse a más tardar dentro de los quince
(15) días siguientes de realizada la difusión, caso contrario se presumirá, sin prueba
en contrario, que los gastos de difusión han sido asumidos por la sociedad (art.
262-E, in fine, de la L.G.S.).
13.5 Solución de controversias y procedimiento de reclamación

Lo atinente a la solución de controversias y procedimiento de reclamación de
los accionistas minoritarios de la sociedad anónima abierta podemos encontrarlo en
los artículos 262-F y 262-G de la Ley General de Sociedades, numerales que
disponen lo siguiente:
El solicitante al que se le hubiere denegado la entrega de sus acciones y/o
dividendos, de modo expreso o ficto, podrá reclamar este hecho ante la
CONASEV -Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores- (art.
262-F, primer párrafo, de la L.G.S.).
El reclamo se presentará ante la sociedad, en un plazo de quince días
hábiles contados a partir de la notificación de la denegatoria de la socie-
dad o de la denegatoria ficta. El expediente será elevado a la CONASEV
(Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores), con los do-
288
cumentos necesarios para resolver que obren en poder de la sociedad, en

el término de tres días hábiles. La CONASEV (Comisión Nacional
Supervisora de Empresas y Valores) deberá resolver el reclamo dentro de
los noventa días contados desde que fueren recibidos los documentos
remitidos por la sociedad, sin más trámite que el análisis de los mismos.
Dentro de este plazo, la CONASEV (Comisión Nacional Supervisora de
Empresas y Valores) podrá solicitar cualquier documento adicional al
interesado y a la sociedad (art. 262-F, último párrafo, de la L.G.S.).
Notificada la resolución de la CONASEV (Comisión Nacional Supervi-
sora de Empresas y Valores), ésta podrá ser objeto de acción contencioso
administrativa, en un plazo de quince días hábiles. En el caso de ser
declarado fundado el reclamo, la resolución tendrá carácter suspensivo
(art. 262-G, primer párrafo, de la L.G.S.).
Transcurrido el plazo a que se refiere el párrafo precedente, sin ser
impugnada la resolución administrativa de la CONASEV (Comisión
Nacional Supervisora de Empresas y Valores), ésta quedará firme (art.
262-G, segundo párrafo, de ia L.G.S.).
De ser el caso, el accionista se apersonará a la sociedad con la copia de
dicha resolución, a fin de que ésta proceda a la entrega de las acciones
y/o los dividendos, en un plazo que no excederá de los quince días de
presentada (art. 262-G, in fine, de la L.G.S.).
13.6 Sanciones impuestas por la Comisión Supervisora de Empresas y

Valores en caso de infracciones
En caso de que la sociedad anónima abierta incumpla cualquiera de las obli-
gaciones de protección de accionistas minoritarios considerados en la Ley Nro,
28370 (Ley que incorpora artículos de protección a los accionistas minoritarios de
las sociedades anónimas abiertas en la Ley General de Sociedades) o en las
disposiciones que emita la CONASEV (Comisión Nacional Supervisora de Em-
presas y Valores), ésta aplicará, con criterios de razonabilidad y proporcionalidad,
las sanciones administrativas de administración y multas no menores de una ni
mayores de veinticinco Unidades Impositivas Tributarias (art. 262-H, parte inicial,
de la L.G.S.)
La CONASEV (Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores)
aprobará, mediante resolución de directorio, las normas complementarias sobre
aplicación de sanciones a infracciones de la Ley Nro. 28370 o disposiciones rela-
tivas a la protección de los derechos de los accionistas minoritarios (art. 262-H, in
fine, de la L.G.S.).
289
13.7 Obligación de los fiduciarios a efectuar publicaciones para proteger

a los accionistas minoritarios en la sociedad anónima abierta
Los fiduciarios de los patrimonios fideicometidos constituidos con arreglo a lo
dispuesto en el Subcapítulo II («Fideicomiso») del Título III («Operaciones y
servicios»), Sección Segunda («Sistema financiero»), de la Ley Nro. 26702 (Ley
General del Sistema Financiero, del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superin-
tendencia de Banca y Seguros), que tengan por finalidad realizar todas las acciones
necesarias para proteger los derechos de los accionistas y promover la entrega de
las acciones y/o dividendos a sus propietarios, están obligados a difundir, con cargo
a dicho patrimonio, la relación de los accionistas que no hubieren reclamado sus
acciones y/o de aquellos que no hubieren cobrado sus dividendos o de aquellos
cuyas acciones se hubieran encontrado en situación de canje (art. 262-1, primer
Dicha difusión deberá ser efectuada anualmente y durante el segundo tri-
mestre de cada año en la página web de la sociedad y del fiduciario, así como en el
Portal del Mercado de Valores de CONASEV (art. 262-1, segundo párrafo, de
laL.G.S.).
En caso que la sociedad no cuente con página web necesariamente deberá
ejecutar la difusión en el Portal de Mercado de Valores de CONASEV (art. 262. I
último párrafo, de la L.G.S.).
290
CAPÍTULO Xi LA
SOCIEDAD COLECTIVA
r
1. GENERALIDADES
En palabras de Codera Martín, la sociedad colectiva es la «... clase de Sociedad

Mercantil en la que v todos los socios, en nombre colectivo y bajo una razón social, se
comprometen a participar, en la proporción que establezcan, de los mismos derechos y
obligaciones' (...), respondiendo solidaria e ilimitadamente con todos sus bienes de las
deudas sociales. Es la sociedad personalista por excelencia» (CODERA MARTÍN, 1982:
256).
Argeri dice de la sociedad colectiva lo siguiente:
«... (Es) aquella en que los socios, actuando bajo una razón social, responden
ante los terceros por las operaciones sociales en forma subsidiaria, personal y
solidaria, aun cuando en las relaciones vinculatorias entre ellos sus derechos y
deberes (obligaciones) se rijan por el estatuto societario.
(...) La ley y la doctrina (...) admiten que se trata de una individualidad diferente
de la de los socios que la integran, con nombre, domicilio y patrimonio propios,
constituyendo un verdadero sujeto de derecho. Se caracteriza por constituir
persona distinta de la de los socios, los cuales, por sus condiciones personales
(intuitupersonae) integran la sociedad, respondiendo solidaria e ilimitadamente,
y en forma subsidiria, excutidos que fueren los bienes de la persona social, por
todas las obligaciones sociales...» (ARGERI, 1982: 364).
Alegría, respecto de la sociedad colectiva, sostiene que «... en ella la razón social
se compone necesariamente con el nombre de uno o más socios y nunca con el
de otras personas. Todos los socios pueden ser administradores y, aunque no lo
sean, responden solidaria e ilimitadamente por los negocios de la sociedad. Es el
tipo societario más simple» (ALEGRÍA, 1963: 6). «La sociedad colectiva es la
adecuada entre parientes y personas de gran confianza para negocios de pequeña
envergadura...» (ALEGRÍA, 1963: 6).
León Batardón afirma que las características de la sociedad colectiva son las
siguientes:
293
«I. iodos los socios sin excepción, y tanto si son administradores como si están
excluidos de la gestión socia!, están obligados a responder con todos sus
bienes, personal, ilimitada y solidariamente, a las resultas de las
operaciones que se hagan a nombre y por cuenta de la compañía, bajo la
firma de ésta y por persona autorizada para usarla (...). Los acreedores de
esta ciase de compañía tienen como garantía no solamente el activo de la
misma, sino también los bienes propios de cada socio. En una palabra: la
responsabilidad de los asociados es personal e ilimitada.
2. Esta responsabilidad es, además, solidaria; alcanza a todos los compromisos y
obligaciones sociales aun contratados por un solo socio, con tal que lo hayan sido con la
firma social. (...) la sociedad puede igualmente encontrarse obligada aunque el gestor no
haya hecho uso más que de su nombre persona!, si se prueba que obró en interés o por
cuenta de la sociedad.
3. La sociedad colectiva ejerce el comercio bajo una razón social. Es éste el
nombre de la compañía, que comprende los nombres de todos sus componentes, el nombre
de algunos de ellos, o el nombre de uno solo...» (LEÓN BATARDON, 1970: 21-22).
La sociedad colectiva se encuentra regulada en la Sección Primera («Sociedad
colectiva») del Libro Tercero («Otras formas societarias») de la Ley General de Sociedades,
en los arts. 265 al 277.
Precisamente, el artículo 265 de la Ley General de Sociedades prescribe que en la
sociedad colectiva los socios responden en forma solidaria e ilimitada por las obligaciones
sociales, no produciendo efectos contra terceros ningún pacto en sentido contrario. Al
respecto, Rodríguez Rodríguez apunta lo siguiente:
«... Primero: los socios son responsables solidariamente con la sociedad por la:;
deudas sociales, pero con solidaridad imperfecta, pues si caben la demanda y el
juicio simultáneos no cabe la ejecución de la sentencia condenatoria sino en
orden sucesivo, procediendo primero contra el patrimonio social y después
contra el de cualquiera de los socios. En este sentido podría decirse que todos
los socios gozan del beneficio de orden y excusión. Segundo: Los socios son
solidariamente responsables entre sí; puesto que cualquiera de ellos puede ser
demandado por el importe total de las deudas sociales. La responsabilidad a que
nos referimos es por las obligaciones sociales (...), concepto que cubre las de
origen convencional y extraconvencional.
En tercer lugar en esta sociedad los socios responden ilimitadamente de las
obligaciones sociales. Es decir responden tie las deudas sociales en su totalidad
y con todos sus bienes, independientemente de la participación que tengan en la
sociedad...» (RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ; citado por SOTO ÁLVAREZ, 1994:
117-118).
294
LA SOCIEDAD COLECTIVA
2. RAZÓN SOCIAL DE LA SOCIEDAD COLECTIVA
La sociedad colectiva realiza sus actividades bajo una razón social que se inte-
gra con el nombre de todos los socios o de algunos o alguno de ellos, agregándose
la expresión «Sociedad Colectiva» o las siglas «S.C.» (art. 266, primer párrafo, de
laL.G.S.).
Puntualizamos que aquella persona que, sin integrar la sociedad colectiva en
calidad de socio, permite que su nombre aparezca en la razón social de dicha clase
de sociedad, responde como si en verdad se tratara de un socio (art. 266, in fine, de
la L.G.S.).
3. DURACIÓN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA

la sociedad colectiva tiene plazo fijo de duración. La prórroga requiere consenti-
miento unánime de todos los socios y se realiza luego de haberse cumplido con lo
establecido en el artículo 275 de la referida ley, numeral este último que trata lo
relativo a la prórroga de la duración de la sociedad colectiva, señalando:
A. Que el acuerdo de prórroga de la sociedad colectiva se publica por tres
veces.
B. Que la oposición a que se refiere el artículo 274 de la Ley General de
Sociedades (oposición a la prórroga de la sociedad colectiva respecto
del socio deudor con crédito vencido) se formula dentro de los treinta
días del último aviso o de la inscripción en el Registro y se tramita por el
proceso abreviado, proceso que, dicho sea de paso, se sustancia de esta
manera:
Presentada la demanda, los demandados tienen: A. Tres días para
interponer tachas u oposiciones a los medios probatorios, contados
desde la notificación de las resoluciones que los tienen por ofrecidos;
B. cinco días para interponer excepciones y defensas previas, conta-
dos desde la notificación de la demanda; C. cinco días para absolver
el traslado de las excepciones o defensas previas planteadas contra la
reconvención; y D. diez días para contestar la demanda y reconvenir
(art. 491 -incisos 1, 3, 4 y 5- del C.P.C.).
Por su parte, el demandante tiene: A. Tres días para absolver las
tachas u oposiciones; B. cinco días para interponer excepciones o
defensas previas contra la reconvención; C. cinco días para absolver
el traslado de las excepciones o defensas previas; D. cinco días para
295
ofrecer medios probatorios si en la contestación se invocan hechos

no expuestos en la demanda; y E. diez días para absolver el traslado
de la reconvención (art. 491 -incisos 2, 3, 4, 6 y 7- del C.P.C.). La
audiencia de saneamiento procesal y conciliación se realizará dentro
de los quince días de vencido el plazo para contestar la demanda o
reconvenir (art. 491, inciso 8, del C.P.C.).
En la audiencia de saneamiento procesal y conciliación, inicialmente
el Juez actuará los medios probatorios ofrecidos que considere ne-
cesarios para el saneamiento del proceso, si se hubieran formulado
excepciones o defensas previas; luego procederá a pronunciarse so-
bre la validez de la relación procesal, declarando: A. la existencia de
una relación jurídica procesal válida; o B. la nulidad y consiguiente
conclusión del proceso por invalidez insubsanable de la relación,
precisando sus defectos; o C. la concesión de un plazo de cinco días,
sin alterar el curso de la audiencia, si los defectos de la relación fuesen
subsanables. Subsanados los defectos, el Juez declarará saneado el
proceso por existir una relación jurídica procesal válida, de no ser
así, lo declarará nulo y consiguientemente concluido (arts. 493, inciso
l,y465delC.P.C).
En la audiencia de saneamiento procesal y conciliación, declarada la
existencia de una relación jurídica procesal válida, el Juez procederá
a propiciar la conciliación entre las partes, salvo que hubiera
concedido apelación con efecto suspensivo (art. 493, inciso 2, del
C.P.C.).
Si la conciliación no se produjera, el Juez, con lo expuesto por las
partes, procederá a enumerar los puntos controvertidos y, en especial,
los que van a ser materia de prueba. A continuación decidirá la
admisión de los medios probatorios ofrecidos, si los hubieran. Luego
ordenará la actuación de los medios probatorios ofrecidos referentes
a las cuestiones probatorias, de haberlas. Al final de la audiencia de
saneamiento procesal y conciliación, el Juez comunicará a las partes
el día, la hora y el lugar para la realización de la audiencia de pruebas
La audiencia de pruebas se realizará dentro de los veinte días siguien-
tes a la realización de la audiencia de saneamiento y conciliación (art.
Las audiencias especial y complementaria, si fuera el caso, se llevarán
a cabo dentro de los cinco días de realizada la audiencia de pruebas
(art. 491, inciso 10, del C.P.C.).
296
Se emitirá sentencia dentro de los veinticinco días de terminada la

audiencia de pruebas o las audiencias especial y complementaria, si
éstas se hubieren realizado (art. 491, inciso 11, del C.P.C.). Las partes
tienen cinco días para apelar la sentencia, apelación que tendrá efecto
suspensivo (art-. 491, inciso i2, ele! C.P.C.). También tendrá efecto
suspensivo la apelación de las siguientes resoluciones judiciales: la
resolución que declara improcedente ia demanda, la que declara la
invalidez de la rebe ion piriLe-'ji ■ -.¿'a.'e: -n- ■. -anable, y ia que
declara fundada ¡uta ■-*. cp'„íó¡i <_* dejt i^.v pie\ u ■, J: I 194 del C.P.C.).
C. Que declarada fundada la oposición (oposición a la prórroga de la sociedad
colectiva respecto del socio deudor con crédito vencido,), la sociedad
colectiva debe liquidar la participación del socio deudor en un lapso no
mayor a los tres meses,
4. FORMACIÓN DE LA VOLUNTAD SOCIAL EN LA SOCíEDAD COLECTIVA

Lo concerniente a la formación de la voluntad social en la sociedad colectiva
se halla contemplado en el artículo 269 de la Ley General de ioc-edades, conforme
a! cual:
Salvo estipulación diferente, los acuerdos de ia sociedad colectiva se
adoptan por mayoría de votos, computados por personas (y no por par-
ticipaciones).
Si se pacta que la mayoría se computa por capitales, el pacto social debe
establecer el voto que corresponde al o a los socios industriales. En todo
caso en que un socio tenga más de la mitad de los votos se necesitará,
además, el voto de otro socio.
5. EL PACTO SOCIAL EN LA SOCIEDAD COLECTIVA
Según el artículo 277 de la Ley General de Sociedades, en la sociedad colec-

tiva, el pacto social, en adición a las materias que contenga -onforme a !o previsto
en la Sección Primera («Sociedad colectiva») del Libro Tercero («Otras formas
societarias») de la Ley General de Sociedades, debe incluir reglas relativas a:
1. El régimen de administración y las obligaciones, facultades y limitaciones

de representación y gestión que corresponden a los administradores.
2. Los controles que se atribuyen a los socios no administradores respecto de la

administración y la forma y procedimientos como ejercen los socios el derecho de
información respecto de la marcha social.
3. Las responsabilidades y consecuencias que se deriven para el socio que utiliza el
patrimonio social o usa la firma social para fines ajenos a la sociedad.
4. Las demás obligaciones de los socios para con la sociedad.
5. La determinación de las remuneraciones que les correspondan a ios socios y las
limitaciones para el ejercicio de actividades ajenas a las de !a sociedad.
6. La determinación de la forma cómo se reparten ¡as utilidades o se soportan las
pérdidas.
7. Los casos de separación o exclusión de los socios y los procedimientos que
deben seguirse a tal efecto.
8. El procedimiento de liquidación y pago de la participación del socio separado o
excluido, y el modo de resolver los casos de desacuerdo.
El pacto social podrá incluir también las demás reglas y procedimientos que, ajuicio
de los socios, sean necesarios o convenientes para la organización y funcionamiento de la
sociedad, así como los demás pactos lícitos que deseen establecer, todo ello en cuanto que
no colisione con los aspectos sustantives de esta forma societaria (art. 277, último párrafo,
de la L.G.S.).
Finalmente, debe tenerse presente que toda modificación de! pacto social se adopta
por acuerdo unánime de los socios y se inscribe en el Registro, sin cuyo requisito no es
oponible a terceros. Ello lo determina la Ley General de Sociedades en su artículo 268.
6. ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA
León Batardón, en lo que atañe a la administración de la sociedad colectiva, apunta lo

siguiente:
«... En principio, y en caso de que ios estatutos nada prescriban, la administra-
ción de ia sociedad corresponde a todos los socios.
Estos, sin embargo, pueden convenir que uno o varios de entre ellos tendrán la
condición áegerentes de la sociedad. En tal supuesto, los socios no gestores no
pueden efectuar operación alguna por cuenta de aquélia. Pero tienen derecho a
controlar ia gestión, las operaciones, la contabilidad y el de exigir del gerente la
rendición de cuentas.
298
El gerente es a veces un tercero no asociado, pero su nombre no puede figurar

entonces en la razón social.
Los gerentes pueden ser designados, ya en los estatutos, ya en virtud de un
documento posterior. El gerente estatutario sólo puede ser designado por
unanimidad de todos los socios. Lo mismo debe decirse para el nombramiento
posterior.
(...) Los gerentes tienen la facultad de efectuar todos los actos relacionados con
el objeto de la compañía: arriendan los locales, contratan empleados y obreros,
compran mercancías, firman y endosan los efectos de comercio, representan en
juicio a la sociedad, etc.
(...)
En resumen: el gerente es el mandatario de ios socios.
Como tal, es aquél responsable con respecto a éstos de la culpa grave' que pueda
cometer en contra de ios nucieses de sus mandantes» ÍLEON BATARDON,
1970:27-28).
Conforme se colige del artículo 270 de la Ley General de Sociedades, numeral que
versa acerca de la administración de la sociedad colectiva, salvo régimen distinto previsto
en el pacto social, la administración de la referida sociedad corresponde, separada e
individualmente, a cada uno de los socios.
7. TRANSFERENCIA DE LAS PARTICIPACIONES EN LA SOCIEDAD COLECTIVA
Lo relativo a la transferencia de las participaciones en la sociedad colectiva se

encuentra normado en el artículo 271 de la Ley General de Sociedades, según el cual:
Ningún socio puede transmitir su participación en la sociedad sin el
consentimiento de los demás.
Las participaciones de los socios constan en la escritura pública de constitución
social.
Igual formalidad (escritura pública) es necesaria para la transmisión de las
participaciones.
Al respecto, Elias Laroza señala lo siguiente:
«El artículo 271 permite al socio la transferencia de su participación en la so-
ciedad colectiva. El valor de la participación transferida quedará determinado,
en gran medida, por el valor patrimonial de la sociedad y por el conjunto de
derechos específicos de la participación.
299
10. DERECHOS DE LOS ACREEDORES DE UN SOCIO DE LA SOCIEDAD

COLECTIVA
Se desprende del artículo 274 de la Ley General de Sociedades, numeral
que.regula los derechos de los acreedores de un socio de la sociedad, colectiva, lo
siguiente:
Los acreedores de un socio de la sociedad colectiva no tienen respecto de
dicha sociedad, ni aun en el caso de quiebra de aquél, otro derecho que el
de embargar (entiéndase trabar medias cautelares) y percibir lo que por
beneficio o liquidación le corresponde, según sea el caso, al socio deudor.
Los acreedores de un socio de la sociedad colectiva tampoco pueden soli-
citar la liquidación de la participación en la sociedad que le corresponda
al socio deudor.
El o los acreedores de un socio de la sociedad colectiva, socio con crédito
vencido, se encuentran facultados para oponerse (en vía de proceso
abreviado: art. 275 de la L.G.S.) a que se prorrogue la sociedad colectiva
respecto del indicado socio deudor.
11. EFECTOS DE LA SEPARACIÓN, EXCLUSIÓN O MUERTE DE UN SOCIO EN

Lo que atañe a la separación, exclusión o muerte de un socio en la sociedad

colectiva es materia de tratamiento legal en el artículo 276 de la Ley General de
Sociedades, que prescribe lo siguiente:
En el caso de separación o exclusión, el socio continúa siendo responsa
ble ante terceros por las obligaciones sociales contraídas hasta el día que
concluye su relación con la sociedad. La exclusión del socio se acuerda
por la mayoría de ellos, sin considerar el voto del socio cuya exclusión
se discute. Dentro de lo e días desde que la exclusión se comunicó
al socio excluido, puede éste formular oposición mediante demanda en
proceso abreviado, i ecto, Elias Laroza señala que «.„ la Ley obliga,
en este caso, a que la votación se realice por cabezas y no por capitales.
Sin embargo, en nuestra opinión pueden establecerse otras formas de
votación en el estatuto, siempre por mayoría, a tenor de la facultad que
conceden el artículo 269 y el inciso 7. del artículo 277 (de la L.G.S.,
referidos, respectivamente, a la formación de la voluntad social de la
sociedad colectiva y a las estipulaciones sobre separación y exclusión de
301
socios colectivos a ser incluidas en el pacto social)» (ELIAS LAROZA,

Si la sociedad sólo tiene dos socios, la exclusión de uno de ellos sólo puede
ser resuelta por el Juez, mediante proceso abreviado. Si se declara fundada
la exclusión se aplica lo dispuesto en la primera parte del artículo 4 de la
Ley General de Sociedades, que dispone que la sociedad se constituye
cuando menos por dos socios, que pueden ser personas naturales o ju-
rídicas, por lo que si la sociedad pierde la pluralidad mínima de socios y
ella no se reconstituye en un plazo de seis meses, se disuelve de pleno
derecho al término de ese plazo. Sobre el particular, Fariña apunta que «...
si en una sociedad de dos socios uno de ellos incurre en causal de
exclusión el otro podrá accionar judicialmente a fin de que se lo excluya
de la sociedad. Resuelta la exclusión, el socio de buena fe asume el activo
y pasivo sociales (...). El socio inocente puede optar por la continuación
de la sociedad a cuyo efecto (...) (la ley) le otorga un plazo (...) para re-
construir la pluralidad. En su defecto, la sociedad se declara disuelta»
(FARIÑA, 1980, Parte Especial I-A: 130).
Los herederos de un socio responden por las obligaciones sociales con-
traída": ha^ra el día del fallecimiento de su causante. Dicha responsabilidad
está limitada a la masa hereditaria del causante.
Finalmente, como se ha podido apreciar de la lectura del artículo 276 de la
Ley General de Sociedades, tanto la oposición al acuerdo de exclusión de socio en
la sociedad colectiva como la exclusión de socio en dicha clase de sociedad en el
supuesto de que tenga sólo dos socios, se tramitan en vía de proceso abreviado, el
cual, advertimos, se sustancia de esta forma:
notificación de las resoluciones que los tienen por ofrecidos; B. cinco
días para interponer excepciones y defensas previas, contados desde la
4y5-delC.P.C.).
302
Por otra parte, la norma sujeta la transferencia de participaciones a condicio-

nes estrictas: (i) La aprobación expresa de todos los demás socios; y (ii) Que
se otorgue, por escritura pública, la modificación respectiva del pacto social.
Ello en concordancia con el artículo 268 de la Ley, comentado anteriormente.
A ello debernos añadir que la responsabilidad ilimitada y solidaria del so-
cio por las obligacion.es de la sociedad subsiste plenamente después de la
transferencia de su participación, pero evidentemente limitada a las deudas
existentes hasta el momento de la transferencia, que marca la fecha en que
dejó de ser socio en nombre colectivo. Esta es una consecuencia lógica de lo
dispuesto por el artículo 265 de la Ley, ratificado, para otros casos similares,
por el artículo 276.
No tiene fundamento alguno (...) que el socio de la sociedad colectiva pueda
evadir su responsabilidad solidaria e ilimitada mediante una simple transfe-
rencia de su participación en la sociedad. El pacto de venta no origina efectos
frente a terceros, a tenor del artículo 265" (ELIAS LAROZA, 1998, Primer
Volumen: 547).
8. NEGOCIOS PRIVADOS DE LOS SOCIOS Y RESPONSABILIDAD DE LA SO-

CIEDAD COLECTIVA
Los negocios que los socios de la sociedad colectiva hagan en nombre propio,
por su cuenta y riesgo y con fondos particulares (y no con fondos de la sociedad
colectiva), no obligan ni aprovechan a la sociedad, salvo que el pacto social dis-
ponga de manera distinta. Así lo determina el artículo 272 de la Ley General de
Sociedades.
9. BENEFICIO DE EXCUSIÓN EN LA SOCIEDAD COLECTIVA

El socio requerido de pago de deudas sociales puede oponer, aun cuando la
sociedad colectiva esté en liquidación, la excusión del patrimonio social, indicando
los bienes con los cuales el acreedor puede lograr el pago (art. 273, primer párrafo,
delaL.G.S.).
El socio que paga con sus bienes una deuda exigible a cargo de la sociedad
colectiva, tiene el derecho de reclamar a ésta el reembolso total o exigirlo a los
otros socios a prorrata de sus respectivas participaciones, salvo que el pacto social
disponga de manera diversa (art 273, último párrafo, de la L.G.S.).
demanda; y E. diez días para absolver e¡ traslado de la reconvención (art.

491 -incisos 2, 3, 4, 6 y 7- del C.P.C.).
procederá a enumerar los punios controvertidos y, en especial, los que
medios probatorios ofrecidos, si los liubieran. Luego ordenará la
del C.P.C.).
303
MANUAL D>- URRKCHO Í.GMERC'AÍ,
St r. , ( i j n : M-Hencia dentro de ios veinticinco días de terminada la au-ú¡er < i:

le pruebas o las audiencias especial y complementaria, si éstas se h;jJ-.- ( eren
realizado (att. 491, inciso 11, del C.P.C.).
Las parre., t i e n e n cinco días para apelar la sentencia, apelación que tendrá
eÍKcto suspensivo (art, 491, inciso 12, del C.P.C.). También tendrá efecto
,
;.üspe'r.i¡vo !;: apelación de las siguientes resoluciones judiciales: la resolución
o«; ■? J./v!í.ra improcedente la demanda, la que declárala invalidez de !;\
ivl;i-:ór; procesal con carácter insubsanable, y la que declara fundada una
excepción o defensa previa (art. 494 del C.P.C.).
304
CAPÍTULO XII LAS
SOCIEDADES EN COMANDITA
r
1. GENERALIDADES
En relación a la sociedad en comandita, Codera Martín apunta lo siguiente:

«... (Es la) clase de Sociedad Mercantil, compuesta por dos tipos de socios:
colectivos y comanditarios.
Los socios colectivos tendrán los mismos derechos y obligaciones que los per-
tenecientes a la Sociedad Regular Colectiva (...).
Los socios comanditarios limitan sus responsabilidades a los fondos que pu-
sieren o se obligaren a poner en la sociedad (...).
La administración de la sociedad lógicamente recae en los socios colectivos que
son los que más arriesgan (...).
Si el capital aportado por los comanditarios está representado por acciones,
recibe el nombre de Sociedad en Comandita por acciones; en caso contrario, se
denomina Sociedad en Comandita simple» (CODERA MARTÍN, 1982: 253).
Alegría dice de la sociedad en comandita lo siguiente:

«... En ella hay dos clases de socios: los socios colectivos, que como tales
responden solidariamente, con todos sus bienes, y los socios capitalistas o co-
manditarios que se limitan a aportar su capital para la explotación del negocio,
pero no pueden administrarlo, inmiscuirse en sus operaciones comerciales, ni
figurar en razón social. Como se ve, es un tipo intermedio de sociedad, en que la
gestión social se confía a quienes son solidaria e ilimitadamente responsables
ante terceros y quienes deciden todas las cuestiones propias de la sociedad.
(...)
En la comandita el capital comanditario puede dividirse y representarse en
acciones. Cuando no se efectúa esa división y sólo hay 'partes sociales', existe
una 'sociedad en comandita simple'.
307
Cuando se emiten acciones (...) se tipifica la 'sociedad en comandita por accio-

nes'. Cuando en ésta los socios comanditarios (...) representan mayor capital que
el capital colectivo o solidario, se aplican las normas de las sociedades
anónimas (...).
La sociedad en comandita de uno u otro tipo presenta dos inconvenientes: a) los
socios que ponen su capital no pueden ejercitar ampliamente los derechos
sociales puesto que no tienen ingerencia en la administración ni pueden im-
pugnar los actos normales de gestión de los socios colectivos; y b) éstos, por su
parte, no pueden limitar su responsabilidad, de modo que corren personalmente
la suerte de la sociedad...» (ALEGRÍA, 1963: 6-7).
Las sociedades en comandita se encuentran reguladas en la Sección Segunda

(«Sociedades en comandita») del Libro Tercero («Otras formas societarias») de la Ley
Justamente, el artículo 278 de la Ley General de Sociedades establece que en las
sociedades en comandita, los socios colectivos responden solidaria e ilimitadamente por las
obligaciones sociales, en tanto que los socios comanditarios responden sólo hasta la parte
del capital que se hayan comprometido a aportar.
En el artículo 278 de la ley societaria se precisa que el acto constitutivo de la sociedad
en comandita de que se trate debe indicar quiénes son los socios colectivos y quiénes los
socios comanditarios.
La sociedad en comandita adopta dos formas (según la parte final del art.
278delaL.G.S.):
La sociedad en comandita simple.

La sociedad en comandita por acciones.
2. RAZÓN SOCIAL DE LAS SOCIEDADES EN COMANDITA
La sociedad en comandita realiza sus actividades bajo una razón social que se integra
con el nombre de todos los socios colectivos, o de algunos o alguno de ellos, agregándose,
según corresponda, las expresiones «Sociedad en Comandita» o «Sociedad en Comandita
por Acciones», o sus respectivas siglas «S. en C.» o «S. en C. por A.». El socio
comanditario que consienta que su nombre figure en la razón social responde frente a
terceros por las obligaciones sociales como si fuera colectivo. Así lo determina el artículo
308
LA SOCIEDADES EN COMANDITA
3. EL PACTO SOCIAL EN LAS SOCIEDADES EN COMANDITA

el pacto social debe contener las reglas particulares a la respectiva forma de sociedad en
comandita que se adopte (sociedad en comandita simple o sociedad en comandita por
acciones), y, además, puede incluir los mecanismos, procedimientos y reglas, así como
otros pactos lícitos, que a juicio de los contratantes sean necesarios o convenientes para la
organización y funcionamiento de la sociedad, siempre que no colisionen con los aspectos
sustantivos de la respectiva forma de sociedad en comandita.
4. LA SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE
La sociedad en comandita simple es la «... v Sociedad comercial' (...) en la que uno o

varios socios (llamados comanditados) asumen la responsabilidad de la gestión societaria
con todos los bienes que tienen e integran su patrimonio, mientras que otro u otros
(llamados comanditarios) responden exclusivamente con el aporte a que se han obligado a
poner en la sociedad...» (ARGERI, 1982: 367).
Sobre el particular, Soto Álvarez refiere que en la sociedad en comandita simple «...
los comanditados, como en la Sociedad Colectiva, responden de manera subsidiaria,
ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 124).
Dicho autor agrega que «existen (...) en esta sociedad dos clases de socios: los
comanditados y los comanditarios. Los primeros (...) se hallan en la misma situación que
los socios en la sociedad en nombre colectivo; los comanditarios sólo están obligados a una
cantidad determinada, que es la de sus aportaciones. No son responsables de las deudas y
pérdidas sociales, sino hasta donde alcance el capital que se hubieren comprometido a
poner en la compañía» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 124).
Pallares, acerca de la sociedad en comandita simple, señala lo siguiente:
«1. La administración de la sociedad está a cargo de uno o varios administra-
dores, quienes podrán ser socios o personas extrañas a ella. 2. Salvo pacto
en contrario, los nombramientos y remociones de los administradores se
harán libremente por la mayoría de votos de los socios. 3. Todo socio
tendrá derecho a separarse, cuando en contra de su voto, el nombramiento
de algún administrador recayere en persona extraña a la sociedad. 4.
Cuando el administrador sea socio y en el contrato social se pactare su
inamovilidad. 5. El administrador sólo podrá enajenar y gravar los bienes
inmuebles de la compañía, con el consentimiento de la mayoría de socios, o
en el caso de que dicha enajenación constituya el objeto social o sea una
309
consecuencia natural de éste. 6. El administrador podrá, bajo su respon-

sabilidad, dar poderes para la gestión de ciertos y determinados negocios
sociales, pero para delegar su encargo necesitará el acuerdo de la mayoría
de los socios, teniendo los de la minoría el derecho de retirarse cuando la
delegación recayere en persona extraña a la sociedad. 7. (...) el uso de la
razón social corresponde a todos los administradores, salvo que en la
escritura constitutiva se limite a uno o a varios de ellos. 8. El socio o socios
comanditarios no pueden ejercer acto alguno de administración ni aun con
el carácter de apoderados de los administradores; pero las autorizaciones y
las vigilancias dadas o ejercidas por los comanditarios, en los términos del
contrato social, no se reputarán actos de administración (...). 9. El socio
comanditario quedará obligado solidariamente para con los terceros, aun en
las operaciones en que no haya tomado parte, si habitualmente ha
administrado los negocios de la sociedad» (PALLARES; citado por SOTO
ÁLVAREZ, 1994: 125).
La sociedad en comandita simple se encuentra normada en el Título II («Reglas

propias de la sociedad en comandita simple») de la Sección Segunda («Sociedades en
comandita») del Libro Tercero («Otras formas societarias») de la Ley General de
Sociedades.
En el artículo 281 de la Ley General de Sociedades se precisa que a la sociedad en
comandita simple se aplican las disposiciones relativas a la sociedad colectiva, siempre que
sean compatibles con lo indicado en la Sección que regula a las sociedades en comandita,
vale decir, la Sección Segunda del Libro Tercero de la ley societaria. Por consiguiente, debe
tenerse presente la normatividad correspondiente a la sociedad colectiva, contenida en la
Sección Primera («Sociedad colectiva») del Libro Tercero («Otras formas societarias») de
la Ley General de Sociedades, en los arts. 265 al 277, numerales que fueran vistos en el
Capítulo XI de la presente obra, por lo que nos remitimos a lo señalado en dicho Capítulo.
La sociedad en comandita simple debe observar, particularmente, las siguientes reglas
previstas en el artículo 281 de la Ley General de Sociedades:
1. El pacto social debe señalar el monto del capital y la forma en que se encuentra
dividido. Las participaciones en el capital no pueden estar representadas por acciones ni por
cualquier otro título negociable.
2. Los aportes de los socios comanditarios sólo pueden consistir en bienes en
especie o en dinero.
3. Salvo pacto en contrario, los socios comanditarios no participan en la
administración.
310
4. Para la cesión de la participación del socio colectivo se requiere acuerdo

unánime de los socios colectivos y mayoría absoluta de los comanditarios
computada por capitales. Para la del comanditario es necesario el acuerdo
de la mayoría absoluta computada por persona de los socios colectivos y
de la mayoría absoluta de los comanditarios computada por capitales.
5. LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES
La sociedad en comandita por acciones es la «... v Sociedad comercial' (...) que

gira bajo una razón social cuya estructura participa de la ' sociedad en comandita
simple (...) y de la ' sociedad anónima' (...) en cuanto el capital que aportan los socios
comanditarios se encuentra representado por acciones» (ARGERI, 1982: 367).
Para Soto Álvarez la sociedad en estudio «... es una sociedad de acciones,
formada por dos clases de socios, los comanditados y los comanditarios; los pri-
meros que responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente de las
obligaciones sociales, y los comanditarios que únicamente están obligados al pago
de sus acciones» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 175).
La sociedad en comandita por acciones se encuentra regulada en el Título III
(«Reglas propias de la sociedad en comandita por acciones») de la Sección Segunda
(«Sociedades en comandita») del Libro Tercero («Otras formas societarias») de la
Según el artículo 282 -primer párrafo- de la Ley General de Sociedades, a la
sociedad en comandita por acciones se aplican las disposiciones relativas a la
sociedad anónima (contenidas, principalmente, en el Libro Segundo de la Ley Ge-
neral de Sociedades), siempre que sean compatibles con lo indicado en la Sección
que norma a las sociedades en comandita, esto es, la Sección Segunda del Libro
Tercero de la ley societaria.
La sociedad en comandita por acciones debe observar, particularmente, las si-
guientes reglas contempladas en el artículo 282 de la Ley General de Sociedades:
1. El íntegro de su capital está dividido en acciones, pertenezcan éstas a los
socios colectivos o a los comanditarios.
2. Los socios colectivos ejercen la administración social y están sujetos a las
obligaciones y responsabilidades de los directores de las sociedades anónimas. Los
administradores pueden ser removidos siempre que la decisión se adopte con el
quorum y la mayoría establecidos para los asuntos a que se refieren los artículos
126 y 127 de la Ley General de Sociedades, requiriéndose igual mayoría para
nombrar nuevos administradores. Al
311
respecto, cabe señalar que el artículo 126 de la Ley General de Sociedades

trata sobre el quorum calificado en la junta general de accionistas, y
señala: A. que es necesaria, en primera convocatoria, cuando menos, la
concurrencia de dos tercios de las acciones suscritas con derecho a voto
para que la junta general adopte válidamente acuerdos relacionados con
los asuntos mencionados en los incisos 2, 3, 4, 5 y 7 del artículo 115 de la
referida ley, vale decir, de los siguientes asuntos: a) la modificación del
estatuto; b) el aumento del capital social; c) la reducción del capital social;
d) la emisión de obligaciones; e) la enajenación, en un solo acto, de
activos cuyo valor contable exceda el cincuenta por ciento del capital de
la sociedad; f) la transformación de la sociedad; g) la fusión de la
sociedad; h) la escisión de la sociedad; i) la reorganización de la sociedad;
j) la disolución de la sociedad; y k) la liquidación de la sociedad; B. que,
en segunda convocatoria, basta la concurrencia de, al menos, tres quintas
partes de las acciones suscritas con derecho a voto. Por su parte, el
artículo 127 de la Ley General de Sociedades versa sobre la adopción de
acuerdos en la junta general de accionistas, y prescribe lo siguiente: A. los
acuerdos se adoptan con el voto favorable de la mayoría absoluta de las
acciones suscritas con derecho a voto representadas en la Junta; B. cuando
se trata de los asuntos mencionados en el artículo 126 de la Ley General
de Sociedades (asuntos citados precedentemente) se requiere que el
acuerdo se adopte por un número de acciones que represente, cuando
menos, la mayoría absoluta de acciones suscritas con derecho a voto; C. el
estatuto puede establecer quorum y mayorías superiores a los señalado en
este artículo (art. 127 de la L.G.S.) y en los artículos 125 y 126 de la Ley
General de Sociedades, pero nunca inferiores. El artículo 125 de la
referida Ley versa sobre el quorum simple en la junta general de
accionistas y establece: A. que, salvo lo previsto en el artículo 126 de la
Ley General de Sociedades (numeral referido al quorum calificado en la
junta general de accionistas y visto líneas arriba), la junta general de
accionistas quedará válidamente constituida en primera convocatoria
cuando se encuentre representado, cuando menos, el cincuenta por ciento
de las acciones suscritas con derecho a voto; B. que en segunda convo-
catoria, será suficiente la concurrencia de cualquier número de acciones
suscritas con derecho a voto; y C. que en todo caso podrá llevarse a cabo
la junta general de accionistas, aun cuando las acciones representadas en
ella pertenezcan a un solo titular.
3. Los socios comanditarios que asumen la administración adquieren la
calidad de socios colectivos desde la aceptación del nombramiento. El
312
socio colectivo que cese en el cargo de administrador no responde por las

obligaciones contraídas por la sociedad con posterioridad a la inscripción
en el Registro de la cesación en el cargo.
4. La responsabilidad de los socios colectivos frente a terceros se regula por
las reglas de los artículos 265 y 273 de la Ley General de Sociedades. Sobre el
particular, el artículo 265 de la Ley General de Sociedades trata acerca de la
responsabilidad de los socios en la sociedad colectiva y prescribe que en la
sociedad colectiva los socios responden en forma solidaria e ilimitada por las
obligaciones sociales, no produciendo efectos contra terceros ningún pacto en
sentido contrario. Por su parte, el artículo 273 de la Ley General de
Sociedades versa sobre el beneficio de excusión en la sociedad colectiva y
preceptúa: A. que el socio requerido de pago de deudas sociales puede oponer,
aun cuando la sociedad colectiva esté en liquidación, la excusión del
patrimonio social, indicando los bienes con los cuales el acreedor puede lograr
el pago; y B. que el socio que paga con sus bienes una deuda exigible a cargo
de la sociedad colectiva, tiene el derecho de reclamar a ésta el reembolso total
o exigirlo a los otros socios a prorrata de sus respectivas participaciones, salvo
que el pacto social disponga de manera diversa.
5. Las acciones pertenecientes a los socios colectivos no podrán cederse sin
el consentimiento de la totalidad de los colectivos y el de la mayoría absoluta,
computada por capitales, de los comanditarios; las acciones de éstos son de
libre transmisibilidad, salvo las limitaciones que en cuanto a su transferencia
establezca el pacto social.
313
CAPÍTULO XIII
LA SOCIEDAD COMERCIAL DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA
1. GENERALIDADES
La sociedad comercial de responsabilidad limitada es la «... 'Sociedad co-
mercial' (...) cuyo capital está integrado por cuotas no representadas por títulos
negociables, cuyo giro se efectúa bajo una razón social constitutiva de persona
extraña a la de los socios que la integran, cuyo número se fija de acuerdo con la
voluntad del legislador, y cuya responsabilidad patrimonial de cada integrante se
limita a su aporte societario por las deudas sociales...» (ARGERI, 1982: 366).
La sociedad comercial de responsabilidad limitada se caracteriza: «... por li-
mitar la responsabilidad del socio a su aporte; poseer un determinado capital que se
integra con los aportes; girar bajo razón social con el aditamento de ' responsa -
bilidad limitada; la gestión y representación se realiza por medio de un gerente, que
puede ser o no socio; la mayoría del capital decide la política societaria...»
(ARGERI, 1982: 366).
En opinión de León Batardón,«... las sociedades de responsabilidad limitada son
un tipo intermedio entre las sociedades de personas y las sociedades de capitales»
(LEÓN BATARDÓN, 1970: 775). Dicho autor agrega que «... son unas sociedades
de personas cuyos miembros (gestores o no gestores) responden solamente hasta la
concurrencia de su aportación» (LEÓN BATARDÓN, 1970: 775).
Según Soto Álvarez, en las sociedades comerciales de responsabilidad limita-
da: «... 1. la responsabilidad de los socios se limita al pago de sus aportaciones; 2.
las partes sociales o aportaciones de los socios no pueden estar representadas por
títulos negociables; 3. (...) dichas partes sociales sólo serán cesibles en determinados
casos y de acuerdo con los requisitos que la ley señala» (SOTO ÁLVAREZ, 1994:
130). El mencionado jurista agrega: «... 1. que esta sociedad existe bajo una razón
social o una denominación; 2. que nunca tendrá una sociedad de este tipo más de
25 socios; 3. que el capital social se dividirá en partes sociales que pueden ser de
valor y categoría desiguales...» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 130-131).
317
Alegría, respecto de la sociedad comercial de responsabilidad limitada, apunta lo

siguiente:
«... Este tipo de sociedad es considerado por la mayoría como una 'tercera clase'
o mixta, pues tiene caracteres análogos a las sociedades de personas y a las de
capital.
En efecto, se asemeja a la sociedad 'de personas' o 'por interés' en que el número
de socios es reducido (...); cuando se desea ceder la participación social, los otros
coasociados tienen derecho de preferencia -llamado 'de tanteo'- para adquirirla
en igualdad de condiciones a los extraños; caben restricciones absolutas para la
cesión de cuotas, etc.
Sin embargo, se asemeja a la sociedad 'de capital', en que se limita la respon-
sabilidad de los socios al capital prometido; las decisiones se toman por mayoría
de cuotas de capital, y no por personas; la sociedad no se disuelve por la muerte
o incapacidad de los socios; la cuota es cesible normalmente cuando los
coasociados no ejercen preferencia; existe un órgano social de administración,
'gerente'; no tiene razón social; etc.
El capital, aquí, se divide en 'cuotas' (...) y que es la unidad por la cual se toman
las decisiones sociales, computándose un voto por cuota'.
La 'cuota' se diferencia de la 'acción' de las anónimas y comanditas por acciones
en que normalmente sólo es cesible después de ofrecerla a los coasociados, y no
puede ser representada por título negociable» (ALEGRÍA, 1963: 7).
Al respecto, Hundskopf señala que las semejanzas entre la sociedad comercial de
responsabilidad limitada y la sociedad anónima son las siguientes:
«a. Ambas son modalidades societarias normadas por la Ley General de So-
ciedades (...).
b. Ambas generan, para sus socios, responsabilidad limitada hasta el monto
de sus aportes.
c. Ambas sociedades requieren que su capital social sea cubierto por los
socios, con aportes de bienes tangibles. No proceden en consecuencia
aportes de servicios o industria.
d. En ambas sociedades al constituirse la sociedad el capital debe estar
íntegramente suscrito y pagado en no menos del 25 % de cada acción o
participación social.
e. En ambas sociedades las partes alícuotas del capital social son nominativas
y unitarias.
f. En ambas es factible establecer en la escritura de constitución, prestaciones
accesorias distintas de las aportaciones de capital.
318
LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
g. También en ambas existe consagrado el derecho de preferencia de los socios

para los casos de aumento voluntario de capital.
h. Finalmente ambas requieren que sus órganos supremos de decisión cuenten
con quorum y mayoría calificada cuando se trata de aumento o reducción
de capital, prórroga del plazo de duración, transformación, disolución o
modificación de la escritura de constitución social» (HUNDSKOPF, 1994,
Tomo II: 102-103).
Hundskopf, refiriéndose esta vez a las diferencias existentes entre la sociedad
comercial de responsabilidad limitada y la sociedad anónima, anota que tales diferencias
son las siguientes:
«a. La Sociedad anónima requiere de tres socios fundadores sin tener límite
máximo de socios, en cambio en la S.R. Ltda. se requiere sólo de dos socios
fundadores, teniendo un límite de 20 socios como máximo.
b. En la Sociedad Anónima el capital social está representado en partes alí
cuotas denominadas acciones, que pueden ser incorporadas en títulos que
se extienden en libros talonarios; en cambio en la S.R. Ltda. el capital social
está representado en partes alícuotas denominadas participaciones, que
no pueden ser incorporadas en títulos valores ni denominarse acciones.
c. En la Sociedad Anónima la transferencia de acciones se realiza por cual
quiera de las formas permitidas en derecho y deben comunicarse por escrito
a la sociedad debiéndose anotar en el Registro de Acciones y Transferen
cias, que es un libro privativo y reservado de la sociedad; en cambio las
transferencias de participaciones sociales deben hacerse obligatoriamente
por escritura pública la cual se debe inscribir en el Registro Mercantil.
d. En la Sociedad Anónima la composición y distribución del accionariado
se conoce por el Registro de Acciones y Transferencias, en cambio en la
Sociedad de Responsabilidad Limitada la composición del capital social
y la titularidad de las participaciones sociales se conoce por la ficha del
Registro Mercantil.
e. En la Sociedad Anónima, para los casos de transferencia de acciones, los
socios pueden voluntariamente establecer limitaciones que en ningún caso
importen prohibiciones, en la medida que consten en el Estatuto Social.
En cambio en el caso de la transferencia de participaciones sociales existe
la obligación del enajenante de ofertarlas previa o preferencialmente a los
demás socios participacionistas.
f. En la Sociedad Anónima, en su organización interna existe obligatoriamen
te Junta General de Accionistas, Directorio y Gerencias (...). En cambio en
la S.R. Ltda. en su organización interna sólo tienen Junta General de Socios
y Gerencias careciendo de Directorio...» (HUNDSKOPF, 1994, Tomo II:
103-104).
319
La sociedad comercial de responsabilidad limitada se halla regulada en la Sección

Tercera («Sociedad comercial de responsabilidad limitada») del Libro Tercero («Otras
formas societarias») de la Ley General de Sociedades, en los arts. 283 al 294.
Precisamente, el artículo 283 de la Ley General de Sociedades contiene la definición
legal de la sociedad comercial en estudio y prescribe:
Que en la sociedad comercial de responsabilidad limitada el capital está dividido

en participaciones iguales, acumulables e indivisibles, que no pueden ser
incorporadas en títulos valores, ni denominarse acciones.
Los socios no pueden exceder de veinte y no responden personalmente por las
obligaciones sociales.
Acerca de las participaciones o cuotas sociales en que está dividido el capital de la

sociedad comercial de responsabilidad limita, Madridejos Sarasola afirma que la
participación social es la «... fracción del capital social, mínimo que debe aportarse para
adquirir originariamente la condición de socio y medida supletoria de los derechos de
éste...» (MADRIDEJOS SARASOLA, 1955: 249).
Por su parte, Fariña sostiene que «la cuota en la sociedad de responsabilidad limitada,
pese a no estar representada por un título valor, juega una función semejante a la de la
acción de la sociedad anónima, pues constituye una alícuota del capital social; en base a
ella se mide el complejo de derechos, obligaciones y cargas que se derivan de la relación de
socio, y mediante su transferencia se transmite la condición de socio» (FARIÑA, 1980,
Parte Especial I-A: 254).
Según Mascheroni:
«Cuota es cada una de las fracciones alícuotas en que -idealmente- se fracciona
el capital de la sociedad de responsabilidad limitada.
(...) Esta condición de parte alícuota del capital es común con las acciones de las
sociedades anónimas, de las cuales se diferencia por no ser la cuota de S.R.L. un
título autónomo y negociable, sino un instrumento técnico contractual (en el
sentido de no tener vida propia con prescindencia del contrato social y, más aún,
de la persona del socio o socios titulares).
Al decir 'instrumento técnico', pensamos en la razón de ser de la división del
capital en cuotas. Este fraccionamiento permite conciliar la doble condición
jurídica de la S.R.L. (...): mediante él votan los socios, pero en función de la
cantidad de cuotas que posean. El cómputo se efectúa a razón de un voto por
cada cuota de capital (...) y no por cada uno de los socios.
320
Vale decir que, hallándose las cuotas ligadas causalmente al contrato y a sus
titulares (elemento personal), contribuyen a la formación de la voluntad social
en razón de su cantidad (elemento propio de las sociedades de capital).
(...) El fraccionamiento del capital en cuotas es una característica esencial en la
sociedad de responsabilidad limitada y que, por ende, no puede hablarse de
S.R.L. si el capital no está dividido en cuotas, por faltar la condición tipificante...»
(MASCHERONI, 1986: 173-174).
Al respecto, Villegas Sierra señala que «... la participación del socio en la sociedad de
responsabilidad limitada se determina por el número de las cuotas sociales que posea en la
compañía, de tal manera que la relación de participación se establece concretamente entre la
cantidad de sus cuotas y el monto del patrimonio neto de la sociedad, establecido según el
resultado del balance general. En este sentido la participación corresponde al concepto que
comúnmente se denomina interés social, y comprende el complejo de las relaciones
jurídicas que se originan de la condición de asociado, esto es, el conjunto de derechos,
facultades y poderes que el vínculo jurídico socio-sociedad confiere al titular de las cuotas
sociales, tanto en el orden patrimonial como en el administrativo y de control, e incluye
igualmente las obligaciones que se derivan de la aportación, las eventuales prestaciones
accesorias y las cargas establecidas en el acto constitutivo, si fuere el caso» (VILLEGAS
SIERRA, 1987: 110-111). El citado jurista pone de relieve que las cuotas o participaciones
sociales de la sociedad comercial de responsabilidad limitada se caracterizan por ser:
«a) Representativas de un aporte efectivamente pagado, en dinero u otros

bienes, cuyo valor es igual al nominal que se fija en los estatutos;
b) Constitutivas de una alícuota del capital social, pero no originarias de una
entidad patrimonial autónoma con valor propio de intercambio. Como alícuotas del capital
social confieren un derecho proporcional en el patrimonio neto de la sociedad;
c) Atributivas del status de socio capitalista e inseparables de la persona del mismo;
d) Iguales en valor a las demás cuotas de la misma sociedad y atributivas de los
mismos derechos, salvo que en los estatutos se pacten privilegios especiales en favor de las
cuotas suscritas por determinados asociados;
e) No incorporables en un título-valor con eficacia circulatoria;
f) Indivisibles, en el sentido de que perteneciendo una cuota a dos o más asociados
no puede ser fraccionada en varias partes de manera que cada una de éstas origine una
cuota autónoma;
321
g) Transferibles por acto entre vivos o por causa de muerte, con las limitaciones
pactadas en los estatutos o fijadas por la ley;
h) Acumulables en cabeza de cada asociado a las demás cuotas de que sea titular
en la sociedad, de tal manera que la participación del socio y, con-
siguientemente, el conjunto de derechos, obligaciones y cargas inherentes a
dicha relación, se halla determinada -como en la sociedad anónima- por el
número de cuotas que posea;
i) Perseguibles por los acreedores del socio y susceptibles de ejecución forzosa;
j) Gravables de manera similar a las acciones de la sociedad anónima» (VI-
LLEGAS SIERRA, 1987: 112).
2. DENOMINACIÓN DE LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD

LIMITADA
La sociedad comercial de responsabilidad limitada tiene una denominación, pudiendo

utilizar además un nombre abreviado, al que en todo caso debe añadir la indicación
«Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada» o su abreviatura «S.R.L.». Así lo
ordena la Ley General de Sociedades en su artículo 284.
3. EL PACTO SOCIAL EN LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD

LIMITADA
De acuerdo a lo normado en el artículo 294 de la Ley General de Sociedades, el pacto

social en la sociedad comercial de responsabilidad limitada, en adición a las materias que
contenga conforme a lo previsto en la Sección Tercera («Sociedad comercial de
responsabilidad limitada») del Libro Tercero («Otras formas societarias») de la Ley General
de Sociedades, debe incluir reglas relativas a:
1. Los bienes que cada socio aporte indicando el título con que se hace, así como el
informe de valorización a que se refiere el artículo 27 de la Ley General de Sociedades,
según el cual, en la escritura pública donde conste el aporte de bienes o de derechos de
crédito, debe insertarse un informe de valorización en el que se describen los bienes o
derechos objeto del aporte, los criterios empleados para su valuación y su respectivo valor.
2. Las prestaciones accesorias que se hayan comprometido a realizar los socios, si
ello correspondiera, expresando su modalidad y la retribución que con cargo a beneficios
hayan de recibir los que la realicen; así como
322
la referencia a la posibilidad que ellas sean transferibles con el solo con-

sentimiento de los administradores.
3. La forma y oportunidad de la convocatoria que deberá efectuar el gerente
mediante esquelas bajo cargo, facsímil, correo electrónico u otro medio de
comunicación que permita obtener constancia de recepción, dirigidas al domicilio o
a la dirección designada por el socio a este efecto.
4. Los requisitos y demás formalidades para la modificación del pacto social
y del estatuto, prorrogar la duración de la sociedad y acordar su transformación,
fusión, escisión, disolución, liquidación y extinción.
5. Las solemnidades que deben cumplirse para el aumento y reducción del
capital social, señalando el derecho de preferencia que puedan tener los socios y
cuando el capital no asumido por ellos puede ser ofrecido a personas extrañas a la
sociedad. A su turno, la devolución del capital podrá hacerse a prorrata de las
respectivas participaciones sociales, salvo que, con la aprobación de todos los
socios se acuerde otro sistema.
6. La formulación y aprobación de los estados financieros (debiendo en-
tenderse por éstos el balance general y el estado de ganancias y pérdidas: Cuarta
D.F. de la L.G.S.), el quorum y mayoría exigidos y el derecho a las utilidades
repartibles en la proporción correspondiente a sus respectivas participaciones
sociales, salvo disposición diversa del estatuto.
El pacto social podrá incluir también las demás reglas y procedimientos que, a
juicio de los socios sean necesarios o convenientes para la organización y
funcionamiento de la sociedad, así como los demás pactos lícitos que deseen
establecer, siempre y cuando no colisionen con los aspectos sustantivos de esta
forma societaria (art. 294, penúltimo párrafo, de la L.G.S.).
4. CAPITAL SOCIAL DE LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD

LIMITADA
El capital social de la sociedad comercial de responsabilidad limitada está

integrado por las aportaciones de los socios. Al constituirse la sociedad, el capital
social debe estar pagado en no menos del veinticinco por ciento de cada participa-
ción, y depositado en entidad bancaria o financiera del sistema financiero nacional
a nombre de la sociedad. Ello de conformidad con lo normado en el artículo 285 de
la Ley General de Sociedades.
323
5. FORMACIÓN DE LA VOLUNTAD SOCIAL DE LA SOCIEDAD COMERCIAL

DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Acerca de la formación de la voluntad social de la sociedad comercial de res-

ponsabilidad limitada, Soto Álvarez anota que «la asamblea de socios es el órgano
supremo de la sociedad y las resoluciones se tomarán por mayoría de votos de los
socios que representen por lo menos la mitad del capital social, a no ser que el
contrato social exija una mayoría más elevada. Salvo estipulación en contrario, si
esta cifra no se obtiene en la primera reunión, los socios serán convocados por
segunda vez, tomándose las decisiones por mayoría de votos, cualquiera que sea la
porción del capital representado» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 134).
Lo relativo a la formación de la voluntad social de la sociedad comercial de
responsabilidad limitada está contemplado en el artículo 286 de la Ley General de
Sociedades, con arreglo al cual:
La voluntad de los socios que representen la mayoría del capital social
regirá la vida de la sociedad.
El estatuto determina la forma y manera como se expresa la voluntad de
los socios, pudiendo establecer cualquier medio que garantice su auten-
ticidad.
Sin perjuicio de lo anterior, será obligatoria la celebración de junta general
cuando soliciten su realización socios que representen por lo menos la
quinta parte del capital social.
Es de destacar que, a tenor de lo dispuesto en la última parte del artículo 294
de la Ley General de Sociedades, la convocatoria y la celebración de las juntas
generales, así como la representación de los socios en ellas, se regirá por las dis -
posiciones de la sociedad anónima en cuanto les sean aplicables. Por consiguiente,
debe tenerse presente los siguientes artículos de la referida ley: 112 (sobre el lugar
de celebración de la junta general), 113 (sobre la convocatoria a la junta general),
114 (sobre la junta obligatoria anual), 115 (sobre las atribuciones de la junta ge-
neral), 116 (sobre los requisitos de la convocatoria a junta general), 117 (sobre la
convocatoria a junta general a solicitud de los accionistas), 118 (sobre la segunda
convocatoria a junta general), 119 (sobre la convocatoria judicial a junta general),
120 (sobre la junta universal), 121 (sobre el derecho de concurrencia a la junta
general), 122 (sobre la representación en la junta general), 123 (sobre la lista de
asistentes a la junta general), 124 (sobre las normas generales sobre el quorum en la
junta general), 125 (sobre el quorum simple en la junta general), 126 (sobre el
quorum calificado en la junta general), 127 (sobre la adopción de acuerdos en la junta
general), 128 (sobre la adopción de acuerdos en junta general en cumplimiento
324
de normas imperativas), 129 (sobre la presidencia y secretaría de la junta general),

130 (sobre el derecho de información respecto del objeto de la junta general), 131
(sobre el aplazamiento de la junta general), 132 (sobre las juntas especiales), 133
(sobre la suspensión del derecho de voto en las juntas generales), 134 (sobre las
formalidades del acta de la junta general), 135 (sobre el contenido, aprobación y
validez del acta de la junta general), 136 (sobre el acta de junta general fuera del
libro o en hojas sueltas) y 138 (sobre la presencia de notario en la junta general),
numerales todos ellos que fueran vistos en el Capítulo IV de la presenta obra, por lo
que nos remitimos a lo señalado en dicho Capítulo.
6. ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD

LIMITADA
En relación a la administración de la sociedad comercial de responsabilidad

limitada, Soto Álvarez refiere que «la administración estará a cargo de uno o más
administradores que podrán ser socios o personas extrañas a la sociedad que son
designados temporalmente o por tiempo indeterminado. Salvo pacto en contrario
sus nombramientos son revocables en cualquier tiempo. Cuando en la escritura no
se designa a los gerentes como dice la ley en vez de administradores (...) todos los
socios concurrirán en la Administración» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 133). Dicho
autor precisa que «las resoluciones de los administradores se toman por mayoría de
votos; pero si el contrato social exige que obren conjuntamente, se necesitará la
unanimidad, a no ser que la mayoría estime que la sociedad corre grave peligro con
el retardo, pues entonces podrá dictar la resolución correspondiente» (SOTO
ÁLVAREZ, 1994: 133).
Con arreglo a lo previsto en el artículo 287 de la Ley General de Sociedades:
La administración de la sociedad comercial de responsabilidad limitada
se encarga a uno o más gerentes, socios o no, quienes la representan en
todos los asuntos relativos a su objeto.
Los gerentes no pueden dedicarse por cuenta propia o ajena al mismo
género de negocios que constituye el objeto de la sociedad.
Los gerentes o administradores gozan de las facultades generales y especiales
de representación procesal por el solo mérito de su nombramiento. Sobre
el particular, cabe señalar que el artículo 74 del Código Procesal Civil versa
sobre las facultades generales de representación procesal, estableciendo:
A. que la representación judicial confiere al representante las atribuciones
y potestades generales que corresponden al representado, salvo aquellas
325
para las que la ley exige facultades expresas; B. la representación se entiende

otorgada para todo el proceso, incluso para la ejecución de la sentencia y el
cobro de costas y costos, legitimando al representante para su intervención
en el proceso y realización de todos los actos del mismo, salvo aquellos que
requieran la intervención personal y directa del representado. Por su parte,
el artículo 75 del Código Procesal Civil regula las facultades especiales de
representación procesal, señalando: A. que se requiere el otorgamiento de
facultades especiales para realizar todos los actos de disposición de derechos
sustantivos y para demandar, reconvenir, contestar demandas y reconven-
ciones, desistirse del proceso y de la pretensión, allanarse a la pretensión,
conciliar, transigir, someter a arbitraje las pretensiones controvertidas en
el proceso, sustituir o delegar la representación procesal y para los demás
actos que exprese la ley; B. que el otorgamiento de facultades especiales se
rige por el principio de literalidad; y C. que no se presume la existencia de
facultades no conferidas explícitamente.
Los gerentes pueden ser separados de su cargo según acuerdo adoptado
por mayoría simple del capital social, excepto cuando tal nombramiento
hubiese sido condición del pacto social, en cuyo caso sólo podrán ser
removidos judicialmente y por dolo, culpa o inhabilidad para ejercerlo.
En lo que atañe a la responsabilidad de los gerentes de la sociedad comercial
de responsabilidad limitada, la Ley General de Sociedades dispone lo siguiente:
Los gerentes responden frente a la sociedad por los daños y perjuicios
causados por dolo, abuso de facultades o negligencia grave (art. 288, parte
inicial, de laL.G.S.).
- La acción de la sociedad por responsabilidad contra los gerentes exige el
previo acuerdo de los socios que representen la mayoría del capital social
(art. 288, in fine, de la L.G.S.).
La responsabilidad civil del gerente caduca a los dos años del acto reali-
zado u omitido por éste, sin perjuicio de la responsabilidad y reparación
penal que se ordenara, si fuera el caso (art. 289 de la L.G.S.).
7. DERECHO DE ADQUISICIÓN PREFERENTE DE PARTICIPACIONES EN LA

SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Antes de ver lo relativo al derecho de adquisición preferente de participaciones

o cuotas sociales en la sociedad comercial de responsabilidad limitada, conviene
tener presente que tales participaciones sociales «... son transmisibles aunque no
libremente transmisibles a extraños, de modo que los socios pueden salir de la
326
sociedad, aumentar o disminuir su participación en el capital social. Pero si el socio puede

transmitirlas libremente a quien sea socio, mediante simple acuerdo entre ellos, la
transmisión a persona extraña está sometida a un rígido procedimiento legal, con el fin de
proteger la base personal, la compenetración y la confianza de los socios, circunstancias en
atención a las cuales se constituyó la sociedad...» (BROSETA PONT, 1983: 309).
Sobre el particular, Mascheroni anota lo siguiente:
«Las cuotas en que se divide el capital de toda sociedad de responsabilidad
limitada son transmisibles por naturaleza, aunque no negociables como títulos
valores (...).
El principio básico en la materia es el de la libertad de transmisión (...). El
contrato social puede limitar la transmisibilidad de las cuotas, pero de ninguna
manera prohibirla (...).
(...) Las restricciones contractuales no podrán ser de tal índole o severidad que,
de hecho, impidan la transmisión, pues entonces se estaría violando, por esa vía,
el espíritu de la ley y la misma naturaleza del tipo societario (...).
El hecho de la transmisibilidad de las cuotas -que puede comprender la totalidad
o una parte de las correspondientes a cada socio-, constituye, a no dudarlo, un
argumento más para encuadrar a la S.R.L. entre las sociedades de capital, siendo
de todas ellas (...) la que incorpora un mayor ingrediente de carácter personal.
(...) La transmisión de cuotas sociales lleva inherente, con respecto al cesio-
nario, la adquisición de la calidad de socio de la S.R.L. (si es que no lo era ya),
o en este último caso, el acrecentamiento correlativo de su participación en la
sociedad.
De cualquier manera, la transferencia ha operado la cesión de los derechos
societarios ínsitos en las cuotas transferidas, lo cual demuestra que en toda
sociedad de responsabilidad limitada se es socio en la medida y proporción de
las cuotas de capital que se posean, circunstancia ésta que concurre a destacar la
índole de la sociedad...» (MASCHERONI, 1987: 95-96).
Brunetti señala al respecto que la transferencia de cuotas sociales en la sociedad
comercial de responsabilidad limitada permite adoptar las siguientes modalidades:
«A. Por acto entre vivos, puede ser:
a) libre, esto es, no limitada o condicionada por los estatutos;
b) limitada por los estatutos respecto de la persona del cesionario: 1.
concedida con preferencia a determinados socios;
327
2. concedida a determinados terceros indicados en los estatutos;

3. negada a terceros extraños a la sociedad.
c) condicionada a la aprobación de una mayoría especial;
c) resultante de la ejecución forzosa adelantada por un acreedor contra el
socio.
B. Por sucesión 'mortis causa puede ser:
a) libre, esto es, que las cuotas se transfieren a los herederos del socio fallecido
quienes, en tal virtud, ocupan la posición del causante como asociado;
b) prohibida por el contrato social, caso en el cual ha de precederse por la
sociedad a la liquidación de las cuotas de que era titular el socio fallecido, o a la adquisición
de ellas por alguno de los asociados o por los demás consocios;
c) condicionada, o sea, cuando la sustitución del causante por sus herederos se
halle sujeta a una condición tal como:
1. a una solicitud de los herederos para que se les admita como
continuadores del causante, en calidad de asociados;
2. a un acuerdo de la junta de socios de continuar o no con los herederos
del socio fallecido;
d) limitada a uno o varios herederos del socio fallecido» (BRUNETTI;
citado por VILLEGAS SIERRA, 1987: 121).
Lo concerniente al derecho de adquisición preferente de participaciones en la
sociedad comercial de responsabilidad limitada es materia de tratamiento legal en el
artículo 291 de la Ley General de Sociedades, cuyo texto reproducimos a continuación:
«El socio que se proponga transferir su participación o participaciones sociales a
persona extraña a la sociedad, debe comunicarlo por escrito dirigido al gerente,
quien lo pondrá en conocimiento de los otros socios en el plazo de diez días. Los
socios pueden expresar su voluntad de compra dentro de los treinta días
siguientes a la notificación, y si son varios, se distribuirá entre todos ellos a
prorrata de sus respectivas participaciones sociales. En el caso que ningún socio
ejercite el derecho indicado, podrá adquirir la sociedad esas participaciones para
ser amortizadas, con la consiguiente reducción del capital social. Transcurrido el
plazo, sin que se haya hecho uso de la preferencia, el socio quedará libre para
transferir sus participaciones sociales en la forma y en el modo que tenga por
conveniente, salvo que se hubiese convocado a junta para decidir la adquisición
de las participaciones por la sociedad. En este último caso si transcurrida la
328
fecha fijada para la celebración de la junta ésta no ha decidido la adquisición de

las participaciones, el socio podrá proceder a transferirlas.
Para el ejercicio del derecho que se concede en el presente artículo, el precio de
venta, en caso de discrepancia, será fijado por tres peritos, nombrados uno por
cada parte y un tercero nombrado por los otros dos, o si esto no se logra, por el
juez mediante demanda por proceso sumarísimo.
El estatuto podrá establecer otros pactos y condiciones para la transmisión de las
participaciones sociales y su evaluación en estos supuestos, pero en ningún caso
será válido el pacto que prohiba totalmente las transmisiones.
Son nulas las transferencias a persona extraña a la sociedad que no se ajusten a
lo establecido en este artículo. La transferencia de participaciones se formaliza
en escritura pública y se inscribe en el Registro».
Como se puede apreciar del segundo párrafo del artículo 291 de la Ley General de
Sociedades, a falta de fijación pericial del precio a pagar en la hipótesis de transferencia de
participaciones sociales en la sociedad comercial de responsabilidad limitada, dicha fijación
del precio aludido se hará judicialmente, en vía de proceso sumarísimo, el cual, dicho sea
de paso, se tramita de este modo:
C.P.C.).
C.P.C.).
Contestada la demanda o transcurrido el plazo para hacerla, el Juez fij ara fecha
para la audiencia de saneamiento, conciliación, pruebas y sentencia, la que
deberá realizarse dentro de los diez días siguientes de contestada la demanda o de
transcurrido el plazo para hacerla, bajo responsabilidad (art. 554, segundo
Al iniciar la audiencia, y de haberse deducido excepciones o defensas previas, el
Juez ordenará al demandante que las absuelva, luego de lo cual se actuarán los
medios probatorios pertinentes a ellas, (art. 555 del C.P.C.).
329

C.P.C.).
derá de diez días contados desde la conclusión de la audiencia (art, 555,
7.1 Adquisición de participaciones por sucesión hereditaria

A decir de Soto Álvarez, «... la transmisión por herencia de las partes sociales
no requerirá el consentimiento de los socios, salvo pacto que prevea la disolución
de la sociedad por la muerte de uno de ellos, o que disponga la liquidación de la
parte social que corresponda al socio difunto, en el caso de que la sociedad no
continúe con los herederos de éste» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 131).
en la sociedad comercial de responsabilidad limitada, la adquisición de alguna
participación social por sucesión hereditaria confiere al heredero o legatario, la
330
condición de socio. Sin embargo, el estatuto puede establecer que los otros socios
tengan derecho a adquirir, dentro del plazo que aquél determine, las participaciones
sociales del socio fallecido, según mecanismo de valorización que dicha estipulación
señale. Si fueran varios los socios que quisieran adquirir esas participaciones, se
distribuirán entre todos a prorrata de sus respectivas partes sociales.
8. USUFRUCTO, PRENDA Y MEDIDAS CAUTELARES SOBRE LAS PARTICIPA-

CIONES EN LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
La Ley General de Sociedades, en su artículo 292, contempla lo relativo al

usufructo, prenda y medidas cautelares sobre las participaciones en la sociedad
comercial de responsabilidad limitada. Así, conforme al indicado precepto legal:
En los casos de usufructo y prenda de participaciones sociales, se estará a
lo dispuesto para las sociedades anónimas en los artículos 107 y 109 de la
Ley General de Sociedades, respectivamente; sin embargo, la constitución
de ellos debe constar en escritura pública e inscribirse en el Registro.
Sobre el particular, cabe señalar que el artículo 107 de la Ley General de
Sociedades prescribe: A. que en el usufructo de acciones, salvo pacto en
contrario, corresponden al propietario los derechos de accionista y al
usufructuario el derecho a los dividendos en dinero o en especie
acordados por la sociedad durante el plazo del usufructo; y B. que puede
pactarse que también correspondan al usufructuario los dividendos
pagados en acciones de propia emisión que toquen al propietario durante
el plazo del usufructo. Por su parte, el artículo 109 de la Ley General de
Sociedades regula la prenda de acciones e indica: A. que en la prenda de
acciones los derechos de accionista corresponden al propietario; B. que el
acreedor prendario está obligado a facilitar el ejercicio de sus derechos al
accionista, siendo de cargo de éste los gastos correspondientes; C. que si
el propietario incumple la obligación de pagar los dividendos pasivos, el
acreedor prendario puede cumplir esta obligación, repitiendo contra el
propietario, o proceder a la realización de la prenda, reconociéndose la
preferencia que para el cobro de los dividendos pasivos tiene la sociedad;
y D. que lo establecido en dicho artículo 109 de la ley societaria admite
pacto en contrario. Al respecto, Brunetti señala en relación a la prenda de
cuotas o participaciones sociales de la sociedad comercial de respon-
sabilidad limitada, que «el derecho que se constituye en prenda como
derecho patrimonial, es de carácter eventual frente a la sociedad por los
beneficios anuales (...) y por el producto de la liquidación. El derecho de
voto, el de receso, etcétera, como los derechos personales, no serán ob-
331
jeto del mismo y corresponderán al titular de la cuota (...). Nada impide, desde
este punto de vista, considerar la cuota como incorporante de un derecho de
crédito contra la sociedad. El elemento patrimonial es, en ella, ciertamente
distinto del personal...» (BRUNETTI, 1960, Tomo III: 163). Por su parte,
Mascheroni, también sobre la prenda de participaciones sociales, anota lo
siguiente:
«Cuando el gravamen (prenda) afecta a cuotas del capital de una sociedad

de responsabilidad limitada, la prenda es sin desplazamiento, como lo
impone la naturaleza del bien prendado, que no es en este caso un título de
crédito autónomo, como las acciones de las sociedades anónimas.
Por ello, debe ser inscrita en el Registro Público de Comercio (...) sin que el
acreedor conserve en su poder otra cosa que el instrumento mismo donde
se constituye el derecho real de prenda.
(...)
(...) En el supuesto de prenda, y a diferencia del usufructo, las utilidades
correspondientes a las cuotas sociales afectadas al gravamen son percibidas
por el socio deudor.
Luego éste conserva los derechos societarios de índole patrimonial (a la
percepción de ganancias) y extrapatrimoniales (derecho de voto corres-
pondiente a las cuotas prendadas), pero pierde la libre disponibilidad de
dichas cuotas, afectadas al gravamen prendario hasta la cancelación de la
deuda garantida con prenda» (MASCHERONI, 1987: 118-119).
La participación social puede ser materia de medida cautelar. La resolución

judicial que ordene la venta de la participación debe ser notificada a la sociedad.
La sociedad tendrá un plazo de diez días contados a partir de la notificación para
sustituirse a los posibles postores que se presentarían al acto del remate, y
adquirir la participación por el precio base que se hubiese señalado para dicho
acto.
Adquirida la participación por la sociedad, el gerente procederá en la forma
indicada en el artículo 291 de la Ley General de Sociedades (numeral referido al
derecho de adquisición preferente de participaciones en la sociedad comercial de
responsabilidad limitada, y que fuera visto en el punto 7. del presente Capítulo
de la obra). Si ningún socio se interesa en comprar, se considerará amortizada la
participación, con la consiguiente reducción del capital.
332
9. EXCLUSIÓN Y SEPARACIÓN DE LOS SOCIOS EN LA SOCIEDAD COMERCIAL

DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Según el artículo 293 -parte inicial del primer párrafo- de la Ley General de
Sociedades, en la sociedad comercial de responsabilidad limitada, puede ser
excluido el socio gerente por las siguientes causales:
Infringir las disposiciones del estatuto.

Cometer actos dolosos contra la sociedad.
Dedicarse por cuenta propia o ajena al mismo género de negocios que
constituye el objeto social.
La exclusión del socio se acuerda con el voto favorable de la mayoría de las
participaciones sociales, sin considerar las del socio cuya exclusión se discute,
debe constar en escritura pública y se inscribe en el Registro (art. 293, parte final
del primer párrafo, de la L.G.S.).
Dentro de los quince días desde que la exclusión se comunicó al socio excluido,
puede éste formular oposición mediante demanda en proceso abreviado (art. 293,
segundo párrafo, de la L.G.S.), el cual se tramita de este modo:

4y5-delC.P.C.).
491 -incisos 2, 3, 4, 6 y 7- del C.P.C.).
333

del C.P.C.).
334
la relación procesal con carácter insubsanable, y la que declara fundada una

excepción o defensa previa (art. 494 del C.P.C.).
En el tercer párrafo del artículo 293 de la Ley General de Sociedades se precisa que si
la sociedad comercial de responsabilidad limitada tiene dos socios, la exclusión de uno de
ellos sólo puede ser resuelta por el Juez, mediante demanda en proceso abreviado (proceso
cuyo trámite ha sido descrito líneas arriba). Si se declara fundada la exclusión se aplica lo
dispuesto en la primera parte del artículo 4 de la referida ley, numeral este último que
establece que la sociedad se constituye cuando menos por dos socios, que pueden ser
personas naturales o jurídicas, por lo que si la sociedad pierde la pluralidad mínima de
socios y ella no se reconstituye en un plazo de seis meses, se disuelve de pleno derecho al
término de ese plazo.
En lo que respecta a la separación del socio de la sociedad comercial de res-
ponsabilidad limitada, cabe señalar que la parte final del artículo 293 de la Ley General de
Sociedades preceptúa que todo socio puede separarse de la sociedad en los casos previstos
en la ley y en el estatuto.
Elias Laroza, en sus comentarios al artículo 293 de la Ley General de Sociedades,
señala lo siguiente:
«El artículo 296 de la Ley anterior (esto es, la L.G.S. derogada) regulaba la ex-
clusión y la separación de los socios de las SRL, señalando que, para tal efecto,
debían aplicarse las disposiciones de las sociedades colectivas y anónimas.
Remitiendo al artículo 279 de dicha Ley, añadía que el socio gerente podía ser
excluido cuando se dedicara por cuenta propia o ajena al mismo género de los
negocios que constituían el género de la sociedad. Según se puede apreciar del
citado artículo, los supuestos regulados eran dos: i) la exclusión de los socios; y,
ii) la exclusión del socio gerente.
Como se puede advertir, en el artículo 293 el legislador de la nueva LGS ha
regulado un procedimiento de exclusión y separación de socios especial para la
SRL, confundiendo en uno solo los dos supuestos que la antigua ley diferenciaba
claramente, a tal punto que, o se habría omitido regular la exclusión de socios
que no son gerentes, o, atendiendo al propio enunciado y texto del artículo, su
redacción resulta incoherente.
En nuestra opinión, debe entenderse que el procedimiento regulado en el ar-
tículo 293, bajo comentario, es aplicable a todos los socios que, en atención al
elemento personalista que caracteriza a esta forma societaria de carácter cerrado,
violan los estatutos o cometen actos dolosos contra la sociedad. En cambio, el
socio gerente puede ser también excluido cuando se dedique, por cuenta propia
o ajena, al mismo género de negocios que constituye el objeto social, supuesto
que era innecesario incluir en el artículo 293 por estar previsto en el artículo 287
de la LGS» (ELIAS LAROZA, 1998, Primer Volumen: 588).
335
r
CAPÍTULO XIV
SOCIEDADES CIVILES
1. GENERALIDADES
Vega Velasco conceptúa a la sociedad civil como «... una organización en la que los
interesados actúan en forma directa, sin especular con la riqueza, proviniendo de cada uno
de ellos la prestación a ofertarse, no estando orientados los aportes al intercambio de bienes
o servicios» (VEGA VELASCO; citado por BEAUMONT CALLIRGOS, 1998: 537).
Lo concerniente a las sociedades civiles se encuentra regulado en la Sección Cuarta
(«Sociedades civiles») del Libro Tercero («Otras formas societarias») de la Ley General de
Sociedades, en los arts. 295 al 303.
Justamente, el artículo 295 -primer párrafo- de la Ley General de Sociedades contiene
la definición legal de sociedad civil, estableciendo que esta última se constituye para un fin
común de carácter económico que se realiza mediante el ejercicio personal de una
profesión, oficio, pericia, práctica u otro tipo de actividades personales por alguno, algunos
o todos los socios. Al respecto, Elias Laroza resalta dos puntos relevantes de la referida
definición de sociedad civil:
«El primero es que ella guarda plena concordancia con lo dispuesto en el artículo
1 de la LGS: las sociedades se constituyen para el ejercicio en común de activi-
dades económicas. Las sociedades civiles no son la excepción a la regla ni existe
elemento conceptual que diferencie las actividades que realiza una sociedad civil
de las que lleva a cabo cualquier otra sociedad contemplada en la LGS.
El segundo es la forma como se deben desarrollar las actividades económicas
que constituyen el objeto social de las sociedades civiles. Esta es una particu-
laridad formal y no sustancial: dichas actividades económicas deben realizarse
mediante el ejercicio personal, por parte de algunos o todos los socios, de una
profesión, oficio, pericia, práctica u otro tipo de actividades personales» (ELIAS
339
Según se desprende del último párrafo del artículo 295 de la Ley General de
Sociedades, la sociedad civil puede ser de dos clases, a saber:
A. Sociedad civil ordinaria. En ésta los socios responden personalmente
y en forma subsidiaria, con beneficio de excusión, por las obligaciones
sociales, y lo hacen, salvo pacto distinto, en proporción a sus aportes.
B. Sociedad civil de responsabilidad limitada. En ésta los socios, que no
pueden exceder de treinta, no responden personalmente por las deudas
sociales.
2. RAZÓN SOCIAL DE LAS SOCIEDADES CIVILES
La sociedad civil ordinaria y la sociedad civil de responsabilidad limitada

desenvuelven sus actividades bajo una razón social que se integra con el nombre de
uno o más socios y con la indicación «Sociedad Civil» o su expresión abreviada
«S. Civil»; o, «Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada» o su expresión abre-
viada «S. Civil de R.L.».
3. EL PACTO SOCIAL EN LAS SOCIEDADES CIVILES

el pacto social en la sociedad civil, en adición a las materias que corresponda con-
forme a lo previsto en la Sección Cuarta («Sociedades civiles») del Libro Tercero
(«Otras formas societarias») de la mencionada ley, debe incluir reglas relativas a:
1. La duración de la sociedad, indicando si ha sido formada para un objeto
específico, plazo determinado o si es de plazo indeterminado.
2. En las sociedades de duración indeterminada, las reglas para el ejercicio
del derecho de separación de los socios mediante aviso anticipado.
3. Los otros casos de separación de los socios y aquellos en que procede su
exclusión.
4. La responsabilidad del socio que sólo pone u oficio en caso de pérdidas
cuando éstas son mayores al patrimonio social o si cuenta con exoneración total.
5. La extensión de la obligación del socio que aporta sus servicios de dar a
la sociedad las utilidades que haya obtenido en el ejercicio de esas actividades.
340
SOCIEDADES CIVILES
6. La administración de la sociedad a establecer a quien corresponde la

representación legal de la sociedad y los casos en que el socio administrador
requiere poder especial.
7. El ejercicio del derecho de los socios a oponerse a determinadas opera-
ciones antes de que hayan sido concluidas.
8. La forma cómo se ejerce el beneficio de excusión en la sociedad civil
ordinaria.
9. La forma y periodicidad con que los administradores deben rendir cuenta
a los socios sobre la marcha social.
10. La forma en que los socios pueden ejercer sus derechos de información
sobre la marcha de la sociedad, el estado de la administración y los re gistros y
cuentas de la sociedad.
11. Las causales particulares de disolución.
El pacto social podrá incluir también las demás reglas y procedimientos que, a
juicio de todos los socios, sean necesarios o convenientes para la organización y
funcionamiento de la sociedad, así como los demás pactos lícitos que deseen
establecer, siempre y cuando no colisionen con los aspectos sustantivos de esta
forma societaria (sociedad civil). Ello de conformidad con lo dispuesto en la parte
final del artículo 303 de la Ley General de Sociedades.
Puntualizamos que, en las sociedades civiles, a tenor de la última parte del
artículo 301 de la Ley General de Sociedades, toda modificación del pacto social
requiere acuerdo unánime de los socios.
4. EL CAPITAL SOCIAL EN LAS SOCIEDADES CIVILES
Lo concerniente al capital social en las sociedades civiles (sociedad civil or-

dinaria y sociedad civil de responsabilidad limitada) se halla contemplado en el
artículo 297 de la Ley General de Sociedades, según el cual el capital de la sociedad
civil debe estar íntegramente pagado al tiempo de la celebración del pacto social.
Sobre el particular, Beaumont Callirgos anota lo siguiente: «... Tratándose de
una 'sociedad de personas' la cual se funda para el ejercicio personal de una
profesión u oficio, no tiene sentido regular todo un esquema de circunstancias,
opciones, términos, compromisos y condiciones, relativos al capital social, tales
como, el suscrito, pagado autorizado, informe y valorización de aportes no dine-
rarios, dividendos pasivos, socio moroso, ejecución forzada, reducción de capital,
indemnización, gastos y otros, pues la naturaleza y concepción de esta forma
341
social es distinta. El mayor 'capital' de ésta, es el talento, experiencia, honestidad y

esfuerzo de sus socios» (BEAUMONT CALLIRGOS, 1998: 540). El indicado
autor nacional agrega que «... aquí no se necesita sufragar cuando menos el 25 % y
dejar el 75 % para más adelante, según el proyecto económico que se vaya desa-
rrollando. Aquí se precisa tener totalmente pagado el capital, porque no es para
fines de intermediación ni especulativo mercantil...» (BEAUMONT CALLIRGOS,
1998:541).
5. LAS PARTICIPACIONES EN LAS SOCIEDADES CIVILES
La Ley General de Sociedades regula a las participaciones en las sociedades

civiles en su artículo 298, numeral en el que se precisa lo siguiente:
Las participaciones de los socios en el capital no pueden ser incorporadas

en títulos valores, ni denominarse acciones.
Ningún socio puede transmitir a otra persona, sin el consentimiento de los
demás, la participación que tenga en la sociedad, ni tampoco sustituirse
en el desempeño de la profesión, oficio o, en general, los servicios que le
corresponda realizar personalmente de acuerdo al objeto social.
Las participaciones sociales deben constar en el pacto social.
La transmisión de las participaciones sociales se realiza por escritura
pública y se inscribe en el Registro.
6. LA JUNTA DE SOCIOS Y FORMACIÓN DE LA VOLUNTAD SOCIAL EN LAS

SOCIEDADES CIVILES
La junta de socios y la formación de la voluntad social en las sociedades civiles

(sociedad civil ordinaria y sociedad civil de responsabilidad limitada) es materia de
tratamiento legal en el artículo 301 de la Ley General de Sociedades, en el que se
establece:
Que la junta de socios es el órgano supremo de la sociedad y ejerce como

tal los derechos y las facultades de decisión y d isposición que legalmente
le corresponden, salvo aquellos que, en virtud del pacto social, hayan sido
encargados a los administradores.
Los acuerdos se adoptan por mayoría de votos, computada conforme al
pacto social y, a falta de estipulación, por capitales y no por personas; y
342
SOCIEDADES CIVILES
al socio que sólo pone su profesión u oficio se aplica la regla supletoria

del artículo 300 de la Ley General de Sociedades, según el cual: A. las
utilidades o las pérdidas se dividen entre los socios de acuerdo con lo
establecido en el pacto social, y, a falta de estipulación, en proporción a
sus aportes; y B. en este último caso, y salvo estipulación diferente,
corresponde al socio que sólo pone su profesión u oficio un porcentaje
igual al valor promedio de los aportes de los socios capitalistas.
Toda modificación del pacto social requiere acuerdo unánime de los
socios.
7. ADMINISTRACIÓN DE LAS SOCIEDADES CIVILES
La administración de la sociedad civil (ya sea sociedad civil ordinaria o

sociedad civil de responsabilidad limitada) se rige, salvo disposición diferente del
pacto social, por las siguientes normas contenidas en el artículo 299 de la Ley
General de Sociedades:
1. La administración encargada a uno o varios socios como condición del

pacto social sólo puede ser revocada por causa justificada.
2. La administración conferida a uno o más socios sin tal condición puede
ser revocada en cualquier momento.
3. El socio administrador debe ceñirse a los términos en que le ha sido
conferida la administración. Se entiende que no le es permitido contraer a nombre
de la sociedad obligaciones distintas o ajenas a las conducentes al objeto social.
Debe rendir cuenta de su administración en los períodos señalados, y a falta de
estipulación, trimestralmente.
4. Las reglas de los incisos 1 y 2 anteriores son aplicables a los gerentes o
administradores, aun cuando no tuviesen la calidad de socios.
8. LIBROS Y REGISTROS EXIGIBLES A LAS SOCIEDADES CIVILES
Las sociedades civiles (ya sea la sociedad civil ordinaria como la sociedad
civil de responsabilidad limitada) tienen la obligación de llevar las actas y registros
contables que establece la ley para las sociedades mercantiles. Así lo ordena el
343
9. DISTRIBUCIÓN DE UTILIDADES Y PERDIDAS EN LAS SOCIEDADES

CIVILES
Como se señalara anteriormente, lo relativo a la distribución de utilidades y pérdidas

en las sociedades civiles (sociedad civil ordinaria y sociedad civil de responsabilidad
limitada) se halla normado en el artículo 300 de la Ley General de Sociedades, precepto
legal que establece las siguientes pautas a seguir sobre el particular:
Las utilidades o las pérdidas se dividen entre los socios de acuerdo con lo
establecido en el pacto social, y, a falta de estipulación, en proporción a sus
aportes.
En este último caso, y salvo estipulación diferente, corresponde al socio que sólo
pone su profesión u oficio un porcentaje igual al valor promedio de los aportes
de los socios capitalistas.
En relación al tema, Elias Laroza anota lo siguiente:
«La forma de la participación en las utilidades y pérdidas es la que determine el

pacto social. A falta de estipulación, éstas se dividen a prorrata, de acuerdo al
aporte de cada socio.
En lo que respecta al socio industrial cuya participación no se encuentra re-
flejada en el capital social, la norma establece que, a falta de pacto expreso, la
parte que debe tener en las utilidades o en las pérdidas, será igual al valor del
promedio de los aportes de los socios capitalistas.
Dicha disposición es supletoria, pues puede fijarse otro porcentaje de partici-
pación de los socios industriales. La Ley permite que los socios establezcan las
reglas más adecuadas para valorar la participación de los servicios prestados por
los socios industriales en la producción de las utilidades de la sociedad.
La regla general es que puede establecerse en el pacto social que las utilidades o
pérdidas se repartirán entre los socios en proporciones o formas distintas a lo
aportado, siempre que se tome en cuenta (...) la prohibición de conceder a uno o
más de los socios todas las utilidades, excluyendo a los demás; o, al contrario,
exonerando a ciertos socios de toda responsabilidad por las pérdidas (salvo el
caso de los socios industriales, quienes sí pueden ser exonerados)» (ELIAS
344
CAPÍTULO XV
EMISIÓN DE OBLIGACIONES EN
LAS SOCIEDADES COMERCIALES
r
1. GENERALIDADES
«... La emisión de obligaciones implica asumir un débito por parte de la socie-

dad, representado por títulos de crédito (...), con o sin garantía real sobre bienes
de la sociedad o con la garantía personal de otros entes. El negocio acordado por
la sociedad con observancia de determinadas formas no es más que un mutuo de
relevante importe a largo vencimiento, que la sociedad contrae con los
portadores de los títulos a los que se obliga a abonar un cierto interés anual
prometiendo el reembolso de las sumas mutuadas según las modalidades fijadas
en el plan de emisión» (BRUNETTI, 1960, Tomo II: 548).
Al respecto, Sandoval López enseña que:
«... Cuando una empresa desea ampliar su capacidad productiva aumentando su
activo inmovilizado y no encuentra financiamiento en las fuentes de crédito de
corto y mediano plazo, recurre al ahorro público, mediante la emisión de títulos
de crédito denominados bonos o debentures. En otras legislaciones (...) estos
títulos de participación social se denominan obligaciones.
Los bonos o debentures son títulos de crédito que pertenecen a la categoría de
los valores mobiliarios o títulos de participación social, que convierten a sus
titulares en acreedores de la sociedad emisora, permitiendo no sólo la restitución
de su valor nominal sino también el pago de intereses, reajustabilidad según
determinados indicadores económicos y otras ventajas también de orden
económico-financiero» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 283-284).
Codera Martín anota que las obligaciones son la «... clase de los títulos valores
denominados valores mobiliarios, representativos de un préstamos efectuado a una entidad
privada, que recibe el nombre de empréstito» (CODERA MARTÍN, 1982: 190).
Al respecto, Estasen apunta que las obligaciones son «... los títulos representantes de
valores mobiliarios que expide una Entidad o una persona a favor de otra
347
persona o de otra Entidad, que representan un crédito a favor de quien se expide o se

extiende el título, o a favor del portador del mismo, y que da derecho a su dueño a percibir
los intereses que se estipulen y el capital o valor que representa el título llegado la época de
su vencimiento o amortización, respondiendo de estas obligaciones con todos sus bienes las
personas o Entidades que emiten dichos títulos, sin perjuicio de las hipotecas y garantías
especiales que se hubiesen dado y con la facultad para su dueño de transmitir dicho título
mediante simple tradición, si son al portador, por endoso, si son nominativos o en la forma
establecida en el documento de emisión. Las obligaciones son negociables y se representan
por títulos numerados, fijándose en ellos el interés asignado, forma y épocas de la
autorización, número de obligaciones emitidas y todos aquellos datos que se crean
convenientes para su distinción» (ESTASEN; citado por RATO Y RODRÍGUEZ SAN
PEDRO, 1949:207).
Mascheroni, acerca de las obligaciones, manifiesta lo siguiente:
«Las obligaciones negociables son títulos de crédito que pueden ser emitidos en
serie (...).
Mediante estos títulos las entidades emisoras reciben de los tomadores -obliga-
cionistas- sumas de dinero para aplicarlas a un proyecto u obra determinada,
asumiendo la obligación de devolverlas, con más los intereses pactados en un
plazo estipulado.
La ley distingue dos clases:
1) Simples: generan la obligación del emisor de devolver el capital invertido y sus
intereses, en el plazo convenido.
2) Convertibles: otorgan a sus tomadores o tenedores la facultad de requerir a la
emisora su conversión en acciones. Toda emisión de obligaciones convertibles supone la
previsión de aumentar el capital social en el monto necesario para atender las eventuales
conversiones futuras» (MASCHERONI, 1993: 76).
La emisión de obligaciones en las sociedades comerciales se encuentra regulada en la
Sección Primera («Emisión de obligaciones») del Libro Cuarto («Normas
Complementarias») de la Ley General de Sociedades, en los arts. 304 al 332.
Precisamente, el artículo 304 de la Ley General de Sociedades prescribe al respecto
que la sociedad puede emitir series numeradas de obligaciones que reconozcan o creen una
deuda a favor de sus titulares.
En el artículo 304 de la Ley General de Sociedades se señala, además, que una misma
emisión de obligaciones puede realizarse en una o más etapas o en una más series, si así lo
acuerda la junta de accionistas o de socios, según el caso.
348
EMISIÓN DE OBLIGACIONES EN LAS SOCIEDADES COMERCIALES
2. IMPORTE DE LAS OBLIGACIONES MATERIA DE EMISIÓN
Sobre el particular, Puente y Calvo apunta lo siguiente:

«... Para hacer la emisión, la sociedad debe determinar concretamente cuál va a
ser el destino que se dará a los fondos, pues de esto depende el monto máximo de
la emisión (...). Esta puede hacerse con alguna de las finalidades siguientes:
I. Obtener fondos para impulsar los negocios de la empresa y entonces la emisión
va a representar un crédito nuevo para la sociedad emisora.
II. Cubrir un crédito ya existente a cargo de la sociedad emisora que se había
contraído en condiciones más onerosas, o que se hubiera hecho exigible.
III. Pagar el valor o precio de bienes cuya adquisición o construcción tuviere
contratada la sociedad emisora.
En los dos primeros casos el monto de la emisión no puede exceder del activo
neto de la sociedad emisora que aparezca en el balance practicado precisamente
para efectuar la emisión; en el tercer caso, sí puede excederse ese límite, pero
entonces la emisión debe ser por cantidad igual al valor de los bienes contrata-
dos...» (PUENTE Y CALVO; citado por SOTO ÁLVAREZ, 1994: 279).
El importe de las obligaciones, a la fecha de emisión, no podrá ser superior al
patrimonio neto de la sociedad, con las siguientes excepciones previstas en el artículo 305
de la Ley General de Sociedades:
1. Que se haya otorgado garantía específica.
1. Que la operación se realice para solventar el precio de bienes cuya adquisición o
construcción hubiese contratado de antemano la sociedad.
2. En los casos especiales que la ley lo permita.
3. CONDICIONES DE LA EMISIÓN DE OBLIGACIONES
Las condiciones de cada emisión de obligaciones, así como la capacidad de la

sociedad para formalizarlas, en cuanto no estén reguladas por la ley serán las que disponga
el estatuto y las que acuerde la junta de accionistas o de socios, según el caso (art. 306,
Según lo dispone el artículo 306 -último párrafo- de la Ley General de Sociedades,
son condiciones necesarias de cada emisión de obligaciones las siguientes:
A. La constitución de un sindicato de obligacionistas.
B. La designación por la sociedad de una empresa bancaria, financiera o
sociedad agente de bolsa que, con el nombre de representante de los
349
obligacionistas, concurra al otorgamiento del contrato de emisión en

nombre de los futuros obligacionistas.
4. GARANTÍAS EXIGIBLES EN LA EMISIÓN DE OBLIGACIONES

«... El crédito colectivo (...), que se constituye a cargo de la sociedad que emite
las obligaciones, queda garantizado con el patrimonio de la sociedad. Pero
(...), la sociedad puede constituir garantías especiales que pueden consistir en
hipoteca, prenda, aval o fianza...» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 280-281).
Las garantías específicas de la emisión de obligaciones están contempladas en
el artículo 307 de la Ley General de Sociedades y son las siguientes:
1. Derechos reales de garantía (prenda, hipoteca, etc.).
2. Fianza solidaria emitida:
Por entidades del sistema financiero nacional.
Por compañías de seguros nacionales o extranjeras.
Por bancos extranjeros.
Independientemente de las garantías mencionadas precedentemente, los obli-
gacionistas pueden hacer efectivos sus créditos sobre los demás bienes y derechos
de la sociedad emisora de obligaciones o del patrimonio de los socios, si la forma
societaria lo permite (art. 307, in fine, de la L.G.S.).
Antes de ejecutar las garantías específicas de la emisión de obligaciones, si se
produce demora de la sociedad emisora en el pago de los intereses o del principal,
el representante de los obligacionistas deberá informar a la asamblea general de
obligacionistas, salvo que por la naturaleza de la garantía o por las circunstancias,
requiera ejecutarlas en forma inmediata (art. 327 de la L.G.S.).
Con arreglo a lo previsto en el artículo 328 -parte inicial- de la Ley General de
Sociedades, si se ha producido demora en el pago de los intereses o del principal
por parte de la sociedad emisora de obligaciones, cualquier obligacionista puede
pedir al representante de los obligacionistas la correspondiente interposición de la
demanda en proceso ejecutivo, el cual, dicho sea de paso, se tramita de esta
manera:
Presentada la demanda, el Juez calificará el título ejecutivo, verificando
la concurrencia de los requisitos formales del mismo. De considerarlo
350
adeudado, incluyendo intereses y gastos demandados, bajo apercibimien-

to de iniciarse la ejecución forzada. Si la obligación es en parte líquida y
en parte ilíquida, se puede demandar la primera (art. 697, primer y último
párrafos, del C.P.C.).
El mandato ejecutivo es apelable sin efecto suspensivo. La apelación sólo
podrá fundarse en la falta de requisitos formales del título (art. 697,
Si el título ejecutivo no reúne los requisitos formales, el Juez de plano
denegará la ejecución. El auto denegatorio sólo se notificará al ejecutado
si queda consentido o ejecutoriado (art. 699 del C.P.C.).
El ejecutado puede contradecir la ejecución y proponer excepciones y
defensas previas, dentro de cinco días de notificado con el mandato
ejecutivo, proponiendo los medios probatorios. Sólo son admisibles la
declaración de parte, los documentos y la pericia. La contradicción se
podrá fundar en: 1. la inexigibilidad o iliquidez de la obligación contenida
en el título; 2. la nulidad formal o falsedad del título ejecutivo; 3. la extin-
ción de la obligación exigida; o 4. excepciones o defensas previas. El Juez
debe declarar liminarmente la improcedencia de la contradicción si ésta
se funda en supuestos distintos a los enumerados (art. 700 del C.P.C.).
Si hay contradicción se concede traslado al ejecutante, quien deberá absol-
verla dentro de tres días proponiendo los medios probatorios respectivos
El Juez, según lo dispone el primer párrafo del artículo 701 del Código
Procesal Civil, citará a audiencia para dentro de diez días de realizada la
absolución (del traslado de la contradicción) o sin ella, la que se sujetará
a lo dispuesto en el artículo 555 de dicho cuerpo de leyes, en lo que fuese
aplicable. Este último precepto legal prescribe lo siguiente:
Al iniciar la audiencia, y de haberse deducido excepciones y defensas
se actuarán los medios probatorios pertinentes a ellas. Concluida su
actuación, si encuentra infundadas las excepciones o defensas previas
propuestas, declarará saneado el proceso y propiciará la conciliación pro-
poniendo su fórmula. De producirse ésta, será de aplicación lo dispuesto
en el artículo 470 del Código Procesal Civil, numeral que trata sobre la
audiencia con conciliación.
prueba.
351
A continuación, rechazará los medios probatorios que considere inadmi-

sibles o improcedentes y dispondrá la actuación de los referidos a las
cuestiones probatorias que se susciten, resolviéndolas de inmediato.
concederá la palabra a los Abogados que así lo soliciten. Luego, expedirá
sentencia.
Excepcionalmente, puede reservar su decisión por un plazo que no ex-
cederá de diez días contados desde la conclusión de la audiencia.
Si no se formula contradicción, el Juez expedirá sentencia sin más trámite
ordenando llevar adelante la ejecución (art. 701, in fine, del C.P.C.).
El plazo para expedir sentencia es de cinco días de realizada la audiencia
o de vencido el plazo para contradecir (art. 702 del C.P.C.).
Si el representante de los obligacionistas no interpone la demanda de ejecución
de obligación de dar suma de dinero (concerniente a los intereses y/o capital de las
obligaciones emitidas) dentro del plazo de treinta días, cualquier obligacionista
puede ejecutar individualmente las garantías, en beneficio de todos los obligacio-
nistas impagos (art. 328, parte final, de la L.G.S.).
5. LA ESCRITURA PUBLICA DE EMISIÓN DE OBLIGACIONES
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 308 de la Ley General de

Sociedades, la emisión de obligaciones se hará constar en escritura pública, con
intervención del representante de los obligacionistas. En la referida escritura pú-
blica de emisión de obligaciones se expresa lo siguiente:
A. El nombre de la sociedad emisora de obligaciones.
B. El capital de la sociedad emisora de obligaciones.
C. El objeto de la sociedad emisora de obligaciones.
D. El domicilio de la sociedad emisora de obligaciones.
E. La duración de la sociedad emisora de obligaciones.
F. Las condiciones de la emisión de obligaciones y, de ser un programa de
emisión, las de las distintas series o etapas de colocación.
G. El valor nominal de las obligaciones a ser emitidas.
H. Los intereses de las obligaciones a ser emitidas.
I. Los vencimientos de las obligaciones a ser emitidas. J. Los descuentos
o primas, si las hubiere, de las obligaciones a ser emitidas.
352
K. El modo de pago de las obligaciones a ser emitidas.

L. El lugar de pago de las obligaciones a ser emitidas.
M. El importe total de la emisión de obligaciones y, en su caso, el de cada
una de sus series o etapas.
N. Las garantías de la emisión de obligaciones, en su caso.
Ñ. El régimen del sindicato de obligacionistas, así como las reglas funda-
mentales sobre sus relaciones con la sociedad emisora de obligaciones.
O. Cualquier otro pacto o convenio propio de la emisión.
Puntualizamos que, según se colige de la parte final del artículo 308 de la Ley
General de Sociedades, será a partir de la fecha de otorgamiento de la escritura
pública de emisión de obligaciones que podrá iniciarse la colocación de las obli-
gaciones materia de emisión, a no ser que existan garantías inscribibles, en cuyo
caso la aludida colocación de obligaciones se podrá iniciar necesariamente después
de la inscripción de tales garantías.
6. RÉGIMEN DE PRELACIÓN EN LA EMISIÓN DE OBLIGACIONES
La fecha de cada emisión y serie de obligaciones de un mismo emisor deter-

minará la prelación entre ellas, salvo que ella sea expresamente pactada en favor de
alguna emisión o serie en particular, en cuyo caso será necesario que las asambleas
de obligacionistas de las emisiones o series precedentes presten su consentimiento
Lo señalado en el párrafo anterior no afecta el derecho preferente de que goza
cada emisión o cada serie con relación a sus propias garantías específicas (art. 309,
penúltimo párrafo, de la L.G.S.).
Los derechos de los obligacionistas en relación con los demás acreedores del
emisor, se rigen por las normas que determinen su preferencia (art. 309, in fine,
delaL.G.S.).
7. SUSCRIPCIÓN DE LA OBLIGACIÓN MATERIA DE EMISIÓN
Lo relativo a la suscripción de la obligación materia de emisión se halla con-

templado en el artículo 310 de la Ley General de Sociedades, conforme al cual la
suscripción de la obligación importa para el obligacionista su ratificación plena al
contrato de emisión y su incorporación al sindicato de obligacionistas.
353
8. EMISIONES DE OBLIGACIONES A SER COLOCADAS EN EL EXTRANJERO
En el caso de emisiones de obligaciones para ser colocadas íntegramente en el

extranjero, la junta de accionistas o de socios, según el caso, podrá acordar en la
escritura pública de emisión un régimen diferente al previsto en la Ley General de
Sociedades, prescindiendo inclusive del representante de los obligacionistas, del
sindicato de obligacionistas y de cualquier otro requisito exigible para las
emisiones a colocarse en el país. Así lo determina el artículo 311 de la referida ley
societaria.
9. ACTOS DELEGABLES AL ÓRGANO ADMINISTRADOR CON MOTIVO DE

LA EMISIÓN DE OBLIGACIONES
Una vez tomado el acuerdo de emisión de obligaciones, la junta de accionistas

o de socios, según sea el caso, puede delegar en forma expresa en el directorio y,
cuando éste no exista, en el administrador de la sociedad, todas las demás deci-
siones así como la ejecución del proceso de emisión. Ello según lo señalado en el
10. REPRESENTACIÓN DE LAS OBLIGACIONES MATERIA DE EMISIÓN
Lo concerniente a la representación de las obligaciones materia de emisión se

halla regulado en el Título II («Representación de las obligaciones») de la Sección
Primera («Emisión de obligaciones») del Libro Cuarto («Normas complementa-
rias») de la Ley General de Sociedades, en los arts. 313 y 314.
Así tenemos que, conforme lo establece el artículo 313 -primer párrafo- de la
Ley General de Sociedades, las obligaciones pueden representarse:
Por títulos.
Por certificados.
Por anotaciones en cuenta.
Por cualquier otra forma que permita la ley.
Los títulos o certificados representativos de obligaciones y los cupones corres-
pondientes a sus intereses, en su caso, pueden ser nominativos o al portador, tienen
mérito ejecutivo y son transferibles con sujeción a las estipulaciones contenidas en
la escritura pública de emisión de obligaciones (art. 313, segundo párrafo, de
laL.G.S.).
354

que las obligaciones representadas por medio de anotaciones en cuenta se rigen por
las leyes de la materia.
El título o certificado de una obligación contiene (según el art. 314 de la
L.G.S.) lo siguiente:
1. La designación específica de las obligaciones que representa y, de ser el
caso, la serie a que pertenecen y si son convertibles en acciones o no.
2. El nombre, domicilio y capital de la sociedad emisora y los datos de su
inscripción en el Registro.
3. La fecha de la escritura pública de la emisión y el nombre del notario ante
quien se otorgó.
1. El importe de la emisión y, de ser el caso, el de la serie.
2. Las garantías específicas que la respaldan.
4. El valor nominal de cada obligación que representa, su vencimiento,
modo y lugar de pago y régimen de intereses que le es aplicable.
3. El número de obligaciones que representa.
5. La indicación de si es al portador o nominativo y, en este último caso, el
nombre del titular o beneficiario.
4. El número del título o certificado y la fecha de su expedición.
5. Las demás estipulaciones y condiciones de la emisión o serie.
6. La firma del representante de la sociedad emisora y la del representante
de los obligacionistas.
El título o certificado de obligación podrá contener la información a que se
refieren los incisos 5, 6 y 10 del artículo 314 de la Ley General de Sociedades
(incisos citados precedentemente) en forma resumida si se indica que ella aparece
completa y detallada en un prospecto que se deposita en el Registro y en la Comi -
sión Nacional Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV) antes de poner el
título o certificado en circulación (art. 314, último párrafo, de la L.G.S.).
11. OBLIGACIONES CONVERTIBLES EN ACCIONES

Sobre el particular, Sandoval López apunta lo siguiente:
«... Las obligaciones son aquellas que llevan incorporada la posibilidad de que
su titular pase, en determinadas circunstancias y dependiendo o no de su vo-
355
luntad, de ser acreedores de la sociedad a ser socio o accionista de la misma, o

de otra sociedad diversa de aquélla.
Esta clase de bono permite la colocación empréstito en mejores condiciones por
cuanto el ahorrante se encuentra frente aun riesgo limitado en un período que
puede utilizar para pasar o no a ser accionista. Por otro lado, el precio del canje
de la conversión puede dar un rendimiento que recoja el crecimiento y variación
de expectativas de la empresa, que surjan durante el período de permanencia
como tenedor del bono» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 285-286).
Lo atinente a las obligaciones convertibles en acciones se encuentra normado en el
Título III («obligaciones convertibles») de la Sección Primera («Emisión de obligaciones»)
del Libro Cuarto («Normas complementarias») de la Ley General de Sociedades, en los
arts. 315 al 317.
justamente, el artículo 315 -primer párrafo- de la Ley General de Sociedades
prescribe que tanto la sociedad anónima como la sociedad en comandita por acciones
pueden emitir obligaciones convertibles en acciones de conformidad con la escritura
pública de emisión, la cual debe contemplar los plazos y demás condiciones de la
conversión.
La sociedad (sociedad anónima o sociedad en comandita por acciones) puede acordar
la emisión de obligaciones convertibles en acciones de cualquier clase, con o sin derecho a
voto (art. 315, in fine, de la L.G.S.).
Los accionistas de la sociedad emisora de obligaciones convertibles en acciones
(sociedad anónima o sociedad en comandita por acciones) tienen derecho preferente para
suscribir las obligaciones convertibles, conforme a las disposiciones aplicables a las
acciones, en cuanto resulten pertinentes. Así lo determina el artículo 316 de la Ley General
de Sociedades.
Es de destacar que el aumento de capital consecuencia de la conversión de
obligaciones en acciones se formaliza sin necesidad de otra resolución que la que dio lugar
a la escritura pública de emisión (art. 317 de la L.G.S.).
12. SINDICATO DE OBLIGACIONISTAS Y REPRESENTANTE DE LOS OBLIGA-

CIONISTAS
El objeto de estudio en los subpuntos que siguen se encuentra regulado en el Título IV

(«Sindicato de obligacionistas y representante de los obligacionistas») de la Sección
Primera («Emisión de obligaciones») del Libro Cuarto («Normas complementarias») de la
356
12.1 El sindicato de obligacionistas
El sindicato de obligacionistas «... es la asociación que une a los obligacionistas de

una misma emisión y que la ley impone para la defensa de sus intereses...» (TORRES
ESCAMEZ; citado por ELIAS LAROZA, 1999, Segundo Volumen: 642).
Elias Laroza, acerca de la naturaleza jurídica del sindicato de obligacionistas, hace
estas observaciones:
«... La caracterización del sindicato de obligacionistas como una asociación de

defensa tiene un sustento normativo en la propia ley societaria española, mien-
tras que nuestra Ley guarda silencio a este respecto. No obstante, resulta evidente
que todo sindicato es una forma asociativa destinada a servir de vehículo para el
cumplimiento de una finalidad colectiva, que en el caso del sindicato de obli-
gacionistas está definida por el artículo 322 de la Ley (General de Sociedades,
que versa sobre la competencia de la asamblea de obligacionistas).
De admitirse la condición asociativa del sindicato de obligacionistas, cabe
preguntarse si ello supone su automática regulación por las normas sobre las
asociaciones, previstas en el Código Civil.
Al respecto, cabe precisar que la definición de asociación civil contenida en el
artículo 80 del Código Civil señala que se trata de una organización de personas
que, a través de una actividad común, persigue un fin no lucrativo. Pues bien,
toda vez que el sindicato de obligacionistas tiene como objetivo esencial la
defensa de los intereses de los obligacionistas y éstos son eminentemente
lucrativos, resulta difícil admitir que el sindicato de obligacionistas persigue un
fin no lucrativo.
De otro lado, la LGS tampoco otorga personalidad jurídica al sindicato de
obligacionistas.
Frente a los problemas que plantea la determinación de la naturaleza jurídica del
sindicato de obligacionistas, consideramos innegable su carácter asociativo. La
existencia de un acto constitutivo formal, la posibilidad de dotarlo de un
régimen, su organización interna, sus funciones y atribuciones legales, entre
otros elementos, apuntan a la naturaleza asociativa del sindicato. Sin embargo,
consideramos que el sindicato es una forma asociativa especial, atendiendo a las
singulares relaciones que debe desarrollar al interior de una sociedad anónima.
Ello no supone que el sindicato de obligacionistas tenga personalidad jurídica»
(ELIAS LAROZA, 1999, Segundo Volumen: 642-643).
El sindicato de obligacionistas se constituye por el otorgamiento de la escritura

pública de emisión de obligaciones. Los adquirentes de las obligaciones se incorporan al
sindicato por la suscripción de las mismas (art. 318 de la L.G.S.).
357
LOS gastos normales que ocasione el sostenimiento del sindicato de obli-

gacionistas corren a cargo de la sociedad emisora de obligaciones y, salvo pacto en
contrario, no deben exceder del equivalente al dos por ciento de los intereses
anuales devengados por las obligaciones emitidas (art. 319 de la L.G.S.).
12.2 La asamblea de obligacionistas

En principio, cabe señalar que los obligacionistas son «... personas o entidades
que han suscrito obligaciones. Son prestamistas de la sociedad; tienen dos derechos
fundamentales: percibir los intereses convenidos en los plazos estipulados y el
reembolso del principal en el momento de la amortización del título» (CODERA
MARTÍN, 1982: 190).
Ahora bien, en lo que concierne a la asamblea de obligacionistas, Garó anota
que «... se trata de una masa de acreedores reconocida y organizada por la ley, en
forma que guarda alguna analogía con la masa de acreedores de las quiebras y con-
cursos civiles» (GARÓ, 1954, Tomo II: 330). Dicho autor agrega que a la asamblea
de obligacionistas «... no puede reconocérsele ninguna personalidad jurídica y
menos personería jurídica (...). Bastaría, para demostrar nuestro aserto (...), anotar
que la entidad no cuenta con un patrimonio distinto a los de sus miembros»
(GARÓ, 1954, Tomo II: 330).
La asamblea de obligacionistas se halla regulada en el Título IV («Sindicato
de obligacionistas y representante de los obligacionistas») de la Sección Primera
(«Emisión de obligaciones») del Libro Cuarto («Normas complementarias») de la
12.2.1 Competencia de la asamblea de obligacionistas

En principio, como señala el artículo 320 de la Ley General de Sociedades, tan
pronto como quede suscrito el cincuenta por ciento de la emisión de obligaciones
se convoca a asamblea de obligacionistas, la que debe aprobar o desaprobar la ges-
tión del representante de los obligacionistas y confirmarlo en el cargo o designar a
quien habrá de sustituirle.
Ahora bien, la asamblea de obligacionistas, debidamente convocada, tiene las
siguientes facultades o atribuciones (debidamente contempladas en el artículo
322delaL.G.S.):
1. Acordar lo necesario para la defensa de los intereses de los obligacionis-
tas.
358
2. Modificar, de acuerdo con la sociedad, las garantías establecidas y las

condiciones de la emisión de obligaciones.
3. Remover al representante de los obligacionistas y nombrar a su sustituto,
corriendo en este caso con los gastos que origine la decisión.
4. Disponer la iniciación de los procesos judiciales o administrativos co-
rrespondientes.
5. Aprobar los gastos ocasionados por la defensa de los intereses comunes.
12.2.2 Convocatoria a asamblea de obligacionistas
Tal como se indicara anteriormente, apenas quede suscrito el cincuenta por ciento de
la emisión de obligaciones debe convocarse a asamblea de obligacionistas (art. 320, parte
inicial, de la L.G.S.).
La referida asamblea de obligacionistas es convocada por el directorio de la sociedad
emisora de obligaciones, o, cuando éste no exista, por el administrador de la sociedad o por
el representante de los obligacionistas. Este último, además, debe convocarla siempre que
lo soliciten obligacionistas que representen no menos del veinte por ciento de las
obligaciones en circulación (art. 321, primer párrafo, delaL.G.S.).
El representante de los obligacionistas puede requerir la asistencia de los
administradores de la sociedad emisora de obligaciones y debe hacerlo si así hubiese sido
solicitado por quienes pidieron la convocatoria. Los administradores tienen la libertad para
asistir aunque no hubiesen sido citados (art. 321, in fine, delaL.G.S.).
12.2.3 Quorum y acuerdos en la asamblea de obligacionistas
Lo concerniente al quorum y acuerdos en la asamblea de obligacionistas es materia de

tratamiento legal en el artículo 323 de la Ley General de Sociedades, cuyo tenor es como
sigue:
«En primera convocatoria es necesaria la asistencia de por lo menos la mayoría
absoluta del total de las obligaciones en circulación y los acuerdos deben ser
adoptados para su validez, cuando menos por igual mayoría.
Si no se lograse la aludida concurrencia, se puede proceder a una segunda con-
vocatoria para diez días después, y la asamblea se instalará con la asistencia de
cualquier número de obligaciones, entonces los acuerdos podrán tomarse por
359
mayoría absoluta de las obligaciones presentes o representadas en la asamblea,

salvo en el caso del inciso 2 del artículo anterior [es decir, el inc. 2 del art. 322 de
la L.G.S., según el cual la asamblea de obligacionistas, debidamente convocada,
tiene la facultad de modificar, de acuerdo con la sociedad, las garantías estable-
cidas y las condiciones de la emisión], que siempre requerirá que el acuerdo sea
adoptado por la mayoría absoluta del total de las obligaciones en circulación.
Los acuerdos de la asamblea de obligacionistas vincularán a éstos, incluidos los
no asistentes y a los disidentes. Pueden, sin embargo ser impugnados judi-
cialmente aquellos que fuesen contrarios a la ley o se opongan a los términos de
la escritura pública de emisión, o que lesionen los intereses de los demás en
beneficio de uno o varios obligacionistas.
Son de aplicación las normas para la impugnación de acuerdos de junta general
de accionistas, en lo concerniente al procedimiento y demás aspectos que fuesen
pertinentes».
Al disponer el último párrafo del artículo 323 de la Ley General de Sociedades que
para la impugnación de acuerdos de la asamblea de obligacionistas resultan aplicables las
normas para la impugnación de acuerdos de la junta general de accionistas, cabe señalar
que deben tenerse presente, en lo que sea pertinente, los siguientes artículos de la Ley
General de Sociedades: art. 139 (sobre los acuerdos impugnables de la junta general de
accionistas), 140 (sobre la legitimación activa de la impugnación de acuerdos de la junta
general de accionistas), 141 (sobre la intervención coadyuvante de accionistas en el proceso
de impugnación de acuerdos de la junta general de accionistas), 142 (sobre la caducidad de
la impugnación de acuerdos de la junta general de accionistas), 143 (sobre la vía
procedimental y el Juez competente para conocer del proceso de impugnación de acuerdos
de la junta general de accionistas), 144 (sobre la condición de accionista que debe ostentar
el impugnante del acuerdo de la junta general de accionistas), 145 (sobre la medida cautelar
de suspensión del acuerdo de junta general materia de impugnación), 146 (sobre la
acumulación de pretensiones de impugnación de acuerdos de la junta general de
accionistas), 147 (sobre la medida cautelar de anotación de demanda de impugnación de
acuerdos de la junta general de accionistas), 148 (sobre la ejecución de la sentencia emitida
en el proceso de impugnación de acuerdos de la junta general de accionistas), 149 (sobre la
sanción para el impugnante de mala fe del acuerdo de junta general de accionistas), 150
(sobre la acción de nulidad de los acuerdos de junta general de accionistas) y 151 (sobre la
inadmisibilidad de otras acciones de impugnación de acuerdos de la junta general de
accionistas), preceptos legales que fueran vistos en el Capítulo IV de la presente obra, por
lo que nos remitimos a lo indicado en el citado Capítulo.
360
12.2.4 Normatividad aplicable a la asamblea de obligacionistas
Tal como lo ordena el artículo 324 de la Ley General de Sociedades, resultan

aplicables a la asamblea de obligacionistas, en cuanto sean pertinentes, las disposiciones
previstas en esta ley relativas a la junta general de accionistas. En consecuencia, debe
tenerse en consideración, en lo que sea aplicable, los siguientes artículos de la referida ley
societaria: 112 (sobre el lugar de celebración de la junta general), 113 (sobre la convocatoria
a la junta general), 114 (sobre la junta obligatoria anual), 115 (sobre las atribuciones de la
junta general), 116 (sobre los requisitos de la convocatoria a junta general), 117 (sobre la
convocatoria a junta general a solicitud de los accionistas), 118 (sobre la segunda
convocatoria a junta general), 119 (sobre la convocatoria judicial a junta general), 120
(sobre la junta universal), 121 (sobre el derecho de concurrencia a la junta general), 122
(sobre la representación en la junta general), 123 (sobre la lista de asistentes a la junta
general), 124 (sobre las normas generales sobre el quorum en la junta general), 125 (sobre
el quorum simple en la junta general), 126 (sobre el quorum calificado en la junta general),
127 (sobre la adopción de acuerdos en la junta general), 128 (sobre la adopción de acuerdos
en junta general en cumplimiento de normas imperativas), 129 (sobre la presidencia y
secretaría de la junta general), 130 (sobre el derecho de información respecto del objeto de
la junta general), 131 (sobre el aplazamiento de la junta general), 132 (sobre las juntas
especiales), 133 (sobre la suspensión del derecho de voto en las juntas generales), 134
(sobre las formalidades del acta de la junta general), 135 (sobre el contenido, aprobación y
validez del acta de la junta general), 136 (sobre el acta de junta general fuera del libro o en
hojas sueltas) y 138 (sobre la presencia de notario en la junta general), numerales todos
ellos que fueran vistos en el Capítulo IV de la presenta obra, por lo que nos remitimos a lo
señalado en dicho Capítulo.
12.3 El representante de los obligacionistas
«... Es apropiado definir al representante de los obligacionistas como un órgano

del sindicato, que tiene un ámbito de actuación delimitado por la Ley, sin
perjuicio de las facultades y funciones adicionales que la escritura pública de
emisión o la asamblea de obligacionistas puedan encomendarle. Creemos que la
falta de personería jurídica del sindicato de obligacionistas no enerva el carácter
de órgano del mismo que tiene el representante, en la medida en que el sindicato
no deja de ser una entidad jurídica de contornos delimitados y en la que el
proceso de formación de la voluntad y las relaciones con la sociedad emisora se
encuentran regulados por la Ley. Asimismo, consideramos que definir al
representante de los obligacionistas sólo por la representación legal que va
aparejada a dicha posición deja de lado el complejo juego de relaciones entre
361
éste y la asamblea, al interior del sindicato de obligacionistas, y con la sociedad

emisora» (ELIAS LAROZA, 1999, Segundo Volumen: 654).
Soto Álvarez señala al respecto que «para representar al conjunto de los tenedores de
obligaciones se designará un representante común que podrá no ser obligacionista. Este
cargo es personal y es desempeñado por quien es designado al efecto o bien por los
representantes ordinarios de la institución de crédito o de la sociedad financiera que sean
nombrados para el cargo. Este representante común podrá otorgar poderes judiciales. Su
renuncia sólo podrá ser por causas graves; y su remoción podrá hacerse en todo tiempo por
los obligacionistas...» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 281). Dicho autor agrega que el
representante común obra como mandatario de los obligacionistas y le corresponde: «...
comprobar los datos contenidos en el balance de la sociedad emisora que se formule para
efectuar la emisión; comprobar en el caso de que la emisión se haga para la adquisición o
construcción de bienes, la existencia de los respectivos contratos; obtener la inscripción del
acta de emisión; autorizarlas obligaciones que se emitan; ejercitar todas las acciones o
derechos que al conjunto de obligacionistas corresponda por el pago de intereses o capital
debidos, etc.; asistir a los sorteos en su caso; convocar y presidir la asamblea general de
obligacionistas y ejecutar sus decisiones; asistir a las asambleas generales de accionistas de
la sociedad emisora; otorgar en nombre del conjunto de los obligacionistas los documentos
que con la sociedad emisora deban celebrarse...» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 282).
El representante de los obligacionistas es el intermediario entre la sociedad emisora
de obligaciones y el sindicato de obligacionistas y tiene cuando menos las facultades,
derechos y responsabilidades siguientes (previstas en el art. 325 de laL.G.S.):
1. Presidir las asambleas de obligacionistas.
2. Ejercer la representación legal del sindicato de obligacionistas.
3. Asistir, con voz pero sin voto, a las deliberaciones de la junta de accionistas o de
socios, según el caso, de la sociedad emisora de obligaciones, informando a ésta de los
acuerdos del sindicato de obligacionistas y solicitando a la junta los informes que, a su
juicio o al de la asamblea de obligacionistas, interese a éstos.
4. Intervenir en los sorteos que se celebren en relación con los títulos; vigilar el
pago de los intereses y del principal y, en general, cautelar los derechos de los
obligacionistas.
5. Designar a la persona natural que lo representará permanentemente ante la
sociedad emisora de obligaciones en sus funciones de representante de los obligacionistas.
362
6. Designar a una persona natural para que forme parte del órgano admi-
nistrador de la sociedad emisora de obligaciones, cuando la participación de un
representante de los obligacionistas en dicho directorio estuviese prevista en la
escritura pública de emisión de obligaciones.
7. Convocar a la junta de accionistas o de socios, según el caso, de la sociedad
emisora de obligaciones si ocurriese un atraso mayor de ocho días en el pago de los
intereses vencidos o en la amortización del principal.
8. Exigir y supervisar la ejecución del proceso de conversión de las obliga-
ciones en acciones.
9. Verificar que las garantías de la emisión de obligaciones hayan sido debi-
damente constituidas, comprobando la existencia y el valor de los bienes afectados.
10. Cuidar que los bienes dados en garantía se encuentren, de acuerdo a su
naturaleza, debidamente asegurados a favor del representante de los
obligacionistas, en representación de los obligacionistas, al menos por un monto
equivalente al importe garantizado.
11. Iniciar y proseguir las pretensiones judiciales y extrajudiciales, en especial
las que tengan por objeto procurar el pago de los intereses y el capital adeudados, la
ejecución de las garantías, la conversión de las obligaciones y la práctica de actos
conservatorios.
En adición a las facultades, derechos y responsabilidades antes indicados, la
escritura de emisión de obligaciones o la asamblea de obligacionistas podrá
conferirle o atribuirle al representante de los obligacionistas las que se estimen
convenientes o necesarias (art. 325, in fine, de la L.G.S.).
12.4 pretensiones individuales de los obligacionistas

Según el artículo 326 de la Ley General de Sociedades, los obligacionistas
pueden ejercer individualmente las pretensiones que les correspondan:
1. Para pedir la nulidad de la emisión de obligaciones o de los acuerdos de la
asamblea de obligacionistas, cuando una u otra se hubiesen realizado
contraviniendo normas imperativas de la ley.
2. Para exigir de la sociedad emisora de obligaciones, mediante el proceso de
ejecución, el pago de intereses, obligaciones, amortizaciones o reembolsos vencidos.
El referido proceso es uno de ejecución de obligación de dar suma de dinero y se
tramita del modo que a continuación se describe:
363
Presentada la demanda, el Juez calificará el título ejecutivo, verifican-

do la concurrencia de los requisitos formales del mismo. De consi-
derarlo admisible, dará trámite a la demanda expidiendo mandato
ejecutivo debidamente fundamentado, el que contendrá una orden de
pago de lo adeudado, incluyendo intereses y gastos demandados,
bajo apercibimiento de iniciarse la ejecución forzada. Si la obligación
es en parte líquida y en parte ilíquida, se puede demandar la primera
(art. 697, primer y último párrafos, del C.P.C.).
El mandato ejecutivo es apelable sin efecto suspensivo. La apelación
sólo podrá fundarse en la falta de requisitos formales del título (art.
Si el título ejecutivo no reúne los requisitos formales, el Juez de pla-
no denegará la ejecución. El auto denegatorio sólo se notificará al
ejecutado si queda consentido o ejecutoriado (art. 699 del C.P.C.).
El ejecutado puede contradecir la ejecución y proponer excepciones
y defensas previas, dentro de cinco días de notificado con el mandato
ejecutivo, proponiendo los medios probatorios. Sólo son admisibles
la declaración de parte, los documentos y la pericia. La contradicción
se podrá fundar en: 1. la inexigibilidad o iliquidez de la obligación
contenida en el título; 2. la nulidad formal o falsedad del título
ejecutivo; 3. la extinción de la obligación exigida; o 4. excepciones o
defensas previas. El Juez debe declarar liminarmente la improce-
dencia de la contradicción si ésta se funda en supuestos distintos a
los enumerados (art. 700 del C.P.C.).
Si hay contradicción se concede traslado al ejecutante, quien deberá
absolverla dentro de tres días proponiendo los medios probatorios
respectivos (art. 701, primer párrafo, del C.P.C.).
El Juez, según lo dispone el primer párrafo del artículo 701 del Có-
digo Procesal Civil, citará a audiencia para dentro de diez días de
realizada la absolución (del traslado de la contradicción) o sin ella, la
que se sujetará a lo dispuesto en el artículo 555 de dicho cuerpo de
leyes, en lo que fuese aplicable. Este último precepto legal prescribe
lo siguiente:
- Al iniciar la audiencia, y de haberse deducido excepciones y defensas
cual se actuarán los medios probatorios pertinentes a ellas.
Concluida su actuación, si encuentra infundadas las excepciones o
364
defensas previas propuestas, declarará saneado el proceso y propiciará

la conciliación proponiendo su fórmula. De producirse ésta, será de
aplicación lo dispuesto en el artículo 470 del Código Procesal Civil,
prueba.
inmediato.
Juez concederá la palabra a los Abogados que así lo soliciten. Luego,
expedirá sentencia.
excederá de diez días contados desde la conclusión de la audiencia.
Si no se formula contradicción, el Juez expedirá sentencia sin más
trámite ordenando llevar adelante la ejecución (art. 701, in fine, del
C.P.C.).
El plazo para expedir sentencia es de cinco días de realizada la au-
diencia o de vencido el plazo para contradecir (art. 702 del C.P.C.).
3. Para exigir del representante de los obligacionistas que practique los actos
conservatorios de los derechos correspondientes a los obligacionistas o que haga
efectivos esos derechos.
4. Para exigir, en su caso, la responsabilidad en que incurra el representante
de los obligacionistas.
Es de destacar que las pretensiones individuales de los obligacionistas, sus-
tentadas en los incisos 1, 2 y 3 del artículo 326 de la Ley General de Sociedades
(incisos citados líneas arriba), no proceden cuando sobre el mismo objeto se
encuentre en curso una acción del representante de los obligacionistas o cuando
sean incompatibles con algún acuerdo debidamente aprobado por la asamblea de
obligacionistas (art. 326, in fine, de la L.G.S.).
365
13. REEMBOLSO DE LAS OBLIGACIONES EMITIDAS
El reembolso de las obligaciones emitidas es regulado en el artículo 329 de la

Ley General de Sociedades en estos términos:
La sociedad emisora debe satisfacer el importe de las obligaciones en los
plazos convenidos, con las primas y ventajas que se hubiesen estipulado
en la escritura pública de emisión.
Asimismo, está obligada a celebrar los sorteos periódicos, dentro de los
plazos y en la forma prevista en la escritura pública de emisión, con
intervención del representante de los obligacionistas y en presencia de
notario, quien extenderá el acta correspondiente.
El incumplimiento de estas obligaciones determina la caducidad del plazo
de la emisión y autoriza a los obligacionistas a reclamar el reembolso de
las obligaciones y de los intereses correspondientes.
14. RESCATE DE LAS OBLIGACIONES MATERIA DE EMISIÓN
Según el artículo 330 de la Ley General de Sociedades, la sociedad emisora

puede rescatar las obligaciones emitidas, a efecto de amortizarlas:
1. Por pago anticipado, de conformidad con los términos de la escritura
pública de emisión.
2. Por oferta dirigida a todos los obligacionistas o a aquellos de una deter-
minada serie.
3. En cumplimiento de convenios celebrados con el sindicato de obligacio-
nistas.
4. Por adquisición en bolsa.
5. Por conversión en acciones, de acuerdo con los titulares de las obligaciones
o de conformidad con la escritura pública de emisión.
15. ADQUISICIÓN DE OBLIGACIONES SIN AMORTIZACIÓN
La sociedad puede adquirir las obligaciones, sin necesidad de amortizarlas,

cuando la adquisición hubiese sido autorizada por el directorio y, cuando éste no
exista, por el administrador de la sociedad, debiendo en este caso colocarlas
nuevamente dentro del término más conveniente (art. 331, primer párrafo, de la
L.G.S.).
366
Mientras las obligaciones a que se refiere el artículo 331 de la Ley General de

Sociedades se conserven en poder de la sociedad quedan en suspenso los derechos
que les correspondan y los intereses y demás créditos derivados de ellas que resulten
exigibles se extinguen por consolidación (art. 331, último párrafo, de la L.G.S.).
16. EMISIÓN DE OBLIGACIONES SUJETAS A RÉGIMEN LEGAL ESPECIAL
Tal como lo señala el artículo 332 de la Ley General de Sociedades, la emisión

de obligaciones sujeta a un régimen legal especial se rige por las disposiciones del
Título V («Reembolso, rescate, cancelación de garantías y régimen especial») de la
Sección Primera («Emisión de obligaciones») del Libro Cuarto («Normas
complementarias») de la mencionada ley societaria.
367
CAPÍTULO XVI
REORGANIZACIÓN DE SOCIEDADES:
TRANSFORMACIÓN
r
1. GENERALIDADES
Sánchez Calero entiende por transformación de una sociedad «... el cambio de un tipo
social a otro reconocido por la ley, la transformación de la sociedad constituye una
modificación de la estructura social que lleva consigo un cambio de organización...»
(SÁNCHEZ CALERO; citado por EGEA IBAÑEZ, 1976: 133).
Por su parte, Verón afirma que la transformación de una sociedad «... implica la
preexistencia de una sociedad de determinada forma comercial que adopta, sin extinguirse,
otro tipo societario (...); el cambio gravita sólo en la estructura u organización de la
sociedad; luego, no importa extinción de un sujeto jurídico y creación de otro, sino sólo la
modificación del acto constitutivo; no es necesaria la transferencia del patrimonio social
(...), ya que la personalidad societaria sigue siendo la misma aunque haya mutado el tipo
social...» (VERON, 1979: 541).
Según Alegría:
«... Transformar una sociedad es (...) cambiar su apariencia externa.
(...) Esa transformación puede ocurrir conservando el 'tipo' social elegido
(sociedad colectiva, anónima, etc.) o tomando un nuevo 'tipo' (de colectiva en
sociedad de responsabilidad limitada, de ésta en anónima, etc.)» (ALEGRÍA,
1963: 151).
Brunetti, acerca de la transformación de la sociedad, enseña que:

«a) Es un fenómeno típico especial de las sociedades - empresas comerciales.
b) Actúa solamente respecto del cambio de especie, esto es, del tipo legal de las
sociedades.
c) No produce la disolución de la sociedad transformada sino el paso de su
patrimonio a la resultante de la transformación.
371
d) No exige, por ello, que se produzca una relación de sucesión sino simplemente de
continuación del organismo de la precedente sociedad.
e) En su consecuencia, los débitos y las responsabilidades ante terceros de la
sociedad precedente, pasan iure a la transformada» (BRUNETTI, 1960, Tomo II: 747-748).
Sussini dice que son caracteres de la transformación de sociedades las que indica a
continuación:
«a) es particular de las sociedades;

b) incide sólo sobre la calificación jurídica que sirve para identificar la estructura
particular de la sociedad;
c) no produce disolución de la anterior sociedad;
d) no importa disolución sino continuación de la sociedad preexistente;
e) las deudas y responsabilidad hacia terceros pasan a los nuevos socios, dentro del
límite establecido según la nueva clase de sociedad adoptada» (SUSSINI; citado por
ALEGRÍA, 1963: 152).
La transformación de sociedades se halla regulada en el Título I («Transformación»)

de la Sección Segunda («Reorganización de sociedades») del Libro Cuarto («Normas
complementarias») de la Ley General de Sociedades, en los arts. 333 al 343.
Al respecto, el artículo 333 de la Ley General de Sociedades, que versa acerca de los
casos en que opera la transformación de sociedades, preceptúa:
Que las sociedades reguladas por la Ley General de Sociedades (vale decir,
sociedad anónima -abierta y cerrada-, sociedad colectiva, sociedad en comandita
-simple y por acciones-, sociedad comercial de responsabilidad limitada y
sociedad civil -ordinaria y de responsabilidad limitada-) pueden transformarse en
cualquier otra clase de sociedad o persona jurídica (como la asociación, la
fundación y el comité) contempladas en las leyes del Perú.
Que cuando la ley no lo impida, cualquier persona jurídica constituida en el Perú
puede transformarse en alguna de las sociedades reguladas por la Ley General de
Sociedades.
Que la transformación no entraña cambio de la personalidad jurídica.
372
REORGANIZACIÓN DE SOCIEDADES: TRANSFORMACIÓN
2. CAMBIO EN LA RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS CON MOTIVO DE LA

TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDADES
En lo que atañe al cambio en la responsabilidad de los socios con motivo de la

transformación de sociedades, Pérez Fontana señala lo siguiente:
«Los terceros que han contratado con la sociedad no pueden ser perjudicados
por la transformación, de manera que la responsabilidad personal de los socios,
según el tipo elegido y de acuerdo al cual funcionó la sociedad hasta su trans-
formación, siempre debe ser la misma y mantenerse hasta que se extingan las
obligaciones nacidas durante ese período. Proceder de esa manera sería tolerar y
hasta fomentar las maniobras de los socios en perjuicio de los terceros, porque
bastaría con transformar la sociedad para hacer desaparecer la responsabilidad
personal de los socios.
Entendemos, pues, que en los casos de transformación de sociedades en las que
existen socios personal e ilimitadamente responsables por las obligaciones de la
sociedad, si se adopta un tipo social en el que los socios solamente responden
con sus aportes, la responsabilidad personal e ilimitada por las obligaciones
sociales contraídas con anterioridad a la transformación se mantiene hasta su
extinción. La misma solución debe adoptarse cuando la transformación se
produce en sentido inverso, aunque el caso no es frecuente» (PÉREZ FONTA-
NA, 1959:449).
El cambio en la responsabilidad de los socios con motivo de la transformación de
sociedades es materia de tratamiento legal en el artículo 334 de la Ley General de
Sociedades, conforme al cual:
Los socios que en virtud de la nueva forma societaria adoptada asumen
responsabilidad ilimitada por las deudas sociales, responden en la misma forma
por las deudas contraídas antes de la transformación.
La transformación a una sociedad en que la responsabilidad de los socios es
ilimitada, no afecta la responsabilidad ilimitada que corresponde a éstos por las
deudas sociales contraídas antes de la transformación, salvo en el caso de
aquellas deudas cuyo acreedor la acepte expresamente.
3. MODIFICACIÓN DE PARTICIPACIONES 0 DERECHOS CON MOTIVO DE

LA TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDADES
La transformación de sociedades no modifica la participación porcentual de los socios

en el capital de la sociedad, sin su consentimiento expreso, salvo los cambios que se
produzcan como consecuencia del ejercicio del derecho de separación (art. 335, parte
inicial, de la L.G.S.).
373
La transformación de sociedades tampoco afecta los derechos de terceros emanados

de título distinto de las acciones o participaciones en el capital, a no ser que sea aceptado
expresamente por su titular (art. 335, parte final, de la L.G.S.).
4. REQUISITOS EXIGIBLES PARA EL ACUERDO DE TRANSFORMACIÓN DE

SOCIEDADES
Los requisitos exigibles para el acuerdo de transformación de la sociedad de la que se

trate se halla normado en el artículo 336 de la Ley General de Sociedades, que claramente
establece que la transformación se acuerda con los requisitos establecidos por la ley y el
estatuto de la sociedad o de la persona jurídica para la modificación de su pacto social y
estatuto.
5. PUBLICACIÓN DEL ACUERDO DE TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDADES
El acuerdo de transformación se publica por tres veces, con cinco días de intervalo
entre cada aviso. El plazo para el ejercicio del derecho de separación empieza a contarse a
partir del último aviso. Ello según se colige del artículo 337 de la Ley General de
Sociedades.
6. DERECHO DE SEPARACIÓN DE LOS SOCIOS POR EL ACUERDO DE TRANS

FORMACIÓN DE SOCIEDADES
«El derecho de separación o derecho de receso es una institución polémica que

fue introducida en nuestra legislación societaria por la LGS anterior (...). Tiene
por fin principal el de preservar a los socios minoritarios frente a determinados
acuerdos de modificaciones societarias que entrañan cambios excepcionales y
drásticos en la estructura de la sociedad o frente a ciertas operaciones de la per-
sona jurídica. Se trata, en suma, de acuerdos que ponen al socio en una posición
difícil, que era imprevisible cuando decidió formar parte de la sociedad o de la
persona jurídica...» (ELIAS LAROZA, 1999, Segundo Volumen: 682).
Conforme lo dispone el artículo 338 de la Ley General de Sociedades, el acuerdo de
transformación da lugar al ejercicio del derecho de separación regulado por el artículo 200
de dicha ley. Este último precepto legal preceptúa lo siguiente:
374
3. La creación de limitaciones a la transmisibilidad de las acciones o la modificación

de las existentes; y,
sin derecho a voto.
ejercicio».
Puntualizamos que el ejercicio del derecho de separación no libera al socio de la
responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones sociales contraídas antes
de la transformación.
375
7. BALANCE Y ESCRITURA PÚBLICA DE TRANSFORMACIÓN DE

SOCIEDADES
La sociedad está obligada a formar un balance de transformación al día an-
terior a la fecha de la escritura pública correspondiente. No se requiere insertar el
balance de transformación en la escritura pública, pero la sociedad debe ponerlo a
disposición de los socios y de los terceros interesados, en el domicilio social, en un
plazo no mayor de treinta días contados a partir de la fecha de la referida escritura
pública (art. 339 de la L.G.S.).
Verificada la separación de aquellos socios que ejerciten su derecho o trans-
currido el plazo prescrito sin que hagan uso de ese derecho, la transformación se
formaliza por escritura pública que contendrá la constancia de la publicación de los
avisos referidos en el artículo 337 de la Ley General de Sociedades (según el cual,
el acuerdo de transformación se publica por tres veces, con cinco días de intervalo
entre cada aviso). Así lo determina la Ley General de Sociedades en su artículo
340.
8. FECHA DE VIGENCIA DE LA TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDADES

La transformación de la sociedad entra en vigencia al día siguiente de la fecha
de la escritura pública respectiva. La eficacia de esta disposición está supeditada a
la inscripción de la transformación en el Registro. Así lo establece el artículo 341
de la Ley General de Sociedades.
9. TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDADES EN PROCESO DE LIQUIDACIÓN

La transformación de sociedades en proceso de liquidación está normada en el
artículo 342 de la Ley General de Sociedades, numeral que dispone que si la
liquidación no es consecuencia de la declaración de nulidad del pacto social o del
estatuto, o del vencimiento del plazo de su duración, la sociedad en liquidación
puede transformarse revocando previamente el acuerdo de disolución y siempre
que no se haya iniciado el reparto del haber social entre sus socios.
10. PRETENSIÓN DE NULIDAD DE LA TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDADES

Según se desprende del artículo 343 de la Ley General de Sociedades la pre-
tensión judicial de nulidad contra una transformación inscrita en el Registro sólo
puede basarse en la nulidad de los acuerdos de la junta general o asamblea de socios
376
de la sociedad que se transforma, debiendo la referida pretensión dirigirse contra la

sociedad transformada y tramitarse en vía de proceso abreviado, el cual, dicho sea
de paso, se sustancia del modo que a continuación se describe:
4y5-delC.P.C).
491 -incisos 2, 3, 4, 6 y 7- del C.P.C.).
377

del C.P.C.).
Es de resaltar que el plazo para el ejercicio de la pretensión judicial de nulidad
de la transformación de sociedad caduca a los seis meses contados a partir de la
fecha de inscripción en el Registro de la escritura pública de transformación (art.
343, in fine, de la L.G.S.).
378
CAPÍTULO XVII
REORGANIZACIÓN DE SOCIEDADES: FUSIÓN
r
1. GENERALIDADES
Según Garó, la fusión «... es la operación por la cual dos sociedades se disuelven para
formar una nueva. En sentido amplio, hay también fusión cuando una sociedad sin
disolverse incorpora o absorbe a otra, que se disuelve a tal efecto; lo que en lenguaje
jurídico se llama anexión, absorción o incorporación» (GARÓ, 1954, Tomo II: 218).
En palabras de Uría, la fusión consiste en «... un acto de naturaleza corporativa o
social, por virtud del cual dos o más sociedades mercantiles, previa disolución de alguna o
de todas ellas, confunden sus patrimonios y agrupan a sus respectivos socios en una sola
sociedad» (URIA, 1946: 217).
Rodríguez y Rodríguez estima que la fusión es «... la unión jurídica de varias
organizaciones sociales que se compenetran recíprocamente para que una organización
jurídicamente unitaria, sustituya a una pluralidad de organizaciones que se disuelven»
(RODRÍGUEZ Y RODRÍGUEZ; citado por DE BUEN, 1954: 26).
Alegría sostiene que la fusión «... requiere la preexistencia de dos o más sociedades,
de las cuales, por unión de sus patrimonios, ha de resultar sólo una, que bien podrá ser
alguna de las anteriores o una distinta que sea su resultado. La fusión se denomina así
porque por ella se 'funden patrimonios de sociedades» (ALEGRÍA, 1963: 154).
Cohén de Roimiser, al estudiar lo concerniente a la naturaleza jurídica de la fusión de
sociedades, señala lo siguiente:
«... La fusión no es un acto unitario, sino un verdadero iter que es forzoso re-
correr para llegar a la meta final. Esta vía está integrada por una serie de actos
de naturaleza diversa, de carácter interno unos, propios del derecho societario;
de carácter externo otros, mediante los cuales se concreta la conjunción de
voluntades sociales.
381
Este doble aspecto ha llevado a la formulación de dos teorías distintas acerca de

cuál es la naturaleza jurídica de la fusión.
1) La teoría contractualista.- La fusión exige siempre la compenetración de
las voluntades sociales mediante un vínculo contractual que la consagre:
es el contrato de fusión.
Considerando este aspecto externo de la fusión y haciendo hincapié en la
necesidad imprescindible del enlace obligacional de las voluntades sociales,
¡os auto"; i ;-;r,- lados ;:n en-; itvy u. consideran a la fusión un contrato en
virtud de; cuai dos o más sociedades acuerdan alionarse para dar vida a otra
nueva o para ampliar una existente medíante la trasmisión patrimonial en
favor de la nueva o de la absorbente.
2) La teoría del acto societario.- La observación del fenómeno desde adentro,
desde el ámbito interno de las sociedades comprendidas y la mecánica
específicamente societaria que la fusión les impone, ha llevado a quienes
participan de esta teoría a considerar ia ínsion como un ac!'> e>.,'H<-u,¡n]eníe
societario.
Por nuestra parte pensamos que se t*-nta de un fenómeno que se resiste a
una conceptualización unitaria. No es ni sólo un contrato, m sok. ;m acto
interno de carácter social, sino que ambos aspectos, el externo y ei interno.
son imprescindibles en forma conjugada para la configuración de la fusión.
Ninguno de ellos es predominante, y no vemos, por lo tanto, razón alguna
para forzar su encasillamiento» (COHÉN DE ROIMISER, 1975: 60).
Al respecto, Gervasio Colombrés hace estas precisiones:
«La naturaleza típica del instituto del derecho societario llamado fusión, se
caracteriza por lo siguiente:
1. Excede el marco de una unidad societaria, la que no ocurre con la transfor-
mación de sociedades. Se trata de la modificación de la estructura jurídica de dos
o más sociedades.
2. Una de las sociedades, por lo menos se disuelve. Se trata de una disolución
sin liquidación (...).
3. Los patrimonios de las sociedades fusionadas pasan a formar un patrimonio
único. De varios patrimonios y varios titulares de esos respectivos patrimonios se
pasa a un solo patrimonio del cual será titular un solo sujeto colectivo. Se trata de
una trasferencia a título universal (...).
4. Los socios de las sociedades fusionadas pasan a ser consocios de una misma
y única sociedad. O si se lo quiere decir de otra manera, pasan a integrar un sólo
orden jurídico especial.
382
De lo expuesto resulta que puede conceptuarse la fusión diciendo que es el

instituto del derecho societario por el cual, dos o más sociedades, una de las
cuales por lo menos se disuelve, unifican sus patrimonios en la titularidad de un
único sujeto colectivo que agrupa a los socios de las respectivas sociedades»
(COLUMBRES, 1972: 187-189).
Aguínis y Bas de Sar, en lo que atañe a los motivos de la fusión, anotan lo siguiente:
«Las sociedades que buscan fusionarse lo hacen por motivaciones esencial-

mente económicas y fiscales. Desde el punto de vista del proceso productivo
esperan:
facilitar el autofinanciamiento;
mejorar la eficiencia de los factores ocupados;
unificar gastos, centralizando la dirección;
racionalizar la conducta gerencial;
reducir los costos;
mejorar su posición crediticia y evitar en algunos casos la quiebra;
reducir o eliminar la competencia entre las empresas concentradas y ampliar
los mercados;
posibilitar una mayor inversión en activo fijo y en investigación científica y
tecnológica;
mejorar las técnicas de producción» (AGUINIS; y BAS DE SAR, 1977:
126-127).
La fusión de sociedades se encuentra regulada en el Título II («Fusión») de la Sección
Segunda («Reorganización de sociedades») del Libro Cuarto («Normas complementarias»)
de la Ley General de Sociedades, en los arts. 344 al 366.
El artículo 344 de la Ley General de Sociedades, en su primer párrafo, contiene la
definición legal de fusión de sociedades, indicando claramente que por la fusión dos o más
sociedades se reúnen para formar una sola cumpliendo los requisitos prescritos por la Ley
2. FORMAS DE FUSIÓN DE SOCIEDADES
Según León Batardón, la fusión de dos sociedades puede operarse de dos maneras
diferentes:
«1.° Disolviéndose ambas y formándose una sociedad nueva.
2° O bien una de ellas desaparece y es absorbida por la otra.
(...)
383
En ambos casos resulta forzosa la extinción, bien de la sociedad absorbida, o

bien de las dos que se fusionan; y, por consiguiente, deberá procederse a la
disolución de las mismas.
Los socios de la sociedad o sociedades extinguidas participan en la absorbente o
en la nueva sociedad producto de la fusión, recibiendo un número de acciones
proporcional a sus respectivas participaciones en aquellas sociedades» (LEÓN
BATARDON, 1970: 553).
Alegría anota que «conviene diferencias, desde un principio, las dos formas que
pueden presentarse: la fusión propiamente dicha, donde dos o más sociedades se unen
dando lugar a una tercera nueva y distinta de las anteriores; y la absorción, mediante la cual
una sociedad continúa en su personalidad, pero a ella se unen los patrimonios de una o más
sociedades que desaparecen» (ALEGRÍA, 1963: 154).
A juicio de Mascheroni, las siguientes son las formas o variedades que adopta la
fusión de sociedades:
«a) Fusión propiamente dicha.

Se da cuando dos o más sociedades se disuelven, para constituir una nueva
sociedad, que recibirá los patrimonios de las anteriores y se hará cargo, por
sucesión, de los derechos y obligaciones de las primeras. En símbolos,
puede representarse así: A, B y C se fusionan para constituir D.
b) Fusión por absorción.
Se produce cuando una sociedad absorbe totalmente el patrimonio de otra,
absorbiéndola o incorporándola al suyo y sucediéndola en su personalidad
jurídica. Según la expresión simbólica adoptada, en este segundo supuesto
la sociedad A absorbe a B, que se disuelve» (MASCHERONI, 1986: 96).
Para Narváez García, la fusión de sociedades adopta las siguientes formas:
«a. Fusión por absorción. Ocurre cuando una sociedad absorbe o incorpora el
patrimonio, los asociados y la totalidad de derechos y obligaciones de las
sociedades absorbidas.
b. Fusión por creación. Llamada en doctrina/usz'ón por combinación o strictu
sensu, se realiza cuando dos o más sociedades se disuelven y funden todos
sus elementos patrimoniales en una nueva compañía que las sucede en sus
derechos y obligaciones. En esta forma de fusión desaparecen las compañías
que concurren a crear la nueva sociedad» (NARVAEZ GARCÍA, 1990:
239).
384
Sobre el particular, Villegas destaca lo siguiente:
«En la fusión pura dos o más sociedades se unen para constituir una nueva. Por
ello se disuelven, pero no se liquidan (...).
En la fusión por absorción una sociedad incorpora y absorbe a otra u otras so-
ciedades, que también se disuelven (las incorporadas) sin liquidarse. Este es el
procedimiento clásico de crecimiento empresario, de concentración, por el cual
una empresa crece absorbiendo a las más pequeñas de su ramo o actividad.
La nueva sociedad resultante de la fusión pura o 'propia asume la totalidad de
los derechos y obligaciones de las sociedades fusionadas.
En la fusión por absorción, la sociedad 'incorporante' asume esos derechos y
obligaciones» (VILLEGAS, 1988: 216-217).
Según la Ley General de Sociedades (incs. 1 y 2 del art. 344), la fusión puede adoptar
alguna de las siguientes formas:
1. La fusión de dos o más sociedades para constituir una nueva sociedad

incorporante origina la extinción de la personalidad jurídica de las sociedades incorporadas
y la transmisión en bloque, y a título universal de su patrimonio a la nueva sociedad.
2. La absorción de una o más sociedades por otra sociedad existente origina la
extinción de la personalidad jurídica de la sociedad o sociedades absorbidas. La sociedad
absorbente asume, a título universal, y en bloque, los patrimonios de las absorbidas.
En ambos casos los socios o accionistas de las sociedades que se extinguen por la
fusión reciben acciones o participaciones como accionistas o socios de la nueva sociedad o
de la sociedad absorbente, en su caso. Así lo precisa el artículo 344 de la Ley General de
Sociedades, en su parte final.
3. REQUISITOS DEL ACUERDO DE FUSIÓN
La fusión se acuerda con los requisitos establecidos por la ley y el estatuto de las
sociedades participantes para la modificación de su pacto social y estatuto (art. 345, primer
No se requiere acordar la disolución y no se liquida la sociedad o sociedades que se
extinguen por la fusión (art. 345, último párrafo, de la L.G.S.).
385
4. APROBACIÓN, CONTENIDO Y EXTINCIÓN DEL PROYECTO DE FUSIÓN
En principio, cabe indicar que el proyecto de fusión, denominado también

compromiso de fusión, «es lo que podría llamarse el 'precontrato' o convenio provisional,
conforme el cual los representantes legales -o apoderados especiales debidamente
instituidos- de las sociedades interesadas en la fusión, pactan las bases del acuerdo para
llevarla a cabo. El instrumento respectivo llevará por consiguiente, la firma de dichos
representantes o apoderados» (MASCHERONI, 1986: 97).
En lo que atañe a la aprobación del proyecto de fusión de sociedades, el artículo 346
de la Ley General de Sociedades señala lo siguiente:
El directorio de cada una de las sociedades que participan en la fusión aprueba,
con el voto favorable de la mayoría absoluta de sus miembros, el texto del
proyecto de fusión.
En el caso de sociedades que no tengan directorio el proyecto de fusión se
aprueba por la mayoría absoluta de las personas encargadas de la administración
de la sociedad.
Beaumont Callirgos, respecto del contenido del artículo 346 de la Ley General de
Sociedades (numeral citado líneas arriba), opina de esta manera:
«... Si bien la fusión la decide la Junta de Accionistas o Socios, debe ser el órgano
administrador el que la sustente y recomiende. Se supone que son los directores
de las sociedades, o sus administradores, quienes se reúnen para deliberar las
ventajas recíprocas o multilaterales de un proyecto así. Recién verificadas las
bondades del mismo, se inicia la 'venta de la idea a los accionistas o socios en
general, probablemente, empezando por los grupos de mayor relevancia o
liderazgo. Sólo cuando ellos dan su visto bueno, se debe diseñar la estrategia
para alcanzar la debida y oportuna información al universo de accionistas.
El primer párrafo es sumamente claro. En el segundo, debe quedar precisado
que al hacer alusión a la mayoría absoluta de las personas encargadas de la
administración de la sociedad, se debe estar refiriendo a las sociedades
colectivas, en comandita o civiles, en las cuales se ha designado a dos o más
administradores; sólo así podría operar 'la mayoría absoluta de sus miembros'.
Pero, por ejemplo, en el caso de una sociedad de responsabilidad limitada, si
sólo se hubiese designado un gerente, pues el art. 287 (de la L.G.S.) posibilita la
designación de uno o más gerentes, no podrá darse ningún tipo de mayoría; debe
interpretarse que la sola voluntad del designado posibilita iniciar el trámite de la
fusión, propiamente» (BEAUMONT CALLIRGOS, 1998: 602).
Advertimos que la aprobación del proyecto de fusión por el directorio o los

administradores de las sociedades implica la obligación de abstenerse de realizar
386
REORGANIZACIÓN DE SOCIEDADES: FUSIÓN dir
ect
o ejecutar cualquier acto o contrato que pueda ore
comprometer la aprobación del proyecto o alterar s o
significativamente la relación de canje de las acciones o ad
participaciones hasta la fecha de las juntas generales o mi
asambleas de las sociedades participantes convocadas para nis
pronunciarse sobre la fusión (art. 348 de la L.G.S.). tra-
dor
En lo que respecta al contenido del proyecto de es
fusión, cabe indicar que ello está contemplado en el co
artículo 347 de la Ley General de Sociedades y es el nsi
siguiente: der
en
1. La denominación, domicilio, capital y los datos
per
de inscripción en el Registro de las sociedades
tin
participantes.
ent
2. La forma de la fusión. e
3. La explicación del proyecto de fusión, sus co
principales aspectos jurídicos y económicos y los criterios nsi
de valorización empleados para la determinación de la gn
relación de canje entre las respectivas acciones o ar.
participaciones de las sociedades participantes en la fusión.
E
4. El número y clase de las acciones o s
participaciones que la sociedad incorporante o absorbente de
debe emitir o entregar y, en su caso, la variación del monto de
del capital de esta última. sta
car
5. Las compensaciones complementarias, si fuera
qu
necesario. e
6. El procedimiento para el canje de títulos, si fuera si
la
el caso. so
7. La fecha prevista para su entrada en vigencia. cie
da
8. Los derechos de los títulos emitidos por las d
sociedades participantes que no sean acciones o ab
participaciones. sor
9. Los informes legales, económicos o contables be
contratados por las sociedades participantes, si los hubiere. nte
es
10. Las modalidades a las que la fusión queda sujeta, pr
si fuera el caso. opi
11. Cualquier otra información o referencia que los eta
ria de todas las acciones o participaciones de las sociedades
absorbidas (supuesto en el que se está ante lo que se
denomina una fusión simple), no es necesario el
cumplimiento de los requisitos establecidos en los incisos
3, 4, 5 y 6 del artículo 347 de la Ley General de Sociedades
(incisos citados líneas arriba). Así lo determina el artículo
363 de dicha ley societaria.
387
J
En lo que concierne a la extinción del proyecto de fusión, el artículo 352 de la Ley

General de Sociedades prescribe que el proceso de fusión se extingue si no es aprobado por
las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes dentro de los plazos
previstos en el proyecto de fusión y en todo caso a los tres meses de la fecha del proyecto.
Al respecto, Elias Laroza sostiene lo siguiente:
«a) Su existencia (del art. 352 de la L.G.S.) ratifica, una vez más, que el acuerdo
de las juntas o asambleas de socios es el único acto vinculante, entre las
distintas personas jurídicas, del proceso de fusión. No habiendo acuerdo,
éste se extingue.
b) El artículo 347 no establece, como requisito obligatorio del proyecto de fusión,
que se señale un plazo máximo para la aprobación del mismo por las juntas o asambleas de
socios. Nada impide que ese plazo se establezca, en cuyo caso será el determinante para la
fecha límite en la que se extingue el proceso, si hasta allí no hay acuerdo de las juntas o
asambleas.
c) Si el plazo no se hubiese establecido en el proyecto rige el término legal de tres
meses, contados a partir 'de la fecha del proyecto'. Ahora bien, el proyecto puede no tener
fecha, desde que el artículo 347 no la señala como requisito obligatorio. Si no la hubiese, en
nuestra opinión es aplicable la última fecha de aprobación del proyecto por parte de todos
los directores o administradores.
d) Es conveniente contemplar el caso en que el proyecto de fusión sea aprobado por
dos o más de las sociedades participantes, pero no por una o más de las restantes.
Normalmente el resultado sería la inexistencia del acuerdo de fusión y la extinción del
proceso. Sin embargo, el proceso podría seguir adelante si: (i) Las sociedades que están de
acuerdo deciden continuar la operación, aprobando todas ellas las modificaciones necesarias
en el proyecto de fusión; y (ii) Si la eventualidad hubiese sido contemplada en el proyecto,
en cuyo caso las sociedades que prestaron su aprobación deben cumplir con las normas del
mismo para este supuesto» (ELIAS LAROZA, 1999, Segundo Volumen: 720).
5. CONVOCATORIA A JUNTA GENERAL O ASAMBLEA CON MOTIVO DE LA

FUSIÓN DE SOCIEDADES
La convocatoria a junta general o asamblea de las sociedades a cuya consideración ha

de someterse el proyecto de fusión se realiza mediante aviso publicado por cada sociedad
participante con no menos de diez días de anticipación a la fecha de la celebración de la
junta o asamblea. Ello con arreglo a lo previsto en el artículo 349 de la Ley General de
Sociedades.
388
6. INFORMACIÓN A SER PROPORCIONADA CON MOTIVO DE LA FUSIÓN

DE SOCIEDADES
Desde la publicación del aviso de convocatoria a junta general o a asamblea a

cuya consideración ha de someterse el proyecto de fusión, cada sociedad
participante debe poner a disposición de sus socios accionistas, obligacionistas y
demás titulares de derechos de crédito o títulos especiales, en su domicilio social
los siguientes documentos citados en el artículo 350 de la Ley General de
Sociedades:
1. El proyecto de fusión.
2. Estados financieros (debiendo entenderse por éstos el balance general y el
estado de ganancias y pérdidas: Cuarta D.E de la L.G.S.) auditados del último
ejercicio de las sociedades participantes. Aquellas que se hubiesen constituido en el
mismo ejercicio en que se acuerda la fusión presentan un balance auditado cerrado
al último día del mes previo al de la aprobación del proyecto de fusión.
3. El proyecto del pacto social y estatuto de la sociedad incorporante o de
las modificaciones a los de la sociedad absorbente.
4. La relación de los principales accionistas, directores y administradores de
las sociedades participantes.
7. ACUERDO DE FUSIÓN Y FECHA DE ENTRADA EN VIGENCIA
La Ley General de Sociedades, acerca del acuerdo de fusión de sociedades y

de la fecha de entrada en vigencia del mismo, establece lo siguiente:
La junta general o asamblea de cada una de las sociedades participantes

aprueba el proyecto de fusión con las modificaciones que expresamente
se acuerden y fija una fecha común de entrada en vigencia de la fusión
Los directores o administradores deberán informar, antes de la adopción
del acuerdo, sobre cualquier variación significativa experimentada por el
patrimonio de las sociedades participantes desde la fecha en que se esta-
bleció la relación de canje -relación de canje entre las respectivas acciones
o participaciones de las sociedades participantes en la fusión- (art. 351, in
fine, de la L.G.S.).
389
La fusión entra en vigencia en la fecha fijada en los acuerdos de fusión.

En esa fecha cesan las operaciones y los derechos y obligaciones de las
sociedades que se extinguen, los que son asumidos por la sociedad ab-
sorbente o incorporante (art. 353, primer párrafo, de la L.G.S.).
Sin perjuicio de su inmediata entrada en vigencia, la fusión está supedi-
tada a la inscripción de la escritura pública en el Registro, en la partida
correspondiente alas sociedades participantes (art. 353, segundo párrafo,
de la L.G.S.).
La inscripción de la fusión produce la extinción de las sociedades absor-
bidas o incorporadas, según sea el caso. Por su solo mérito se inscriben
también en los respectivos registros, cuando corresponda, la transferencia
de los bienes, derechos y obligaciones individuales que integran los
patrimonios transferidos (art. 353, tercer párrafo, de la L.G.S.).
Cada uno de los acuerdos de fusión se publica por tres veces, con cinco
días de intervalo entre cada aviso. Los avisos podrán publicarse en forma
independiente o conjunta por las sociedades participantes (art. 355,
El plazo para el ejercicio del derecho de separación empieza a contarse a
partir del último aviso de la correspondiente sociedad (art. 355, in fine,
delaL.G.S.).
8. BALANCES A SER FORMULADOS EN CASO DE FUSIÓN DE SOCIEDADES
Cada una de las sociedades que se extinguen por la fusión formula un balance
al día anterior de la fecha de entrada en vigencia de la fusión. La sociedad absor-
bente o incorporante, en su caso, formula un balance de apertura al día de entrada
en vigencia de la fusión (art. 354, primer párrafo, de la L.G.S.).
Los referidos balances deben quedar formulados dentro de un plazo máximo
de treinta días, contados a partir de la entrada en vigencia de la fusión. No se re-
quiere la inserción de los balances en la escritura pública de fusión. Los balances
deben ser aprobados por el respectivo directorio, y cuando éste no exista por el
gerente, y estar a disposición de las personas mencionadas en el artículo 350 de la
Ley General de Sociedades (es decir, de los socios, accionistas, obligacionistas y
demás titulares de derechos de crédito o títulos especiales), en el domicilio social
de la sociedad absorbente o incorporante por no menos de sesenta días luego del
plazo máximo para su preparación (art. 354, in fine, de la L.G.S.).
390
9. LA ESCRITURA PUBLICA DE FUSIÓN DE SOCIEDADES
Mascheroni pone de relieve que el acuerdo definitivo de fusión comprenderá:
«1) las resoluciones sociales aprobatorias de la fusión;

2) la nómina de los socios recedentes y el capital representado por cada uno de ellos
en las sociedades fusionantes;
3) la nómina de los acreedores oponentes que hubieren sido garantidos y la
correspondiente a los que hubieren obtenido embargo judicial; en uno y otro supuesto
dejando constancia de la causa o título del crédito, su monto y las medidas cautelares
dispuestas.
Además, una lista de los acreedores desinteresados, con un informe de su
incidencia en los balances especiales respectivos.
4) La agregación de los balances especiales, acompañados de un balance
consolidado de las sociedades que se fusionan» (MASCHERONI, 1986:
99-100).
La escritura pública de fusión se otorga una vez vencido el plazo de treinta días,
contado a partir de la fecha de publicación del último aviso a que se refiere el artículo 355
de la Ley General de Sociedades (según el cual cada uno de los acuerdos de fusión se
publica por tres veces, con cinco días de intervalo entre cada aviso), si no hubiera
oposición. Si la oposición hubiese sido notificada dentro del citado plazo, la escritura
pública se otorga una vez levantada la suspensión o concluido el proceso que declara
infundada la oposición (art. 357 de la L.G.S.).
La escritura pública de fusión contiene (según el art. 358 de la L.G.S.):
1. Los acuerdos de las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes.

2. El pacto social y estatuto de la nueva sociedad o las modificaciones del pacto
social y del estatuto de la sociedad absorbente.
3. La fecha de entrada en vigencia de la fusión.
4. La constancia de la publicación de los avisos prescritos en el artículo 355 de la
Ley General de Sociedades (según el cual cada uno de los acuerdos de fusión se publica por
tres veces, con cinco días de intervalo entre cada aviso).
5. Los demás pactos que las sociedades participantes estimen pertinente.
391
10. FUSIÓN DE SOCIEDADES EN PROCESO DE LIQUIDACIÓN

numeral que trata acerca de la fusión de sociedades en proceso de liquidación, es
aplicable a la fusión de sociedades en liquidación lo dispuesto en el artículo 342 de
la referida ley societaria, conforme al cual si la liquidación no es consecuencia de
la declaración de nulidad del pacto social o del estatuto, o del vencimiento del
plazo de su duración, la sociedad en liquidación puede transformarse (léase
fusionarse) revocando previamente el acuerdo de disolución y siempre que no se
haya iniciado el reparto del haber social entre sus socios.
11. CAMBIO EN LA RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS Y MODIFICACIÓN

DE DERECHOS CON MOTIVO DE LA FUSIÓN DE SOCIEDADES
En lo que respecta al cambio en la responsabilidad de los socios con motivo

de la fusión de sociedades, el artículo 361 de la Ley General de Sociedades pres-
cribe que es aplicable a la fusión cuando origine cambio en la responsabilidad de
los socios o accionistas de alguna de las sociedades participantes lo dispuesto en el
artículo 334 de dicha ley, conforme al cual: A. los socios que en virtud de la nueva
forma societaria adoptada asumen responsabilidad ilimitada por las deudas
sociales, responden en la misma forma por las deudas contraídas antes de la
transformación (léase fusión); y B. la transformación (entiéndase fusión) a una
sociedad en que la responsabilidad de los socios es ilimitada, no afecta la respon-
sabilidad ilimitada que corresponde a éstos por las deudas sociales contraídas antes
de la transformación (entiéndase fusión), salvo en el caso de aquellas deudas cuyo
acreedor la acepte expresamente.
Los titulares de derechos especiales que no sean acciones o participaciones de
capital disfrutan de los mismos derechos en la sociedad absorbente o en la
incorporante, salvo que presten aceptación expresa a cualquier modificación o
compensación de dichos derechos. Cuando la aceptación proviene de acuerdo
adoptado por la asamblea que reúne a los titulares de esos derechos, es de cum-
plimiento obligatorio para todos ellos (art. 362 de la L.G.S.).
12. DERECHO DE SEPARACIÓN DE LOS SOCIOS CON MOTIVO DE LA FUSIÓN

DE SOCIEDADES
Según se colige del artículo 355 de la Ley General de Sociedades, el plazo

para el ejercicio del derecho de separación con motivo de la fusión de socieda des
empieza a contarse a partir del último aviso de la correspondiente sociedad
392
(recuérdese que cada uno de los acuerdos de fusión se publica por tres veces, con cinco días
de intervalo entre cada aviso, pudiendo publicarse tales avisos en forma independiente o
conjunta por las sociedades participantes en la fusión).
A tenor de lo dispuesto en el articulo 356 -primer párrafo- de la Ley General de
Sociedades, el acuerdo de fusión da a los socios y accionistas de las sociedades que se
fusionan el derecho de separación regulado por el artículo 200 de la mencionada ley,
numeral este último que preceptúa lo siguiente:

sin derecho a voto.
393
ejercicio».
Puntualizamos que, en aplicación de la parte final del artículo 356 de la Ley General
de Sociedades, el ejercicio del derecho de separación no libera al socio de la
de la fusión.
13. OPOSICIÓN A LA FUSIÓN DE SOCIEDADES
El derecho de oposición a la fusión de sociedades está contemplado en el artículo 359

de la Ley General de Sociedades, que claramente establece que el acreedor de cualquiera de
las sociedades participantes tiene derecho de oposición, el que se regula por lo dispuesto en
el artículo 219 de la indicada ley, numeral este último que tiene el siguiente texto:
de la última publicación de los avisos a que se refiere el artículo 217 [de la L. G.S.,
numeral que señala en su último párrafo que el acuerdo de reducción del capital
deben acumular ante el juez que conoció la primera oposición.
La oposición se tramita por el proceso sumarísimo, suspendiéndose la ejecución
del acuerdo hasta que la sociedad pague los créditos o los garantice a satisfacción
del juez, quien procede a dictar la medida cautelar correspondiente. Igualmente,
la reducción del capital podrá ejecutarse tan pronto se notifique al acreedor que
394
Como se puede apreciar, en aplicación de los artículos 359 y 219 de la Ley

General de Sociedades, la oposición al acuerdo de fusión se tramita en vía de
proceso sumarísimo, el cual, dicho sea de paso, se sustancia de la manera que se
indica a continuación:
- Al iniciar la audiencia, y de haberse deducido excepciones o defensas pre-
vias, el Juez ordenará al demandante que las absuelva, luego de lo cual se
actuarán los medios probatorios pertinentes a ellas, (art. 555 del C.P.C.).
Concluida la actuación de los medios probatorios pertinentes a las excep-
ciones o defensas previas que se hubieren deducido, si encuentra infundadas
aquéllas, el Juez declarará saneado el proceso y propiciará la conciliación
proponiendo su fórmula. De producirse ésta, será de aplicación lo dispuesto
en el artículo 470 del Código Procesal Civil, numeral este último que trata
sobre la audiencia con conciliación (art. 555 del C.P.C.).
395

C.P.C.).
Es de destacar que cuando la oposición al acuerdo de fusión se hubiese promovido
con mala fe o con notoria falta de fundamento, el juez impondrá al demandante, y en
beneficio de la sociedad afectada por la oposición, una penalidad de acuerdo con la
gravedad del asunto, así como la indemnización por daños y perjuicios que corresponda
(art. 360 de la L.G.S.). Al respecto, Beaumont Callirgos señala acerca del texto del artículo
360 de la ley societaria lo siguiente:
«... En primer lugar el juez aprecia del expediente que el demandante promueve
su acción con evidente mala fe. El actor no trata de proteger un derecho, del que
se estima poseedor, sino que su actuación se orienta a hacer daño, a causar
perjuicio. En la segunda hipótesis, en cambio, es posible que de autos no se
advierta aquel dolo o mala intención, pero sí una negligencia total, pues sin
ningún sustento o asidero, interpone una oposición que irá a retardar o demorar
una decisión del órgano de expresión de la voluntad social, como lo es el de la
junta general de accionistas.
(...) En las dos hipótesis descritas, el Juez impone al demandante una sanción
que se expresa en dos rubros: penalidad económica, de acuerdo con la gravedad
del asunto, y además, importe o cantidad de dinero, como indemnización por
daños. El primer ítem de la sanción lo constituye un valor dinerario con que se
castiga al actor, y se le ordena que lo pague, como respuesta a la conducta
adoptada procesalmente, y en tanto accionista y socio; el segundo, es una obli-
gación de resarcir económicamente a la demandada, como indemnización por
los daños y perjuicios irrogados con y por la oposición (...).
(...) Tanto la penalidad como la indemnización, se imponen en beneficio de la
sociedad afectada por la oposición» (BEAUMONT CALLIRGOS, 1998: 617-
618).
396
14. PRETENSIÓN DE NULIDAD DE LA FUSIÓN DE SOCIEDADES
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 365 de la Ley General de So-

ciedades, la pretensión judicial de nulidad contra una fusión inscrita en el Registro
sólo puede basarse en la nulidad de los acuerdos de las juntas generales o asambleas
de socios de las sociedades que participaron en la fusión. La pretensión debe diri-
girse contra la sociedad absorbente o contra la sociedad incorporante, según sea el
caso. La aludida pretensión de nulidad de fusión de sociedades se deberá tramitar
en vía de proceso abreviado, el mismo que se sustancia de esta forma:
4y5-delC.P.C).
491 -incisos 2, 3, 4, 6 y 7- del C.P.C.).
397

del C.P.C).
inciso 9, del C.P.C).
491, inciso 10, del C.P.C).
hubieren realizado (art. 491, inciso 11, del C.P.C).
efecto suspensivo (art. 491, inciso 12, del C.P.C). También tendrá efecto
una excepción o defensa previa (art. 494 del C.P.C).
Ponemos de relieve que el plazo para el ejercicio de la pretensión de nulidad
de una fusión caduca a los seis meses, contados a partir de la fecha de inscripción
en el Registro de la escritura pública de fusión (art. 365, in fine, de la L.G.S.).
En cuanto a los efectos de la declaración de nulidad de la fusión de sociedades,
cabe señalar que, según se colige del artículo 366 de la Ley General de Sociedades,
dicha declaración de nulidad no afecta la validez de las obligaciones nacidas
después de la fecha de entrada en vigencia de la fusión. Todas las sociedades que
participaron en la fusión son solidariamente responsables de tales obligaciones
frente a los acreedores.
398
CAPÍTULO XVIII
REORGANIZACIÓN DE SOCIEDADES: ESCISIÓN
r
1. GENERALIDADES
En opinión de Sánchez-Mejorada y Velasco:

«... Escisión es la separación o división de un ente, de una entidad autónoma, en
dos o más nuevas entidades también autónomas.
(...) Escisión es la división de una sociedad, que puede desaparecer o no, en dos
o más sociedades nuevas que adquieren personalidad jurídica y patrimonio
propios» (SÁNCHEZ-MEJORADA Y VELASCO, 1986: 356).
Según Duque Domínguez:
«La escisión no constituye directamente un fenómeno de concentración de
empresas. La apariencia es incluso la contraria, pues la unidad patrimonial de la
sociedad escindida desaparece, parcelándose en unidades formalmente in-
dependientes, y asimismo, en los supuestos más característicos de la escisión la
sociedad escindida desaparece también. Un centro de decisión económica que
era la sociedad dividida se ha transformado -después de la división en alguna de
sus modalidades- en varios centros de decisión (...).
Ahora bien, la escisión es, en todo caso, un 'excelente medio de redistribuir las
actividades de una empresa o de varias'. La división de sociedades es así, por lo
tanto, un medio de descentralización empresarial, y, al mismo tiempo, un medio
de especialización, y ulterior y eventualmente, de especialización en sociedades
distintas de las actividades que, antes de la división, estaban gestionadas por un
conglomerado pertenecientes a una sociedad única o a un grupo de sociedades.
Los motivos de este tipo de descentralización no son siempre los mismos. Con
frecuencia se encuadrarán en procesos de racionalización económica, pero
pueden también imputarse a la ejecución de una política (en términos generales)
anti-monopolística» (DUQUE DOMÍNGUEZ; citado por SÁNCHEZ-
MEJORADA Y VELASCO, 1986: 356-357).
401
La escisión de sociedades se encuentra regulada en el Título III («Escisión») de

la Sección Segunda («Reorganización de sociedades») del Libro Cuarto («Normas
complementarias») de la Ley General de Sociedades, en los arts. 367 al 390.
La definición legal de escisión podemos hallarla en la parte inicial del artículo
367 de la Ley General de Sociedades, conforme al cual, por la escisión una sociedad
fracciona su patrimonio en dos o más bloques para transferirlos íntegramente a
otras sociedades o para conservar uno de ellos, cumpliendo los requisitos y las
formalidades prescritas por esta ley (L.G.S.).
No podemos dejar de mencionar que en el artículo 369 de la Ley General de
Sociedades se precisa que, a efectos del Título referido a la escisión de sociedades
(Título III de la Sección Segunda del Libro Cuarto de la L.G.S.) debe entenderse
por bloque patrimonial:
1. Un activo o un conjunto de activos de la sociedad escindida.

1. El conjunto de uno o más activos y uno o más pasivos de la sociedad
escindida.
2. Un fondo empresarial.
En relación al fondo empresarial (llamado también fondo de comercio o ha-

cienda) de que trata el inciso 3 del artículo 369 de la Ley General de Sociedades,
Beaumont Callirgos anota lo siguiente:
Se entiende por fondo empresarial «... el conjunto de elementos orga-
nizados por una o más personas naturales o jurídicas, destinado a la
producción o comercialización de bienes o a la prestación de servicios...»
«Son elementos del fondo empresarial, entre otros, los siguientes: los
bienes inmuebles; las sumas de dinero, materias primas, productos en
elaboración, mercaderías en almacén y todo aquello que constituya activo
corriente del empresario; los derechos de propiedad industrial e
intelectual; y las máquinas, herramientas y bienes muebles en general»
2. FORMAS DE ESCISIÓN
En cuanto a las formas de escisión, Sánchez-Mejorada y Velasco, enseña que:
«... Una escisión se puede dar de tres formas distintas.
En primer lugar, una sociedad se puede dividir en varias, desapareciendo total-
mente la sociedad originaria y naciendo a la vida jurídica las nuevas sociedades
402
en las que la primera se dividió. A esta forma de escisión me he permitido

llamarla 'escisión pura', o 'escisión plena, o 'escisión en sentido estricto'.
Dentro de la escisión pura contemplo dos situaciones. Conforme a la primera,
todos los socios de la sociedad escindida participarán en el capital social de
todas las nuevas sociedades en las mismas proporciones que en la sociedad
escindida. Esta sería una escisión pura perfecta. Conforme a la segunda, la
participación de los socios en las nuevas sociedades podría ser distinta a la
participación que tenían en la sociedad escindida. Esta sería una escisión pu-
ramente imperfecta.
(...)
La segunda forma de escisión, que es la que en la legislación y doctrina francesas
se denomina 'fusión - escisión', ya que participa de las características de ambas
figuras, se da en dos modalidades. Una, cuando con la escisión no se produce la
constitución de nuevas sociedades independientes, sino la absorción por otras
sociedades ya existentes de las partes en las cuales se divide la sociedad
escindida. Esta figura se conoce como 'fusión - escisión por absorción'. Y la
segunda, más compleja, cuando otras sociedades aportan la totalidad de su
patrimonio y la sociedad escindida aporta sólo una parte del suyo, a una nueva
sociedad constituida al efecto. Esta figura se conoce como 'fusión - escisión por
combinación'.
(...) En tercer lugar, una sociedad se puede escindir parcialmente, mediante la
segregación de parte de ella para formar con esta parte una nueva sociedad,
subsistiendo la sociedad originaria con las partes no escindidas. A esta forma de
escisión me he permitido llamarla 'escisión parcial» (SÁNCHEZ-MEJORADA
Y VELASCO, 1986: 358-359).
Según el artículo 367 de la Ley General de Sociedades, la escisión puede adoptar
alguna de las siguientes formas:
1. La división de la totalidad del patrimonio de una sociedad en dos o más bloques
patrimoniales, que son transferidos a nuevas sociedades o absorbidos por sociedades ya
existentes o ambas cosas a la vez. Esta forma de escisión produce la extinción de la
sociedad escindida.
2. La segregación de uno o más bloques patrimoniales de una sociedad que no se
extingue y que los transfiere a una o más sociedades nuevas, o son absorbidos por
sociedades existentes o ambas cosas a la vez. La sociedad escindida ajusta su capital en el
monto correspondiente.
En ambos casos los socios o accionistas de las sociedades escindidas reciben acciones
o participaciones como accionistas o socios de las nuevas sociedades o sociedades
absorbentes, en su caso (art. 367, in fine, de la L.G.S.).
403
3. NUEVAS ACCIONES O PARTICIPACIONES EN CASO DE ESCISIÓN
Las nuevas acciones o participaciones que se emitan como consecuencia de la

escisión pertenecen a los socios o accionistas de la sociedad escindida, quienes las
reciben en la misma proporción en que participan en el capital de ésta, salvo pacto
en contrario (art. 368, primer párrafo, de la L.G.S.).
El pacto en contrario puede disponer que uno o más socios no reciban ac-
ciones o participaciones de alguna o algunas de las sociedades beneficiarlas (art.
368, parte final, de la L.G.S.).
4. REQUISITOS DEL ACUERDO DE ESCISIÓN
Tal como lo señala el artículo 370 de la Ley General de Sociedades, numeral

que versa acerca de los requisitos del acuerdo de escisión:
La escisión se acuerda con los mismos requisitos establecidos por la ley y
el estatuto de las sociedades participantes para la modificación de su
pacto social y estatuto.
- No se requiere acordar la disolución de la sociedad o sociedades que se
extinguen por la escisión.
5. APROBACIÓN, CONTENIDO Y EXTINCIÓN DEL PROYECTO DE ESCISIÓN
En lo que atañe a la aprobación del proyecto de escisión, los artículos 371 y

373 de la Ley General de Sociedades disponen lo siguiente:
El directorio de cada una de las sociedades que participan en la escisión
aprueba, con el voto favorable de la mayoría absoluta de sus miembros,
el texto del proyecto de escisión (art. 371, primer párrafo, de la L.G.S.).
En el caso de sociedades que no tengan directorio, el proyecto de escisión
se aprueba por la mayoría absoluta de las personas encargadas de la
administración de la sociedad (art. 371, último párrafo, de la L.G.S.).
La aprobación del proyecto de escisión por los directores o administrado-
res de las sociedades participantes implica la obligación de abstenerse de
realizar o ejecutar cualquier acto o contrato que pueda comprometer la
aprobación del proyecto o alterar significativamente la relación de canje
de las acciones o participaciones, hasta la fecha de las juntas generales o
asambleas de las sociedades participantes convocadas para pronunciarse
sobre la escisión (art. 373 de la L.G.S.).
404
En lo que concierne al contenido del proyecto de escisión, cabe señalar que tal
contenido se halla previsto en el artículo 372 de la Ley General de Sociedades y es
el siguiente:
1. La denominación, domicilio, capital y los datos de inscripción en el Re-

gistro de las sociedades participantes.
2. La forma propuesta para la escisión y la función de cada sociedad parti-
cipante.
3. La explicación del proyecto de escisión, sus principales aspectos jurídicos
y económicos, los criterios de valorización empleados y la determinación de la
relación de canje entre las respectivas acciones o participaciones de las sociedades
que participan en la escisión.
4. La relación de los elementos del activo y del pasivo, en su caso, que
correspondan a cada uno de los bloques patrimoniales resultantes de la escisión.
5. La relación del reparto, entre los accionistas o socios de la sociedad escin-
dida, de las acciones o participaciones a ser emitidas por las sociedades
beneficiarías.
1. Las compensaciones complementarias, si las hubiese.
6. El capital social y las acciones o participaciones por emitirse por las
nuevas sociedades, en su caso, o la variación del monto del capital de la sociedad o
sociedades beneficiarías, si lo hubiere.
2. El procedimiento para el canje de títulos, en su caso.
3. La fecha prevista para su entrada en vigencia.
7. Los derechos de los títulos emitidos por las sociedades participantes que
no sean acciones o participaciones.
8. Los informes económicos o contables contratados por las sociedades
participantes, si los hubiere.
4. Las modalidades a las que la escisión queda sujeta, si fuera el caso.
9. Cualquier otra información o referencia que los directores o administra-
dores consideren pertinente consignar.
En cuanto a la extinción del proyecto de fusión, cabe señalar que dicho pro-
yecto se extingue si no es aprobado por las juntas generales o por las asambleas de
las sociedades participantes dentro de los plazos previstos en el proyecto de escisión
y en todo caso a los tres meses de la fecha del proyecto (art. 377 de la L.G.S.). Sobre
el particular, Elias Laroza, afirma lo siguiente:
405
«a) Su existencia ratifica, una vez más, que el acuerdo de las juntas o asambleas
de socios es el único acto vinculante, entre las distintas personas jurídicas,
del proceso de escisión. No habiendo acuerdo, éste se extingue.
b) El artículo 372 no establece, como requisito obligatorio del proyecto de escisión,
que se señale un plazo máximo para la aprobación del mismo por las juntas o asambleas de
socios. Nada impide que ese plazo se establezca, en cuyo caso será el determinante para la
fecha límite en la que se extingue el proceso, si hasta allí no hay acuerdo de las juntas o
asambleas.
c) Si el plazo no se hubiese establecido en el proyecto rige el término legal de tres
meses, contados a partir 'de la fecha del proyecto'. Ahora bien, el proyecto puede no tener
fecha, desde que el artículo 372 no la señala como requisito obligatorio. Si no la hubiese, en
nuestra opinión es aplicable la última fecha de aprobación del proyecto por parte de los
directores o administradores de la última de las sociedades intervinientes que lo apruebe.
d) Es conveniente contemplar el caso en que el proyecto de escisión sea aprobado
por dos o más de las sociedades participantes, pero no por una o más de las restantes.
Normalmente el resultado sería la inexistencia del acuerdo de escisión y la extinción del
proceso. Sin embargo, el proceso podría seguir adelante si: (i) Las sociedades que están de
acuerdo deciden continuar la operación, aprobando todas ellas las modificaciones
necesarias en el proyecto de escisión; y (ii) Si la eventualidad hubiese sido contemplada en
el proyecto, en cuyo caso las sociedades que prestaron su aprobación deben cumplir con las
normas establecidas en el mismo para este supuesto» (ELIAS LAROZA, 1999, Segundo
Volumen: 776).
6. CONVOCATORIA A JUNTA GENERAL O ASAMBLEA CON MOTIVO DE LA

ESCISIÓN DE SOCIEDADES
La convocatoria a junta general o asamblea de las sociedades a cuya consideración ha

de someterse el proyecto de escisión se realiza mediante aviso publicado por cada sociedad
participante con un mínimo de diez días de anticipación a la fecha de la celebración de la
junta o asamblea. Así lo establece el artículo 374 de la Ley General de Sociedades.
7. DOCUMENTACIÓN A SER PROPORCIONADA CON MOTIVO DE LA ESCI

SIÓN DE SOCIEDADES
Desde la publicación del aviso de convocatoria a junta general o asamblea de las

sociedades a cuya consideración ha de someterse el proyecto de escisión, cada sociedad
participante debe poner a disposición de sus socios, accionistas,
406
obligacionistas y demás titulares de derechos de crédito o títulos especiales en su

domicilio social los siguientes documentos (previstos en el art. 375 de la L.G.S.):
1. El proyecto de escisión.
2. Estados financieros (debiendo entenderse por éstos el balance general y el
estado de ganancias y pérdidas: Cuarta D.E de la L.G.S.) auditados del último
ejercicio de las sociedades participantes. Aquellas que se hubiesen constituido en el
mismo ejercicio en que se acuerda la escisión presentan un balance auditado
cerrado al último día del mes previo al de aprobación del proyecto.
3. El proyecto de modificación del pacto social y estatuto de la sociedad
escindida; el proyecto de pacto social y estatuto de la nueva sociedad beneficiaría;
o, si se trata de escisión por absorción, las modificaciones que se introduzcan en
los de las sociedades beneficiarías de los bloques patrimoniales.
4. La relación de los principales socios, de los directores y de los adminis-
tradores de las sociedades participantes.
8. ACUERDO DE ESCISIÓN Y FECHA DE ENTRADA EN VIGENCIA
En lo que se refiere al acuerdo de escisión y a su fecha de entrada en vigencia,

la Ley General de Sociedades ha dispuesto lo siguiente:
Previo informe de los administradores o directores sobre cualquier va-
riación significativa experimentada por el patrimonio de las sociedades
participantes desde la fecha en que se estableció la relación de canje
(relación de canje entre las respectivas acciones o participaciones de las
sociedades que participan en la escisión) en el proyecto de escisión, las
juntas generales o asambleas de cada una de las sociedades participantes
aprueban el proyecto de escisión en todo aquello que no sea expresamente
modificado por todas ellas, y fija una fecha común de entrada en vigencia
de la escisión (art. 376 de la L.G.S.).
La escisión entra en vigencia en la fecha fijada en el acuerdo en que se
aprueba el proyecto de escisión conforme a lo dispuesto en el artículo 376
de la Ley General de Sociedades (citado precedentemente). A partir de
esa fecha las sociedades beneficiarías asumen automáticamente las ope-
raciones, derechos y obligaciones de los bloques patrimoniales escindidos
407
y cesan con respecto a ellos las operaciones, derechos y obligaciones de la

o las sociedades escindidas, ya sea que se extingan o no (art. 378, primer
Sin perjuicio de su inmediata entrada en vigencia, la escisión está supedi-
tada a la inscripción de la escritura pública en el Registro y en las partidas
correspondientes a todas las sociedades participantes. La inscripción de la
escisión produce la extinción de la sociedad escindida, cuando éste sea el
caso. Por su solo mérito se inscriben también en sus respectivos Registros,
cuando corresponda, el traspaso de los bienes, derechos y obligaciones
individuales que integran los bloques patrimoniales transferidos (art. 378,
último párrafo, de la L.G.S.).
Cada uno de los acuerdos de escisión se publica por tres veces, con cinco
días de intervalo entre cada aviso. Los avisos podrán publicarse en forma
independiente o conjunta por las sociedades participantes (art. 380,
El plazo para el ejercicio del derecho de separación empieza a contarse a
partir del último aviso (art. 380, parte final, de la L.G.S.).
9. BALANCES DE ESCISIÓN
Cada una de las sociedades participantes cierran su respectivo balance de

escisión al día anterior al fijado como fecha de entrada en vigencia de la escisión,
con excepción de las nuevas sociedades que se constituyen por razón de la escisión,
las que deben formular un balance de apertura al día fijado para la vigencia de la
escisión (art. 379, primer párrafo, de la L.G.S.).
Los balances de escisión deben formularse dentro de un plazo máximo de
treinta días, contado a partir de la fecha de entrada en vigencia de la escisión. No se
requiere la inserción de los balances de escisión en la escritura pública corres-
pondiente, pero deben ser aprobados por el respectivo directorio, y cuando éste no
exista por el gerente, y las sociedades participantes deben ponerlos a disposición de
las personas mencionadas en el artículo 375 de la Ley General de Sociedades (es
decir, de los socios, accionistas, obligacionistas y demás titulares de derechos de
crédito o títulos especiales de las sociedades participantes en la escisión) en el
domicilio social por no menos de sesenta días luego del plazo máximo para su
preparación (art. 379, in fine, de la L.G.S.).
408
10. LA ESCRITURA PÚBLICA DE ESCISIÓN

La escritura pública de escisión se otorga una vez vencido el plazo de treinta
días contado desde la fecha de publicación del último aviso a que se refiere el
artículo 380 de la Ley General de Sociedades (conforme al cual cada uno de los
acuerdos de escisión se publica por tres veces, con cinco días de intervalo entre
cada aviso, pudiendo publicarse tales avisos en forma independiente o conjunta por
las sociedades participantes), si no hubiera oposición. Si la oposición hubiera sido
notificada dentro del citado plazo, la escritura se otorga una vez levantada la
suspensión o concluido el procedimiento declarando infundada la oposición (art.
381delaL.G.S.).
El contenido de la escritura pública de escisión se halla contemplado en el
artículo 382 de la Ley General de Sociedades y es el siguiente:
1. Los acuerdos de las juntas generales o asambleas de las sociedades par-

ticipantes.
2. Los requisitos legales del contrato social y estatuto de las nuevas socie-
dades, en su caso.
3. Las modificaciones del contrato social, del estatuto y del capital social de
las sociedades participantes en la escisión, en su caso.
1. La fecha de entrada en vigencia de la escisión.
4. La constancia de haber cumplido con los requisitos prescritos en el ar-
tículo 380 de la Ley General de Sociedades (conforme al cual: A. cada uno de los
acuerdos de escisión se publica por tres veces, con cinco días de intervalo entre
cada aviso; B. los avisos podrán publicarse en forma independiente o conjunta por
las sociedades participantes; y C. el plazo para el ejercicio del derecho de
separación empieza a contarse a partir del último aviso).
2. Los demás pactos que las sociedades participantes estimen pertinente.
11. ESCISIÓN DE SOCIEDADES EN PROCESO DE LIQUIDACIÓN

Lo relativo a la escisión de sociedades en proceso de liquidación es materia de
tratamiento legal en el artículo 388 de la Ley General de Sociedades, según el cual
es aplicable a la escisión de sociedades lo dispuesto en el artículo 342 de la referida
ley, numeral este último que prescribe que si la liquidación no es consecuencia de la
declaración de nulidad del pacto social o del estatuto, o del vencimiento del plazo
409
de su duración, la sociedad en liquidación puede transformarse (léase escindirse)

revocando previamente el acuerdo de disolución y siempre que no se haya iniciado
el reparto del haber social entre sus socios.
12. RESPONSABILIDAD Y MODIFICACIÓN DE DERECHOS CON MOTIVO DE

LA ESCISIÓN DE SOCIEDADES
Según se desprende del artículo 386 de la Ley General de Sociedades, es

aplicable a la escisión que origine cambios en la responsabilidad de los socios o
accionistas de las sociedades participantes lo dispuesto en el artículo 334 de dicha
ley, conforme al cual: A. los socios que en virtud de la nueva forma societaria
adoptada asumen responsabilidad ilimitada por las deudas sociales, responden en la
misma forma por las deudas contraídas antes de la transformación (léase escisión);
y B. la transformación (entiéndase escisión) a una sociedad en que la
responsabilidad de los socios es ilimitada, no afecta la responsabilidad ilimitada
que corresponde a éstos por las deudas sociales contraídas antes de la transfor-
mación (entiéndase escisión), salvo en el caso de aquellas deudas cuyo acreedor la
acepte expresamente.
En cuanto a la responsabilidad después de producida la escisión, el artículo
389 de la Ley General de Sociedades preceptúa: A. que desde la fecha de entrada
en vigencia de la escisión, las sociedades beneficiarías responden por las obligacio-
nes que integran el pasivo del bloque patrimonial que se les ha traspasado o han
absorbido por efectos de la escisión; B. que las sociedades escindidas que no se
extinguen, sólo responden frente a las sociedades beneficiarías por el saneamiento
de los bienes que integran el activo del bloque patrimonial transferido, pero no por
las obligaciones que integran el pasivo de dicho bloque; y C. que estos casos
admiten pacto en contrario.
En lo que atañe a la modificación de derechos con motivo de la escisión de
sociedades, cabe señalar que los titulares de derechos especiales en la sociedad que
se escinde, que no sean acciones o participaciones de capital, disfrutan de los
mismos derechos en la sociedad que los asuma, salvo que presten su aceptación
expresa a cualquier modificación o compensación de esos derechos. Si la aceptación
proviene de acuerdo adoptado por la asamblea que reúna a los titulares de dichos
derechos, es de cumplimiento obligatorio para todos ellos. Así lo determina la Ley
General de Sociedades en su artículo 387.
410
13. DERECHO DE SEPARACIÓN DE LOS SOCIOS CON MOTIVO DE LA ESCISIÓN

DE SOCIEDADES
Tal como lo señala el artículo 385 de la Ley General de Sociedades, el acuerdo de

escisión otorga a los socios o accionistas de las sociedades que se escindan el derecho de
separación previsto en el artículo 200 de dicha ley, conforme al cual:

sin derecho a voto.
411
ejercicio».
Es de destacar que el ejercicio del derecho de separación no libera al socio de la
de la escisión (art. 385, in fine, de la L.G.S.).
14. OPOSICIÓN A LA ESCISIÓN DE SOCIEDADES
Tratándose de la oposición a la escisión de sociedades, el artículo 383 de la Ley

General de Sociedades prescribe que el acreedor de cualquiera de las sociedades
participantes tiene derecho de oposición, el cual se regula por lo dispuesto en el artículo
219 de la referida ley, numeral este último que señala lo siguiente:
de la última publicación de los avisos a que se refiere el artículo 217 [de la L.G.S.,
numeral que indica en su párrafo final que el acuerdo de reducción del capital
deben acumular ante el juez que conoció la primera oposición.
La oposición se tramita por el proceso sumarísimo, suspendiéndose la ejecución
del acuerdo hasta que la sociedad pague los créditos o los garantice a satisfacción
del juez, quien procede a dictar la medida cautelar correspondiente. Igualmente,
la reducción del capital podrá ejecutarse tan pronto se notifique al acreedor que
Como se puede apreciar, en aplicación de los artículos 383 y 219 de la Ley General de
Sociedades, la oposición al acuerdo de escisión se tramita en vía de proceso sumarísimo, el
cual se sustancia de este modo:
412

cual se actuarán los medios probatorios pertinentes a ellas, (art. 555 del
C.P.C.).
C.P.C.).
413
MANUAL DE DERECHO COMERCIAL escin
dente
s se
Actuados los medios probatorios
trans
referentes a la cuestión de fondo, el Juez
miten
concederá la palabra a los Abogados que en
así lo soliciten (art. 555, penúltimo bloqu
párrafo, del C.P.C.). e, o
Luego de haber hecho uso de la palabra sea
sin
los Abogados de las partes, conforme se
neces
señalara en el acápite anterior, el Juez
idad
expedirá sentencia. Excepcionalmente,
de
puede reservar su decisión por un plazo notifi
que no excederá de diez días contados cació
desde la conclusión de la audiencia (art. n o
555, penúltimo y último párrafos, del acuer
C.P.C.). do
con
La sentencia es apelable con efecto
los
suspensivo, dentro de tercer día de
acree
notificada. También tiene efecto dores
suspensivo la apelación de la resolución de
que declara fundada una excepción o las
defensa previa. Las demás resoluciones socie
sólo son apelables durante la audiencia, dades
sin efecto suspensivo y con la calidad de inter
diferidas (art. 556 del C.P.C.). vinie
ntes.
Elias Laroza, acerca de la oposición de los El
acreedores al acuerdo de escisión, enseña lo derec
siguiente: ho de
oposi
«... En la escisión de sociedades el ción
artículo 383 de la Ley (L.G.S.) otorga a reem
los acreedores de cualesquiera de las plaza
sociedades participantes el derecho a enton
oponerse a la escisión, si considera que ces a
a raíz de ella su crédito no va a esa
encontrarse debidamente garantizado, o caren
que con motivo de la operación su cia.
crédito o créditos han quedado en Advi
situación de peligro o de menor solidez. értas
e
Este derecho tiene especial aplicación
que,
en las escisiones, desde que se trata de
en
operaciones en las que los bloques
cualq
patrimoniales de las sociedades
uier
forma de escisión, los acreedores
pueden considerar que el patrimonio de
las sociedades participantes, o el de la
sociedad que asumió su crédito, al
término de la operación de escisión, es
menos sólido que el de la sociedad o
del grupo contra los que detentaba
originalmente su crédito o créditos.
(...) El derecho de oposición
corresponde a los socios de cualquiera
de las sociedades que participan en la
escisión, o sea tanto de las escindentes
como de las beneficiarías. Esto es de
toda lógica, pues los cambios
patrimoniales pueden afectar tanto a los
acreedores de las primeras como a los
de las beneficiarías» (ELIAS
LAROZA, 1998, Segundo Volumen:
785).
Puntualizamos que cuando la oposición al

acuerdo de escisión se hubiese promovido con
mala fe o con notoria falta de fundamento, el juez
impondrá al demandante, en beneficio de la
sociedad afectada por la oposición, una penalidad
414
de acuerdo con la gravedad del asunto, así como la indemnización por daños y
perjuicios que corresponda (art. 384 de la L.G.S.).
15. PRETENSIÓN DE NULIDAD DE LA ESCISIÓN DE SOCIEDADES

la pretensión judicial de nulidad contra una escisión inscrita en el Registro se rige
por lo dispuesto para la fusión en los artículos 366 y 365 de la mencionada ley
societaria.
El artículo 365 de la Ley General de Sociedades (a que hace mención el art.
390 de la L.G.S.) señala: A. que la pretensión judicial de nulidad contra una fusión
(léase escisión, en el caso particular) inscrita en el Registro sólo puede basarse en
la nulidad de los acuerdos de las juntas generales o asambleas de socios de las
sociedades que participaron en la fusión (entiéndase escisión, en el caso particular);
B. que la pretensión debe dirigirse contra la sociedad absorbente o contra la
sociedad incorporante (léase sociedades participantes en la escisión, en el caso
particular), según sea el caso; C. que el plazo para el ejercicio de la pretensión de
nulidad de una fusión (léase escisión, en el caso particular) caduca a los seis meses,
contados a partir de la fecha de inscripción en el Registro de la escritura pública de
fusión; y D. que la aludida pretensión de nulidad de fusión (léase escisión, en el
caso particular) de sociedades se deberá tramitar en vía de proceso abreviado, el
cual, dicho sea de paso, se sustancia así:

4y5-delC.P.C.).
491 -incisos 2, 3, 4, 6 y 7- del C.P.C.).
415

del C.P.C.).
416
Por su parte, el artículo 366 de la Ley General de Sociedades (a que alude el

art. 390 de la L.G.S., que regula la pretensión judicial de nulidad de la escisión),
precisa que la declaración de nulidad no afecta la validez de las obligaciones nacidas
después de la fecha de entrada en vigencia de la fusión (entiéndase escisión, en el
caso particular) y que todas las sociedades que participaron en la fusión (léase
escisión, en el caso particular) son solidariamente responsables de tales obligaciones
frente a los acreedores.
417
r
C
O
J
r
1. REORGANIZACIÓN SIMPLE
La Ley General de Sociedades regula otras formas de reorganización de sociedades

(además de la transformación, fusión y escisión de sociedades) en el Título IV («Otras
formas de reorganización») de la Sección Segunda («Reorganización de sociedades») del
Libro Cuarto («Normas complementarias») de la Ley General de Sociedades, en los arts.
391 al 395.
En lo que toca a la reorganización simple de sociedades, cabe indicar que ella está
normada en el artículo 391 de la referida ley societaria, conforme al cual se considera
reorganización el acto por el cual una sociedad segrega uno o más bloques patrimoniales y
los aporta a una o más sociedades nuevas o existentes, recibiendo a cambio y conservando
en su activo las acciones o participaciones correspondientes a dichos aportes. En relación al
indicado precepto legal, Elias Laroza anota lo siguiente:
«a) Los bloque patrimoniales segregados pueden ser uno o más, en la misma
operación.
b) La Ley califica expresamente de 'aportes' las transferencias de los bloques
patrimoniales a las sociedades que los reciben, sean nuevas o preexistentes.
c) La norma señala que las acciones o participaciones que emiten a cambio las
sociedades receptoras corresponden a la aportante, quien las 'recibe y las conserva en su
activo'. ¿Significa ello que no puede transferirlas? La respuesta es, evidentemente, negativa.
Consideramos que la Ley, con esta fórmula, desea simplemente destacar que la sociedad
aportante recibe las acciones o participaciones no para entregarlas a sus socios sino para
conservarlas para sí. En otras palabras, enfatiza que, como resultado de esta forma de
reorganización, la sociedad recibe las acciones para sí y no para sus socios, pues esa es la
diferencia sustancial con el mecanismo de
421
la escisión parcial. Nada impide su libre transferencia en cualquier clase de

operación posterior.
En conclusión, el artículo 391 permite que estos aportes de bloques patrimo-
niales puedan ser clasificados como una forma de reorganización societaria,
pues es la que normalmente se emplea para desconcentrar una sociedad en un
grupo de sociedades, mediante conversión de la persona jurídica original en un
holding. Pero, aun siendo un claro ejemplo de reorganización y desconcen-
tración empresarial, no cumple con los caracteres esenciales de una escisión»
(ELIAS LAROZA, 1999, Segundo Volumen: 793).
2. OTRAS FORMAS DE REORGANIZACIÓN SOCIETARIA
Son también formas de reorganización societaria aquellas previstas en el artículo 392

de la Ley General de Sociedades, a saber:
1. Las escisiones múltiples, en las que intervienen dos o más sociedades escindidas.
2. Las escisiones múltiples combinadas en las cuales los bloques patrimoniales de
las distintas sociedades escindidas son recibidos, en forma combinada, por diferentes
sociedades, beneficiarlas y por las propias escindidas.
3. Las escisiones combinadas con fusiones, entre las mismas sociedades
participantes.
4. Las escisiones y fusiones combinadas entre múltiples sociedades.
5. Cualquier otra operación en que se combinen transformaciones, fusiones o
escisiones.
3. OPERACIONES SIMULTANEAS CON MOTIVO DE LA REORGANIZACIÓN

SOCIETARIA
Las reorganizaciones referidas en los artículos 391 (sobre reorganización simple) y

392 (sobre otras formas de reorganización) de la Ley General de Sociedades, numerales
vistos en los puntos precedentes, se realizan en una misma operación, sin perjuicio de que
cada una de las sociedades participantes cumpla con los requisitos legales prescritos por
dicha ley para cada uno de los diferentes actos que las conforman y de que cada uno de
ellos se deriven las consecuencias que les son pertinentes. Así lo determina el artículo 393
de la Ley General de Sociedades.
422
OTRAS FORMAS DE REORGANIZACIÓN DE SOCIEDADES
4. REORGANIZACIÓN DE SOCIEDADES CONSTITUIDAS EN EL EXTRANJERO

Cualquier sociedad constituida y con domicilio en el extranjero, siempre que
la ley no lo prohiba, puede radicarse en el Perú, conservando su personalidad
jurídica y transformándose y adecuando su pacto social y estatuto a la forma so -
cietaria (sociedad anónima -abierta o cerrada- o sociedad colectiva o sociedad en
comandita -simple o por acciones- o sociedad comercial de responsabilidad limi-
tada o sociedad civil -ordinaria o de responsabilidad limitada-) que decida asumir
en el Perú. Para ello, debe cancelar su inscripción en el extranjero y formalizar su
inscripción en el Registro (art. 394 de la L.G.S.).
5. REORGANIZACIÓN DE SUCURSALES DE SOCIEDADES CONSTITUIDAS

EN EL EXTRANJERO
La sucursal establecida en el Perú de una sociedad constituida en el extranjero

puede reorganizarse, así como ser transformada para constituirse en el Perú
adoptando alguna de las formas societarias reguladas por esta ley (sociedad
anónima -abierta o cerrada- o sociedad colectiva o sociedad en comandita -simple o
por acciones- o sociedad comercial de responsabilidad limitada o sociedad civil
-ordinaria o de responsabilidad limitada-), cumpliendo los requisitos legales
exigidos para ello y formalizando su inscripción en el Registro (art. 395 déla
L.G.S.).
423
r
C
r
1. GENERALIDADES
La sucursal es una «... unidad empresarial cuya manifestación práctica mercantil se

realiza porque su giro, su dirección y administración; su vida jurídica y su patrimonio,
dependen y forman parte integrante de la casa matriz (...). Se ha dicho de la sucursal ser el
medio utilizado por las grandes empresas para descentralizarse territorialmente y lograr
mayor expansión comercial...» (ARGERI, 1982: 372).
«... La existencia de la sucursal se caracteriza por lo siguiente: a) utilización del
nombre de la casa matriz; b) domicilio propio, con lo cual se distingue de la
simple casa de depósito; c) relativo poder de deliberación y decisión, lo cual
implica actuar coordinadamente con la matriz; d) los bienes y el producido de la
sucursal quedan afectados, en principio, a su propia explotación; e) designación
de sus propios dependientes y obreros, sin perjuicio de que el gerente sea
designado por la casa matriz; f) si es necesario imponer determinadas pautas
organizativas, la sucursal debe aceptarlas; g) el patrimonio de la sucursal y el de
la matriz integran una sola unidad» (ARGERI, 1982: 372).
Lo relativo a las sucursales de las sociedades se halla regulado en la Sección Tercera
arts. 396 al 406.
La definición legal de sucursal la podemos encontrar en el artículo 396 de la Ley
General de Sociedades, numeral que señala:
Que es sucursal todo establecimiento secundario a través del cual una sociedad
desarrolla, en lugar distinto a su domicilio, determinadas actividades
comprendidas dentro de su objeto social.
Que la sucursal carece de personería jurídica independiente de su principal.
Que la sucursal está dotada de representación legal permanente y goza de
autonomía de gestión en el ámbito de las actividades que la principal le asigna,
conforme a los poderes que otorga a sus representantes.
427
2. RESPONSABILIDAD DE LA SOCIEDAD RESPECTO DE SUS SUCURSALES
La responsabilidad de la sociedad respecto de sus sucursales se halla contemplada en

el artículo 397 de la Ley General de Sociedades, que dispone que la sociedad principal
responde por las obligaciones de la sucursal, siendo nulo todo pacto en sentido contrario.
Acerca de la responsabilidad de la sociedad respecto de sus sucursales, Elias Laroza
apunta lo siguiente:
«Las sucursales no son personas jurídicas distintas de la principal. Ello deter-
mina que el patrimonio de la sucursal no sea distinto del de la principal, a pesar
de que pueda estar constituido por bienes o derechos afectados exclusivamente a
las actividades de ¡a sucursal.
En concordancia con ello, el artículo 397 establece que la sociedad principal
responde por las obligaciones de la sucursal. Las obligaciones contraídas a tra-
vés de la sucursal no dejan de ser obligaciones de la sociedad y se encuentran
respaldadas por la totalidad del patrimonio de la misma, inclusive por el de la
sucursal, con prescindencia del hecho de que tal patrimonio se encuentre
asignado exclusivamente a la sucursal o no. Lo mismo ocurre, en el caso inverso,
con todas las obligaciones de la sociedad con respecto a los bienes de la sucursal,
que también responden» (ELIAS LAROZA, 1999, Segundo Volumen: 805).
3. ESTABLECIMIENTO E INSCRIPCIÓN DE SUCURSAL
A falta de norma distinta del estatuto, el directorio de la sociedad (o el órgano

administrador de la sociedad, según el caso) decide el establecimiento de su sucursal (art.
398, parte inicial, de la L.G.S.).
La inscripción de la sucursal en el Registro, tanto del lugar del domicilio de la
principal como del lugar de funcionamiento de la sucursal, se efectúa mediante copia
certificada del respectivo acuerdo, salvo que el establecimiento de la sucursal haya sido
decidido al constituirse la sociedad, en cuyo caso la sucursal se inscribe por el mérito de la
escritura pública de constitución (art. 398, in fine, delaL.CS.).
4. REPRESENTACIÓN DE LA SUCURSAL
Lo relativo a la representación de la sucursal de la sociedad se encuentra previsto en

los artículos 399, 400 y 401 de la Ley General de Sociedades, que preceptúan lo siguiente:
428
SUCURSALES DE SOCIEDADES
El acuerdo de establecimiento de la sucursal contiene el nombramiento del

representante legal permanente que goza, cuando menos, de las facultades
necesarias para obligar a la sociedad por las operaciones que realice la
sucursal y de las generales de representación procesal que exigen las dis -
posiciones legales correspondientes (parte inicial del art. 399 de la L.G.S.).
Sobre el particular, debe tenerse presente lo dispuesto en el artículo 74 del
Código Procesal Civil, numeral que versa sobre las facultades generales
de representación procesal, estableciendo: A. que la representación
judicial confiere al representante las atribuciones y potestades generales
que corresponden al representado, salvo aquellas para las que la ley exige
facultades expresas; B. la representación se entiende otorgada para todo el
proceso, incluso para la ejecución de la sentencia y el cobro de costas y
costos, legitimando al representante para su intervención en el proceso y
realización de todos los actos del mismo, salvo aquellos que requieran la
intervención personal y directa del representado.
Las demás facultades del representante legal permanente constan en el
poder que se le otorgue. Para su ejercicio, basta la presentación de copia
certificada de su nombramiento inscrito en el Registro (art. 399, parte
final, de la L.G.S.).
El representante legal permanente de una sucursal se rige por las normas
establecidas en esta ley (L.G.S.) para el gerente general de una sociedad, en
cuanto resulten aplicables (art. 400, parte inicial, de la L.G.S.). Al respecto,
debe tenerse presente, en cuanto sea pertinente y principalmente, los si-
guientes artículos de la Ley General de Sociedades: 185 (sobre designación
del gerente de la sociedad anónima), 186 (sobre duración del cargo de
gerente de la sociedad anónima), 187 (sobre remoción del gerente de la
sociedad anónima), 188 (sobre las atribuciones del gerente de la sociedad
anónima), 189 (sobre impedimentos y acciones de responsabilidad res-
pecto del gerente de la sociedad anónima), 190 (sobre responsabilidad del
gerente de la sociedad anónima), 191 (sobre responsabilidad solidaria con
los directores del gerente de la sociedad anónima), 192 (sobre contratos,
créditos, préstamos o garantías en que intervenga el gerente de la socie-
dad anónima), 193 (sobre la designación de una persona jurídica como
gerente de la sociedad anónima), 194 (sobre la nulidad de la absolución
antelada de la responsabilidad del gerente de la sociedad anónima), 195
(sobre los efectos del acuerdo de responsabilidad del gerente de la so-
ciedad anónima), 196 (sobre la responsabilidad penal del gerente de la
sociedad anónima), y 197 (sobre la caducidad de la responsabilidad civil
del gerente de la sociedad anónima), 287 (sobre la gerencia en la sociedad
429
comercial de responsabilidad limitada), 288 (sobre la responsabilidad de

los gerentes de la sociedad comercial de responsabilidad limitada) y 289
(sobre la caducidad de la responsabilidad civil de los gerentes de la
sociedad comercial de responsabilidad limitada).
Al término de la representación legal permanente de una sucursal por
cualquier causa y salvo que la sociedad principal tenga nombrado un
sustituto, debe designar de inmediato un representante legal permanente
(art. 400, parte final, de la L.G.S.).
Si transcurren noventa días de vacancia del cargo sin que la sociedad
principal haya acreditado representante legal permanente, el Registro, a
petición de parte con legítimo interés económico, cancela la inscripción
de la sucursal (art. 401, primera parte, de la L.G.S.).
La cancelación de la inscripción de la sucursal no afecta la responsabi-
lidad de la sociedad principal por las obligaciones de aquélla, inclusive
por los daños y perjuicios que haya ocasionado la falta de nombramiento
de representante legal permanente (art. 401, in fine, de la L.G.S.).
5. CANCELACIÓN DE LA SUCURSAL
La sucursal se cancela por acuerdo del órgano social competente de la socie-

dad. Su inscripción en el Registro se efectúa mediante copia certificada del acuerdo
y acompañando un balance de cierre de operaciones de la sucursal que consigne las
obligaciones pendientes a su cargo que son de responsabilidad de la sociedad. Ello
según lo señalado en el artículo 402 de la Ley General de Sociedades.
6. EFECTO EN LA SUCURSAL DE LA FUSIÓN O ESCISIÓN DE LA SOCIEDAD

PRINCIPAL
En lo que concierne al efecto en la sucursal de la fusión o escisión de la socie-

dad principal, cabe indicar que ello es materia de tratamiento legal en el artículo
405 de la Ley General de Sociedades, conforme al cual, cuando alguna sociedad
participante en una fusión o escisión tiene establecida una sucursal, se procederá de
la siguiente manera:
1. La sociedad absorbente o incorporante en la fusión o a la que se transfiere
el correspondiente bloque patrimonial en la escisión, asume las sucur-
sales de las sociedades que se extinguen o se escinden, salvo indicación
en contrario.
430
SUCURSALES DE SOCIEDADES
2. Para la inscripción en el Registro del cambio de sociedad titular de la

sucursal se requiere presentar la certificación expedida por el Registro de
haber quedado inscrita la fusión o la escisión en las partidas corres-
pondientes a las sociedades principales participantes.
7. SUCURSAL EN EL PERÚ DE SOCIEDAD EXTRANJERA

la sucursal de una sociedad constituida y con domicilio en el extranjero, se esta-
blece en el Perú por escritura pública inscrita en el Registro que debe contener
cuando menos:
1. El certificado de vigencia de la sociedad principal en su país de origen con
la constancia de que su pacto social ni su estatuto le impiden establecer sucursales
en el extranjero.
2. Copia del pacto social y del estatuto o de los instrumentos equivalentes en
el país de origen.
3. El acuerdo de establecer la sucursal en el Perú, adoptado por el órgano
social competente de la sociedad que indique:
El capital que se le asigna para el giro de sus actividades en el país.
La declaración de que tales actividades están comprendidas dentro
de su objeto social.
El lugar del domicilio de la sucursal.
La designación de por lo menos un representante legal permanente
en el país.
Los poderes que le confiere a dicho representante legal permanente.
Su sometimiento a las leyes del Perú para responder por las obliga-
ciones que contraiga la sucursal en el país.
Por otro lado, la sucursal en el Perú de una sociedad constituida en el
extranjero se disuelve mediante escritura pública inscrita en el
Registro que consigne el acuerdo adoptado por el órgano social
competente de la sociedad principal, y que nombre a sus liquidadores
y facultándolos para desempeñar las funciones necesarias para la
liquidación. La liquidación de la sucursal hasta su extinción se realiza
de conformidad con las normas contenidas en el Título II («Liqui-
431
dación») de la Sección Cuarta («Disolución, liquidación y extinción

de sociedades») del Libro Cuarto («Normas complementarias») de la
Finalmente, en lo que toca a los efectos en la sucursal de la fusión o escisión
de la sociedad principal extranjera, el artículo 406 de la Ley General de Sociedades
prescribe que cuando sociedades extranjeras con sucursal establecida en el Perú
participen en una fusión o escisión, se procederá de la siguiente manera:
1. Para la inscripción en el país del cambio de sociedad titular de la sucursal
originada en la fusión de su principal constituida en el extranjero, el Registro
exigirá la presentación de la documentación que acredite que la fusión ha entrado
en vigencia en el lugar de la sociedad principal; el nombre, lugar de constitución y
domicilio de la sociedad principal absorbente o incorporante y que ella puede tener
sucursales en otro país.
2. Para la inscripción en el país del cambio de sociedad titular de la sucur-
sal, originada en la escisión de la sociedad principal constituida en el extranjero, el
Registro exigirá la presentación de la documentación que acredite que la escisión ha
entrado en vigencia en el lugar de la respectiva sociedad principal; el nombre, lugar
de constitución y domicilio de la sociedad beneficiaría del bloque patrimonial que
incluye el patrimonio de la sucursal y que ella puede tener sucursales en otro país.
432
CAPÍTULO XXI
DISOLUCIÓN DE
SOCIEDADES
A
r
1. GENERALIDADES
La disolución de la sociedad significa «... el término de su existencia, en el cual cesa

de actuar la persona jurídica y autónoma de la Sociedad como ente de explotación para los
fines para que fue creada, y se crea un estado de comunidad de intereses entre los que
fueron socios que exige un conjunto de operaciones que toman el nombre de liquidación...»
(GAY DE MONTELLA, 1962: 569).
Según Richard, Escuti y Romero, la disolución de la sociedad es «... el caso jurídico
que, al verificarse, en razón de cumplimentarse alguna de las causales previstas por la ley o
el estatuto, introduce a la sociedad en estado de liquidación o la lleva ala fusión...»
(RICHARD; ESCUTI; y ROMERO, 1980: 172). Tales autores añaden que «... después de
producida la disolución, la sociedad no desarrolla ya una actividad tendiente al
cumplimiento del objeto social, sino que se encamina hacia su extinción, ya porque entra en
liquidación, ya porque se fusiona con otra u otras sociedades» (RICHARD; ESCUTI; y
ROMERO, 1980: 172).
Soto Álvarez anota sobre el particular que «para los efectos de la liquidación, las
sociedades, aun después de disueltas, conservarán su personalidad jurídica. Disuelta la
sociedad se pondrá en liquidación, es decir, se deben concluir las operaciones pendientes de
la sociedad, liquidación de pasivos y entrega del patrimonio entre los socios. Los
administradores cesan en sus funciones y son sustituidos (...) por los liquidadores...»
(SOTO ÁLVAREZ, 1994: 204).
Alegría anota sobre el tema que:
«... Con la disolución termina la sociedad en cuanto agrupación de personas que
tiende a la realización de un objeto. Finaliza la existencia activa de la sociedad y
comienza una etapa fundamentalmente pasiva, la liquidación, dirigida a realizar
el activo, satisfacer el pasivo y distribuir el eventual remanente. La disolución
(al igual que al principio la constitución) son ' momentos', ya que ambas ocurren
fundamentalmente en un instante jurídico bien determinado.
435
Por el contrario, el funcionamiento y la liquidación de la sociedad son ' estados'

o 'períodos' de duración en el tiempo. Los dos 'momentos' de constitución y de
disolución dan principio a los dos estados de funcionamiento y liquidación.
Podemos establecer, además, un período previo, el de formación, cuyo único fin
es reunir los requisitos necesarios para que la sociedad pueda funcionar para el
logro de su objeto social. En este período previo de formación la sociedad no
existe como persona de derecho.
En el estado de funcionamiento, la personalidad de la sociedad se manifiesta con
toda amplitud dentro del marco del objeto social. En la liquidación, en cambio,
la personalidad se mantiene (pues existen créditos y deudas sociales), pero en
forma atenuada y al solo objeto de terminar con esos créditos y deudas y
disponer del remanente. No se pueden realizar dentro de él actos nuevos que
tiendan a realizar el objeto social, ya que con la disolución termina este objeto,
así como la finalidad lucrativa propia de la reunión de capitales» (ALEGRÍA,
1963: 138).
Quaglia, acerca de los efectos de la disolución de la sociedad, afirma que son los que
a continuación se indican:
«1) detiene la existencia normal de la sociedad y empresa;
2) caducidad de por lo menos un orden normativo particular;
3) pervive la persona jurídica para efectos determinados;
4) aparición de los liquidadores o actos destinados a realizar una operación de
fusión;
5) inicio de la desintegración empresarial o integración a un fenómeno más
complejo de relaciones económicas» (QUAGLIA, 1977: 443).
La disolución de sociedades es materia de regulación legal en el Título I
(«Disolución») de la Sección Cuarta («Disolución, liquidación y extinción de sociedades»)
arts. 407 al 412.
2. CAUSALES GENERALES DE DISOLUCIÓN DE SOCIEDADES
Las causales de disolución de las sociedades comerciales se hallan previstas en el

artículo 407 de la Ley General de Sociedades, conforme al cual la sociedad se disuelve por
las siguientes causas:
1. Vencimiento del plazo de duración, que opera de pleno derecho, salvo si
previamente se aprueba e inscribe la prórroga en el Registro. Al respecto, el
artículo 436 de la Ley General de Sociedades prescribe que vencido
436
el plazo determinado de duración de la sociedad, la disolución opera de

pleno derecho y se inscribe a solicitud de cualquier interesado.
2. Conclusión de su objeto, no realización de su objeto durante un período
prolongado o imposibilidad manifiesta de realizarlo.
3. Continuada inactividad de la junta general.
4. Pérdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad inferior a la tercera
parte del capital pagado, salvo que sean resarcidas o que el capital pagado sea
aumentado o reducido en cuantía suficiente.
5. Acuerdo de la junta de acreedores, adoptado de conformidad con la ley de
la materia (es decir, la Ley Nro. 27809: Ley General del Sistema Con-cursal),
o quiebra.
6. Falta de pluralidad de socios, si en el término de seis meses dicha plura -
lidad no es reconstituida.
7. Resolución adoptada por la Corte Suprema, conforme al artículo 410 de la
Ley General de Sociedades, numeral este último que trata sobre la disolución
de la sociedad a solicitud del Poder Ejecutivo estableciendo: A. que el Poder
Ejecutivo mediante Resolución Suprema expedida con el voto aprobatorio del
Consejo de Ministros, solicitará a la Corte Suprema la disolución de
sociedades cuyos fines o actividades sean contrarios a las leyes que interesan al
orden público o a las buenas costumbres; B. que la Corte Suprema resuelve, en
ambas instancias, la disolución o subsistencia de la sociedad; C. que la
sociedad puede acompañar las pruebas de descargo que juzgue pertinentes en
el término de treinta días, más el término de la distancia si su sede social se
encuentra fuera de Lima o del Callao; D. que producida la resolución de
disolución y salvo que la Corte haya dispuesto otra cosa, el directorio, el
gerente o los administradores bajo responsabilidad, convocan a la junta
general para que dentro de los diez días designe a los liquidadores y se dé
inicio al proceso de liquidación; y E. que si la convocatoria no se realiza o si
la junta general no se reúne o no adopta los acuerdos que le competen,
cualquier socio, accionista o tercero puede solicitar al juez de la sede social
que designe a los liquidadores y dé inicio al proceso de liquidación, por el
8. Acuerdo de la junta general, sin mediar causa legal o estatutaria.
9. Cualquier otra causa establecida en la ley o prevista en el pacto social, en
el estatuto o en convenio de los socios registrado ante la sociedad.
437
3. CAUSALES ESPECIFICAS DE DISOLUCIÓN DE SOCIEDADES COLECTIVAS

Y SOCIEDADES EN COMANDITA
Tratándose de las sociedades colectivas y en comandita (simple y por ac-

ciones), además de las causales de disolución indicadas en el artículo 407 de la Ley
General de Sociedades, existen otras de carácter específico, las mismas que se
hallan normadas en el artículo 408 de la referida ley societaria, numeral que
dispone lo siguiente:
La sociedad colectiva se disuelve también por muerte o incapacidad
sobreviviente de uno de los socios, salvo que el pacto social contemple
que la sociedad pueda continuar con los herederos del socio fallecido o
incapacitado o entre los demás socios. En caso de que la sociedad continúe
entre los demás socios, reducirá su capital y devolverá la participación
correspondiente a quienes tengan derecho a ella, de acuerdo a las normas
que regulan el derecho de separación.
La sociedad en comandita simple se disuelve también cuando no queda
ningún socio comanditario o ningún socio colectivo, salvo que dentro del
plazo de seis meses haya sido sustituido el socio que falta. Si faltan todos
los socios colectivos, los socios comanditarios nombran un administrador
provisional para el cumplimiento de los actos de administración ordinaria
durante el período referido anteriormente. El administrador provisional
no asume la calidad de socio colectivo.
La sociedad en comandita por acciones se disuelve también si cesan en su
cargo todos los administradores y dentro de los seis meses no se ha
designado sustituto o si los designados no han aceptado el cargo.
4. CONVOCATORIA A JUNTA O ASAMBLEA PARA ACORDAR DISOLUCIÓN

DE SOCIEDAD
En los casos previstos en los artículos 407 y 408 de la Ley General de Socie-
dades (que tratan, respectivamente, sobre las causales generales de disolución de
sociedades y las causales específicas de disolución de las sociedades colectivas y
sociedades en comandita), el directorio, o cuando éste no exista cualquier socio,
administrador o gerente, convoca para que en un plazo máximo de treinta días se
realice una junta general (o asamblea general), a fin de adoptar el acuerdo de di-
solución o las medidas que correspondan (art. 409, primer párrafo, de la L.G.S.).
Cualquier socio, director o gerente puede requerir al directorio (o al órgano
administrador) para que convoque a la junta general (o asamblea general) si, a su
438
juicio, existe alguna de las causales de disolución establecidas en esta ley (L.G.S.).
De no efectuarse la convocatoria, ella se hará por el juez del domicilio social (art.
409, segundo párrafo, de la L.G.S.).
Si la junta general (o asamblea general) no se reúne o si reunida no adopta el
acuerdo de disolución o las medidas que correspondan, cualquier socio, adminis-
trador, director o el gerente puede solicitar al juez del domicilio social que declare
la disolución de la sociedad (art. 409, penúltimo párrafo, de la L.G.S.).
Cuando se recurra al juez la solicitud de declaración de disolución de la so-
ciedad se tramita conforme a las normas del proceso sumarísimo (art. 409, in fine,
de la L.G.S.). El indicado proceso se sustancia de esta manera:
C.P.C.).
439
cación lo dispuesto en el artículo 470 del Código Procesal Civil, numeral este
último que trata sobre la audiencia con conciliación (art. 555 del C.P.C.).
A falta de conciliación, el Juez, con la intervención de las partes, fijará los puntos
controvertidos y determinará los que van a ser materia de prueba (art. 555,
A continuación, rechazará los medios probatorios que considere inadmisibles o
improcedentes y dispondrá la actuación de los referidos a las cuestiones
probatorias que se susciten, resolviéndolas de inmediato (art. 555, tercer párrafo,
del C.P.C.).
C.P.C.).
5. DISOLUCIÓN DE SOCIEDAD A SOLICITUD DEL PODER EJECUTIVO
Lo relativo a la disolución de una sociedad a solicitud del Poder Ejecutivo se halla

normado en el artículo 410 de la Ley General de Sociedades, según el cual:
«El Poder Ejecutivo mediante Resolución Suprema expedida con el voto apro-
batorio del Consejo de Ministros, solicitará a la Corte Suprema la disolución de
sociedades cuyos fines o actividades sean contrarios a las leyes que interesan al
orden público o a las buenas costumbres.
La Corte Suprema resuelve, en ambas instancias, la disolución o subsistencia de
la sociedad.
La sociedad puede acompañar las pruebas de descargo que juzgue pertinentes en
el término de treinta días, más el término de la distancia si su sede social se
encuentra fuera de Lima o del Callao.
440
Producida la resolución de disolución y salvo que la Corte haya dispuesto otra

cosa, el directorio, el gerente o los administradores bajo responsabilidad, convo-
can a la junta general para que dentro de los diez días designe a los liquidadores
y se dé inicio al proceso de liquidación.
Si la convocatoria no se realiza o si la junta general no se reúne o no adopta los
acuerdos que le competen, cualquier socio, accionista o tercero puede solicitar al
juez de la sede social que designe a los liquidadores y dé inicio ai proceso de
liquidación, por el proceso sumarísimo».
Finalmente, cabe señalar que, según se aprecia en el último párrafo del artículo 410 de
la Ley General de Sociedades, la pretensión de designación de liquidadores e inicio del
procedimiento de liquidación en caso de disolución de la sociedad solicitada por el Poder
Ejecutivo se tramita en vía de proceso sumarísimo, por lo que habrá que estar a lo dispuesto
en el Capítulo I («Disposiciones generales») del Título III («Proceso sumarísimo») de la
Sección Quinta («Procesos contenciosos») del Código Procesal Civil, en los arts. 547 al
559, numerales éstos que, en su mayoría, fueron vistos en el punto precedente (al describir
el trámite del proceso sumarísimo), por lo que nos remitimos a lo señalado en dicho punto.
6. ACUERDO DE DISOLUCIÓN Y CONTINUACIÓN FORZOSA DE SOCIEDAD

ANÓNIMA
De acuerdo a lo normado en el artículo 411 de la Ley General de Sociedades, no

obstante mediar acuerdo de disolución en la sociedad anónima, el Estado puede ordenar su
continuación forzosa si la considera de seguridad nacional o necesidad pública, declarada
por ley. En la respectiva resolución se establece la forma cómo habrá de continuar la
sociedad y se disponen los recursos para que los accionistas reciban, en efectivo y de
inmediato, la indemnización justipreciada que les corresponde. En todo caso, los accionistas
tienen el derecho de acordar continuar con las actividades de la sociedad, siempre que así lo
resuelvan dentro de los diez días siguientes, contados desde la publicación de la resolución.
Sobre esto último, Elias Laroza apunta que «la Ley permite a los accionistas que se
sustraigan a un eventual proceso de expropiación, siempre que decidan continuar con las
actividades de la sociedad y acuerden la continuación dentro de los diez días siguientes,
contados a partir de la resolución administrativa» (ELIAS LAROZA, 1999, Segundo
Volumen: 832). Agrega dicho autor nacional que «... para que proceda cualquier revocación
de una disolución acordada, los accionistas también deben adoptar las medidas correctivas
para subsanar la causal de disolución, de ser el caso. El acuerdo de continuación de la
sociedad anónima determina que la resolución que la ordena cesa para todos sus efectos,
tanto en lo que se refiere a la administración de la
441
sociedad como en lo relativo a la expropiación de las acciones» (ELIAS LAROZA,

1999, Segundo Volumen: 832).
7. PUBLICIDAD E INSCRIPCIÓN DE ACUERDO DE DISOLUCIÓN DE

SOCIEDAD
El acuerdo de disolución de una sociedad debe publicarse dentro de los diez
días de adoptado, por tres veces consecutivas (art. 412, primer párrafo, de la
L.G.S.).
La solicitud de inscripción se presenta al Registro dentro de los diez días de
efectuada la última publicación, bastando para ello copia certificada notarial del
acta que decide la disolución (art. 412, último párrafo, de la L.G.S.).
No podemos dejar de mencionar que la revocación del acuerdo de disolución
voluntaria se inscribe por el mérito de copia certificada del acta de la junta general
(o asamblea general) donde conste el acuerdo y la declaración del liquidador o
liquidadores de que no se ha iniciado el reparto del haber social entre los socios
(art. 437 délaL.G.S.).
442
CAPÍTULO XXII LIQUIDACIÓN
Y EXTINCIÓN DE SOCIEDADES
r
1. GENERALIDADES SOBRE LA LIQUIDACIÓN DE SOCIEDADES
La liquidación de la sociedad «... es el período de duración variable que la

Sociedad atraviesa a partir de su disolución hasta la distribución a los asociados del
saldo disponible y a la revisión definitiva de las cuentas: período dentro del cual
uno o varios liquidadores terminarán las operaciones antiguas, harán si hay
necesidad de nuevas, reembolsarán a los acreedores y transformarán el activo social
en dinero» (THALLER; citado por CLARET Y MARTÍ, 1944: 298).
Según León Batardón, «... liquidar una sociedad es terminar las operaciones y
proceder a la distribución del resultado de la misma entre los derechohabientes. A
la liquidación, precede, por consiguiente, la disolución de la Sociedad» (LEÓN
BATARDÓN, 1970: 517).
Cámara entiende por liquidación «... el proceso técnico jurídico, traducido en
el conjunto de operaciones destinadas a la extinción de la sociedad, mediante la
definición de los negocios pendientes, realización del activo, depuración del pasivo
y distribución del remanente entre los asociados» (CÁMARA; citado por
ALEGRÍA, 1963: 147).
Soto Álvarez -siguiendo a Rodríguez Rodríguez- señala que «... por liquida-
ción debe entenderse el conjunto de operaciones indispensables para concluir los
negocios pendientes a cargo de la sociedad; esto es, cobrar lo que se le adeude,
pagar lo que se le deba, es decir, liquidar sus pasivos y, finalmente, dividir entre los
socios el patrimonio que quede. Por la liquidación se concluyen los vínculos
jurídicos existentes entre la sociedad y los terceros que contrataron con ella, lo que
supone ' el cumplimiento de las obligaciones a su cargo, el pago de las deudas y el
cobro de los créditos de que sea titular, y la extinción de las relaciones entre la
sociedad y los socios y de éstos entre sí, lo que a su vez implica la enajenación del
activo para transformarlo en efectivo contante y la aplicación del mismo a los
socios...» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 205).
445
Zunino dice de la liquidación de la sociedad lo siguiente:
«... (Es un) procedimiento técnico-jurídico destinado a la realización del activo

social, cancelación de su pasivo, partición y posterior distribución del eventual
remanente entre los socios, para culminar con la cancelación de la inscripción
(...)•
(...) La liquidación es un proceso privado que atiende básicamente al interés de
los socios, sin perjuicio de las disposiciones legales tendientes a preservar otros
intereses comprometidos en esta instancia, como el interés de terceros y
acreedores. Por ello el trámite normal es el que corresponde a la liquidación
corrientemente denominada privada o contractual, es decir, la que realizan los
liquidadores designados por los socios en el contrato o posteriormente (...),
llevada a cabo bajo las directivas que imparta al respecto el órgano de gobierno
de la sociedad (...) y eventualmente de acuerdo con la modalidad previamente
estipulada (...), siempre y cuando estas estipulaciones no sean derogatorias de
los recaudos que la ley impone en resguardo del interés colectivo de los socios y
del interés de terceros...» (ZUNINO, 1987, Tomo 2: 361).
Quaglia opina por su lado que la liquidación de la sociedad «... principia, en virtud de
una limitación objetiva, la cesación de la ' actividad' en forma genérica» (QUAGLIA,
1977:444). Quaglia señala, además, que los efectos del procedimiento de liquidación de la
sociedad son los siguientes:
«a) la actividad empresarial stricto sensu se detiene como tal;
b) el empresario y su actividad desplegada es funcionalmente inoperante;
c) los liquidadores tienden a desgranar los elementos integrados en torno de la

empresa, mediante la enajenación del activo social; a la par que tienden a desbrozar el
pasivo social, recabando de los socios las contribuciones debidas (...);
d) el valor objetivo de la explotación (Gebrauchswert) se trasforma en otro muy
inferior de liquidación (Abbruchwert)» (QUAGLIA, 1977: 444).
La liquidación de sociedades es objeto de regulación legal en el Título II

(«Liquidación») de la Sección Cuarta («Disolución, liquidación y extinción de sociedades»)
arts. 413 al 420.
Precisamente, el artículo 413 de la Ley General de Sociedades establece una serie de
disposiciones generales acerca de la liquidación de las sociedades comerciales, cuales son
las siguientes:
446
LIQUIDACIÓN Y EXTINCIÓN DE SOCIEDADES
Disuelta la sociedad se inicia el proceso de liquidación.

La sociedad disuelta conserva su personalidad jurídica mientras dura el
proceso de liquidación y hasta que se inscriba la extinción en el Registro.
Durante la liquidación, la sociedad debe añadir a su razón social o de-
nominación la expresión «en liquidación» en todos sus documentos y
correspondencia.
Desde el acuerdo de disolución cesa la representación de los directores,
administradores, gerentes y representantes en general, asumiendo los
liquidadores las funciones que les corresponden conforme a ley, al es-
tatuto, al pacto social, a los convenios entre accionistas inscritos ante la
sociedad y a los acuerdos de la junta general.
Sin embargo, si fueran requeridas para ello por los liquidadores, las
referidas personas están obligadas a proporcionar las informaciones y
documentación que sean necesarias para facilitar las operaciones de
liquidación.
Durante la liquidación se aplican las disposiciones relativas a las juntas
generales, pudiendo los socios o accionistas adoptar los acuerdos que
estimen convenientes. En consecuencia, debe tenerse presente, en lo que
resulte pertinente, los siguientes artículos de la Ley General de Socieda-
des: 112 (sobre el lugar de celebración de la junta general), 113 (sobre la
convocatoria a la junta general), 114 (sobre la junta obligatoria anual),
115 (sóbrelas atribuciones déla junta general), 116 (sóbrelos requisitos de
la convocatoria a junta general), 117 (sobre la convocatoria a junta
general a solicitud de los accionistas), 118 (sobre la segunda convocatoria
a junta general), 119 (sobre la convocatoria judicial a junta general), 120
(sobre la junta universal), 121 (sobre el derecho de concurrencia a la junta
general), 122 (sobre la representación en la junta general), 123 (sobre la
lista de asistentes a la junta general), 124 (sobre las normas generales
sobre el quorum en la junta general), 125 (sobre el quorum simple en la
junta general), 126 (sobre el quorum calificado en la junta general), 127
(sobre la adopción de acuerdos en la junta general), 128 (sobre la
adopción de acuerdos en junta general en cumplimiento de normas
imperativas), 129 (sobre la presidencia y secretaría de la junta general),
130 (sobre el derecho de información respecto del objeto de la junta
general), 131 (sobre el aplazamiento de la junta general), 132 (sobre las
juntas especiales), 133 (sobre la suspensión del derecho de voto en las
juntas generales), 134 (sobre las formalidades del acta de la
447
junta general), 135 (sobre el contenido, aprobación y validez del acta de la junta
general), 136 (sobre el acta de junta general fuera del libro o en hojas sueltas) y
138 (sobre la presencia de notario en la junta general), numerales todos ellos que
fueran vistos en el Capítulo IV de la presenta obra, por lo que nos remitimos a lo
señalado en dicho Capítulo.
2. LOS LIQUIDADORES DE LA SOCIEDAD
«... La función del liquidador no es otra que la de regentar y administrar la so-

ciedad durante el período que empieza en el momento de adoptarse el acuerdo
de disolución hasta la total extinción de la sociedad; pero con la particularidad
de que toda su actuación ha de estar dirigida al fin de obtener la liquidación
material de la sociedad» (BOTER MAURI, 1947: 114).
Alegría afirma que las funciones del liquidador son las siguientes:
«a) concluir las operaciones pendientes, esto es, entregar lo prometido y recibir
lo que deba pagarse a la sociedad;
b) abstenerse de realizar operaciones nuevas, pues el objeto societario terminó con
la disolución. Sin embargo, se admite que realicen las operaciones necesarias para liquidar,
tales como adquisiciones y contratos que favorezcan las enajenaciones de lo que permanece
en poder de la sociedad; (...) y realizar operaciones para mejorar las condiciones de
liquidación, siempre que no importen reanudar el giro; renovar créditos, etc;
c) realizar el activo social: vender los bienes físicos, cobrar los créditos, transferir
las patentes, etc. (...) La venta del fondo en su totalidad también les está permitida, aunque
algunos entienden que debe someterse a asamblea de accionistas. Pueden firmar toda clase
de contratos e instrumentos tendientes a estos fines, inclusive escrituras para los inmuebles;
d) satisfacer el pasivo, según la presentación de los créditos y sus vencimientos;
apreciando, al realizar el balance, su estado patrimonial para hacer frente a sus obligaciones
y, en caso de posible insolvencia, procurar los remedios necesarios para conjurarla:
presentarse en convocatoria, obtener un arreglo extrajudicial o, en caso extremo, pedir la
quiebra de la sociedad en liquidación (...);
e) finalmente, proponer la distribución y llevarla a cabo (...). En caso de no alcanzar
el activo para el pago del pasivo exigible, requerir a los accionistas el aporte correspondiente
a suscripciones no integradas, conforme siempre al contrato de suscripción. No podrá,
evidentemente, hacer reclamo a los accionistas si todo fue aportado» (ALEGRÍA, 1963:
149-150).
448
Acerca de las facultades del liquidador, Alegría anota que «... el liquidador tiene, entre
otras, estas facultades: cobrar y percibir créditos; ejecutar; representar judicialmente a la
sociedad; otorgar mandatos para ello; transigir y firmar compromisos, con acuerdo de los
accionistas (...); pagar y hacer entrega de bienes, aun en pago (...); retribuir, contratar y
despedir personal en los casos necesarios; rescindir contratos que la sociedad no deba o no
pueda continuar o le resulten más gravosos; etc.» (ALEGRÍA, 1963: 150).
Para Puente y Calvo, las facultades del liquidador son las que se describen a
continuación:
«I) Concluir las operaciones sociales que hubieren quedado pendientes al
tiempo de la disolución;
II) Cobrar lo que se deba a la sociedad y pagar lo que ella deba;
III) Vender los bienes de la sociedad;
IV) Liquidar a cada socio su haber social;
II) Practicar el balance final de la liquidación que deberá someterse a la aprobación
de los socios en la forma que corresponda, según la especie de sociedad de que se trate (...);
III) Obtener del Registro Público de Comercio la cancelación de la inscripción del
contrato social, una vez que quede concluida la liquidación» (PUENTE Y CALVO
MARROQUIN; citados por VARANGOT, 1955: 434).
En cuanto a los liquidadores de la sociedad, el artículo 414 de la Ley General de
Sociedades prescribe lo siguiente:
«La junta general, los socios o, en su caso, el juez designa a los liquidadores y,
en su caso, a sus respectivos suplentes al declarar la disolución, salvo que el es-
tatuto, el pacto social o los convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad
hubiesen hecho la designación o que la ley disponga otra cosa. El número de
liquidadores debe ser impar.
Si los liquidadores designados no asumen el cargo en el plazo de cinco días
contados desde la comunicación de la designación y no existen suplentes,
cualquier director o gerente convoca a la junta general a fin de que se designe a
los sustitutos.
El cargo de liquidador es remunerado, salvo que el estatuto, el pacto social o el
acuerdo de la junta general disponga lo contrario.
Los liquidadores pueden ser personas naturales o jurídicas. En este último caso,
ésta debe nombrar a la persona natural que la representará, la misma que queda
sujeta a las responsabilidades que se establecen en esta ley para el gerente de la
449
sociedad anónima, sin perjuicio de la que corresponda a los administradores de

la entidad liquidadora y a ésta.
Las limitaciones legales y estatutarias para el nombramiento de los liquidadores,
la vacancia del cargo y su responsabilidad se rigen, en cuanto sea aplicable, por
las normas que regulan a los directores y al gerente de la sociedad anónima.
Los socios que representen la décima parte del capital social tienen derecho a
designar un representante que vigile las operaciones de liquidación.
El sindicato de obligacionistas puede designar un representante con la atribución
prevista en el párrafo anterior».
En lo que atañe a las funciones que desempeñan los liquidadores de la sociedad, el

artículo 416 de la Ley General de Sociedades las regula en estos términos:
«Corresponde a los liquidadores la representación de la sociedad en liquidación

y su administración para liquidarla, con las facultades, atribuciones y responsa-
bilidades que establezcan la ley, el estatuto, el pacto social, los convenios entre
accionistas inscritos ante la sociedad y los acuerdos de la junta general.
Por el solo hecho del nombramiento de los liquidadores, éstos ejercen la re-
presentación procesal de la sociedad, con las facultades generales y especiales
previstas por las normas procesales pertinentes; en su caso, se aplican las es-
tipulaciones en contrario o las limitaciones impuestas por el estatuto, el pacto
social, los convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad y los acuerdos
de la junta general.
Para el ejercicio de la representación procesal, basta la presentación de copia
certificada del documento donde conste el nombramiento.
Adicionalmente, corresponde a los liquidadores:
1. Formular el inventario, estados financieros y demás cuentas al día en que se
inicie la liquidación;
2. Los liquidadores tienen la facultad de requerir la participación de los directores o
administradores cesantes para que colaboren en la formulación de esos documentos;
3. Llevar y custodiar los libros y correspondencia de la sociedad en liquidación y
entregarlos a la persona que habrá de conservarlos luego de la extinción de la sociedad;
4. Velar por la integridad del patrimonio de la sociedad;
5. Realizar las operaciones pendientes y las nuevas que sean necesarias para la
liquidación de la sociedad;
6. Transferir a título oneroso los bienes sociales;
450
7. Exigir el pago de los créditos y dividendos pasivos existentes al momento de

iniciarse la liquidación. También pueden exigir el pago de otros dividendos pasivos
correspondientes a aumentos de capital social acordados por la junta general con
posterioridad a la declaratoria de disolución, en la cuantía que sea suficiente para satisfacer
los créditos y obligaciones frente a terceros;
8. Concertar transacciones y asumir compromisos y obligaciones que sean
convenientes al proceso de liquidación;
9. Pagar a los acreedores y a los socios; y,
10. Convocar a la junta general cuando lo consideren necesario para el proceso de
liquidación, así como en las oportunidades señaladas en la ley, el estatuto, el pacto social,
los convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad o por disposición de la junta
general».
En lo que respecta al término de la función de los liquidadores, cabe indicar que, a

tenor de lo dispuesto en el artículo 415 de la Ley General de Sociedades, la función de los
liquidadores termina:
1. Por haberse realizado la liquidación.

1. Por remoción acordada por la junta general o por renuncia. Para que la remoción
o la renuncia surta efectos, conjuntamente con ella debe designarse nuevos liquidadores.
2. Por resolución judicial emitida a solicitud de socios que, mediando justa causa,
representen por lo menos la quinta parte del capital social. La solicitud (de remoción de
liquidadores) se sustanciará conforme al trámite del proceso sumarísimo, el cual es el que
se describe a continuación:
Código Procesal Civil (numerales que tratan acerca de la inadmisibilidad e
improcedencia de la demanda), respectivamente (art. 551, primer párrafo,
del C.P.C.).
días para que subsane la omisión o defecto, bajo apercibimiento de archivar
el expediente. Esta resolución es inimpugnable (art. 551, segundo párrafo,
del C.P.C.).
451
Al admitir la demanda, el Juez concederá al demandado cinco días

para que la conteste (art. 554, primer párrafo, del C.P.C.).
Contestada la demanda o transcurrido el plazo para hacerla, el Juez
fijará fecha para la audiencia de saneamiento, conciliación, pruebas y
sentencia, la que deberá realizarse dentro de los diez días siguientes
de contestada la demanda o de transcurrido el plazo para hacerla,
bajo responsabilidad (art. 554, segundo párrafo, del C.P.C.).
cual se actuarán los medios probatorios pertinentes a ellas, (art.
555delC.P.C).
excepciones o defensas previas que se hubieren deducido, si en-
cuentra infundadas aquéllas, el Juez declarará saneado el proceso y
propiciará la conciliación proponiendo su fórmula. De producirse
ésta, será de aplicación lo dispuesto en el artículo 470 del Código
Procesal Civil, numeral este último que trata sobre la audiencia con
conciliación (art. 555 del C.P.C.).
prueba (art. 555, segundo párrafo, del C.P.C.).
inmediato (art. 555, tercer párrafo, del C.P.C.).
Juez concederá la palabra a los Abogados que así lo soliciten (art.
excederá de diez días contados desde la conclusión de la audiencia
(art. 555, penúltimo y último párrafos, del C.P.C.).
resolución que declara fundada una excepción o defensa previa. Las
demás resoluciones sólo son apelables durante la audiencia, sin
452
Por último, puntualizamos que la responsabilidad de los liquidadores caduca a

los dos años desde la terminación del cargo o desde el día en que se inscribe la
extinción de la sociedad en el Registro (art. 415, in fine, de la L.G.S.).
3. INSOLVENCIA O QUIEBRA DE SOCIEDAD EN LIQUIDACIÓN
Si durante la liquidación se extingue el patrimonio de la sociedad y quedan

acreedores pendientes de ser pagados, los liquidadores deben convocar a la junta
general (o asamblea general) para informarla de la situación sin perjuicio de soli-
citar la declaración judicial de quiebra, con arreglo a la ley de la materia (esto es, la
Ley Nro. 27809: Ley General del Sistema Concursal). Así lo establece el artículo
4. INFORMACIÓN A SER PROPORCIONADA CON MOTIVO DE LA LIQUIDA

CIÓN DE LA SOCIEDAD
Los liquidadores deben presentar a la junta general los estados financieros y

demás cuentas de los ejercicios que venzan durante la liquidación, procediendo a
convocarla en la forma que señale la ley, el pacto social y el estatuto (art. 418,
Igual obligación deben cumplir respecto de balances por otros períodos cuya
formulación contemple la ley, el estatuto, el pacto social, los convenios entre
accionistas o socios inscritos ante la sociedad o los acuerdos de la junta general
(art. 418, penúltimo párrafo, de la L.G.S.).
Los socios o accionistas que representen cuando menos la décima parte del
capital social tienen derecho a solicitar la convocatoria a junta general para que los
liquidadores informen sobre la marcha de la liquidación (art, 418, último párrafo,
delaL.CS.).
5. EL BALANCE FINAL DE LA LIQUIDACIÓN
Los liquidadores deben presentar a la junta general la memoria de liquidación,

la propuesta de distribución del patrimonio neto entre los socios, el balance final de
liquidación, el estado de ganancias y pérdidas y demás cuentas que correspondan,
con la auditoría que hubiese decidido la junta general o con la que disponga la ley
453
En caso que la junta no se realice en primera ni en segunda convocatoria, los

documentos se consideran aprobados por ella (art. 419, segundo párrafo, de
laL.G.S.).
Aprobado, expresa o tácitamente, el balance final de liquidación se publica
por una sola vez (art. 419, in fine, de la L.G.S.).
6. DISTRIBUCIÓN DEL HABER SOCIAL
Con arreglo a lo previsto en el artículo 420 -primer párrafo- de la Ley General

de Sociedades, aprobados los documentos referidos en el artículo 419 de la
mencionada ley societaria (vale decir, la memoria de liquidación, la propuesta de
distribución del patrimonio neto entre los socios, el balance final de liquidación, el
estado de ganancias y pérdidas y demás cuentas que correspondan), se procede a la
distribución entre los socios del haber social remanente.
En el segundo párrafo del artículo 420 de la Ley General de Sociedades se
precisa que la distribución del haber social se practica con arreglo a las normas
establecidas por la ley, el estatuto, el pacto social y los convenios entre accionistas
inscritos ante la sociedad. En defecto de éstas, la distribución se realiza en propor-
ción a la participación de cada socio en el capital social.
En todo caso se deben observar las normas siguientes contempladas en el
artículo 420 de la Ley General de Sociedades:
1. Los liquidadores no pueden distribuir entre los socios el haber social sin
que se hayan satisfecho las obligaciones con los acreedores o consignado el
importe de sus créditos.
2. Si todas las acciones o participaciones sociales no se hubiesen integrado
al capital social en la misma proporción, se paga en primer término y en orden
descendente a los socios que hubiesen desembolsado mayor cantidad, hasta por el
exceso sobre la aportación del que hubiese pagado menos; el saldo se distribuye
entre los socios en proporción a su participación en el capital social.
3. Si los dividendos pasivos se hubiesen integrado al capital social durante
el ejercicio en curso, el haber social se reparta á primero y en orden des cendente
entre los socios cuyos dividendos pasivos se hubiesen pagado antes.
4. Las cuotas no reclamadas deben ser consignadas en una empresa bancaria
o financiera del sistema financiero nacional.
454
5. Bajo responsabilidad solidaria de los liquidadores, puede realizarse adelantos a

cuenta del haber social a los socios.
7. EXTINCIÓN DE LA SOCIEDAD
Según Narváez García:

«Las sociedades desaparecen mediante un proceso que se inicia con la disoluciói.
cuando sobreviene alguna de las causas previstas en la ley o en los estatutos, y
culmina con la liquidación del patrimonio social. Tal proceso de extinción es
unitario y normalmente se cumple en cuatro escalas, a saber:
Io) La disolución;
2o) La liquidación;
3°) La partición del acervo social neto;
4°) La adjudicación del remanente a los asociados.
Claro que desde el punto de vista de las consecuencias sólo se hace referencia a
tres instantes: la disolución, que afecta la capacidad de la persona jurídica; la
liquidación, que atañe al patrimonio, y la extinción definitiva una vez clausurada
formal y materialmente la liquidación...» (NARVAEZ GARCÍA, 1990: 389).
La extinción de la sociedad se encuentra regulada en el Título III («Extinción») de la
Sección Cuarta («Disolución, liquidación y extinción de sociedades») del Libro Cuarto
(«Normas complementarias») de la Ley General de Sociedades.
Al respecto, el artículo 421 de la Ley General de Sociedades, acerca de la figura
jurídica en examen, dispone lo siguiente:
Una vez efectuada la distribución del haber social la extinción de la sociedad se
inscribe en el Registro.
La solicitud de inscripción de la extinción de la sociedad se presenta mediante
recurso firmado por el o los liquidadores, indicando la forma cómo se ha
dividido el haber social, la distribución del remanente y las consignaciones
efectuadas y se acompaña la constancia de haberse publicado el aviso a que se
refiere el artículo 419 de la Ley General de Sociedades (es decir, la publicación
por una sola vez del balance final de liquidación de la sociedad).
Al inscribir la extinción de la sociedad se debe indicar el nombre y domicilio de
la persona encargada de la custodia de los libros y documentos de la sociedad.
455
Si algún liquidador se niega a firmar el recurso, no obstante haber sido

requerido, o se encuentra impedido de hacerlo, la solicitud se presenta
por los demás liquidadores acompañando copia del requerimiento con la
debida constancia de su recepción.
8. EXTINCIÓN DE LA SOCIEDAD Y RESPONSABILIDAD FRENTE A ACREE-

DORES IMPAGOS
Después de la extinción de la sociedad colectiva, los acreedores de ésta que

no hayan sido pagados pueden hacer valer sus créditos frente a los socios (art. 422,
Sin perjuicio del derecho frente a los socios colectivos previsto en el párrafo
anterior, los acreedores de la sociedad anónima y los de la sociedad en comandita
simple y en comandita por acciones, que no hayan sido pagados no obstante la
liquidación de dichas sociedades, podrán hacer valer sus créditos frente a los socios
o accionistas, hasta por el monto de la suma recibida por éstos como consecuencia
de la liquidación (art. 422, segundo párrafo, de la L.G.S.).
Los acreedores pueden hacer valer sus créditos frente a los liquidadores des-
pués de la extinción de la sociedad si la falta de pago se ha debido a culpa de éstos.
Las acciones sobre el pago de acreencias posterior a la extinción de la sociedad se
tramitarán por el proceso de conocimiento (art. 422, penúltimo párrafo, de la Ley
General de Sociedades). El referido proceso de conocimiento, dicho sea de paso, de
tramita de esta manera:

C.P.C.).
456
Las partes cuentan con diez días para ofrecer medios probatorios adi -
inciso ll,delC.P.C).
Por último, puede apelarse la sentencia dentro de los 10 días siguientes a
su notificación (art. 478, inciso 13, del C.P.C.).
La pretensión de pago de acreencias posterior a la extinción de la sociedad

caduca a los dos años de la inscripción en el Registro de la extinción de la sociedad
(art. 422, último párrafo, de la L.G.S.).
Elias Laroza, respecto del artículo 422 de la Ley General de Sociedades, apunta
que «... la obligación de los socios y accionistas frente a los acreedores impagos
según la forma societaria de que se trate, no perjudica el derecho de los socios o
accionistas de repetir contra los liquidadores, si éstos hubieran incurrido en alguna
responsabilidad durante el proceso de liquidación que hubiese sido la causa de la
falta de pago de las deudas sociales. La misma acción tendrán los acreedores
directamente, a través de la vía del proceso de conocimiento, debiendo probar, en
cualquier caso, el dolo, la negligencia, o el abuso de facultades de los liquidadores»
(ELIAS LAROZA, 1999, Segundo Volumen: 854).
457
r
C
Á
1. GENERALIDADES
Se gún Richard, Escuti y Romero las sociedades no constituidas regularmente

(sociedades irregulares) «... son aquellas que tentativamente han querido asumir uno de los
tipos previstos, pero cuya constitución regular ha sido frustrada por un defecto formal
cualquiera (v.gr., instrumentación, publicidad: periodística o regis-tral), así como también
aquellas que sin instrumentar tienen un objeto comercial o desarrollan actividad comercial»
(RICHARD; ESCUTI; y ROMERO, 1980: 77).
Narváez García distingue entre sociedad irregular y sociedad de hecho señalando que
las sociedades irregulares «... son sociedades imperfectas, por omisión de una formalidad
externa exigida en la ley» (NARVAEZ GARCÍA, 1990: 158). En cambio, «... la sociedad
de hecho es un tipo amorfo y diferente que, por no constituirse mediante escritura pública,
carece de personalidad jurídica. Se trata de una forma asociativa autónoma que no
subordina su existencia al cumplimiento de requisitos formales» (NARVAEZ GARCÍA,
1990: 155).
Lo relativo a las sociedades irregulares es objeto de regulación legal en la Sección
Quinta («Sociedades irregulares») del Libro Cuarto («Normas complementarias») de la Ley
En lo que atañe a las causales de irregularidad de una sociedad, cabe indicar que se
encuentran previstas en el artículo 423 de la Ley General de Sociedades, numeral que
establece lo siguiente:
«Es irregular la sociedad que no se ha constituido e inscrito conforme a esta ley
o la situación de hecho que resulta de que dos o más personas actúan de manera
manifiesta en sociedad sin haberla constituido e inscrito. En cualquier caso, una
sociedad adquiere la condición de irregular:
1. Transcurridos sesenta días desde que los socios fundadores han firmado el
pacto social sin haber solicitado el otorgamiento de la escritura pública de
constitución;
461
2. Transcurridos treinta días desde que la asamblea designó al o los firmantes para
otorgar la escritura pública sin que éstos hayan solicitado su otorgamiento;
3. Transcurridos más de treinta días desde que se otorgó la escritura pública de
constitución, sin que se haya solicitado su inscripción en el Registro;
4. Transcurridos treinta días desde que quedó firme la denegatoria a la inscripción
formulada por el Registro;
5. Cuando se ha transformado sin observar las disposiciones de esta ley; o,
6. Cuando continúa en actividad no obstante haber incurrido en causal de disolución
prevista en la ley, el pacto social o el estatuto».
2. RESPONSABILIDAD EN CASO DE SOCIEDADES IRREGULARES
La responsabilidad en caso de sociedades irregulares está normada en el artículo 424

de la Ley General de Sociedades, conforme al cual:
«Los administradores, representantes y, en general, quienes se presenten ante

terceros actuando a nombre de la sociedad irregular son personal, solidaria e
ilimitadamente responsables por los contratos y, en general, por los actos
jurídicos realizados desde que se produjo la irregularidad.
Si la irregularidad existe desde la constitución, los socios tienen igual respon-
sabilidad.
Las responsabilidades establecidas en este artículo comprenden el cumplimiento
de la respectiva obligación así como, en su caso, la indemnización por los daños
y perjuicios, causados por actos u omisiones que lesionen directamente los
intereses de la sociedad, de los socios o de terceros. Los terceros, y cuando
proceda la sociedad y los socios, pueden plantear simultáneamente las preten-
siones que correspondan contra la sociedad, los administradores y, cuando sea el
caso, contra los socios, siguiendo a tal efecto el proceso abreviado.
Lo dispuesto en los párrafos anteriores no enerva la responsabilidad penal que
pudiera corresponder a los obligados».
Como se ha podido apreciar de la lectura del penúltimo párrafo del artículo 424 de la
Ley General de Sociedades, los procesos de responsabilidad derivados de las sociedades
irregulares se sustancian en vía de proceso abreviado, cuyo trámite es descrito a
continuación:
Presentada la demanda, los demandados tienen: A. Tres días para interponer
tachas u oposiciones a los medios probatorios, contados desde
462
SOCIEDADES IRREGULARES
la notificación de las resoluciones que los tienen por ofrecidos; B. cinco

4y5-delC.P.C).
491 -incisos 2, 3, 4, 6 y 7- del C.P.C.).
463
para la realización de la audiencia de pruebas (arts. 493, inciso 3, y 471 del

C.P.C.).
La audiencia de pruebas se realizará dentro de los veinte días siguientes a la
realización de la audiencia de saneamiento y conciliación (art. 491, inciso 9, del
C.P.C.).
Las audiencias especial y complementaria, si fuera el caso, se llevarán a cabo
dentro de los cinco días de realizada la audiencia de pruebas (art. 491, inciso 10,
del C.P.C.).
Se emitirá sentencia dentro de los veinticinco días de terminada la audiencia de
pruebas o las audiencias especial y complementaria, si éstas se hubieren
realizado (art. 491, inciso 11, del C.P.C.).
Las partes tienen cinco días para apelar la sentencia, apelación que tendrá efecto
suspensivo (art. 491, inciso 12, del C.P.C.). También tendrá efecto suspensivo la
apelación de las siguientes resoluciones judiciales: la resolución que declara
improcedente la demanda, la que declara la invalidez de la relación procesal con
carácter insubsanable, y la que declara fundada una excepción o defensa previa
(art. 494 del C.P.C.).
3. SOCIEDADES IRREGULARES Y OBLIGACIÓN DE LOS SOCIOS DE CUMPLIR

CON SUS APORTES
Tal como lo señala el primer párrafo del artículo 425 de la Ley General de
Sociedades, en las sociedades irregulares, los socios están obligados a efectuar los aportes y
las prestaciones a que se hubieran comprometido en el pacto social o en acto posterior, en
todo lo que sea necesario para cumplir el objeto social o, en caso de liquidación de la
sociedad irregular, para cumplir con las obligaciones contraídas con terceros.
Si no hubiera estipulación al respecto se considera que todos los socios deben aportar
en partes iguales. Así lo ordena el artículo 425 de la Ley General de Sociedades, en su parte
final.
REGULARIZARON Y DISOLUCIÓN DE SOCIEDAD IRREGULAR
Como bien lo hace notar Halperín:

«... La regularización de la sociedad (irregular) no implica una transformación,
ya que la sociedad irregular no es un tipo de sociedad: se trata sencillamente de
cumplir, aunque tardíamente, con los requisitos de forma del tipo de sociedad
464
acordado. La transformación supone una sociedad regularmente constituida

según un tipo determinado, que adopta otro tipo también determinado para su
reestructuración.
La regularización de la sociedad no afecta los derechos de los acreedores ante-
riores a esta nueva etapa de la vida social» (HALPERIN, 1964: 156).
Sobre el particular, Zunino sostiene que la regularización de la sociedad irregular «...
no se dirige a establecer la sociedad irregular o de hecho como un tipo o modalidad estable:
(...) significa adopción de uno de los tipos previstos como regulares en la ley» (ZUNINO,
1987, Tomo 2: 332). Zunino puntualiza que «... la mera decisión de adoptar un determinado
tipo legal no constituye por sí la regularización, sino que comprende el otorgamiento de la
instrumentación correspondiente, el cumplimiento de las formalidades que exige el tipo
elegido y la debida solicitud de inscripción...» (ZUNINO, 1987, Tomo 2: 332).
los socios, los acreedores de éstos o de la sociedad o los administradores pueden solicitar
alternativamente la regularización o la disolución de la sociedad, conforme al
procedimiento establecido en el artículo 119 de la Ley General de Sociedades o en el
artículo 409 de la referida ley, según el caso.
El artículo 119 -primer párrafo- de la Ley General de Sociedades (a que hace mención
el art. 426 de la L.G.S.), numeral que contempla lo relacionado a la convocatoria a junta
general de accionistas ordenada judicialmente, señala que si la junta obligatoria anual o
cualquier otra ordenada por el estatuto no se convoca dentro del plazo y para sus fines, o en
ellas no se trata los asuntos que corresponde, será convocada, a pedido del titular de una
sola acción suscrita con derecho a voto, por el juez del domicilio social, por el proceso no
contencioso. El artículo 119 de la Ley General de Sociedades prescribe en su parte final que
la convocatoria judicial a junta general de accionistas debe reunir los requisitos previstos en
el artículo 116 de dicho cuerpo de leyes, numeral este último que establece: A. que el aviso
de convocatoria de la junta general obligatoria anual y de las demás juntas previstas en el
estatuto debe ser publicado con una anticipación no menor de diez días al de la fecha fijada
para su celebración; B. que en los demás casos, salvo aquellos en que la ley o el estatuto
fijen plazos mayores, la anticipación de la publicación será no menor de tres días; C. que el
aviso de convocatoria especifica el lugar, día y hora de celebración de la junta general, así
como los asuntos a tratar, pudiendo constar asimismo en el aviso el lugar, día y hora en que,
si así procediera, se reunirá la junta general en segunda convocatoria; D. que dicha segunda
reunión debe celebrarse no menos de tres ni más de diez días después de la primera; y E.
que la junta general no puede tratar asuntos distintos a los señalados en el aviso de
convocatoria, salvo en los casos permitidos por la ley.
465
Por su parte, el artículo 409 de la Ley General de Sociedades (a que hace alu -
sión el art. 426 de la L.G.S.) señala: A. que en los casos previstos en los artículos
407 y 408 de la Ley General de Sociedades (que tratan, respectivamente, sobre las
causales generales de disolución de sociedades y las causales específicas de
disolución de las sociedades colectivas y sociedades en comandita), el directorio, o
cuando éste no exista cualquier socio, administrador o gerente, convoca para que
en un plazo máximo de treinta días se realice una junta general (o asamblea
general), a fin de adoptar el acuerdo de disolución o las medidas que correspondan;
B. que cualquier socio, director o gerente puede requerir al directorio (o al órgano
administrador) para que convoque a la junta general (o asamblea general) si, a su
juicio, existe alguna de las causales de disolución establecidas en esta ley (L.G.S.);
C. que de no efectuarse la convocatoria, ella se hará por el juez del domicilio so
cial; D. que si la junta general (o asamblea general) no se reúne o si reunida no
adopta el acuerdo de disolución o las medidas que correspondan, cualquier socio,
administrador, director o el gerente puede solicitar al juez del domicilio social que
declare la disolución de la sociedad; y E. que cuando se recurra al juez la solicitud
de declaración de disolución de la sociedad se tramita conforme a las normas del
Por otro lado, en lo que concierne a la disolución de la sociedad irregular, el
artículo 431 de la Ley General de Sociedades preceptúa lo siguiente:
La disolución de la sociedad irregular puede tener lugar sin observancia

de formalidades y puede acreditarse, entre los socios y frente a terceros
por cualquier medio de prueba.
Debe inscribirse la disolución de la sociedad irregular inscrita en el Re-
gistro.
La disolución de la sociedad irregular no impide que sus acreedores
ejerzan las acciones contra ella, sus socios, administradores o represen-
tantes.
La liquidación de la sociedad irregular se sujeta a lo establecido en el pacto
social y en esta ley (tratándose de esta última, debe tenerse presente lo
normado en el Título II de la Sección Cuarta del Libro Cuarto de la L.G.S.,
Título referido justamente a la liquidación de sociedades y conformado
por los arts. 413 al 420 de la L.G.S.).
466
5. DERECHO DE SEPARACIÓN DE LOS SOCIOS DE SOCIEDAD IRREGULAR
A tenor de lo dispuesto en el artículo 427 de la Ley General de Sociedades, los

socios podrá separarse de la sociedad si la junta general no accediera a la solicitud
de regularización o de disolución. Es de destacar que los socios no se liberan de las
responsabilidades que, conforme a la Sección Quinta («Sociedades irregulares»)
del Libro Cuarto («Normas complementarias») de la Ley General de Sociedades,
les corresponden hasta el momento de su separación.
6. SOCIEDADES IRREGULARES Y RELACIONES ENTRE LOS SOCIOS Y CON

TERCEROS
En las sociedades irregulares las relaciones internas entre los socios y entre
éstos y la sociedad se rigen por lo establecido en el pacto del que se hubieran de -
rivado y, supletoriamente, por las disposiciones de la Ley General de Sociedades
El segundo párrafo del artículo 428 de la Ley General de Sociedades precisa
que el pacto social, el estatuto, los convenios entre socios y sus modificaciones, así
como las consecuencias que de ellos se deriven, son válidos entre los socios. Ellos
no perjudican a terceros quienes pueden utilizarlos en todo lo que los favorezca, sin
que les pueda ser opuesto el acuerdo o contrato o sus modificaciones que tienda a
limitar o excluir la responsabilidad establecida en los artículos anteriores de la
Sección Quinta («Sociedades irregulares») del Libro Cuarto («Normas com-
plementarias») de la Ley General de Sociedades, o sea, los artículos 424 (sobre la
responsabilidad en las sociedades irregulares), 425 (sobre la obligación de aportar
de los socios de las sociedades irregulares) y 427 (sobre el derecho de separación
de los socios de las sociedades irregulares) de la referida ley societaria.
Es de destacar que resultan válidos los contratos que la sociedad irregular
celebre con terceros, conforme lo ordena la parte final del artículo 428 de la Ley
Beaumont Callirgos, respecto del texto del artículo 428 de la Ley General de
Sociedades, expresa que «... el legislador quiere compeler a la regular constitución
social y priva a las sociedades que no han cumplido con el requisito de forma,
escritura pública, y requisito de publicidad, inscripción en el Registro, de perso-
nalidad jurídica. De ello no se desprende, sin embargo, la invalidez o la ineficacia
de los contratos estipulados con terceros en nombre de ella, por quienes forman
parte de una sociedad irregular. Por el contrario, la irregularidad de la sociedad no
perjudica en ningún caso a los terceros quienes, sin embargo, pueden invocar
467
la existencia de la sociedad en lo que les resulte favorable. Por esta razón entende-
mos que frente a los terceros no podrá invocarse en ningún caso la invalidez o la
ineficacia de los contratos celebrados en nombre de la sociedad, la cual responderá
con el patrimonio común que haya sido aportado por los socios» (BEAUMONT
CALLIRGOS, 1998: 722).
7. ADMINISTRACIÓN Y REPRESENTACIÓN DE LA SOCIEDAD IRREGULAR
La administración de la sociedad irregular corresponde a sus administradores

y representantes designados en el pacto social o en el estatuto o en los acuerdos
entre los socios (art. 429, primer párrafo, de la L.G.S.).
Se presume que los socios y administradores de la sociedad irregular, actuan-
do individualmente, están facultados para realizar actos de carácter urgente y a
solicitar medidas judiciales cautelares (art. 429, in fine, de la L.G.S.).
8. SOCIEDADES IRREGULARES Y CONCURRENCIA DE ACREEDORES PAR

TICULARES Y SOCIALES
De acuerdo con la forma de sociedad que pueda atribuirse a la sociedad irre -

gular, los acreedores particulares de los socios concurrirán con los acreedores de la
sociedad irregular para el cobro de sus créditos, teniendo en cuenta la prelación que
conforme a ley corresponda a dichos créditos. Así lo establece la Ley General de
Sociedades en su artículo 430.
468
CAPÍTULO
XXIV CONTRATOS
ASOCIATIVOS
A
r
1. GENERALIDADES
Los contratos asociativos se encuentran regulados en el Libro Quinto («Contratos

asociativos») de la Ley General de Sociedades, en los arts. 438 al 448.
La definición legal de contrato asociativo podemos encontrarla en el artículo 438 de
la Ley General de Sociedades, según el cual se considera contrato asociativo aquel que crea
y regula relaciones de participación e integración en negocios o empresas determinadas, en
interés común de los intervinientes.
En la parte final del artículo 438 de la Ley General de Sociedades se precisa:
A. Que el contrato asociativo no genera una persona jurídica.

B. Que el contrato asociativo debe constar por escrito.
C. Que el contrato asociativo no está sujeto a inscripción en el Registro.
Elias Laroza opina que son caracteres de los contratos asociativos los siguientes:
«- Tienen un fin común de carácter principal para todos los intervinientes.

No dan lugar a la formación de una persona jurídica.
Su objeto es la participación o integración en negocios o empresas deter-
minadas.
Dan lugar, en nuestra Ley, a dos contratos nominados y típicos, que son el
de asociación en participación y el de consorcio.
La Ley regula estos contratos en forma amplia, dejando un campo muy
extenso a la autonomía de la voluntad privada.
Nada impide (...) que las partes celebren contratos asociativos que pueden
no adecuarse a los esquemas de la asociación en participación o del
471
consorcio, si así Jo desean. Ellos serán contratos asociativos innominados y

atípicos.
La única formalidad exigible a los contratos asociativos es que consten por
escrito. No es necesaria la escritura pública ni la inscripción en el Registro»
(ELIAS LAROZA, 1999, Segundo Volumen: 891-892).
2. CONTRIBUCIONES DE DINERO, BIENES O SERVICIOS EN LOS CONTRATOS

ASOCIATIVOS
En los contratos asociativos, las partes están obligadas a efectuar las contribuciones
en dinero, bienes o servicios establecidos en el contrato. Si no se hubiera indicado el monto
de las contribuciones, las partes se encuentran obligadas a efectuar las que sean necesarias
para la realización del negocio o empresa, en proporción a su participación en las utilidades
La entrega de dinero, bienes o la prestación de servicios se harán en la oportunidad, el
lugar y la forma establecida en el contrato asociativo. A falta de estipulación, rigen las
normas para los aportes establecidas en la Ley General de Sociedades, en cuanto le sean
aplicables (art. 439, último párrafo, de la L.G.S.). En consecuencia, deberá tenerse presente,
en lo que sea pertinente, los siguientes artículos de la Ley General de Sociedades: 22 (sobre
los aportes en general), 23 (sobre los aportes dinerarios), 25 (sobre la entrega de aportes no
dinerarios), 26 (sobre aportes consistentes en títulos valores o documentos de crédito), 27
(sobre la valuación de los aportes no dinerarios), 28 (sobre el saneamiento de los aportes),
29 (sobre el riesgo de los bienes aportados), y 30 (sobre la pérdida del aporte antes de su
entrega), numerales todos ellos que fueron vistos en el punto 10. (y subpuntos que lo
integran) del Capítulo I de la presente obra, por lo que nos remitimos a lo señalado en dicho
punto.
3. CONTRATO DE ASOCIACIÓN EN PARTICIPACIÓN
3.1 Concepto
Carrillo Zalee dice acerca del contrato de asociación en participación lo siguiente:

«Asociación en participación. (...) El contrato por el cual una persona (asocian-
te), concede a otro u otros que le aportan bienes o servicios (asociados) una
participación en las utilidades y en las pérdidas de una negociación mercantil o
bien en las de una o varias operaciones de comercio determinadas.
472
Se ha pretendido por la doctrina extranjera que la asociación en participación es

una verdadera sociedad, añadiendo que cuando se trata del primer caso
(participar en una negociación mercantil), se forma una sociedad oculta. Esto,
porque en todas las legislaciones (...) que contienen esta figura jurídica, el aso-
ciante, dueño por hipótesis del establecimiento, sigue frente al público en tal
calidad, no estando facultado el asociado para celebrar negocios con terceros.
Igualmente apoya esta afirmación el hecho de que no hay ningún nombre ex-
terior que delate al público, la existencia de la asociación en participación. Por
ello se habla de una sociedad oculta. Respecto del segundo caso (participación
en una o varias operaciones concretas de comercio) se habla de que se trata de
una sociedad transitoria, que termina al liquidarse la operación u operaciones, en
tanto que las sociedades mercantiles normales tienen un sentido de duración, de
permanencia.
(...) Tal figura (asociación en participación) no es una sociedad, como puede
deducirse de las siguientes razones:
a) El acto constitutivo social no tiene por efecto especial crear una nueva
persona jurídica distinta. La asociación en participación (...) no tiene
personalidad jurídica, ni razón social, ni denominación.
b) (...) El otro elemento social del acto constitutivo es la voluntad de adquirir
el estatuto de socio. Pues bien (...) el asociante obra en nombre propio'; es decir,
por sí mismo, y no como socio de otro. Es decir su estatuto es el de asociante, no
el de socio.
c) (...) (No se) menciona la Asociación en Participación al enumerar los tipos
de sociedades mercantiles.
d) Las formalidades son diferentes. (...) El contrato de asociación en parti-
cipación debe constar por escrito (no se pide notario) y no está sujeto a registro»
(CARRILLO ZALCE; citado por SOTO ÁLVAREZ, 1994: 109-110).
Sobre el particular, León Batardón refiere lo siguiente:
«Lo que caracteriza a la asociación en participación es que se trata de una
convención privada, es decir, que no tiene existencia respecto a tercero, sin que
pueda adoptarse una razón social, contratando cada asociado únicamente bajo su
nombre personal.
(...) La asociación en participación no tiene personalidad jurídica distinta de sus
componentes.
Por consiguiente, el socio gestor de la asociación es el único responsable respecto
a terceros por los compromisos contraídos. Si no solventa sus obligaciones,
solamente a él podrá demandársele; si se producen pérdidas, éstas deberán ser
soportadas por todos los partícipes; pero estos últimos, ignorados por los
473
terceros, no podrían ser perseguidos personalmente por actos en que no han

intervenido.
Por el contrario, sólo el socio que ha contratado con los terceros puede perseguir
a éstos en juicio para la ejecución de las obligaciones existentes a favor de la
asociación, no siendo admisible la demanda de los demás socios que no
contrataron.
(...) La asociación en participación no tiene razón ni firma social.
(...) No supone capital social.
(...) Tampoco tiene domicilio.
(...) No es posible un caso de quiebra o de suspensión de pagos de una asociación
en participación. La quiebra del socio gestor no implica la quiebra de aquélla.
(...) No es necesario que se convenga por escrito, siendo válida incluso pactada
verbalmente» (LEÓN BATARDON, 1970: 705-706).
Por su parte, Messineo distingue entre asociación en participación y sociedad de este
modo:
«Bajo el aspecto económico, se aprecia, en la asociación en participación, el
fenómeno de la cooperación de dos (o más) fuerzas, para llevar a término un
negocio (o más), o para el ejercicio de una empresa, lo mismo que en la socie-
dad; pero aquí la unión tiene lugar -desde el punto de vista jurídico- en modo
diverso que en la sociedad, en el sentido de que, mientras en la sociedad cada
socio participa, directamente y a título igual, en el negocio o en la empresa
(aunque sea por intermedio del sujeto colectivo 'sociedad'), en la asociación en
participación se tiene el concurso del asociado, en e! riesgo y en el resultado del
negocio determinado, o de la empresa (entendida en su totalidad), pero no
también en la gestión (...). Además, en la asociación en participación varía
precisamente aquel elemento 'participación', que parece calificar al instituto; el
mismo no tiene igual alcance que en la sociedad, donde consiste en el poder de
formación de una voluntad colectiva (voluntad social) en el poder (más o menos
amplio) de ingerencia, en la posición paritética de los socios y en el igual derecho
a las utilidades frente al ente-sociedad (entendido como conjunto), que no es de
naturaleza real, ni de naturaleza creditoria, sino que tiene su naturaleza propia
(...), mientras que en la figura de la asociación en participación, la participación
se concreta (y también se agota) en el derecho a las utilidades y en la sujeción a
las pérdidas, concebida como mero derecho de crédito y derecho frente al
asociante, fuera de toda posibilidad de ejercicio directo sobre los bienes de él.
Tampoco hay repartición de utilidades en el mismo sentido en que tiene lugar en
la sociedad, donde, de un acervo de utilidades de pertenencia común, se hace la
división (...); existe solamente la obligación del asociante de atribuir al asociado
una parte de las utilidades, las cuales, de momento, son obtenidas
474
todas por el asociante y existe el correspondiente derecho personal (de crédito)

del asociado frente al asociante, a obtener la parte convenida.
Debe llegarse, por tanto, al resultado -aparentemente paradójico- según el cual la
asociación en participación excluye la participación, en sentido técnico, del
asociado en las utilidades.
La diversidad de significado que el término 'participación' asume en los dos
institutos sometidos aquí a comparación (...) explica ulteriores diferencias, que
son de contenido jurídico o predominantemente tal.
(...) En efecto, la asociación en participación mientras realiza, precisamente, el
hecho de que un sujeto comparte el riesgo de un negocio que es propio de otro
sujeto, con ese segundo sujeto, excluye (lo que, en cambio, es propio de la
sociedad...) la formación de un patrimonio autónomo (o colectivo) y el ejercicio
en común de una actividad económica» (MESSINEO, 1971, Tomo VI: 4).
Se gún el artículo 440 de la Ley General de Sociedades, el contrato de asociación en

participación es el contrato por el cual una persona denominada asociante concede a otra u
otras personas denominadas asociados, una participación en el resultado o en las utilidades
de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio de determinada
contribución.
3.2 Características
Las características del contrato de asociación en participación podemos encontrarlas

en el texto del artículo 441 de la Ley General de Sociedades, conforme al cual se desprende
lo siguiente:
El asociante actúa en nombre propio y la asociación en participación no tiene

razón social ni denominación.
La gestión del negocio o empresa corresponde única y exclusivamente al
asociante y no existe relación jurídica entre los terceros y los asociados.
Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente a los
asociados, ni éstos ante aquéllos.
El contrato puede determinar la forma de fiscalización o control a ejercerse por
los asociados sobre los negocios o empresas del asociante que son objeto del
contrato.
Los asociados tienen derecho a la rendición de cuentas al término del negocio
realizado y al término de cada ejercicio.
475
Elias Laroza sostiene que son características de la asociación en participación las que
enuncia seguidamente:
«a) Es un contrato asociativo, nominado y típico.
b) Regula relaciones de participación o integración en uno o más negocios o
empresas del asociante, en interés común de todas las partes contratantes.
b) No está sujeto a otra formalidad que la de constar por escrito.
c) No origina ia creación o nacimiento de una persona jurídica. Por ende, no tiene
denominación social ni razón social.
d) No hay obligación de revelarlo a terceros, pues es un contrato privado entre las
partes.
e) El asociante actúa en nombre propio y le corresponde, en forma exclusiva, la
gestión de los negocios o empresas materia del contrato.
f) No existe relación jurídica entre los asociados y los terceros, ni entre éstos y los
primeros.
h) Las contribuciones de los asociados son utilizadas por el asociante, para el
negocio o empresa. Si ellas consisten en bienes, se presume que pertenecen
al asociante, aunque la Ley permite que permanezcan en propiedad del
asociado.
i) Los asociados tienen derecho a la rendición de cuentas, al término de cada
ejercicio y al terminar el negocio o empresa.
j) El contrato puede establecer formas de fiscalización o control de los asociados
sobre los negocios o empresas del asociante, objeto del contrato. Nada
impide que ello se extienda, si así es pactado, a los otros negocios del
asociante que están vinculados en cualquier forma a los que son materia del
contrato.
k) Es un contrato sujeto a plazo, determinado o determinable. En otras palabras,
el plazo puede pactarse expresamente o se puede deducir del objeto del
contrato» (ELIAS LAROZA, 1999, Segundo Volumen: 894-895).
3.3 Limitación de asociar
En el contrato de asociación en participación, y de acuerdo a lo normado en el artículo

442 de la Ley General de Sociedades, el asociante no puede atribuir participación en el
mismo negocio o empresa a otras personas sin el consentimiento expreso de los asociados.
476
3.4 Presunción de propiedad de los bienes contribuidos
En el contrato de asociación en participación, y respecto de terceros, los bienes

contribuidos por los asociados se presumen de propiedad del asociante, salvo aquellos que
se encuentren inscritos en el Registro a nombre del asociado. Así lo establece el artículo
3.5 Participaciones en utilidades y pérdidas
En los contratos de asociación en participación, salvo pacto en contrario, los

asociados participan en las pérdidas en la misma medida en que participan en las utilidades,
y las pérdidas que los afecten no exceden el importe de su contribución. Se puede convenir
en el contrato que una persona participe en las utilidades sin participación en las pérdidas
así como que se le atribuya participación en las utilidades o en las pérdidas sin que exista
una determinada contribución. Ello según lo señalado en el artículo 444 de la Ley General
de Sociedades.
Al respecto, Messineo apunta lo siguiente:
«... El asociado participa en ¡as pérdidas, en la misma medida en que participa
en las utilidades; sin embargo, queda a salvo el pacto en contrario (...), es decir,
el pacto leonino (por el cual la participación en las pérdidas puede ser superior a
la participación en las utilidades) (...); y, además, debe observarse que la
derogación a la proporcionalidad entre pérdidas y utilidades puede operar
(siempre por pacto) también en sentido inverso, o sea, en el sentido de que la
participación del asociado en las pérdidas sea inferior a su participación en las
utilidades.
Sin embargo, queriéndose salvaguardar la limitación de la responsabilidad
{rectius: del débito) del asociado, se establece (...) que las pérdidas que afectan
al asociado, no pueden superar el valor de su aporte...» (MESSINEO, 1971,
Tomo VI: 9).
4. CONTRATO DE CONSORCIO
4.1 Concepto
El contrato de consorcio se halla definido legalmente en el artículo 445 de la Ley

General de Sociedades, conforme al cual es el contrato por el cual dos o más personas se
asocian para participar en forma activa y directa en un determinado negocio o empresa con
el propósito de obtener un beneficio económico, manteniendo cada una su propia
autonomía.
477
En el citado artículo 445 de la Ley General de Sociedades se precisa, además, que:

A. Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias
del consorcio que se le encargan y aquellas a que se ha comprometido.
B. Al hacerlo, debe coordinar con los otros miembros del consorcio con
forme a los procedimientos y mecanismos previstos en el contrato.
Elias Laroza afirma que son caracteres del contrato de consorcio los que describe a
continuación:
«a) Es un contrato asociativo, nominado y típico.

b) Regula relaciones de participación o integración en uno o más negocios o
empresas que emprenden, en conjunto, los consorciados, en interés común de todos ellos.
c) No está sujeto a otra formalidad que la de constar por escrito.
d) No origina la creación o nacimiento de una persona jurídica. Por ende, no tiene
denominación social ni razón social.
e) Manteniendo su autonomía, todos los consorciados participan, en forma activa y
directa, en los negocios o empresas materia del consorcio. Cada miembro del consorcio
debe llevar a cabo las actividades que el contrato le ha encargado o cuyo compromiso ha
asumido según el mismo instrumento.
f) Cada consorciado debe coordinar su respectiva actividad con las de los demás,
de acuerdo a los procedimientos y mecanismos del contrato de consorcio.
g) Los bienes que se asignen a los negocios o empresas del consorcio permanecen
en propiedad de cada miembro.
h) Cada miembro del consorcio adquiere derechos y obligaciones, a título
particular, al realizar operaciones del consorcio con terceros.
i) La Ley regula los casos en que procede la responsabilidad solidaria de los
miembros del consorcio frente a los terceros que contraten con éste.
j) El contrato establece los sistemas de participación de los miembros en las
utilidades y en las pérdidas del consorcio.
k) Es un contrato sujeto a plazo, determinado o determinable. En otros términos,
el plazo puede pactarse expresamente o se puede deducir del objeto del
contrato.
1) En general, es un contrato cuyas principales cláusulas están libradas a la
autonomía de la voluntad privada...» (ELIAS LAROZA, 1999, Segundo
Volumen: 899).
478
4.2 Afectación de bienes

En el contrato de consorcio, según el artículo 446 de la Ley General de So-
ciedades, los bienes que los miembros del consorcio afecten al cumplimiento de la
actividad a que se ha comprometido, continúan siendo de propiedad exclusiva de
éstos. La adquisición conjunta de determinados bienes se regula por las reglas de la
copropiedad, reglas que, cabe indicar, están contenidas en el Capítulo Quinto
(«Copropiedad») del Título II («Propiedad») de la Sección Tercera («Derechos
reales principales») del Libro V («Derechos Reales») del Código Civil, en los arts.
969 al 998.
4.3 Relación con terceros y responsabilidades

En el contrato de consorcio, cada miembro del consorcio se vincula indivi-
dualmente con terceros en el desempeño de la actividad que le corresponde en el
consorcio, adquiriendo derechos y asumiendo obligaciones y responsabilidades a
título particular (art. 447, primer párrafo, de la L.G.S.).
Cuando el consorcio contrate con terceros, la responsabilidad será solidaria
entre los miembros del consorcio sólo si así se pacta en el contrato o lo dispone la
ley (art. 447, in fine, de la L.G.S.).
4.4 Sistemas de participación

El contrato de consorcio deberá establecer el régimen y los sistemas de parti-
cipación en los resultados del consorcio. En caso de no hacerlo, se entenderá que el
sistema de participación es en partes iguales. Ello se desprende del artículo 448 de
la Ley General de Sociedades.
479
SEGUNDA PARTE
TÍTULOS VALORES
I" I -r I-TÍ inri r,i n'iT'rTiii i-irn-»iüi*nrflTrtariíitln TlriiniiifírrifiîrÉm» rrrTniítrrrrirriiiMBriTiÉifnMrrirfrMiriii-itifiii
r
CAPÍTULO XXV
NOCIONES GENERALES
SOBRE LOS TÍTULOS VALORES
r
1. CONCEPTO DE TITULO VALOR
Según La Lumia, los títulos de crédito, llamados también títulos valores o tí-
tulos circulatorios o efectos o papeles de comercio,«... son documentos necesarios
para el ejercicio y la transmisión de los derechos subjetivos de naturaleza literal y
autónoma enunciados en ellos» (LA LUMIA; citado por WILLIAMS, 1981: 17).
Para Lordi, «... los títulos de crédito son aquellos documentos de un derecho
de crédito, los cuales son necesarios para el ejercicio del derecho indicado en ellos»
(LORDI; citado por WILLIAMS, 1981: 17).
Gualtieri y Winizky entienden por título circulatorio «... el documento creado
para circular, necesario para ejercer el derecho literal y autónomo expresado en el
mismo» (GUALTIERI; y WINIZKY; citado por GÓMEZ CONTRERAS, 1996:
71).
Ascarelli califica al título de crédito como «... aquel documento escrito y fir -
mado, nominativo, a la orden o al portador, que menciona la promesa unilateral de
pago de una suma de dinero o de una cantidad de mercadería, con vencimiento
determinado o determinable; o de consignación de mercadería o de títulos es-
pecificados y que socialmente sea considerado como destinado a la circulación, así
como aquel documento que constate, con la firma de uno de los directores, la
calidad de socio de una sociedad anónima» (ASCARELLI; citado por GÓMEZ
CONTRERAS, 1996: 71).
A juicio de Brunner «... el título de crédito es un documento de un derecho
privado que no puede ejercitarse si no se tiene el título a su propia disposición...»
(BRUNNER; citado por PÉREZ FONTANA, 1990: 39).
Navarrini asevera que el título de crédito «es el documento atestiguante de
una operación de crédito, cuya posesión es necesaria para ejercitar el derecho que
deriva de él y para investir a otras personas» (NAVARRINI; citado por PÉREZ
FONTANA, 1990: 41).
485
Vicente y Gella conceptúa al título de crédito como «... un documento que

presume la existencia de una obligación de carácter patrimonial, literal y autónoma,
y el cual es necesario para que pueda exigirse por el acreedor o efectuarse válida -
mente por el deudor el pago de la prestación que conste en ella...» (VICENTE Y
GELLA; citado por PÉREZ FONTANA, 1990: 42).
Pérez Fontana se ha formado esta idea del título valor: «... el título valor es el
documento necesario para investir y legitimar al tenedor del derecho literal en el
mencionado para el ejercicio de ese derecho» (PÉREZ FONTANA, 1990: 44).
Sandoval López considera que los títulos de crédito «... son documentos que
llevan incorporado un derecho literal y autónomo que se puede ejercer por el
portador legítimo contra el deudor a la fecha de su vencimiento...» (SANDOVAL
LÓPEZ, 1983, Tomo II: 15).
En opinión de Asquini, el título de crédito «... es el documento de un derecho
literal destinado a la circulación e idóneo para conferir de manera autónoma la
titularidad del derecho al propietario del documento y la legitimación del ejercicio
del derecho al poseedor regular del documento» (ASQUINI; citado por WILLIAMS,
1981: 18-19).
En palabras de Vivante, el título valor es «... el documento necesario para
ejercitar el derecho literal y autónomo mencionado en el mismo» (VIVANTE;
citado por FERRI, 1982: 19).
Villegas califica al título valor como «... un documento que incorpora a él un
derecho de crédito que es literal y autónomo y que se ejerce mediante su presen -
tación» (VILLEGAS, 1989: 13).
Codera Martín define a los títulos valores como «... documentos represen-
tativos de un derecho que va incorporado a un título, siendo imprescindible su
posesión para poder ejercitar tal derecho» (CODERA MARTÍN, 1982: 268).
Yadarola, en lo atinente a la concepción de los títulos de crédito, señala lo
siguiente: «... es el documento de un derecho literal y autónomo cuya posesión es
necesaria para el ejercicio de ese derecho. Mediante esta fórmula quiero señalar,
por una parte, la distinción conceptual entre el documento que (...) es una cosa
representativa de un derecho y el derecho creditorio que es un hecho, por lo común
una declaración, representado por el documento; documento y derecho se unifican
en el aspecto funcional del título de crédito (...); determinando esa recíproca
compensación de ambos elementos, queda establecida la necesidad esencial de la
posesión del documento para ejercitar el derecho de carácter literal y autónomo; sin
el documento el derecho deja de existir con estos caracteres peculiares; será un
simple crédito personal; a su vez, el documento sin el derecho creditorio pierde
486
NOCIONES GENERALES SOBRE LOS TÍTULOS VALORES
todo valor económico. No necesito decir en la definición que el documento es

constitutivo o dispositivo (...), pues si el derecho no existe sin el documento, esto
ya significa que el documento es constitutivo; por eso cuando la definición expresa
que 'es el documento de un derecho... etc.', quiero decir, que ese derecho nace o se
constituye ex-novo, con la formación del documento. Finalmente en las palabras "
ejercicio de ese derecho' se comprenden todas las diferentes maneras de ejercitarlo
sea transfiriéndolo a un tercero por cualquier título, gratuito u oneroso, gravándolo
con un derecho real (prenda o caución, p.ej.), cobrando su valor o ejecutando los
derechos que el título atribuye...» (YADAROLA, 1961: 109-110).
Muñoz, respecto del título valor, se ha formado el siguiente concepto: «Es el
título de valor acto de comercio y negocio jurídico unilateral, intervivos, patrimo-
nial a las veces completo e instrumento para el tráfico jurídico (...) que documenta
una declaración unilateral de contenido volitivo preceptivo, jurídicamente rele-
vante, vinculante, recepticia, dirigida a persona incierta, que incorpora un derecho
o derechos literales, autónomos, abstractos y en ocasiones causales, así como las
obligaciones correlativas, y que transfundidos éstos en el documento, es éste tam-
bién una cosa, y probatorio, constitutivo, dispositivo y con poder de legitimación,
ya que en virtud del reconocimiento por el derecho de la autonomía privada o por
ministerio del ordenamiento jurídico, en consideración a determinados presu-
puestos y con sujeción a cargas determinadas, está destinado a cumplir la función
económica y jurídica de facilitar la circulación de los valores, requiriéndose en
ocasiones la cooperación de la autoridad» (MUÑOZ, 1973: 32).
Soto Álvarez apunta sobre el título de crédito o título valor lo siguiente:
«1. Los títulos de crédito son documentos.

2. Es el documento necesario para ejercitar el derecho.
3. El derecho consignado en el título de crédito es literal, derecho que se define
por lo que está escrito en el documento.
4. En los títulos de crédito el documento es condición necesaria y suficiente para
atribuir el derecho (...).
5. De ser el título el documento necesario, y como una consecuencia de la
incorporación, se desprende que el título de crédito es un medio de legitimación. El
poseedor de un título debe detentarlo legalmente.
6. Otro elemento se considera el de la autonomía (...).
7. La abstracción, significa que la obligación del título desde el principio, no está
dirigida a una persona determinada, sino a cualquier poseedor, con el fin de facilitar la
circulación del documento.
487
8. Intimamente relacionado con el elemento anterior está el de la circulación C).

9. (...) Son cosas mercantiles (...), 'su emisión, expedición, endoso, aval y
aceptación, y las demás operaciones que en ellos se consignen, son actos de comercio»
(SOTO ÁLVAREZ, 1994: 220-221).
En lo que toca a la denominación de los títulos examinados, Sandoval López enseña
que:
«... A estos documentos se les han dado diferentes denominaciones (...):
a) Títulos valores, nombre que resulta inapropiado toda vez que comprende
documentos que no cuentan con las tres características esenciales comunes a los títulos que
estudiamos (necesariedad, literalidad y autonomía); podría incluso aplicarse al papel
moneda como a un título de propiedad, es demasiado amplio;
b) Títulos circulatorios, tampoco es la denominación correcta, ya que la circulación
no es esencial para que exista un documento como el que analizamos; el título que no
circula no por eso deja de ser tal;
c) Efectos o papeles de comercio, tampoco designa apropiadamente a estos títulos
esta denominación ya que sólo incluye aquellos cuyo contenido es una suma de dinero;
d) Títulos de crédito, parece ser el mejor nombre que pudiera dárseles. Con todo es
censurable en cuanto no comprende documentos cuyo contenido no es un derecho de
crédito.
Se justifica esta última denominación, que ha tenido consagración práctica
y legislativa, porque para el titular del instrumento existe un crédito que
permite exigir la prestación contenida en él y para el deudor hay una
conducta debida, que en el campo de las relaciones negocíales puede ser
objeto de una valuación o estimación económica» (SANDOVAL LÓPEZ,
1983, Tomo II: 30).
La Ley de Títulos Valores (Ley Nro. 27287, del 17-06-2000), en el inciso 1.1 de su
artículo 1, claramente señala que los valores materializados que representen o incorporen
derechos patrimoniales tendrán la calidad y los efectos de título valor, cuando estén
destinados ala circulación, siempre que reúnan los requisitos formales esenciales que, por
imperio de la ley, les corresponda según su naturaleza. En el citado inciso se precisa,
además, que las cláusulas que restrinjan o limiten su circulación o el hecho de no haber
circulado no afectan su calidad de título valor.
Advertimos que, a tenor de lo dispuesto en el inciso 1.2 del artículo 1 de la Ley de
Títulos Valores, si le faltare alguno de los requisitos formales esenciales
488
que le corresponda, el documento no tendrá carácter de título valor, quedando a

salvo los efectos del acto jurídico a los que hubiere dado origen su emisión o
transferencia.
De acuerdo a lo normado en el artículo 3 de la Ley de Títulos Valores, la crea-
ción de nuevos títulos valores se hará por ley o por norma legal distinta en caso de
existir autorización para el efecto emanada de la ley o conforme al artículo 276 de
la referida ley, numeral este último que dispone: A. que la Superintendencia de
Banca y Seguros, la CONASEV (Comisión Nacional Supervisora de Empresas y
Valores) y la Superintendencia de Administradoras Privadas de Fondos de Pensio-
nes quedan facultadas a autorizar la creación, emisión, negociación y adquisición
de valores mobiliarios e individuales por parte de las personas y empresas sujetas a
su control, sea en título o en anotación en cuenta, que inclusive podrán representar
derechos patrimoniales distintos a los de participación o deuda, estableciendo sus
condiciones, formalidades y demás requisitos; B. que dichos valores, en forma
especial, se regirán por las Resoluciones que las autoricen y por la Ley de Títulos
Valores, en todo aquello que les resulte aplicables; C. que sin perjuicio de lo dis-
puesto anteriormente, las empresas bancarias podrán emitir valores mobiliarios
representativos de derechos sobre acciones, obligaciones, o sobre la base de carteras
de valores diversos u homogéneos entre sí, o de índices y, en general, sobre derechos
que correspondan a valores emitidos por personas jurídicas constituidas en el país
y/o en el exterior, sujetándose a las disposiciones de carácter general que expida la
Superintendencia de Banca y Seguros; y D. que la emisión de los valores a los que
se refiere la décimo sexta disposición final del Decreto Legislativo N° 861 y el
Artículo 3o del Decreto Legislativo N° 709, deberán ser previamente autorizadas
por la Superintendencia de Banca y Seguros.
2. VALOR REPRESENTADO POR ANOTACIÓN EN CUENTA
El valor representado por anotación en cuenta es objeto de regulación legal en

el artículo 2 de la Ley de Títulos Valores, conforme al cual:
A. Los valores desmaterializados, para tener la misma naturaleza y efectos
que los títulos valores señalados en el artículo 1 de la Ley de Títulos Va-
lores (es decir, los valores materializados que representen o incorporen
derechos patrimoniales, siempre que estén destinados a la circulación y
reúnan los requisitos formales esenciales que por ley les corresponda),
requieren de su representación por anotación en cuenta y de su registro
ante una Institución de Compensación y Liquidación de Valores. Al res-
pecto, Beaumont Callirgos y Castellares Aguilar apuntan lo siguiente:
489
«La desmaterialización de los títulos valores se efectúa mediante las anotaciones

en cuenta y la inscripción correspondiente de éstos en el registro contable que
lleve una Institución de Compensación y Liquidación de Valores. Los valores
que generalmente se representan por anotación en cuenta son las Acciones, las
obligaciones y los Derechos de Suscripción Preferente.
La desmaterialización implica la prescindencia del soporte material o papel,
para -en cambio-, hacer constar el valor en un registro o hacer que éste tenga un
soporte electrónico o virtual.
Las anotaciones en cuenta cumplen una importante función, pues, a través de
ellas se agiliza y se brinda seguridad al tráfico jurídico mercantil y a los dere -
chos así representados. Esta modalidad de representación consiste en sustituir el
papel por una técnica que recurre a la simple anotación del derecho en un
registro contable.
(...) Una anotación en cuenta es un registro electrónico en un sistema contable
automatizado similar al utilizado por los bancos para contabilizar los saldos de
sus clientes...» (BEAUMONT CALLIRGOS; y CASTELLARES AGUILAR,
2000: 61).
B. La creación, emisión, transmisión y registro de los valores con represen

tación por anotación en cuenta, así como su transformación a valores en
título y viceversa, se rigen por la ley de la materia; y por la Ley de Títulos
Valores, en todo aquello que no resulte incompatible con su naturaleza.
C. La representación por anotación en cuenta comprende a la totalidad
de los valores integrantes de la misma emisión, clase o serie, sea que se
traten de nuevos valores o valores existentes, con excepción de los casos
que señale la ley de la materia.
D. La forma de representación de valores, sea en título o por anotación en
cuenta, es una decisión voluntaria del emisor y constituye una condición
conforme a ley.
3. CARACTERÍSTICAS DE LOS TÍTULOS VALORES
La doctrina señala como caracteres esenciales comunes de los títulos de crédito o

títulos valores los siguientes:
«... a) La necesidad: su noción traduce la tenencia del documento para ejercitar el

derecho representado en el mismo. Se dice ser necesario porque el acreedor
debe exhibirlo para ejercitar el derecho principal o accesorio en él conte-
nido (...); b) la literalidad: su noción importa sujeción de los derechos y
490
deberes (obligaciones) entre quienes quedan vinculados por el instrumento

creditorio a los términos textuales en que se encuentra concebido. Es su
consecuencia ser irrelevante la pretensión de desconocer el contenido o los
derechos y deberes emanados del propio instrumento invocando otras
probanzas ajenas al propio documento (...); c) ¡a autonomía: su noción
implica que cada tenedor legítimo del instrumento creditorio es legítimo
propietario del mismo, no por la transferencia que le efectúe su sucesor
(adquisición derivada), sino a título originario y que emana exclusiva y
directamente del contenido literal que el título consagra (...). Esa inde-
pendencia intersubjetiva derivada de la necesidad de mantener rapidez y
seguridad en la circulación del comercio, viene basada en la política
crediticia, y su consecuencia es que el deudor obligado al pago no puede
oponer al tenedor legítimo otras excepciones, contra los endosantes, que las
derivadas del propio documento» (ARGERI, 1982: 382).
Esteva Rubio afirma que son elementos característicos de los títulos valores los
siguientes:
«a) El título de crédito es un documento.

b) Es un documento necesario para ejercitar el derecho.
c) El derecho está consignado en el documento.
d) El derecho tiene, además, la calidad de literal» (ESTEVA RUIZ; citado por
SOTO ÁLVAREZ, 1994: 217).
Para Chiomenti, los caracteres del título de crédito son los siguientes:
«a) El título de crédito no es de creación subjetiva, sino el resultado de esa

fuerza objetiva y social que es el comercio (instrumento comercial).
b) El título de crédito es un instrumento de cambio de la riqueza (instrumento
negociable).
c) El título de crédito es un instrumento que confiere un valor de sustancial
liquidez, en sentido económico, a la riqueza por él representada (instrumento de liquidez)»
(CHIOMENTI; citado por GÓMEZ CONTRERAS, 1996: 73).
En opinión de Pino Carpió, los principales caracteres de los títulos valores son los
siguientes:
«1) Que el título-valor, es un instrumento constitutivo, por contener el derecho
creado con motivo de su emisión y representarlo con el documento que lo
contiene, como un todo único, esto es, confundidos consustancialmente el
derecho con el documento.
491
2) El título-valor, no sóloes un instrumento constitutivo, también es dispositivo,

pues se puede disponer de él como cualquier bien mueble.
3) El título-valor, está destinado a la circulación, para lo que la ley establece los
medios necesarios a ella (tradición, endoso, cesión), garantizando ampliamente dichos actos
cambiarios.
4) El título-valor, al pasar a poder del endosatario, éste es titular de un derecho
nuevo, absolutamente autónomo, libre de toda vinculación con el acto jurídico que haya
podido existir entre girador y girado.
5) El título-valor, constituye un todo indivisible, no se puede separar el documento
del derecho que contiene; cualquier intento de separación lo anularía.
6) El título-valor, es esencialmente literal; debe reunir los datos y elementos que
cada título en particular (...) debe contener; siendo consecuencia de tal literalidad, que no
pueda hacerse cosa distinta de la que aparezca de su texto» (PINO CARPIÓ, 1970: 16).
4. ELEMENTOS QUE INTEGRAN EL TÍTULO VALOR
En lo que atañe a los elementos que integran el título valor, Pérez Fontana sostiene lo
siguiente:
«... Son dos (los elementos que integran el título valor): uno de índole material,
real, el corpus que es el documento y otro de índole inmaterial que es la decla-
ración cartular que da origen a una obligación y a su correspondiente derecho
cartular.
Antes de ser un título valor, el documento es una cosa de escaso valor econó-
mico. Solamente después que se incorpora al mismo la declaración cartular, la
obligación que asume el creador del título valor, la cosa mueble, el documento,
se convierte en un título valor» (PÉREZ FONTANA, 1990: 47).
Sobre el particular, Gómez Contreras anota lo siguiente:
«La declaración conocida en el documento debe presentar condiciones formales
en dos sentidos: la forma escrita y los requisitos generales o comunes a todos
los títulos valores: Io) La mención del derecho que en el título se incorpora; y
2°) La firma de quien lo crea. Además los específicos indicados para el título
según la especie a que pertenezca.
(...) De la forma escrita. (...) El escrito debe ser uno, si de títulos cambiarios se
trata. Con ello se significa que todo lo que a esos títulos puede referirse (acep -
tación, endoso, aval) debe figurar en el propio documento (...).
(...)
492
(...) La mención del derecho que en el título se incorpora. El documento vale

por el contenido de la declaración, por la prestación y derechos que el título
confiere, vale decir, por la mención que en él se incorpora (...). El derecho que
se incorpora debe ser determinado con exactitud (...).
(...)
(...) La firma de quien lo crea. Otro requisito mínimo sin el cual el título valor
carece de toda significación cambiaría es el de la firma de quien lo crea. Esta
exigencia es concordante con (...) el principio según el cual nadie se obliga en
razón de un título valor en que no aparezca su firma. La omisión de la firma del
creador del título, emisor u otorgante, afecta la eficacia del documento. Se estará
frente a otra clase de documento, pero no frente a un título valor...» (GÓMEZ
CONTRERAS, 1996: 163-164).
5. EL PRINCIPIO DE LITERALIDAD EN LOS TÍTULOS VALORES
Según Muñoz:
«La literalidad significa que únicamente lo que aparezca en el título puede influir
sobre el derecho incorporado; quiere esto decir que la literalidad delimita ese
derecho conforme con el tenor del documento, y salvo en el caso de exceptio
doli, no pueden oponerse, en principio excepciones derivadas de negocios que
no consten en el documento.
La literalidad, en suma, circunscribe el derecho incorporado, lo hace cierto, y los
negocios extracontractuales quedan netamente diferenciados. De esta suerte no
es posible oponer a los terceros las excepciones derivadas de aquéllos, y, natural-
mente, los terceros tampoco pueden invocar derechos que se basen en ellos.
La literalidad asegura, pues, la circulación de los derechos.
El principio de literalidad hay que encararlo en relación con las diferentes
obligaciones de las distintas partes ya que cada una de esas obligaciones posee
su propia literalidad que la delimita o circunscribe, lo que impide la oposición
de excepciones de unos sujetos de una determinada obligación, a los de otra
obligación también consignada en el título.
La literalidad no puede confundirse con la legitimación, pues aquélla se refiere a
la obligación y al derecho consignados en el título, y ésta al ejercicio del derecho
de que es portador, por eso los títulos de valor impropios, aun sin ser literales,
cumplen una función de legitimación.
En virtud de la literalidad, ni el acreedor puede tener otros derechos, ni el
deudor distintas obligaciones que los declarados en el título...» (MUÑOZ, 1973:
101).
493
Por su parte, Peña Castrillón dice del principio de literalidad que gobierna los títulos
valores lo siguiente:
«El derecho que se incorpora en el documento es un derecho literal. Esto quiere

decir que lo que se puede reclamar con el título-valor está indicado y delimitado
con las menciones cambiarías que aparezcan en él o que la ley presuma. Y el
derecho no será más pero tampoco menos que lo que indique su tenor literal
estrictamente cambiario.
Con este elemento se obtiene certeza sobre el derecho que se transfiere mediante
un título-valor (...). Pero es más: a pesar que se incluyan «literalmente» algunas
menciones no cambiarías o no tendrán efecto o lo tendrán muy restringido o en
la peor hipótesis desnaturalizarán el título valor dejando de existir el derecho
bajo esta forma. Como consecuencia, no se admite ningún texto separado que lo
complemente o modifique, salvo alguna excepción que la doctrina considera
extravagante en forma unánime.
Las leyes se ocupan con algún detalle del elemento literalidad con el fin de
salvar posibles discusiones sobre la medida, clase y circunstancias que puedan
disminuir la certeza sobre el derecho incorporado. Por eso las leyes interpretan
el título-valor cuando contiene menciones confusas o contradictorias (una
cantidad en letras y otra en cifras, por ejemplo), presumen algunas menciones
esenciales que las partes no incluyen (lugar y fecha de la creación del título o de
su endoso; parte por quien se otorga el aval), o reglamentan la facultad de
integrar la literalidad del documento (cómo se llenan los espacios en blanco)»
(PEÑA CASTRILLÓN, 1977: 8).
Sobre el particular, Pallares predica lo siguiente:
«... El título de crédito supone necesariamente la existencia de un derecho literal

(...).
(...) El derecho literal ha de estar contenido o expresado en el documento para
que éste sea título de crédito. Hay, por lo tanto, una íntima correlación entre la
literalidad del derecho y la naturaleza del título de crédito. Si no hay derecho
literal no hay título de crédito.
(...) El derecho literal sólo podrá hacerse efectivo por medio del título de crédito,
de tal manera que éste da vida a aquél.
De lo expuesto se infiere que los títulos de crédito presuponen dos conceptos
fundamentales, a saber, el concepto documento y el concepto de derecho literal.
La literalidad del derecho y su expresión documentaría quedan íntimamente
ligadas en los títulos de crédito...» (PALLARES, 1952: 24).
494
En cuanto al tema examinado en este punto, Pérez Fontana refiere lo siguiente:
«La literalidad fija, determina el contenido y los límites de la obligación cartular

mencionada en el documento (declaración cartular) y por lo tanto, los del dere-
cho del tenedor del título valor, que solamente puede reclamar el cumplimiento
de la obligación de acuerdo con la que aparece escrito en el documento.
La literalidad es la característica del título valor por la cual con relación a la
cantidad o entidad, a la calidad y a las modalidades del derecho mencionado en
el título, se resuelve y determina por un elemento objetivo o sea por el tenor de
lo escrito en el título, ya sea tal como fue redactado originariamente o que se le
agrega o modifica posteriormente, cuando la ley lo permite, como ser en el caso
de que se establezcan restricciones a la circulación, se altere el plazo de la
exigibilidad, se modifique la cantidad, etc., el derecho del tenedor del título»
(PÉREZ FONTANA, 1990: 58).
Acerca del principio de literalidad, Ferri anota lo siguiente:
«... La autonomía de la obligación cartular con relación al tercer poseedor del

título se manifiesta en un doble sentido. Por un lado, en cuanto a que las
modalidades de la obligación misma son aquellas que solamente resultan del
título, no siendo posible recurrir a la relación contractual para demostrar una
diferente consistencia de la obligación mencionada en el título. La obligación
existe en aquellos precisos términos en que está mencionada en el título, ya sea
que esto se verifique directamente, ya sea en cambio que se dé per relationem,
es decir, mediante la referencia a otros documentos.
Por otro lado, en cuanto a que la obligación mencionada en el título no se
resiente por la suerte de la relación contractual. Esto puede suceder en modo
absoluto, en cuanto la obligación mencionada en el título sea neutra, por ley o
por voluntad de las partes, es decir, que se refiera directamente a la estructura y
los caracteres de la precedente relación, como sucede precisamente en la letra de
cambio; o en modo menos absoluto, en cuanto la obligación mencionada en el
título tenga una naturaleza específica y bien determinada. En este segundo caso,
la obligación se hace autónoma de la relación contractual solamente en el
sentido que no se resiente por las contingencias particulares en que la relación se
dio, es decir, no se resiente por los elementos que son propios y particulares al
contrayente, quedando subordinada a los principios que regulan la relación
abstractamente considerada. Más concretamente, en el primer caso la obligación
es autónoma no solamente con respecto a la posición del contrayente, sino aun
con respecto a su fuente; en el segundo caso,, en cambio, permaneciendo
autónoma de la posición del contrayente, está ligada a la causa objetiva de la
relación en la cual tiene origen.
495
La autonomía de la obligación, que se manifiesta a través de la insensibilidad de

la obligación misma con relación a las cláusulas del contrato que no están
mencionadas en el título, se suele expresar en doctrina con el término literali-
dad; y la literalidad precisamente constituye un carácter esencial de los títulos de
crédito» (FERRI, 1982: 118-119).
Sandoval López sostiene que «... los títulos de crédito se caracterizan (...) por ser
documentos literales, en el sentido de que su contenido, extensión y modalidades dependen
exclusivamente del tenor del título. Es decisivo, en consecuencia, el elemento objetivo de la
escritura. Cualquier modificación, disminución o mutación debe resultar de los términos
textuales del título» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 32). El citado autor agrega que
esta característica de la literalidad de los títulos de crédito produce los siguientes efectos:
«- el acreedor no puede exigir ni percibir más de lo expresado en el título;

el deudor no puede valerse de elementos jurídicos extraños que no estén
literalizados en el documento;
el carácter literal supone una carga de atención para las personas que in-
tervienen en el documento, pues cada cual debe atenerse a lo escrito en el
título para determinar sus derechos y obligaciones;
cualquiera de los sujetos intervinientes que no cumpla esta carga de aten-
ción verá perjudicados sus intereses, por falta de diligencia que se exige en
el sistema regulador de los derechos y obligaciones cambiarías;
la literalidad contribuye a dar certeza, rapidez y seguridad a los títulos de
crédito. Así el deudor que abona exige la literalización de este abono en el
documento;
la literalidad adquiere su mayor expresión o significado cuando el do-
cumento circula frente al portador de buena fe, por el hecho de que este
último sólo cuenta al recibir el título con lo expresado literalmente en su
texto. Así, el deudor deberá cumplir la prestación según lo contenido en el
título, sin tener ninguna posibilidad de enervar la pretensión del acreedor
con otro documento extraño al título;
el carácter literal no desaparece cuando el requerimiento es entre librador o
beneficiario y librado, quienes generalmente están ligados por un negocio
causal o relación fundamental que originó la emisión del título. El derecho
documental en el ámbito de esas relaciones podrá ser enervado por alguna
excepción basada en el mencionado negocio causal, lo que no empece para
considerar la existencia de la característica literalidad» (SANDOVAL
LÓPEZ, 1983, Tomo II: 34-35).
496
En lo atinente al fundamento de la literalidad, Gómez Contreras enseña lo siguiente:
«... Con el fin de explicar el fenómeno de la literalidad, se recurre a la tutela de

la confianza del tercero en la apariencia que deriva del tenor del título; a la au-
tonomía del derecho cartular y al carácter constitutivo del documento; al propio
documento; a la presunción que se deriva de la escritura del título para quien lo
adquiere de buena fe; a una intensificación del formalismo, que se justifica por la
exigencia de tutelar al poseedor de buena fe del título, y a la relación que existe
entre negocio y su sucesiva documentación. Todas estas justificaciones tienen un
fundamento de verdad, pero no satisfacen frente a ciertos eventos. La última de
las justificaciones nos parece la más consistente y lógica: el principio de la
literalidad, que es la aplicación de la relación entre negocio y su sucesiva docu-
mentación. Es decir, el título valor se crea para documentar también el negocio
subyacente. Se considera que en caso de discrepancia en el tenor entre el uno y
el otro, predomina la documentación sucesiva, o sea, la declaración contenida
en el título valor; se contempla así a los terceros poseedores de buena fe, y no al
contrayente directo, y ello explica cómo, en relación con ellos, el principio de la
literalidad manifiesta su eficacia prevalente. Por el contrario, si éste se encuentra
en manos del primer tomador, el deudor puede oponer las excepciones que no
deriven de su texto (...), discutir las divergencias con respecto al negocio base y
atenerse a esto último» (GÓMEZ CONTRERAS, 1996: 97-98).
Yadarola, también sobre lo concerniente al fundamento del principio de literalidad en

los títulos de crédito, anota lo siguiente:
«¿Cuál es el fundamento de la literalidad? (...) Se ha sostenido que su fundamen-

to radica en la confianza que deposita quien recibe el título en la exactitud de su
contenido y en su exterioridad. La confianza (...) no puede ser el fundamento de
la literalidad, puede ser su efecto; el que recibe un título de crédito, sabe que su
derecho está totalmente regido por el tenor literal del documento y esta convic-
ción le da la confianza en la efectividad de su derecho; o en el mejor de los casos
podrá ser el móvil que inspiró la obra de los juristas a darle al título de crédito
ese carácter; será la razón práctica, no el fundamento o razón jurídica.
Tampoco me parece aceptable recurrir al concepto de apariencia jurídica; (...) la
teoría de la apariencia como tal, no pasa de ser una tautología. El derecho no se
construye sobre ninguna apariencia y ni siquiera cuando se mueve en el ámbito
de las ficciones deja de apoyarse en los hechos; y es siempre partiendo de una
determinada situación de hecho que llega a dar soluciones a las complejas
relaciones de la vida social o económica. Si la literalidad da la apariencia de que
se posee un derecho que ya no existe y que sin embargo puede realizarse, no es
la apariencia el fundamento de ese derecho ni de la literalidad sino el hecho de
estar en circulación un título representativo de un derecho creditorio;
497
y si (...) esto de la adquisición de un no crédito es el más grave problema que la

ciencia del derecho, en tema cambiario, tenga que resolver, parece indudable
que la solución no puede afirmarse en una simple apariencia; ésta podrá ser la
razón política de la ley, no su ratio iuris. (...) El origen de este principio (de
literalidad) se encuentra en aquella categoría de contratos literales que nos viene
del derecho romano y que son tales porque su existencia depende de la escritura,
de la forma escrita. El valor de la relación jurídica se asienta, pues, en el
documento que contiene la declaración de voluntad. Tratándose de título de
crédito el significado del documento se intensifica por la conexión permanente
que existe entre documento y derecho creditorio al punto de que, desde su
nacimiento hasta su extinción, el derecho emergente de un título de crédito es el
que resulta del documento, de su tenor escrito, que, por lo mismo, ha sido
denominado constitutivo o dispositivo. En el documento está pues, el
fundamento de la literalidad. Si el documento, y sólo él, da nacimiento al
derecho, y si únicamente en base al mismo documento se mide y se realiza el
derecho, es porque éste se asienta en la naturaleza dispositiva del documento»
(YADAROLA, 1961: 72-74).
La Ley de Títulos Valores contempla el principio de literalidad que rige tales

documentos de crédito en su artículo 4, numeral que establece lo siguiente:
El texto del documento determina los alcances y modalidad de los derechos y

obligaciones contenidos en el título valor o, en su caso, en hoja adherida a él.
El primero que utilice la hoja adherida deberá firmar en modo tal que comprenda
dicha hoja y el documento al que se adhiere. En caso contrario no procederá el
ejercicio de las acciones derivadas del título valor por quienes hayan intervenido
según la hoja adherida, quedando a salvo sus derechos causales.
Los derechos y obligaciones que se establezcan conforme a la ley de la materia
con relación a los valores con representación por anotación en cuenta, bajo
responsabilidad del emisor y en su caso de la Institución de Compensación y
Liquidación de Valores, deberán ser inscritos en los respectivos registros,
surtiendo pleno efecto desde su inscripción.
6. IMPORTE DEL TITULO VALOR
El valor patrimonial de los títulos valores expresado en una suma de dinero constituye
requisito esencial, por lo que debe señalarse la respectiva unidad o signo monetario (art. 5,
inc. 5.1, de la L.T.V.).
498
En caso de diferencia del importe del título valor, expresado sea en letras o en
números o mediante codificación, prevalecerá la suma menor; sin perjuicio que el
interesado pueda hacer valer sus mayores derechos frente al obligado, por la vía causal (art.
5, inc. 5.2, de la L.T.V.).
En caso de diferencia en la referencia de la unidad monetaria, se entenderá que su
importe corresponde a la moneda nacional, si uno de los importes estuviere expresado en
dicha moneda. En caso contrario, el documento no surtirá efectos cambiarlos. Los importes
que no consignen la unidad monetaria, se entenderán que corresponden a la moneda
nacional. En todos estos casos, el interesado igualmente podrá hacer valer sus mayores
derechos frente al obligado, por la vía causal (art. 5, inc. 5.3, delaL.T.V.).
7. LA FIRMA EN EL TITULO VALOR E IDENTIDAD DEL FIRMANTE
«La suscripción o firma es el último acto del proceso declarativo de voluntad y

es en realidad el que origina el nacimiento de la obligación cartular respecto al
suscriptor. De allí que si no se ha firmado el título-valor directamente o me-
diante apoderado, no se asume obligación alguna aunque el nombre aparezca en
el título...» (MONTOYA MANFREDI, 1997: 55). «Resulta, así, el requisito de
la firma, elemento necesario en el título-valor...» (MONTOYA MANFREDI,
1997: 55).
Lo concerniente a la firma en el título valor y a la identidad del firmante del mismo se
halla previsto en el artículo 6 de la Ley de Títulos Valores, según el cual:
En los títulos valores, además de la firma autógrafa, pueden usarse medios
gráficos, mecánicos o electrónicos de seguridad, para su emisión, aceptación,
garantía o transferencia.
Previo acuerdo expreso entre el obligado principal y/o las partes inter-vinientes o
haberse así establecido como condición de la emisión, la firma autógrafa en el
título valor puede ser sustituida, sea en la emisión, aceptación, garantía o
transferencia, por firma impresa, digitalizada u otros medios de seguridad
gráficos, mecánicos o electrónicos, los que en ese caso tendrán los mismos
efectos y validez que la firma autógrafa para todos los fines de ley.
Con excepción de los casos expresamente previstos por la ley, las acciones
derivadas del título valor no podrán ser ejercitadas contra quien no haya firmado
el título de alguna de las formas señaladas en los párrafos anteriores, por sí o
mediante representante facultado, aun cuando su nombre aparezca escrito en él.
499
Toda persona que firme un título valor deberá consignar su nombre y el

número de su documento oficial de identidad. Tratándose de personas
jurídicas, además se consignará el nombre de sus representantes que
intervienen en el título.
El error en la consignación del número del documento oficial de identidad
no afecta la validez del título valor.
La falta de inscripción de la representación en el registro pertinente no
beneficia al poderdante, para prevalerse de tal omisión y eludir o liberarse
del pago del título valor que haya firmado su representante antes de su
revocatoria.
8. EFECTOS DEL TÍTULO VALOR RESPECTO DE LOS FIRMANTES

Lo relativo a los efectos que surte el título valor respecto de los firmantes de
dicho documento podemos encontrarlo en los artículos 7, 8 y 9 de la Ley de Títulos
Valores, numerales que prescriben lo siguiente:
Aquél que por cualquier concepto y como representante firme un título
valor, sin estar facultado para hacerlo, se obliga personalmente como si
hubiera obrado en nombre propio, sin perjuicio de las demás respon-
sabilidades a que hubiere lugar; y, si lo paga, adquiere los derechos que
corresponderían al supuesto representado. La misma regla se aplicará al
representante que exceda sus facultades (art. 7 de la L.T.V.). «... Si un
representante (...) firma un título-valor, sin estar facultado para ello, por
más que haya expresado que interviene por su representado, tal firma
resulta personal, esto es, que no produce ningún efecto cambiario para el
representado, sino que el que ha oficiado de pseudo representante, asume
directamente los derechos y obligaciones que surjan del título valor,
según que, respectivamente, resulte tenedor, obligado principal o
subsidiario» (PINO CARPIÓ, 1970: 28). «... Consecuencia lógica de esta
asunción, es que si el tenedor, puede ejercitar, como sujeto titular activo
las acciones cambiarías directa o de regreso, según los casos; y si es
obligado, como sujeto titular pasivo debe cumplir con la obligación
contenida en el título-valor» (PINO CARPIÓ, 1970: 28). «... Como se
advierte, la intervención del representante dolosa o no, en nada atañe al
título-valor, con lo que no sólo se garantiza su circulación, sino que se
cuida de que la obligación se cumpla y realice conforme fue la voluntad
unilateral del emitente, que debe ser recta y de buena fe» (PINO
CARPIÓ, 1970: 28).
El título valor surte todos sus efectos contra las personas capaces que lo
hubieren firmado, aun cuando las demás firmas fueren inválidas o nulas
500
por cualquier causa. Igual regla se observará con relación a las personas
que hayan intervenido en la emisión, garantía o transferencia de valores
con representación por anotación en cuenta (art. 8 de la L.T.V.). «... Lo
normal es que las firmas puestas en el documento constitutivo del título-
valor hayan sido estampadas por personas capaces, libres de tacha. Sin
embargo el artículo se ha puesto en el caso de que existan firmas nulas; y
lo importante de este supuesto es, su declaración categórica de que en tal
caso, el título-valor no pierde sus efectos y antes bien, considera como no
existentes tales firmas. Evidentemente que esto obedece a dos razones: a
impedir todo intento de nulidad del título-valor con la configuración de
una firma nula; y a dar la máxima garantía al documento para su eficaz
circulación y cumplimiento de la obligación en él contenida al venci-
miento del plazo...» (PINO CARPIÓ, 1970: 26).
En caso de alteración de un título valor, los firmantes posteriores a este
hecho se obligan según los términos del texto alterado y los anteriores
conforme al texto original. A falta de prueba en contrario, se presume que
una firma ha sido puesta antes que la alteración (art. 9 de la L.T.V.). «...
Alterar es modificar, cambiar la esencia o forma de algo. Trasladando
este concepto a los títulos valores (alteración de documentos), es el
cambio que se hace en éstos en su redacción o forma» (PINO CARPIÓ,
1970: 31). «... La alteración rige para todos los que han intervenido en el
título-valor desde que aquélla (la alteración) ha tenido lugar, y que el texto
original rige sólo respecto de los que intervinieron entre la emisión del
título-valor y su alteración, exclusive. En consecuencia, si llega el caso de
accionar demandando el cumplimiento de la obligación, si se trata de la
acción cambiaría directa, los fundamentos de hecho serán: el que originó
la emisión del título-valor, el que sobrevino para que se produjera la al-
teración y el del incumplimiento del titular de la obligación; y si se trata
de la acción cambiaría de regreso, los fundamentos serán el primero y el
tercero de los indicados para la acción directa» (PINO CARPIÓ, 1970:
32). «... La alteración sólo puede tener lugar en el curso de la circulación
del título-valor; pues si se produjera cuando se le emite, bajo ningún
aspecto aquélla tendría lugar» (PINO CARPIÓ, 1970: 32).
9. TÍTULO VALOR EMITIDO EN FORMA INCOMPLETA
La Ley de Títulos Valores regula lo concerniente al título valor emitido en

forma incompleta en su artículo 10, numeral que preceptúa lo siguiente:
Para ejercitar cualquier derecho o acción derivada de un título valor
emitido o aceptado en forma incompleta, éste deberá haberse completado
501
conforme a los acuerdo.s adoptados. En caso contrario, el obligado podrá

contradecir conforme al artículo 19, inciso e, de la Ley de Títulos Valores
(según el cual, cualquiera que fuere la vía en la que se ejerciten las acciones
derivadas del título valor, el demandado puede contradecir fundándose en
que el título valor incompleto al emitirse haya sido completado en forma
contraria a los acuerdos adoptados, acompañando necesariamente el
respectivo documento donde consten tales acuerdos transgredidos por el
demandante).
Quien emite o acepta un título valor incompleto tiene el derecho de
agregar en él cláusula que limite su transferencia, así como recibir del
tomador una copia del título, debidamente firmado en el momento de su
entrega, y del documento que contiene los acuerdos donde consten la
forma de completarlo y las condiciones de transferencia. En tal caso, salvo
que se trate del cheque, su transferencia surte los efectos de la cesión de
derechos.
Si un título valor, incompleto al emitirse, hubiere sido completado
contraviniendo los acuerdos adoptados por los intervinientes, la inob-
servancia de esos acuerdos no puede ser opuesta a terceros de buena fe
que no hayan participado o conocido de dichos acuerdos. «... La razón
por la que el título-valor queda incompleto es por convenio de las
personas que originariamente intervienen en él. Y asimismo se infiere (...)
que el título-valor ha tenido que quedar en poder de quien pueda sacar
beneficio de él» (PINO CARPIÓ, 1970: 33). «... Si a pesar del acuerdo
habido y a pesar también de haber estado el título-valor incompleto
-situaciones que lo sustraen de la circulación- el tenedor lo completa con
los requisitos que le faltaban y lo pone en circulación, es de obligado
asentimiento, convenir que quien lo adquiera no puede ser perjudicado en
forma alguna; quedando por tanto libre de una reivindicación del título-
valor, y quedando asimismo a cubierto de la oposición que le formule el
obligado...» (PINO CARPIÓ, 1970: 33). «La ley no puede amparar la
mala fe. Según este principio si quien ha adquirido el título-valor, conocía
del convenio, o conocía del estado incompleto en que aquél fue otorgado,
y a pesar de ello lo ha adquirido, no sólo es lógico sino legal, que quede a
merced de la acción reivindicatoría del título y de la oposición que le
formule el obligado en la acción cambiaria respectiva que inicie para
obtener el cumplimiento de la obligación» (PINO CARPIÓ, 1970: 33).
Las menciones y requisitos del título valor o de los derechos que en él
deben consignarse para su eficacia deben ser completados hasta antes de
su presentación para su pago o cumplimiento.
502
10. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA EN LOS TÍTULOS VALORES
La responsabilidad solidaria (o solidaridad cambiaría) en los títulos valores es

materia de tratamiento legal en el artículo 11 de la Ley de Títulos Valores, el cual
señala:
Que los que emitan, giren, acepten, endosen o garanticen títulos valores
quedan obligados solidariamente frente al tenedor, salvo cláusula o dis-
posición legal expresa en contrario. Este puede accionar contra dichos
obligados, individual o conjuntamente, sin tener que observar el orden en
el que hubieren intervenido. «... La solidaridad es una situación jurídica
que sólo existe cuando la ley la establece expresamente, o la acuerdan las
partes que intervienen en un convenio o contrato. Ella presupone
pluralidad de obligados, aunque no lo están del mismo modo ni por los
mismos plazos y condiciones...» (PINO CARPIÓ, 1970: 34). «... En el
caso en estudio, hay solidaridad (...); solidaridad que comprende a todos
los obligados ya sean principales (aceptante directo, aceptante por inter-
vención, y fiador cuando el título-valor no ha sido aceptado y avalistas de
éstos) o subsidiarios (endosantes, avalistas de éstos y girador si el
aceptante no ha pagado el título valor)» (PINO CARPIÓ, 1970: 35).
Que el mismo derecho corresponde a todo obligado de un título valor que
lo haya pagado, contra los obligados anteriores a él.
Que la acción promovida contra uno de los obligados no impide accionar
contra los otros, aun cuando sean posteriores al demandado en primer
lugar. «... Una primera posibilidad, es que puede accionar contra todos los
obligados (principales y subsidiarios) en una misma acción (acumulación
de acciones objetiva), o contra uno solo o contra dos o más, según lo
estime conveniente...» (PINO CARPIÓ, 1970: 35). «... una segunda
posibilidad, es que si habiendo accionado contra uno solo de los
obligados, o contra dos o más de éstos, sin haberlo hecho contra todos,
puede demandar a uno o más de los que quedaron libres de la primera
acción, si es que ésta fue de resultados negativos para el cumplimiento de
la obligación» (PINO CARPIÓ, 1970: 35). «... Y una tercera posibilidad,
es que no hay necesidad de que el actor, para demandar, observe el orden
cronológico en que las personas intervinientes en el título-valor, han
intervenido en éste, cuando no demanda a todos conjuntamente» (PINO
CARPIÓ, 1970: 35).
Que el tenedor puede ejercitar acumulativamente las acciones directa y de
regreso; y, de darse el caso, la de ulterior regreso.
503
Que la firma puesta en un título valor al portador, como constancia de su

cobro o del ejercicio de derechos representados por dicho título, no
origina para el firmante ninguna obligación cambiaría derivada de dicho
título valor.
11. DERECHOS DEL LEGITIMO TENEDOR DEL TÍTULO VALOR
De acuerdo a lo normado en el artículo 12 de la Ley de Títulos Valores, los

títulos valores confieren a su legítimo tenedor el derecho exclusivo a disponer o, de
ser el caso, gravar o afectar los bienes que en ellos se mencionan, sin perjuicio de
las excepciones que señale la ley. Sobre el particular, Beaumont Callirgos y
Castellares Aguilar señalan que «... en virtud del principio de incorporación, los
títulos valores adhieren al documento derechos pecuniarios, derechos de partici-
pación, derechos reales, etc., de ahí que se dice que el derecho es consustancial al
título...» (BEAUMONT CALLIRGOS; y CASTELLARES AGUILAR, 2000: 123).
Los citados autores nacionales agregan en referencia al artículo 12 de la Ley de
Títulos Valores que «... si bien los términos gravar y afectar aluden a la imposición
de derechos reales, es necesario precisar las diferencias entre ambos. Aun cuando
generalmente se haya identificado al gravamen con la afectación, el legislador ha
considerado acertadamente que ' gravar' es un término que involucra a la constitu-
ción de derechos reales de garantía o accesorios, tales como la prenda o hipoteca.
El término afectar, en cambio, correspondería para aludir a la constitución de
derechos reales de uso y disfrute sobre un bien, como el usufructo por ejemplo. De
ahí que el artículo en comento se refiera a disponer o, de ser el caso, gravar o
afectar los bienes que en ellos se mencionan» (BEAUMONT CALLIRGOS; y
CASTELLARES AGUILAR, 2000: 124).
12. REQUISITOS PARA EXIGIR LAS PRESTACIONES EXPRESADAS EN EL

TÍTULO VALOR
Conforme al artículo 16, inciso 16.1, de la Ley de Títulos Valores, el título

valor debe ser presentado para exigir las prestaciones que en él se expresan, por
quien según las reglas de su circulación resulte ser su tenedor legítimo, que además
tiene la obligación de identificarse. El deudor de buena fe que cumpla con la
prestación queda liberado, aunque dicho tenedor no resultase ser el titular del
derecho. Al respecto, Sandoval López apunta lo siguiente: «... siendo los títulos de
crédito documentos necesarios para legitimar el ejercicio del derecho literal y
autónomo incorporado en ellos, no basta con adquirir su posesión de cualquier
modo para hacerlos efectivos, sino que es necesario obtenerla según su propias
504
normas de circulación (...). La posesión del título adquirida en tal forma permi te al
portador ejercitar su derecho contra el deudor y asegurar a este último su liberación
definitiva mediante el cumplimiento de la prestación a la fecha de su vencimiento.
Adquirida la posesión del título conforme a sus reglas de circulación, se producen
los efectos indicados tanto a favor del portador como del deudor. Esta doble
función que desempeña el título de crédito adquirido legalmente se conoce en
doctrina con el nombre de legitimación» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 23).
Dicho autor agrega que «el acreedor se legitima exhibiendo el título; si carece de él
por cualquier causa, nada podrá hacer para legitimarse aunque realmente sea
propietario del título y aunque por otros medios pudiera demostrar plenamente su
carácter de tal y el hecho de la pérdida de la posesión. La legitimación es, desde
este punto de vista, una carga para el acreedor, pero al mismo tiempo, y funda -
mentalmente, una gran prerrogativa, porque para justificar su derecho y ponerse en
aptitud para ejercitarlo, en una palabra para quedar legitimado, le basta con exhibir
el título, sin que sea necesario demostrar que es propietario del mismo y, por
consiguiente, titular del derecho que lleva incorporado...» (SANDOVAL LÓPEZ,
1983, Tomo II: 24).
En los valores con representación por anotación en cuenta, el derecho a exigir
tales prestaciones corresponde a quien figure como su titular en el registro,
conforme a la ley de la materia (art. 16, inc. 16.2, de la L.T.V).
Los derechos que correspondan a los valores que formen parte de patrimonios
autónomos o fondos reconocidos por la ley serán ejercitados por los respectivos
fiduciarios o administradores; y, en su caso, por los representantes que señale la ley
de la materia (art. 16, inc. 16.3, de la L.T.V).
13. MÉRITO EJECUTIVO DE LOS TÍTULOS VALORES Y EJERCICIO DE LAS

ACCIONES CAMBIARÍAS
Según el artículo 18 de la Ley de Títulos Valores:
Los títulos valores tienen mérito ejecutivo, si reúnen los requisitos for-
males exigidos por la Ley de Títulos valores, según su clase.
El tenedor podrá ejercitar las acciones derivadas del título valor en proceso
distinto al ejecutivo (vale decir, en proceso de conocimiento, en proceso
abreviado o en proceso sumarísimo), observando la ley procesal.
El mérito ejecutivo respecto a los valores con representación por anotación
en cuenta, recae en la constancia de inscripción y titularidad que expida
505
la respectiva Institución de Compensación y Liquidación de Valores,

conforme a la ley de la materia.
14. CAUSALES DE CONTRADICCIÓN EN LAS ACCIONES DERIVADAS DEL

TÍTULO VALOR
La Ley de Títulos Valores, en su artículo 19, contempla lo relacionado a las

causales de contradicción en las acciones derivadas del título valor. Así, conforme
al indicado precepto legal:
Cualquiera que fuere la vía en la que se ejerciten las acciones derivadas

del título valor (vía ejecutiva o vía de conocimiento, abreviada o suma-
rísima), el demandado puede contradecir fundándose en:
a) El contenido literal del título valor o en los defectos de forma legal
de éste.
b) La falsedad de la firma que se le atribuye.
c) La falta de capacidad o representación del propio demandado en el
momento que se firmó el título valor.
d) La falta del protesto, o el protesto defectuoso, o de la formalidad
sustitutoria, en los casos de títulos valores sujetos a ello.
e) Que el título valor incompleto al emitirse haya sido completado en
forma contraria a los acuerdos adoptados, acompañando necesariamente el
respectivo documento donde consten tales acuerdo transgredidos por el
demandante.
f) La falta de cumplimiento de algún requisito señalado por la ley para
el ejercicio de la acción cambiaría.
El deudor también puede contradecir al tenedor del título valor, propo-
niendo las defensas que se deriven de sus relaciones personales y las que
resulten procedentes, según la ley procesal.
El demandado no puede ejercer los medios de defensa fundados en sus
relaciones personales con los otros obligados del título valor, ni contra
quienes no mantenga relación causal vinculada al título valor, a menos
que al adquirirlo, el demandante hubiese obrado a sabiendas del daño de
aquél.
506
15. ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA DERIVADO DE LOS TÍTULOS VALORES
15.1 Configuración de la acción por enriquecimiento sin causa
Como bien lo hace notar Broseta Pont, «la pérdida de las acciones descritas (acciones
cambiarlas y acción causal) por el incumplimiento de meros requisitos formales causaría un
perjuicio excesivo al tenedor, quien no podría exigir judicialmente el reembolso,
enriquecería injustificadamente al sujeto cambiario que hubiera recibido y retenido el valor
de la letra y empobrecería al acreedor. Estos efectos se producirían inexorablemente si el
legislador no concediera al tenedor negligente que dejó perjudicar la letra un último recurso
procesal para obtener el valor económico que ésta incorpora. Pero este recurso existe. El
tenedor de una letra perjudicada puede resarcirse de su valor ejercitando la denominada
acción de enriquecimiento contra el obligado que aparezca en descubierto de su reembolso,
en tanto que la letra no esté prescrita...» (BROSETA PONT, 1983: 620).
En opinión de Mossa, la acción por enriquecimiento sin causa «es una sanción
pronunciada por la equidad (...) frente a la pérdida de la acción cambiaría o de cualquier
otra apoyada en el título. Es esencialmente una sanción contra la teoría ' moneda de papel',
que pretende aniquilar con la prescripción cualquier acción o derecho» (MOSSA; citado por
LEGÓN, 1981: 226).
Según Jaureguiberry:
«La acción de enriquecimiento (...) es una relación extracartular subordinada al
hecho de que el librador, o el girado aceptante, o un endosante, se hubieran
enriquecido injustamente y sin causa en perjuicio del portador de la letra, al no
haber cumplido sus obligaciones cambiarías.
La acción de enriquecimiento, que es extracambiaria por naturaleza, reviste
también el carácter de subsidiaria, porque se la concede al portador que haya
perdido las acciones cambiarías y que tampoco pueda ejercitar la acción causal»
(JAUREGUIBERRY, 1966: 140).
Al respecto, Bonfanti y Garrone sostienen que «la acción de enriquecimiento es
residual, es un ' resto' de la acción cambiaría directa o de regreso porque es una acción
específica sobre la que se puede apuntar las siguientes connotaciones que la particularizan:
a) presupone una letra, un pagaré o un cheque válido; b) surge como consecuencia de la
caducidad o prescripción de las acciones cambiarías; c) sólo puede hacerla valer el portador
(poseedor legitimado) del título; d) se dirige solamente contra quien sea ya obligado
cambiario o, más bien, contra algunos solamente entre los obligados cambiarlos; e) tiende a
hacer conseguir al portador una suma que podrá ser inferior o igual, pero no superior, a
aquella indicada en el
507
título; f) se prescribe en un término breve; g) esta acción tiene carácter subsidiario porque,
no es proponible cuando el damnificado puede ejercitar otra acción (cambiaria o causal)»
(BONFANTI; y GARRONE, 1982: 715).
Para Salandra, la acción por enriquecimiento sin causa «... se puede llamar
postcambiaria, en cuanto su fundamento está constituido tanto por la preexistencia de una
acción cambiaria perdida, como por la imposibilidad de remediar esta pérdida con el
ejercicio de la acción causal, lo que ocasionaría que hubiera un enriquecimiento
injustificado a favor de una persona que, además, quedaría libre de toda obligación aunque
hubiera ciertamente recibido el pago previsto para la asunción de tal obligación. La acción
tiene naturaleza mercantil, ya que su presupuesto es la existencia de la cambial; pero no está
asistida de los especiales privilegios procesales de la acción cambiaria» (SALANDRA,
1949: 320).
Sobre el particular, Richard y Romero Moroni apuntan lo siguiente:
«... No se discute el carácter extracambiario de la acción de enriquecimiento,

que lejos de fundarse exclusiva y excluyentemente en el título, encuentra su
fundamento en la pérdida de las otras acciones, revistiendo así un carácter sub-
sidiario (...). Tal corolario es conclusión lógica de la aplicación de los principios
fundamentales del derecho, ya que mientras tenga el interesado el ejercicio de
acciones en protección de su derecho, mal puede afirmarse que su deudor se
haya enriquecido indebidamente, por lo cual es lógica la imposición indispen-
sable de que haya perdido el actor las acciones que tuviera.
Así, cabe afirmar que (...) tiene la acción carácter netamente extracambiario, y
se la confiere por la ley a aquel que hubiera perdido toda otra acción, que se
encuentre legitimado de conformidad con la ley cambiaria, a fin de reclamar
contra todos los obligados solidarios en la cadena cambiaria» (RICHARD; y
ROMERO MORONI, 1976: 105-106).
Por su parte, Bergel refiere que la acción por enriquecimiento sin causa «... es una
acción extra-cambiaria, por cuanto el 'petitum' no es el pago de la suma expresada en la
letra, sino el importe por el cual se hubiera enriquecido el accionado y lo que se hace valer
contra el accionado no es una obligación cambiaria, sino una diversa obligación ex-lege,
que tiene por fundamento la existencia de un enriquecimiento injustificado en daño del
portador» (BERGEL, 1969: 28).
La Ley de Títulos Valores, en su artículo 20, contempla lo relacionado a la acción por
enriquecimiento sin causa, estableciendo dicho precepto legal lo siguiente:
«Extinguidas las acciones derivadas de los títulos valores, sin tener acción cau-
sal contra el emisor o los otros obligados, el tenedor podrá accionar contra los
508
que se hubieren enriquecido sin causa en detrimento suyo, por la vía procesal
respectiva».
15.2 El enriquecimiento sin causa en el Código Civil
El Código Civil norma al enriquecimiento sin causa en la Sección Cuarta

(«Enriquecimiento sin causa») de su Libro VII («Fuentes de las obligaciones»), en los
artículos 1954 y 1955, que preceptúan lo siguiente:
«Artículo 1954.- Aquel que se enriquece indebidamente a expensas de otro está

obligado a indemnizarlo».
«Artículo 1955.- La acción a que se refiere el artículo 1954 [del C.C.] no es
procedente cuando la persona que ha sufrido el perjuicio puede ejercitar otra
acción para obtener la respectiva indemnización».
15.3 Naturaleza subsidiaria de la acción por enriquecimiento sin

causa
Escuti, acerca de la naturaleza subsidiaria de la acción por enriquecimiento sin causa,

señala lo siguiente:
«Es (la acción de enriquecimiento) una acción de carácter subsidiario, pues no

puede ejercerse cuando el portador del documento puede iniciar cualquier otra
acción; en otras palabras, es menester que se hayan perdido todas las acciones
de regreso (contra los endosantes e inclusive los avalistas, aun cuando estos
últimos no pueden ser demandados por enriquecimiento) y que se encuentren
prescriptas todas las obligaciones cambiarías (directa y de regreso), aunque no
es necesario que tales eventos hayan sido declarados previamente por la justicia.
Además, es necesario que el portador no cuente con acción causal alguna,
aspecto que debe darse ab origine, (...) pero que en modo alguno puede darse
cuando el documento nunca tuvo valor cartular por la falta de alguno de los
requisitos esenciales contemplados por la ley...» (ESCUTI, 1988: 383).
La Ley de Títulos Valores se inclina por la naturaleza subsidiaria de la acción por

enriquecimiento sin causa, pues, según se aprecia del texto del artículo 20 de dicha ley, se
condiciona el ejercicio de la referida acción extracambiaria a la extinción de las acciones
derivadas de los títulos valores, esto es, de las acciones cambiarías, así como a la falta de
acción causal, lo cual, en otras palabras, significa que no debe haber ninguna otra acción
judicial de la que pueda hacer uso la persona legitimada, salvo la acción por
enriquecimiento sin causa.
509
15.4 Objeto de la acción por enriquecimiento sin causa
A criterio de Fernando Legón, el objeto de la acción por enriquecimiento sin causa «...
consiste en el importe de la suma que, debido a la caducidad o a la prescripción en que ha
incurrido el portador de la letra y a no poder utilizar la acción causal, se habrían beneficiado
injustamente en perjuicio del portador, el librador, endosante o aceptante» (LEGÓN, 1981:
228).
En opinión de Bonfanti y Garrone, la acción por enriquecimiento sin causa «... tiene
por (...) petitum la suma por la cual el demandado se haya injustamente enriquecido...»
(BONFANTI; y GARRONE, 1982: 716). Dichos autores agregan que «el objeto de la
acción consiste en la suma que el demandado habría ganado injustamente en perjuicio del
portador. Suma que podrá ser inferior al monto de la letra o pagaré» (BONFANTI; y
GARRONE, 1982: 717). Bonfanti y Garrone terminan diciendo que el objeto de la acción
por enriquecimiento sin causa «... no es tanto la suma de la letra cuanto el monto del
enriquecimiento que podrá, o no, coincidir con el perjuicio. El objeto en sí mismo estaría
generalmente constituido por una suma de dinero...» (BONFANTI; y GARRONE, 1982:
718).
En relación al tema examinado en este punto, Gómez Leo anota lo siguiente:
«Teniendo en vista el fundamento por el cual el sistema cambiario concede esta

acción de enriquecimiento, se comprende que el monto de ella deba quedar
determinado entre la suma en que el legitimado activo se perjudicó y aquella en
que el legitimado pasivo se enriqueció. Esta determinación quedará
condicionada a la prueba que ambas partes aporten en el juicio sumario de
conocimiento que se promoverá.
En otras palabras, el actor no podrá percibir una cantidad superior a la que el
demandado recibió injustamente, aunque el perjuicio sea mayor, pues si se
permitiese ello, se causaría el empobrecimiento indebido del demandado. La
reparación no es integral, sino que tiene su tope en el enriquecimiento del
demandado, si es menor que el perjuicio, y en el monto de este último, si el
enriquecimiento es mayor» (GÓMEZ LEO, 1991: 327-328).
15.5 Legitimación en la acción por enriquecimiento sin caua
Gómez Leo afirma que «... pueden ejercer la acción de enriquecimiento el

beneficiario, si la letra no circuló, y si ello ocurrió, el portador legitimado (...), y también el
obligado cambiario que habiendo atendido su pago, judicial o extraju-dicial, tiene la letra en
su poder...» (GÓMEZ LEO, 1991: 326).
510
Por su parte, Pino Carpió considera que el tenedor, «... por ser el acreedor de
la obli gación si no ha sido pagado en la relación cambiaría, es el legítimo sujeto
activo» (PINO CARPIÓ, 1970: 66).
De Semo asevera que sujeto activo de la acción por enriquecimiento sin causa
«... es el portador, ya sea el último o cualquier endosante intermedio en la serie de
endosos que, habiendo pagado el importe del cheque a un endosatario ulterior, se
ha convertido por ello en legítimo portador del título» (DE SEMO; citado por
FONTANARROSA, 1966: 159).
Para Bonfanti y Garrone «sujeto activo de esta acción es el portador de la
letra, es decir tanto el último endosatario, como el obligado de regreso que haya
rescatado el título con el pago y así venga a asumir la posición de acreedor cam-
biado respecto del deudor principal (aceptante o emitente) y de los obligados de
regreso que sean sus garantes. Pero la legitimación del portador está subordinada a
las condiciones legales (conditio iuris): 1) que el accionante haya perdido la acción
cambiaría contra todos los obligados por efecto de caducidad o de prescripción; 2)
debe ocurrir, también, que el portador no tenga contra algunos de los obligados,
acción causal» (BONFANTI; y GARRONE, 1982: 717).
De la lectura del artículo 20 de la Ley de Títulos Valores, numeral que versa
acerca de la acción por enriquecimiento sin causa, se puede apreciar que es el te-
nedor del título valor la persona legitimada para ejercitar la mencionada acción.
En lo que atañe a la legitimación pasiva en la acción por enriquecimiento sin
causa, Bonfanti y Garrone sostienen que «sujetos pasivos pueden ser el librador, el
aceptante o endosante. (...) (Se) excluye al avalista. No sería concebible que él
-dada su obligación circunscripta a la garantía- se haya enriquecido en perjuicio del
portador aun cuando haya prestado el aval contra retribución» (BONFANTI; y
GARRONE, 1982:717).
Sobre el particular, Broseta Pont asegura que la acción por enriquecimiento
sin causa «... no puede ejercitarse contra cualquier obligado cambiario, sino
precisamente contra aquél que habiendo recibido el valor de la letra no haya
reembolsado su importe: el librador que no hubiere hecho provisión de fondos y se
hubiere resarcido de su valor del tomador; el librado que recibió la provisión y no
pagó la letra a su vencimiento; el endosante que al recibir la letra no satisfizo su
valor y, esto no obstante, lo ha recibido de su endosatario (...). Pero es dudoso que
la acción de enriquecimiento pueda ejercitarse contra el aceptante, dado que a él
puede el tenedor de letra perjudicada (según la doctrina mayoritaria) exigirle el
reembolso mediante la acción cambiaría ordinaria...» (BROSETA PONT, 1983:
620-621).
511
De la lectura del artículo 20 de la Ley de Títulos Valores, que, reiteramos, regula la

acción por enriquecimiento sin causa, se desprende que la legitimación pasiva en dicha
acción extracambiaria recae en todas aquellas personas que se hubieren enriquecido sin
causa en detrimento del tenedor del título valor.
15.6 Presupuestos de la acción por enriquecimiento sin causa
Baccaro Castañeira opina que «son presupuestos de esta acción el haber perdido la
acción cambiaría y el carecer de acción causal» (BACCARO CASTAÑEIRA, 1980: 181).
En relación a los presupuestos o requisitos de la acción por enriquecimiento sin causa,
Escuti sostiene que se requiere «... 1) la pérdida de toda acción cambiaría; 2) la falta de
acción causal; 3) el enriquecimiento indebido del demandado, a costa de un correlativo
empobrecimiento del portador del documento» (ESCUTI, 1988: 382-383).
En palabras de Gómez Leo, «para que quede expedita la acción de enriquecimiento es
necesario que el tenedor de la cambial no cuente ya con acción cambiaría alguna, por
prescripción o caducidad (...), y que tampoco tenga acción causal (...), carencia que puede
responder, por ejemplo, a la extinción de la relación extracambiaria que motivó el
libramiento o trasmisión de la letra (...), o por haber prescrito la acción causal que de ella
surgía» (GÓMEZ LEO, 1991: 327).
Para Supino y De Semo, en la acción por enriquecimiento sin causa deben concurrir
conjuntamente los dos extremos siguientes:
«1 ° El portador debe haber perdido la acción cambiaría contra todos los obliga-
dos. (...) se trata de la pérdida de la acción cambiaría ya sea por caducidad
o por prescripción (...). La pérdida de la acción cambiaría, de regreso o
directa, debe referirse a todos los obligados, y por consiguiente también a
sus avalistas.
2° El portador no debe tener, contra cualquiera de los obligados, la acción causal
(...). Los dos extremos a que la ley subordina el ejercicio de la acción de
enriquecimiento se justifican por el carácter excepcional de la acción que
sólo entra en juego si el portador carece de otros medios para procurarse la
suma indicada en la letra de cualquiera de los firmantes obligados frente a
él» (SUPINO; y DE SEMO, 1950, Volumen I: 688-689).
De la lectura del artículo 20 de la Ley de Títulos Valores se colige que los

presupuestos de la acción por enriquecimiento sin causa son los que se indican a
continuación:
512
A. La extinción de las acciones derivadas de los títulos valores.

B. La no posibilidad de ejercitarse la acción causal contra el emisor de los
títulos valores o los otros obligados.
C. La existencia de un enriquecimiento sin causa.
D. Que el referido enriquecimiento sin causa se haya producido en detrimen
to de la persona legitimada para ejercitar la acción de enriquecimiento
sin causa, o sea, en detrimento del tenedor del título valor.
15.7 Prescripción de la acción por enriquecimiento sin causa
La prescripción de la acción por enriquecimiento sin causa está contemplada en el

Título Tercero («De la prescripción de la acción de enriquecimiento sin causa») de la
Sección Octava («De la prescripción y caducidad de las acciones derivadas de los títulos
valores») del Libro Primero («Parte general») de la Ley de Títulos Valores, en el art. 99,
numeral que preceptúa que la acción de enriquecimiento sin causa a la que se refiere el
artículo 20 de la mencionada ley prescribe a los dos años de extinguida la correspondiente
acción cambiaría derivada del título valor.
16. GRAVÁMENES Y AFECTACIONES EN LOS TÍTULOS VALORES
Las medidas cautelares, la prenda, el fideicomiso y cualquier afectación sobre los

derechos o los bienes representados por el título valor no surten efecto si no se anotan en el
mismo título; o, según su naturaleza, en la matrícula o registro del respectivo valor. Ello de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 13 de la Ley de Títulos Valores.
17. TRANSFERENCIA DE DERECHOS ACCESORIOS DEL TÍTULO VALOR
La transferencia del título valor comprende también sus derechos accesorios, salvo
que éstos sean excluidos en forma expresa, en los casos en que ellos puedan surtir efectos
por sí mismos y sin que sea necesaria la presentación del título principal para hacerlos valer
(art. 14 de la Ley de Títulos Valores).
Sobre el particular, Pino Carpió anota lo siguiente:
«... Tratándose de los títulos-valores, son derechos principales aquellos que cons-
tituyen la razón de su emisión, esto es, el objeto o materia propia del respectivo
título; pero como este objeto puede no realizarse por incumplimiento de quien
los debe satisfacer, es que, como adyacentes a dichos derechos (sustantivos), está
513
el de poder hacerlos efectivos mediante las acciones acordadas por el derecho

adjetivo, por lo que también éste resulta un derecho principal. En cambio, son
derechos accesorios aquellos que suceden en importancia a los principales. De
ellos, unos pueden tener existencia independiente, caracterizándose porque para
ser ejecutado no necesitan del título-valor; y los otros que carecen de
independencia, por no poder valer por sí mismos.
(...) La exclusión (de derechos accesorios en caso de transferencia del título) sólo
puede referirse a los derechos accesorios de existencia independiente. Según
esto, si al convenirse en la transferencia nada se ha dicho sobre los derechos
accesorios, y éstos pueden surtir efectos con independencia del título-valor,
debe entenderse que aquélla se ha llevado a cabo en forma absoluta, esto es, sin
ninguna exclusión.
(...)
(...) Sin una mayor reflexión, parecería que en tales títulos-valores no podría
darse la existencia de derechos accesorios, porque tratándose de derechos
esencialmente crediticios, pagados éstos, ya nada queda por hacer efectivo. Sin
embargo, puede existir dichos derechos accesorios y ello ocurre, cuando para
emitirse aquellos títulos-valores se han otorgado por el deudor del débito, garan-
tías reales, tales como una prenda, una anticresis, una hipoteca. En esta situación
transferido el título-valor, se transfiere también las garantías otorgadas.
(...) No debe confundirse las garantías que se producen con motivo de la circu-
lación de los títulos-valores, tales como el aval por ejemplo, con las garantías
reales (prenda, anticresis, hipoteca), porque aquéllas constituyen actos cambía-
nos que si bien dan mayor eficacia al título-valor, no son nada accesorios a éste,
sino que forman parte de la actividad cambiaría propia del título. En cambio las
garantías reales prestadas (...) sí son típicamente derechos accesorios» (PINO
CARPIÓ, 1970: 45-46).
Al respecto, Montoya Manfredi refiere lo siguiente:
«El principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal (...) tiene apli -
cación tratándose de los títulos-valores (...).
Puede ocurrir que los derechos accesorios no sigan la suerte de lo principal si
resultan excluidos por pacto expreso, en los casos en que puedan surtir efectos
por sí mismos, sin ser necesaria la presentación del título principal para hacerlos
valer.
De lo expresado deriva que del título-valor emergen derechos principales y
derechos accesorios. Los primeros son los derechos a la prestación que originó
la emisión del título. Los segundos son los demás derechos que resultan del
título, o que son atribuidos por la ley.
(...)
514
(...) La transferencia del título-valor, cualquiera que sea la ley de su circulación,

origina ope legis la de los' derechos accesorios inherentes, con la salvedad (...)
que esos derechos accesorios puedan surtir efectos por sí mismos, sin que sea
necesaria la presentación del título principal para hacerlos valer...» (MONTOYA
MANFREDI, 1997: 71).
18. DEVOLUCIÓN DEL TITULO VALOR PAGADO
Lo atinente a la devolución del título valor pagado se encuentra normado en el artículo

17 de la Ley de Títulos Valores, en estos términos:
El tenedor de un título valor queda obligado a devolverlo a quien cumpla
totalmente la prestación contenida en él. En su caso, entregará también la cuenta
de gastos y será de su cargo obtener la constancia del incumplimiento del título
valor. «... El título-valor no es sólo un documento cartulario en el que consta el
derecho literal autónomo creado por su emitente, sino que constituye, al mismo
tiempo, el instrumento necesario a efectivizar dicho derecho. Pero no es esto
solo; el que ha cumplido con la obligación puede no ser el deudor principal, y
entonces tiene derecho a reembolsarse del pago que ha efectuado, para lo que
necesita tener en su poder el título-valor que ha saldado. Entonces, si por un
lado, el tenedor del título ha sido satisfecha en su crédito; y por otro, el que ha
pagado, puede necesitarlo para hacer uso de él, aquél está en la obligación de
entregarlo» (PINO CARPIÓ, 1970: 50).
Las partes interesadas podrán acordar la destrucción del título valor pagado
totalmente, prescindiendo de su devolución física. La carga de la prueba de tal
acuerdo, así como la responsabilidad por la falta de destrucción corresponde al
obligado a la devolución.
En el caso de títulos valores cuyo último tenedor sea una empresa del sistema
financiero nacional, una vez que éste sea pagado totalmente, podrá ser sustituido
por microformas u otros medios que permita la ley de la materia, destruyéndose
el título valor cancelado. En este caso, la referida empresa deberá entregar al
obligado la respectiva constancia de pago total y mantener dicha reproducción a
su disposición por el plazo que señala la ley, que en ningún caso podrá ser menor
a 5 (cinco) años desde la fecha de vencimiento del título valor, con obligación de
expedir las respectivas constancias o reproducciones con validez legal, a simple
requerimiento del interesado. Esta misma regla será de aplicación a tenedores de
títulos valores que cuenten con autorización para mantener
515
archivos en microformas o medios similares que permita la ley de la materia. La

responsabilidad por la falta de destrucción o sustitución del título valor
cancelado corresponde a la empresa del sistema financiero nacional o persona
autorizada que acuerde este proceso de sustitución y destrucción previsto en el
presente párrafo.
Si el cumplimiento es parcial, se observarán las disposiciones que contiene el
artículo 65 de la Ley de Títulos Valores, según el cual: A. el tenedor no puede
rehusar un pago parcial; B. en los casos de verificarse pago parcial, quien paga
puede exigir que el tenedor del título le otorgue el recibo correspondiente,
además de la anotación que deberá hacerse en el mismo título valor; C. en los
casos señalados anteriormente, en el registro del protesto deberá hacerse la
misma anotación señalada precedentemente si tal pago se efectúa en el acto del
protesto o durante el lapso que el título se encuentre en poder del fedatario; D. en
los casos de cumplimiento parcial, el tenedor debe además hacer entrega a quien
hizo tal pago parcial y a costa de éste, de la copia certificada notarial o judicial
del título valor con la constancia de haber sido parcialmente pagado, en cuyo
mérito podrá, quien hizo tal pago parcial, ejercitar las acciones cambiarías que le
correspondan; y E. la copia certificada notarial o judicial del título valor con la
constancia de haber sido parcialmente pagado tiene mérito ejecutivo.
19. REIVINDICACIÓN DEL TÍTULO VALOR
Con arreglo a lo previsto en el artículo 15 de la Ley de Títulos Valores, el título valor

adquirido de buena fe, de conformidad con las normas que regulan su circulación, no está
sujeto a reivindicación; ello significa que sí estará sujeto a reivindicación el título valor que
haya sido adquirido de mala fe, con infracción de las normas que regulan la circulación del
referido documento cartular.
En relación al tema, Solís Espinoza opina lo siguiente:
«Aquel que entra en posesión del título, ya sea porque lo hurtó o porque lo
haya adquirido de mala fe, está expuesto a la acción reivindicatoría por el
dominus; empero, si lo pone posteriormente en circulación y el tenedor lo
adquiere de buena fe, entonces rige la regla ' posesión vale título'...» (SOLIS
ESPINOZA, 1995: 113).
«... El dominus despojado no está legitimado para accionar la reivindica-
ción del título-valor cuando se encuentra frente a un tercero adquirente de
buena fe, quien se convierte en propietario en modo originario y no
derivativo» (SOLIS ESPINOZA, 1995: 114).
516
«La acción de reivindicación tendrá éxito contra el que ha adquirido el

título de mala fe o con culpa (...)■ En ese caso el reivindicante tiene derecho
a la restitución del título res cum omni causa. En el caso de imposibilidad
de la devolución del título (por ejemplo, se ha perdido o se ha destruido), el
demandado deberá pagar su valor. Además, tendrá derecho al pago de la
indemnización correspondiente por los daños y perjuicios causados»
(SOLIS ESPINOZA, 1995: 131).
«La acción reivindicatoría no tiene viabilidad contra el tercero poseedor de
buena fe, aunque si después de la transferencia haya tomado conocimiento
de la procedencia ilegítima del título valor, porque aquél en cuanto lo ha
recibido se ha convertido en propietario y como tal no puede ser objeto de
tal acción» (SOLIS ESPINOZA, 1995: 131).
«... (Ello) tiene por objeto tutelar a los terceros poseedores, esto es a
aquellos que han adquirido de buena fe el título valor fuera de la relación
con el que propone la acción reivindicatoría» (SOLIS ESPINOZA, 1995:
132).
«La reivindicación no tiene lugar contra el sub-adquirente del título que
haya conocido su ilegítima procedencia, siempre que su autor inmediato o
un anterior poseedor lo haya adquirido de buena fe. En efecto, (...), el
poseedor intermedio de buena fe adquiere la propiedad del título y con esa
cualidad lo transfiere a los sucesivos, aun cuando estos últimos tengan
conocimiento de la procedencia ilegítima del título, porque esos adquieren
a domino y no por el hecho que la posesión intermedia convalide los vicios
de los sucesivos adquirentes» (SOLIS ESPINOZA, 1995: 132).
Sobre el particular, Montoya Manfredi hace estas precisiones:
«El fundamento de la irreivindicabilidad del título-valor es la protección a

la buena fe, que se expresa en la fórmula la posesión de buena fe equivale al
título. De este modo, el poseedor de buena fe es el propietario. Contrario
sensu, éste sólo podrá intentar la acción de reivindicación contra el
poseedor de mala fe» (MONTOYA MANFREDI, 1997: 72).
«Sólo en el caso en que pueda probarse la mala fe del adquirente, podrá
ejercitarse por el propietario desposeído la acción reivindicatoría. La
víctima de la desposesión deberá acreditar que el poseedor de los títulos
contra quien intenta la acción, tenía o debía tener, al tiempo de adquirirlos,
conocimiento de la posesión ilegítima del enajenante» (MONTOYA
MANFREDI, 1997: 75).
«Las razones de justicia que pudieran invocarse en defensa del propietario
desposeído, deben ceder ante otras de interés social, como son las de la
517
seguridad del tráfico comercial de documentos, cuya utilidad radica, prin-

cipalmente, en la facilidad de su circulación» (MONTOYA MANFREDI,
1997: 75).
Al respecto, Pino Carpió apunta lo siguiente:
«... Quien puede reivindicar es el interviniente a quien el título llegó mediante

endosos realizados conforme a las normas cambiarías; y (...) es pasible de la
reivindicación el tenedor que al momento de acudirse a éste, posee el título
indebidamente, esto es, sin legitimidad de titular del derecho.
(...) Ante el silencio de la ley respecto del modus operandi para la reivindicación
de los títulos-valores transferidos por endosos ilegales o adquiridos de manera
irregular (...) vamos a indicar cómo debe procederse.
(...) Antes que nada, debe distinguirse dos situaciones, que podemos llamar: la
activa y la pasiva. La primera tiene lugar, cuando el interviniente que no posee
de presente el título-valor, recurre a la reivindicación contra el que lo posee; y la
segunda, que tiene lugar en vía de defensa, y por lo cual se persigue el ener -
vamiento de la acción cambiaría hecha valer por el tenedor del título-valor para
hacer efectivo el cumplimiento de la obligación contenida en éste.
En la primera situación, el modus operandi no es otro que el inicio del res-
pectivo juicio (...). Esta reivindicación persigue obtener la entrega material del
título-valor.
En la segunda situación, propiamente, no se persigue la recuperación material
del título-valor, sino hacer que quede sin efecto la obligación demandada por su
tenedor, a cuyo propósito cabe deducir las excepciones de falta de derecho en el
actor y la de nulidad de la adquisición del título-valor, que declaradas fundadas,
reivindican el derecho contenido en éste a favor de su legítimo titular.
Como se advierte, la reivindicación bajo la primera situación, es netamente civil
ordinaria; en tanto que la segunda es netamente civil cambiaría...» (PINO
CARPIÓ, 1970:47).
20. NULIDAD DEL TÍTULO VALOR POR INTERESES ILEGALES
Acerca de los intereses en los títulos valores, Villegas refiere lo siguiente:
«Para que los intereses puedan ser exigibles la letra debe determinarlos con
claridad. En tal supuesto, el portador puede exigir el pago de los intereses y del
capital y los obligados cambiarlos están obligados por el capital más los
intereses pactados.
518
El pacto de intereses debe estar inserto en la misma letra o pagaré; si no carece

de valor. Este pacto no'desnaturaliza este título ni el pagaré, ya que si bien son
documentos que deben emitirse por una cantidad de dinero líquida y determi-
nada, el convenio sobre intereses no lo desnaturaliza siempre que se fije la tasa a
aplicar (...). De esta forma, el monto adeudado se puede determinar con toda
precisión. Los intereses corren desde la fecha en que se hubiese estipulado en la
misma letra o pagaré. Si no existe pacto al respecto, corren desde la fecha de
emisión de la letra o pagaré» (VILLEGAS, 1989: 64).
La nulidad del título valor por intereses ilegales es materia de tratamiento legal en el
artículo 21 de la Ley de Títulos Valores, numeral que claramente establece (en el inciso
21.1) que podrá deducirse la nulidad del título valor obtenido por el tenedor en
representación o en pago de préstamos con intereses usurarios o prohibidos por la ley, sin
perjuicio de la responsabilidad penal a la que hubiera lugar, según la ley de la materia.
En el inciso 21.2 del indicado precepto legal se precisa que en caso de que el título
valor que contenga tales intereses hubiera sido transferido, la nulidad señalada que no surja
de su texto no podrá invocarse contra el tenedor de buena fe que lo haya adquirido
observando las normas que rigen su circulación.
Beaumont Callirgos y Castellares Aguilar, en cuanto a la transferencia del título valor
que contiene los intereses ilegales, sostienen que «... en este caso será nulo el título valor si
en él se expresa dicha nulidad y se transfiere así; pero no lo será o no podrá invocarse la
nulidad contra el tenedor de buena fe que lo adquirió de acuerdo a las normas que rigen la
circulación de ese título valor. En esta hipótesis lo que el legislador protege es tanto la
seguridad jurídica en la circulación del título valor como la subsiguiente buena fe del
tercero adquirente; de otro lado hay que tener presenta la apariencia de validez que reviste
el título valor como el negocio jurídico celebrado por éste» (BEAUMONT CALLIRGOS; y
21. CLASIFICACIÓN DE LOS TÍTULOS VALORES
Puente y Calvo sostienen que los títulos de crédito se clasifican de este modo:
«I. Por su contenido. Los títulos de crédito pueden ser de tres especies aten-
diendo a su contenido: a) Títulos que dan derecho a una suma de dinero; b)
Títulos que dan derecho a cosas muebles diversas del dinero; c) Títulos
sociales (que atribuyen a su tenedor la calidad de socio).
519
II. Por la persona del emitente. Cuando el emisor de un título de crédito es una
persona moral de Derecho Público, se habla de títulos de deuda pública. Si el emisor es
persona física o moral de Derecho Privado, se llaman títulos de deuda privada.
III. Por la forma de su emisión. Se clasifican en títulos que se emiten en forma
singular y títulos que se emiten en serie o en masa {singulares: pagaré, letra de cambio,
cheque; en serie: acciones, obligaciones, bonos de deuda pública).
IV. Por la forma de su circulación. La ley los clasifica desde este punto de vista en
títulos al portador y títulos nominativos. En realidad las categorías son tres: a) títulos al
portador; b) títulos nominativos (no negociables); y c) títulos a la orden» (ESTEVA RUIZ;
citado por SOTO ÁLVAREZ, 1994: 224).
Por su parte, Salvador Mondragón clasifica a los títulos de crédito o títulos valores
así:
«1. Un primer criterio lo da la persona del emitente. Según este criterio se
dividen en públicos y privados. Son públicos aquellos en los que aparece
como emitente una entidad de Derecho Público (...). Son títulos de carácter
privado, aquellos cuyo emitente sea una persona física o moral de derecho
privado.
2. Un segundo criterio lo da el objeto del documento, es decir, el derecho
incorporado en el título. Según este criterio se tienen en primer lugar los títulos jurídico-
personales (que confieren a su tenedor cierta calidad personal: ejemplo una acción de
sociedad anónima). En segundo lugar tenemos los títulos jurídico-obligacionales, que son
los que incorporan un derecho de crédito como elemento principal al título (letra de cambio,
pagaré, cheque). En tercer lugar tenemos los títulos jurídico-reales, que son los que
incorporan un derecho real (ejemplo el certificado de depósito).
3. Por Informa de emisión hay títulos que se emiten singularmente (un pagaré), y
otros que se emiten en serie (acciones y obligaciones). Tenemos así: títulos singulares y
títulos en serie.
4. Tomando en cuenta la sustantividad del título se clasifican en principales y
accesorios. La acción es principal, el cupón sería un título accesorio.
5. Por la forma de circulación los títulos pueden ser nominativos, a la orden y al
portador.
6. Por la eficacia procesal de los títulos hay títulos que se pueden llamar completos,
como la letra de cambio y el cheque, porque no necesitan hacer referencia a algún otro
documento o acto. Hay otros títulos de crédito, donde la literalidad no funciona con eficacia
plena, como la acción de la
520
sociedad anónima; el cupón es un título incompleto, pues su complemento

es el acta de la asamblea que vota los dividendos.
7. Otro criterio lo proporcionan los efectos de la causa del título sobre la vida
del título mismo. Se habla de títulos abstractos que son aquellos cuya causa,
una vez emitido el título, se desvincula de él, y ningún efecto tiene sobre la
validez del título, ni sobre su eficacia (letra de cambio). Es verdad que
todos los títulos tienen una causa, pero en los títulos abstractos, la causa
ninguna influencia tiene sobre el título, y éste funciona independientemente
de aquélla. A diferencia de los títulos abstractos, se habla de los títulos
concretos o causales, como en el caso de la acción en las sociedades
anónimas. La acción tiene como causa el pacto social que da nacimiento a
la sociedad. Esa causa circula con el título, tiene influencia sobre su vida y
su eficacia si la sociedad es declarada nula, la acción también será nula, por
ejemplo. La causa en los títulos concretos funciona siempre unida al
documento, puede decirse que circula con él» (MONDRAGON; citado por
SOTO ÁLVAREZ, 1994: 224-225).
La Ley de Títulos Valores prevé las siguientes clases de títulos valores:
A. Letra de cambio (Sección Primera del Libro Segundo de la L.T.V., arts.
119 al 157).
B. Pagaré (Sección Segunda del Libro Segundo de la L.T.V., arts. 158 al
162).
C. Factura conformada (Sección Tercera del Libro Segundo de la L.T. V., arts.
163 al 171).
D. Cheque (Sección Cuarta del Libro Segundo de la L.T.V., arts. 172 al
216).
E. Certificado bancario de moneda extranjera y de moneda nacional (Sec
ción Quinta del Libro Segundo de la L.T.V., arts. 217 al 223).
E Certificado de depósito (Sección Sexta del Libro Segundo de la L.T.V., arts. 224
al 239).
G. Warrant (Sección Sexta del Libro Segundo de la L.T.V., arts. 224 al 239).
H. Título de crédito hipotecario negociable (Sección Sétima del Libro Segundo de la
L.T.V., arts. 240 al 245).
I. Conocimiento de embarque (Título Primero de la Sección Octava del Libro
Segundo de la L.T.V., arts. 246 al 250).
J. Carta de porte (Título Segundo de la Sección Octava del Libro Segundo de la
L.T.V., arts. 251 al 254).
521
K. Valores mobiliarios (Sección Novena del Libro Segundo de la L.T.V, arts.

255 al 275):
K.l Valores representativos de derechos de participación (Título
Segundo de la Sección Novena del Libro Segundo de la L.T.V,
arts. 257 al 262):
Acciones y otros valores (Capítulo Primero del Título Segundo
de la Sección Novena del Libro Segundo de la L.T.V, art. 257).
Certificado de suscripción preferente (Capítulo Segundo del
Título Segundo de la Sección Novena del Libro Segundo de la
L.T.V, arts. 258 al 260).
Certificados de participación en fondos mutuos de inversión en
valores y en fondos de inversión (Capítulo Tercero del Título
Segundo de la Sección Novena del Libro Segundo de la L.T.V,
art. 261).
Valores emitidos en procesos de titulación (Capítulo Cuarto del
Título Segundo de la Sección Novena del Libro Segundo de la
L.T.V, arts. 262).
K.2 Valores representativos de deuda (Título Tercero de la Sección No-
vena del Libro Segundo de la L.T.V, arts. 263 al 275).
obligaciones, bonos y papeles comerciales (Capítulo Primero del
Título Tercero de la Sección Novena del Libro Segundo de la
L.T.V, arts. 263 al 268).
Letra hipotecaria (Capítulo Segundo del Título Tercero de la Sec-
ción Novena del Libro Segundo de la L.T.V, arts. 269 y 270).
Cédula hipotecaria (Capítulo Tercero del Título Tercero de la
Sección Novena del Libro Segundo de la L.T.V, arts. 271 y 272).
Pagaré bancario (Capítulo Cuarto del Título Tercero de la Sección
Novena del Libro Segundo de la L.T.V, art. 273).
Certificado de depósito negociable (Capítulo Quinto del Título
Tercero de la Sección Novena del Libro Segundo de la L.T.V,
art. 274).
obligaciones y bonos públicos (Capítulo Sexto del Título Tercero
de la Sección Novena del Libro Segundo de la L.T.V, art. 275).
522
CAPÍTULO XXVI
CIRCULACIÓN DE LOS TÍTULOS VALORES
1. TÍTULOS VALORES AL PORTADOR
A criterio de Codera Martín, los títulos valores al portador son la «... clase de
los títulos valores que no están extendidos a nombre de persona determinada,
insertándose en los mismos la cláusula al portador...» (CODERA MARTÍN, 1982:
268).
A juicio de Argeri, los títulos valores al portador son «... aquellos que se libran
sin mencionar en su texto el nombre del beneficiario, o indicado éste se le agrega la
cláusula 'o al portador' u otra análoga» (ARGERI, 1982: 382).
Yadarola entiende por título al portador «... es el que se emite sin indicación
del beneficiario o tomador o con esta mención unida a la expresión 'o al portador'
(u otra análoga) y cuya transmisión se opera mediante la tradición del título»
(YADAROLA, 1961: 288). «De esta definición se desprende que la circulación del
título se opera mediante la tradición que puede ser real o simbólica, sin ningún otro
requisito, aun cuando lleve indicado el nombre del que puede ser el primer tomador
seguido de la cláusula al portador...» (YADAROLA, 1961: 288).
Messineo opina que «... la calificación del título como título al portador de-
pende de un elemento negativo: la ausencia del nombre de la persona a la cual el
título es librado, o a la que el mismo puede llegar por efecto de la circulación...»
(MESSINEO, 1971, Tomo VI: 258). Añade dicho tratadista italiano que «se consi-
dera ' al portador' todo título de crédito que carezca de la indicación del tomador o,
en general, de otro sujeto creditorio: pero entonces la calificación y la clasificación
del título entre los títulos al portador, depende de la inserción de cláusula especial
denominada, precisamente, 'al portador» (MESSINEO, 1971, Tomo VI: 258).
Según Araya, «... se conceptualizan los títulos al portador, porque ellos se
emiten con omisión del nombre de la persona beneficiaría y, en el supuesto de que
lo contengan, lleven agregada la expresión ' o al portador». Se transmiten por
tradición. La presentación es necesaria y suficiente para constituir la legitimación
525
activa, sin que sea menester justificar la posesión, ni probar la propia identidad del
acreedor» (ARAYA, 1989: 99-100).
Los títulos al portador -sostienen Bonfanti y Garrone- «... se caracterizan por la
existencia de un elemento negativo: la ausencia de nombre de la persona a cuyo favor se
libra o a cuyas manos puede llegar, siguiendo la ley de la circulación» (BONFANTI; y
GARRONE, 1982: 80). Agrega tales autores que «... en los títulos al portador el derecho
circula no sólo a los efectos de la legitimación, vinculada a la posesión del documento, sino
también a los efectos de la titularidad, relativa a la propiedad del documento...»
Sandoval López, acerca de los títulos valores al portador, señala que:
«... Son aquellos que se emiten sin mencionar en su texto al beneficiario o que
apareciendo éste se les adiciona la cláusula al portador (...).
Los títulos al portador son los que más se identifican con las cosas muebles y
respecto de la incorporación del derecho en el documento, podemos señalar que
ella aparece realizada íntegramente. Tal identificación con las cosas muebles es
el fundamento de la circulación de los títulos al portador que debe efectuarse por
la entrega del documento (...).
Por tratarse de título-cosa, la simple tradición del documento es suficiente para
quedar legitimado en el ejercicio del derecho. Los requisitos de legitimación de
un título al portador son, en consecuencia:
posesión del título;
presentación al sujeto requerido de pago» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983,
Tomo II: 50-51).
Pallares dice acerca de los títulos valores al portador lo siguiente:
«(Son) documentos necesarios para ejercitar el derecho literal patrimonial

abstracto y autónomo que contienen favor del portador de ellos que los haya
adquirido de buena fe.
Por ser los títulos al portador títulos de crédito, tiene las características de estos
últimos, y, por eso son documentos necesarios en los que se encuentra incor-
porado un derecho abstracto, autónomo, patrimonial y literal. Además su nota
específica que los distingue de los otros títulos consiste en que, la persona que
los emitió se obliga a cualquier portador de ellos que sea de buena fe.
El que se transmitan por la simple entrega y legitimen al portador, son conse-
cuencias de la naturaleza de la obligación contraída por la persona que crea el
título, obligación que se constituye a favor de cualquier portador de buena fe»
(PALLARES, 1952: 159-160).
526
Muñoz expresa sobre el tema que:
«... Son títulos de valor al portador los que carecen de la indicación del tomador
o, en general, de otro sujeto creditorio; pero entonces la calificación y la clasi-
ficación del título depende de la inserción de la cláusula al portador -cheque,
acción, debenture, warrant, conocimiento de embarque, etcétera-.
La circulación de los títulos de valor al portador exige el negocio básico y la
entrega al destinatario, medio de transferencia del título y por el consiguiente de
los derechos incorporados, erga omnes y ope legis (...).
La circulación de los títulos de valor es no literal pues las transferencias no se
anotan o no aparecen en el título de valor» (MUÑOZ, 1973: 177).
Los títulos valores al portador se hallan normados en el Título Primero («De los
títulos valores al portador») de la Sección Segunda («De la circulación de los títulos
valores») del Libro Primero («Parte general») de la Ley de Títulos Valores, en los arts. 22 al
25.
La definición legal de los títulos valores al portador la podemos encontrar en el
artículo 22 de la Ley Nro. 27287 (L.T.V.), el cual prescribe:
Que el título valor al portador es el que tiene la cláusula «al portador» y otorga la
calidad de titular de los derechos que representa a su legítimo poseedor.
Que para la transmisión del título valor al portador no se requiere de más
formalidad que su simple tradición o entrega.
Que la indicación del nombre de persona determinada en un título valor al
portador no altera la naturaleza de éste, ni genera obligaciones para aquélla,
salvo que se trate de una intervención para asumir alguna obligación.
En lo que atañe al título valor al portador de pago dinerario, el artículo 23 de la Ley

de Títulos Valores señala que el título valor al portador que contenga la obligación de pagar
una suma de dinero no puede ser emitido sino en los casos permitidos expresamente por la
ley. El que se emita en contravención de lo dispuesto en dicho artículo no tendrá la calidad
de título valor y el emisor será sancionado con multa por importe igual al del documento
emitido, que constituirá ingreso propio del Poder Judicial.
Es de destacar que aun cuando el título valor al portador hubiere entrado en
circulación contra la voluntad de su emisor u obligado principal, éste queda obligado a
cumplir la prestación favor del tenedor de buena fe (art. 24 de la L.T.V.).
527
Continuando con el título valor al portador, debe tenerse presente que el

tenedor que exija la prestación representada en un título valor al portador deberá
identificarse. El nombre, el número del documento oficial de identidad y la firma
de cancelación podrán constar en documento aparte o en el mismo título valor, sin
que por ello se altere su naturaleza, ni genere obligación cambiaría derivada del
mismo para dicho tenedor (art. 25 de la L.T.V.).
2. TÍTULOS VALORES NOMINATIVOS
Los títulos valores nominativos son la «... clase de los títulos valores que están
extendidos a nombre de una persona concreta y determinada...» (CODERA
MARTÍN, 1982: 266).
«... Se conceptualiza el título nominativo, al señalar que su poseedor está

regularizado para el ejercicio del derecho mencionado en él, por efecto del
encabezamiento del título a su nombre, con inscripción idéntica en el registro
del emisor» (ARAYA, 1989: 102).
A decir de Messineo, «... es nominativo el título de crédito que lleve el nombre

del primer tomador, que, como en el título a la orden, es sujeto determinado: es éste
un elemento cartular (documental) necesario. Pero el título, para ser nominativo,
tiene necesidad de un segundo elemento, también él de carácter cartular: una se-
gunda intestación conforme en el registro (o matriz) del emitente. Por tanto, entre
título nominativo y título a la orden (ambos títulos * al nombre), se establece una
diferencia, que se refleja también al tratarse de circulación del título y, además, en
orden a la legitimación para el ejercicio del derecho cartular. La misma reside en el
hecho de que el título a la orden es completo en su literalidad, dispuesta por el
emitente, mientras que, en el título nominativo, no se puede prescindir de la refe-
rencia a la intestación, contenida en el registro del emitente, y de la conformidad de
las dos intestaciones» (MESSINEO, 1971, Tomo VI: 267).
Según Yadarola los títulos nominativos «son aquellos que llevan en su texto el
nombre de la persona a cuyo favor se emiten y cuya transferencia se opera mediante
su documentación en el título y en los libros del emisor; en términos generales esta
definición comprende igualmente a los títulos a la orden, puesto que también en
éstos se inserta el nombre del beneficiario, pero la doctrina, en general, reserva
aquella denominación para los que no llevan la cláusula a la orden. En consecuen -
cia, el título nominativo no se transmite por el simple endoso sino que requiere,
además de éste, la inscripción de la transferencia en los registros de la sociedad
emisora. Si el emisor ha querido mantener el contralor de los tenedores de sus
títulos y a este efecto los ha emitido a nombre individual de quien los adquiere,
528
es natural que cuando el adquirente quiera transferirlos, esa transferencia se haga

con conocimiento del emisor; y es a este efecto que aquélla debe inscribirse en sus
libros al igual que cada sucesivo acto de transmisión del título nominativo»
(YADAROLA, 1961:228-229).
Sandoval López afirma que los títulos valores nominativos «... son los docu-
mentos que se giran a favor de determinado sujeto y tanto su emisión como sus
sucesivas transmisiones deben inscribirse en el registro del emisor. Estos títulos no
son completos en su literalidad, porque no puede prescindirse del registro del
emisor. El creador del documento ha querido mantener el control del nombre del
tenedor y con ese propósito los emite a un nombre individual» (SANDOVAL LÓ-
PEZ, 1983, Tomo II: 53). Sandoval López añade que los requisitos de legitimación
de esta clase de títulos son los siguientes:
«- posesión del título;

presentación al deudor;
cadena de traspasos y registro de los traspasos en el registro del emisor del
título;
identificación del portador» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 54).
Los títulos valores nominativos se encuentran regulados en el Título Tercero

(«De los títulos valores nominativos») de la Sección Segunda («De la circulación
de los títulos valores») del Libro Primero («Parte general») de la Ley de Títulos
Valores, en los arts. 29 al 33.
La definición legal de título valor nominativo está contemplada en el artículo
29 de la Ley de Títulos Valores, conforme al cual:
El título valor nominativo es aquél emitido en favor o a nombre de per-
sona determinada, quien es su titular.
El título valor nominativo se transmite por cesión de derechos.
El título valor nominativo carece de la cláusula «a la orden» y si se con-
signa no lo convierte en título valor endosable.
Para que la transferencia del título valor nominativo surta efecto frente a
terceros y frente al emisor, la cesión debe ser comunicada a éste para su
anotación en la respectiva matrícula; o, en caso de tratarse de valor con
representación por anotación en cuenta, la cesión debe ser inscrita en la
Institución de Compensación y Liquidación de Valores correspondiente;
sin perjuicio de las limitaciones o condiciones para su transferencia que
consten en el texto del título o en el registro respectivo.
529
Salvo disposición contractual o legal distinta o condición especial que conste

en el texto del mismo título, la cesión de los títulos valores nominativos puede
constar en el mismo documento o en documento aparte. El emisor u obligado
principal tiene la facultad de requerir la entrega del título transferido, así como
exigir la certificación de la autenticidad de la firma del cedente hecha ya sea por
intermediario autorizado o por fedatario de ley (art. 30, inc. 30.1, de la L.T.V.).
En la cesión del título valor nominativo deberá indicarse la siguiente infor-
mación (exigida por el inc. 30.2 del art. 30 de la L.T.V.):
a) Nombre del cesionario (requisito esencial cuya inobservancia conlleva la

ineficacia de la cesión del título valor nominativo: art. 30, inc. 30.3, de laL.T.V.).
b) Naturaleza y, en su caso, las condiciones de la transferencia (a falta de
indicación, se presume que el cesionario adquiere la propiedad plena del título: art.
30, inc. 30.3, de la L.T.V.).
c) Fecha de la cesión (a falta de indicación, se presume que la cesión se
efectuó en la fecha de comunicación de ella al emisor: art. 30, inc. 30.3, de la
L.T.V.).
d) Nombre, el número del documento oficial de identidad y firma del cedente
(requisito esencial cuya inobservancia conlleva la ineficacia de la cesión del título
valor nominativo: art. 30, inc. 30.3, de la L.T.V.).
En la transferencia de los valores con representación por anotación en cuenta,

se observará la ley de la materia (art. 30, inc. 30.4, de la L.T.V.).
El emisor, en su caso, la Institución de Compensación y Liquidación de Valo-
res deberá anotar la transferencia en la respectiva matrícula o registro, en mérito al
documento en el que conste la transferencia, con la firma del cedente y demás
informaciones y formalidades señaladas en el artículo 30 de la Ley de Títulos Va -
lores (precepto legal citado líneas arriba). Así lo determina el artículo 31, inciso
31.1, de la Ley de Títulos Valores.
Salvo pacto en contrario, los gastos derivados correspondientes a la anotación
en la matrícula o registro y al otorgamiento del nuevo título o de la constancia de
inscripción en la Institución de Compensación y Liquidación de Valores respectiva
son de cuenta del cesionario o adquirente. En el caso de los gastos y pagos que
correspondan realizar en favor de la Institución de Compensación y Liquidación de
Valores, se observarán las disposiciones legales sobre la materia (art. 31, inc.
31.2, de laL.T.V).
530
De acuerdo a lo normado en el artículo 32, inciso 32.1, de la Ley de Títulos

Valores, en la constitución de derechos sobre un título valor nominativo, se
observará las mismas reglas que se señalan para su transferencia (vale decir, las
contempladas en los arts. 29, 30 y 31, que fueran citados precedentemente).
En los casos en que, estando obligado a hacerlo, quien constituya el derecho
sobre un título valor nominativo no comparezca a firmar la matrícula o el registro
o, cuando el beneficiario del derecho carezca de documento indubitable que con-
tenga el derecho constituido, este último (beneficiario del derecho) podrá solicitar
su anotación o registro judicialmente, en proceso sumarísimo (art. 32, inc. 32.2, de
la L.T.V.), el cual, dicho sea de paso, se tramita de esta manera:

C.P.C.).
531
cación lo dispuesto en el artículo 470 del Código Procesal Civil, numeral este
último que trata sobre la audiencia con conciliación (art. 555 del C.P.C.).
puntos controvertidos y determinará los que van a ser materia de prueba (art.
555, segundo párrafo, del C.P.C.).
del C.P.C.).
C.P.C.).
Pino Carpió, en relación a la constitución de derechos sobre título valor nominativo,
anota que:
«... Nada impide que el tenedor y dueño del título nominativo, pueda constituir
en éste un derecho a favor de un tercero, tal por ejemplo, una garantía, o una
participación en el derecho que contenga o represente el título, a favor de un
tercero.
(...) Aparte de los derechos que podemos llamar de constitución voluntaria,
pueden también establecerse derechos de carácter forzoso a favor de un embar-
gante que ha conseguido que se dicte la respectiva medida precautoria judicial
sobre los derechos que contenga o represente el título-valor para su tenedor»
(PINO CARPIÓ, 1970: 80).
Beaumont Callirgos y Castellares Aguilar, al comentar el artículo 32 de la Ley de
Títulos Valores, que, como se viera, trata acerca de la constitución de derechos sobre título
valor nominativo), enseñan lo siguiente:
532
«Dado que la norma no especifica a qué tipo de derechos se refiere, se entiende

que éstos pueden ser de la más diversa naturaleza, pudiendo constituirse
derechos y relaciones de índole real y/o personal.
(...) Es el inciso segundo el que plantea una incorporación novedosa. Se apunta
que quien constituya derecho sobre el título valor nominativo está obligado a
firmar la matrícula o el registro en el cual consta dicha constitución. Si por el
contrario el constituyente no comparece a firmar o el beneficiario del derecho
carece de documento indubitable que contenga el derecho constituido, este
último puede solicitar judicialmente su anotación o registro, vía el proceso
sumarísimo» (BEAUMONT CALLIRGOS; y CASTELLARES AGUILAR,
2000: 179-180).
El emisor o la Institución de Compensación y Liquidación de Valores que haya hecho
las anotaciones sobre la transferencia o constitución de derechos en la matrícula o en el
registro respectivo, observando lo señalado en los artículos 29 al 32 de la Ley de Títulos
Valores (numerales citados anteriormente), queda libre de toda responsabilidad, salvo que
se demuestre que hubiere actuado de mala fe. Así lo señala el artículo 33 de la Ley de
Títulos Valores.
3. TÍTULOS VALORES A LA ORDEN
3.1 Generalidades
Los títulos valores a la orden son la «... clase de los títulos valores que están
extendidos a nombre de una persona determinada, pero, a diferencia de los títulos
nominativos, dicha persona está facultada para transmitir la propiedad del título por medio
de la cláusula del endoso y, por supuesto, de la entrega material del mismo, sin necesidad
de poner en conocimiento del deudor esta transmisión» (CODERA MARTÍN, 1982: 266).
Araya dice de los títulos valores a la orden que «... su creación se cumple a nombre de
persona determinada; se transmiten por la declaración cambiaría de endoso, debidamente
integrada por la tradición» (ARAYA, 1989: 101).
Para Solís Espinoza, «los títulos a la orden son títulos valores emitidos con la cláusula
' a la orden, a nombre de persona determinada y que circulan mediante la entrega unida al
endoso del mismo» (SOLIS ESPINOZA, 1995: 87).
Sandoval López indica que los títulos valores a la orden «... son los que, concebidos
en su forma esencial a nombre de determinada persona, faculta a ésta, de modo expreso o
implícito, a transmitirlo sin intervención del deudor. Es funda-
533
mental destacar el carácter facultativo que tiene la transmisión del documento, de tal modo
que, si no circula mediante endoso, siempre sigue siendo un título de crédito»
(SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 52).
Sandoval López pone de relieve que:
«El portador de un título a la orden, para ejercer los derechos documentales,

debe acreditar su legitimación activa por los siguientes actos»
posesión del documento;
exhibición del mismo al requerido;
cadena ininterrumpida y regular de endosos» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983,
Tomo II: 52-53).
Muñoz, acerca de la clase de título valor examinado en este punto, sostiene que:
«... Es título de valor a la orden el que lleva el nombre del primer tomador e
inserta la cláusula a la orden, si bien puede estar sobreentendida (...).
Los títulos a la orden pueden circular por cesión, pero el medio característico es
el endoso.
La firma del endosante revela la procedencia del título de valor a la orden.
(...)
El negocio fundamental o básico pude ser invocado en las relaciones entre
endosante y endosatario partes de aquél» (MUÑOZ, 1973: 178).
Por su lado, Yadarola dice de los títulos de crédito a la orden lo siguiente:
«... (Es) el título emitido a nombre de determinada persona con la facultad
expresa (cláusula a la orden escrita en el documento) o implícita en su forma
(...) de transferirlo sin intervención alguna del deudor ni del emisor, y cuyo
titular se individualiza mediante la posesión del documento unida a una serie
ininterrumpida de transferencias (endosos) que lleguen hasta él.
De esta definición resulta que la continuidad de los endosos es requisito indis-
pensable para que el poseedor sea considerado propietario del título; circunstan-
cia que, en principio, obliga a cada adquirente que luego lo transfiere a ir dejando
documentada su intervención en la circulación del título. Cabe sin embargo
señalar que (...) a partir del endoso en blanco la circulación puede realizarse
mediante la simple tradición del título. Claro está que esta clase de endoso no lo
transforma en título al portador, pues lo único que hace es reducir el número de
endosos y ya se sabe que no es el mayor o menor número de endosos lo que
distingue o caracteriza al título a la orden» (YADAROLA, 1961: 276).
534
Lo referido a los títulos valores a la orden se encuentra regulado, principalmente, en

el Título Segundo («De los títulos valores a la orden») de la Sección Segunda («De la
circulación de los títulos valores») del Libro Primero («Parte general») de la Ley de Títulos
Valores, en los arts. 26, 27 y 28.
Precisamente, la definición legal de título valor a la orden está contenida en el
artículo 26 de la Ley de Títulos Valores, el cual dispone lo siguiente:
«26.1 Título valor a la orden es el emitido con la cláusula «a la orden», con indi-
cación del nombre de persona determinada, quien es su legítimo titular. Se
transmite por endoso y consiguiente entrega del título, salvo pacto de
truncamiento conforme a lo dispuesto en el último párrafo de este artículo.
26.2 La cláusula «a la orden» puede ser omitida en los casos de títulos valores que
sólo se emitan de este modo y en los casos expresamente autorizados por la ley.
26.3 Puede prescindirse de la entrega física al endosatario del título valor endosado a
éste, previo pacto de truncamiento al respecto entre el endosante y endosatario,
sustituyéndolo por otra formalidad mecánica o electrónica, de lo que debe mantenerse
constancia fehaciente. Para este efecto, deberán observarse las disposiciones del Artículo
215°».
El artículo 215 de la Ley de Títulos Valores, a que alude el último párrafo del inciso
26.3 del artículo 26 de la referida ley, versa sobre el pacto de truncamiento de títulos
valores y señala:
Que en las cámaras de compensación de cheques y otros títulos valores sujetos a

pago mediante cargo en cuentas corrientes u otras cuentas que se mantengan en
empresas del Sistema Financiero Nacional, podrán utilizarse medios y
procedimientos mecánicos o electrónicos para el truncamiento del cheque y
demás títulos valores en el proceso de sus cobranzas.
Que para el efecto, de acuerdo al segundo párrafo del artículo 6 de la Ley de
Títulos Valores (según el cual, previo acuerdo expreso entre el obligado principal
y/o las partes intervinientes o haberse así establecido como condición de la
emisión, la firma autógrafa en el título valor puede ser sustituida, sea en la
emisión, aceptación, garantía o transferencia, por firma impresa, digitalizada u
otros medios de seguridad gráficos, mecánicos o electrónicos, los que en ese
caso tendrán los mismos efectos y validez que la firma autógrafa para todos los
fines de ley) y tercer párrafo del artículo 26 de la Ley de Títulos Valores
(numeral citado líneas arriba),
535
los bancos podrán acordar procedimientos especiales o sustitutorios del endoso

en procuración; así como acordar delegaciones o mandatos para dejar la
constancia de rechazo de su pago, las que surtirán los mismos efectos del
protesto, conforme a lo previsto en los artículos 82 y 213 de la Ley de Títulos
Valores (que tratan, respectivamente, acerca del protesto de títulos valores
pagaderos con cargo en cuenta y del protesto del cheque y su formalidad
sustitutoria).
Que el Banco Central de Reserva del Perú queda facultado para aprobar o
expedir las disposiciones que fuesen necesarias para los fines de la
compensación electrónica de cheques y títulos valores.
3.2 Endoso de títulos valores a la orden
El endoso de títulos valores a la orden se encuentra normado en el Título Cuarto («Del

endoso de los títulos valores a la orden») de la Sección Segunda («De la circulación de los
títulos valores») del Libro Primero («Parte general») de la Ley de Títulos Valores, en los
arts. 34 al 47.
3.2.1 Noción y requisitos del endoso
El endoso es el «... acto en virtud del cual el tenedor de una letra (endosante)
transmite la propiedad de la misma a otra persona (endosatario)» (CODERA MARTÍN,
1982: 118).
Sandoval López asevera que el endoso «... es una declaración documental literalizada
al dorso del instrumento, con la firma de quien lo otorga. El endoso es traslaticio,
legitimante y vinculatorio» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 52).
Según Sama, Carretero Pérez, Jiménez Hernández y Reina Guerra, el endoso «... es un
acto jurídico cambiario accesorio por el cual el tenedor de la letra (tomador o cesionario del
tomador) mediante una declaración suscrita en el título, acompañada de la entrega del
documento, transmite al endosatario, utilizando la fórmula legal, la propiedad de la letra de
cambio y todos los derechos a ella inherentes. El cesionario por endoso o endosatario, se
convierte en el acreedor cambiario; al adquirir la propiedad del documento, papel o título,
lo hace del crédito incorporado él, por medio de un acto cambiario» (SAMA;
CARRETERO PÉREZ; JIMÉNEZ HERNÁNDEZ; y REINA GUERRA, 1981: 56).
Solís Espinoza afirma que el endoso «... es una declaración de voluntad unilateral,
abstracta, autónoma, típica y formal por el cual el endosante ordena
536
al deudor que cumpla con la prestación a favor del endosatario, permitiendo de esta
forma la circulación del título» (SOLIS ESPINOZA, 1995: 88). Dicho autor
precisa que «la declaración es unilateral porque para perfeccionarse no necesita la
aceptación del deudor ni de los anteriores endosantes. Es abstracto en la medida
que es independiente de la causa que genera la transmisión del título. Es autónoma
por cuanto se adquiere el título en vía originaria, es decir, que el endosatario es
inmune a las excepciones personales que podría oponerle el deudor al endosante. Es
típica porque es el único mecanismo caracterizante de la transmisión de los títulos
valores a la orden que produce efectos cartulares y es formal porque debe cumplir
con ciertos requisitos que la ley impone...» (SOLIS ESPINOZA, 1995: 88).
A decir de Argeri, el endoso es la «... declaración cambiaría unilateral y ac -
cesoria perfeccionable con la entrega del título, incondicionada, total, que tiene por
objeto transmitir la posesión del título, de la cual el adquirente obtiene sus propios
derechos autónomos y que vincula solidariamente al endosante con los demás
deudores respecto de la aceptación y del pago» (ARGERI, 1982:200). Dicho autor
precisa que «... los efectos del endoso son: a) el endosatario recibe y transmite
iguales derechos a los recibidos, es decir, tiene efecto legitimante; b) otorga al
tenedor legítimo la propiedad de los fondos incorporados al instrumento, es decir
que tiene efecto legitimante al investirlo de originaria titularidad del derecho; y c)
produce efecto traslativo, ya que los derechos del endosante son transferidos al
tenedor legítimo...» (ARGERI, 1982: 200).
Por su parte, Muñoz opina que «el endoso es un negocio jurídico unilateral
cambiario, incondicional y total integral e irrevocable, pleno y menos pleno, nece-
sario para la circulación de los títulos a la orden, accesorio de la letra de cambio, y
subsidiario aunque se afirme que es un nuevo giro, que consiste en una declaración
unilateral de contenido volitivo, vinculante y recepticia dirigida a persona incierta,
que debe constar en el título de valor, o en su prolongación, y además es
probatorio, constitutivo, dispositivo, literal, aunque no se exija forma sacramental,
autónomo, abstracto y con poder de legitimación, en virtud del cual el endosante
como parte y acreedor cambiario mediante la cláusula a la orden y la tradición o
entrega del título al endosatario o nuevo tenedor, hace circular la letra de cambio
para que cumpla sus funciones...» (MUÑOZ, 1973: 307-308).
La definición legal del endoso la encontramos en el inciso 34.1 del artículo 34
de la Ley de Títulos Valores, conforme al cual el endoso es la forma de transmisión
de los títulos valores a la orden y debe constar en el reverso del título respectivo o
en hoja adherida a él.
En cuanto a los requisitos del endoso, Pallares afirma que «... el endoso debe
hacerse en el título mismo o en hoja adherida a él. Este requisito es esencial. El
537
endoso, además, es un acto real que exige, para ser válido, la entrega material del
documento» (PALLARES, 1952: 120).
Los requisitos del endoso están contemplados en el referido inciso 34.1 del
artículo 34 de la Ley de Títulos Valores y son los siguientes:
a) Nombre del endosatario. (Si se omite este requisito, se entenderá que se

trata de un endoso en blanco: art. 34, inc. 34.2, de la L.T.V.).
b) Clase del endoso. (Si se omite este requisito, salvo disposición legal en
contrario, se presumirá que el título valor ha sido transmitido en propiedad, sin que
valga prueba en contrario respecto a tercero de buena fe: art. 34, inc. 34.3, déla
L.T.V.).
c) Fecha del endoso. (La omisión de la fecha del endoso hace presumir que
ha sido efectuado con posterioridad a la fecha que tuviera el endoso anterior: art.
34, inc. 34.4, de la L.T.V.).
d) Nombre, el número del documento oficial de identidad y firma del en-
dosante. (El nombre, el número del documento oficial de identidad y la firma del
endosante son requisitos esenciales del endoso, por lo que su inobservancia
conlleva la ineficacia del endoso, sin embargo, el error en la consignación del
número del documento oficial de identidad no afectará la validez del endoso: art.
34, inc. 34.5, de la L.T.V.).
3.2.2 Incondicionalidad del endoso y endoso parcial

El artículo 35 de la Ley de Títulos Valores versa acerca de la incondicionalidad
del endoso y el endoso parcial, y dispone:
Que el endoso no puede sujetarse a modalidad alguna, por los que todo
plazo, condición y modo se consideran no puestos, salvo lo dispuesto en
el último párrafo del artículo 131 de la Ley de Títulos Valores, conforme
al cual también pierde el tenedor la acción cambiaría contra el endosante
o garante que hizo la indicación del plazo para su presentación a la
aceptación y contra los que posteriormente suscribieron la letra de
cambio, si ésta no es presentada en el plazo señalado por cualquiera de
los endosantes o garantes. Al respecto, Montoya Manfredi anota que «...
si en el título se menciona una condición vinculada al endoso, éste no se
invalida; simplemente está puesta inútilmente...» (MONTOYA MAN-
FREDI, 1997: 147).
538
Que el endoso parcial se tiene por no hecho y no surte efectos jurídicos.

Sobre el particular, Montoya Manfredi resalta que «... el endoso parcial
no surte efectos jurídicos. Esta es una consecuencia de que el documento
constituye una unidad indiscutible. Los derechos emergentes del título-
valor son inseparables de éste como documento y sus sucesivas trans-
ferencias se realizan únicamente mediante el traspaso del documento. Por
ello no pueden transmitirse parcialmente los derechos inherentes al
título» (MONTOYA MANFREDI, 1997: 147-148).
3.2.3 Endoso en blanco

En palabras de Argeri, el endoso en blanco es la «... especie de 'endoso' (...)
que consiste en transferir un título valor en favor del portador, suscribiendo el
endosante su firma al dorso del instrumento» (ARGERI, 1982: 200-201).
Para Sama, Carretero Pérez, Jiménez Hernández y Reina Guerra, «... el endoso
en blanco es el que se hace sin poner más que la firma del endosante, omitiendo los
demás requisitos, o solamente el de la cláusula valor. De esta forma la letra se
convierte en un título semi al portador aunque en el momento en que se rellene el
documento, la responsabilidad es cambiaría...» (SAMA; CARRETERO PÉREZ;
JIMÉNEZ HERNÁNDEZ; y REINA GUERRA, 1981:68). Los mencionados autores
agregan que «... el endoso en blanco quiere decir que las cláusulas legales se pueden
completar en un momento posterior al de la firma de la cesión del documento, pero
no que puedan ser omitidas; el firmante de un endoso en blanco declara que se
obligará conforme a las menciones que se estampen posteriormente en la letra»
(SAMA; CARRETERO PÉREZ; JIMÉNEZ HERNÁNDEZ; y REINA GUERRA,
1981:68).
Montoya Manfredi dice del endoso en blanco que «no podría (...) reputársele
como endoso incompleto, en el sentido de que el título está emitido en blanco. Se
trata de un endoso completo, del que deriva la plenitud de los efectos jurídicos. Es
una de las formas del endoso pleno o propio. La única consecuencia es que, al no
individualizarse la persona del endosatario, hace posible que el título a la orden
pueda circular como título al portador» (MONTOYA MANFREDI, 1997: 148). El
citado jurista nacional agrega que «la principal ventaja del endoso en blanco es que
permite al portador transmitir el documento a otros sin asumir ninguna
responsabilidad por la falta de cumplimiento de la obligación. Pero esto no sig-
nifica que el título se convierta en título al portador para todos sus efectos, pues el
poseedor, al exigir el cumplimiento de la obligación, debe justificar su derecho
mediante la serie continua de endosos que terminan en la designación de su
nombre. Para este efecto deberá llenarse con el nombre del endosatario el espacio
539
en blanco. Sólo así se podrá exigir el pago. Es con referencia a la circulación que se
transmite como título al portador, mediante la simple entrega» (MONTOYA MANFREDI,
1997: 149).
Pallares señala al respecto que «... el endoso en blanco sólo contiene la firma del
endosante y (...) produce los siguientes efectos: a).- Debe considerarse como endoso en
propiedad (...); b).- Faculta al endosatario a llenar el endoso, a su propio nombre o a
nombre de un tercero; c).- Puede también transmitir materialmente el título sin completar
las enunciaciones que falten al endoso» (PALLARES, 1952: 12).
Muñoz opina sobre el endoso en blanco lo siguiente:
«Puede el endosante limitarse a poner su firma al dorso del título de valor.
El endoso en blanco produce los efectos del pleno; mas no individualiza al
endosatario, y pueden faltarle otras menciones que suele contener o no el endoso
pleno, conviene a saber: las palabras pagúese a, o pagúese a la orden de, la fecha
y el lugar del endoso. Empero, el endosatario queda legitimado, y la tenencia de
la letra permite hacer efectiva su circulación, como si se tratase de un título al
portador.
(...) El endosatario tiene el poder de llenar el endoso con su propio nombre o
con el de otra persona; o de endosar nuevamente el título o bien transmitir ma -
nualmente la letra, sin llenarla y sin endosarla...» (MUÑOZ, 1973: 325-326).
Al respecto, Bruno Quijano precisa que en el endoso en blanco «... se produce la

mutación de la legitimación nominal indicación en el endoso de la persona del endosatario
por la legitimación nominada y real, en donde la posesión del título determina la persona
del legitimado» (BRUNO QUIJANO; citado por SOLIS ESPINOZA, 1995: 95).
De acuerdo a lo normado en el artículo 36 -inc. 36.1- de la Ley de Títulos Valores, en
el endoso en blanco, cualquier tenedor podrá llenarlo con su nombre o con el de un tercero,
o trasmitir el título valor por tradición sin llenar el endoso.
La citada Ley de Títulos Valores, en el inciso 36.2 de su artículo 36, precisa que el
endosatario que ejercite los derechos derivados del título valor endosado en blanco deberá
consignar, además de su nombre, el número de su documento oficial de identidad.
No podemos dejar de mencionar sobre el endoso en blanco lo siguiente:
Que cuando un endoso en blanco es seguido por otro endoso, se considera que el
firmante de este último ha adquirido el título por efecto del endoso en blanco
(art. 45, inc. 45.3, de la L.T.V.).
540
El tenedor que justifica su derecho en la forma indicada en el párrafo anterior no

puede ser privado del título valor, sino cuando se demuestre que lo hubiere
adquirido de mala fe (art. 45, inciso 45.4, de la L.T.V.).
3.2.4 Endoso al portador
A criterio de Luis Muñoz:

«El endoso al portador (...) hace posible que la letra circule por tradición, y
produce los efectos del endoso en blanco; mas no transforma la cambial en título
al portador, pues si así fuera el endosatario no tendría posibilidad de llenar la
letra con su nombre o el de otra persona, o endosarla nuevamente (...). El endoso
transmite todos los derechos resultantes de la letra de cambio.
(...)
(...) El endoso al portador puede consistir en transmitir la letra sin llenar el
endoso y sin endosarla, esto es, traditar la cambial, en cuyo caso mejor que de
endoso como negocio jurídico consistente en una declaración unilateral de
contenido volitivo se trataría de la ejecución o cumplimiento del endoso ya
existente en la cambial» (MUÑOZ, 1973: 326-327).
Con arreglo a lo previsto en el inciso 36.3 del artículo 36 de la Ley de Títulos Valores,
el endoso al portador produce los efectos del endoso en blanco, respecto del cual,
reiteramos, la Ley Nro. 27287 (L.T.V.), en su artículo 36, establece lo siguiente: A. en el
endoso en blanco, cualquier tenedor podrá llenarlo con su nombre o con el de un tercero, o
trasmitir el título valor por tradición sin llenar el endoso; y B. el endosatario que ejercite los
derechos derivados del título valor endosado en blanco deberá consignar, además de su
nombre, el número de su documento oficial de identidad.
3.2.5 Endoso en propiedad
«... Mediante el endoso en propiedad, SE TRANSMITE EL TÍTULO y con él to-

dos los derechos y acciones que del mismo derivan» (PALLARES, 1952: 120).
«... El endoso traslativo de propiedad hace al endosatario dueño del título y de
los derechos y acciones que de él dimanan, contra todos, no sólo contra el
endosante» (PALLARES, 1952: 12).
Solís Espinoza sostiene que «por esta clase de endoso, llamado también pleno,
absoluto o propio, se transfiere, precisamente, la propiedad; y todos los derechos que
deriven del título valor» (SOLIS ESPINOZA, 1995: 98). Dicho autor agrega que «esta
clase de endoso puede efectuarse con la cláusula ' en propiedad' u otra
541
similar o, simplemente omitir insertar frase alguna en ese sentido (...). En esta
última alternativa se presume jure et jure que el tenedor de buena fe ha adquirido
el título no en procuración ni en garantía sino en propiedad» (SOLIS ESPINOZA,
1995:98).
La Ley de Títulos Valores, en relación con el endoso en propiedad, dispone en
su artículo 38 que dicha clase de endoso transfiere la propiedad del título valor y
todos los derechos inherentes a él, en forma absoluta.
Puntualizamos que, por disposición del artículo 39 de la Ley de Títulos Valores
(numeral referido a la responsabilidad del endosante en propiedad):
Salvo cláusula o disposición legal en contrario, el endoso en propiedad

obliga a quien lo hace solidariamente con los obligados anteriores.
El endosante en propiedad puede liberarse de esa obligación mediante la
cláusula «sin responsabilidad» u otra equivalente.
3.2.6 Endoso en fideicomiso

La Ley de Títulos Valores, en su artículo 40, regula el endoso en fideicomiso
en estos términos:
El endoso en fideicomiso transfiere el dominio fiduciario del título valor

en favor del fiduciario, a quien corresponde ejercitar todos los derechos
derivados de éste que correspondían al fideicomitente endosante.
El endosatario en fideicomiso sólo puede ser una persona autorizada por
la ley de la materia para actuar como fiduciario.
La responsabilidad del fiduciario endosante que no haya incluido la cláu-
sula señalada en el segundo párrafo del artículo 39 de la Ley de Títulos
Valores (numeral referido a la responsabilidad del endosante en propie-
dad y conforme al cual el endosante puede liberarse de esa obligación
mediante la cláusula «sin responsabilidad» u otra equivalente) es similar
al del endosante en propiedad, con el límite del patrimonio fideicometido
que mantenga en fideicomiso.
El obligado no puede oponer al endosatario en fideicomiso los medios de
defensa fundados en sus relaciones personales con el fideicomitente, a
menos que el fiduciario, al recibir el título, hubiera actuado intencio-
nalmente en daño del obligado.
542
3.2.7 Endoso en procuración o en cobranza
El endoso en procuración o en cobranza o por poder o por mandato, es defini do por

Florentino como «... un negocio jurídico unilateral, por el cual el endosante confiere al
endosatario la facultad de actuar en nombre de aquél» (FIORENTINO; citado por SOLIS
ESPINOZA, 1995: 101).
Acerca del endoso en procuración o en cobranza, Sama, Carretero Pérez, Jiménez
Hernández y Reina Guerra afirman que «en este negocio jurídico, el endosante autoriza al
endosatario a ejercitar en nombre de aquél los derechos derivados de la letra y no se
legitima al endosatario como acreedor, sino como representante del endosante. Se realiza,
pues, a los fines del cobro de la letra cuyo derecho conserva el endosante...» (SAMA;
CARRETERO PÉREZ; JIMÉNEZ HERNÁNDEZ; y REINA GUERRA, 1981: 66).
Argeri, en lo que atañe al endoso en procuración, refiere lo siguiente:
«Esta cláusula (...) carece de virtualidad jurídica para transmitir su propiedad.

Su valor se limita a otorgar al endosatario vestidura de mandatario del endo-
sante.
Las relaciones que derivan de la situación, son las siguientes: a) entre endosante
y endosatario: 1) el endosatario se perfila como representante del endosante; 2)
en este carácter responde de las obli gaciones derivadas del documento como si
fuera el propio deudor; 3) el endosatario tiene que rendir cuentas a su endosante;
4) este último deberá pagarle al otro los gastos y comisión derivados del mandato
habido; b) entre endosatario y terceros: 1) sus facultades son limitadas, carece
de potestad para hacer remisión de deuda, transar o disponer de los derechos de
su endosante; 2) los terceros no pueden oponer otra excepción que las propias
del endosante...» (ARGERI, 1982: 201).
A juicio de Pallares, «... el endoso en procuración o al cobro, no transfiere la

propiedad del título ni de los derechos que de él dimanan, sólo faculta al endo satario a
efectuar los siguientes actos; 1.- Presentar el título para su aceptación; 2.- Cobrarlo judicial
o extrajudicialmente; 3.- Endosarlo de nuevo en procuración; 4.- Protestarlo; 5.- Y en
general, efectuar todos los actos que puede realizar un mandatario con poder especial para
el cobro...» (PALLARES, 1952: 124).
Por su parte, Luis Muñoz enseña que:
«El endoso valor al cobro, al cobro en procuración o por poder, lo confiere al

endosatario para el cobro, por cuenta del endosante.
La jurisprudencia entiende que el endosatario en procuración puede ejercer las
acciones cambiarías y también cobrar judicial y extrajudicialmente.
543
Este endoso transfiere los derechos enunciados en la letra dado el carácter literal
del título; pero no el dominio, sino la mera tenencia, limitándose los poderes del
endosatario que puede ejercitar por poder todos los derivados del título, como el
de la legitimación, el aval, las acciones cambiarías y también las garantías,
menos el de endosar, ya que si endosa sólo vale el endoso a título de mandato»
(MUÑOZ, 1973: 337).
Montoya Manfredi, en lo que toca al endoso en procuración o en cobranza, afirma lo
siguiente:
«... No se transmite la propiedad del título. No legitima al endosatario como

acreedor, sino como representante del verdadero titular. No tiene función de
garantía, aunque se trate de documento crediticio. El acreedor sigue siendo el
endosante. En estos casos, el endosatario puede ejercitar todos los derechos
inherentes al título, inclusive puede endosarlo, pero solamente por poder, en
virtud de la regla nemo plus ires quand ipset habet.
Las relaciones internas entre endosante y endosatario se rigen por el contrato
convenido entre ellos: mandato, procuración, comisión de cobranza, etc.
En cuanto a las relaciones externas, el endosatario puede:
a) tratándose de letra de cambio, presentar el documento para la aceptación;
a) solicitar el reconocimiento;
b) cobrarlo, judicial o extrajudicialmente;
c) endosarlo, pero sólo en procuración;
d) presentarlo para el protesto» (MONTOYA MANFREDI, 1997: 157-158).
La Ley de Títulos Valores, en su artículo 41, norma lo relativo al endoso en

procuración o en cobranza de la manera que a continuación se indica:
El endoso que contenga la cláusula «en procuración», «en cobranza», «en canje»
u otra equivalente, no transfiere la propiedad del título valor; pero faculta al
endosatario para actuar en nombre de su endosante, estando autorizado a
presentar el título valor a su aceptación, solicitar su reconocimiento, cobrarlo
judicial o extrajudicialmente, endosarlo sólo en procuración y protestarlo u
obtener la constancia de su incumplimiento, de ser el caso.
El endosatario conforme a las cláusulas señaladas en el párrafo anterior, por el
solo mérito del endoso, goza de todos los derechos y obligaciones que
corresponden a su endosante, incluso de las facultades generales y especiales de
orden procesal, sin que se requiera señalarlo ni cumplir con
544
las formalidades de ley para designar representante. Sobre el particular,

cabe señalar que el artículo 74 del Código Procesal Civil versa sobre las
facultades generales de representación procesal, estableciendo: A. que la
representación judicial confiere al representante las atribuciones y
potestades generales que corresponden al representado, salvo aquellas
para las que la ley exige facultades expresas; y B. que la representación
se entiende otorgada para todo el proceso, incluso para la ejecución de la
sentencia y el cobro de costas y costos, legitimando al representante para
su intervención en el proceso y realización de todos los actos del mismo,
salvo aquellos que requieran la intervención personal y directa del
representado. Por su parte, el artículo 75 del Código Procesal Civil regula
las facultades especiales de representación procesal, señalando: A. que se
requiere el otorgamiento de facultades especiales para realizar todos los
actos de disposición de derechos sustantivos y para demandar, reconvenir,
contestar demandas y reconvenciones, desistirse del proceso y de la
pretensión, allanarse a la pretensión, conciliar, transigir, someter a
arbitraje las pretensiones controvertidas en el proceso, sustituir o delegar
la representación procesal y para los demás actos que exprese la ley; B.
que el otorgamiento de facultades especiales se rige por el principio de
literalidad; y C. que no se presume la existencia de facultades no confe-
ridas explícitamente.
El endoso antes señalado (endoso en procuración o en cobranza) no se
extingue por incapacidad sobreviniente del endosante o por muerte de
éste, ni su revocación surte efectos respecto a terceros, sino desde que el
endoso se cancele.
La cancelación del endoso en procuración o en cobranza puede solicitarse
en proceso sumarísimo (por lo que deberá seguirse las reglas contenidas
en el Capítulo I -»Disposiciones generales»- del Título III -»Proceso su-
marísimo»- de la Sección Quinta -«Procesos contenciosos»- del Código
Procesal Civil, en los arts. 547 al 559); y, se entiende hecha tal cancelación
si se devuelve testado o mediante endoso del endosatario en procuración
a su respectivo endosante.
El obligado puede oponer al endosatario en procuración sólo los medios
de defensa que proceden contra el endosante en procuración.
Pino Carpió, respecto de la cancelación del endoso en procuración o en co-
branza, anota que «... cancelar un endoso es dejarlo sin efecto; y esto sólo puede
ocurrir consiguiendo que el título-valor vuelva al endosante que lo transfirió en
procuración o pase, también en procuración, a otra persona, mediante el respectivo
endoso. No es posible pues, cancelar un endoso ex-cambiariamente, esto es,
545
mediante escritura pública o mediante acta en el proceso judicial si el título-valor ha sido

puesto a cobro» (PINO CARPIÓ, 1970: 93).
3.2.8 Endoso en garantía
En el endoso en garantía «... sólo se transmite la posesión de la letra al endosatario,

quedando en el endosante la titularidad del derecho, ya que éste es acreedor de otra
obligación principal, de la que responde la letra, que opera como una prenda del crédito,
por el capital del título valor que es la letra...» (SAMA; CARRETERO PÉREZ; JIMÉNEZ
HERNÁNDEZ; y REINA GUERRA, 1981: 67).
En opinión de Pallares:
«... El endoso en garantía tampoco transmite la propiedad de la letra y tiene

como único objeto constituir sobre el título un derecho real de prenda que,
naturalmente, se extiende a los derechos que dimanan del documento. Para
endosar en prenda deben emplearse las cláusulas ' en garantía, " en prenda, u
otras equivalentes. Sólo pueden endosar en prenda los que pueden endosar en
propiedad, porque el endoso en garantía es un acto de disposición.
Mediante el endoso en prenda, el endosatario adquiere todos los derechos de un
acreedor prendario sobre el título. Además, produce a su favor, los efectos de un
endoso en procuración...» (PALLARES, 1952: 24).
En relación al endoso en garantía, Luis Muñoz apunta lo siguiente:
«Por medio de este endoso el dueño del título de valor garantiza al acreedor una
obligación ajena al título. Puede el endosante constituir el derecho real de
prenda, dando la cambial, que es cosa mueble, en garantía. Quiere esto decir que
el endoso, como negocio jurídico unilateral y la entrega de la cambial con fines
de garantía real al endosatario acreedor prendario, desmembra el dominio, la
plena in repotestas que sobre la cosa tiene el dador. Empero, la causa de la prenda,
su función no es el título de valor, sino el darlo en garantía de un crédito. Por
otra parte, la fuente -la causa fuente- de la prenda no está tampoco en el título de
valor, ya que es objeto de prenda. Lo que acontece es que si no se endosa el
título de valor y no se entrega dejaría de cumplir su función -causa en sentido
técnico jurídico- por donde vemos que el negocio subyacente, la llamada rela-
ción fundamental, etc., no puede ser la causa función, la causa en sentido técnico
jurídico de los títulos de valor, como tampoco la supuesta convención ejecutiva
que inventaron algunos autores. Y es que el legislador reconoce instituciones,
como los títulos de valor, para la certeza y seguridad de la circulación de los
derechos, y de ellos se sirven como instrumentos las partes para dar cumpli-
miento a sus prestaciones para las cuales es útil la causa en sentido objetivo,
546
constante e inmutable; pero el legislador aunque se empleen los títulos de valor

para constituir una prenda, para pagar una deuda, para cumplir la prestación de
una compraventa o para hacer una donación, siempre ve en ellos un modo de
refuerzo de las prestaciones negocíales, una institución para la certeza y
seguridad en la circulación de los derechos» (MUÑOZ, 1973: 342).
La Ley de Títulos Valores, en su artículo 42, contempla al endoso en garantía,

señalando lo siguiente:
Si el endoso contiene la cláusula «en garantía» u otra equivalente, el endosatario

puede ejercitar todos los derechos inherentes al título valor y a su calidad de
acreedor garantizado; pero el endoso que a su vez hiciere éste sólo vale como
endoso en procuración, aun cuando no se señalara tal condición.
El obligado no puede oponer al endosatario en garantía los medios de defensa
fundadas en sus relaciones personales con el endosante, a menos que el
endosatario, al recibir el título, hubiera actuado intencionalmente en daño del
obligado.
En caso de que proceda la realización del título valor afectado en garantía, el
titular del mismo o, en su defecto, el Juez o el agente mediador efectuará el
endoso en propiedad en favor del adquirente del título valor. Si el acuerdo para
su realización extrajudicial consta en el mismo documento, dicho endoso en
propiedad podrá ser realizado por el acreedor garantizado.
3.2.9 Endoso de título valor que representa garantía real
El endoso de título valor que represente derechos reales de garantía transfiere al

endosatario dichos derechos reales y los demás derechos representados por el documento
(art. 47, inc. 47.1, de la L.T.V.). En ese sentido se pronuncia Pallares al aseverar que «...
cuando las obligaciones contenidas en el título se encuentran garantizadas con prenda o
hipoteca, el endoso transmite los derechos que dimanan de la prenda o de la hipoteca...»
(PALLARES, 1952: 123).
El endoso en garantía de estos títulos valores se limita a los derechos distintos a los de
garantía real que represente. En tal caso, la garantía real representada por el título valor
respaldará también la obligación que se garantiza con dicho endoso (art. 47, inc. 47.2, de la
L.T.V.).
547
3.2.10 Endoso posterior al vencimiento del título valor
El endoso posterior al vencimiento y antes de su protesto o formalidad sustitutoria

produce los mismos efectos que un endoso anterior al vencimiento (art. 44, inc. 44.1, déla
L.T.V.).
El endoso hecho después del protesto o formalidad sustitutoria, o del plazo para
hacerlo, no produce otros efectos que los de la cesión de derechos, sin perjudicar la acción
cambiaria del título valor, si éste reúne los requisitos para ello (art. 44, inc. 44.2, de la
L.T.V.).
Es de destacar que, salvo prueba en contrario, el endoso sin fecha se considera que ha
sido hecho antes de su protesto formalidad sustitutoria, o del plazo para hacerlo (art. 44,
En los casos de títulos valores no sujetos a protesto o a formalidad sustitutoria, el
endoso posterior a su vencimiento no produce otros efectos que los de la cesión de
derechos, sin perjudicar la acción cambiaria del título valor. El endoso sin fecha de estos
títulos se considera hecho antes de su vencimiento, salvo prueba en contrario (art. 44, inc.
44.4, de la L.T.V.).
Al respecto, Montoya Manfredi anota lo siguiente:
«El título-valor como tal tiene un término de cumplimiento que comienza al
efectuarse su emisión y concluye en el momento en que la obligación debe ser
satisfecha. Este sería su período de vida legal. Si no es pagado a su vencimiento,
puede plantearse la acción ejecutiva correspondiente.
Se trata de establecer cuál es el término hábil para que pueda efectuarse el
endoso del documento y determinar cuáles son los efectos del endoso de un
título-valor vencido.
Sobre el particular existen dos posiciones que se han planteado en relación a la
letra de cambio. La primera sostiene que el endoso surte todos sus efectos, si se
efectúa antes del vencimiento del documento. La segunda acepta la validez del
endoso con todos sus efectos aun después del vencimiento siempre que se
realice antes del protesto, porque el hecho del vencimiento no extingue la
obligación cambiaria sustituyéndola por un crédito derivado de una letra, pues
ésta continúa subsistiendo en su naturaleza y con sus caracteres, entre los que se
encuentra su transmisibilidad por endoso.
(-)
La ley peruana (...) ha adoptado un criterio ecléctico, al aceptar que el endoso
posterior al vencimiento produce los mismos efectos que uno anterior. Pero si se
efectúa después del protesto o del plazo correspondiente a esta diligencia, no
origina otros efectos que los de la cesión de crédito. Si el endoso carece de
548
fecha, se presume, salvo prueba en contrario, que se ha hecho antes de vencer el

plazo para el protesto.
En esta forma se da más amplitud al derecho del endosatario, facilitándose la
circulación del título y manteniéndose íntegro su vigor durante el período com-
prendido entre la fecha de vencimiento y el protesto o el plazo para efectuarlo,
que varía según la clase de títulos (...). El derecho de protestar el título después
del vencimiento y el de obtener el protesto pasarían al endosatario.
La presunción iuris tantum (...), en el sentido de que el endoso sin fecha se con-
sidera hecho antes de vencer el plazo para el protesto, infringe otra presunción,
la de que en la duda debe estarse a lo favorable al deudor (...). Pero ello se explica
porque (...) el endoso después del vencimiento constituye un hecho anormal,
pues dicho acto debe efectuarse durante la vida del título. Corresponde, por ello,
probar a quien lo afirma que el endoso ha sido posterior al vencimiento»
(MONTOYA MANFREDI, 1997: 165-167).
Sobre el particular, Pino Carpió, al examinar el endoso postumo o endoso posterior al
vencimiento del título valor, hace estas observaciones:
«Dos son los casos en que el endoso puede hacerse no obstante haber vencido la
fecha para el cumplimiento de la obligación contenida o representada por el
título-valor: el que se hace inmediatamente después de vencida dicha fecha y
antes de que se haya hecho el protesto; y el que se hace después de realizada la
indicada diligencia (protesto) o del plazo en el que debió hacérsele.
En el primer caso, el endoso (...) produce los mismos efectos que si se le hubiera
hecho antes del vencimiento. Consiguientemente el endosatario puede hacer que
se haga el protesto dentro del término que aún queda para esta diligencia y luego
iniciar la acción cambiaría que proceda (la directa o la de regreso), pudiendo el
deudor oponerle, únicamente, las excepciones derivadas de sus relaciones
personales, mas no las de su endosante, por no ser ya el propietario del título. En
el segundo caso, se estima al endoso como una cesión, lo que trae como
consecuencia, que cuando el endosatario-cesionario accione contra el deudor,
éste le pueda oponer todas las excepciones derivadas de sus relaciones
personales con el endosante cedente y además las propias que tenga con él
(endosatario-cesionario), en razón de que como cesionario carga con todas las
obligaciones de su cedente.
(...)
(...) Si el endoso de un título-valor no protestado, no obstante ser indispensable
el protesto para la respectiva acción cambiaría, ha tenido lugar después del plazo
en que aquella diligencia (el protesto) pudo haberse realizado, el cesionario no
puede accionar ejecutivamente; y a contrario sensu la vía ejecutiva está
expedita si el título-valor fue endosado después de hecho el protesto» (PINO
CARPIÓ, 1970: 98-99).
549
3.2.11 Legitimidad en la tenencia de título valor objeto de endoso

Lo relativo a la legitimidad en la tenencia de título valor objeto de endoso, es
materia de tratamiento legal en el artículo 45 de la Ley de Títulos Valores, numeral
que establece las siguientes reglas a seguir:
El poseedor de un título valor transmisible por endoso es considerado
como tenedor legítimo si justifica su derecho por una serie ininterrum-
pida de endosos. «... El título-valor, a la par que es un instrumento de
naturaleza jurídica que contiene o representa un derecho esencialmente
patrimonial, es un documento de existencia material destinado a la
circulación conforme a las normas que lo disciplinan. Puede, pues, ser
objeto de tenencia puramente física sin derecho, y objeto de tenencia con
derecho. En el primer caso, se trata de una tenencia indebida o de mala
fe. En el segundo de una tenencia legítima» (PINO CARPIÓ, 1970: 100).
«... La primera tenencia puede darse con motivo de un hallazgo, cuando
el título se ha extraviado, o de un apoderamiento cuando el título ha sido
objeto de hurto o robo (dos casos de tenencia indebida); o puede haberse
adquirido de quien lo poseía a sabiendas de que era un tenedor sin
derecho, o puede haberse adquirido sin la observancia de las normas que
regulan el endoso (dos casos de tenencia de mala fe). A contrario
imperio de este último caso, la tenencia es legítima, cuando todos los
endosos con los que se ha transmitido el título de un tenedor a otro, se
han operado legalmente» (PINO CARPIÓ, 1970: 101).
Los endosos testados se consideran como no hechos.
Cuando un endoso en blanco es seguido por otro endoso, se considera que
el firmante de este último ha adquirido el título por efecto del endoso en
blanco. «Si el endoso hecho después del que fue en blanco, está firmado
por la persona que lo hace, se estima (...) que dicha persona adquirió el
título por un endoso en blanco y como tal es su legítimo tenedor la
persona endosataria» (PINO CARPIÓ, 1970: 101).
El tenedor que justifica su derecho en la forma indicada en el párrafo
anterior no puede ser privado del título valor, sino cuando se demuestre
que lo hubiere adquirido de mala fe.
3.2.12 Obligación del pagador de título valor objeto de endoso

El que paga el título valor a su vencimiento no está obligado a cerciorarse de
la autenticidad de las firmas de los endosantes anteriores a la persona con quien se
entiende el pago ni, en su caso, de la suficiencia de las facultades y poderes con las
550
que intervienen; pero debe verificar el nombre, documento oficial de identidad y

firma de quien le presenta el título como último tenedor, así como la continuidad
ininterrumpida de los endosos. Ello se colige del artículo 46 de la Ley de Títulos
Valores.
3.3 Transmisión de título valor a la orden por medio distinto al endoso

Antes que nada conviene precisar que «... el endoso se diferencia de la cesión
de créditos: 1) el endoso: es simple declaración de voluntad unilateral; la trans-
misión se perfecciona por la entrega del instrumento creditorio; elendosante es
obligado solidario al pago; las excepciones que puede oponer son las propias, no
las que corresponden al endosante; el endoso no puede ser condicional ni parcial,
sino total; 2) la cesión: importa celebración de un ontrato (...); su responsabilidad
se limita a la existencia y legitimidad del crédito, pero no es extensible a responder
por la solvencia del deudor cedido; pueden oponerse como excepción, además de
las personales, las correspondientes a su cedente; puede tratarse de créditos
condicionales o eventuales (ciertos o inciertos) totales o parciales...» (ARGERI,
1982: 200).
Ahora bien, el título valor a la orden transmitido por cesión u otro medio
distinto al endoso, transfiere al cesionario o adquirente todos los derechos que re-
presente; pero lo sujeta a todas la excepciones personales y medios de defensa que
el obligado habría podido oponer al cedente o transfiriente antes de la transmisión
(art. 27, inc. 27.1, déla L.T.V.).
El cedente o transfiriente tiene la obligación de entregar el título valor a la
orden al cesionario o adquirente (art. 27, inc. 27.2, de la L.T.V.).
En las transmisiones previstas en el artículo 27 de la Ley de Títulos Valores
(numeral que trata, como se viera en los párrafos anteriores, acerca de la transmi -
sión de los títulos valores a la orden por medio distinto al endoso), el cesionario o
adquirente puede solicitar que el Juez haga constar la transmisión en su favor, en el
mismo título o en hoja adherida a él. Dicha demanda, como las oposiciones que se
formulen, se tramitan en proceso sumarísimo (art. 28 de la L.T.V), proceso civil
que se sustancia de la forma que describimos a continuación:
551

la que deberá realizarse dentro de los diez días siguientes de contestada
la demanda o de transcurrido el plazo para hacerla, bajo responsabilidad
- Al iniciar la audiencia, y de haberse deducido excepciones o defensas
C.P.C.).
C.P.C.).
552

Sobre el particular, Montoya Manfredi manifiesta lo siguiente:
«Si bien el medio idóneo de transmisión del título-valor a la orden es el endoso,
puede ocurrir que la transferencia se efectúe por medios diferentes (...).
Así, puede tratarse del caso de transmisión tnortis causa o de adquisición en
virtud de haberse vendido el título por orden judicial, en el supuesto de haberse
sacado a remate por el acreedor a quien se hubiera prendado el título.
Para estos supuestos, (...) (se) establece el derecho del adquirente del título para
exigir que el juez haga constar la transmisión en el documento mismo o en hoja
adherida a él.
Esta disposición (...) es una consecuencia del principio de la literalidad, en
virtud del cual el título debe contener las condiciones que legitimen al titular de
los derechos que de él emergen; lo que constituye una verdadera garantía para la
circulación confiada del título (...).
(...)
Resulta, así, que al lado del endoso están todos los medios civiles de transmisión
de la propiedad mueble. En las transmisiones tnortis causa, a título universal o
particular, así como en aquellas otras que se hagan sin (o contra) la voluntad del
titular, deberá obtenerse de la autoridad judicial una decisión que se refleje en el
texto del documento, para asi adquirir la indispensable legitimación. Se trata en
estos casos (...) de la llamada circulación anómala del título valor. En estos
supuestos el poseedor debe probar, a los fines de su legitimación que, mediante
la cesión o cesiones, ha obtenido la posesión del título; y si se trata de sucesión
hereditaria, debe probar que su causante, tenedor precedente del título, estaba
legitimado y que él es heredero o legatario de aquél» (MONTOYA MANFREDI,
1997: 125-126).
3.4 Cláusula «no negociable» en el título valor
El emisor o cualquier tenedor puede insertar en el título valor a la orden la cláusula

«no negociable», «intransferible», «no a la orden» u otra equivalente, la misma que surtirá
efectos desde la fecha de su anotación en el título (art. 43, inc. 43.1, de la L.T.V.). Al
respecto, Montoya Manfredi afirma que «... esto significa que quien estampó la cláusula no
contrae la obligación cartular que deriva del título-valor, quedando limitados los efectos de
la transmisión a los resultantes de la
553
cesión de créditos en cuanto a dicha persona se refiere» (MONTOYA MANFREDI, 1997:

163-164). Agrega dicho autor que «... la cláusula puede usar la expresión ' sin garantía.
Quien efectúa el endoso con esa cláusula sólo garantiza la existencia del crédito, pero no la
solvencia del deudor» (MONTOYA MANFREDI, 1997: 164). Sobre el particular, Pino
Carpió enseña que:
- «... Las cláusulas en referencia impiden que el.título-valor que las lleva insertas,
pueda endosarse» (PINO CARPIÓ, 1970: 97).
- «... Pueden insertarlas el emitente al girar o librar el título-valor, a cualquier
tenedor, expresión esta última que hay que tomarla en el sentido no de que existan varios
tenedores al mismo tiempo, sino que en el curso de la circulación del título, haya un tenedor
que inserte alguna de dichas cláusulas» (PINO CARPIÓ, 1970: 97).
- «... Como quiera que en el curso de la circulación el título, puede uno de los
tenedores poner una de las indicadas cláusulas (...), los efectos de la prohibición del endoso,
regirán desde la fecha en que la cláusula fue puesta. La palabra "anotación' (...) no debe
tomarse en su sentido estricto, sino en el sentido de inserción; pues aquélla se presta a que
se pueda pensar que la cláusula en cuestión deba anotarse en algún registro» (PINO
CARPIÓ, 1970: 97).
Salvo disposición en contrario de la ley, el título valor que contenga la cláusula
señalada en el párrafo anterior sólo es transmisible en la forma y con los efectos de la
cesión de derechos (art. 43, inc. 43.2, de la L.T.V.). En relación a este punto, Pino Carpió
precisa lo siguiente:
«a) (...) Las cláusulas ' no a la orden',' no negociable', etc., sólo impiden el endoso
del título-valor; pero no impiden su transferencia que puede hacerse por
cesión.
b) Se dirá para qué entonces insertarse las cláusulas aludidas. La razón de tal
inserción se advierte en los efectos que produce un endoso y los efectos que produce una
transferencia por cesión. En efecto, con el endoso, el endosante no se libera de responder
frente a las personas a quienes posteriormente se endosa el título valor; en tanto que con la
cesión tal liberación se produce. Los efectos del endoso son pues más trascendentes que la
transferencia por cesión.
c) (...) Antes las cláusulas en cuestión, la única forma de transferir el título-valor es
la cesión, con lo que el tenedor que las insertó al hacer la transferencia sólo responde ante
los obligados anteriores a él, aunque el título pase a manos de muchos tenedores, también
mediante cesión» (PINO CARPIÓ, 1970: 97-98).
554
CAPÍTULO XXVII
CLÁUSULAS ESPECIALES
r
1. CLAUSULAS ESPECIALES QUE PUEDEN INCLUIRSE EN LOS TÍTULOS
VALORES
Lo que atañe a las cláusulas especiales que pueden incluirse en los títulos
valores está regulado en la Sección Tercera («De las cláusulas especiales de los
títulos valores») del Libro Primero («Parte general») de la Ley de Títulos Valores,
Tales cláusulas (que serán explicadas más adelante en el punto pertinente) son
las siguientes:
A. Cláusula de prórroga (Título Primero de la Sección Tercera del Libro

Primero de la L.T.V., art. 49).
B. Cláusula de pago en moneda extranjera (Título Segundo de la Sección
Tercera del Libro Primero de la L.T.V., art. 50).
C. Cláusula sobre pago de intereses y reajustes (Título Tercero de la Sección
D. Cláusula de liberación del protesto (Título Cuarto de la Sección Tercera
del Libro Primero de la L.T.V., art. 52).
E. Cláusula de pago con cargo en cuenta bancaria (Título Quinto de la
Sección Tercera del Libro Primero de la L.T.V., art. 53).
F. Cláusula de venta extrajudicial (Título Sexto de la Sección Tercera del
Libro Primero de la L.T.V., art. 54).
G. Cláusula de sometimiento a leyes y tribunales (Título Sétimo de la Sección
Sobre el particular, el artículo 48 de la Ley de Títulos Valores establece:
557
Que en los títulos valores, cualquiera que fuere la forma de su circulación,

podrán incluirse las cláusulas especiales que se señalan en la Sección Tercera
(«De las cláusulas especiales de los títulos valores») del Libro Primero («Parte
general») de la Ley de Títulos Valores, sin perjuicio de otras contenidas en esta
ley y demás disposiciones legales.
Que, las cláusulas especiales deberán constar expresamente en cualquier lugar
del documento o en hoja adherida a él, para surtir efecto frente a los obligados
respectivos.
Que en el caso de los valores con representación por anotación en cuenta, los
pactos y cláusulas especiales deberán constar en el registro respectivo.
Que, además de las cláusulas que contiene la Sección Tercera del Libro Primero
de la Ley de Títulos Valores, podrán acordarse otras que no impida la ley,
debiendo constar en el mismo título o respectivo registro para surtir efectos
cambiarlos.
Que las cláusulas a las que se refieren los Títulos Primero al Sétimo de la
Sección Tercera del Libro Primero de la Ley de Títulos Valores (cuales son,
reiteramos, las siguientes: cláusula de prórroga, cláusula de pago en moneda
extranjera, cláusula sobre pago de intereses y reajustes, cláusula de liberación del
protesto, cláusula de pago con cargo en cuenta bancaria, cláusula de venta
extrajudicial y cláusula de sometimiento a leyes y tribunales) que se incorporen
en un título valor, para tener validez, deben estar impresas en el documento o
refrendadas especialmente con firma del obligado que las admite en el caso de
haber sido incorporadas en forma manuscrita, con sellos o cualquier otro medio
distinto. El tenedor no requiere firmarlas.
2. LA CLÁUSULA DE PRÓRROGA
La cláusula de prórroga sin intervención del obligado se encuentra normada en el

Título Primero («Cláusula de prórroga») de la Sección Tercera («De las cláusulas
especiales de los títulos valores») del Libro Primero («Parte general») de la Ley de Títulos
Valores, en el artículo 49, cuyo texto reproducimos a continuación:
«49.1 El plazo de vencimiento de los títulos valores puede prorrogarse en la fecha
de su vencimiento o aun después de él, siempre que:
a) el obligado que admitió tal prórroga haya otorgado su consentimiento
expreso en el mismo título valor;
558
CLÁUSULAS ESPECIALES DE LOS TÍTULOS VALORES
b) no se haya extinguido el plazo para ejercitar la acción derivada del título

valor a la fecha en que se realice la prórroga; y,
c) el título valor no haya sido protestado o no se haya obtenido la formalidad
sustitutoria, de ser el caso.
49.2 Las prórrogas surtirán plenos efectos por el solo mérito de la consignación del
nuevo plazo de vencimiento que deje el tenedor en el mismo título, firmando dicha
prórroga o prórrogas que conceda.
49.3 El cómputo del plazo de prescripción de la acción cambiaría se reinicia a partir
de la fecha de vencimiento de cada una de las prórrogas.
49.4 La cláusula de prórroga acordada con el obligado principal en oportunidad de la
emisión o aceptación del título surte sus efectos inclusive frente a los obligados solidarios o
garantes que hubieran intervenido en el título que consigne dicha cláusula, así como frente
a quienes intervengan en el título valor luego de las prórrogas.
49.5 Procederá la revocatoria de esta cláusula siempre que el obligado principal o el
obligado solidario o sus garantes dirijan una carta notarial al tenedor, señalándole que no
conceda más prórrogas, desde la fecha de recepción de dicha comunicación notarial, en
cuyo caso el tenedor deberá comunicarle la fecha de vencimiento que tenga el título valor,
quedando impedido de prorrogarlo. La inobservancia de esta obligación por parte del
tenedor no afecta los derechos de tercero de buena fe, encontrándose en ese caso el
obligado que dirigió la comunicación notarial facultado a realizar el pago antes de la fecha
de vencimiento consignado en el título.
49.6 Además de observar los requisitos señalados en el primer párrafo del presente
artículo, el tenedor sólo podrá prorrogar a fecha fija y por el mismo importe original del
título valor o monto menor, más reajustes, intereses y comisiones pertinentes según las
condiciones que consten en el mismo documento. Efectuada la prórroga queda facultado a
comunicar el nuevo vencimiento al obligado principal, obligados solidarios y garantes que
hubiere; y, a requerimiento de éstos, deberá informarles de las prórrogas que conceda».
3. CLAUSULA DE PAGO EN MONEDA EXTRANJERA
La cláusula de pago en moneda extranjera se encuentra normada en el Título Segundo

(«Cláusula de pago en moneda extranjera») de la Sección Tercera («De las cláusulas
especiales de los títulos valores») del Libro Primero («Parte general») de la Ley de Títulos
Valores, en el artículo 50, numeral este último que dispone:
559
A. Que en los títulos valores que contengan obligación de pagar una suma
en moneda extranjera, podrá acordarse que el pago se efectúe necesaria
mente en dicha moneda.
B. Que esta cláusula no es necesario que conste en los títulos valores cuyo
pago, según la ley, debe hacerse en la misma moneda extranjera.
C. Que a falta de esta cláusula, en los títulos valores expresados en moneda
extranjera, serán de aplicación las disposiciones que contiene el artículo
«68.1Salvo lo dispuesto en el último párrafo, el pago de un título valor expre-
sado en moneda extranjera podrá verificarse ya sea en la misma moneda o
en moneda nacional. En este último caso, el pago debe hacerse según su
equivalencia al tipo de cambio venta de la respectiva moneda que la
autoridad competente publique en el diario oficial del vencimiento o, en su
defecto, de la publicación inmediata anterior.
68.2 Si el pago en moneda nacional a que se refiere el párrafo anterior se hace en
fecha posterior al del vencimiento, el tipo de cambio venta será elegido por el tenedor del
título valor, entre aquél que corresponda a la publicación hecha el día de pago o a la que se
hizo en la fecha del vencimiento, según la regla señalada en el párrafo anterior.
68.3 En los casos previstos en los párrafos anteriores, a falta de publicación del tipo de
cambio de la moneda consignada en el título valor, las partes acordarán tal equivalencia y, a
falta de tal acuerdo, el tipo de cambio será el que fije el Banco Central de Reserva del Perú.
68.4 Los títulos valores expresados en moneda extranjera serán pagados en la misma
moneda extranjera, en los siguientes casos:
a) cuando el lugar de pago señalado en el título valor está ubicado en el
extranjero, aun cuando el pago se efectúe dentro de la República;
b) cuando ello se haya pactado en modo expreso, conforme al Artículo 50°
[art. 50 de la L.T.V., numeral citado líneas arriba]; y
c) en los casos previstos por la ley».
4. CLÁUSULA SOBRE PAGO DE INTERESES Y REAJUSTES
La cláusula sobre pago de intereses y reajustes se encuentra normada en el Título

Tercero («Cláusula sobre pago de intereses y reajustes») de la Sección Tercera («De las
cláusulas especiales de los títulos valores») del Libro Primero («Parte general») de la Ley
de Títulos Valores, en el artículo 51, según el cual:
560
CLÁUSULAS ESPECIALES DE LOS TÍTULOS VALORES
Cualquiera que sea la naturaleza del título valor que contenga una obliga-
ción de pago dinerario, podrá acordarse las tasas de interés compensatoria
y moratoria y/o reajustes y comisiones permitidas por la ley, que regirán
durante el período de mora. En su defecto, durante dicho período será
aplicable el interés legal.
Si la ley o la naturaleza del título valor lo permiten, en aquéllos que
representen pago de sumas de dinero, podrá acordarse intereses com-
pensatorios, reajustes u otra clase de contraprestaciones que admita la ley,
que regirán durante el período comprendido entre su emisión y su
vencimiento. Si ello no consta del texto del título y en los casos de que la
ley no admita tal acuerdo, el título valor tendrá al día de su vencimiento
su valor nominal, sin que proceda el pago de intereses, reajustes u otras
contraprestaciones hasta dicho día.
5. CLAUSULA DE LIBERACIÓN DEL PROTESTO
La cláusula de liberación del protesto se halla regulada en el Título Cuarto

(«Cláusula de liberación del protesto») de la Sección Tercera («De las cláusulas
especiales de los títulos valores») del Libro Primero («Parte general») de la Ley de
Títulos Valores, en el artículo 52, numeral este último que establece que, salvo
disposición expresa distinta de la ley, en los títulos valores sujetos a protesto podrá
incluirse la cláusula «sin protesto» u otra equivalente en el acto de su emisión o
aceptación, lo que libera al tenedor de dicha formalidad para ejercitar las acciones
derivadas del título valor, de acuerdo y con los efectos señalados en el artículo 81
de la Ley de Títulos Valores, numeral que versa sobre el pacto de no protesto y
conforme al cual:
Tratándose de títulos valores sujetos a protesto, es válida la cláusula «Sin
Protesto» u otra equivalente que se incluya en el texto del título valor
conforme al artículo 52 de la Ley de Títulos Valores (precepto legal ci-
tado líneas arriba), que libere al tenedor de la obligación de protestar el
documento. En estos casos, la acción cambiaría se ejercitará por el solo
mérito de haber vencido el plazo señalado en el título valor.
La cláusula de que trata el párrafo anterior no impide que el tenedor opte
por su protesto, en cuyo caso los gastos respectivos serán de su cuenta.
La cláusula que se refiere el primer párrafo no rige para el protesto por
falta de aceptación de la letra de cambio, el que debe llevarse a cabo aun
cuando se haya liberado del protesto.
561
6. CLÁUSULA DE PAGO CON CARGO EN CUENTA BANCARIA
La cláusula de pago con cargo en cuenta bancada se encuentra normada en el

Título Quinto («Cláusula de pago con cargo en cuenta bancaria») de la Sección
Tercera («De las cláusulas especiales de los títulos valores») del Libro Primero
(«Parte general») de la Ley de Títulos Valores, en el artículo 53, que dispone:
Que en los títulos valores que contengan obligaciones de pago dinerario,
podrá acordarse que dicho pago se cumplirá mediante cargo en cuenta
mantenida en una empresa del Sistema Financiero Nacional, señalando el
nombre de la empresa y, en su caso, el número o código de la cuenta.
Que la empresa del Sistema Financiero Nacional designada deberá contar
con autorización previa del titular de la cuenta para atender el pago, sea
con fondos constituidos previamente o con créditos que conceda al titular
de la cuenta designada.
7. CLÁUSULA DE VENTA EXTRAJUDICIAL
La cláusula de venta extrajudicial está regulada en el Título Sexto («Cláusula

de venta extrajudicial») de la Sección Tercera («De las cláusulas especiales de los
en el artículo 54, numeral que prescribe que en los títulos valores afectados en
garantía, salvo disposición distinta de la ley, puede acordarse prescindir de su eje-
cución judicial y que su venta se realice en forma directa o extrajudicial, conforme
a los acuerdos adoptados al efecto, según las disposiciones aplicables a la ejecución
extrajudicial de la garantía prendaria.
8. CLÁUSULA DE SOMETIMIENTO A LEYES Y TRIBUNALES
La cláusula de sometimiento a leyes y tribunales es materia de tratamiento

legal en el Título Sétimo («Cláusula de sometimiento a leyes y tribunales») de la
Sección Tercera («De las cláusulas especiales de los títulos valores») del Libro Pri-
mero («Parte general») de la Ley de Títulos Valores, en el artículo 55, que precisa
que, salvo disposición legal en contrario, para el ejercicio de las acciones derivadas
del título valor podrá acordarse el sometimiento a la competencia de determinada
distrito judicial del país, así como a la jurisdicción arbitral; o a leyes y/o tribunales
de otro país.
562
CAPÍTULO XXVIII
GARANTÍAS DE LOS TÍTULOS VALORES
r
1. GENERALIDADES
Lo concerniente a las garantías de los títulos valores se encuentra regulado en

la Sección Cuarta («De las garantías de los títulos valores») del Libro Primero
(«Parte general») de la Ley de Títulos Valores, en los arts. 56 al 63.
Precisamente, la Ley de Títulos Valores, en su artículo 56, establece al respecto
lo siguiente:
El cumplimiento de las obligaciones que representan los títulos valores
puede estar garantizado total o parcialmente por cualquier garantía
personal y/o real u otras formas de aseguramiento que permita la ley,
inclusive por fideicomisos de garantía.
Para que dichas garantías surtan efecto en favor de cualquier tenedor,
debe dejarse constancia de ello en el mismo título o registro respectivo.
- Si no se señala a la persona garantizada, se presume que la garantía opera
en respaldo del obligado principal.
A falta de mención expresa del monto o límite de la garantía, se entiende
que garantiza todas las obligaciones y el importe total que representa el
título valor.
En la constitución y ejecución de garantías de valores mobiliarios y de
valores con representación por anotación en cuenta, se observarán además
las disposiciones especiales que señalen las leyes de la materia.
2. GARANTÍAS PERSONALES EN LOS TÍTULOS VALORES
Lo relativo a las garantías personales en los títulos valores se halla normado

en el Título Segundo («De las garantías personales») de la Sección Cuarta («De
565
las garantías de los títulos valores») del Libro Primero («Parte general») de la Ley de Títulos
Las garantías personales que pueden operar tratándose de títulos valores son las que se
indican a continuación:
A. El aval.
B. Xa fianza.
2.1 El aval 2.1.1
Concepto
«... Las necesidades del tráfico y sus repercusiones en el ordenamiento han

provocado y admitido que la letra, además de los efectos de garantía genérica
propios de la circulación cambiaría, pueda recibir la promesa de una o más
personas que se comprometen a pagar, no ya como endosante o librador si otro
obligado no paga, sino en lugar de otro obligado si el titular lo prefiere.
Declaración que se conoce tradicionalmente con el nombre de «aval» y que
aparece (...) con una pura función de garantía. El aval no supone la intervención
de quien lo presta en la marcha de la letra de cambio; ésta puede cumplir su
función circulatoria sin avales...» (RUBIO, 1973: 314).
El aval es el «... acto en virtud del cual una persona denominada avalista garantiza la
obligación contraída por alguna de las personas que intervienen en la letra de cambio,
mediante una cláusula que se inserta en el reverso de la letra y cuyo texto es: «Por aval de...
(aceptante, endosante, etc.)», fecha, firma, nombre y domicilio del avalista...» (CODERA
MARTÍN, 1982: 43).
Mossa afirma que el aval «... es garantía cambiaría literal y expresa (porque debe
figurar en el propio documento), otorgada en favor de todos los poseedores, y que respalda
no la obligación personal, sino al título mismo» (MOSSA; citado por MAISCH VON
HUMBOLDT, 1968: 80).
Para Soto Álvarez, «... el aval es una garantía; por él se garantiza en todo o en parte el
pago de la letra de cambio. Se asemeja a la fianza, que también es una garantía. No se
puede hablar de fianza por la estructura misma del aval, que se presenta como una garantía
cambiaría que aunque se formule en favor de persona determinada (...), el avalado no
garantiza el cumplimiento desde un punto de vista subjetivo, sino que es una garantía
objetiva de la letra (...), independientemente de que la obligación garantizada sea nula por
cualquier causa (...). El avalista queda
566
obligado solidariamente con aquel cuya firma ha garantizado» (SOTO ÁLVAREZ,

1994:252-253).
Según Luis Muñoz, «es el aval un negocio jurídico unilateral de garantía objetiva y
personal, y de afirmación de derechos, total o parcial, accesorio y subsidiario que consiste
en una sola declaración de contenido volitivo procedente de una sola parte o esfera de
intereses llamada avalista, vinculante, recepticia dirigida a persona incierta, sin libertad de
forma, pero sin que ésta sea sacramental, que demuestra o prueba la garantía y afirmación
de derechos, constitutiva puesto que crea la garantía y la afirma, dispositiva porque se
precisa del documento donde conste para hacer efectivo el aval, y literal, autónomo,
abstracto desde el punto de vista formal y legítimamente, ya que por acceder a la letra de
cambio reúne los caracteres de ella, y en virtud del cual el avalista se obliga eventual,
incondicional, pero solidariamente, en los mismos términos que aquel por quien se otorga
el aval y en el mismo lugar y grado (...), al pago, por lo que el aval puede ser principal si se
avala al girado, y de regreso cuando se avala a los obligados de esa índole...» (MUÑOZ,
1973: 468).
A decir de Pallares, «el aval pude definirse como la fianza de carácter cambiarlo que
se otorga en un título de crédito con respecto a las obligaciones que de él dimanan...»
(PALLARES, 1952: 210). Agrega dicho autor que «... en el aval intervienen: el avalista que
es la persona que otorga la fianza, el avalado o persona a favor de quien se otorga y que,
necesariamente ha de ser una de las personas obligadas en la letra; y el acreedor en cuyo
beneficio se da la fianza. Este acreedor es, en todo caso, el último tenedor del documento,
pero también son acreedores las personas a cuyo favor está obligado o tiene responsabilidad
el avalado» (PALLARES, 1952:211).
A criterio de Argeri, el aval es «... el acto unilateral no recepticio de garantía, otorgado
por escrito en el título o fuera de él, en conexión con una obligación car-tular formalmente
válida, que constituye al otorgante en responsable cambiario del pago...» (ARGERI, 1982:
61). Dicho jurista precisa que el avalista es la «... persona que garantiza mediante ' aval' (...)
el pago de la letra de cambio...» (ARGERI, 1982: 62). Y el avalado -continúa Argeri- es la
«... persona que, deudor por obligación cambiaría como librador, girador o endosante, es
objeto de garantía de sus obligaciones por parte de un tercero» (ARGERI, 1982: 62).
Zaefferer Silva, en lo atinente a la naturaleza jurídica del aval, enseña lo siguiente:
«... Se ha discutido mucho acerca de la naturaleza jurídica del aval (...). Se dice
que el aval no es sino una fianza con características especiales, es decir, sui gé-
567
neris; otros afirman que es una obligación cambiaría, con modalidades propias,
independiente de las otras obligaciones insertadas en la letra.
La dificultad de asimilar el aval con la fianza, es la misma que surge cada vez
que se quiere encuadrar una institución cambiaría dentro de otro instituto ju-
rídico de derecho común. El derecho cambiario es un derecho autónomo con
características propias y aun cuando algunas de sus figuras coincidan en varios
de sus aspectos con otras del derecho común, no son asimilables a éstas, porque
la peculiaridad del derecho cambiario les impone diferencias, que a veces las
hace inconciliables con las otras instituciones. No negamos que el aval tiene
estrecha analogía con la fianza (...), pero sus diferencias son, a nuestro juicio,
más hondas que sus semejanzas.
Es esencial en la fianza la vinculación directa entre fiador y acreedor. Podrá este
último en virtud de una cesión de derechos ser sustituido in personam, pero no
injure. El acreedor continuará siendo jurídicamente siempre el mismo. En el
aval esta característica esencial de la fianza resulta en cambio desconocida,
desde la realización del acto que se verifica precisamente con el fin de que pueda
ser aprovechado por una serie indefinida de acreedores posibles, jurídicamente
distintos todos unos de otros. El carácter de fianza del acto, aun sui géneris, se
destruye entonces ante esta sola consideración, amén de muchas otras que
podrían hacerse, para poner de relieve las diferencias sustanciales entre uno y
otro instituto jurídico. El aval es una obligación totalmente independiente y
propia, distinta y personal (...). El avalista no asume obligación de tercero, aun
cuando indique la persona a quien avala. Asume y toma a su cargo una
obligación propia. Su garantía es objetiva, garante del pago de la letra. El aval es
in rem, no in personam.
Esto resulta a la luz del derecho moderno perfectamente acentuado, el que
preconiza la validez del compromiso contraído por el avalista, aun cuando sea
nula la obligación del avalado, salvo que se trate de un vicio de forma. Esto es
sencillamente incompatible con la fianza, la que no puede existir sin una
obligación válida.
Pero todo esto no quita, por cierto, al aval, su carácter de obligación accesoria.
Ella no puede existir, si no ha existido aun cuando sea aparentemente, la obliga-
ción principal; ella no puede surgir sin otra obligación cambiaría preexistente o
por nacer. Su vida depende de que esa otra obligación exista o llegue a existir, y
por eso es que resulta accesoria» (ZAEFFERER SILVA, 1952, Tomo II: 8-10).
El aval es materia de tratamiento legal en el Capítulo Primero («Del aval») del Título
Segundo («De las garantías personales») de la Sección Cuarta («De las garantías de los
títulos valores») del Libro Primero («Parte general») de la Ley de Títulos Valores, en los
arts. 57 al 60.
568
Sobre el particular, el artículo 57 de la Ley de Títulos Valores prescribe que, con

excepción del obligado principal, el aval puede ser otorgado por cualquiera de los que
intervienen en el título valor o por un tercero. En el caso de ser uno de los intervinientes,
éste debe señalar en modo expreso su adicional condición de avalista.
2.1.2 Formalidades del aval
Pallares señala sobre el tema que la validez del aval exige:
«a) Que se otorgue en el mismo título o en hoja adherida a él.

b) Que la otorgue persona capaz de obligarse cambiariamente.
b) Que se exprese mediante la fórmula «aval» u otra equivalente como «otorgo a
favor del señor X».
c) Que el avalista firme la letra al pie de la fianza.
El aval puede ser válido aunque: a.- No se diga por quien se presta; b.- Ni
tampoco se exprese por qué cantidad se fía. La sola firma puesta en la letra de
cambio, cuando no se le pueda atribuir otro significado, debe interpretarse como
aval...» (PALLARES, 1952: 210).
Sobre el particular, Sandoval López apunta lo siguiente:
«... El aval es un acto escrito y firmado en la letra (entiéndase título valor), en
hoja de prolongación adherida a ésta, o en un documento separado. (...) La sola
firma en el anverso de la letra o de su hoja de prolongación constituye aval, a
menos que esa firma sea del girador o del librado.
Asimismo, el aval puede perfeccionarse en el dorso del documento (...), y en
este caso debe contener, además de la firma del avalista, la expresión 'por aval' u
otra equivalente.
Según la forma como el aval se constituye en la letra misma (léase título valor)
o en documento separado, su alcance es diverso. Cuando el aval se otorga en la
letra misma (léase título valor) y en la hoja adherida a ella o al dorso con la
expresión 'por aval', está literalizado, incorporado al documento, soporte
material del título de crédito. De suerte que tendrá efectos cambíanos, esto es,
circulará juntamente con la letra y cualquiera que tenga el título en su poder se
informará del contenido, extensión y modalidades del aval otorgado. Por el
contrario, los derechos que emanan de un aval otorgado en instrumento separado
no se transfieren por el endoso. Otorgado el aval en documento separado debe,
además de la firma del avalista, expresar que el acto es un aval e identificar
claramente la letra (léase título valor) a la cual concierne.
569
El aval conferido en documento separado carece de valor cambiario, porque

no circula junto a la letra (léase título valor), no tiene mucho atractivo como
caución para este tipo de título de crédito, en el cual la literalidad juega un rol
importante» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 123-124).
Las formalidades del aval en los títulos valores están contempladas en el ar-
tículo 58 de la Ley Nro. 27287 (L.T.V.), numeral que dispone:
A. Que el aval debe constar en el anverso o reverso del mismo título valor
avalado o en hoja adherida a él, observando en este último caso las for
malidades que la Ley de Títulos Valores establece.
B. Que el aval se expresa con la cláusula «aval» o «por aval»; la indicación
de la persona avalada; y el nombre, el número del documento oficial de
identidad, domicilio y firma del avalista.
C. Que podrá prescindirse de la cláusula «aval» o «por aval», cuando esta
garantía conste en el anverso del documento.
D. Que si no se señala a la persona avalada, se entiende otorgado en favor
del obligado principal; o, de ser el caso del girador.
E. Que a falta de indicación del domicilio del avalista, se presume que
domicilia para todos los fines de ley respecto al ejercicio de las acciones
derivadas del título valor, en el mismo domicilio de su avalado o, en su
caso, en el lugar de pago.
E Que si no se señala el monto avalado, se presume que es por el importe total
del título valor.
2.1.3 Responsabilidad del aval
Codera Martín puntualiza que «... el aval puede ser general y limitado. En el
primer caso, el avalista responderá en los mismos términos que el avalado, pero en
el segundo limitará su responsabilidad a las condiciones en que se haya prestado el
aval...» (CODERA MARTÍN, 1982: 43).
Al respecto, Cervantes Ahumada refiere que «... debemos distinguir entre la
obligación del avalista y la obligación solidaria. (...) En la letra de cambio no existen
normalmente y en sentido estricto (...) obligaciones solidarias; y si se exige el pago
de la letra de cualquiera de los obligados, es porque cada uno está obligado, pero no
solidariamente, sino con una obligación autónoma. Las obligaciones derivadas de
la letra son múltiples, e independientes unas de otras. Por tanto el avalista se obliga
no en solidaridad con otro obligado sino contrayendo una obligación nueva, propia
570
y autónoma. (...) Tan principal es la obligación del avalista como la del avalado; las dos
son autónomas e independientes una de otra, y a pesar de que la obligación del avalado
sea nula, será válida la del avalista» (CERVANTES AHUMADA; citado por SOTO
ÁLVAREZ, 1994: 253-254).
Sobre el particular, Argeri anota que «... el aval produce los siguientes efectos: a)
entre portador y avalista: 1) como la obligación del avalista es cambiaría y por ende propia,
abstracta, independiente y cartular, queda directamente obligado para con el portador; 2) si
avala al aceptante es obligado directo por el pago y en hipótesis de avalar al librador,
endosante y otros obligados es obligado de regreso; 3) la acción de regreso contra el
avalista debe venir fundada en su protesto; b) entre avalado y avalista: 1) el avalista tiene
acción de reembolso, calificable de cambiaría, contra el avalado y contra quienes están
obligados cambiariamente hacia éste; 2) el pago de la letra por el avalado desobliga al
avalista...» (ARGERI, 1982: 62).
Según la Ley de Títulos Valores, el avalista queda obligado de igual modo que aquél
por quien prestó el aval; y, su responsabilidad subsiste, aunque la obligación causal del
título valor avalado fuere nula; excepto si se trata de defecto de forma de dicho título (art.
59, inc. 59.1, de la L.T.V.).
El avalista no puede oponer al tenedor del título valor los medios de defensa
personales de su avalado (art. 59, inc. 59.2, de la L.T.V.).
El avalista puede asumir la obligación señalada en el primer párrafo en forma
indefinida, en cuyo caso no será necesaria su intervención en las renovaciones que acuerde
su avalado y el tenedor del título. En este caso, su aval deberá constar en modo expreso en
el título mediante la cláusula «Aval Indefinido» o «Aval Permanente» (art. 59, inc. 59.3, de
la L.T.V).
La cláusula señalada en el párrafo anterior no es necesaria en los títulos valores que
contengan la cláusula de prórroga a que se refiere el artículo 49 de la Ley de Títulos Valores
(art. 59, inc. 59.4, de la L.T.V), numeral que citamos a continuación:
«49.1 El plazo de vencimiento de los títulos valores puede prorrogarse en la fecha
valor a la fecha en que se realice la prórroga; y,
571
nuevo plazo de vencimiento que deje el tenedor en el mismo título, firmando dicha prórroga
o prórrogas que conceda.
49.3 El cómputo del plazo de prescripción de la acción cambiaría se reinicia a partir de
la fecha de vencimiento de cada una de las prórrogas.
emisión o aceptación del título surte sus efectos inclusive frente a los obligados solidarios o
garantes que hubieran intervenido en el título que consigne dicha cláusula, así como frente
a quienes intervengan en el título valor luego de las prórrogas.
conceda más prórrogas, desde la fecha de recepción de dicha comunicación notarial, en
cuyo caso el tenedor deberá comunicarle la fecha de vencimiento que tenga el título valor,
condiciones que consten en el mismo documento. Efectuada la prórroga que da facultado a
2.1A Subrogación del aval
El avalista que cumple con la obligación garantizada adquiere los derechos resultantes
del título valor contra el avalado y los obligados en favor de éste en virtud del título valor, y
se subroga en todas las garantías y derechos que otorgue dicho título (art. 60, inc. 60.1, de
la L.T.V.).
En el artículo 60 -inc. 60.2- se precisa que el avalista que cumpla con el pago el día
del vencimiento o antes que el título fuese protestado, de lo que se dejará constancia en el
mismo título, no requerirá de la formalidad prevista en el segundo párrafo del artículo 70 de
la Ley de Títulos Valores (párrafo según el cual, en los títulos valores sujetos a protesto, el
protesto o la formalidad sustitutoria que deben ser obtenidos dentro de los plazos previstos
al efecto constituyen formalidad
572
necesaria para el ejercicio de las acciones cambiarías respectivas) para ejercitar los
derechos cambiarlos que le corresponda.
2.2 La fianza
En líneas generales, la fianza es el «... contrato consensual en virtud del cual

una persona o entidad, denominada fiador, se compromete a pagar o cumplir una
obli gación a favor de otra persona, llamada acreedor principal, en el caso de que
no lo haga quien primeramente se obligó a ello, que recibe el nombre de deudor
principal» (CODERA MARTÍN, 1982: 29).
A juicio de Argeri, «... hay contrato de fianza cuando una parte se obliga,
subsidiariamente, al cumplimiento de la obligación asumida por un tercero y el
acreedor de ese tercero acepta la obligación subsidiaria que puede ser futura,
eventual o incierta...» (ARGERI, 1982: 216-217).
La fianza se halla regulada en el Capítulo Segundo («De la fianza») del Título
Segundo («De las garantías personales») de la Sección Cuarta («De las garantías de
los títulos valores») del Libro Primero («Parte general») de la Ley de Títulos
Valores, en los arts. 61 y 62, numerales que prescriben lo siguiente:
Salvo que en modo expreso se haya señalado lo contrario, la fianza que

conste en el mismo título valor o en el respectivo registro tiene carácter
de solidaria y el fiador no goza del beneficio de excusión, aun cuando no
se haya dejado constancia de ello en el título o en el respectivo registro
del valor con representación por anotación en cuenta (art. 61, inc. 61.1,
de la L.T.V.).
El fiador queda sujeto a la acción cambiaría, del mismo modo, durante el
mismo plazo y en los mismos términos que contra su afianzado (art. 61,
inc. 61.1, déla L.T.V.).
El fiador puede oponer al tenedor del título valor los medios de defensa
personales de su afianzado (art. 61, inc. 61.1, de la L.T.V.).
Son de aplicación a la fianza de que trata el artículo 61 de la Ley de
Títulos Valores, en cuanto no resulten incompatibles con su naturaleza y
con lo señalado en dicho artículo, los disposiciones referentes al aval (art.
62 de la L.T.V.). En consecuencia, debe tenerse presente, en lo que sea
pertinente las reglas contenidas en los siguientes artículos de la Ley de
Títulos Valores: 57 (sobre el otorgamiento del aval), 58 (sobre las
formalidades del aval), 59 (sobre la responsabilidad del aval) y 60 (sobre
573
la subrogación del aval), numerales todos éstos que fueran vistos en los
puntos anteriores del presente Capítulo.
3. GARANTÍAS REALES EN LOS TÍTULOS VALORES
Sandoval López pone de relieve que «... aparte de la solidaridad cambiaría y

del aval, puede caucionarse el cumplimiento de la promesa de pagar la suma
librada en una letra de cambio (entiéndase título valor) mediante garantías reales:
prendas o hipotecas. Estas obligaciones accesorias de garantía se constituirán según
las reglas del Derecho Común, teniendo especial cuidado en determinar con toda
precisión la letra de cambio (léase título valor) cuyo pago se cauciona»
(SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 126). Dicho autor agrega que «las cauciones
reales señaladas no tienen carácter cambiario, no se literalizan ni se incorporan al
título de crédito que garantizan, por lo que no pueden circular con él mediante el
endoso» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 126).
Las garantías reales en los títulos valores se encuentran normadas en el Título
Tercero («De las garantías reales») de la Sección Cuarta («De las garantías de los
en el artículo 63, conforme al cual:
Además de las formalidades y requisitos que las respectivas disposiciones

legales señalan para la constitución de garantías reales que respalden
títulos valores, cuando dichas garantías aseguren el cumplimiento de las
obligaciones frente a cualquier tenedor, debe señalarse en el mismo título
o en el respectivo registro la existencia de tales garantías y, en su caso, las
referencias de su inscripción registral.
En ese caso, las transferencias del título no requieren del asentimiento del
obligado, ni, de ser el caso, del constituyente de la garantía, para que ésta
tenga plena eficacia frente a cualquier tenedor del título valor.
574
CAPÍTULO XXIX EL
PAGO DE TÍTULOS VALORES
r
1. GENERALIDADES
Lo que atañe al pago de títulos valores está contemplado en la Sección Quinta

(«Del pago») del Libro Primero («Parte general») de la Ley de Títulos Valores, en
los arts. 64 al 69.
2. FECHA DE PAGO DEL TÍTULO VALOR
Las prestaciones contenidas en un título valor deben ser cumplidas el día

señalado para ese efecto. El tenedor no puede ser compelido a recibir en fecha
anterior (art. 64, inc. 64.1, de la L.T.V.).
Quien cumple la prestación que le corresponde antes de la fecha establecida
en el título, lo hace por su cuenta y riesgo, y responde por la validez del pago (art.
64, inc. 64.2, déla L.T.V.).
Quien paga a su vencimiento o en la fecha prevista para ese efecto, queda
liberado válidamente, a menos que haya procedido con dolo o culpa inexcusable
(art. 64, inc. 64.3, de la L.T.V.).
Según el inciso 64.4 del artículo 64 de la Ley de Títulos Valores, el obligado
contra el cual se ejercite o pueda ejercitarse las acciones derivadas del título valor
está facultado para exigir, contra el pago que realice, la entrega del título valor
cancelado; y, de ser el caso, la constancia del protesto o de la formalidad
sustitutoria, más la cuenta de gastos cancelada, sin perjuicio de lo dispuesto en el
segundo párrafo del artículo 17 de la Ley de Títulos Valores (conforme al cual: A.
las partes interesadas podrán acordar la destrucción del título valor pagado
totalmente, prescindiendo de su devolución física; y B. la carga de la prueba de tal
acuerdo, así como la responsabilidad por la falta de destrucción corresponde al
obligado a la devolución).
577
3. PAGO PARCIAL DEL TÍTULO VALOR
En relación al pago parcial del título valor, Pino Carpió apunta lo siguiente:
«... Nada impide que pueda cumplirse parcialmente con la obligación contenida
en el título-valor (...). Y la razón para ello está en que en el título-valor no sólo
juegan los intereses del tenedor, sino los de todos los intervinientes, que como es
racional, desean que el obligado directo o cualquier otro, satisfaga en alguna
forma la obligación que por la acción de regreso puede recaer en ellos.
(...) El cumplimiento parcial de la obligación no puede obligar al tenedora la
entrega del título-valor, por cuanto debe seguir ejecutando el cumplimiento de la
diferencia, para lo que debe hacer que se levante el respectivo protesto. A cambio
de la retención del título, el tenedor está obligado a otorgar el correspondiente
recibo, y más que esto, a anotar en el título-valor, el monto de lo pagado, a fin
de que sólo pueda ejecutarse la diferencia.
(...) La anotación debe extenderse en el reverso del título-valor, o en hoja aparte
a él adherida, si aquél ya no lo permite. No es demás decir que tal anotación
debe hacerse a continuación del último acto llevado a cabo en la circulación del
título. La consignación de la fecha y firma del tenedor son indispensables.
(...) El pago parcial, no es óbice para que el protesto se realice, salvo el caso de
que dicho pago se haya realizado por aceptación del tenedor, después de
realizado el protesto, caso en el que ya no hay necesidad de que se le repita»
(PINO CARPIÓ, 1970: 50-51).
Lo relativo al pago parcial del título valor podemos hallarlo en el artículo 65 de la
Ley de Títulos Valores, que dispone lo siguiente:
El tenedor no puede rehusar un pago parcial.
En los casos de verificarse pago parcial, quien paga puede exigir que el tenedor
del títulos le otorgue el recibo correspondiente, además de la anotación que
deberá hacerse en el mismo título valor.
En los casos señalados en el párrafo anterior, en el registro del protesto deberá
hacerse la misma anotación señalada en el párrafo anterior si tal pago se efectúa
en el acto del protesto o durante el lapso que el título se encuentre en poder del
fedatario.
En los casos de cumplimiento parcial, el tenedor debe además hacer entrega a
quien hizo tal pago parcial y a costa de éste, de la copia certificada notarial o
judicial del título valor con la constancia de haber sido parcialmente pagado; en
cuyo mérito podrá, quien hizo tal pago parcial, ejercitar las acciones cambiarías
que le correspondan. La copia certificada antes indicada tiene mérito ejecutivo.
578
EL PAGO DE TÍTULOS VALORES
4. LUGAR DE PAGO DEL TÍTULO VALOR
El lugar de pago del título valor es materia de regulación legal en el artículo 66 de la

Ley de Títulos Valores, numeral que reproducimos a continuación:
«66.1 El título valor debe ser presentado para su pago en el lugar designado al
efecto en el documento, aun cuando el obligado hubiere cambiado de do-
micilio, salvo que éste haya comunicado notarialmente al último tenedor su
variación, antes del vencimiento o fecha prevista para su pago y siempre
dentro de la misma ciudad o lugar de pago.
66.2 Si se hubiere señalado que el pago se hará mediante cargo en una cuenta
mantenida en una empresa del Sistema Financiero Nacional conforme al Artículo 53° [art.
53 de la L. T. V, que señala: A. que en los títulos valores que contengan obligaciones de pago
dinerario, podrá acordarse que dicho pago se cumplirá mediante cargo en cuenta mantenida
en una empresa del Sistema Financiero Nacional, señalando el nombre de la empresa y, en
su caso, el número o código de la cuenta; y B. que la empresa del Sistema Financiero
Nacional designada deberá contar con autorización previa del titular de la cuenta para
atender el pago, sea con fondos constituidos previamente o con créditos que conceda al
titular de la cuenta designada], el título debe presentar ante la respectiva empresa señalada en
el documento, la que rechazará o atenderá su pago con los fondos que hubiere en la cuenta
designada en el título valor, hasta donde alcancen, o con las concesiones crediticias que
pueda conferir al titular de dicha cuenta.
66.3 A falta de indicación expresa del lugar de pago, el título valor se entiende
pagadero en:
a) el domicilio que figure junto al nombre de quien resulte ser el obligado
principal del título; o, en su defecto, en el domicilio real del obligado principal; y
b) el domicilio del indicado para el pago por intervención.
66.4 El pago de los valores con representación por anotación en cuenta se veri
ficará a través de la respectiva Institución de Compensación y Liquidación
de Valores o en la forma señalada en el registro, conforme a la ley de la
materia».
5. PAGO DE TÍTULOS VALORES EN MONEDA EXTRANJERA
El pago de títulos valores en moneda extranjera se halla previsto en el artículo 68 de

la Ley de Títulos Valores, en estos términos:
«68.1 Salvo lo dispuesto en el último párrafo, el pago de un título valor expre-
579
sado en moneda extranjera podrá verificarse ya sea en la misma moneda o

en moneda nacional. En este último caso, el pago debe hacerse según su
equivalencia al tipo de cambio venta de la respectiva moneda que la
autoridad competente publique en el diario oficial del vencimiento o, en su
defecto, de la publicación inmediata anterior.
68.2 Si el pa go en moneda nacional a que se refiere el párrafo anterior se hace en
fecha posterior al del vencimiento, el tipo de cambio venta será elegido por el tenedor del
título valor, entre aquél que corresponda a la publicación hecha el día de pago o a la que se
hizo en la fecha del vencimiento, según la regla señalada en el párrafo anterior.
68.3 En los casos previstos en los párrafos anteriores, a falta de publicación del tipo
de cambio de la moneda consignada en el título valor, las partes acordarán tal equivalencia
y, a falta de tal acuerdo, el tipo de cambio será el que fije el Banco Central de Reserva del
Perú.
68.4 Los títulos valores expresados en moneda extranjera serán pagados en la misma
moneda extranjera, en los siguientes casos:
a) cuando el lugar de pago señalado en el título valor está ubicado en el
extranjero, aun cuando el pago se efectúe dentro de la República;
b) cuando ello se haya pactado en modo expreso, conforme al Artículo 50°
[art. 50 de la L.T.V., que séllala: A. que en los títulos valores que contengan obligación de
pagar una suma en moneda extranjera, podrá acordarse que el pago se efectúe
necesariamente en dicha moneda; B. que esta cláusula no es necesario que conste en los
títulos valores cuyo pago, según la ley, debe hacerse en la misma moneda extranjera; y G
que a falta de esta cláusula, en los títulos valores expresados en moneda extranjera, serán de
aplicación las disposiciones que contiene el artículo 68 de la Ley de Títulos Valores]; y
c) en los casos previsto por la ley».
6. PAGO EN CASO DE MORA DEL TENEDOR DEL TÍTULO VALOR
En el caso de que el tenedor no presentara el título valor para su cobro en la fecha

acordada para ese efecto, o cuando el pago no pueda hacerse válidamente por causa
imputable al tenedor, cualquier obligado puede depositar su importe ante cualquier empresa
del Sistema Financiero Nacional, a costo y riesgo de dicho tenedor, ofreciendo el pago
conforme a las normas procesales respectivas sobre pago por consignación (vale decir, las
normas contenidas en el Subcapítulo 7 -«Ofrecimiento de pago y consignación»- del Título
II -«Disposiciones especiales»- de la Sección Sexta -«Procesos no contenciosos»- del
Código Procesal Civil),
580
EL PAGO DE TÍTULOS VALORES
siendo para ello indispensable acompañar la constancia de dicho depósito. Así lo establece
el artículo 67 de la Ley de Títulos Valores.
Al respecto, Montoya Manfredi enseña que «la consignación que autoriza la ley viene
a ser una forma de protección al obligado al pago. Al deudor le interesa cumplir la
obligación vencida a fin de quedar liberado de la carga del pago, evitando que la letra le sea
protestada y que se interpongan en su contra las acciones respectivas. En consecuencia, si el
tenedor del título no se presenta a pedir el pago, debe disponer de un medio para conseguir
su liberación. De otro modo, el acreedor podría agravar la condición de su deudor,
afectando su crédito y cargándolo con los intereses legales» (MONTOYA MANFREDI,
1997: 351).
Sobre el particular, Pino Carpió refiere que «... es obligación del tenedor de la letra
presentarla en el lugar señalado para el pago en la fecha de su vencimiento, a fin de obtener
su cancelación. Si por negligencia u otra razón no la ha presentado, el obligado al pago
puede consignar el valor de la letra a fin de evitar la secuela que puede traerle el no
cancelarla en su oportunidad, como sería el inicio de la acción causal o la de
enriquecimiento indebido, según el caso, ya que no le podría incoar la acción cambiaría
directa, por no haber mediado, de su parte, causa que le sea imputable» (PINO CARPIÓ,
1970: 199). El citado autor nacional agrega que «... también procede la consignación por la
causa indicada (temor de hacer un pago inválido) (...), cuando no obstante la serie de
endosos, no está indubitablemente establecido que el último endosatario sea el legítimo
tenedor de la letra, o ésta se ha extraviado, o el acreedor está ausente, o ha sido declarado
interdicto, o ha fallecido, y en general, procede la consignación cuando medien causas que
puedan invalidar el pago que se hiciere» (PINO CARPIÓ, 1970: 200).
En lo que respecta a que la consignación del importe del título valor en caso de mora
del tenedor es a costa y riesgo de este último, Pino Carpió apunta que «... por la expresión 'a
costa debe entenderse todos los gastos hechos por el deudor con motivo de la consignación
que ha tenido que hacer; así como los gastos que haga el tenedor para conseguir la entrega
de la suma consignada» (PINO CARPIÓ, 1970: 202). Dicho autor termina diciendo que «...
por la expresión "y riesgo' debe entenderse, el menoscabo o pérdida de la suma consignada
como consecuencia de un embargo, o cualquier causa que atente contra el monto de la suma
consignada» (PINO CARPIÓ, 1970: 202).
Por su parte, Villegas, acerca del objeto de nuestro estudio en este punto, predica lo
siguiente:
«La ley autoriza a cualquier deudor cambiario a efectuar el pago de la letra me-
diante la consignación judicial de su importe, cuando producido el vencimiento
de ésta, no ha sido presentada para su pago.
581
Esta solución es diferente de la del pago común por 'consignación judicial', que
es un verdadero juicio contra una persona 'conocida por el deudor.
Aquí la ley prevé un procedimiento sencillo para liberarse de una obligación,
cuando el portador de la letra (que es generalmente desconocido) no se ha
presentado a cobrarla. El deudor se libera presentándose y haciendo el depósito
ante el juez competente, expresando simplemente que viene a pagar tal letra de
cambio, con tal vencimiento, por tal importe, aceptada en tal fecha.
Distinto sería el caso que el girado, u otro obligado al pago, recibiese notifi-
cación de pérdida o sustracción de la letra efectuada por alguien que se titula
portador legítimo, o cuando en el momento del pago el portador no quiere
otorgar recibo de pago o se niega a entregar la letra de cambio; o cuando quien
aparece a cobrar la letra no es endosatario legitimado o resulta ser un incapaz.
En estos supuestos, el deudor se libera recurriendo al procedimiento común' de
consignación judicial.
(...)
Con este depósito se evitan los intereses y los gastos y costas. Asimismo, efec-
tuado el depósito en consignación, el dinero queda 'a costa, riesgo y peligro' del
portador del título, que debiéndose presentar a cobrar no lo hizo» (VILLEGAS,
1989: 65-66).
7. PAGO DE TÍTULOS VALORES POR INTERVENCIÓN
Con arreglo a lo previsto en el artículo 69 de la Ley de Títulos Valores, el pago y

cumplimiento por intervención de las obligaciones que representa un título valor se regirán
en todo aquello que resulte aplicable a cada título valor en particular por las disposiciones
que contiene el Título Octavo («De la aceptación y pago por intervención») de la Sección
Primera («De la letra de cambio») del Libro Segundo («Parte especial - De los títulos
valores específicos») de la referida ley. En consecuencia, deberá tenerse presente, en lo que
sea pertinente, lo normado en los siguientes artículos de la Ley de Títulos Valores: 149
(sobre la aceptación y pago por intervención de la letra de cambio), 150 (sobre la
aceptación por intervención de la letra de cambio), 151 (sobre la determinación de la
aceptación por intervención en la letra de cambio), 152 (sobre los efectos de la aceptación
por intervención en la letra de cambio), 153 (sobre la procedencia del pago por intervención
de la letra de cambio), 154 (sobre la presentación de la letra de cambio para el pago por
intervención), 155 (sobre los efectos del rechazo del pago por intervención de la letra de
cambio), 156 (sobre las formalidades del pago por intervención de la letra de cambio) y 157
(sobre los efectos del pago por intervención de la letra de cambio), numerales todos ellos
que serán vistos más adelante cuando estudiemos a la letra de cambio.
582
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1. GENERALIDADES
Para Codera Martín, el protesto es el «... acta notarial acreditativa de que una letra de
cambio no ha sido aceptada o pagada» (CODERA MARTÍN, 1982: 218).
Argeri afirma que el protesto es el «... acta notarial o de naturaleza sustitu-tiva que
establece la ley, donde consta que el portador de un título valor (letra de cambio; cheque) ha
practicado sin resultado positivo las diligencias dispuestas por el ordenamiento para exigir
el pago o la aceptación de él por parte del librado...» (ARGERI, 1982: 327). Argeri destaca
que «... su objeto tiende: a probar la negativa aceptativa del librado o al pago por el
aceptante; a establecer el estado de la letra o cheque y personas obligadas; a abrir o dejar
abierta la vía de las acciones cambiarías...» (ARGERI, 1982: 327).
Rodríguez Rodríguez asevera que el protesto «... es el acto solemne y público por el
que se da constancia del requerimiento formulado al librado o aceptante para que acepte o
pague la letra y de la negativa a hacerlo» (RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ; citado por SOTO
ÁLVAREZ, 1994: 254).
Puente y Calvo estima que el protesto «... es el acto solemne que tiene por objeto
comprobar auténticamente que la letra fue presentada en tiempo y que el obligado dejó de
aceptarla o pagarla total o parcialmente» (PUENTE Y CALVO; citado por SOTO
ÁLVAREZ, 1994: 254).
Luis Muñoz considera que:
«Es el protesto acto auténtico y de ritual solemne (...) mediante el cual se com-
prueba con los efectos previstos en la ley y en una forma indubitable y feha-
ciente, la falta de aceptación o de pago de una letra de cambio y en general una
situación cambiaría insatisfecha. Se trata de un acto de declaración de certeza
que pone en mora al deudor.
(...)
585
Se llama protesto también al instrumento, por naturaleza público, o el acta que

formaliza dicho acto, y que como éste goza de autenticidad y prueba su
contenido por sí mismo» (MUÑOZ, 1973: 489).
Rubio indica sobre el particular que «... el protesto se manifiesta (...) como un
acto probatorio: de ' acreditamiento' en sentido estricto. La voluntad de quienes
intervienen en el mismo no tiene carácter constitutivo. No es un complemento
de la declaración cambiaría (...) sino un acto fuera del título, que afecta al ejercicio
del derecho. Una carga del tomador para la efectividad de sus ulteriores dere-
chos, que la doctrina (...) suele configurar como una ' condicio iuris'. El protesto
es, además, un acto civil privado no procesal. Es decir, no un acto directamente
encaminado a promover una actuación jurisdiccional, sino un presupuesto para
el ejercicio de la acción cambiaría. El requerimiento, del cual el protesto
acredita la negativa, está entre las declaraciones que tienden a provocar en el
destinatario un determinado comportamiento; (...) donde el protesto ofrece un
aspecto predominante de intimación al pago...» (RUBIO, 1973: 360).
Lo concerniente al protesto de títulos valores se encuentra regulado en la Sección
Sexta («Del protesto») del Libro Primero («Parte general») de la Ley de Títulos Valores, en
los arts. 70 al 89.
En relación al protesto de títulos valores, la Ley Nro. 27287 (L.T.V.), en su artículo
70, establece:
Que salvo disposición distinta de la Ley de Títulos Valores, en caso de
incumplimiento de las obligaciones que representa el título valor, debe dejarse
constancia de ello mediante el protesto o, en su caso, debe observarse la
formalidad sustitutoria que se establece, la que surtirá los mismos efectos del
protesto.
Que en los títulos valores sujetos a protesto, el protesto o la formalidad
sustitutoria que deben ser obtenidos dentro de los plazos previstos al efecto
constituyen formalidad necesaria para el ejercicio de las acciones cambiarías
respectivas.
2. OBLIGACIÓN DE PROTESTAR LOS TÍTULOS VALORES
Lo concerniente a la obligación de protestar los títulos valores está contemplado en el

artículo 71 de la Ley de Títulos Valores, conforme al cual:
En los títulos valores sujetos a protesto, ni la incapacidad o la insolvencia
decretada, o la muerte del obligado principal dispensa de la obligación de
formalizar el protesto; salvo que se haya liberado de ello según el artículo 81 de
la Ley de Títulos Valores, numeral que versa sobre el pacto de no
586
EL PROTESTO DE TÍTULOS VALORES
protesto y según el cual: A. tratándose de títulos valores sujetos a protesto, es

válida la cláusula «sin protesto» u otra equivalente que se incluya en el texto del
título valor conforme al artículo 52 de la mencionada ley, que libere al tenedor de
la obligación de protestar el documento; B. en estos casos, la acción cambiaría se
ejercitará por el solo mérito de haber vencido el plazo señalado en el título valor;
C. la cláusula anterior («cláusula sin protesto») no impide que el tenedor opte por
su protesto, en cuyo caso los gastos respectivos serán de su cuenta; y D. la
cláusula «sin protesto» no rige para el protesto por falta de aceptación de la letra
de cambio, el que debe llevarse a cabo aun cuando se haya liberado del protesto.
Aun cuando se haya liberado del protesto conforme a lo señalado en el párrafo
anterior, el tenedor podrá obtener el protesto, siendo en ese caso de su cuenta los
gastos respectivos.
Si ha muerto la persona a quien el título debe ser presentado, el protesto que se
realice contra éste surtirá plenos efectos legales inclusive contra sus herederos.
El protesto realizado contra el obligado principal o, en su caso, contra el girado
no aceptante de la letra de cambio libera de la obligación de hacerlo contra los
demás obligados. Es facultativo hacerlo contra dichos obligados solidarios y/o
garantes.
Al respecto, Montoya Manfredi apunta que «la ley atribuye al protesto carácter
inexcusable para mantener la eficacia de las acciones típicas que emergen del título-valor
sujeto a este trámite. De aquí que no se admite que se dispense por circunstancia alguna. Ni
la incapacidad, ni la muerte de la persona a quien el título debe ser presentado, dispensan de
la obligación del protesto. En estos casos, el acto se entenderá que se cumple con el
representante legal o con los sucesores del obligado» (MONTOYA MANFREDI, 1997:
180).
3. PLAZOS PARA EL TRÁMITE DEL PROTESTO DE TÍTULOS VALORES
Los plazos para el trámite del protesto de títulos valores se hallan previstos en el
artículo 72 de la Ley de Títulos Valores, numeral éste que citamos a continuación:
«72.1 El protesto debe realizarse dentro de los siguientes plazos:
a) Si se trata de protesto por falta de aceptación, dentro del plazo de
presentación de la Letra de Cambio para ese efecto e, inclusive, hasta
los 8 (ocho) días posteriores al vencimiento de dicho plazo legal o del
señalado en el mismo título como término para su presentación a su
aceptación;
587
b) Si se trata de protesto por falta de pago de la suma dineraria que re-

presenta, dentro de los 15 (quince) días posteriores a su vencimiento, con excepción
del Cheque y de otros títulos valores con vencimiento a la vista;
c) Si se trata de protesto por falta de pago de títulos valores pagaderos a
la vista, distintos al Cheque, desde el día siguiente de su emisión, durante el lapso de
su presentación al pago e, inclusive, hasta los 8 (ocho) días posteriores al vencimiento
del plazo legal o del señalado en el mismo título como término para su presentación al
pago. En estos títulos valores es válido el protesto realizado inclusive el mismo día de
su presentación al pago.
d) Si se trata de protesto por falta de pago del Cheque, dentro del plazo
de presentación previsto en el Artículo 207° [de la L. T. V, es decir, del plazo de
presentación de un cheque para su pago, que es de 30 días, ya sea que se haya emitido
dentro o fuera del país].
e) En los demás títulos valores sujetos a protesto, dentro de los 15 (quin-
ce) días siguientes a la fecha en la que debió cumplirse la respectiva obligación.
72.2 En los casos previstos en los incisos b) y e), el tenedor debe hacer entrega
del título valor al fedatario, dentro de los primero 8 (ocho) días de los 15 (quince)
previstos en ellos. En los casos previstos en los incisos a), c) y d), tal entrega del título
al fedatario deberá hacerse dentro de los plazos allí establecidos para su aceptación o
pago, respectivamente.
72.3 Una vez recibido el título valor objeto de protesto, el fedatario realizará la
notificación señalada en el Artículo 77° [de la L. T. V, es decir, la notificación del protesto
al obligado, que deberá cursarse al domicilio designado para el pago o, en su defecto,
al lugar que disponga la L.T.V.] dentro de los plazos señalados en el presente artículo».
4. LUGAR DEL PROTESTO DE TÍTULOS VALORES
«El protesto debe realizarse en lugares determinados. Si no se efectúa en el

lugar señalado por la ley, el protesto no surte efectos legales» (MONTOYA
MANFREDI, 1997: 185).
«El obligado sólo puede estar preparado para aceptar o cumplir la prestación en
el lugar que corresponda, según la naturaleza del título. Por lo tanto, en el lugar
donde la aceptación y el pago pueden pedirse es también donde debe
formalizarse el protesto» (MONTOYA MANFREDI, 1997: 185).
588
Puede ocurrir que el título se presente para su aceptación o pago en el domicilio

de quien debe aceptarlo o pagarlo y no en el señalado en el documento, pero que
la diligencia se entienda personalmente con el obligado y que éste rechace por
otros motivos la aceptación o el pago. Se plantea en este caso la pregunta si sería
nulo el protesto. La doctrina se ha pronunciado en el sentido de que no debe
declararse la nulidad, tanto más si se estima que ningún daño experimentan los
otros obligados cartulares» (MONTOYA MANFREDI, 1997: 185).
Lo referido al lugar de protesto de los títulos valores se encuentra normado en el

artículo 73 de la Ley de Títulos Valores, numeral que prescribe lo siguiente:
El protesto debe hacerse en el lugar designado para su presentación al pago,
según la naturaleza del título, aun cuando la persona contra quien se realiza no
esté presente, haya variado de domicilio real o devenido en incapaz, en
insolvencia, o hubiere fallecido.
Si el título valor no contuviere indicación de domicilio para el pago ni pueda
determinarse éste según las reglas al respecto señaladas en el artículo 66 de la
Ley de Títulos Valores, o cuando esta indicación fuere inexistente, el protesto se
hará mediante notificación cursada a la cámara de comercio provincial
correspondiente al lugar de pago o, de no poder determinarse éste, del lugar de
su emisión. Al respecto, cabe señalar que el artículo 66 de la Ley de Títulos
Valores trata sobre el lugar de pago del título valor y señala:
A. Que el título valor debe ser presentado para su pago en el lugar de
signado al efecto en el documento, aun cuando el obligado hubiere
cambiado de domicilio, salvo que éste haya comunicado notarial-
mente al último tenedor su variación, antes del vencimiento o fecha
prevista para su pago y siempre dentro de la misma ciudad o lugar
de pago.
B. Que si se hubiere señalado que el pago se hará mediante cargo en
una cuenta mantenida en una empresa del Sistema Financiero Na
cional conforme al artículo 53 de la Ley de Títulos Valores (numeral
este último según el cual: 1. en los títulos valores que contengan
obligaciones de pago dinerario, podrá acordarse que dicho pago se
cumplirá mediante cargo en cuenta mantenida en una empresa del
Sistema Financiero Nacional, señalando el nombre de la empresa y,
en su caso, el número o código de la cuenta; y 2. la empresa del Sis
tema Financiero Nacional designada deberá contar con autorización
previa del titular de la cuenta para atender el pago, sea con fondos
constituidos previamente o con créditos que conceda al titular de la
589
cuenta designada), el título debe presentar ante la respectiva empresa

señalada en el documento, la que rechazará o atenderá su pago con
los fondos que hubiere en la cuenta designada en el título valor, hasta
donde alcancen, o con las concesiones crediticias que pueda conferir
al titular de dicha cuenta.
C. Que a falta de indicación expresa del lugar de pago, el título valor se
entiende pagadero en: a) el domicilio que figure junto al nombre de
quien resulte ser el obligado principal del título; o, en su defecto, en
el domicilio real del obligado principal; y b) el domicilio del indicado
para el pago por intervención.
D. Que el pago de los valores con representación por anotación en cuenta
se verificará a través de la respectiva Institución de Compensación y
Liquidación de Valores o en la forma señalada en el registro, conforme
a la ley de la materia.
De no existir cámara de comercio en dichos lugares (es decir, en el lugar
de pago o, de no poder determinarse éste, en el lugar de emisión del título
valor), el fedatario que intervenga dejará constancia de ello y en su mérito
se prescindirá de dicha notificación, sin que por ello se afecte la calidad
de título valor protestado que tendrá el documento.
En el caso de títulos valores cuyo pago debe verificarse mediante cargo
en cuenta de una empresa del Sistema Financiero Nacional al efecto
señalado en el mismo documento conforme al artículo 53 de la Ley de
Títulos Valores (precepto legal citado líneas arriba), el protesto se podrá
realizar, en forma facultativa, ya sea mediante notificación cursada por el
fedatario a la empresa designada o conforme a lo previsto en el artículo
A. En el cheque y en otros títulos valores sujetos a protesto, cuyo pago
deba verificarse con cargo en una cuenta mantenida en una empresa
del Sistema Financiero Nacional según cláusula que conste en el título
conforme al artículo 53 de la Ley de Títulos Valores (numeral citado
líneas arriba), surtirá todos los efectos del protesto la constancia que
deje la empresa respectiva en el mismo título, según el párrafo final
del artículo 74 de la Ley de Títulos Valores (numeral que trata sobre
el trámite del protesto), siendo de aplicación en lo pertinente las dis-
posiciones que contiene el artículo 213 de la Ley de Títulos Valores
(numeral que versa acerca del protesto o formalidad sustitutoria en el
cheque).
590
B. Igual mención y con los mismos efectos podrá hacerse directamen

te o a través de la empresa del Sistema Financiero Nacional que
lo presente a cobro con la que la empresa designada para su pago
mantenga acuerdos de truncamiento, cuando se presenten a cobro
los títulos señalados en el párrafo anterior a través de una cámara
de compensación o sistema similar o alternativo a que se refiere el
Artículo 215 de la Ley General de Sociedades (numeral que regula
el pacto de truncamiento en el cheque).
C. Dicha comprobación deberá ser puesta dentro del plazo correspon
diente al respectivo título para su protesto que señala el artículo 72
de la Ley de Títulos Valores (numeral que trata acerca de los plazos
para el trámite del protesto); la que acredita por sí sola la falta de pago
y deja expedito el ejercicio de las acciones cambiarías respectivas.
D. La empresa del Sistema Financiero Nacional que deje constancia
que la causa que motiva la falta de pago es la insuficiencia de fondos
queda facultada a realizar su pago parcial, en cuyo caso el tenedor
está obligado a recibirlo.
5. TRAMITE DEL PROTESTO DE TÍTULOS VALORES
En cuanto al trámite del protesto de títulos valores, cabe señalar que, según el
inciso 74.1 del artículo 74 de la Ley de Títulos Valores, dicho protesto será efec-
tuado mediante notificación dirigida al obligado principal:
a) Por Notario o sus secretarios.
b) Por Juez de Paz del distrito correspondiente al lugar de pago, sólo en caso
de no haber Notario en la plaza.
Los secretarios de los Notarios serán designados por éste. Tal designación, así
como el cese deben ser comunicados por el Notario al Colegio de Notarios al que
pertenece, para su anotación en el registro correspondiente que al efecto mantenga
dicho Colegio. La responsabilidad por los actos del secretario corresponde al
Notario que lo designó (art. 74, inc. 74.2, de la L.T.V.).
De acuerdo a lo normado en el inciso 74.3 del artículo 74 de la Ley de Títulos
Valores, en los casos de títulos valores pagaderos con cargo en una cuenta que se
mantenga en empresas del Sistema Financiero Nacional, conforme a lo previsto en
el artículo 53 de la Ley de Títulos Valores (numeral este último que dispone: A. que
en los títulos valores que contengan obligaciones de pago dinerario, podrá
591
acordarse que dicho pago se cumplirá mediante cargo en cuenta mantenida en una
empresa del Sistema Financiero Nacional, señalando el nombre de la empresa y, en
su caso, el número o código de la cuenta; y B. que la empresa del Sistema
Financiero Nacional designada deberá contar con autorización previa del titular de
la cuenta para atender el pago, sea con fondos constituidos previamente o con
créditos que conceda al titular de la cuenta designada), las constancias señalando la
causa de la falta de pago que ellas están obligadas a dejar en el mismo título a
simple petición del tenedor surten todos los efectos del protesto. Sin embargo, es
facultad del tenedor optar por el protesto mediante fedatario, conforme a lo seña -
lado en el último párrafo del artículo 73 de la Ley de Títulos Valores, párrafo según
el cual, en el caso de títulos valores cuyo pago debe verificarse mediante cargo en
cuenta de una empresa del Sistema Financiero Nacional al efecto señalado en el
mismo documento conforme al artículo 53 de la Ley de Títulos Valores (numeral
citado anteriormente), el protesto se podrá realizar, en forma facultativa, ya sea
mediante notificación cursada por el fedatario a la empresa designada o conforme a
lo previsto en el artículo 82 de la Ley de Títulos Valores, numeral este último que
trata, como se ha visto con anterioridad, del protesto de títulos valores pagaderos
con cargo en cuenta.
6. DÍA DEL PROTESTO DE TÍTULOS VALORES
En lo que respecta al día del protesto de títulos valores, el inciso 75.1 del
artículo 75 de la Ley de Títulos Valores precisa que la notificación relativa al pro-
testo del título valor deberá cumplirse sólo de lunes a viernes, siempre que sea día
hábil, dentro del plazo señalado en el artículo 72 de la referida ley, numeral este
último que versa sobre los plazos para el trámite del protesto (cuestión que fuera
vista en el punto 3. del presente Capítulo de la obra, por lo que nos remitimos a lo
señalado en dicho punto).
Si el último día del plazo dentro del cual debe efectuarse la entrega del título
al fedatario o verificarse la notificación del protesto fuere día feriado, sábado o
domingo; o, en el caso de título valor pagadero con cargo en cuenta mantenida en
una empresa del Sistema Financiero Nacional, dicho último día fuese no laborable
en la empresa designada, el término queda prorrogado hasta el primer día hábil o,
en su caso, día laborable siguiente, siempre que se trate de los días señalados en el
párrafo anterior. Los días intermedios feriados, sábado o domingo y, en su caso no
laborables, se consideran para el cómputo del plazo (art. 75, inc. 75.2, de la L.T.V.).
592
7. PRÓRROGA DEL PLAZO PARA EL PROTESTO DE TÍTULOS VALORES
Cuando la presentación de un título valor o la formalización del protesto se hicieran

imposibles por mandato de disposición legal, los plazos quedan prorrogados hasta el límite
que señale la norma pertinente (art. 76, inc. 76.1, de la L.T.V.).
Por hecho fortuito y causas de fuerza mayor, la Superintendencia mediante
disposición motivada, podrá prorrogar el plazo para protestar, cuando se trate de títulos
valores en poder de las empresas sujetas a su control (art. 76, inc. 76.2, de la L.T.V.).
Al respecto, Beaumont Callirgos y Castellares Aguilar apuntan lo siguiente:
«... El presente artículo (76 de la L.T.V.) regula los supuestos de prórroga para la
presentación del título valor o formalización del protesto:
Cuando'tales actos se vuelven imposibles por mandato de disposición legal.
Por hecho fortuito y causas de fuerza mayor.
El primer caso se puede presentar cuando acontecen determinados hechos que
impiden la realización de una o más actividades. Por ejemplo cuando debido a
una huelga, se paralizan los servicios bancarios siendo imposible exigir el
cumplimiento de las obligaciones ni efectuar el pago correspondiente. Ante este
evento, la ley ha optado por prorrogar el plazo hasta el límite que señale la
norma pertinente.
El segundo supuesto contempla la ocurrencia de hechos fortuitos o causas de
fuerza mayor que impidan cumplir con los plazos para la presentación del título
valor o la formalización del protesto.
Hecho o caso fortuito, es aquel que proviene de la naturaleza y que es ajeno a la
voluntad humana (por ejemplo, una inundación) (...).
La fuerza mayor, proviene de un hecho de tercero, ajeno a las fuerzas naturales
y no imputable tampoco al deudor, que impide hacer lo que se debía o era
posible y lícito» (BEAUMONT CALLIRGOS; y CASTELLARES AGUILAR,
2000: 332-333).
8. FORMALIDADES DE LA NOTIFICACIÓN DEL PROTESTO DE TÍTULOS

VALORES
Las formalidades de la notificación del protesto de títulos valores se halla normada en

el artículo 77 de la Ley de Títulos Valores, que establece lo siguiente:
La notificación del protesto que el Fedatario curse al domicilio designado para su
pago o, en su defecto, al lugar señalado en esta Ley, contendrá la siguiente
información:
593
a) El número correlativo que le corresponde.

b) Lugar y fecha de la notificación.
c) Nombre del obligado contra quien se realiza el protesto.
d) Domicilio donde se dirige la notificación.
e) Indicación de la denominación del título valor sujeto a protesto, fecha de
emisión, fecha de vencimiento en su caso, importe o derecho que representa y cualquier otro
elemento necesario para su identificación. Podrá optarse en su lugar por enviar una copia
fotostática, u obtenida por cualquier otro medio similar, del título valor objeto de protesto.
f) Nombre del solicitante.
g) Nombre y dirección del fedatario que realiza la notificación.
h) Firma del fedatario; o, de ser el caso, del secretario notarial.
Esta notificación cursada dentro del plazo previsto en el artículo 72 de la Ley de
Títulos Valores (numeral que versa sobre los plazos para el trámite del protesto y
que fuera visto en el punto 3. del presente Capítulo de la obra, por lo que nos
remitimos a lo señalado en dicho punto) deberá ser entregada personalmente o
enviada por el fedatario utilizando medios fehacientes que aseguren tal
notificación, en el domicilio señalado en el título valor como lugar de pago o, de
ser el caso, en el lugar correspondiente según el artículo 73 de la Ley de Títulos
Valores (numeral que trata acerca del lugar de protesto de los títulos valores y
que fuera visto en el punto 4. del presente Capítulo de la obra, por lo que nos
remitimos a lo señalado en dicho punto).
9. CONSTANCIA DE PROTESTO DE TÍTULOS VALORES
La Ley de Títulos Valores, en su artículo 78, regula lo atinente a la constancia de

protesto de títulos valores, en estos términos:
«78.1 El fedatario mantendrá las constancias de las NOTIFICACIóNes que curse,
conforme al Artículo 77° [art. 77 delaL.T.V, que trata sobre las formalida-
des de la notificación del protesto de títulos valores, cuestión ésta que fuera
examinada en el punto 8. de este Capítulo de la obra], en actas o registros,
que podrán constar en libros, hojas sueltas u otros medios mecánicos o
electrónicos; así como de los pagos o aceptaciones parciales, negación de
firma u obligaciones que señalen las personas contra quienes se realice el
594
protesto. Si el emplazado no se apersona al local de la Notaría o del Juz-

gado a cumplir la obligación requerida durante el día de la notificación o el
siguiente día hábil, el fedatario procederá a dejar constancia de ello y dar
por cumplido con el protesto, dejando constancia en el mismo título valor,
mediante la cláusula «Documento Protestado», con indicación de la fecha
en que se cursó la notificación, refrendada con su firma.
78.2 Si el protesto fuese por falta de pago dinerario, el fedatario admitirá la suma que
le entregue el obligado al pago hasta el día hábil siguiente al de la notificación, más los
intereses y gastos respectivos, observando las formalidades correspondientes en el caso de
verificarse pagos parciales.
78.3 El título valor que contenga la constancia señalada en el primer párrafo, que será
devuelto al interesado al día subsiguiente al de la notificación, con la indicación, de ser el
caso, del pago parcial que se hubiere hecho, es título suficiente para ejercitar las acciones
cambiarías, sin que sea necesario acompañar constancia alguna.
78.4 Si en el domicilio al que se remite la notificación del protesto se rechazara ésta o
por cualquier causa no fuese posible entregar la misma al destinatario, se dejará constancia
de ello en el acta o registro señalado en el primer párrafo; surtiendo plenos efectos dicha
notificación hecha en el lugar señalado en el título valor como lugar para su pago y no
afectando ello la validez del protesto que se tendrá por hecho en dicho lugar; salvo que no
exista, en cuyo caso se cursará otra notificación a la cámara de comercio respectiva o se
dejará constancia de su imposibilidad, conforme al Artículo 73° [art. 73 de la L. T. V., que
versa sobre el lugar de protesto de títulos valores, lo que fuera visto en el punto 4. de este
Capítulo de la obra], con lo que se tendrá por cumplido con el protesto.
78.5 El fedatario podrá expedir a quien lo solicite las constancias o certificaciones de
haber cumplido con las NOTIFICACIóNes de que trata el Artículo 77° [art. 77 de la L.T.V.,
que regula, reiteramos, las formalidades de la notificación del protesto de títulos valores, lo
que fuera visto en el punto 8. del presente Capítulo de la obra], conforme conste en el acta
o registro señalado en el primer párrafo del presente artículo; así como de la fecha en la que
se recibió el título valor para su protesto y de las constancias a que se refiere el primer
párrafo del presente artículo».
10. RESPONSABILIDAD DE LOS FEDATARIOS EN EL PROTESTO DE TÍTULOS

VALORES
Tal como lo señala el artículo 79 de la Ley de Títulos Valores, el fedatario responde de

los daños y perjuicios que se originen por el incumplimiento de la notificación a que se
refiere el artículo 77 de la referida ley (numeral que trata sobre
595
las formalidades de la notificación del protesto y que fuera visto en el punto 8. del presente
Capítulo de la obra) y del incumplimiento de las disposiciones legales relativas al protesto
que sean de su cargo.
11. PAGO DE GASTOS DEL PROTESTO DE TÍTULOS VALORES
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 80 de la Ley de Títulos Valores, los

gastos, daños y perjuicios para el tenedor a que diere lugar el protesto serán de cargo del
obligado principal, salvo los gastos que correspondan al protesto de título valor con la
cláusula señalada en el primer párrafo del artículo 81 de la referida ley (vale decir, de la
cláusula «sin protesto», que libera al tenedor de la obligación de protestar el título valor).
En el caso de protesto por falta de aceptación de la Letra de Cambio, serán de cargo de su
girador.
12. FORMALIDADES SUSTITUTORIAS DEL PROTESTO DE TÍTULOS

VALORES
Las formalidades sustitutorias del protesto de títulos valores se halla normada en el

Título Segundo («De las formalidades sustitutorias del protesto») de la Sección Sexta («Del
protesto») del Libro Primero («Parte general») de la Ley de Títulos Valores, en los arts. 81
al 83.
Puntualizamos que, a tenor de lo dispuesto en el artículo 83 de la Ley de Títulos
Valores, las disposiciones del Título Segundo de la Sección Sexta del Libro Primero de
dicha ley no impiden que el tenedor opte bajo su costo por el protesto conforme al Título
anterior (Título Primero de la Sección Sexta del Libro Primero de la L.T.V., Título referido
justamente a los títulos valores sujetos a protesto).
12.1 Pacto de no protesto
Tratándose de títulos valores sujetos a protesto, es válida la cláusula «sin protesto» u

otra equivalente que se incluya en el texto del título valor conforme al artículo 52 de la Ley
de Títulos Valores (según el cual, salvo disposición expresa distinta de la ley, en los títulos
valores sujetos a protesto podrá incluirse la cláusula «sin protesto» u otra equivalente en el
acto de su emisión o aceptación, lo que libera al tenedor de dicha formalidad para ejercitar
las acciones derivadas del título valor, de acuerdo y con los efectos señalados en el artículo
81 de la Ley de Títulos Valores), que libere al tenedor de la obligación de protestar el
documento. En estos
596
casos, la acción cambiaría se ejercitará por el solo mérito de haber vencido el plazo
señalado en el título valor (art. 81, inc. 81.1, de la L.T.V.).
La cláusula «sin protesto» no impide que el tenedor opte por su protesto, en cuyo caso
los gastos respectivos serán de su cuenta (art. 81, inc. 81.2, de la L.T.V.).
La cláusula «sin protesto» no rige para el protesto por falta de aceptación de la letra
de cambio, el que debe llevarse a cabo aun cuando se haya liberado del protesto (art. 81,
En relación al tema, Beaumont Callirgos y Castellares Aguilar precisan lo siguiente:
«... Ahora, sí es posible incluir la cláusula de no protesto en cualquier título valor,

la que surte plenos efectos. La única excepción que contempla la ley es para el
caso de falta de aceptación de la letra de cambio, la cual necesariamente deberá
ser protestada; en tal situación, la inclusión de dicha cláusula no rige o no surte
efecto alguno, es ineficaz. Nos estamos refiriendo a la Letra de Cambio en que
intervienen tres sujetos distintos, es decir, un girador que ordena un girado pagar
a un tercero llamado tomador, una determinada cantidad de dinero en un
vencimiento dado. Dicho tomador le presenta el título valor al girado y si éste no
acepta, deberá protestarle el título por su falta de aceptación, como requisito
necesario para venir en acción de regreso contra el girador quien con arreglo al
art. 123 de esta NLTV era quien respondía por dicha aceptación y consecuente
pago. El otro caso, es el de las letras de cambio que se giran con arreglo al art.
228 último párrafo de la L.deB (léase Ley General del Sistema Financiero y del
Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros: Ley
Nro. 26702), por saldos deudores de cuenta corriente bancaria.
(...) El efecto principal de la referida cláusula sin protesto, es la de liberar al
tenedor del título valor de disponer y encargar se lleve a cabo el protesto,
facultándolo a ejercitar la acción cambiaría por el solo mérito de la tenencia del
título y por haber vencido el plazo señalado en el mismo» (BEAUMONT
CALLIRGOS; y CASTELLARES AGUILAR, 2000: 344-345).
12.2 Protesto de títulos valores pagaderos con cargo en cuenta

Valores, en el cheque y en otros títulos valores sujetos a protesto, cuyo pago deba
verificarse con cargo en una cuenta mantenida en una empresa del Sistema Financiero
Nacional según cláusula que conste en el título conforme al artículo 53 de la referida ley
(numeral este último que dispone: A. que en los títulos valores que contengan obligaciones
de pago dinerario, podrá acordarse que dicho pago
597
se cumplirá mediante cargo en cuenta mantenida en una empresa del Sistema Fi -

nanciero Nacional, señalando el nombre de la empresa y, en su caso, el número o
código de la cuenta; y B. que la empresa del Sistema Financiero Nacional designada
deberá contar con autorización previa del titular de la cuenta para atender el pago,
sea con fondos constituidos previamente o con créditos que conceda al titular de la
cuenta designada), surtirá todos los efectos del protesto la constancia que deje la
empresa respectiva en el mismo título (constancia señalando la causa de la falta de
pago), según el párrafo final del artículo 74 de la Ley de Títulos Valores, siendo de
aplicación en lo pertinente las disposiciones que contiene el artículo 213 de la
mencionada ley (numeral que trata sobre el protesto o formalidad sustitutoria en el
cheque y que será visto cuando estudiemos este último título valor).
En el inciso 82.2 del artículo 82 de la Ley de Títulos Valores se precisa que
igual mención y con los mismos efectos podrá hacerse directamente o a través de la
empresa del Sistema Financiero Nacional que lo presente a cobro con la que la
empresa designada para su pago mantenga acuerdos de truncamiento, cuando se
presenten a cobro los títulos señalados en el párrafo anterior a través de una cámara
de compensación o sistema similar o alternativo a que se refiere el artículo 215 de
la Ley de Títulos Valores (numeral que versa sobre el pacto de truncamiento en el
cheque y que será examinado al estudiar el citado título valor).
Dicha comprobación deberá ser puesta dentro del plazo correspondiente al
respectivo título para su protesto que señala el artículo 72 de la Ley de Títulos
Valores (numeral que regula los plazos para el trámite del protesto de títulos va-
lores, lo que fuera visto en el punto 3. del presente Capítulo de la obra, por lo que
nos remitimos a lo señalado en dicho punto); la que acredita por sí sola la falta de
pago y deja expedito el ejercicio de las acciones cambiarías respectivas (art. 82,
La empresa del Sistema Financiero Nacional que deje constancia que la causa
que motiva la falta de pago es la insuficiencia de fondos queda facultada a realizar
su pago parcial, en cuyo caso el tenedor está obligado a recibirlo (art. 82, inc. 82.4,
delaL.T.V).
13. TÍTULOS VALORES NO SUJETOS A PROTESTO
Las acciones, obligaciones y demás valores mobiliarios a los que se refiere la

Ley de Títulos Valores (certificado de suscripción preferente, certificado de partici-
pación en fondos mutuos de inversión en valores y en fondos de inversión, valores
emitidos en procesos de titulación, bonos y papeles comerciales, letra hipotecaria,
cédula hipotecaria, pagaré bancario, certificado de depósito negociable y bonos
598
públicos) no están sujetos a protesto, ni a formalidad alguna que lo sustituya. Para

ejercitar las acciones cambiarías derivadas de ellos, es suficiente que se haya vencido
el plazo o resulte exigible la obligación, según el texto del título o constancia de su
registro (art. 84, inc. 84.1, de la L.T.V.).
La ley señalará los demás títulos valores en los que el protesto o formalidad
sustitutoria no son obligatorios para ejercitar las acciones cambiarías derivadas de
ellos (art. 84, inc. 84.2, de la L.T.V.).
Es de destacar que, conforme lo señala el inciso 87.1 del artículo 87 de la Ley
de Títulos Valores, el incumplimiento de las obligaciones representadas por los
títulos valores que por disposición de la ley o por acuerdo entre las partes no estén
sujetos a protesto, ni a formalidad que lo sustituya, deberá comunicarse a la Cámara
de Comercio Provincial respectiva para los fines señalados por el artículo 85 de la
referida ley (numeral que trata sobre la publicidad del protesto de títulos valores y
que será visto en el punto siguiente del presente Capítulo de la obra), mediante
notificación directa que debe realizar su tenedor.
En los títulos valores previstos en el artículo 87 de la Ley de Títulos Valores
(títulos valores no sujetos a protesto ni a formalidad que lo sustituya), quien ejer-
cite las acciones cambiarías derivadas de ellos, podrá acompañar a la demanda
judicial o arbitral respectiva la constancia de haber informado a la Cámara de
Comercio correspondiente el incumplimiento respectivo, conforme a lo señalado en
el párrafo anterior. En su defecto, el Juez o Tribunal Arbitral ordenarán que se curse
copia de la demanda de la Cámara de Comercio Provincial que corresponda (art.
87, inc. 87.2, de la L.T.V.).
14. PUBLICIDAD DEL PROTESTO DE TÍTULOS VALORES
Tal como lo señala el artículo 85, inciso 85.1, de la Ley de Títulos Valores,
rigen para los títulos valores protestados las siguientes reglas:
a) Los Fedatarios están obligados, bajo responsabilidad, a remitir a la Cámara
de Comercio Provincial del lugar del protesto, por medios físicos,
telemáticos u otros idóneos, con una periodicidad mensual y dentro del
plazo de los cinco primero días del mes siguiente, una relación de todos
los protestos realizados por ellos durante ese lapso, con indicación de la
clase del protesto, fecha de la notificación, denominación del título valor
protestado, su monto, nombre de los solicitantes y nombre y el número del
documento oficial de identidad de los obligados contra quienes se dirigió
el protesto. Los fedatarios y respectivas Cámaras de Comercio podrán
establecer sistemas de comunicación por períodos inferiores al mensual.
599
b) Las Cámaras de Comercio Provinciales que reciban la información de que

trata el inciso anterior y las demás informaciones previstas en el Título
Cuarto («De la publicidad del incumplimiento») de la Sección Sexta
(«Del protesto») del Libro Primero («Parte general») de la Ley de Títulos
Valores, deberán a su vez transmitir la misma información, dentro de los
cinco días siguientes de su recepción, a la Cámara de Comercio de Lima,
para su anotación en el Registro Nacional de Protestos y Moras que ella
mantendrá.
Las Cámaras de Comercio a las que se refiere el artículo 85 de la Ley de Títulos
Valores (Cámara de Comercio Provincial del lugar del protesto y la Cámara de
Comercio de Lima) están obligadas a mantener registradas, durante 5 (cinco) años,
contados a partir del 1 de enero del año siguiente al de su anotación en el Registro
que lleven, las informaciones a que se refiere el artículo 85 de la referida ley y los
artículos siguientes del Título Cuarto («De la publicidad del incumplimiento») de
la Sección Sexta («Del protesto») del Libro Primero («Parte general») de la Ley de
Títulos Valores; salvo que el título valor protestado o incurrido en mora haya sido
pagado totalmente, en cuyo caso el registro debe mantenerse durante 3 (tres) años,
computados desde la misma fecha antes señalada. Los registros que lleven las
Cámaras de Comercio tienen carácter público (art. 85, inc. 85.2, de la L.T.V.).
La Cámara de Comercio de Lima, que centralizará estas informaciones de
protestos e incumplimientos de obligaciones de que trata éste y los siguientes ar-
tículos del Título Cuarto («De la publicidad del incumplimiento») de la Sección
Sexta («Del protesto») del Libro Primero («Parte general») de la Ley de Títulos
Valores, mantendrá y conducirá el Registro Nacional de Protestos y Moras señalado
en el literal b) del inciso 85.1 del artículo 85 de la Ley de Títulos Valores (art. 85,
15. PUBLICIDAD DE LA FORMALIDAD SUSTITUTORIA DEL PROTESTO DE

TÍTULOS VALORES
Las empresas del Sistema Financiero Nacional que dejen constancia de la falta
de pago de los títulos valores a los que se refiere el artículo 82 de la Ley de Títulos
Valores (o sea, los títulos valores pagaderos con cargo en cuenta mantenida en una
empresa del Sistema Financiero Nacional) tendrán las mismas obligaciones
previstas para los fedatarios según el artículo 85 de la Ley de Títulos Valores (nu-
meral referido a la publicidad del protesto de títulos valores y que fuera visto en el
punto precedente del presente Capítulo de la obra). Así lo establece el artículo 86,
inciso 86.1, de la Ley de Títulos Valores.
600
En el caso de cheques rechazados por falta de fondos, además de las disposi-

ciones contenidas en la Ley de Títulos Valores, las empresas del Sistema Financiero
Nacional deberán cumplir las establecidas en la ley que rige su actividad (Ley Nro.
26702: Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica
de la Superintendencia de Banca y Seguros) y las que tenga establecidas la Super-
intendencia de Banca y Seguros (art. 86, inc. 86.2, de la L.T.V.).
16. PUBLICIDAD DEL INICIO DE PROCESOS JUDICIALES CON MOTIVO DEL

PROTESTO DE TÍTULOS VALORES
La publicidad del inicio de procesos judiciales con motivo del protesto de

títulos valores se halla regulada en el artículo 88 de la Ley de Títulos Valores,
conforme al cual:
Las autoridades jurisdiccionales tienen la obligación de notificar a la

empresa o banco girado y a la Cámara de Comercio Provincial respectiva,
según lo establecido en el artículo 85 de la Ley de Títulos Valores
(numeral que versa sobre la publicidad del protesto de títulos valores y
que fuera visto en el punto 14. del presente Capítulo de la obra), el inicio
y culminación del proceso penal por libramiento indebido de cheques
rechazados por falta de fondos.
La misma obligación le corresponde al Juez Civil en los procesos de cobro
de los cheques señalados en el párrafo anterior.
17. REGISTRO DE PAGOS EXTEMPORÁNEOS DE TÍTULOS VALORES
Quien hubiere pagado totalmente un título valor, luego que éste hubiese sido
protestado o se hubiere dejado constancia de la formalidad sustitutoria, tiene el
derecho de pedir a su costo que la persona en cuyo favor realizó tal pago curse
comunicación a la Cámara de Comercio Provincial respectiva, para que se anote
juntamente con el registro del protesto o formalidad sustitutoria, tal pago total que
haya realizado en forma tardía. La Cámara de Comercio que reciba dicha notifi-
cación procederá a informar de ello, dentro de los mismos plazos previstos en el
artículo 85 de la Ley de Títulos Valores (numeral que trata sobre la publicidad del
protesto de títulos valores y que fuera visto en el punto 14. de este Capítulo de la
obra), a la Cámara de Comercio de Lima para su anotación en el Registro Nacional
de Protestos y Moras. A dicho acto se denominará «regularización de protesto» y
permanecerá registrado hasta el vencimiento del respectivo plazo señalado en el
segundo párrafo del artículo 85 de la Ley de Títulos Valores (numeral que,
601
reiteramos, versa acerca de la publicidad del protesto de títulos valores, cuestión

ésta examinada en el punto 14. del presente Capítulo de la obra, por lo que nos
remitimos a lo señalado en dicho punto). Así lo establece el inciso 89.1 del artículo
89 de la Ley de Títulos Valores.
Ante la negativa, demora o cualquier impedimento de quien recibe el pago de
cursar la comunicación que se señala en el párrafo anterior, el deudor podrá
tramitar la regularización del protesto directamente, presentado su solicitud por
conducto notarial con la copia del respectivo título valor cancelado ante la Cámara
de Comercio Provincial respectiva, más la copia de dicha solicitud dirigida al
último tenedor que recibió el pago extemporáneo, en cuyo mérito dicha Cámara
informará a la Cámara de Comercio de Lima conforme a lo previsto en el párrafo
Las Cámaras de Comercio a las que se refiere el Título Cuarto («De la publici-
dad del incumplimiento») de la Sección Sexta («Del protesto») del Libro Primero
(«Parte general») de la Ley de Títulos Valores están obligadas a excluir del Registro
que mantengan los protestos y moras que hayan sido declarados nulos mediante
resolución judicial o arbitral y a anotar las rectificaciones o aclaraciones pertinentes
en los casos de manifiesto error material (art. 89, inc. 89.3, de la L.T.V.).
602
CAPÍTULO XXXI
ACCIONES CAMBIARÍAS DERIVADAS
r
1. CONFIGURACIÓN DE LAS ACCIONES CAMBIARÍAS
Según Rodrigo Uría, las acciones cambiarías «... son aquellas que corresponden a los
sucesivos tenedores legítimos de la letra para el ejercicio de los derechos de crédito que el
título incorpora, de cuya satisfacción responden solidariamente todos los firmantes de la
letra...» (URIA, 1990: 866).
En opinión de Sabate Prebisch, la acción cambiaría «... emerge del título, se ejercita
exclusivamente con el título y se resuelve por el contenido del título, con abstracción de la
causa. Comprende no sólo al librador y primer tenedor de la letra y al endosatario y
endosante inmediato, sino también a los terceros mediatos obligados o tenedores de la
letra...» (SABATE PREBISCH, 1957: 153).
Acerca de la acción cambiaría, Peña Castrillón anota que «... se trata de una locución
inexacta, elaborada sobre los residuos de la noción de la actio romana; (...) no cabe
considerar esta institución desde un punto de vista estrictamente procesal; lo que se quiera
significar con tal expresión o el contenido que quiera dársele no es otro que el derecho
sustancial o material que resulta de la letra de cambio o que con ella se fundamente; a pesar
de su limitado alcance la acción cambiaría se refiere o abarca mucho más que la posibilidad
de exigir el derecho incorporado» (PEÑA CASTRILLÓN, 1981: 210).
Sobre el particular, Escuti refiere lo siguiente:
«... Una tradición secular ha impuesto la denominación de acciones cambiarías
al conjunto de derechos, cargas, obligaciones y procedimientos atinentes a la
satisfacción de las prestaciones emergentes de los títulos cambiarios.
Sin embargo, hay que precisar conceptos, pues la expresión 'acción cambiaría'
comprende tanto lo netamente sustancial como la cuestión procesal: en realidad
sería más apropiado hablar de pretensión cambiaría, para designar el derecho de
fondo o sustancial, y de acción cambiaría para aludir a la facultad de peticionar
ante la justicia, mediante un determinado mecanismo procesal, la satisfacción de
las pretensiones cambiarías invocadas.
605
La 'acción cambiaría como pretensión se refiere al 'derecho incorporado' al

título, es decir a la facultad sustancial de obtener el pago o el reembolso del
importe de la obligación cartular, con más los accesorios pertinentes (...)•
La 'acción cambiaría en tanto facultad que corresponde a una persona para que
requiera la intervención del Estado a efectos de tutelar la pretensión jurídica
material, hace referencia al tratamiento procesal que reciben, en juicio, los
títulos circulatorios» (ESCUTI, 1988: 277-278).
Bergel denomina acción cambiaría a «... toda pretensión que, fundada en el vínculo
literal, autónomo y abstracto, creado por la suscripción de la cambial, se dirige a la
obtención del pago de la suma de dinero expresada en el título» (BERGEL, 1969: 27). El
mencionado jurista señala, además, que son caracteres diferenciales de la acción cambiaría
los siguientes:
«a) que se ejercita en base a un título que cumple con los recaudos formales
establecidos para los títulos de crédito,
b) que tiene por causa petendi' el vínculo literal, autónomo y abstracto creado por la
suscripción del título,
c) que tiene por 'petitium' la suma de dinero indicada en el título» (BERGEL, 1969:
27).
La Ley de Títulos Valores regula a las acciones cambiarías derivadas de los títulos
valores en la Sección Sétima («De las acciones cambiarías derivadas de los títulos valores»)
de su Libro Primero («Parte general»), en los arts. 90 al 94. También regula tales acciones
en el Título Primero («De la prescripción de las acciones cambiarías») de la Sección Octava
(«De la prescripción y caducidad de las acciones derivadas de los títulos valores») del
citado Libro Primero, en los arts. 95 al 97.
La aludida Ley de Títulos Valores, en el numeral 1 de su artículo 279, define a la
acción derivada del título valor como:
«... La pretensión o derecho cambiario que confiere el valor en título o en anota-

ción en cuenta a su legítimo tenedor o titular, en forma adicional a la pretensión
y a los derechos que existan como consecuencia de la relación causal y a la de
enriquecimiento sin causa, que le permiten exigir el cumplimiento o pago de los
derechos patrimoniales que dichos valores representen. Esta pretensión
cambiaría es una distinta a la proveniente de la relación causal y a la que co-
rresponde a la pretensión por enriquecimiento sin causa, por lo que puede ser
ejercitada en cualquier vía procesal».
606
ACCIONES CAMBIARÍAS DERIVADAS DE LOS TÍTULOS VALORES
2. VÍAS PROCEDIMENTALES APLICABLES A LAS ACCIONES CAMBIARÍAS
Según Bergel:
«La acción cambiaría puede hacerse valer tanto en proceso ejecutivo como en
ordinario.
La circunstancia de que la propia ley cambiaría acuerde a la letra el carácter de
título ejecutivo, no enerva la posibilidad de que la acción se ejercite en vía
ordinaria.
Claro está, y esto conviene remarcarlo, el ejercicio de la acción cambiaría en vía
ordinaria es una 'rara avis'. (...) lo común, lo ordinario y lo normal es que la
acción cambiaría se ejercite en el proceso ejecutivo» (BERGEL, 1969: 29).
Al respecto, Richard y Romero Moroni expresan lo siguiente:
«... La acción cambiaría es de derecho sustancial, trayendo aparejada la eje-
cución; o sea, que el título cambiario se encuentra amparado por una acción
cambiaría que podrá ejercitarse por la vía ejecutiva o por la vía ordinaria, usando
los caminos procesales según la voluntad del accionante. El proceso será siempre
sustancialmente cambiario, aunque formalmente sea ejecutivo u ordinario, y se
encontrará regido por los principios de fondo vigentes en derecho cambiario, lo
cual resulta de fundamental importancia a fin de diferenciarlo suficientemente
del ejercicio de la acción causal (...).
(...)
El proceso cambiario, sea éste por vía ejecutiva o por vía ordinaria, será regido
por el derecho sustancial que imperará en cuanto a los elementos esenciales para
la promoción de la acción, legitimación, habilidad del título, trámite y defensas
oponibles, despachándose el trámite con vista del título, encontrándose determi-
nado y calificado por los caracteres (...) de literalidad, abstracción, autonomía,
formalidad, completividad, etc., propios del título cambiario en virtud del cual
se actúa...» (RICHARD; y ROMERO MORONI, 1976: 34-35).
La Ley de Títulos Valores, en lo que concierne a las vías procedimentales aplicables a

las acciones cambiarías, dispone en el inciso 18.2 de su artículo 18 que el tenedor podrá
ejercitar las acciones derivadas del título valor (vale decir, las acciones cambiarias) en
proceso distinto al ejecutivo, observando la ley procesal. El citado artículo resulta
concordante con lo dispuesto en el inciso 94.4 del artículo 94 de la Ley de Títulos Valores,
numeral que establece que si el tenedor opta por ejercitar la acción cambiaría, de acuerdo al
artículo 18 de la Ley de Títulos Valores, podrá recurrir a cualquiera de las vías procesales
que admita la ley procesal.
607
Entonces, tenemos que las vías procedimentales aplicables a las acciones

cambiarías son, aparte de la vía ejecutiva, las correspondientes a los procesos de
conocimiento, abreviado y sumarísimo, cuyo trámite es descrito a continuación.
A. Proceso de conocimiento:
El proceso de conocimiento se tramita de este modo:
C.P.C.).
Las partes cuentan con diez días para ofrecer medios probatorios adi-
608
Por último, puede apelarse la sentencia dentro de los 10 días siguientes a su

notificación (art. 478, inciso 13, del C.P.C.).
B. Proceso abreviado:
El proceso abreviado se tramita de esta manera:
Presentada la demanda, los demandados tienen: A. Tres días para interponer
tachas u oposiciones a los medios probatorios, contados desde la notificación de
las resoluciones que los tienen por ofrecidos; B. cinco días para interponer
excepciones y defensas previas, contados desde la notificación de la demanda;
C. cinco días para absolver el traslado de las excepciones o defensas previas
planteadas contra la reconvención; y D. diez días para contestar la demanda y
reconvenir (art. 491 -incisos 1, 3, 4y5-delC.P.C).
oposiciones; B. cinco días para interponer excepciones o defensas previas contra
la reconvención; C. cinco días para absolver el traslado de las excepciones o
defensas previas; D. cinco días para ofrecer medios probatorios si en la
contestación se invocan hechos no expuestos en la demanda; y E. diez días para
absolver el traslado de la reconvención (art. 491 -incisos 2, 3, 4, 6 y 7- del
C.P.C.).
La audiencia de saneamiento procesal y conciliación se realizará dentro de los
quince días de vencido el plazo para contestar la demanda o reconvenir (art. 491,
En la audiencia de saneamiento procesal y conciliación, inicialmente el Juez
actuará los medios probatorios ofrecidos que considere necesarios para el
saneamiento del proceso, si se hubieran formulado excepciones o defensas
previas; luego procederá a pronunciarse sobre la validez de la relación procesal,
declarando: A. la existencia de una relación jurídica procesal válida; o B. la
nulidad y consiguiente conclusión del proceso por invalidez insubsanable de la
relación, precisando sus defectos; o C. la concesión de un plazo de cinco días,
sin alterar el curso de la audiencia, si los defectos de la relación fuesen
subsanables. Subsanados los defectos, el Juez declarará saneado el proceso por
existir una relación jurídica procesal válida, de no ser así, lo declarará nulo y
consiguientemente concluido (arts. 493, inciso 1, y 465 del C.P.C.).
En la audiencia de saneamiento procesal y conciliación, una vez declarada la
existencia de una relación jurídica procesal válida, el Juez procederá
609
a propiciar la conciliación entre las partes, salvo que hubiera concedido

del C.P.C.).
C. Proceso sumarísimo:
La tramitación del proceso sumarísimo es la siguiente:
610

C.P.C.).
C.P.C.).
Juez concederá la palabra a los Abogados que así lo soliciten (art. 555,
611

con la calidad de diferidas (art. 556 del C.P.C).
D. Proceso ejecutivo:
El proceso ejecutivo (de ejecución de obligación de dar suma de dinero) tiene
la siguiente tramitación:
Presentada la demanda, el Juez calificará el título ejecutivo, verificando
la concurrencia de los requisitos formales del mismo. De considerarlo
adeudado, incluyendo intereses y gastos demandados, bajo apercibimien-
to de iniciarse la ejecución forzada. Si la obligación es en parte líquida y
en parte ilíquida, se puede demandar la primera (art. 697, primer y último
párrafos, del C.P.C).
El mandato ejecutivo es apelable sin efecto suspensivo. La apelación sólo
podrá fundarse en la falta de requisitos formales del título (art. 697,
penúltimo párrafo, del C.P.C).
Si el título ejecutivo no reúne los requisitos formales, el Juez de plano
denegará la ejecución. El auto denegatorio sólo se notificará al ejecutado
si queda consentido o ejecutoriado (art. 699 del C.P.C).
El ejecutado puede contradecir la ejecución y proponer excepciones y
defensas previas, dentro de cinco días de notificado con el mandato
ejecutivo, proponiendo los medios probatorios. Sólo son admisibles la
declaración de parte, los documentos y la pericia. La contradicción se
podrá fundar en: 1. la inexigibilidad o iliquidez de la obligación contenida
en el título; 2. la nulidad formal o falsedad del título ejecutivo; 3. la extin-
ción de la obligación exigida; o 4. excepciones o defensas previas. El Juez
debe declarar liminarmente la improcedencia de la contradicción si ésta
se funda en supuestos distintos a los enumerados (art. 700 del C.P.C).
Si hay contradicción se concede traslado al ejecutante, quien deberá absol-
verla dentro de tres días proponiendo los medios probatorios respectivos
(art. 701, primer párrafo, del C.P.C).
612
El Juez, según lo dispone el primer párrafo del artículo 701 del Código Procesal
Civil, citará a audiencia para dentro de diez días de realizada la absolución (del
traslado de la contradicción) o sin ella, la que se sujetará a lo dispuesto en el
artículo 555 de dicho cuerpo de leyes, en lo que fuese aplicable. Este último
precepto legal prescribe lo siguiente:
Al iniciar la audiencia, y de haberse deducido excepciones y defensas previas, el
Juez ordenará al demandante que las absuelva, luego de lo cual se actuarán los
medios probatorios pertinentes a ellas. Concluida su actuación, si encuentra
infundadas las excepciones o defensas previas propuestas, declarará saneado el
proceso y propiciará la conciliación proponiendo su fórmula. De producirse ésta,
será de aplicación lo dispuesto en el artículo 470 del Código Procesal Civil,
puntos controvertidos y determinará los que van a ser materia de prueba.
probatorias que se susciten, resolviéndolas de inmediato.
concederá la palabra a los Abogados que así lo soliciten. Luego, expedirá
sentencia.
Excepcionalmente, puede reservar su decisión por un plazo que no excederá de
diez días contados desde la conclusión de la audiencia.
- Si no se formula contradicción, el Juez expedirá sentencia sin más trámite
ordenando llevar adelante la ejecución (art. 701, in fine, del C.P.C.).
El plazo para expedir sentencia es de cinco días de realizada la audiencia o de
vencido el plazo para contradecir (art. 702 del C.P.C.).
2. OBJETO O CONTENIDO ECONÓMICO DE LAS ACCIONES CAMBIARÍAS
El artículo 92 de la Ley de Títulos Valores norma lo relativo al objeto o contenido

económico de las acciones cambiarías, estableciendo lo siguiente:
«92.1 El tenedor puede reclamar del obligado contra quien ejercita la acción
cambiaría:
a) El importe y/o los derechos patrimoniales representados por el título
valor a la fecha de su vencimiento;
613
b) Los intereses compensatorios más moratorios que se hubieren pactado según

el texto del título valor o del respectivo registro; o, en su detecto, los intereses legales a partir
de su vencimiento;
c) Los gastos de protesto o de la formalidad sustitutoria en su caso y otros
originados por la cobranza frustrada, incluidos los costos y costas judiciales o arbitrales,
debidamente sustentados, de haberlos.
92.2 Quien reclama en vía de ulterior regreso, exigirá el reembolso del total de
la suma pagada, más los intereses correspondientes a dicha suma desde el
día en que verificó el pago y los gastos a que se refiere el inciso c) del
párrafo anterior, en su caso».
4. LEGITIMIDAD ACTIVA EN LAS ACCIONES CAMBIARÍAS:
En relación a la legitimidad activa en las acciones cambiarias, Escuti refiere que:

«El portador del título, como último endosatario, está facultado para accionar en
contra de los obligados cambiarios anteriores a él (directo o de regreso),
reclamándoles el pago del título.
En igual situación se encuentra el portador del título que como obligado cam-
biario previamente abonó su importe y actúa como titular de la denominada
acción de reembolso.
(...)
Está legitimado para ejercer el reembolso el obligado cambiario portador del
título que lo abonó (extrajudicialmente o en sede judicial), y goza de una acción
en contra de sus garantes (...): obligado principal directo y de regreso anteriores
a él y los respectivos avalistas.
También puede ejercer el reembolso el avalista que abonó el título en contra de
su avalado y de los que están obligados cambiariamente respecto de éste...»
(ESCUTI, 1988: 287-288).
5. LA SOLIDARIDAD CAMBIARÍA O LEGITIMACIÓN PASIVA EN LAS ACCIO

NES CAMBIARÍAS
En cuanto a la solidaridad cambiaría o legitimación pasiva en las acciones cambiarias,

Legón apunta lo siguiente:
«En virtud de ella, el portador tiene derecho a accionar contra cualquiera de los
obligados cambiarios, exigiendo el pago total de la suma indicada en la letra de
cambio y sus accesorios (...).
614
Ninguno de los coobligados cambiados puede oponer el beneficio de división ni

el beneficio de excusión (...).
La ley concede al portador de la letra el ius electionis. En virtud del mismo, tiene
derecho a accionar contra todos los obligados, individual o colectivamente, sin
estar sujeto a observar el orden en que se obligaron.
La ley concede, además, el ius variandi. Quiere decir que la acción intentada
contra uno de los coobligados no impide accionar contra los demás, aunque
fuesen posteriores a aquel contra el cual se ha procedido primero. Se ha dicho
que esta expresión de la ley tal vez sea superabundante, ya que se trata de un
derecho incuestionable del acreedor, establecido por la teoría general de la
solidaridad cambiaría. Sin embargo, debe observarse que el ius variar^di
reconoce un límite insalvable en la posición cambiaría del portador, que sólo
puede volverse contra el deudor principal y contra los obligados de regreso que
le preceden, pero no contra los subsiguientes, frente a los cuales, con su firma,
ha garantizado el pago.
La solidaridad cambiaría sólo desaparece cuando paga el obligado principal
(librador o aceptante, según los casos), en tanto que el endosatario que paga al
tenedor de la letra puede dirigirse contra los endosantes anteriores y contra el
obligado principal (...).
El obligado cambiario que abonó al portador de la letra la suma requerida,
puede dirigirse contra los otros obligados que le preceden en el nexo cambiario,
gozando, para ello, del ius electionis y del ius variandi, que se le han transmitido
al rescatar el título.
Si bien la ley establece solamente la solidaridad pasiva, la solidaridad activa
podrá ser establecida en el propio texto de la letra, mediante el libramiento o el
endoso de la misma a la orden indistinta. En tal caso, cualquiera de los
beneficiarios de dicho libramiento o endoso, siendo tenedor del documento,
puede ejercitar la correspondiente acción cambiaría contra cualquiera de los
coobligados, exigiendo el total de la prestación dineraria.
Hay que tener en cuenta que la solidaridad cambiaría rige solamente respecto
délos firmantes sucesivos...» (LEGÓN, 1981: 198-200).
El artículo 11 de la Ley de Títulos Valores contempla lo relativo a la solidaridad

cambiaría, prescribiendo dicho numeral lo siguiente:
«11.1 Los que emitan, giren, acepten, endosen o garanticen títulos valores quedan
obligados solidariamente frente al tenedor, salvo cláusula o disposición
legal expresa en contrario. Este puede accionar contra dichos obligados,
individual o conjuntamente, sin tener que observar el orden en el que
hubieren intervenido.
615
11.2 El mismo derecho corresponde a todo obligado de un título valor que lo haya
pagado, contra los obligados anteriores a él.
11.3 La acción promovida contra uno de los obligados no impide accionar contra los
otros, aun cuando sean posteriores al demandado en primer lugar.
11.4 El tenedor puede ejercitar acumulativamente las acciones directa y de regreso; y,
de darse el caso, la de ulterior regreso.
11.5 La firma puesta en un título valor al portador, como constancia de su cobro o del
ejercicio de derechos representados por dicho título, no origina para el firmante ninguna
obligación cambiaría derivada de dicho título valor».
6. REQUISITOS DE LAS ACCIONES CAMBIARÍAS
Lo requisitos de las acciones cambiarias están previstos en el artículo 91 de la Ley de

Títulos Valores, el cual dispone siguiente:
«91.1 Salvo disposición distinta de la presente Ley [L.T.V.], para ejercitar las
acciones cambiarias señaladas en el Artículo 90° [delaL.T.V, cuales son la
acción directa, la acción de regreso y la acción de ulterior regreso] constituye
requisito obligatorio:
a) En los títulos valores sujetos a protesto, haberse verificado el mismo;
b) En los títulos valores que sean objeto de formalidad que sustituya al
protesto, haber logrado la constancia de la falta de cumplimiento de la obligación conforme
al Artículo 82° [de la L.T.Y., que trata sobre el protesto de títulos valores pagaderos con
cargo en cuenta mantenida en una empresa del Sistema Financiero Nacional]; o, de ser el
caso, el protesto conforme a los Artículos 73° [de la L.T.V., que versa sobre el lugar del
protesto] y 83° [de la L.T. V, según el cual las disposiciones del Título Segundo de la Sección
Sexta del Libro Primero de dicha Ley, referidas a las formalidades sustitutorias del protesto,
no impiden que el tenedor opte bajo su costo por el protesto];
c) En los títulos valores no sujetos a protesto, la tenencia del título cuyo plazo
esté vencido o resulte exigible la obligación según texto del documento o, en su caso, de la
constancia de la que trata el último párrafo del Artículo 18° [de la L.T.V., cual es la
constancia de inscripción}' titularidad que expide la respectiva Institución de Compensación
y Liquidación de Valores en el caso de valores con representación por anotación en cuenta].
Además, en estos casos se requiere haber cursado información a la Cámara de Comercio
respectiva del incumplimiento, salvo que ello se cumpla conforme al último párrafo del
Artículo 87" [de
616
la L.T.V., con arreglo al cual, en caso de no acompañarse a la demanda

respectiva la indicada comunicación del incumplimiento a la Cámara
de Comercio, eljuczo Tribunal Arbitral ordenarán que se curse copia de
la demanda a la Cámara de Comercio Provincial que corresponda].
91.2 La falta de los requisitos señalados en los incisos a) y b) anteriores podrá
subsanarse si dentro de los plazos de prescripción de la respectiva acción cambiaría
señalados en el Artículo 96° ¡de la L.T.V.], el tenedor logra obtener, en forma expresa o
ficta, el reconocimiento judicial en su contenido y firma del título valor, por parte del o de
los obligados respecto a quienes se ejercite la correspondiente acción cambiaría.
91.3 En los títulos valores a los que se refiere el inciso a) que lleven la cláusula de que
trata el Artículo 52° [de ¡a L. T. V, esto es, la cláusula «sin protesto»], se ejercitará la acción
cambiaría por el solo mérito de la cláusula «sin protesto» y cumplir lo señalado en el inciso
c) anterior».
7. ACCIONES CAMBIARÍAS: CLASIFICACIÓN
Del artículo 90 de la Ley de Títulos Valores se colige que las clases de acciones
cambiarías derivadas de los títulos valores son las siguientes:
A. Acción cambiaría directa (llamada también acción principal).
B. Acción cambiaría de regreso.
C. Acción cambiaría de ulterior regreso (denominada también acción de
reembolso o acción de retorno o acción de regreso interno).
7.1 La acción cambiaría directa
7.1.1 Noción
En palabras de Legón, «la acción cambiaría directa es la que se ejercita contra el

aceptante y sus avalistas» (LEGÓN, 1981: 201).
Maisch Von Humboldt considera que «la acción cambiaría directa es la facultad
concedida al tenedor legítimo de la cambial (acreedor cambiario) para interponer un
proceso ejecutivo en contra del aceptante (deudor cambiario y/o su avalista) para conseguir
la prestación debida, realizando los bienes del deudor» (MAISCH VON HUMBOLDT,
1968: 166).
La Ley de Títulos Valores, en el inciso 90.1 del artículo 90, prescribe que los títulos
valores confieren a su tenedor la acción cambiaría directa, que puede ejercitarse contra el
obligado principal y/o sus garantes.
617
7.1.2 Legitimación en la acción cambiaría directa
En lo que atañe a la legitimación activa en la acción cambiaria directa, Villegas

sostiene que «la acción directa la puede promover el portador legítimo de la letra o pagaré;
pero además la puede promover un endosante o el librador de la letra o sus avalistas que
hubieran pagado la letra...» (VILLEGAS, 1989: 75).
Por su parte, Baccaro Castañeira asevera que «son sujetos activos de la acción
cambiaria directa: el portador; el que ha pagado por intervención; el endosante, el avalista o
el librador si han pagado la letra, el avalista del aceptante si ha pagado la letra»
(BACCARO CASTAÑEIRA, 1980: 166).
A decir de Maisch Von Humboldt, en la acción directa «... sujeto activo puede ser
únicamente el tenedor legítimo del documento, obrando en nombre propio, o actuando a
través de un mandatario» (MAISCH VON HUMBOLDT, 1968: 166).
En opinión de Legón, la acción cambiaria directa corresponde «... en primer lugar, al
portador de la letra no pagada. Luego, a quien ha pagado por intervención, ya que quien
paga en esa forma se subroga en los derechos del portador (...). También corresponde al
endosante, avalista o librador que se haya visto obligado por el portador de la letra a
reembolsarla. Por fin, el avalista del aceptante que paga la letra vencida, como adquiere los
derechos que derivan de ella frente al avalado y a aquellos que se han obligado
cambiariamente ante el avalado (...), adquiere también la acción directa contra el aceptante»
(LEGÓN, 1981: 201).
Sobre el particular, la Ley de Títulos Valores señala en el inciso 90.1 del artículo 90
que los títulos valores confieren a su tenedor la acción cambiaria directa.
En lo que respecta a la legitimación pasiva en la acción cambiaria directa, Pérez
Valenzuela apunta que «los sujetos pasivos de la acción cambiaria directa son el aceptante
de la letra, el emitente del pagaré y los avalistas de ambos» (PÉREZ VALENZUELA,
1984: 742).
Gómez Leo indica sobre el tema que:
«La acción cambiaria directa tiene por sujeto pasivo sólo al aceptante y a su
avalista, quien (...) está obligado en los mismos términos y de modo inde-
pendiente de su avalado. De ello se sigue que si el avalista paga, tiene acción
directa para reembolsarse lo pagado del aceptante, y sólo cuando éste pague se
extinguirán todos los derechos cambiarios derivados del título. Por otra parte,
debe quedar claro que en la letra no aceptada o no aceptable no hay acción
cambiaria directa. En cambio, en el pagaré siempre la hay, pues en este papel de
comercio el sujeto pasivo es el librador o suscriptor del título...» (GÓMEZ LEO,
1991:307-308).
618
En lo atinente a la legitimación pasiva en la acción cambiaría directa, el inciso 90.1

del artículo 90 de la Ley de Títulos Valores prescribe que los títulos valores confieren a su
tenedor la acción cambiaría directa, que puede ejercitarse contra el obligado principal y/o
sus garantes.
7.2 La acción cambiaría de regreso
7.2.1 Definición
En opinión de Villegas, la acción de regreso «... es la que se puede iniciar contra los
endosantes, el librador (de la letra) y sus avalistas, si los hubiera, y endosantes en el
pagaré» (VILLEGAS, 1989: 75).
A criterio de Zegarra Guzmán, «se denomina acción cambiaría de regreso la
que se concede contra los responsables subsidiarios del pago de la cambial, girador,
endosante, así como los avalistas de éstos y de aquéllos» (ZEGARRA GUZMAN, 1992:
20).
Sobre la acción en estudio, Rodrigo Uría manifiesta lo siguiente:
«... Todos los ordenamientos legales ofrecen al tenedor de la letra el modo de

obtener el reembolso de la misma, cuando no sea pagada por el aceptante o su
avalista, haciendo responsables de su valor a las demás personas firmantes en
ella. La letra circula así con la garantía indirecta del librador, de los endosantes y
de sus avalistas, y su fracaso al no ser satisfecha por el librado aceptante o su
avalista abre la vía de regreso contra esos otros firmantes, solidariamente
obligados al pago.
El regreso no consiste sino en el uso que hace el tenedor de la letra de la garantía
que asumen el librador, el avalista y los endosantes en virtud de sus respectivas
promesas indirectas de pago; y su nombre proviene sencillamente de que al
dirigirse el tenedor de la letra contra el librador, los endosantes, o los avalistas,
procede en sentido inverso al curso normal de aquélla, volviendo o regresando
sobre personas que le preceden en la tenencia y firma del documento...» (URIA,
1990: 862).
Bonfanti y Garrone, en relación a la acción cambiaría de regreso, anotan lo siguiente:

«A esta acción se la denomina así no ya porque su contenido sea diverso de aquel
de la acción directa, sino mirando a la calidad y posición de los sujetos pasivos,
que habiendo garantizado el pago por parte del girado (haya o no aceptado) o del
emisor, es lógico que deban responder en caso de falta de pago o ante
situaciones que hagan presumir esta eventualidad aun antes del vencimiento.
619
De esta manera, la acción del portador, encaminándose por una vía opuesta a la
acción directa, procede aquí hacia atrás, volviéndose contra los firmantes que
desde el librador en adelante se han ido sucesivamente agregando a la serie de
obligados cambíanos, constituyendo el grupo indicado» (BONFANTI; y
GARRONE, 1982: 501-502).
El inciso 90.2 del artículo 90 de la Ley de Títulos Valores contempla a la acción

cambiaría de regreso, estableciendo lo siguiente:
«El mismo tenedor [del título valor] está facultado a ejercer conjunta o sucesiva-
mente a la acción directa, la acción cambiaría de regreso, contra los endosantes,
garantes de éstos y demás obligados del título, distintos al obligado principal y/o
garantes de éste».
En relación al tema, Escuti distingue entre acción cambiaría directa y acción

cambiaría de regreso de este modo:
«... Se diferencian (las acciones directa y de regreso) en razón del obligado

cartular contra el cual se ejerce el derecho de cobro del título.
Mediante el ejercicio de la acción directa se puede ir en contra del aceptante de
la letra o el suscriptor o librador del pagaré y de sus respectivos avalistas (...).
Por medio del ejercicio de la acción de regreso se puede ir contra el librador de
la letra, de los endosantes y sus respectivos avalistas.
En el pagaré, los endosantes y sus avalistas son los obligados de regreso...»
(ESCUTI, 1988: 287).
Jorge Williams, en lo que atañe a las diferencias entre la acción cambiaría directa y la
acción cambiaría de regreso, expresa lo siguiente:
«a) Se puede perder la acción de regreso conservando, en cambio, la acción

principal. Por el contrario, si se pierde la acción principal también se pierde
la de regreso;
b) Para ejercer la acción de regreso es necesario el protesto. Para ejercer la
acción directa o principal no es indispensable, en todos los casos, el pro
testo;
(...)
c) La acción principal prescribe; la acción de regreso caduca.
(...)
(...) La falta de cumplimiento de las formalidades para iniciar la acción de
regreso produce la caducidad de la letra, mientras que el retardo en el
620
ejercicio de la acción principal o de la acción de regreso no caduca con

relación al tiempo; acarrea la prescripción de la letra.
(...)
d) La acción de regreso es una acción colectiva y la acción principal es una
acción individual, vale decir que la primera puede ejercerse contra todos los
obligados de regreso y la segunda únicamente contra el obligado principal,
el obligado en primer término, el girado-aceptante o su avalista.
(...)
e) La acción de regreso puede ser extrajudicial o judicial; la acción directa o
principal siempre es judicial.
f) Difieren por la calidad del sujeto pasivo.
1) Los sujetos pasivos de la acción directa son el aceptante en la letra de

cambio y el librador-aceptante (suscriptor) en el pagaré y sus respectivos
avalistas o sea personas que han asumido la obligación de pagar.
2) Los sujetos pasivos de la regresiva son: el librador, el endosante, el
aceptante por intervención -que puede intervenir por cualquier obligado de
regreso y que responde en el mismo grado de aquél por quien ha intervenido- y
los respectivos avalistas, es decir, personas que han ordenado a otros el pago o
prometido el pago de otro.
g) La acción directa no está sujeta a condiciones particulares que hagan a su
ejercicio (...); la acción de regreso requiere el cumplimiento de determina
dos actos en los términos fijados por la ley, entre los cuales el fundamental
es el protesto.
h) La acción directa está sujeta a la prescripción de tres años; la acción de
regreso -no caduca- está sujeta a una prescripción más breve: un año si la
inicia el portador, que corre desde la fecha del protesto levantado en
término o desde el vencimiento si la letra lleva la cláusula 'sin protesto';
seis meses si la inicia el endosante que ha pagado, que corren desde el día
del pago o del día de la iniciación de la demanda.
i) La caducidad sólo opera respecto del portador o sea que sólo existe caducidad
para el portador; para los demás casos se establece la prescripción»
(WILLIAMS, 1981, Tomo Segundo: 541-543).
621
7.2.2 Ejercicio conjunto o sucesivo de las acciones cambiarías directa

y de regreso
Para Supino y De Semo «la acción directa y la de regreso no se excluyen
recíprocamente: puede intentarse la una antes que la otra, siempre que lo sea en los
términos señalados a cada una de ellas, y pueden ejercitarse ambas al mismo
tiempo, siempre que cuando con una de ellas el portador consiga obtener el pago de
la letra en virtud de la cual procede, cese de inmediato en la otra, cargando con los
gastos judiciales ya producidos...» (SUPINO; y DE SEMO, 1950, Volumen I: 561).
En sentido similar se pronuncia Legón al señalar que «la acción directa y la de
regreso no se excluyen recíprocamente: puede intentarse una antes que la otra,
siempre que se respeten los términos fijados por la ley para cada una de ellas, y
pueden ejercitarse ambas simultáneamente, siempre que cuando con una de ellas el
portador consiga obtener el pago de la letra en virtud de la cual procede, cese de
inmediato en la otra, cargando con los gastos judiciales ya producidos» (LEGÓN,
1981:201-202).
La Ley de Títulos Valores, acerca del ejercicio conjunto o sucesivo de las
acciones cambiarías directa y de regreso, prescribe:
Que el tenedor puede ejercitar acumulativamente las acciones directa y
de regreso; y, de darse el caso, la de ulterior regreso (art. 11, inc. 11.4, de
la L.T.V.).
Que el mismo tenedor está facultado a ejercer conjunta o sucesivamente
a la acción directa, la acción cambiaría de regreso, contra los endosantes,
garantes de éstos y demás obligados del título, distintos al obligado
principal y/o garantes de éste (art. 90, inc. 90.2, de la L.T.V.).
7.2.3 Legitimación en la acción cambiaría de regreso

En lo que toca a la legitimación activa en la acción cambiaría de regreso,
Gómez Leo afirma que «puede ejercer la acción cambiaría de regreso simple o a
término el beneficiario, si la letra no circuló, o el portador legitimado de la letra de
cambio (...), si fue endosada y trasmitida; es decir, quien tenga en su poder el título
y se halle calificado formalmente por una cadena ininterrumpida de endosos
aunque el último sea en blanco, o se trate de un endoso "en procuración o 'en
prenda...» (GÓMEZ LEO, 1991: 310). El mencionado tratadista, refiriéndose a la
acción de regreso anticipado, apunta que «es legitimado activo el beneficiario de la
letra o el portador legitimado (...), si aquélla circuló. Se debe considerar incluidos
al endosatario 'en procuración (...) y al endosatario 'en prenda...» (GÓMEZ LEO,
1991:313).
622
Del texto del inciso 90.2 del artículo 90 de la Ley de Títulos Valores se colige que es
el tenedor del título valor quien tiene legitimación activa para ejercitar la acción cambiaría
de regreso.
En lo que atañe a la legitimación pasiva en la acción cambiaría de regreso, Messineo
considera que «... legitimado pasivo para la acción de regreso (garante) es el librador y cada
endosante (y el respectivo avalista)...» (MESSINEO, 1971, Tomo VI: 365).
Por su parte, Pérez Valenzuela estima que «los sujetos pasivos de la acción de regreso
son el librador de la letra, el aceptante por intervención, el expedidor del cheque, los
endosantes de cada uno de dichos títulos y los respectivos avalistas» (PÉREZ
VALENZUELA, 1984: 742).
Gómez Leo, acerca de la legitimación pasiva en la acción cambiaría de regreso simple
o por falta de pago o a término, predica lo siguiente:
«Son sujetos pasivos de la acción de regreso a término el librador, los endosantes

de la letra que no hayan incluido alguna cláusula especial para relevarse de la
garantía de pago (...) y sus respectivos avalistas.
(...) En el pagaré, a causa de que el librador (y sus avalistas) es sujeto pasivo de
la acción directa (...), en tanto desempeña el mismo papel que el aceptante de la
letra, sólo son sujetos pasivos de la acción de regreso a término los endosantes y
sus respectivos avalistas, siempre y cuando, claro está, aquéllos no se hayan
relevado de la garantía de pago mediante la cláusula especial exonerativa....»
(GÓMEZ LEO, 1991:311)
La Ley de Títulos Valores, en cuanto a la legitimación pasiva en la acción cambiaría

de regreso, establece en el inciso 90.2 del artículo 90 que el mismo tenedor del título valor
está facultado a ejercer conjunta o sucesivamente a la acción directa, la acción cambiaría de
regreso, contra los endosantes, garantes de éstos y demás obligados del título, distintos al
obligado principal y/o garantes de éste.
7.3 La acción cambiaría de ulterior regreso 7.3.1
Significado
Villegas dice de la acción cambiaría de ulterior regreso o de reembolso que «... esta
acción la puede promover cualquiera de los obligados cambíanos de regreso que ha pagado
la letra o pagaré, contra los obligados que le han precedido. Caso del endosante que paga,
contra sus anteriores endosantes y el librador. Esta acción se llama, por ello, Me ulterior
regreso' (VILLEGAS, 1989: 76).
623
Jaureguiberry señala al respecto que «por medio de esta acción se trata de obtener el
reembolso, o sea reintegrar al patrimonio del pagador -que ha sido obligado eventual en
regreso-, el importe de la letra más sus intereses y los gastos efectuados...»
(JAUREGUIBERRY, 1966: 136). El mencionado jurista añade que «la acción por
reembolso presupone pues un pago ya realizado, y corresponde al obligado de regreso que
hubiera pagado. Se da por el importe total de la letra contra los obligados que le preceden
hasta llegar al librador, quien a su vez puede dirigirse para el reembolso contra el obligado
principal (girado aceptante), mediante la acción cambiaría directa» (JAUREGUIBERRY,
1966: 136).
Messineo, acerca de la acción de regreso por reembolso o de ulterior regreso, apunta
lo siguiente:
«... Si, por efecto de la acción de regreso del acreedor cambiario, quien paga es
el librador, él libera a todos los otros obligados de regreso (que necesariamente
lo siguen en el nexo cambiario), aun conservando, él, el derecho de obtener la
suma pagada al acreedor cambiario, del girado-aceptante, ejercitando contra él
la acción directa (...).
(...) En cambio, si por efecto del regreso, quien paga es un endosante, él, mien-
tras libera a los otros eventuales obligados que lo siguen en el nexo cambiario
(endosantes sucesivos y también avalistas de estos últimos), conserva el regreso
frente a los obligados de regreso que lo preceden en el nexo cambiario (anterio-
res endosatarios y librador, con los respectivos avalistas), los cuales no quedan
liberados.
(...) La acción que asiste a todos ellos (y que tiene, por legitimado pasivo, otro
-anterior- deudor de regreso), se denomina acción de regreso por reembolso
(...).
Se trata de obtener un reembolso (o, con otras palabras, de ejercitar una repeti-
ción), puesto que está en cuestión la reintegración del patrimonio del solvens,
por el desembolso sufrido; además, se añaden a ello los intereses y los gastos
(...). Por consiguiente, la acción de regreso por reembolso presupone un pago ya
realizado.
Se la llama también acción de regreso interno, puesto que sirve para regular la
relaciones internas entre deudores de regreso» (MESSINEO, 1971, Tomo VI:
367).
La Ley de Títulos Valores, respecto de la acción de ulterior regreso, establece en el
inciso 90.3 del artículo 90 lo siguiente:
«Quien ha cumplido con el pago de un título valor en vía de regreso, puede
repetir dicho pago contra los demás obligados que hayan intervenido en el título
valor antes que él, ejercitando la acción de ulterior regreso. La misma acción
corresponde a quien pague en esta vía, contra los obligados anteriores a él».
624
Advertimos que, según se colige del inciso 90.4 del artículo 90 de la Ley de Títulos
Valores, si el pago previsto en el inciso 90.3 del referido artículo es parcial, para el ejercicio
de la correspondiente acción cambiaría se observará lo establecido en el último párrafo del
artículo 65 de la Ley de Títulos Valores. Este último precepto legal dispone en su último
párrafo que en los casos de cumplimiento parcial, el tenedor debe además (de otorgar el
recibo correspondiente y realizar la anotación respectiva en el título) hacer entrega a quien
hizo tal pago parcial y a costa de éste, de la copia certificada notarial o judicial del título
valor con la constancia de haber sido parcialmente pagado; en cuyo mérito podrá, quien
hizo tal pago parcial, ejercitar las acciones cambiarías que le correspondan. La copia
certificada antes indicada tiene mérito ejecutivo.
7.3.2 Legitimación en la acción cambiaría de ulterior regreso
Tratándose de la legitimación activa en la acción cambiaría de ulterior regreso, Luis

Muñoz considera que «es legitimado el ejercicio de esta acción (de ulterior regreso) por el
coobligado que ha pagado la cambial y por consiguiente tenedor legitimado del título, no
precisando probar el pago efectivo...» (MUÑOZ, 1973: 546).
Para Messineo, «la acción de regreso por reembolso corresponde a cada uno de los
obligados de regreso que haya pagado, hasta llegar al primero (en orden de grado) de los
obligados de regreso (librador); el cual puede - a su vez- dirigirse, para el reembolso, al
obligado principal» (MESSINEO, 1971, Tomo VI: 367-368). El citado tratadista pone de
relieve que «... la acción de regreso por reembolso puede ser ejercitada también por el
falsus procurator que haya suscrito la letra, o por quien la haya suscrito con exceso de
procura (exceso de poder), en cuanto el uno o el otro haya pagado la letra...» (MESSINEO,
1971, Tomo VI: 368).
La Ley de Títulos Valores, en cuanto a la legitimación activa en la acción cambiaría
de ulterior regreso, señala en el inciso 90.3 del artículo 90 que quien ha cumplido con el
pago de un título valor en vía de regreso, puede repetir dicho pago contra los demás
obligados que hayan intervenido en el título valor antes que él, ejercitando la acción de
ulterior regreso. La misma acción corresponde a quien pague en esta vía, contra los
obligados anteriores a él.
En relación a la legitimación pasiva en la acción cambiaría de ulterior regreso, Gómez
Leo estima que «son legitimados pasivos de la acción de reembolso todos los obligados de
regreso, que garantizan, en el nexo cambiario, al portador de la letra que pagó o fue
notificado de la demanda judicial por una acción de regreso respecto de ella, incluyendo,
ahora sí, al librador, el cual (...) no puede ser legitimado activo de la acción regresiva de
reembolso» (GÓMEZ LEO, 1991: 317).
625
La Ley de Títulos Valores, respecto de la legitimación pasiva en la acción cambiaría

de ulterior regreso, establece en el inciso 90.3 del artículo 90, que quien ha cumplido con el
pago de un titulo valor en vía de regreso, puede repetir dicho pago contra los demás
obligados que hayan intervenido en el título valor antes que él ejercitando la acción de
ulterior regreso. La misma acción corresponde a quien pague en esta vía, contra los
obligados anteriores a él.
8. IMPROCEDENCIA DE LA ACCIÓN CAMBIARÍA ENTRE PERSONAS QUE

OCUPAN LA MISMA POSICIÓN EN EL TÍTULO VALOR
Lo concerniente a la improcedencia de la acción cambiaría entre personas que ocupan

la misma posición en el título valor es materia de tratamiento legal en el artículo 93 de la
Ley de Título Valores, conforme al cual las personas que ocupen la misma posición e igual
responsabilidad en un título valor responderán solidariamente frente al tenedor y no
procederá la acción cambiaría entre ellas y sus relaciones quedan sujetas a las disposiciones
propias del derecho común.
Al respecto, Beaumont Callirgos y Castellares Aguilar manifiestan lo siguiente:
«... Se establece que los suietos que ocupen la misma posición e igual responsa-
bilidad en el título valor son responsables solidarios frente al tenedor, contra los
cuales puede ejercitar las acciones cambiarías individual o conjuntamente.
Asimismo, se establece:
Que entre dichos obligados, no procede el ejercicio de acciones cambia-
rías.
Que las relaciones internas entre tales obligados, quedan sometidas a las
disposiciones propias del derecho común. Ello significa, que cobran
vigencia las reglas de las obligaciones solidarias, es decir, que sólo quedan
obligados por su parte, pero no por el todo. El codeudor solidario que paga
la deuda no puede repetir de los otros codeudores más de la porción que le
corresponde a cada uno de ellos» (BEAUMONT CALLIRGOS; y
En relación al tema, Gómez Leo opina lo siguiente:
«Los principios de la solidaridad cambiaría (...) no rigen en los casos de los

coobligados cambiarios de igual grado (parí grada) -v.gr., colibradores,
coavalistas, coendosantes, coaceptantes-, pues si bien el legitimado activo puede
requerir de cualquiera de ellos el pago de la totalidad de la letra, dado
626
que éstos han asumido la misma obligación, única e indivisible, el coobligado que paga
la totalidad tiene derecho a requerir de su coobligado la parte proporcional
correspondiente -de ahí que a la acción que tiene se la designe "de contribución'-. En tal
caso, a los efectos de ese reembolso rige la solidaridad del derecho común, pues la
acción es de naturaleza extracambiaria...» (GÓMEZ LEO, 1991:297).
Luis Muñoz, en cuanto a la acción de regreso entre obligados solidarios pari gradu (es decir,
que ocupan una misma posición en el título valor), anota lo siguiente:
«... Esta acción de regreso por lo general parcial cabe ejercerla entre obligados solidarios
pari gradu -colibradores o coemitentes, coaceptantes, coavalistas, coendosantes-; se trata
de una acción extracartular sujeta a prescripción ordinaria. (...) Cada uno de los
coobligados pari gradu pagados no tiene derecho a ulterior regreso trente a los otros,
porque cada cual paga la cuota que le corresponde, y el crédito y el débito quedan
extinguidos.
La jurisprudencia italiana entiende que la obligación se presume asumida conjuntamente
por los codeudores in solidum y quien ha pagado por entero puede accionar por la
respectiva cuota contra cada uno de los otros.
Se habla, por lo que hace a la igualdad de grado, de paridad por la misma causa al asumir
el mismo vínculo los libradores, los aceptantes, los avalistas, mas se divide procuota el
débito único que pague uno de los coobligados.
(...)
(...) Las acciones cambiarías son ejecutivas (...), pero la acción de reembolso entre
codeudores no es ejecutiva ni cabe denominarla cambiaría (...).
La acción entre coobligados es, pues, extracartular, lo que la diferencia de la común de
reembolso. El coobligado que paga no tiene derecho a ulterior regreso frente a los otros.
Si un coobligado de igual grado resultara insolvente, quien ha pagado la letra de cambio
debe soportar todo el peso de ella (...).
(...) La posesión de la cambial por uno de los coobligados solamente es presunción del
pago por quien la tiene y le habilita, salvo prueba en contrario, para repetir de los
coobligados.
(...) La solidaridad cambiaría queda excluida respecto de las relaciones entre los
coobligados pari gradu como son los colibradores, coendosantes y coavalistas, entre los
cuales la suma pagada se distribuye, salvo pacto en contrario, en la proporción que les
corresponde» (MUÑOZ, 1973: 548-550).
627
9. DEFENSAS O EXCEPCIONES CAMBIARÍAS
9.1 Configuración
Según Jaureguiberry, «las razones y justificativos que tiene el obligado cambiarlo

para no pagar al vencimiento y para oponerse al cobro judicial, se denominan excepciones
o defensas según sean de forma o de fondo...» (JAUREGUIBERRY, 1966: 123).
Sánchez Calero, en relación a las excepciones cambiarlas, señala lo siguiente:
«De la concepción de las excepciones cambiarías como una facultad que se

confiere al deudor frente a la pretensión del acreedor cambiario -tenedor
legítimo del título- cabe deducir algunas consecuencias. En primer lugar, que
nos hallamos ante un poder jurídico que tiene el deudor de negar del derecho del
acreedor cambiario a su prestación, que el deudor puede ejercitar o no, pero que
sólo opera si lo ejercita. En segundo término, que al tratarse de una facultad del
deudor cambiario de negar la prestación tal como se le exige, sobre la base de
ciertos hechos o de contraponer otro derecho, ha de admitirse que puede
ejercitar esa facultad no sólo en el supuesto del ejercicio por el tenedor de la
acción cambiaría, sino también cuando se pida el cumplimiento de la obligación
cambiaría extrajudicialmente. Esto puede hacerse en el momento del
levantamiento del protesto (...) o cuando se haga un requerimiento notarial (...) o
simplemente cuando el deudor sea requerido del pago (...). Ciertamente, si se
entiende que la excepción tiene un concepto más limitado -como la clásica que
la concibe como un derecho de impugnar y anular la acción-, ha de excluirse
que la excepción pueda ejercitarse extrajudicialmente, en cuanto que presupone
el proceso...» (SÁNCHEZ CALERO, 1986: 16-17).
Gómez Leo indica al respecto que «las defensas del sujeto pasivo (demandado)
se verán restringidas exclusivamente a las derivadas del título (principio de
autonomía y abstracción) si el actor acciona mediante un juicio ejecutivo, y
podrán surgir, además, de la relación fundamental (negocio causal) si la
demanda es instaurada por vía ordinaria (juicio sumario) y si el actor es un
sujeto vinculado en el nexo cambiario, en forma directa e inmediata, con el
accionado (librador-aceptante, tomador-librador, endosante-endosatario). A estas
defensas no se las podrá oponer si quien acciona es un tercero portador de buena
fe del título...» (GÓMEZ LEO, 1991: 306).
A decir de Posse Arboleda, sólo podrán oponerse, dentro de la acción cambiarla, las
siguientes excepciones:
«Primera.- Las fundadas en no haber firmado el título el demandado (...).
(...)
628
Segunda.- La incapacidad del demandado al suscribir el título (...)• (...)

Tercera.- La falta de representación o de poder bastante de quien haya suscrito
el título a nombre del demandado.
(...)
Cuarta.- Las fundadas en la omisión de los requisitos que el título deba contener
y que la ley no supla expresamente.
(...)
Quinta.- La alteración del texto del título (...).
(...)
Sexta.- La relativas a la no negociabilidad del título.
(...)
Sétima.- Las que se funden en quitas o en pago total o parcial, siempre que
consten en el título.
Octava.- Las que se funden en orden judicial por virtud del proceso de cance-
lación del título, o por mera orden de suspensión proferida como se prevé en las
normas sobre títulos valores.
(...)
Novena.- La prescripción o caducidad, y las que se funden en la falta de requi-
sitos necesarios para el ejercicio de la acción.
(...) Décima.-
(...).
(...)
Undécima.- Las personales que pudiera proponer el demandado contra el
demandante» (POSSE ARBOLEDA, 1980: 216-221).
9.2 Aplicación del principio de inoponibilidad de excepciones personales en las

acciones cambiarias
Eduardo Polo refiere que «este principio de la inoponibilidad de las excepciones

personales que pudieran afectar al librador o a los tenedores anteriores, es el principio
básico que convierte a la letra en un título abstracto totalmente independiente del contrato
causal o subyacente en cada una de las relaciones cambiarias
629
MANUAL DE DERKCHO COMERCIAL
que la letra incorpore...» (POLO, 1986: 116). El citado jurista señala, además, que «... las
excepciones personales sólo pueden oponerse a un acreedor determinado, a aquel con quien
existe una relación personal, que puede ser causal -entre aceptante y librador entre éste y
tomador, entre endosante y endosatario- o que puede tener su origen en cualquier otra
relación jurídica al margen de la letra. Por tanto, una excepción personal es oponibleper se
a quien fue parte en esa relación, sea o no causal, esté o no originada por el contrato
subyacente; mientras que una excepción causal -firma de favor, letra en blanco, falta de
provisión, no recibo de la valuta- sólo puede oponerse si es a la vez personal, es decir, sólo
frente a la persona que incumplió el pacto precambiario, o frente al tenedor que a sabiendas
adquirió la letra en perjuicio del deudor. Por ello, la doctrina distingue entre excepciones
personales derivadas de la relación fundamental o derivadas del negocio de transmisión de
la letra, todas ellas causales y que sólo pueden ser opuestas a quien fue parte en el
correspondiente negocio subyacente -las citadas anteriormente y otras como nulidad o
rescisión de contrato, inexistencia de la deuda, pacto de renovación o prórroga del
vencimiento, y todas las demás- y excepciones personales derivadas de cualquier otra
relación jurídica al margen de la letra, oponibles sólo a quien lúe parte en esa relación:
pago, compensación, quita o espera, novación, pacto de no pedir, transacción, etc.» (POLO,
1986: 116-117).
Sobre el particular, Gómez Leo apunta lo siguiente:
«... Debido al carácter literal del derecho y al carácter completo del documento,
el deudor no podrá valerse de defensas y excepciones basadas en medios
probatorios extraños a aquél.
Atento al carácter formal y a la aptitud constitutiva de la letra de cambio base dé-
la acción, tampoco será admisible el argumento de que la relación documentada
en ella no corresponde a la situación real de las partes.
Además, por el carácter autónomo del derecho cambiarlo, el acreedor lormuia su
pretensión con prescindencia de las situaciones subjetivas de cada uno de los
transmitentes del título, sin que el deudor pueda esgrimir defensas funda-
mentadas en las relaciones personales de los demás obligados, pues ellas no se
acumulan durante la circulación del título. Por eso, el portador legitimado
adquiere y ejerce un derecho originario, no enervable por excepciones perso-
nales, sino por el deudor que le libró o trasmitió el título al actor del proceso, y
siempre y cuando éste se desarrolle por vía de un juicio de cognición o conoci-
miento (proceso sumario). Este carácter autónomo tiene su correlato, desde el
punto de vista del deudor, en la independencia de los vínculos obiígacionales de
cada uno de los firmantes, que no les permite invocar las defensas, excepciones,
falsedades, suposiciones y vicios en general que afecten a los demás firmantes
del título.
630
ACCIONES CAMBIARÍAS DERIVADAS DE EOS TÍTULOS VALORES
Por ultimo, teniendo en cuenta el carácter abstracto de la letra de cambio, el

deudor no podrá oponerle al actor las defensas causales fundadas en ia relación
extracambiaria por la que libró o trasmitió el titulo. En forma absoluta en el
juicio ejecutivo, y en forma relativa en el jui ci o sumario (o de conocimiento),
si ese actor es el sujeto que se relaciona en forma directa e inmediata con él en
el nexo cambiado (v.gr., librador-tomador, endosante-endosatario, avalado-
avalista, aceptante-librador), y tiene instrumentado en forma circunstanciada el
hecho o acto limitativo, modificatorio o extintivo que opone como defensa, sólo
así podrá enervar el efecto jurídico pretendido por el accionante o, más
simplemente, la pretensión del actor» (GÓMEZ LEO, 1991: 332-333).
La Ley de Títulos Valores, en lo que atañe a las excepciones personales y a su

oponibilidad o no, prescribe lo siguiente:
El deudor también puede contradecir al tenedor del título valor, proponiendo las
defensas que se deriven de sus ¡-eluciones personales y las que resulten
procedentes, según la ley procesal (art. 19, inc. 19.2, de la
L.T.V.).
El demandado no puede ejercer los medios de defensa fundados en sus
relaciones personales con los otros obligados del tit ulo valor, ni contra quienes
no mantengan relación causal vinculada al t i t ul o valor, a menos que al
adquirirlo, el demandante hubiese obrado a sabiendas del daño de aquél (art. 19,
inc. 19.3, de la L.T.Y.).
9.3 La contradicción en la Ley de Títulos Valores
El artículo 19 de la Ley de Títulos Valores contempla lo relacionado a las causales de

contradicción en las acciones derivadas del titulo valor (vale decir, de la acciones
cambiarías), estableciendo lo siguiente:
«19.1 Cualquiera que fuere la vía en laque se ejerciten las acciones derivadas del
título valor, el demandado puede contradecir fundándose en:
a) el contenido literal del título valor o en los defectos de forma legal de éste;
b) la falsedad de la firma que se le atribuye;
c) la falta de capacidad o representación del propio demandado en el momento que se firmó el título valor;
d) la falta del protesto, o el protesto defectuoso, o de ia formalidad sustitutoria, en los casos de títulos valores
sujetos a ello;
631
e) que el título valor incompleto al emitirse haya sido completado en forma

contraria a los acuerdos adoptados, acompañando necesariamente el respectivo documento
donde consten tales acuerdos transgredidos por el demandante; y
f) la falta de cumplimiento de algún requisito señalado por la ley para el
ejercicio de la acción cambiaría.
19.2 El deudor también puede contradecir al tenedor del título valor, proponiendo las
defensas que se deriven de sus relaciones personales y las que resulten procedentes, según
la ley procesal.
19.3 El demandado no puede ejercer los medios de defensa fundados en sus
relaciones personales con los otros obligados del título valor, ni contra quienes no
mantengan relación causal vinculada al título valor, a menos que al adquirirlo, el
demandante hubiese obrado a sabiendas del daño de aquél».
La Ley de Títulos Valores, en cuanto a la contradicción en las acciones cambiarías,

prescribe, además, lo siguiente:
Para ejercitar cualquier derecho o acción derivada de un título valor emitido o

aceptado en forma incompleta, éste deberá haberse completado conforme a los
acuerdos adoptados. En caso contrario, el obligado podrá contradecir conforme
al artículo 19 inciso e) de la Ley de Títulos Valores (art. 10, inc. 10.1, de la
L.T.V.).
Si un título valor, incompleto al emitirse, hubiere sido completado con-
traviniendo los acuerdos adoptados por los intervinientes, la inobservancia de
esos acuerdos no puede ser opuesta a terceros de buena fe que no hayan
participado o conocido de dichos acuerdos (art. 10, inc. 10.3, de la L.T.V.).
El título valor a la orden transmitido por cesión u otro medio distinto al endoso,
transfiere al cesionario o adquirente todos los derechos que represente; pero lo
sujeta a todas las excepciones personales y medios de defensa que el obligado
habría podido oponer al cedente o transferente antes de la transmisión (art. 27,
El obligado no puede oponer al endosatario en fideicomiso los medios de
defensa fundados en sus relaciones personales con el fideicomitente, a menos
que el fiduciario, al recibir el título, hubiera actuado intencional-mente en daño
del obligado (art. 40, inc. 40.4, de la L.T.V.).
El obligado puede oponer al endosatario en procuración sólo los medios de
defensa que proceden contra el endosante en procuración (art. 41, inc. 41.4, déla
L.T.V.).
632
El obligado no puede oponer al endosatario en garantía los medios de defensa

fundados en sus relaciones personales con el endosante, a menos que el
endosatario, al recibir el título, hubiera actuado intencionalmente en daño del
obligado (art. 42, inc. 42.2, de la L.T.V.).
El avalista no puede oponer al tenedor del título valor los medios de defensa
personales de su avalado (art. 59, inc. 59.2, de la L.T.V.).
El fiador puede oponer al tenedor del título valor los medios de defensa
personales de su afianzado (art. 61, inc. 61.3, de la L.T.V.).
10. PRESCRIPCIÓN DE LAS ACCIONES CAMBIARÍAS
Luis Muñoz indica sobre el particular que «la prescripción es un medio de extinción
de la obligación cambiaría, que acaece por el transcurso del tiempo y la inactividad del
acreedor, y es por consiguiente de naturaleza mixta: hecho y ausencia de acción esperada»
(MUÑOZ, 1973: 587).
En relación al tema, Vicente Santos expresa lo siguiente:
«... Aunque haya podido hablarse de la prescripción cambiaría como 'causa

extintiva general' que opera en el campo de las obligaciones cambiarías, y como
algo que ' extingue todos los derechos inherentes a la letra', en rigor no tiene por
sí sola o sin más ese efecto extintivo. Más que extinguir automáticamente los
derechos o las obligaciones cambiarías, lo que la prescripción hace es facultar al
deudor cambiario para oponer, frente a la reclamación tardía del acreedor, el
transcurso del tiempo, sin que ello signifique que la prescripción siempre haya
de hacerse valer en concepto de excepción...» (SANTOS, 1990: 256-257).
Lo concerniente a la prescripción de las acciones cambiarías se encuentra normado en

el Título Primero («De la prescripción de las acciones cambiarías») de la Sección Octava
(«De la prescripción y caducidad de las acciones derivadas de los títulos valores») del Libro
Primero («Parte general») de la Ley de Títulos Valores, en los arts. 95 al 97, numerales que
citamos a continuación:
«Artículo 95°.- Ejercicio de las acciones cambiarías

95.1 Para el ejercicio de las acciones cambiarías derivadas de los títulos valores
se requiere cumplir con los requisitos y formalidades señaladas en el
Artículo 91° [de la L.T.V., numeral que versa sobre los requisitos para ejer-
citar las acciones cambiarías] según la naturaleza de cada valor en título o
representado por anotación en cuenta; y, ser exigidos dentro de los plazos
de prescripción que se señalan en el Artículo 96° [de la L.T.V.].
633
95.2 El proceso judicial o arbitral cuya demanda haya sido presentada ante la
respectiva autoridad judicial o arbitral antes que venzan los plazos de
prescripción no será afectado por la conclusión de dichos plazos en el curso
del respectivo proceso; salvo que éste sea declarado en abandono».
«Artículo 96°.- Plazos de prescripción de las acciones cambiarías

96.1 Las acciones cambiarías derivadas de los títulos valores, prescriben:
a) A los tres años, a partir de la fecha de su respectivo vencimiento, la
acción directa contra el obligado principal y/o sus garantes;
b) Al año, a partir de la fecha de su vencimiento, la acción de regreso
contra los obligados solidarios y/o garantes de éstos;
c) A los seis meses, a partir de la fecha de pago en vía de regreso, la
acción de ulterior regreso contra los obligados y/o garantes de éstos, anteriores a
quien lo ejercita. Dentro de este mismo plazo debe ejercitarse la acción de
repetición que corresponda al garante del obligado principal contra éste.
96.2 En el caso de los Cheques, los plazos de prescripción señalados en los in-
cisos a) y b) se computan a partir del último día del plazo de presentación a
cobro señalado en esta Ley [el referido plazo es de treinta días: Art. 207 de la
L.T.V.]; y, en el caso de los demás títulos valores con vencimiento a la vista, el
cómputo se hará a partir del día de su presentación a cobro o, de no haberse
dejado constancia de ello, a partir del día de su respectivo protesto o de la
formalidad sustitutoria; y, de no estar sujeto a ello, a partir del último día para su
presentación al pago conforme a ley o del señalado para ello en el mismo título.
96.3 Sin perjuicio de lo señalado en el segundo párrafo del Artículo 95° [de la
L.T.V.], los plazos de prescripción establecidos en el presente artículo son
perentorios y no admiten interrupción, ni suspensión. El reconocimiento judicial
del título valor vencido no interrumpe los plazos de prescripción señalados en el
presente artículo para el ejercicio de las acciones cambiarías derivadas de él».
«Artículo 97°.- Prescripción de acciones cambiarías de títulos prorrogados

y renovados
97.1 El plazo de prescripción de las acciones cambiarías derivadas de títulos
valores que tengan la cláusula de prórroga de que trata el Artículo 49° [de la L.
T. V] se computará desde la fecha de su último vencimiento, surtiendo efecto
respecto a todas las personas que intervengan en el título valor.
97.2 En el caso de las renovaciones acordadas en el título valor, los plazos de pres-
cripción volverán a ser computados desde la fecha del nuevo vencimiento. Sin
embargo, en este caso, la prescripción de las acciones cambiarías tendrá
634
ACCIONKS CAM13IARIAS DERIVADAS DE LOS TÍTULOS VALORES
efecto desde la misma fecha de la renovación, respecto a las personas que

no hubieren intervenido expresamente en dicha renovación».
El artículo 49 de la Ley de Títulos Valores, a que hace mención el inciso 97.1 del
artículo 97 de la citada ley (numeral citado precedentemente), norma lo relativo a la
cláusula de prórroga de los títulos valores de esta manera:
«Artículo 49°.- Prórroga sin intervención del obligado
49.1 El plazo de vencimiento de los títulos valores puede prorrogarse en la fecha
valor a ¡a fecha en que se realice la prórroga; y,
nuevo plazo de vencimiento que deje el tenedor en el mismo título, firmando dicha
prórroga o prórrogas que conceda.
49.3 El cómputo del plazo de prescripción de la acción cambiaría se reinicia a partir de
la lecha de vencimiento de cada una de las prórrogas.
emisión o aceptación del título surte sus efectos inclusive frente a los obligados solidarios
o garantes que hubieren intervenido en el título que consigne dicha cláusula, así como
frente a quienes intervengan en el título valor luego de las prórrogas.
conceda más prorrogas, desde la fecha de recepción de dicha comunicación notarial, en
cuyo caso el tenedor deberá comunicarle la techa de vencimiento que tenga el título valor,
condiciones que consten en el mismo documento. Efectuada la prórroga queda facultado a
635
CAPÍTULO XXXII
LA ACCIÓN CAUSAL
1. CONFIGURACIÓN DE LA ACCIÓN CAUSAL
En opinión de Sabate Prebisch, «... la acción causal deriva del negocio fundamental;
sólo puede ejercitarse entre los sujetos de la relación fundamental u originaria: el librador y
el primer tenedor de la letra (beneficiario) el endosatario y su endosante inmediato...»
(SABATE PREBISCH, 1957: 153).
A decir de Pino Carpió, «... se denomina acción causal a la que puede iniciar el
emitente y tomador del título-valor contra el aceptante, cuando la emisión del título ha
provenido de una relación jurídica entre uno y otro, y en él (en el título) no ha habido
ningún endoso; y la que puede iniciar también el endosatario contra su endosante por haber
existido igualmente entre ellos una relación o acto jurídico que ha dado lugar al endoso del
título-valor» (PINO CARPIÓ, 1970: 54).
En palabras de Gómez Leo, «la acción causal es la acción extracambiaria que puede
promover el portador legitimado de una letra de cambio contra el firmante inmediato
anterior que lo garantiza en el nexo cambiado, siempre que la letra no esté perjudicada y
tenga establecida y vigente, con dicho sujeto, la relación jurídica de derecho común por la
cual se la libró...» (GÓMEZ LEO, 1991: 322-323). El mencionado tratadista pone de
relieve lo siguiente: «... Si bien hemos referido la explicación a la acción causal entre el
librador y beneficiario, ello se puede entender entre cualesquiera de los sujetos vinculados
en forma análoga a la descrita, de donde corresponde agregar a lo dicho: que la letra tenga
establecida y vigente la relación jurídica de derecho común por la cual se la libró o
trasmitió» (GÓMEZ LEO, 1991:323).
Pallares señala al respecto que «la acción causal toma su nombre del contrato o acto
jurídico que da nacimiento al título de crédito, o sea de la causa que lo genera. A este
respecto, cabe insistir en que dicha causa no lo es de los derechos y acciones que dimanan
del título, sino del título mismo. (...) Estos dimanan de la letra y no de la operación civil o
mercantil que haya dado origen a la expedición del título» (PALLARES, 1952: 245). El
indicado jurista agrega que:
639
«... La acción causal a favor del tenedor del documento, tiene carácter de sub-
sidiaria, o lo que es lo mismo, sólo puede ejercitarse cuando la letra de cambio
no ha sido pagada o aceptada. No es, por lo tanto, una acción autónoma como la
que pudiera derivar del acto jurídico generador del título si éste no se hubiera
expedido.
(...) Para ejercitar la acción debe devolverse previamente la letra de cambio, lo
que demuestra que, en realidad, el acreedor no tiene conjuntamente las dos
acciones, sino sólo sucesivamente la causal, y en primer término la cambiaría»
(PALLARES, 1952: 246).
Escuti, en lo que atañe a la acción causal, refiere lo siguiente:
«La acción causal procede entre sujetos que han sido partes, en la relación
subyacente que sirvió de causa a la emisión o transmisión del título (librador y
tomador, endosante y endosatario, suscriptor y tomador).
No es menester que del propio título surja la vinculación causal entre los obli-
gados (endosante y endosatario, etc.), ya que se puede ejercer la acción contra la
persona que transmitió un título que estaba endosado en blanco y que lo entregó
sin endosarlo.
En cambio, no procede la acción en el caso del avalista en contra de su avala do,
fundado en que la ley solamente menciona la relación que dio origen a la
emisión o transmisión del título» (ESCUTI, 1988: 381-382).
La Ley de Títulos Valores contempla a la acción causal en su artículo 94, numeral que
«94.1 Si las calidades del tenedor y del obligado principal del título valor corres-
pondieran respectivamente al acreedor y al deudor de la relación causal, de
la que se derivó la emisión de dicho título valor, el tenedor podrá promover
a su elección y alternativamente, la acción cambiaría derivada del mismo o
la respectiva acción causal.
94.2 Igual derecho asistirá al endosatario respecto a su inmediato endosante, siempre
que el endoso fuere absoluto y derivase de una relación causal, en la que uno y otro
tuvieren las calidades de acreedor y deudor, respectivamente.
94.3 Subsiste la acción causal correspondiente a la relación jurídica que dio origen a
la emisión y/o transmisión del título valor no pagado a su vencimiento, a menos que se
pruebe que hubo novación.
94.4 Si el tenedor opta por ejercitar la acción cambiaría, de acuerdo al Artículo 18°
[de la L.T.V., referido al mérito ejecutivo de los títulos valores y a las vías en que pueden
ejercitarse las acciones cambiarías] podrá recurrir a cualquiera de las vías procesales que
admita la ley procesal».
640
LA ACCIÓN CAUSAL
FUNDAMENTO DE LA ACCIÓN CAUSAL
En opinión de Messineo:
«La acción causal encuentra su explicación en el hecho de que la letra (salvo
pacto y prueba en contrario) se libra o se transfiere pro solvendo (esto es, salvo
'buen fin') y no pro soluto (a título de cumplimiento) (...), de manera que el
libramiento, o la transferencia, no produce novación de la relación fundamental,
o sea, del derecho de crédito del accipiens frente al dans (...); y el acreedor
puede accionar también a base de la relación fundamental, siempre existente, no
obstante el libramiento, o el endoso, de la letra ('la acción permanece').
Diversamente ocurre si el libramiento de la letra ha tenido lugar -por pacto
(expreso)- pro soluto (...), produciendo así novación; en tal caso, la acción ex
causa desaparece» (MESSINEO, 1971, Tomo VI: 374).
Legón, acerca del fundamento de la acción causal, apunta lo siguiente:
«La acción derivada de la relación fundamental y la acción derivada de la rela-
ción cambiaría pueden perfectamente coexistir, y lo normal es que coexistan,
salvo que el deudor logre demostrar que con la emisión o la transmisión de la
cambial se quiso extinguir la obligación nacida de la relación fundamental,
sustituyéndola con la obligación cambiaría, quedando entonces obligado para
con el acreedor, a cuyo favor emitió o endosó el título, exclusivamente sobre la
base del mismo.
En este principio se funda la acción causal, que encuentra su explicación en el
hecho de que la letra se libra o se transfiere pro solvendo, esto es, salvo buen
fin, y no pro soluto, a título de cumplimiento. De manera que el libramiento, o
la transferencia, no produce novación de la relación fundamental, o sea, del
derecho de crédito del tomador del documento frente al librador o endosante.
Por lo tanto, el acreedor puede accionar también a base de la relación funda-
mental, siempre existente, no obstante el libramiento o el endoso de la letra»
(LEGÓN, 1981:222-223).
3. EJERCICIO DE LA ACCIÓN CAUSAL
Según Pavone La Rosa, «la acción causal puede ser ejercitada al vencimiento de la
cambial en caso de falta de pago de la suma debida, o también antes cuando se den las
condiciones para el ejercicio anticipado del derecho cartular: falta de aceptación de la letra,
quiebra del obligado principal, etc. En efecto, bajo el aspecto sustancial existe identidad de
presupuestos entre la acción cambiaría y la causal, estando ambas acciones, en sustancia,
dirigidas a la realización del -único- interés del acreedor en obtener la suma debida.
Empero, las dos acciones son indepen-
641
dientes una de la otra, de modo que el poseedor, ligado al deudor por una relación
subyacente, puede valerse, a su elección, de la acción que consideran más útil a los propios
fines» (PAVONE LA ROSA, 1988: 632-633).
Sobre el particular, Luis Muñoz refiere lo siguiente:
«El negocio extracambiario, básico, fundamental o subyacente que no es ni la

causa fuente ni la función de la cambial, pues aquél tiene la suya propia, se da
entre quien crea la cambial y la entrega y el que recibe -tomador-, y también
entre el endosante que transmite el título valor y el endosatario que lo recibe. De
semejante negocio que da causa a la emisión y transmisión de la cambial surge
la llamada acción ex causa que compete al poseedor del título. Y es que la
cambial, salvo pacto en contrario que habrá de probarse, se transfiere pro
solvendo, o sea salvo buen fin y no pro soluto o en cumplimiento, por lo que su
emisión no produce novación del negocio fundamental, de manera que el
acreedor puede, basándose en la relación fundamental, accionar no obstante la
emisión o el endoso de la cambial.
Cuando el título de valor fue creado y emitido, o endosado a título de cumpli-
miento, esto es, pro soluto, se produce novación y entonces no existe la llamada
acción ex causa; empero, el animus donandi, debe probarlo el deudor que es el
interesado.
(...)
La acción ex causa no compete al acreedor cuando la emisión o el endoso de la
cambial produce una novación objetiva del negocio fundamental entre quien
gira y endosa y quien la recibe, pues el título de valor solamente es útil para
proteger el negocio fundamental, de suerte que perjudicado éste o extinguida la
acción cambiaria directa o de regreso, no hay posibilidad de ejercer la acción
cambial.
En el supuesto, que es el más normal, de que la letra haya sido recibida pro
solvendo -salvo buen fin- el acreedor debe antes que nada pedir el pago de la
cambial y, en su caso, comprobar la falta de pago mediante el protesto y una vez
ejercida la acción cambiaria directa, o de regreso sin resultado podrá utilizar la
acción ex causa. Ahora bien, si la letra quedó perjudicada, no es posible ejercer
la acción cambiaria. El acreedor puede empero ejercer la llamada causal, y se
habla de concurso electivo-subordinado entre las acciones. Extinguida, pues, la
acción cambiaria, cabe ejercer la causal, salvo en el supuesto de novación, pero
extinguida o perjudicada ésta, no puede revivir la cambiaria.
La acción causal (ex causa) es extracambiaria porque surge de las relaciones
entre quien crea la letra y el tomador; o entre el endosante y el endosatario que
recibe la cambial» (MUÑOZ, 1973: 550-551).
642
LA ACCIÓN CAUSAL
La Ley de Títulos Valores, respecto al ejercicio de la acción causal, prescribe lo

siguiente:
Si las calidades del tenedor y del obligado principal del título valor corres-
pondieran respectivamente al acreedor y al deudor de la relación causal, de la
que se derivó la emisión de dicho título valor, el tenedor podrá promover a su
elección y alternativamente, la acción cambiaría derivada del mismo la
respectiva acción causal (art. 94, inc. 94.1, de la L.T.V.).
Igual derecho (vale decir, el ejercicio alternativo de la acción cambiaría o de la
acción causal) asistirá al endosatario respecto a su inmediato endosante, siempre
que el endoso fuere absoluto y derivase de una relación causal, en la que uno y
otro tuvieren las calidades de acreedor y deudor, respectivamente (art. 94, inc.
94.2, de la L.T.V.).
4. ACCIÓN CAUSAL Y NOVACIÓN
Escuti, en relación al tema estudiado en este punto, hace estas precisiones:
«... Si de la relación determinante de la creación o la transmisión del título

cambiario deriva alguna acción, ésta subsiste no obstante la creación o la
transmisión del título, salvo si se prueba que hubo novación. Se trata de una
acción extracartular.
Las acciones emergentes de la relación causal subsisten en tanto y en cuanto no
se haya producido novación, que, en esta materia, no se presume. La solución
condice con la naturaleza de los títulos de crédito, pues aunque se entreguen en
pago o como saldo de precio, no son jurídicamente equivalentes al dinero»
(ESCUTI, 1988: 379-380).
La Ley de Títulos Valores señala sobre el particular, en el inciso 94.3 del artí culo 94,
que subsiste la acción causal correspondiente a la relación jurídica que dio origen a la
emisión y/o transmisión del título valor no pagado a su vencimiento, a menos que se pruebe
que hubo novación.
No podemos dejar de mencionar que el Código Civil, acerca de la novación, prescribe
lo siguiente:
Por la novación se sustituye una obligación por otra (art. 1277, primer párrafo,
del C.C.).
Para que exista novación es preciso que la voluntad de novar se manifieste
indubitablemente en la nueva obligación, o que la existencia de la anterior sea
incompatible con la nueva (art. 1277, parte final, del C.C.).
643
La emisión de títulos valores o su renovación, la modificación de un plazo o del

lugar del pago, o cualquier otro cambio accesorio de la obligación, no produce
novación (art. 1279 del C.C.).
5. OBJETO O CONTENIDO ECONÓMICO DE LA ACCIÓN CAUSAL
Para Gómez Leo, «el objeto o contenido económico de la acción causal estará dado
por el estado de las relaciones obligacionales que surjan del negocio base, pues si bien el
monto de la cambial puede ser mayor, en el juicio sumario, o de conocimiento, que se inicie
por la acción causal habrá libertad de medios de prueba, respecto de los cuales la letra será
uno más. Es decir, obviamente, no regirá el carácter literal del derecho, ni el principio de
completividad y abstracción del documento cambiario; o sea que las partes han de atenerse
a lo pactado en la relación causal extracambiaria conforme al derecho común» (GÓMEZ
LEO, 1991:324-325).
Pallares opina al respecto que «... mediante la acción causal se exige el pago de las
prestaciones que son debidas de acuerdo con el acto generador de la letra, prestaciones que
pueden consistir en el pago de una cantidad igual al valor de la letra, pero que pueden ser
también diversas, según la naturaleza de dicho contrato. En algunos casos, procederá, por
ejemplo, pedir la rescisión del contrato por su falta de cumplimiento, y el pago de los daños
y perjuicios. Podrá también suceder que se trate de una venta bajo condición suspensiva y
entonces se ejercitará la acción rescisoria con más la devolución de la cosa vendida, etc.»
(PALLARES, 1952:246).
6. LEGITIMACIÓN EN LA ACCIÓN CAUSAL
En lo que concierne a la legitimación activa en la acción causal, Bonfanti y Garrone

señalan que, «en cuanto al sujeto activo en la acción causal coincidirá con el de la acción
cambiaría, siendo el último portador de la letra de cambio (o pagaré) o bien aquel que ha
pasado a serlo por haber abonado su importe» (BONFANTI; y GARRONE, 1982:705).
La Ley de Títulos Valores, respecto de la legitimación activa en la acción causal,
que se derivó la emisión de dicho título valor, el tenedor podrá
644
LA ACCIÓN CAUSAL
promover a su elección y alternativamente, la acción cambiaría derivada del

mismo o la respectiva acción causal (art. 94, inc. 94.1, de la L.T.V.).
94.2, de la L.T.V.).
En cuanto a la legitimación pasiva en la acción causal, Bonfanti y Garrone anotan lo
siguiente:
«Sujetos pasivos de la acción cambiaría son exclusivamente aquellos que han
estampado su firma en el título-valor. Diferentemente, sujetos pasivos de la
acción causal pueden serlo sólo aquellos suscriptores del papel con los cuales el
portador estaba ligado por una relación precedente (o contemporánea) a la
emisión o transmisión de la letra de cambio (o pagaré)» (BONFANTI; y
GARRONE, 1982: 705).
La Ley de Títulos Valores, acerca de la legitimación pasiva en la acción causal,
prescribe lo siguiente:
que se derivó la emisión de dicho título valor, el tenedor podrá promover a su
elección y alternativamente, la acción cambiaría derivada del mismo o la
respectiva acción causal (art. 94, inc. 94.1, de la L.T.V).
94.2, de la L.T.V).
7. REQUISITOS DE LA ACCIÓN CAUSAL
Según Legón, son requisitos para el ejercicio de la acción causal: «a) Que
derive alguna acción de la relación subyacente;
b) Que dicha acción subsista, no extinguida por novación o prescripción;
c) Que la letra haya sido presentada a la aceptación y al pago, y que la negativa se
haya constatado mediante protesto formalizado en tiempo útil;
d) Que se restituya la letra, no perjudicada» (LEGÓN, 1981: 224-225).
645
Sobre el particular, Villegas apunta que:
«Para la procedencia de la acción causal la ley requiere: 1) que de la relación fun-

damental derive alguna acción (...); 2) que dicha acción subsista, que no se haya
extinguido por novación o por prescripción; 3) que la letra haya sido presentada
para la aceptación y el pago y que la negativa se haya constatado mediante el
oportuno protesto; y 4) que se restituya la letra o pagaré no perjudicado.
Lo que la ley exige es que el portador del título sea diligente y cumpla las for-
malidades y cargas legales de modo de evitar que se perjudique el título valor y
que no se pretenda cobrar dos veces la misma deuda (una con la letra y otra con
los instrumentos que prueban el mutuo)» (VILLEGAS, 1989: 77).
En opinión de Broseta Pont, «... para que el acreedor insatisfecho pueda exigir el pago
de su crédito al deudor con quien se relacionó por medio de la acción causal, es
imprescindible que en la letra que posee concurran los siguientes requisitos: 1) que no le
haya sido pagada, pues de haberlo sido habría percibido su tenedor el crédito, se habrían
extinguido todas las obligaciones y nada podría exigir en base al negocio causal; 2) que la
letra haya sido presentada al cobro y protestada por falta de pago en tiempo y forma (...),
pues de lo contrario el deudor compelido a pagar por vía causal recibiría al hacerlo una
letra perjudicada que le impediría resarcirse del dinero satisfecho al actor; 3) que el
acreedor que ejercita la acción causal presente con la demanda la letra que no fue pagada,
no sólo para evitar que prevaliéndose de ella pueda volver a exigir su pago por segunda
vez, sino fundamentalmente para permitir al deudor que la paga que al recibirla del
juzgado, con ella pueda exigir de otro obligado cambiario (si existe) el reembolso de lo que
se ha visto compelido a pagar» (BROSETA PONT, 1983: 619).
Gómez Leo señala al respecto que se requiere el cumplimiento de los siguientes
requisitos para que el portador legitimado pueda ejercer la acción causal:
«1) El legitimado activo debe ofrecer la restitución del título al demandado, de

modo que éste tenga la seguridad de que no va a ser demandado conjunta o
coetáneamente por la acción cambiaría que surja de la cambial, y que en
caso de atender el pago, ésta le será entregada (...).
2) Tiene que haber relación fundamental entre ambos sujetos, y estar vigente (...),
porque si no la hubo -caso de quien encontró la letra y simuló un endoso en blanco para
legitimarse, o ella se extinguió por alguna de las causas propias de extinción de las
obligaciones, o se trata de una letra de complacencia-, no procederá la acción causal.
3) La letra acompañada no debe estar perjudicada; es decir, se tiene que haber
cumplido, con respecto a ella, todas las cargas sustanciales que impone el
646
LA ACCIÓN CAUSAL
sistema cambiado -v.gr., presentación a la aceptación y al pago, levanta-

miento de protesto útil cuando éste fuera necesario, completamiento de la
letra que circuló en blanco (...)-. Con ello ratificamos que no es necesario
haber accionado cambiariamente como condición previa al ejercicio de la
acción causal» (GÓMEZ LEO, 1991: 324).
Según se colige del artículo 94 de la Ley de Títulos Valores, para el ejercicio de la
acción causal es necesaria la observancia de los siguientes requisitos:
Que las calidades del tenedor y del obligado principal del título valor
correspondan respectivamente al acreedor y deudor de la relación causal, de la
que se derivó la emisión de dicho título valor, en el caso de que el tenedor
promueva la acción causal contra el referido obligado principal (art. 94, inc.
94.1, déla L.T.V.).
Que, en el caso de que el endosatario promueva la acción causal contra su
inmediato endosante, el endoso sea absoluto y se derive de una relación causal
en la que uno y otro (endosatario e inmediato endosante) tuvieren las calidades
de acreedor y deudor, respectivamente (art. 94, inc. 94.2, de la L.T.V.).
Que no se haya producido novación de la obligación derivada de la relación
jurídica que dio origen a la emisión y/o transmisión del título valor no pagado a
su vencimiento (art. 94, inc. 94.3, de la L.T.V.).
8. PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN CAUSAL
En cuanto a la prescripción de la acción causal, Gómez Leo hace estas observaciones:

«La prescripción de la acción causal no está determinada en la ley (cambiaría),
en razón de que rige en la especie el término de prescripción del derecho común,
según la naturaleza civil o comercial de la relación fundamental.
El término de prescripción de la acción causal comienza a correr cuando ésta
queda expedita. En otras palabras, si presentada la letra a la aceptación o al pago,
ella no es atendida, nace para el portador legitimado la posibilidad de accionar
tanto por medio de las acciones cambiarías como mediante esta acción. Por ello,
a partir de allí corre el plazo de prescripción que corresponda, según que el
negocio causal sea de naturaleza civil o comercial, término éste que ha quedado
suspendido en su trascurso por el libramiento o la negociación mediante endoso
de la cambial (...).
Por último, cabe señalar que como el portador legitimado puede accionar me-
diante la acción causal o la acción cambiaría indistintamente, y acumular incluso
647
una después de otra en el mismo juicio sumario o de conocimiento, atento a la

autonomía e independencia de ambas acciones, la demanda instaurada con base
en la acción causal no interrumpe el trascurso del término de la prescripción de
la acción cambiaría que el portador tenga contra el demandado, así como
tampoco la deducción de la acción cambiaría, directa o de regreso, que instaure
contra el obligado inmediato anterior interrumpirá el trascurso del término de
prescripción de la acción causal» (GÓMEZ LEO, 1991: 325).
Lo concerniente a la prescripción de la acción causal está previsto en el Título Cuarto
(«caducidad y prescripción de la acción causal») de la Sección Octava («De la prescripción
y caducidad de las acciones derivadas de los títulos valores») del Libro Primero («Parte
general») de la Ley de Títulos Valores, en el art. 100, numeral que preceptúa que la
caducidad y prescripción de las acciones causales correspondientes a los actos jurídicos que
dieron lugar a la emisión, aceptación, garantía o transferencia de los títulos valores, operan
en los plazos que les corresponda según la naturaleza de las relaciones jurídicas de las que
ellas se deriven, conforme a la ley de la materia.
648
CAPÍTULO XXXIII
DETERIORO, DESTRUCCIÓN, EXTRAVÍO Y
SUSTRACCIÓN DE TÍTULOS VALORES
r
1. ACCIONES A EJERCITAR EN CASO DE DETERIORO, DESTRUCCIÓN, EX
TRAVÍO Y SUSTRACCIÓN DE TÍTULOS VALORES
Lo concerniente a las acciones a ejercitar en caso de deterioro, destrucción,

extravío y sustracción de títulos valores es materia de tratamiento legal en la
Sección Novena («Del deterioro, destrucción, extravío y sustracción de los títulos
valores») del Libro Primero («Parte general») de la Ley de Títulos Valores, en los
arts. 101 al 112.
Las referidas acciones son las que se indican a continuación:
A. Acciones de sustitución de título valor y de requerimiento de intervención
en caso de deterioro notable o destrucción parcial.
B. Acción de declaración de ineficacia de título valor en caso de deterioro
total, extravío o sustracción.
C. Acción de ineficacia de títulos valores nominativos e intransferibles.
D. Acciones en caso de desposesión e ineficacia de títulos valores por causas
no previstas en la Ley de Títulos Valores.
2. ACCIONES DE SUSTITUCIÓN DE TÍTULO VALOR Y DE REQUERIMIENTO

DE INTERVENCIÓN EN CASO DE DETERIORO NOTABLE O DESTRUCCIÓN
PARCIAL
2.1 Generalidades
Las acciones de sustitución de título valor y de requerimiento de intervención

en caso de deterioro notable o destrucción parcial, están contempladas en el Título
Primero («Deterioro notable o destrucción parcial») de la Sección Novena («Del
651
deterioro, destrucción, extravío y sustracción de los títulos valores») del Libro Primero
(«Parte general») de la Ley de Títulos Valores, en el art. 101, según el cual:
Si un título valor se deteriora notablemente o se destruye en parte, subsistiendo
los datos necesarios para su identificación, el obligado principal debe reponerlo
por otro, si el tenedor lo exige mediante comunicación notarial, contra entrega
del título original debidamente anulado (art. 101, inc. 101.1,delaL.T.V).
Si además del obligado principal, dicho título hubiese sido suscrito por otras
personas, éstas, si el tenedor lo exige mediante comunicación notarial, deberán
intervenir y firmar en el nuevo título valor, con derecho a testar sus firmas en el
documento original (art. 101, inc. 101.2, de la L.T.V.).
Si cualquiera de los requerimientos notariales señalados en los párrafos
anteriores no fuese atendido en el plazo de tres días hábiles por el requerido, a
petición del tenedor, el Juez ordenará el cumplimiento de las obligaciones antes
señaladas, en proceso sumarísimo, por el solo mérito de la presentación del título
original; sin perjuicio de la responsabilidad que corresponda por la negativa
injustificada de sustituir el título o intervenir en él (art. 101, inc. 101.3, de la
L.T.V.).
Sobre el particular, Vara de Paz señala que «... si el título no es adecuado para seguir
circulando como consecuencia de haber sido dañado o haber sido desfigurado, se puede
exigir la entrega de un nuevo documento contra devolución del antiguo, siempre que este
último sea reconocible...» (VARA DE PAZ, 1985: 505). El indicado jurista, distinguiendo
entre título valor deteriorado y título valor destruido, apunta lo siguiente:
«... Existe destrucción cuando desaparece totalmente la materialidad física o
corpórea o cuando, desapareciendo parcialmente, no es posible la identificación,
o aun siendo identificable el título, no está completo, siempre que la otra parte
del título pueda legitimar para el ejercicio del derecho. Por el contrario, el título
está deteriorado cuando, siendo identificable, es de tal magnitud del daño, que
obstaculiza o dificulta el tráfico jurídico o el medio de prueba. Así sucedería
cuando el título ha sido destruido pudiéndose, a continuación, reunir todos los
fragmentos o cuando el título es identificable pero el contenido del derecho es
dudoso por faltarle, como consecuencia de los daños, alguno de los elementos
que lo determinan. En este último supuesto, el deudor puede negarse a entregar
un documento que sustituya al deteriorado y el acreedor tendrá previamente que
recurrir a un proceso ordinario para que se le reconozca el derecho, pero no
puede incoar el procedimiento de amortización, ya que éste no permite fijar el
contenido del documento» (VARA DE PAZ, 1985: 505-506).
652
DETERIORO, DESTRUCCIÓN, EXTRAVÍO Y SUSTRACCIÓN DE TÍTULOS VALORES
Pino Carpió apunta sobre el tema lo siguiente:

«Para reponer un título-valor notablemente deteriorado o sólo destruido en
parte, es menester que los datos necesarios a identificar su clase, naturaleza e
intervinientes en el título, sean factibles. De otra manera sería muy problemático
el reponérsele a su estado originario, y el obligado a cumplir con la obligación,
con justo motivo, ofrecerá resistencia a reponerlo. La sola falta de un dato ne
cesario, es suficiente para que el tenedor del título-valor ya no pueda acudir al
obligado y demás intervinientes solicitando su reposición._______
(...) (Se) alude a los datos necesarios para su identificación. Y esto no puede ser
de otra manera, porque estando los títulos-valores destinados a la circulación, si
ésta ha tenido lugar, los diversos actos cambiarios que se han sucedido en el
curso de su circulación, ya no pueden acreditarse con los requisitos que se
precisa para emitirse el título-valor. Es claro, que parte de estos requisitos, como
son todos los invariables y permanentes, cooperan a la identificación, pero no
como únicos y exclusivos, pues la identidad del título tiene que resultar del
nombre del emitente, del nombre del librado, del nombre del endosante o
endosantes y avalistas, del nombre del tenedor, de la fecha de la emisión y de la
fecha del vencimiento. Los datos del domicilio, lugar de pago, lugar de emisión,
no son indispensables» (PINO CARPIÓ, 1970: 343-344).
Por su parte, Beaumont Callirgos y Castellares Aguilar, al comentar el artículo 101 de
la Ley de Títulos Valores, refieren lo siguiente:
«... Es conveniente procurar una definición o un concepto claro de lo que se
entiende o debe entenderse por deterioro notable. Aprecíese, que no se ha usado
(en el art. 101 delaLeyNro. 27287) sólo la expresión "deterioro', porque
resultaría insuficiente a los fines de una regulación legislativa y un concepto
eventualmente subjetivo y por tanto, arbitrario. Si el título valor está, por ejem-
plo, rasgado, o por descuido tiene una pequeña suciedad, o se le ha perforado en
el margen para su conservación en un archivo de palanca, o se le ha guardado
entre micas y láminas transparentes o de vinifan y al retirársele ha perdido en
algo la oscuridad de su impresión, o por descuido se trazó una raya de lapicero,
o finalmente se escribió algún documento pasando inadvertido que debajo de él
se encontraba el título valor y por ende, aparecen huellas de letras, palabras y/o
números, pero no afectan en lo absoluto la presencia y la prestancia del título
mismo con todos sus requisitos formales esenciales, no debería un magistrado
devolver el título valor al justiciable haciéndole saber que hallándose 'deterio-
rado' y existiendo regulación legislativa para la subsanación o sustitución de
dicho documento, previamente debe dicho actor efectuar su trámite con arreglo
a este art. 101. Quede claro entonces, que esta regulación legislativa es para el
caso de un deterioro notable que torne inaceptable su ejecución, en términos de
la prestancia y majestad judicial, pero que no obstante, advirtiéndose del
documento la presencia de los datos necesarios para identificarlo, el tenedor
653
debe acudir a esta norma legal bajo comento; en las otras hipótesis, de deterioros
no significativos, que se producen ordinariamente como producto del trabajo
cotidiano y de la manipulación documentaría, o su conservación, no debiera
pues el magistrado, exigir el trámite previo a que se refiere este art. 101, pues
ciertamente estaría ocasionando un daño irreparable al demandante en sus justas
expectativas, por algo que realmente pudo pasar por alto. En resumen entonces,
el deterioro notable tiene que serlo tal y la interpretación de esta norma debe ser
así de rigurosa; un deterioro no significativo no debiera merecer rechazo a su
trámite judicial» (BEAUMONT CALL1RGOS; y CASTELLARES AGUILAR,
2000: 406-407).
2.2 Trámite de las acciones de sustitución de título valor y de requerimiento de

intervención en caso de deterioro notable o destrucción parcial
Las acciones de sustitución de título valor y de requerimiento de intervención en caso

de deterioro notable o destrucción parcial, conforme se desprende del inciso 101.3 del
artículo 101 de la Ley de Títulos Valores se tramitan en vía de proceso sumarísimo, el cual
se sustancia de esta forma:

C.P.C.).
C.P.C.).
Contestada la demanda o transcurrido el plazo para hacerla, el Juez fijará fecha
para la audiencia de saneamiento, conciliación, pruebas y sentencia, la que
deberá realizarse dentro de los diez días siguientes de contestada la demanda o
de transcurrido el plazo para hacerla, bajo responsabilidad (art. 554, segundo
654

C.P.C.).
C.P.C.).
Juez concederá la palabra a los Abogados que así lo soliciten (art. 555,
2.3 Costos, costas y gastos de expedición del nuevo título valor

Los costos, costas y demás gastos de expedición del nuevo título valor serán
de cuenta del peticionario; salvo disposición distinta de la autoridad judicial. Así lo
determina la Ley de Títulos Valores en el inciso 111.2 del artículo 111.
655
3. ACCIÓN DE DECLARACIÓN DE INEFICACIA DE TÍTULO VALOR EN CASO

DE DETERIORO TOTAL, EXTRAVIO O SUSTRACCIÓN
3.1 Generalidades
Lo relativo a la acción de declaración de ineficacia de título valor en caso de deterioro

total, extravío o sustracción, es regulado en el Título Segundo («Deterioro total, extravío y
sustracción») de la Sección Novena («Del deterioro, destrucción, extravío y sustracción de
los títulos valores») del Libro Primero («Parte general») de la Ley de Títulos Valores, en los
arts. 102 al 107.
Al respecto, el artículo 102 de la Ley de Títulos Valores, prescribe lo siguiente:
«En los casos que se señalen a continuación, quien se considere con legítimo
derecho sobre el título valor, puede solicitar ni Juez que se declare la ineficacia del
título respectivo; y, que se le autorice a exigir el cumplimiento de las obligaciones
principal y accesorias inherentes a dicho título valor, salvo que no resulten aún
exigibles, en cuyo caso podrá solicitar que se ordene la emisión de un duplicado
quedando anulado el original, bajo responsabilidad del peticionario:
a) haya desaparecido cualquier dato necesario para la identificación o deter-
minación de los derechos que representa el título valor;
b) el título valor haya sido extraviado;
c) el título valor haya sido sustraído».
Como puede observarse, en los casos previstos en los literales a), b) y c) del artículo
102 de la Ley de Títulos Valores, el interesado está facultado para ejercitar la acción
examinada en este punto destinada a alcanzar:
1. La declaración de ineficacia del título deteriorado totalmente o extraviado o
sustraído.
2. La autorización judicial para exigir el cumplimiento de las obligaciones
representadas en el título de que se trate.
3. La emisión de un duplicado del título y la anulación del original, en el supuesto
de no ser aún exigibles las obligaciones representadas en el indicado título valor.
Pavone La Rosa señala sobre el particular lo siguiente:
«... La pérdida (del título valor) se produce en caso de extravío involuntario de

la posesión del documento, siendo irrelevante la circunstancia de que otro
656
pudiera haberlo encontrado e ilegítimamente pueda valerse de él. Por su parte, la

destrucción presupone que el documento hubiera sufrido alteraciones en su
consistencia física tales de impedir la identificación, asimismo hacerlo sólo
inidóneo para la circulación.
Menos unívoco es el concepto de sustracción, pudiendo entenderse en su signi-
ficado más restringido de pérdida de la posesión de la cambial por obra de un
tercero que hubiera despojado al poseedor -hurto, robo- o hubiera modificado la
detentación en posesión (apropiación indebida), o en sentido más amplio, de
modo de comprender también la hipótesis de entrega voluntaria de la letra sobre
la base de un negocio afectado por un vicio de la voluntad (violencia moral,
dolo). Es preferible la primera de tales interpretaciones en cuanto la cancelación
constituye un remedio especial dirigido a socorrer al poseedor de la cambial que
no disponga de otros medios de tutela del propio derecho. Por tanto, no podrá
valerse del mismo el poseedor que, habiendo transferido la letra por efecto de un
acto anulable, tiene la posibilidad de recuperar la posesión del documento en los
modos previstos por el derecho común, o sea proponiendo una acción de
anulación y el pedido eventual de medidas cautelares en perjuicio del
accipiens» (PAVONE LA ROSA, 1988: 745-746).
Jorge Williams indica al respecto que:
«La pérdida (del título valor) comprende los casos en que se produce involun-
tariamente la pérdida de la posesión del título (...).
Por sustracción debe entenderse todos los casos en que se ha producido el
despojo al portador de la posesión del título o se ha cambiado la detentación en
posesión o cambiado el título de la posesión en contra de la voluntad de dicho
portador. En consecuencia, resulta comprensivo de robo, hurto, estafa, extorsión
y abuso de confianza (...).
Por destrucción debe entenderse los casos de real destrozo de la letra de cambio
o del pagaré de manera que impida reconocérselos como tales. Pueden consi-
derarse comprendidos en este supuesto los casos de destrucción de títulos en
situaciones de peligro o de necesidad con el fin de evitar la sustracción de los
mismos, pero, debe excluirse (...) la destrucción voluntaria con el propósito de
remitir la deuda» (WILLIAMS, 1981, Tomo Segundo: 696-697).
Por su parte, Bonfanti y Garrone expresan lo siguiente:
«Se ha discutido el alcance que corresponde a la pérdida y sustracción, com-
prendidas según la doctrina en el concepto más general de pérdida de la po-
sesión de la cosa sin el concurso de la propia voluntad, aclarándose que: a) se
deben considerar como perdidas no solamente las cosas muebles y los títulos al
portador, por causa de negligencia del propietario, sino también por fuerza
mayor; b) en el concepto de cosas sustraídas queda comprendido no solamente
657
el hurto en el sentido estricto, sino también otras situaciones ilícitas, tales como
la apropiación indebida, la extorsión, la estafa, etc.
La jurisprudencia (...) resolvió que cuando se habla de 'sustracción' de la letra de
cambio no implica, por ello, que el autor sea desconocido. El conocimiento del
autor o del tenido como tal y la individualización del tenedor del título no varían
lo que la sustracción significa (...).
La jurisprudencia italiana ha discutido si en el caso de sustracción del título
puede incluirse cuando la misma tiene por causa una estafa. Las opiniones son
divergentes, con tendencia a la posición negativa, en la inteligencia que ha
existido -en ese supuesto- al menos algún consentimiento del despojado por la
estafa.
En cuanto al presupuesto de la destrucción del título, queda conceptuada en su
desaparición efectiva, siendo irrelevante la naturaleza de la causa de la des-
trucción: hecho del poseedor o de un tercero, voluntario o culpable, previsible o
imprevisible» (BONFANTI; y GARRONE, 1982: 762).
Vara de Paz advierte que «... estos tres supuestos (extravío, sustracción y destrucción)
tienen como nota común la existencia de una pérdida de la detentación, voluntaria o
involuntariamente, no acompañada ni del consentimiento a que otro detente ni de la
intención que el derecho se extinga para él y siempre que la presentación del título para el
ejercicio del derecho no pueda ser obtenida o sustituida a través de otro procedimiento»
(VARA DE PAZ, 1985: 500).
En lo que atañe al extravío del título valor, Vara de Paz apunta que «... la nota
característica de la pérdida o extravío del título consiste en que la misma tiene lugar sin la
intervención de un tercero y puede producirse bien involuntariamente por cualquier causa
como negligencia o fuerza mayor o bien mediante abandono voluntario o derelicción
cuando se estaba persuadido de que el título no contenía ya ningún derecho por ser nulo o
prescrito, ya que en este último supuesto no hay intención de renunciar a la propiedad si
realmente el derecho no se había extinguido» (VARA DE PAZ, 1985: 500).
Según Gómez Leo, la pérdida o extravío del título valor «... se tipifica cuando el
portador deja de tener el título en su poder, o no lo encuentra por culpa o descuido, o por
contingencia ajena a su voluntad o, simplemente, por desgracia, quedando comprendido el
extravío por negligencia o caso fortuito» (GÓMEZ LEO, 1991:349).
Gómez Leo precisa también que el término sustracción del título valor comprende «...
el hurto, la apropiación indebida y el robo; es decir, todos los casos en los cuales el
propietario del título es desposeído contra su voluntad por un tercero...» (GÓMEZ LEO,
1991:349).
658
Vara de Paz, en cuanto a la sustracción de títulos valores, enseña lo siguiente:

«... En una acepción común hay que considerar como sustracción toda des-
posesión realizada por un tercero contra o sin la voluntad del desposeído. La
dificultad empieza a surgir, precisamente, cuando queremos delimitar qué
supuestos caen bajo el concepto de sustracción o, en otros términos, cuándo ha
de entenderse que hay ausencia de voluntad del desposeído configuradora de la
sustracción a la que se refiere el legislador. En este sentido, se discute si dentro
del concepto de sustracción caben no sólo el robo o hurto, sino también la
apropiación indebida por abuso de la confianza prestada y la estafa. Se
considera que también la apropiación indebida y la estafa se sitúan dentro del
concepto de sustracción, ya que aunque existe voluntad en la desposesión, ésta
es sólo aparente. Tal cosa sucedería claramente en el caso de estafa, donde la
emisión o transmisión del título en provecho de un tercero tiene lugar como
consecuencia de maniobras dolosas por parte de este último, pero igual ocurriría
en la apropiación indebida, en la que si bien la desposesión es inicialmente
voluntaria, llega a ser involuntaria a partir del momento en que el abuso de
confianza tiene lugar. No obstante, también se ha defendido una posición
contraria por considerar que ha habido voluntad por parte del desposeído, aun
cuando estuviera viciada. A nuestro juicio, no cabe aplicar el procedimiento de
amortización cuando exista estafa o abuso de confianza, porque no hay una
desposesión del título, sino una entrega con voluntad viciada. Por otra parte, de
admitirse el procedimiento en estos casos, no habría razón para negarlo en otros
supuestos, tales como incapacidad o error, cuya protección en el Derecho
cambiario se ha dispuesto a través del sistema de excepciones...» (VARA DE
PAZ, 1985:500-501).
El término destrucción de títulos valores -en opinión de Gómez Leo- «... abarca el
deterioro, total o parcial, siempre que sea suficientemente grave como para hacer la letra
inservible para sus fines sustanciales y propios (v.gr., negociación o cobro), como ocurre
con la letra o pagaré que habiéndose mojado (lavado), resulta ilegible» (GÓMEZ LEO,
1991: 349).
Vara de Paz, respecto de la destrucción de títulos valores, señala lo siguien-
te:
«... El concepto de destrucción (del título) (...) tiene unos caracteres peculiares.
Puede realizarse de cualquiera de las formas posibles, mediante simples acon-
tecimientos o mediante actos humanos, negligente o intencionalmente, por el
titular o por persona distinta, predecible o impredeciblemente, pero requiere que
no se haya extinguido el derecho. No sucede esto último si el documento se
destruye, incluso por el mismo propietario, para evitar un robo o en la errónea
convicción de que el título había perdido todo valor, pues el acto viciado de
error o violencia es jurídicamente ineficaz. Si el título se destruye con la
intención de extinguir el derecho, se discute cuándo tiene realmente lugar esto
659
a efectos de excluir la posibilidad de aplicar el procedimiento. En el Derecho

germano, donde se parte de que la renuncia del derecho real puede hacerse por
acto unilateral del renunciante, mientras que la del derecho de crédito no es
eficaz si no es aceptada por el deudor, hay dos soluciones distintas. Según una
dirección doctrinal, para que tenga lugar la extinción del derecho no es necesario
que se produzca una declaración de voluntad recepticia, al igual que sucede en el
derecho de obligaciones, ya que en el derecho de cosas es posible la simple
derelicción, mientras que según otra dirección la extinción del derecho no tiene
lugar hasta que no exista la aceptación por parte del deudor. No importa tanto
saber si la condonación es un acto unilateral o bilateral cuanto conocer si el
acreedor puede cambiar de parecer antes que recaiga la aceptación, es decir, si
aquel que destruye el título con la intención de extinguir el derecho puede
cambiar de parecer hasta que el deudor acepte y, por consiguiente, puede solicitar
hasta ese momento el procedimiento. Planteada así la cuestión, es evidente que
quien destruyó el título con intención de extinguir el derecho puede revocar la
condonación hasta la aceptación, sin olvidar que, en muchos casos, el silencio
puede valer como aceptación tácita, e incoar el procedimiento (...).
Llegados a este punto, hay que preguntarse por qué es necesario utilizar un
procedimiento costoso y prolongado cuyo fin es salvaguardar los intereses del posible
tercero si cuando hay destrucción no existe ese tercero. La razón está en que en muy pocos
casos puede ser probada totalmente la destrucción del documento. Tengamos en cuenta que
habría que demostrar la preexistencia de la posesión, el hecho de la destrucción y la
individualización del título, y aun en estos casos nunca se podría asegurar con certeza que
el título destruido ha sido realmente el individualizado o que en el último momento el título
identificado no se haya salvado de la destrucción, por lo que es muy posible que el título
considerado destruido aparezca de nuevo y que el titular del mismo, al menos si el deudor
ya ha pagado o entregado un nuevo título, sólo pueda resarcirse, en su caso, mediante una
acción reivindicatoría o una acción de repetición de lo indebido» (VARA DE PAZ, 1985:
503-504).
3.2 Trámite de la acción de declaración de ineficacia de título valor en caso de

deterioro total, extravío o sustracción
Según se colige del inciso 103.1 del artículo 103 de la Ley de Títulos Valores, la
acción de declaración de ineficacia de título valor en caso de deterioro total, extravío o
sustracción, se tramita mediante proceso sumarísimo, el cual, dicho sea de paso, se
sustancia de este modo:
Procesal Civil (numerales que tratan acerca de la inadmisibili-
660
dad e improcedencia de la demanda), respectivamente (art. 551, primer

C.P.C.).
C.P.C.).
661

3.3 Notificaciones en la acción de declaración de ineficacia de título

valor en caso de deterioro total, extravío o sustracción
En la acción de declaración de ineficacia de título valor en caso de deterioro
total, extravío o sustracción, se notificará a los obligados principales y solidarios,
de ser el caso, así como a la entidad encargada de la conducción del mecanismo
centralizado de negociación correspondiente, si el título valor se negocia a través de
él. Así lo establece el inciso 103.1 del artículo 103 de la Ley de Títulos Valores.
Puntualizamos que se prevé la notificación edictal en la acción de declaración
de ineficacia de título valor en caso de deterioro total, extravío o sustracción. Así
es, de acuerdo a lo normado en el inciso 103.2 del artículo 103 de la Ley de Títulos
Valores, el Juez dispondrá la publicación de la solicitud (léase demanda), durante
cinco días consecutivos, en el diario oficial.
Debe tenerse presente también que, en la parte inicial del inciso 103.2 del
artículo 103 de la Ley de Títulos Valores, se precisa que el Juez ordenará que los em-
plazados retengan el pago de las obligaciones representadas por el título valor.
3.4 Liberación de responsabilidad del obligado principal

Según se desprende del artículo 104 de la Ley de Títulos Valores, queda
liberado de responsabilidad el obligado principal que hubiera cumplido en su
oportunidad con las obligaciones principales o accesorias inherentes al título valor
antes de ser notificado de la demanda de ineficacia de título valor en caso de
deterioro total, extravío o sustracción, salvo que se haya ejercitado el derecho de
suspensión extrajudicial de pago conforme al artículo 107 de la Ley de Títulos
Valores (numeral este último que será visto en el punto 3.7 de este Capítulo de la
obra, por lo que nos remitimos a lo señalado en dicho punto).
662
3.5 Oposición del tenedor legítimo
El tenedor legítimo del título valor, que no hubiere sido emplazado y notifi-
cado con la demanda judicial de declaración de ineficacia de título valor en caso de
deterioro total, extravío o sustracción, podrá formular oposición hasta dentro de
diez días hábiles siguientes a la fecha de publicación del último aviso a que se
refiere el artículo 103 de la Ley de Títulos Valores (que dispone que la solicitud -en
puridad, demanda- de declaración de ineficacia de título valor debe ser publicada
durante cinco días consecutivos en el diario oficial), en el mismo proceso
sumarísimo (en que se tramita la acción que examinamos) o, de estimarlo así el
Juez, en proceso distinto. Así lo determina el inciso 105.1 del artículo 105 de la
Ley de Títulos Valores.
Tal como lo señala el artículo 105, inciso 105.2, de la Ley de Títulos Valores,
para formular oposición, el tenedor deberá presentar el título valor original y
acreditar, por el texto de éste, su calidad de tenedor legítimo. De no poder cumplir
con ello, deberá ofrecer garantía suficiente a criterio del Juez, para responder por
los daños y perjuicios que causare con su oposición, en caso de que ésta fuese
desestimada.
3.6 Declaratoria de ineficacia del título valor
El artículo 106 de la Ley de Títulos Valores regula lo relativo a la declaratoria

de ineficacia del título valor en los casos de deterioro total, extravío y sustracción,
desprendiéndose del citado precepto legal lo siguiente:
El Juez declarará la ineficacia de un título valor en los siguientes casos:

a) Si el peticionario probare su derecho y transcurrido 10 (diez) días
hábiles desde la última publicación del aviso de que trata el artículo 103 de la Ley
de Títulos Valores (conforme al cual, la solicitud -entiéndase demanda- de
declaración de ineficacia de título valor debe ser publicada durante cinco días
consecutivos en el diario oficial) no se hubiera formulado oposición; o
b) Si formulada oposición, ésta hubiere sido desestimada en resolución
firme.
La resolución firme que declare la ineficacia del título valor será notifi-
cada a las personas emplazadas y a las que hayan formulado oposición; y,
sólo en el caso de ampararse la demanda del peticionario, se publicará un
extracto de ella por una vez en el diario oficial, en cuyo mérito los
663
obligados que cumplan las obligaciones principal o accesorias quedarán

válidamente liberados o, de no ser aún exigibles, aquéllos emitirán y/o
suscribirán a petición del interesado un duplicado del título, quedando liberados
de toda obligación respecto al título valor original; salvo que durante los
siguientes (diez) días hábiles de la publicación de que trata este párrafo fuesen
notificados judicialmente para suspender su pago o expedir el duplicado.
La ineficacia decretada conforme al artículo 106 de la Ley de Títulos Valores no
perjudica las acciones personales del poseedor del documento original contra el
peticionario que obtenga el pago o expedición del nuevo título valor.
3.7 Suspensión extrajudicial del pago de título valor en caso de deterioro total,
extravío o sustracción
Lo que atañe a la suspensión extrajudicial del pago de título valor en caso de deterioro
total, extravío o sustracción, está contemplado en el artículo 107 de la Ley de Títulos
Valores, numeral que citamos a continuación:
«107.1 Quien pretenda solicitar la declaración judicial de ineficacia de un título

valor conforme a los artículos del presente Título [arts. 102 al 107, que
integran el Título Segundo de la Sección Novena del Libro Primero de la
L.T.V.], bajo su responsabilidad, podrá dirigir comunicación de fecha
cierta y recepción comprobable a los obligados a pagarlo o a cumplir las
obligaciones inherentes al título \ .i ,or, requiriéndoles suspender el
cumplimiento de dichas obligaciones y señalando su causa que solamente
podrá ser alguna de las indicadas en el Artículo 102° [de la L.T.V., vale
decir, cuando haya desaparecido cualquier dato necesario para ¡a iden-
tificación o determinación de los derechos que representa el título valor;
cuando el título valor haya sido extraviado; o cuando el título valor haya
sido sustraído].
107.2 Quien haga uso de este derecho de suspensión, está obligado a interponer la
respectiva acción judicial de ineficacia del título valor, que debe notificarse a todos los
destinatarios de dicha comunicación dentro de los 15 (quince) días siguientes a la recepción
de su comunicación de suspensión; o, dentro de este mismo plazo, hacerles entrega de copia
de la demanda interpuesta y presentada ante la autoridad judicial.
107.3 El obligado o quien haya sido notificado de la suspensión de pago conforme al
presente artículo, retendrá el pago o suspenderá en su caso el cumplimiento de la obligación
inherente al título valor, sin incurrir en
664
mora, en mérito a dicha comunicación, cuya copia proporcionará al

tenedor del título valor que le exija su cumplimiento o al fedatario que
levante su protesto, de ser el caso.
107.4 Transcurrido el plazo previsto en el segundo párrafo anterior sin haber sido
notificado de la petición judicial de ineficacia o sin haber recibido la copia de la respectiva
demanda, caducará el derecho del peticionario de la suspensión de pago, procediendo el
obligado a cumplir su obligación válidamente a favor del tenedor, conforme a lo previsto en
el Artículo 98° [déla L.T.V.].
107.5 El tenedor que se considere afectado por la suspensión de pago podrá demandar
al peticionario, en la vía que corresponda, aun antes de que transcurra el plazo señalado en
el párrafo anterior, con notificación al obligado que haya sido requerido a suspender el
pago.
107.6 Los protestos o formalidad sustitutoria que se practiquen respecto al título valor
cuyo pago haya sido suspendido por la comunicación a que se refiere el presente artículo no
surtirán efecto respecto al obligado salvo que éste se niegue a cumplir con su obligación, a
pesar de no haber recibido la comunicación judicial o la copia de la demanda de ineficacia
en el plazo indicado en el segundo párrafo anterior y, por tanto, a pesar de haber caducado
dicho derecho de suspensión conforme al Artículo 98° [de la L.T.V.]».
El artículo 98 de la Ley de Títulos Valores, a que hacen mención los incisos 107.4 y
107.6 del artículo 107 de la referida ley, trata acerca de la caducidad del derecho de
suspensión de pago y preceptúa que en los casos de la suspensión del derecho de pago a que
se refiere el artículo 107 de la Ley de Títulos Valores, si el obligado no es notificado del
inicio del proceso de ineficacia del respectivo título valor o el peticionario no le hace
entrega de la copia de la respectiva demanda presentada ante la autoridad judicial, dentro de
los siguientes quince días de su petición extrajudicial de suspender el pago, caduca tal
derecho de suspensión, quedando el obligado liberado de toda responsabilidad por el pago
que realice transcurrido dicho plazo de suspensión.
Tal como lo señala el inciso 111.2 del artículo 111 de la Ley de Títulos Valores, los
costos, costas y demás gastos de expedición del nuevo título valor serán de cuenta del
peticionario, salvo disposición distinta de la autoridad judicial.
665
4. ACCIÓN DE INEFICACIA DE TÍTULOS VALORES NOMINATIVOS E IN-

TRANSFERIBLES
4.1 Generalidades
La acción de ineficacia de títulos valores nominativos e intransferibles en caso de

deterioro total, extravío o sustracción, se encuentra normada en el Título Tercero
(«Ineficacia de valores nominativos e intransferibles») de la Sección Novena («Del
deterioro, destrucción, extravío y sustracción de los títulos valores») del Libro Primero
(«Parte general») de la Ley de Títulos Valores, en los artículos 108 al 110.
De conformidad con lo dispuesto en el inciso 108.1 del artículo 108 de la Ley de
Títulos Valores, si el título valor afectado por los hechos previstos en el artículo 102 de la
citada ley (esto es, la desaparición de cualquier dato necesario para la identificación o
determinación de los derechos que representa el título valor, el extravío del título y la
sustracción de este último) fuese uno nominativo registrado u otra clase de título valor que
sea intransferible en mérito a cláusula o condición establecida en oportunidad de su
emisión, por el solo mérito de la petición señalando la causa que lo motiva, cursada por vía
notarial, el obligado principal debe emitir un duplicado en favor de la persona inscrita en el
respectivo registro o matrícula como titular y los obligados solidarios del título valor deben
intervenir en el duplicado; o, en su caso, en mérito a la cláusula de no negociabilidad que se
haya puesto en el título valor original. Las causas solamente podrán ser las señaladas en el
artículo 102 de la Ley de Títulos Valores (vale decir, reiteramos, la desaparición de
cualquier dato necesario para la identificación o determinación de los derechos que
representa el título valor, el extravío del título y la sustracción del mismo).
Si el requerimiento notarial no fuese atendido, a petición del interesado en proceso
sumarísimo, el Juez ordenará la emisión del duplicado (lo cual supone la ineficacia o
anulación del título original) y, en su caso, la intervención de los obligados solidarios, o
denegará la petición, con citación al obligado a emitir; sin perjuicio de la responsabilidad
que corresponda por la negativa injustificada de sustituir o intervenir en el nuevo título
valor. Así lo establece el inciso 108.2 del artículo 108 de la Ley de Títulos Valores.
Sobre el particular, Beaumont Callirgos y Castellares Aguilar expresan lo siguiente:
«... El presente artículo (art. 108 de la Ley Nro. 27287) comprende a dos clases de
títulos valores: (1) los nominativos que están registrados ya sea en la matrícula
de acciones o matrícula de obligaciones respectiva o en el registro contable de
666
una ICLV (Institución de Compensación y Liquidación de Valores) si fueran

desmaterializados; y, (2) los que sin ser nominativos sean intransferibles en
mérito a cláusula o condición establecida en oportunidad de su emisión.
Si cualquiera de los títulos valores aludidos, estuviera afectado de deterioro grave
que no permita identificar los datos o derechos que constan en el documento, o
estuviera extraviado o hubiere sido sustraído; podrán ser reemplazados por un
duplicado que deberán ser emitidos por el obligado principal a petición del
titular inscrito en el respectivo registro o matrícula. Esta solicitud debe cursarse
notarialmente, a fin de que quede constancia de ella. Deberán intervenir en el
duplicado, además del obligado principal, los obligados solidarios, vale decir,
los garantes.
(...) Si bien el obligado principal no puede oponerse a la expedición del du-
plicado del título valor, puede ocurrir que el requerimiento notarial no fuese
atendido. En tal caso, el peticionario deberá recurrir al Poder Judicial, para que
en vía sumarísima, el juez ordene la emisión de dicho documento y en su caso,
la intervención de los obligados solidarios, y lo que aparece coadyuvante a que
tal requerimiento sea atendido sin demora, ya que ésta, la demora, parecería
orientada a crear un agravio abusivo y arbitrario al peticionario, es que la norma
concluya expresando, como no puede ser de otro modo, que todo este trámite es
'sin perjuicio de la responsabilidad que corresponda por dicha negativa
injustificada de sustituir o intervenir en el nuevo título valor» (BEAUMONT
Puntualizamos que, a tenor de lo dispuesto en el artículo 109 de la Ley de Títulos
Valores, si en el caso del título valor nominativo a que se refiere al artículo 108 de la
mencionada ley (numeral citado líneas arriba) el nombre del peticionario no apareciera
inscrito en el registro, matrícula o talonario del emitente u obligado, para lograr su
ineficacia u obtener su duplicado se procederá conforme al Título Segundo de la Sección
Novena del Libro Primero de la Ley de Títulos Valores (Título que, reiteramos, regula las
acciones en caso de deterioro total, extravío y sustracción de títulos valores), notificándose
necesariamente a quien estuviere inscrito como titular, propietario o beneficiario del título
valor en el registro, matrícula o talonario.
4.2 Trámite de la acción de ineficacia de títulos valores nominativos e

intransferibles
Según se desprende del inciso 108.2 del artículo 108 de la Ley de Títulos Va lores, la
acción de ineficacia de títulos valores nominativos e intransferibles en caso de deterioro
total, extravío o sustracción, se tramita en vía de proceso sumarísimo, es decir, de la forma
siguiente:
667

los anexos presentados (art. 551, último párrafo, del C.P.C).
que la conteste (art. 554, primer párrafo, del C.P.C).
C.P.C).
C.P.C).
555, tercer párrafo, del C.P.C).
668

C.P.C.).
4.3 Especificaciones del título valor

Lo relativo a las especificaciones del título valor es objeto de regulación legal en el
artículo 110 de la Ley de Títulos Valores, numeral que señala lo siguiente:
«110.1 En las peticiones [de declaración de ineficacia del título valor y autoriza-
ción para exigir el cumplimiento de las obligaciones representadas en él, de
emisión de duplicado del título y de ineficacia de títulos valores nominativos
e intransferibles] a que se refieren el Artículo 102° [de la L.T.V.] y el pre-
sente Título Tercero [Título Tercero de la Sección Novena del Libro Primero
de la L.T.V.], deberá especificarse por lo menos los requisitos formales
esenciales del título valor y los datos necesarios para identificarlo.
110.2 La copia autenticada de la microforma del título valor que el peticionario pueda
haber actuado en el proceso se tendrá en cuenta para la determinación de los derechos que
confiere, así como para establecer el contenido del duplicado que el Juez ordene expedir,
conforme a la ley de la materia.
110.3 Las resoluciones judiciales que desestimen las peticiones a que se refieren el
párrafo anterior no afectan las acciones personales que correspondan al peticionario de
buena fe frente al tenedor del título valor».

Los costos, costas y demás gastos de expedición del nuevo título valor serán de cuenta
del peticionario, salvo disposición distinta de la autoridad judicial. Así lo establece el inciso
111.2 del artículo 111 de la Ley de Títulos Valores.
669
5. ACCIONES EN CASO DE DESPOSESIÓN E INEFICACIA DE TÍTULOS VALO-

RES POR CAUSAS NO PREVISTAS EN LA LEY DE TÍTULOS VALORES
La desposesión e ineficacia del título valor por causas que no fuesen las pre -
vistas en la Sección Novena («Del deterioro, destrucción, extravío y sustracción de
los títulos valores») del Libro Primero («Parte general») de la Ley de Títulos
Valores sólo dará lugar a las acciones personales que puede originar el negocio
jurídico o el acto ilícito que la hubiere producido. En tales casos, no resultan de
aplicación las disposiciones de la citada Sección Novena del Libro Primero de la
Ley de Títulos Valores. Ello de conformidad con lo dispuesto en el artículo 112 de
la referida ley cartular.
Sobre el particular, no debe dejar de tenerse presente que, con arreglo a lo
previsto en el artículo 15 de la Ley de Títulos Valores, el título valor adquirido de
buena fe, de conformidad con las normas que regulan su circulación, no está sujeto
a reivindicación.
670
r
CAPÍTULO XXXIV
NORMAS DE DERECHO
INTERNACIONAL APLICABLES A
1. MARCO LEGAL
Lo concerniente a las normas de derecho internacional privado aplicables a

los títulos valores se encuentra regulado en la Sección Décima («De la normas de
derecho internacional privado aplicables a los títulos valores») del Libro Primero
(«Parte general») de la Ley de Títulos Valores, en los arts. 113 al 118.
2. NORMATIVIDAD APLICABLE A LA CAPACIDAD PARA OBLIGARSE EN UN

TÍTULO VALOR
La capacidad para obligarse en un título valor se determina por la ley del lugar
donde la obligación haya sido contraída (art. 113, inc. 113.1, de la L.T.V.).
La persona incapaz para obligarse según la ley señalada en el párrafo anterior
quedará válidamente obligada si hubiere intervenido en un título valor cuyo pago
deba realizarse en un país conforme a cuya legislación esa misma persona fuese
capaz para obligarse cambiariamente (art. 113, inc. 113.2, de la L.T.V.).
3. NORMATIVIDAD APLICABLE EN CASO DE FORMALIDADES DE LOS TÍ

TULOS VALORES
Las formalidades de un título valor se rigen por la ley del país en el que haya
sido emitido. No obstante, si las formalidades no son válidas según dicha ley, pero
si lo son conforme a la ley del país en el que alguna obligación posterior hubiese
sido contraída o en el país señalado para su pago, los defectos de forma según la
primera no afectarán la validez del título valor (art. 114, inc. 114.1, de la L.T.V.).
La forma de las declaraciones cambiarías que contenga el título valor se rige
por ley del país en el que fue emitido (art. 114, inc. 114.2, de la L.T.V.).
673
4. NORMATIVIDAD APLICABLE RESPECTO DE LA NATURALEZA Y EFECTOS

DE LAS OBLIGACIONES CAMBIARÍAS
La naturaleza, modalidades y los efectos de las obligaciones contenidas en un

título valor se rigen por la ley del país en el que hayan sido contraídas o, si no se
indica dicho lugar, por la ley del país donde deba cumplirse con la obligación
principal que representa y, si éste no constare, por la ley del país de su emisión (art.
115, inc. 115.1, de la L.T.V.).
Los efectos de las obligaciones que corresponden a personas distintas al obli-
gado principal se rigen por la ley del país en el que hayan intervenido, si conforme
a las normas del párrafo anterior no resultasen exigibles (art. 115, inc. 115.2, de
laL.T.V.).
5. NORMATIVIDAD APLICABLE RESPECTO DE LOS PLAZOS Y PROCE

DIMIENTOS PARA EL EJERCICIO Y CONSERVACIÓN DE LAS ACCIONES
CAMBIARÍAS
Los plazos para el ejercicio de las acciones derivadas del título valor se deter-
minan para todos los intervinientes, según la ley del lugar donde estas acciones se
ejerciten o deban ejercitarse (art. 116, inc. 116.1, de la L.T.V.).
Los procedimientos y plazos para la conservación délos derechos contenidos
en el título valor se rigen según las mismas leyes señaladas en el párrafo anterior
(art. 116, inc. 116.2, de la L.T.V.).
6. APLICACIÓN DE LA LEY DEL LUGAR DE PAGO DE LOS TÍTULOS VALORES
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 117 de la Ley de Títulos Va-

lores, la ley del lugar de pago o de cumplimiento de la obligación que representa
un título valor determina:
Si la aceptación puede limitarse a una parte.

Si el tenedor está obligado a recibir un pago parcial.
La forma de protesto.
Los plazos del protesto.
Las formalidades sustitutorias del protesto.
674
NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL APLICABLES A LOS TÍTULOS VALORES
La forma de los actos necesarios para el ejercicio y conservación de los

derechos.
Las medidas que deben adoptarse en caso de pérdida, destrucción o
sustracción de títulos valores.
7. NORMATIVIDAD APLICABLE EN CASO DE DERECHOS CAUSALES
A tenor de lo señalado en el artículo 118 de la Ley de Títulos Valores, la de-

terminación y efectos de los derechos causales vinculados con los títulos valores se
determina según las normas de derecho común.
675
r
CAPÍTULO XXXV
LA LETRA DE CAMBIO
r
1. CONCEPTO
Según Sama, Carretero Pérez, Jiménez Hernández y Reina Guerra, la letra de

cambio puede definirse como «... el título de valor o de crédito, configurado como
carta, en la que consta una promesa de pago dinerario a cargo del destinatario, a
favor del tomador o portador del título» (SAMA; CARRETERO PÉREZ; JIMÉNEZ
HERNÁNDEZ; y REINA GUERRA, 1981: 6).
Cámara conceptúa a la letra de cambio como «... el título de crédito formal y
completo que contiene la promesa incondicionada y abstracta de hacer pagar a su
vencimiento al tomador o a su orden una suma de dinero en lugar determinado,
vinculando solidariamente a todos los que en ella intervienen» (CÁMARA; citado
por BONFANTI; y GARRONE, 1982: 218).
Ripert denomina letra de cambio al «... título que remitido por el librador al
beneficiario da a este último el derecho de hacerse pagar a una fecha determinada,
en general fijada por la costumbre, de una suma de dinero por el librado...»
(RIPERT; citado por SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 72).
Bonelli concibe a la letra de cambio como «... una promesa de pago, asumida
por un deudor directo (emitente o aceptante) garantizada en forma solidaria por
cualquier otro interviniente y que representa para quien la posee la expectativa de
un dinero futuro» (BONELLI; citado por MAISCH VON HUMBOLDT, 1968: 17).
Arminjon y Carry califican a la letra de cambio como «... un escrito que con -
tiene ciertas menciones obligatorias, por medio del cual el emitente da la orden de
pagar, o tomar a su cargo, una cierta suma de dinero, en una época determinada;
estando este título sometido a reglas especiales relativas a su transmisión, pago y a
las obligaciones de los suscritores y a los derechos de su portador» (ARMINJON; y
CARRY, citados por MAISCH VON HUMBOLDT, 1968: 17).
679
Puente y Calvo definen a la letra de cambio como «...un título de crédito que contiene
la orden incondicional que una persona llamada girador da a otra llamada girado, de pagar
una suma de dinero a un tercero que se llama beneficiario, en época y lugar determinados»
(PUENTE Y CALVO; citado por SOTO ÁLVAREZ, 1994: 244).
Malagarriga asevera que la letra de cambio es «... un documento de la forma de una
carta misiva abierta entregada por una persona llamada librador a otra que se llama
tomador, y en la cual se encarga a una tercera persona que es el girado, el pago de una
suma de dinero...» (MALAGARRIGA; citado por DONATO, 1997: 253).
Argeri afirma que la letra de cambio es un «... título de crédito de naturaleza abstracta
por el cual una persona (suscriptor o librador) y en ajuste a las formalidades establecidas en
la ley, dispone una orden a otra (librado o girado) para que pague incondicionalmente a una
tercera (beneficiario o tomador), una suma determinada en el lugar y plazo indicados en el
mismo instrumento...» (ARGERI, 1982:263).
Luis Muñoz asevera que «la letra de cambio es un título de valor de contenido
crediticio de dinero y como tal un negocio jurídico unilateral y acto de comercio que
consiste en una declaración unilateral de contenido volitivo, vinculante, recepticia, dirigida
a persona incierta en la creación y que como título de valor es probatorio, constitutivo y
dispositivo, que reúne los caracteres de literal, autónomo abstracto, completo y con poder
de legitimación, en virtud del cual una parte, librador, girador o creador invita, por escrito,
pura y simple, esto es, incondicionalmente a otra llamada girado para que al vencimiento de
la obligación pague al primer tomador, o al portador o nuevo tenedor del título una suma
determinada de dinero, puesto que el derecho del acreedor también queda incorporado al
título al igual que la obli gación correlativa, bien entendido que el librador al suscribir la
cambial queda obligado cambiariamente» (MUÑOZ, 1973: 200-201).
Codera Martín estima que la letra de cambio es el «... efecto de comercio en virtud
del cual una persona, llamada librador, ordena a otra, denominada librado, que pague cierta
cantidad de dinero a su propia orden (librador) o a la de un tercero (tomador o tenedor) en
lugar y época determinados» (CODERA MARTÍN, 1982: 170). Para el referido jurista, los
principales caracteres de la letra de cambio son los siguientes:
«- Es siempre un acto mercantil (...).

Es título formal (...).
Es título fundamentalmente destinado para circular, ya que puede trans-
mitirse su propiedad mediante el endoso.
680
LA LETRA DE CAMBIO
Es título completo, ya que todas sus circunstancias deben constar en el do-

cumento, sin posibilidad de hacer referencia a otros títulos o documentos»
Sandoval López precisa que en la letra de cambio intervienen las siguientes personas:
«a) Librador o girador es la persona natural o jurídica que emite el título, que la
crea o gira (...);
b) Librado o girado es aquel a quien se ordena que pague la cantidad girada, a cuyo
cargo se gira la letra;
c) Tomador o beneficiario es la persona designada o a cuya orden debe pagarse la
suma de dinero (...);
d) Aceptante es el librado que admite el encargo de pagar la letra. Su aceptación se
perfecciona con la firma del documento;
e) Endosante es el que transmite a otro el documento en virtud del endoso;
endosatario o cesionario es quien adquiere la promesa de pago incorporada en el documento
por el endoso;
f) Avalista es el que afianza el pago del documento por alguno de los obligados;
g) Portador, tenedor o poseedor es quien adquiere el título según su ley de
circulación y tiene derecho a exigir la prestación convenida» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983,
Tomo II: 73-74).
Lo relativo a la letra de cambio es materia de tratamiento legal en la Sección Primera

(«De la letra de cambio») del Libro Segundo («Parte especial - De los títulos valores
específicos») de la Ley de Títulos Valores, en los arts. 119 al 157.
2. FORMALIDADES DE LA LETRA DE CAMBIO
Las formalidades de la letra de cambio están contempladas en el Título Primero

(«Formalidades de la letra de cambio») de la Sección Primera («De la letra de cambio») del
Libro Segundo («Parte especial - De los títulos valores específicos») de la Ley de Títulos
2.1 Contenido de la letra de cambio
Con arreglo a lo previsto en el inciso 119.1 del artículo 119 de la Ley de Títulos
Valores, la letra de cambio debe contener:
681
a) La denominación de letra de cambio. Al respecto, Soto Álvarez anota que

«... se comprueba (el carácter formalista de la letra de cambio) al exigir la ley
la mención de ser letra de cambio; si faltan esas palabras o se usan otras, no
produce efectos como título de crédito. Se trata de una fórmula sacramental;
no se permite el uso d expresiones equivalentes. La letra de cambio en la que
falte la mención señalada (...) no valdrá como tal...» (SOTO ÁLVAREZ,
1994:245). Sobre el particular, Sandoval López apunta que «... se trata de una
exigencia destinada a fijar en la literalidad del título su carácter de efecto de
comercio, letra de cambio, para que así se le distinga de otros de la misma
categoría, que contiene la promesa de pagar una suma de dinero. De suerte que
quien adquiera el documento sabrá, por su contenido literal, que se trata de
una letra de cambio. Es una enunciación esencial en el contenido de la letra,
no puede suplirse por otra aunque sea equivalente» (SANDOVAL LÓPEZ,
1983, Tomo II: 75).
b) La indicación del lugar y fecha de giro. Al respecto, Sandoval López destaca
que «... tiene importancia esta enunciación para los siguientes efectos: «... a)
aplicación del principio Tocus regit actum': la ley del lugar de la emisión rige
la forma del documento (...); b) para establecer la época de vencimiento
cuando se trata de una letra girada a plazo contado desde la fecha del giro; c)
determinar la capacidad del librador, librado, y tomador o beneficiario del
documento. Deberá estudiarse dicha capacidad al tiempo de la emisión del
título» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 75). En lo que atañe al lugar de
giro de la letra de cambio, Zaefferer Silva señala que «la exigencia de la
designación del lugar es estrictamente formal. Es decir que se cumple o
satisface por el solo hecho de que aparezca una localidad, aun cuando no sea la
verdadera. Pero es necesario que el nombre corresponda a una localidad
existente, porque si no fuera así, no se habría cumplido con el requisito y la
letra sería nula» (ZAEFFERER SILVA, 1952, Tomo I: 83).
c) La orden incondicional de pagar una cantidad determinada de dinero o
una cantidad determinada de éste, conforme a los sistemas de actualización o
reajuste de capital legalmente admitidos. Sobre el particular, Soto Álvarez
señala que «... la orden debe ser incondicional; no puede sujetarse a ninguna
condición y el contenido de la orden es pagar una suma determinada de
dinero...» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 246).
d) El nombre y el número del documento oficial de identidad de la persona a
cuyo cargo se gira. Al respecto, Soto Álvarez expresa que el girado «... es la
persona a quien se dirige la orden de pago, la persona a la que se
682
LA LETRA DE CAMBIO
le ordena pagar. Cuando el girado ha aceptado pagar la letra, recibe el

nombre de aceptante. (...) La letra puede ser girada a cargo del mismo
girador, siempre que sea pagadera en lugar diverso de aquel en que se
emita; girador y girado son la persona, sólo que la letra debe suscribirse
en plaza diversa a la señalada para el pago...» (SOTO ÁLVAREZ, 1994:
246). Por su parte, Sandoval López refiere que «... es una mención esencial
destinada a determinar en la letra de cambio la persona a cuyo cargo se
gira el documento. El librado no toma parte en el acto de emisión del
título -salvo el caso que sea a la vez librador-, cuyas obligaciones nacen
por el acto unilateral de quien la suscribe, sobre todo cuando la letra se
emplea en la ejecución de un contrato de cambio. El librado no contrae
obligación alguna mientras no admita o acepte pagar la letra poniendo su
firma en el documento. Desde que acepta asume responsabilidad cam-
biaría y está obligado frente al portador legítimo a satisfacer el importe
del efecto de comercio. Generalmente el librado presta su aceptación
coetáneamente con la emisión o giro de la letra, porque es deudor del
librador-beneficiario o ha recibido mercaderías u otros valores para cubrir
su aceptación» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 77-78).
e) El nombre de la persona a quien o a la orden de quien debe hacerse el
pago. Soto Álvarez apunta que es requisito de la letra de cambio «... el nombre
de la persona a quien ha de hacerse el pago. Esa persona es el beneficiario,
también llamado tomador, el cual puede presentar la letra de cambio
directamente para su aceptación o para su pago, o tramitarla en virtud de un
endoso. Es de la naturaleza de la letra de cambio el ser a la orden de personas
determinadas...» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 247).
f) El nombre, el número del documento oficial de identidad y la firma de la
persona que gira la letra de cambio. Al respecto, Zaefferer Silva precisa que
«por firma se entiende el nombre escrito de una manera particular, según el
modo habitual, usado por la persona en diversos actos, sometidos a esta
formalidad...» (ZAEFFERER SILVA, 1952, Tomo I: 114). Agrega dicho autor
que la firma es «... la expresión grafológica habitual que usa una persona
como medio para identificar su presencia en un instrumento y rubricar su
voluntad con respecto a su contenido» (ZAEFFERER SILVA, 1952, Tomo I:
114-115).
g) La indicación del vencimiento.
h) La indicación del lugar de pago y/o, en los casos previstos por el artículo
53 de la Ley de Títulos Valores (conforme al cual: A. en los títulos valores
que contengan obligaciones de pago dinerario, podrá acordarse que dicho
683
pago se cumplirá mediante cargo en cuenta mantenida en una empresa del

Sistema Financiero Nacional, señalando el nombre de la empresa y, en su
caso, el número o código de la cuenta; y B. la empresa del Sistema
Financiero Nacional designada deberá contar con autorización previa del
titular de la cuenta para atender el pago, sea con fondos constituidos
previamente o con créditos que conceda al titular de la cuenta designada),
la forma como ha de efectuarse éste.
Los requisitos señalados anteriormente podrán constar en el orden, lugar,
forma, modo y/o recuadros especiales que libremente determine el girador o, en su
caso, los obligados que intervengan (art. 119, inc. 119.2, de la L.T.V.).
Tal como lo señala la Ley de Títulos Valores en su artículo 120, no tendrá
validez como letra de cambio el documento que carezca de alguno de los requisitos
indicados en el artículo 119 de dicha ley (numeral citado líneas arriba), salvo en los
siguientes casos y en los demás señalados en la ley:
a) A falta de mención expresa, se considera girada la letra de cambio en el
domicilio del girador.
b) A falta de indicación especial, el lugar designado junto al nombre del gi-
rado se considera como lugar de pago y al mismo tiempo como domicilio del
girado; y, si no hubiera lugar designado junto al nombre del girado, será pagadera
en el domicilio real del obligado principal.
c) Si en la letra de cambio se hubiere indicado más de un lugar para el pago,
el tenedor puede presentarla en cualquiera de ellos, sea para su aceptación o pago.
d) En los casos de letras de cambio pagaderas conforme al artículo 53 de la
Ley de Títulos Valores (numeral este último que -reiteramos- dispone: A. que en los
títulos valores que contengan obligaciones de pago dinerario, podrá acordarse que
dicho pago se cumplirá mediante cargo en cuenta mantenida en una empresa del
Sistema Financiero Nacional, señalando el nombre de la empresa y, en su caso, el
número o código de la cuenta; y B. que la empresa del Sistema Financiero Nacional
designada deberá contar con autorización previa del titular de la cuenta para atender
el pago, sea con fondos constituidos previamente o con créditos que conceda al
titular de la cuenta designada), no será necesario señalar lugar especial de pago.
e) En los casos de letras de cambio giradas a la orden del mismo girador, el
nombre de la persona a quien o a la orden de quien debe hacerse el pago, puede
sustituirse por la cláusula «de mí mismo» u otra equivalente.
684
LA LETRA DE CAMBIO
2.2 Formas de señalar el vencimiento de la letra de cambio

Valores (que versa sobre las formas de señalar el vencimiento de la letra de cambio), la letra
de cambio, para tener validez como tal, puede ser girada solamente:
a) A fecha fija. «... Quiere decir que la fecha de vencimiento está expresada en la
propia letra» (MONTOYA MANFREDI, 1997: 268). Pino Carpió señala al respecto que «la
letra a fecha fija, es la que lleva indicada en su texto el día de su vencimiento, día que debe
ser presentada para su pago. Al igual que la letra a cierto plazo desde la fecha de su emisión,
no necesita presentarse al deudor para que la acepte. Al vencer el plazo fijo, el girado debe
cumplir con pagarla, sin más que su presentación. Si así no lo hace, procede el protesto (...),
diligencia con la que queda expedita la acción de regreso. (...) El girado puede establecer
que la letra sea presentada a la aceptación. En este caso, (...) debe ser presentada a dicho
acto cambial. La presentación debe hacerse antes de que venza la fecha para su pago;
quedando expedito el protesto si la letra no es aceptada» (PINO CARPIÓ, 1970: 143).
b) A la vista. Al respecto, Argeri señala que la letra de cambio a la vista es la «...
variante de la 'letra de cambio' (...) de uso excepcional en la práctica del comercio y cuyo
vencimiento se produce a su presentación» (ARGERI, 1982: 264). Por su parte, Montoya
Manfredi apunta que «la letra a la vista (...) es la que vence en el momento en que se
presenta al girado. Resulta así que el tenedor está investido del derecho de exigir y obtener
el pago cuando lo considere más conveniente...» (MONTOYA MANFREDI, 1997: 267-
268). Maisch Von Humboldt hace notar que «... la letra a la vista es pagadera a su
presentación (...): en este tipo de letras no es el girador quien determina el momento en que
debe verificarse el pago sino que éste queda a elección del tenedor...» (MAISCH VON
a) A cierto plazo desde la aceptación.
c) A cierto plazo desde su giro. O, lo que es lo mismo, letra a cierto plazo de la
fecha de emisión. Esta forma de girar la letra de cambio «... destaca que lo que hay que
tomar como punto de partida para el cómputo del plazo, no es la presentación a la
aceptación, sino la fecha en que la letra se emite» (MONTOYA MANFREDI, 1997: 268).
Según Pino Carpió, «la letra a cierto plazo desde la fecha de su emisión, es aquella cuyo
plazo está determinado por la fecha en que la letra ha sido girada. Si por algu-
685
na circunstancia no existiera tal fecha (...), no habría letra de cambio en el

sentido de título cambiario, y por tanto sería un simple instrumento
común y corriente. La letra en cuestión no necesita presentarse a su
aceptación (...) porque el plazo para su pago está rigiendo desde el día de
su giro. Sin embargo si el girador ha establecido que la letra debe
presentarse a la aceptación, debe cumplirse con lo indicado (...). En ese
caso la presentación de la letra para su aceptación, debe hacerse antes que
transcurra el plazo. Su no aceptación da lugar al protesto, a fin de que
quede expedita la acción de regreso, que es la única viable, por no haber
aceptante que es contra quien procede la acción directa» (PINO CARPIÓ,
1970: 142).
La letra de cambio girada y pagadera dentro de la República que indique ven-
cimiento distinto a los señalados en el párrafo anterior o vencimientos sucesivos no
produce efectos cambiarios (art. 121, inc. 121.2, de la L.T.V.).
En caso de designarse el vencimiento utilizando más de una de las formas
indicadas en el inciso 121.1 del artículo 121 de la Ley de Títulos Valores, siendo
una de ellas fecha fija, y hubiera diferencia entre ellas, prevalece la fecha fija que
se haya consignado (art. 121, inc. 121.3, de la L.T.V.).
La indicación de la fecha de vencimiento puede constar ya sea en recuadros,
en forma completa o abreviada. La indicación de cláusulas como «a la fecha antes
indicada», «al vencimiento» u otras equivalentes, que se limiten a reiterar la fecha
de vencimiento consignada en el título valor, no lo invalida (art. 121, inc. 121.4,
delaL.T.V.).
A falta de indicación del vencimiento, se considera pagadera a la vista. Así lo
establece el inciso 121.5 del artículo 121 de la Ley de Títulos Valores.
2.3 Formas de girar la letra de cambio

Según se desprende del artículo 122 de la Ley de Títulos Valores, la letra de
cambio puede ser girada:
a) A la orden del propio girador o de un tercero. En el primer caso, podrá
indicarse el nombre o utilizarse la cláusula a la que se refiere el inciso e)
del artículo 120 de la Ley de Títulos Valores, inciso según el cual, en los
casos de letras de cambio giradas a la orden del mismo girador, el nombre
de la persona a quien o a la orden de quien debe hacerse el pago, puede
sustituirse por la cláusula «de mí mismo» u otra equivalente. «... Girar a
la orden, es indicar la persona a favor de quien se debe hacer el pago. Esta
persona toma el nombre tenedor o tomador de la letra, y es la llamada a
686
LA LETRA DE CAMBIO
presentarla al girado para su aceptación si es menester este acto cambiado,

y de presentarla a sí mismo para su pago al vencimiento del plazo señala-
do...» (PINO CARPIÓ, 1970: 144). «No parece razonable que el girador
pueda girar la letra a su orden. Sin embargo es lo más lógico, porque una
letra por lo general, se gira en respaldo del crédito que el girador tiene
frente al girado. Entonces es racional que la letra la gire el emisor a su
propia orden, para poder efectivizar su crédito» (PINO CARPIÓ, 1970:
144). «La letra (...) puede ser girada a la orden de un tercero, cuyo
nombre tiene que figurar de manera expresa. Generalmente el girador
paga con la letra que gira, una deuda contraída con el tercero ya sea por
algún acto jurídico, por un acto gracioso o por cualquier hecho que dé
opción al tenedor a recibir una suma de dinero» (PINO CARPIÓ, 1970:
144-145). Sobre esto último (letra de cambio girada a la orden de un ter-
cero), Maisch Von Humboldt expresa que «... esta situación no presenta
(...) superposición de calidades alguna, hay tres personas que intervienen
en la cambial, el girador que emite la letra, el girado u obligado al pago
de la misma y el tomador que es a favor de quien se efectúa el pago, es
decir, el titular del derecho» (MAISCH VON HUMBOLDT, 1968: 42).
b) A cargo de tercera persona. «... Girar una letra a cargo de una tercera per-
sona, es hacer de obligación de ésta, el que tenga que abonar la cantidad por la
que aquélla se gira. La razón por la que el girador emite una letra contra el
girado es porque con éste mantiene negocios que se verifican mediante un
debe y un haber, o porque con el giro de la letra le cobra un crédito, o porque
el girado le tiene conferido un crédito a cargo del cual puede girar hasta
alcanzar el total por el cual aquél le ha sido otorgado, etc.» (PINO CARPIÓ,
1970: 145). Al respecto, Maisch Von Humboldt refiere que en esta hipótesis
«... el emitente de la cambial designa a la persona que debe pagar la letra a su
vencimiento. Esta persona es el girado o librado, quien adquiere la calidad de
obligado principal si acepta la letra, si así no lo hiciera, cabe el protesto por
falta de aceptación» (MAISCH VON HUMBOLDT, 1968: 42).
c) A cargo del propio girador, en cuyo caso no es necesario que vuelva a
firmarla como aceptante, y entonces el plazo para su vencimiento, si ha sido
girada a cierto plazo desde la aceptación, se computa desde la fecha del giro;
y, si ha sido girada a la vista, se podrá presentar a cobro en cualquier
momento, dentro del plazo señalado por el artículo 141 de la Ley de Títulos
Valores, numeral este último que versa sobre el vencimiento a la vista de la
letra de cambio y que dispone: A. que la letra de cambio a la vista vence el día
de su presentación al girado para su pago;
687
B. que la letra de cambio pagadera a la vista, antes de su presentación al

pago, puede o no estar aceptada; C. que si no cuenta con aceptación, la
aceptación y el pago se harán simultáneamente o exigirse su aceptación
antes de su presentación al pago; D. que de no estar aceptada, en su caso,
procederá su protesto por falta de aceptación total o parcial, salvo que por
ley especial no sea necesaria su aceptación; E. que el pago de la letra de
cambio a la vista aceptada podrá exigirse inclusive desde la fecha de su
aceptación; F. que la letra de cambio a la vista aceptada en oportunidad de
su giro o en fecha posterior, que no fuese atendida en su pago el día de su
presentación para ese fin, será protestada por falta de pago, salvo
disposición distinta de la ley; G. que la presentación al pago de la letra de
cambio a la vista podrá hacerse en cualquier momento, a libre decisión de
su tenedor, desde el día mismo de su giro inclusive, y durante el plazo que
al efecto se hubiere señalado en el documento; H. que a falta de dicha
indicación (plazo para la presentación para el pago de la cambial), la
presentación para su pago deberá hacerse dentro de un plazo no mayor a
un año, desde la fecha de su giro; e I. que si en la letra de cambio a la vista
se hubiera señalado la prohibición de ser presentada a cobro antes de una
fecha determinada, el plazo para su presentación al pago se contará desde
dicha fecha determinada. Como bien lo destaca Maisch Von Humboldt,
«en este tipo de letra (girada a cargo del propio girador) se superpone en
una sola persona las calidades de girador y girado» (MAISCH VON
d) Por cuenta de un tercero. «... Nada hay que impida que una persona gire
una letra por cuenta de un tercero (...). Para una correcta apreciación de
esta modalidad de giro debe distinguirse dos casos: que el girador lo haga
por simple encargo del tercero sin ningún poder firmando la letra sin
atingencia alguna; y que lo haga a nombre del comitente, firmando por él,
por tener el respectivo mandato. En el primer caso, nada de particular
ocurre, pues todos los intervinientes en la letra tienen su respectiva
situación cambiaría, pues el girador que podría pensarse que no debería
responder para el caso de la acción cambiaría de regreso, no está libre de
la responsabilidad subsidiaria por sólo el hecho de aparecer su firma. En
el segundo caso, ocurre cosa distinta, pues el girador comitente, al igual
que los endosantes, es responsable subsidiariamente, si el girado no ha
aceptado o no ha pagado el valor de la letra, pudiéndosele comprender,
por tanto, en la acción cambiaría de regreso» (PINO CARPIÓ, 1970:
146). Maisch Von Humboldt dice acerca de esta forma de girar la letra de
cambio que «... cuando se gira la letra por cuenta de un tercero, (...)
688
LA LETRA DE CAMBIO
no se requiere poder especial, por cuanto el que emite la cambial lo hace a

nombre propio, pero a cuenta de un tercero, y éste no contrae vínculo cambiario
alguno, sino el emitente. Aquí se observa una vez más el carácter estrictamente
documental del título, pues obligado cambiariamente resulta quien interviene en
el título y no el tercero, por cuya cuenta se emitió la letra, salvo que no sólo haya
emitido la cambial por cuenta de otro, sino que también haya suscrito el
documento en su nombre, en esta situación el emitente es un mandatario del
tercero, quien resulta obligado por los actos que éste efectúe» (MAISCH VON
HUMBOLDT, 1968: 42-43).
2.4 Responsabilidad del girador de la letra de cambio
El artículo 123 de la Ley de Títulos Valores trata lo relacionado con la responsabilidad

del girador de la letra de cambio, estableciendo claramente:
Que el girador responde por la aceptación y el pago de la letra de cambio.
Que toda cláusula liberatoria de dichas responsabilidades se considera no puesta.
Al respecto, Montoya Manfredi apunta lo siguiente:
«... La ley impone al librador, de acuerdo con la naturaleza de la letra, la respon-
sabilidad por la aceptación y el pago de la cambial, pero establece una diferencia
en relación con esta doble obligación:
a) de la falta de aceptación de la letra por parte del girado, el librador puede
exonerarse;
b) de la falta de pago no puede eximirse, siendo nula toda cláusula dirigida a tal fin.
Para el primer caso, podrá emplearse las cláusulas sin garantía de aceptación,
sin aceptación, u otra similar.
En cuanto al pago, como al girar la letra el librador formula una promesa de pago
que debe cumplir el girado, al no cumplirla éste, lógicamente le corresponde
darle cumplimiento al propio librador.
En todo caso, bien se trate de falta de aceptación o de falta de pago, la respon-
sabilidad del librador es eventual, o sea, de garantía o de regreso, ya que por ley
el obligado directo o principal es el girado cuando acepta, o su avalista porque
ocupa su lugar. La ley no ofrece al librador medio alguno para evitar la respon-
sabilidad por falta de pago» (MONTOYA MANFREDI, 1997: 276-277).
689
Por su parte, Pino Carpió predica lo siguiente:

«... El deudor directo y principal de una letra es el aceptante y su avalista, si lo
hay; y (...) a falta de aceptación, en su caso, y a falta de pago, responden sub-
sidiariamente el girador y endosantes. (...) En este momento (acto inmediato de
haber sido girada la letra de cambio y entregada al tomador) el girador responde
de la aceptación de la letra, porque si debiendo ser aceptada no lo es, tiene que
protestársele, para luego iniciar la acción de regreso en la que sólo se puede
comprender al girador por no haber circulado la letra y quien por tanto debe
pagarla. Del mismo modo cuando la letra que no requiere de aceptación, es
presentada al pago y no es cancelada por el girado, tiene que protestársele, para
en seguida recurrirse a la acción de regreso, en la que, como único demandado,
sólo puede figurar el girador, quien irremediablemente tiene que hacer el pago.
(...)
(...) No faltan casos en que por desconocimiento de la ley, se suelen poner en la
letra cláusulas como las siguientes: 'sin responsabilidad para el girador', 'de la
falta de aceptación no responde el emitente' 'de la falta de pago no es res-
ponsable el girador'. Ninguna de estas cláusulas produce efecto alguno en el
sentido que se persigue con su consignación, porque (...) se les considera no
puestas. Y no puede ser de otro modo, porque si dichas cláusulas se admitieran
se franquearía el quebrantamiento de lo que es la relación cambiaría» (PINO
CARPIÓ, 1970: 147-148).
2.5 Cláusula documentaría en la letra de cambio
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 124 de la Ley de Títulos Va lores, la

inserción de la cláusula «documento contra aceptación», «documentos contra pago» u otra
equivalente, cuando se acompañan documentos a la letra de cambio, obliga al tenedor a no
entregar los documentos sino cuando se produzca la aceptación o el pago de la letra de
cambio según el caso.
Al respecto, Pino Carpió refiere que:
«... El giramiento de una letra tiene como base la existencia de una relación
jurídica entre girador y girado, en la que el primero tiene la calidad de acreedor
y el segundo la de deudor, lo que suele constar de documentos. Ahora bien, si
con el giro de la letra aquella relación jurídica ya no tiene razón de ser por
haberse convertido en una relación cambiaría, ya no tiene tampoco razón de ser
de que los documentos continúen en poder del acreedor, quien a lo más debe
retenerlos hasta que la letra entregada al tomador, sea aceptada. Consecuencia
de esta situación, y más que todo, una recíproca medida de seguridad, impone
690
LA LETRA DE CAMBIO
que la entrega de los documentos tenga lugar en el momento que el tenedor

presente la letra a su aceptación, en la que puede insertarse la cláusula 'docu-
mentos contra aceptación, como un medio de que en ella conste su entrega.
(...)
(...) La entrega de los documentos, va a dejar sin efecto la relación jurídica
existente entre el girador y girado, y (...) por tanto, debe preceder a su entrega, la
aceptación o el pago. Siendo esto así, el tenedor sólo procederá a la entrega de
los documentos, una vez que haya realizado el respectivo acto cambiario. Si los
entregantes, y el girado ya en posesión de los documentos se negara a la
aceptación o al pago, el girador quedará libre de toda responsabilidad frente al
tenedor de la letra, por haber éste incumplido con el inserto contenido en ella, en
lo que respecta al momento de su entrega» (PINO CARPIÓ, 1970: 148-149).
Sobre el particular, Montoya Manfredi enseña lo siguiente:
«Los documentos a los que se refiere la cláusula inserta en la letra son como
recaudos mercantiles que acompañan a ésta. Son cláusulas que imponen una
obli gación al tomador de la letra: el no entregar los documentos acompañados
sino cuando se produce la aceptación o el pago de la cambial.
Las letras de cambio con las cláusulas contra aceptación o documentos contra
pago (...), responden a las necesidades impuestas por las prácticas del comercio,
principalmente internacional, en relación con los contratos de venta. Las ope-
raciones con letra documentada persiguen que el vendedor reciba el precio de la
cosa vendida en el lugar de la venta, cuando se trata de ventas hechas entre
países distintos.
(...)
Como es práctica en esta clase de operaciones, se hace figurar el precio de la
mercadería vendida en una letra de cambio que el vendedor gira sobre el
comprador, acompañando a la letra los documentos relativos a la mercancía en
transporte. La letra deberá ser aceptada o pagada por el comprador al hacerse
cargo de los documentos que la acompañan.
Mediando el banco en la operación, pues es el encargado de recibir la letra junto
con los documentos pertinentes, sólo podrá entregar éstos cuando se produce la
aceptación o el pago, según si las instrucciones recibidas son en el sentido de
que se entreguen en uno u otro momento. La cláusula funciona, pues, como una
orden dirigida por el girador al tomador a quien se remite la letra y los
documentos que la acompañan; y si se infringiese la indicación contenida en la
cláusula, el tomador incurría en la consiguiente responsabilidad» (MONTOYA
MANFREDI, 1997: 277-278).
691
3. ENDOSO DE LA LETRA DE CAMBIO
«... La letra de cambio es un efecto de comercio que se emite a la orden, pudiendo

girarse también nominativamente. Esto significa que se concibe en su forma
esencial a nombre de una determinada persona, facultando a ésta de modo
expreso o implícito a transferir el documento sin la intervención del librador. Es
importante destacar el carácter facultativo que tiene la transferencia o circula-
ción del documento emitido a la orden, de tal modo que si no circula mediante el
endoso, en todo caso es un título de crédito. Los documentos a la orden tienen
como ley de circulación el endoso, esto es, un acto jurídico documental que se
hace efectivo mediante una declaración de voluntad exteriorizada formalmente
al dorso del título, con la firma de quien lo otorga. El endoso como declaración
documental participa de las características de las declaraciones de este tipo, que
integran la estructura del título de crédito, es decir, es no recepticio, incondi-
cionado y vinculante» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 93).
Lo relativo al endoso de la letra de cambio está previsto en el Título Segundo («Del
endoso») de la Sección Primera («De la letra de cambio») del Libro Segundo («Parte
especial - De los títulos valores específicos») de la Ley de Títulos Valores, en los arts. 125
y 126.
Precisamente, según se colige del artículo 125 de la Ley de Títulos Valores:
A. Toda letra de cambio, aunque no esté expresamente girada a la orden, es
transmisible por endoso. «... La letra de cambio que es documento tipo
de los títulos-valores denominados a la orden, debe llevar consignada
esta palabra. Sin embargo puede ocurrir que sea omitida. Empero esta
omisión no la afecta si está consignado el nombre de la persona a quien
debe pagarse; debiéndose recalcar, que, originariamente, no puede girarse
ninguna letra de cambio al portador; y decimos originariamente, porque
con motivo del endoso en blanco puede darse el caso de un endoso al
portador...» (PINO CARPIÓ, 1970: 150).
B. El endoso puede hacerse:
En favor del girado, haya aceptado o no la letra de cambio.
En favor del girador.
En favor de cualquier otra persona obligada.
Todas estas personas (girado, girador y cualquier otra obligada), a su vez, están
facultadas para hacer nuevos endosos (art. 125, parte final, de la L.T.V.). «... Ello obedece a
la autonomía de la letra como título-valor, y a la circunstancia de estar como éste, destinado
a la circulación» (PINO CARPIÓ, 1970: 151). «... La circunstancia de que la letra se haya
endosado al aceptante, no produce el efecto del
692
LA LETRA DE CAMBIO
pago, por razón de no haber superposición de las calidades de deudor y acreedor,

pues el endoso es un acto cambiario destinado a hacer que los títulos valores cir-
culen, y se iría contra esta finalidad si pudiera dar lugar al pago del título» (PINO
CARPIÓ, 1970: 151).
En lo que atañe a la responsabilidad del endosante, el artículo 126 de la Ley de
Títulos Valores dispone:
Que, salvo cláusula o disposición legal expresa en contrario, el endosante
responde de la aceptación y el pago de la letra de cambio. «... La respon-
sabilidad de la aceptación de la letra, sólo existe tratándose de las letras
que requieren de tal acto cambiario, ya sea por disposición de la ley (...) o
por haberlo dispuesto así el girador (...); y subsiste la responsabilidad
hasta que se opere la aceptación o se haya negado a ella el girado. Tratán-
dose de la responsabilidad del pago, ella subsiste hasta que tenga lugar un
segundo endoso y así sucesivamente. La responsabilidad desaparece con
el pago de la letra o con el vencimiento del plazo para el pago, situación a
la que sobreviene, previo protesto, la respectiva acción cambiaría» (PINO
CARPIÓ, 1970: 152).
Que el endosante puede prohibir un nuevo endoso, de acuerdo al artículo
43 de la Ley de Títulos Valores, numeral este último que trata acerca de la
cláusula «no negociable» en los títulos valores en general y que prescribe:
A. que el emisor o cualquier tenedor puede insertar en el título valor a la
orden la cláusula «no negociable», «intransferible», «no ala orden» u otra
equivalente, la misma que surtirá efectos desde la fecha de su anotación
en el título; y B. que, salvo disposición en contrario de la ley, el título valor
que contenga la cláusula señalada anteriormente sólo es transmisible en la
forma y con los efectos de la cesión de derechos.
4. ACEPTACIÓN DE LA LETRA DE CAMBIO
4.1 Configuración
La aceptación de la letra de cambio «... es la declaración de voluntad del librado,
obligándose a satisfacer el importe de la letra a su vencimiento, la asunción de su
obligación cambiaría» (SAMA; CARRETERO PÉREZ; JIMÉNEZ HERNÁNDEZ;
y REINA GUERRA, 1981: 50).
Zaefferer Silva estima que «... por la aceptación el girado asume hacia el tene-
dor, quien quiera que sea y sin determinación, la obligación de pagar el efecto. Esa
693
obligación como todas las cambiarlas es independiente, autónoma y extraña a las

relaciones que el aceptante tenga o haya tenido con los antecesores del tenedor. La
única exigencia vinculada a los antecesores (...) es que las firmas sean auténticas...»
(ZAEFFERER SILVA, 1952, Tomo I: 378).
Sandoval López asevera que «... la aceptación no es sino el compromiso
contraído por el librado de pagar la cantidad girada en la letra. Mientras el librado
no presta su aceptación no contrae obligación de pagar la cantidad girada...»
(SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 109). La aceptación -concluye Sandoval
López- «... constituye una declaración unilateral de voluntad en virtud de la cual el
librador se constituye en deudor cambiario. Esta declaración unilateral da origen a
una obligación literal y abstracta que pesa sobre el aceptante y lo convierte en
deudor directo y principal, sin consideración alguna a la validez de sus relaciones
con la persona que le requirió la aceptación...» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo
II: 109-110).
En palabras de Codera Martín, la aceptación de la letra de cambio es el «...
acto por el cual el librado de una letra de cambio se compromete a pagarla estam -
pando en la misma la palabra «acepto» seguida de la fecha y la firma...» (CODERA
MARTÍN, 1982: 23).
Cervantes Ahumada opina que «... la aceptación de la letra de cambio es el
acto por medio del cual el girado estampa su firma en el documento manifestando
así su voluntad de obligarse cambiariamente a realizar el pago de la letra. Esto es,
por la aceptación, el girado se compromete a pagar la letra girada a su cargo. Una
vez que el girado acepta, toma el nombre de aceptante, convirtiéndose en el prin-
cipal obligado al pago del título» (CERVANTES AHUMADA; citado por SOTO
ÁLVAREZ, 1994: 248-249).
Peña Castrillón sostiene que «la aceptación de la letra de cambio es el acto
librado mediante el cual manifiesta que está de acuerdo con la orden que a través
de la letra le da el girador, y que lo convierte en el principal obligado al pago de la
misma, inclusive, frente al girador. La aceptación no constituye un requisito de la
existencia de la letra de cambio y, al contrario, (...) la regla general es que la
presentación de la letra de cambio para su aceptación es potestativa» (PEÑA
CASTRILLÓN, 1977: 81).
Pallares refiere sobre el tema que «la aceptación es el acto jurídico por virtud
del cual el girado se obliga a pagar la letra. Mientras no acepta, permanece extraño
a las relaciones cambiarías. La aceptación es de dos clases: aceptación hecha por el
girado y aceptación hecha por intervención. Hay también por ministerio de la ley»
(PALLARES, 1952: 201).
694
LA LETRA DE CAMBIO
A decir de Rubio, «... la naturaleza de la letra girada, de la letra de cambio

propiamente tal (...), se causa primordialmente en el mecanismo de la aceptación. En su
virtud, la presencia del tercero obligado «directo y principal» al pago de la suma expresada
en el título valor se produce de modo sucesivo y eventual. La letra está concebida para
documentar el crédito contra el librado, pero esto no ocurre hasta que suscribe el título;
hasta el momento en que se convierte en aceptante. El rigor cambiado tiende a recaer
técnicamente sobre el aceptante como deudor regular de la letra. En cierto modo se estima
que los demás firmantes vienen a servir (entendida en términos amplios) una función de
garantía» (RUBIO, 1973: 221-222).
Por su parte, Argeri dice de la aceptación de la letra de cambio lo siguiente:
«... (Es) el momento en que la orden de pago, como tal, emitida por el librador,
se transmuta en promesa de pago por parte del girado-aceptante, que pasa a ser
el obligado al pago directo y principal, de la cantidad indicada en el instrumento
(...). La aceptación posee naturaleza abstracta y unilateral y sólo vincula al
librador y al girado. Se ha definido la aceptación como el acto jurídico unila -
teral, de estructura cambiaría, en virtud del cual el girado contrae la obligación
literal, abstracta, directa y autónoma, con relación a las demás obligaciones que
constan en la letra, de pagar a su vencimiento, en primer término, como deudor
principal, la suma mencionada en ella...» (ARGERI, 1982: 16).
Lo que concierne a la aceptación de la letra de cambio se encuentra regulado en el
Título Tercero («De la aceptación») de la Sección Primera («De la letra de cambio») del
Libro Segundo («Parte especial - De los títulos valores específicos») de la Ley de Títulos
Según el inciso 127.1 del art culo 127 de la Ley de Títulos Valores, por la aceptación,
el girado se obliga a pagar la letra de cambio al vencimiento, asumiendo la calidad de
obligado principal.
El girado que acepta la letra de cambio queda obligado aunque ignore el estado de
insolvencia, quiebra, liquidación, disolución o muerte del girador (art. 127, inc. 127.2, déla
L.T.V).
En el inciso 127.3 del artículo 127 de la Ley de Títulos Valores se precisa que, a falta
de pago, el tenedor, aun cuando sea el girador, tiene contra el aceptante acción cambiaría
directa por todo lo que puede exigirse conforme a lo dispuesto en el artículo 92 de la
referida ley, numeral este último que norma lo relativo al objeto o contenido económico de
las acciones cambiarías, en estos términos:
«92.1 El tenedor puede reclamar del obligado contra quien ejercita la acción
cambiaria:
695
a) El importe y/o los derechos patrimoniales representados por el título valor

a la fecha de su vencimiento;
b) Los intereses compensatorios más moratorios que se hubieren pactado
según el texto del título valor o del respectivo registro; o, en su defecto, los intereses legales
a partir de su vencimiento;
c) Los gastos de protesto o de la formalidad sustitutoria en su caso y otros
originados por la cobranza frustrada, incluidos los costos y costas judiciales o arbitrales,
debidamente sustentados, de haberlos.
92.2 Quien reclama en vía de ulterior regreso, exigirá el reembolso del total de
la suma pagada, más los intereses correspondientes a dicha suma desde el
día en que verificó el pago y los gastos a que se refiere el inciso c) del
párrafo anterior, en su caso».
4.2 Formalidad de la aceptación de la letra de cambio
La formalidad de la aceptación de la letra de cambio está contemplada en el artículo

128 de la Ley de Títulos Valores, el cual, en su inciso 128.1, prescribe que, con excepción
del giro previsto en el artículo 122, inciso c), de la mencionada ley (inciso según el cual la
letra de cambio puede ser girada a cargo del propio girador, en cuyo caso no es necesario
que vuelva a firmarla como aceptante, y entonces el plazo para su vencimiento, si ha sido
girada a cierto plazo desde la aceptación, se computa desde la fecha del giro; y, si ha sido
girada a la vista, se podrá presentar a cobro en cualquier momento, dentro del plazo
señalado por el art. 141 de la L.T.V., numeral este último que trata acerca del vencimiento a
la vista de la letra de cambio), la aceptación debe constar en el anverso de la letra de
cambio, expresada con la cláusula «aceptada», y la firma del girado. Sin embargo, la sola
firma de éste importa su aceptación. Al respecto, Pino Carpió señala que:
«... Es requisito (...) que el girado firme la letra como aceptante. Esta firma debe
ponerse bajo la palabra 'aceptada', u otra equivalente. Sin embargo esta expre-
sión, si bien es conveniente, no es esencial, por lo que su omisión no afecta a la
validez del acto de la aceptación, que incuestionablemente está constituido con
el estampamiento de la firma del girado.
(...) La formalidad de la aceptación, está constituida con el hecho de que la firma
se ponga en el anverso y no en otra parte de la letra. El que se pusiera en el rever-
so, por ejemplo, o en la hoja de papel que puede agregarse a la letra, no sería un
acto de aceptación. (...) La sola firma del girado puesta en el anverso de la letra
importa tal acto cambiario. El que se firmara en otra parte podría confundirse
con otro acto distinto a la aceptación» (PINO CARPIÓ, 1970: 156).
696
LA LETRA DE CAMBIO
Cuando la letra de cambio sea pagadera a cierto plazo desde la aceptación o cuando,
en virtud de cláusulas especiales deba presentarse a la aceptación en un plazo determinado,
la aceptación debe llevar la fecha del acto; y, si el aceptante la omite, puede insertarla el
tenedor (art. 128, inc. 128.2, de la L.T.V.).
4.3 Carácter incondicional de la aceptación de la letra de cambio
A decir de Soto Álvarez, «la aceptación debe ser incondicional, como incondicional
debe ser la orden de pago. Pero puede limitarse a menor cantidad del monto de la letra.
Cualquiera otra modalidad introducida por el aceptante equivale a una negativa de
aceptación, pero el girado quedará obligado en los términos de su aceptación» (SOTO
ÁLVAREZ, 1994: 249-250).
Según Peña Castrillón:
«... El girado no re-crea, ni puede transformar o modificar un título cuyo naci -

miento lo decidió el girador, y (...) la aceptación no es requisito que determine la
existencia o validez del mismo.
La orden que extiende el girador es incondicional, es decir, pura y simple, y en
tales términos la debe aceptar el girado y si no está de acuerdo puede rechazarla,
sin que se le permita someter su obligación cambiaría como aceptante a condi-
ciones que atentarían contra lo que constituye uno de los fines del título-valor:
dar seguridad al cumplimiento de la obligación a su vencimiento (...).
Por razón tan obvia como la descrita, la aceptación debe ser incondicional y la
solución general de nuestras legislaciones es darle a cualquier condición y a las
modificaciones que el aceptante introduzca en la letra, los efectos de una
aceptación negada, entendiéndose que el aceptante queda obligado en los
términos de su declaración, según el derecho común» (PEÑA CASTRILLÓN,
1977: 88).
Maisch Von Humboldt enseña que «todos los cuerpos legales coinciden en prescribir
que la aceptación debe ser pura y simple; del propio concepto de la aceptación se infiere su
incondicionalidad, pues ella es un acto unilateral del girado, por el cual obedece una orden
del girador de pagar la cambial a su vencimiento, en plazo, lugar y modo previsto, y si el
girado condicionara su aceptación se desnaturalizaría el mandato de pago contenido en el
título» (MAISCH VON HUMBOLDT, 1968: 70).
El carácter incondicional de la aceptación de la letra de cambio se encuentra previsto
en el artículo 129 de la Ley de Títulos Valores, en cuyo inciso 129.1 se señala claramente
que la aceptación es pura y simple; pero el girado puede limitarla
697
a una parte de la cantidad en cuyo caso procede el protesto respectivo por falta de
aceptación, dentro del plazo previsto al efecto y la acción de regreso por la suma no
aceptada, conforme al artículo 148 de la mencionada ley cartular, numeral este último que
versa sobre la letra de cambio parcialmente aceptada y que será visto en el punto 4.12 del
presente Capítulo de la obra, por lo que nos remitimos a lo señalado en dicho punto.
Cualquier otra modificación o condición en la aceptación de la letra de cambio
equivale a su negativa y da lugar al respectivo protesto y a la acción cambiaría que
corresponda (art. 129, inc. 129.2, de la L.T.V.).
4.4 Presentación para la aceptación de la letra de cambio
«... Para requerir la aceptación es necesario presentar la letra al librado. La

presentación del documento a la aceptación puede hacerla el portador por sí o
por mandatario especial, aun cuando no la haya endosado en favor de éste (...).
La mera tenencia de la letra hace presumir el mandato y confiere la facultad
necesaria para presentarla a la aceptación y en su defecto para requerir el
protesto. La presentación de la letra a la aceptación es un acto voluntario para el
portador de la misma...» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 111).
Rubio, acerca de la presentación para la aceptación de la letra de cambio, señala lo

siguiente:
«... Supuesta la existencia de la letra de cambio con la suscripción del librador,

el titular puede tener interés en provocar sobre ella el consentimiento de quien
se previene habrá de pagarla: el librado. Para ello, reclama a éste su ' aceptación'
presentándosela con esta finalidad (...).
(...) La presentación constituye, pues, aquel acto jurídico cambiado preparatorio
de la aceptación encaminado a lograr del librado esta declaración» (RUBIO,
1973: 222).
Sama, Carretero Pérez, Jiménez Hernández y Reina Guerra, en relación a la

presentación para la aceptación de la letra de cambio, refieren que «... como en la
expedición de la letra no interviene el librado y el documento obra en poder del tenedor, es
necesario y presupuesto previo de la aceptación de la misma, que le sea presentada o
exhibida a dicho fin, sin lo cual queda perjudicada. La presentación tiene por objeto que el
librado al reconocer la letra, la acepte, o declare los motivos que tiene para no aceptarla.
Mientras no ha transcurrido el plazo para ello, el tenedor puede presentarla varias veces sin
formular el protesto, porque se trata de un derecho potestativo suyo, salvo excepciones, que
puede utilizar para obtener
698
LA LETRA DE CAMBIO
mayor garantía y fijar la fecha del vencimiento. Sin embargo, al vencer el plazo de
presentación y aceptación ha de protestarla» (SAMA; CARRETERO PÉREZ;
JIMÉNEZ HERNÁNDEZ; y REINA GUERRA, 1981: 47).
Cuando la letra de cambio deba ser aceptada, la presentación para su acep-
tación se hará en el lugar señalado en el título y, si no se indica, en el lugar que
corresponde a su pago (art. 130, inc. 130.1, de la L.T.V.).
El girador puede estipular en la letra de cambio que ésta se presente para su
aceptación, fijando un plazo o sin esta modalidad. Puede, asimismo, estipular que
la presentación a la aceptación no se efectúe antes de determinada fecha (art. 130,
Todo endosante puede estipular que la letra de cambio se presente a la acep-
tación, fijando o no un plazo para ello (art. 130, inc. 130.3, de la L.T.V.).
La inobservancia del plazo para la presentación a la aceptación de la letra de
cambio puede ser invocada sólo por el girador o endosante que la consignó o
personas que hayan intervenido después de quien lo consignó (art. 130, inc. 130.4,
de la L.T.V.).
Si no se consignó plazo para su presentación a la aceptación de la letra de
cambio, será obligatoria su presentación para ese efecto, antes de su vencimiento
(art. 130, inc. 130.5, de la L.T.V.).
En cuanto a los efectos de la falta de presentación a la aceptación de la letra
de cambio, la Ley de Títulos Valores, en su artículo 131, prescribe lo siguiente:
El tenedor pierde la acción cambiaría contra todos los obligados cuando,

siendo necesario presentar la letra de cambio para su aceptación, no lo
hiciere en el plazo legal o en e! señalado en el título por el girador.
También pierde el tenedor la acción cambiaría contra el endosante o ga-
rante que hizo la indicación del plazo para su presentación a la aceptación
y contra los que posteriormente suscribieron la letra de cambio, si ésta no
es presentada en el plazo señalado por cualquiera de los endosantes o
garantes.
En caso de pluralidad de girados, el artículo 132 establece:

Que cuando sean varios los girados, el tenedor presentará la letra de
cambio en el orden que considere conveniente. En el caso de indicación
alternativa, la presentará a quien dicho tenedor elija, y en el caso de
indicación sucesiva, la presentará en el orden enunciado en la letra de
cambio.
699
Que si la letra de cambio fuese aceptada por montos parciales por más de
un girado, cada cual responderá por su pago por el monto parcial
aceptado, debiendo anotarse en el mismo título los pagos que realicen, sin
que sea necesaria la devolución a la que se refiere el artículo 17 de la Ley
de Títulos Valores (que trata sobre la obligación del tenedor de devolver
el título valor pagado), sin perjuicio de la obligación del tenedor de
expedirles las constancias de pago correspondientes.
En lo que concierne a la segunda presentación para la aceptación de la letra de
cambio, el artículo 133 de la Ley de Títulos Valores precisa que el girado puede
pedir que la letra de cambio sea presentada por segunda vez para su aceptación, al
día hábil siguiente de la primera presentación. De esta petición, de ser el caso, debe
dejarse constancia ante el fedatario encargado de su protesto. De aceptarse la letra
de cambio a su segunda presentación, el protesto quedará sin efecto.
4.5 Aceptación de letra de cambio con vencimiento a cierto plazo

desde la aceptación
Lo relativo a la aceptación de letra de cambio con vencimiento a cierto plazo

desde la aceptación se halla normado en el artículo 134 de la Ley de Títulos Va-
lores, según el cual:
Para que la letra de cambio a cierto plazo desde la aceptación sea exigible,
debe ser presentada al girado para su aceptación, dentro del plazo de un
año desde que fue girada.
El girador puede reducir este plazo o fijar uno mayor, debiendo en ese
caso dejarse constancia en el mismo título.
4.6 Aceptación de letra de cambio a fecha fija o a la vista o a cierto

plazo desde su giro
La aceptación de letra de cambio a fecha fija o a la vista o a cierto plazo desde

su giro es materia de tratamiento legal en el artículo 135 de la Ley de Títulos Valores,
conforme al cual, la letra de cambio con vencimiento a fecha fija, o a la vista, o a
cierto plazo desde su giro puede ser presentada por el tenedor para la aceptación,
aunque el girador no haya insertado estipulación al respecto. La presentación para
la aceptación podrá ser hecha antes del vencimiento si la letra de cambio es a fecha
fija o a cierto plazo desde su giro, y dentro del plazo de un año desde su giro si es a
la vista, salvo que en su caso se haya fijado fecha distinta para su aceptación.
700
LA LETRA DE CAMBIO
4.7 Obligación del girado en la presentación de la letra de cambio

para su aceptación
El girado a quien se le presente la letra de cambio para su aceptación está

obligado a aceptar o rechazar su aceptación. Toda demora faculta al tenedor a
solicitar su protesto. Ello de conformidad con lo dispuesto en el artículo 136 de la
4.8 Aceptación rehusada o testada de la letra de cambio
Sandoval López refiere que «... en términos generales, las declaraciones que se
incorporan en un título de crédito son irrevocables. Así, la promesa de pagar una
suma de dinero que el título contiene sólo puede ' desincorporarse' en la hipótesis
de pérdida o extravío del documento u otras que señale el legislador, cumpliéndose
determinados requisitos...» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 119). Es así que
«... el librado que ha estampado en la letra de cambio su aceptación, puede borrarla
o tacharla antes de restituir la letra, debiendo en este caso agregar la expresión '
retiro mi aceptación y volver a firmar. Cumplidos estos requisitos se considera que
la aceptación se ha negado» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 119).
Conforme a nuestro ordenamiento jurídico, se considera rehusada la acep-
tación de la letra de cambio si el girado la testa antes de restituir el título. Salvo
prueba en contrario, se considera que la aceptación fue testada antes de la restitución
del título (art. 137, inc. 137.1, de la L.T.V.). «... Si el girado, sin mayor reflexión,
acepta la letra y luego de hacerlo, por alguna razón cae en cuenta que no ha debido
aceptarla, puede testar la aceptación hecha. (...) Para que este rehusamiento surta
efecto, debe hacerse acto seguido a la aceptación y antes de devolverse la letra.
Toda testadura posterior se tiene que considerar sin efecto, pues (...) la testadura
debe tener lugar antes de restituirse la letra. Y esto no puede ser de otro modo, ya
que si así no fuera, no habría aceptación firme, ya que se le podría testar incluso ya
ejercitada la respectiva acción» (PINO CARPIÓ, 1970: 171). «... No hay retracta-
miento in voce; debe ser material, esto es, testarse la aceptación, para lo que basta
tarjarse la firma puesta. La testadura de sólo la palabra 'aceptada no es un rehu-
samiento, como no lo es tampoco el que se tarjara sólo la fecha» (PINO CARPIÓ,
1970: 171). «Ante el hecho evidente de estar testada la aceptación, la ley no puede
menos que ampararla, y a tal objeto, presume que la testadura ha sido hecha antes
de la restitución de la letra. La presunción es sólo juris tantum, por lo que si el
tenedor sostiene que lo ha sido después, ya sea con motivo de haberse presentado la
letra para que sea pagada, o de habérsele presentado recaudando la demanda, ello
debe acreditarlo, prueba que, tratándose del segundo caso, tiene que fluir del
701
protesto por falta de pago, que por ser una copia literal del texto de la letra, tiene
que aparecer que ya la aceptación estuvo testada, no ocurriendo lo mismo con el
primer caso (testadura con motivo de la presentación de la letra para su pago), pues
la prueba resulta un tanto difícil. Si la prueba actuada por el demandante y
demandado resulta equilibrada, se hará lugar a la presunción, porque ésta en este
caso, no ha sido desvirtuada. No consideramos otros casos en que la testadura haya
podido tener lugar después de la restitución de la letra, porque ésta permanece en
poder del tenedor» (PINO CARPIÓ, 1970: 171-172).
Sin embargo, si el girado ha hecho conocer su aceptación por escrito o do-
cumento de fecha cierta al tenedor o a un firmante cualquiera, queda obligado
respecto de ellos en los términos de su aceptación testada (art. 137, inc. 137.2, de la
L.T.V.).
4.9 Cambio de lugar de pago en la aceptación de la letra de cambio

Valores, cuando el girador hubiere indicado en la letra de cambio un lugar para el
pago diferente del domicilio del girado, éste puede señalar ese domicilio u otro
distinto en el momento de la aceptación y/o consignar la cláusula a que se refiere el
artículo 53 de la referida ley, numeral este último que trata sobre la cláusula de
pago con cargo en cuenta bancaria y que establece: A. que en los títulos valores que
contengan obligaciones de pago dinerario, podrá acordarse que dicho pago se
cumplirá mediante cargo en cuenta mantenida en una empresa del Sistema
Financiero Nacional, señalando el nombre de la empresa y, en su caso, el número o
código de la cuenta; y B. que la empresa del Sistema Financiero Nacional desig-
nada deberá contar con autorización previa del titular de la cuenta para atender el
pago, sea con fondos constituidos previamente o con créditos que conceda al titular
A falta de esta indicación (indicación en la cambial de un lugar de pago di-
ferente del domicilio del girado o indicación de la cláusula de pago con cargo en
cuenta bancaria), se entiende que el aceptante se ha obligado a pagarla en el lugar
designado para el pago, según el documento (art. 138, inc. 138.2, de la L.T.V.).
4.10 Reaceptación de la letra de cambio

La reaceptación de la letra de cambio «... es un pacto entre el aceptante y el
portador que (...) 'constituye una nueva aceptación del girado para satisfacer su
prestación después del vencimiento fijado en la letra de cambio'...» (PEÑA CAS-
TRILLON, 1977: 111).
702
LA LETRA DE CAMBIO
Según Maisch Von Humboldt:

«La reaceptación, a diferencia de la aceptación, es un acto bilateral entre el
aceptante y el tenedor de la cambial. (...) Es: ' un concierto de voluntades entre
el tenedor y el aceptante' que no importa modificación en la esencia del do-
cumento, sino simple alteración de todas o ciertas circunstancias del mismo. Es
importante subrayar la diferencia entre la aceptación y la reaceptación, la
primera es acto unilateral del girado, por el que conviene en asumir la calidad de
obligado al pago de una suma, en tiempo, lugar y modo determinados, es decir,
se compromete a acatar la orden impartida por el librador. La reaceptación es
acto bilateral, en cuanto no es dable que el aceptante, motu propio modifique las
circunstancias predeterminadas, ya que (...) cualquier modificación a la
aceptación, equivale a su negativa (...). En consecuencia, si la Ley franquea la
reaceptación, es sólo por acuerdo entre el tenedor de la cambial y el aceptante,
en términos de derecho civil: acreedor y deudor; lo que es derivación lógica del
principio de la autonomía de la voluntad de las partes.
La reaceptación implica la renovación de la letra de cambio...» (MAISCH VON
HUMBOLDT, 1968:73).
Montoya Manfredi señala al respecto lo siguiente:
«Se define la reaceptación como una renovación de la obligación en cuanto al
monto, plazo y lugar de pago, salvo cláusula en contrario, lo que significa que
en la reaceptación puede modificarse el monto, variarse el plazo y el lugar de
pago.
Se indica que debe figurar en el anverso del título o en la hoja adherida a él para
evitar que se confunda con otro acto pertinente a la letra, y para que se cumpla
con el requisito de la formalidad y compleüvidad del título, ya que éste debe
expresar todas las vicisitudes que le conciernen.
La reaceptación importa un acuerdo entre el tenedor de la letra y el aceptante,
que, por lo mismo, no puede alcanzar sino a los que intervienen en dicho
acuerdo. De este modo, el vínculo cambiado subsiste entre ellos en todo su
rigor, pero con las modificaciones que se hubieran introducido.
(...)
En el fondo, la reaceptación evita el giro y aceptación de una nueva letra...»
(MONTOYA MANFREDI, 1997:310-311).
La Ley de Títulos Valores, acerca de la reaceptación de la letra de cambio, dispone lo
siguiente:
La reaceptación importa la renovación de la obligación en los términos de la
aceptación precedente, en cuanto al monto, plazo y lugar de pago, salvo cláusula
en contrario (art. 139, inc. 139.1, de la L.T.V.). «...
703
La reaceptación hecha simple y llanamente, importa que la obligación

sigue siendo la misma que cuando se le aceptó por primera vez, esto es,
en cuanto al monto, plazo y lugar de pago, resultando tan sólo diferido el
cumplimiento del pago para una nueva fecha, que, generalmente, es la
que resulta de concederse otro plazo igual al originario» (PINO CARPIÓ,
1970: 174). «... Es factible con motivo de la reaceptación, variársele no
sólo en su monto, ya que puede habérsele cancelado en parte, sino
también en el plazo y lugar de pago, pues nada se opone a ello, ni con tal
variación se atenta al concepto de reaceptación, la que dicho sea de paso,
es tal, porque no desaparece ni desvirtúa la anterior obligación que sigue
subsistiendo» (PINO CARPIÓ, 1970: 174-175).
La reaceptación constará en el anverso del título o en hoja adherida a él
(art. 139, inc. 139.2, de la L.T.V.). «... La reaceptación es un acto cam-
biarlo esencialmente formal (...); y además de esencialmente formal, es
autónomo y literal. Por consiguiente, debe figurar en la misma letra o en
la hoja de papel a ella agregada, cuando ya no hay espacio para seguir
consignando las vicisitudes de la letra. De haber espacio en el anverso, es
en esta cara de la letra donde, bajo la expresión ' reaceptada, debe firmar
el reaceptante, consignándose la fecha» (PINO CARPIÓ, 1970: 175). «...
Si el texto de la reaceptación debe constar en el anverso de la letra, por
lógica consecuencia, si ya dicho anverso no tiene espacio disponible y se
le ha agregado una hoja de papel, la reaceptación debe consignarse en la
cara que doblándose sobre la letra, coincida con lo que también puede
llamarse anverso de la hoja del papel agregado» (PINO CARPIÓ, 1970:
175).
Por el hecho de la reaceptación quedan cambiariamente liberados los
anteriores firmantes de la letra de cambio, salvo que vuelvan a intervenir
(art. 139, inc. 139.3, de la L.T.V.). «... Aparte del diferimiento de la fecha
para el pago de la letra, que no sólo constituye el principal efecto de la
reaceptación, sino la razón de ser de ésta, se tiene el efecto, no menos
principal, de que todos los intervinientes en la letra anterior a la fecha de
la reaceptación, cambiariamente, quedan liberados de la responsabilidad
subsidiaria, que por razón de la solidaridad establecida en la ley, tenían
frente al tenedor en vía de regreso, si es que el aceptante, en vez de haber
reaceptado la obligación no la hubiera pagado» (PINO CARPIÓ, 1970:
175).
La reaceptación no será necesaria si el obligado otorgó su consentimiento
escrito por anticipado para su prórroga, conforme al artículo 49 de la Ley
de Títulos Valores (numeral referido a la cláusula de prórroga del plazo
704
LA LETRA DE CAMBIO
de vencimiento del título valor sin intervención del obligado), no siendo de

aplicación en ese caso lo dispuesto en el párrafo anterior (art. 139, inc.
139.4,delaL.T.V).
La reaceptación procederá sólo antes de la prescripción de la acción cambiaría
directa, siempre que el título no hubiere sido protestado u obtenido la formalidad
sustitutoria (art. 140 de la L.T.V.).
4.11 Protesto por falta de aceptación de la letra de cambio
Según Zaefferer Silva:
«... El protesto es el medio por el cual se constata en forma auténtica la negativa

del girado a aceptar la letra como también su falta de pago por parte de éste. Es
un procedimiento formal, casi ritual.
(...)
El protesto es un acto que puede realizarse frente a cualquier obligación in-
cumplida y por ese medio se constituye en mora al deudor...» (ZAEFFERER
SILVA, 1952, Tomo II: 186-188).
En opinión de Rubio, «el protesto por falta de aceptación contesta el ejercicio de las
obligaciones cambiarías del tenedor y la denegación de aceptación por el librado...»
(RUBIO, 1973: 359).
Sandoval López, acerca del protesto por falta de aceptación de la letra de cambio,
«El protesto por falta de aceptación pone en evidencia que no se cumplió por la
promesa de aceptación que el librador hace al girar la letra respecto del tomador
o beneficiario y de los portadores sucesivos del título. Al portador le conviene
dejar constancia fehaciente de este hecho, pues de esta forma puede hacer
efectiva la responsabilidad del librador y endosantes del documento. Este es el
efecto normal del protesto por falta de aceptación (...). Pero la ley le atribuye,
asimismo, otras consecuencias: el protesto por falta de aceptación dispensa de la
presentación de la letra al pago y del protesto por falta de pago (...).
El protesto por falta de fecha de aceptación es elemento esencial para determinar
la época de vencimiento de la letra girada a la vista, caso en el cual la aceptación
debe fecharse por el librado. Si el librado rehusa fechar su aceptación, el
portador debe protestar la letra por falta de fecha de aceptación, para conservar
sus derechos contra el librador y endosantes (...). El término para pagar la letra
girada a un plazo contadero desde la vista, corre, en este caso, a partir del día del
protesto» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 134-135).
705
Lo relativo al protesto por falta de aceptación de la letra de cambio se en-

cuentra regulado en el Título Sexto («Del protesto por falta de aceptación») de la
Sección Primera («De la letra de cambio») del Libro Segundo («Parte especial - De
los títulos valores específicos») de la Ley de Títulos Valores, en el art. 147,
conforme al cual:
El protesto por falta de aceptación procede cuando se ha presentado
infructuosamente la letra de cambio para la aceptación, dentro de los
plazos fijados para ello conforme al Título Tercero («De la aceptación»)
de la Sección Primera del Libro Segundo de la Ley de Títulos Valores.
El protesto por falta de aceptación total dispensa de la presentación para
el pago y del protesto por falta de pago, asumiendo el girador la calidad
de obligado principal, contra quien y demás obligados procede ejercitar la
acción cambiaría derivada de la letra de cambio por el solo mérito del
protesto por falta de aceptación. La falta de pago de estas letras de cambio
se comunicará a la Cámara de Comercio, conforme al primer párrafo del
artículo 87 de la Ley de Títulos Valores, según el cual el incumplimiento
de las obligaciones representadas por los títulos valores que por disposi-
ción de la ley o por acuerdo entre las partes no estén sujetos a protesto, ni
a formalidad que lo sustituya, deberá comunicarse a la Cámara de
Comercio Provincial respectiva para los fines señalados por el artículo 85
de la referida ley (vale decir, la publicidad del protesto y de las moras
mediante el registro correspondiente por las Cámaras de Comercio),
mediante notificación directa que debe realizar su tenedor.
La obligación de información y registro (de los protestos y moras) de que
trata el artículo 85 de la Ley de Títulos Valores deberá ser cumplida en
los protestos por falta de aceptación de letra de cambio, consignando el
nombre del girador y registrándose en forma independiente del registro
de protestos por falta de pago.
La cláusula sin protesto a que se refiere el artículo 81 de la Ley de Títulos
Valores no resulta aplicable al protesto por falta de aceptación de la letra
de cambio. El protesto por falta de aceptación deberá llevarse a cabo en la
letra de cambio que contenga dicha cláusula.
4.12 Letra de cambio parcialmente aceptada

En lo que toca a la aceptación parcial de la letra de cambio, Peña Castrillón
«El girado puede tener razones para no querer aceptar una obligación por la
suma que indica la letra, y estar dispuesto a hacerlo por una cantidad menor
706
LA LETRA DE CAMBIO
que según sus cuentas o cálculos corresponde al negocio que efectuó con el
librador o a lo que espera recibir de él.
De otro lado, innumerables conveniencias que no se definen sino en la forma
como se definen los negocios, es decir, enfrentando todas sus circunstancias,
pueden aconsejar que al portador le convenga esa aceptación parcial y entonces
la obligación se presenta para el último tenedor, así:
*. El librador y los endosantes se obligaron por el valor total, pues no son de
recibo los endosos parciales ni condicionales. Contra ellos habrá que dejar
a salvo la acción cambiaría de regreso.
*. El aceptante lo es sólo por una parte de la suma que pagará a su vencimiento,
y por la que ha quedado obligado, inclusive, frente a su girador. Contra él
se encaminará la acción cambiaría directa (...).
*. Los obligados en vía de regreso -librador, endosantes y avalistas- pierden el
derecho al plazo para la parte no aceptada. Por supuesto que quien pague
puede reembolsarse con el anterior o anteriores endosantes, y al llegar el
vencimiento, si fuere lo conveniente, tiene la acción directa contra el
aceptante; y si el único tenedor que queda es el girador, para con él también
está obligado el aceptante» (PEÑA CASTRILLON, 1977: 89).
El caso de la letra de cambio parcialmente aceptada está contemplado en el artículo
148 de la Ley de Títulos Valores, precepto legal éste que dispone lo siguiente:
Antes del vencimiento de la letra de cambio, el tenedor puede ejercitar las
acciones cambiarías que correspondan si ha habido negativa, total o parcial de la
aceptación, por la parte no aceptada; o, el girado aceptante o no hubiese sido
declarado insolvente o resultado ineficaz una medida cautelar u orden de
embargo sobre sus bienes. Esta última regla será aplicable al girador de una letra
de cambio a su propio cargo.
En caso de ejercitarse la acción cambiaría después de la aceptación parcial, el
que paga la cantidad por la cual la letra de cambio no fue aceptada puede exigir
que se deje constancia de dicho pago en el mismo título y además que se le
expida el respectivo recibo.
El tenedor, a costo del interesado, está obligado a entregarle copias legalizadas
de la letra de cambio con la constancia del protesto por falta de aceptación
respectiva, para permitirle el ejercicio de las acciones cambiarías que le
correspondan, en los mismo términos señalados en el último párrafo del artículo
65 de la Ley de Títulos Valores, conforme al cual, en los casos de cumplimiento
parcial, el tenedor debe además (de otorgar el recibo correspondiente y realizar la
anotación respectiva en
707
el título) hacer entrega a quien hizo tal pago parcial y a costa de éste, de la copia
certificada notarial o judicial del título valor con la constancia de haber sido
parcialmente pagado, en cuyo mérito podrá, quien hizo tal pago parcial, ejercitar
las acciones cambiarías que le correspondan, teniendo la copia certificada antes
indicada mérito ejecutivo.
5. VENCIMIENTO DE LA LETRA DE CAMBIO
«El vencimiento de la letra es la fecha que en ella se señala, en la que debe ser
pagada y que resulta una de sus menciones necesarias...» (SAMA; CARRETERO
PÉREZ; JIMÉNEZ HERNÁNDEZ; y REINA GUERRA, 1981: 30).
En ese sentido se pronuncia Maisch Von Humboldt al afirmar que «el vencimiento es
la fecha señalada para efectuar el pago de la cambial. Esta data debe ser determinada o
determinable...» (MAISCH VON HUMBOLDT, 1968: 95).
«... El vencimiento de la letra de cambio debe ser cierto, posible y único, razón
por la cual se excluyen los vencimientos equívocos, ambiguos, condicionales,
imposibles, alternativos y sucesivos...» (PEÑA CASTRILLON, 1977: 110).
El vencimiento de la letra de cambio está regulado en el Título Cuarto («Del
vencimiento») de la Sección Primera («De la letra de cambio») del Libro Segundo («Parte
especial - De los títulos valores específicos») de la Ley de Títulos Valores, en los arts. 141
al 144.
Entre las diversas clases de vencimiento de la letra de cambio tenemos las siguientes
(que se verán en su oportunidad):
A. Vencimiento a la vista de la letra de cambio.
B. Vencimiento a cierto plazo desde la aceptación de la letra de cambio.
C. Vencimiento a fecha fija de la letra de cambio.
D. Vencimiento a cierto plazo desde el giro de la letra de cambio.
E. Vencimiento a meses o años de la letra de cambio.
5.1 Vencimiento a la vista de la letra de cambio
El vencimiento a la vista de la letra de cambio se halla previsto en el artículo 141 de

la Ley de Títulos Valores, el mismo que dispone lo siguiente:
La letra de cambio a la vista vence el día de su presentación al girado para su
pago. Al respecto, Sama, Carretero Pérez, Jiménez Hernández
708
LA LETRA DE CAMBIO
y Reina Guerra refieren que «... las letras a la vista obligan al pago en el
acto de la presentación del documento al librado; por eso no necesitan ser
aceptadas» (SAMA; CARRETERO PÉREZ; JIMÉNEZ HERNÁNDEZ; y
REINA GUERRA, 1981: 3). Por su parte, Sandoval López expresa que «la
letra emitida a la vista es pagadera a su presentación. En ella la prestación
consistente en pagar la suma girada no tiene plazo; debe cumplirse en el
momento en que el portador requiere el pago presentando la letra al
cobro» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 127). Sobre el particular,
Maisch Von Humboldt refiere que «... el tenedor de una letra girada a la
vista puede, a su arbitrio, escoger la fecha y presentarla al girado quien
debe pagarla de inmediato, a 'la vista...» (MAISCH VON HUMBOLDT,
1968:96).
La letra de cambio pagadera a la vista, antes de su presentación al pago,
puede o no estar aceptada.
Si no cuenta con aceptación, la aceptación y el pago se harán simultánea-
mente o exigirse su aceptación antes de su presentación al pago. De no
estar aceptada, en su caso, procederá su protesto por falta de aceptación
total o parcial; salvo que por ley especial no sea necesaria su aceptación.
El pago de la letra de cambio a la vista aceptada podrá exigirse inclusive
desde la fecha de su aceptación. La letra de cambio a la vista aceptada en
oportunidad de su giro o en fecha posterior, que no fuese atendida en su
pago el día de su presentación para ese fin, será protestada por falta de
pago, salvo disposición distinta de la ley.
La presentación al pago de la letra de cambio a la vista podrá hacerse en
cualquier momento, a libre decisión de su tenedor, desde el día mismo de
su giro inclusive, y durante el plazo que al efecto se hubiere señalado en
el documento. A falta de dicha indicación, la presentación para su pago
deberá hacerse dentro de un plazo no mayor a un año, desde la fecha de
su giro. «... La doctrina y la legislación no consideran equitativo ni
beneficioso para la práctica del comercio que una persona pueda tener
pendiente indefinidamente una obligación que puede hacerse efectiva en
cualquier momento a voluntad del tenedor del documento, y por ello
universalmente se ha admitido el plazo de un año, desde la emisión de la
cambial, para que dichas letras sean presentadas al pago» (MAISCH
VON HUMBOLDT, 1968: 96).
Si en la letra de cambio a la vista se hubiera señalado la prohibición de
ser presentada a cobro antes de una fecha determinada, el plazo para su
presentación al pago se contará desde dicha fecha determinada.
709
5.2 Vencimiento a cierto plazo desde la aceptación de la letra de cambio

Lo relacionado al vencimiento a cierto plazo desde la aceptación de la letra de
cambio se encuentra regulado en el artículo 142 de la Ley de Títulos Valores, en
estos términos:
El vencimiento de una letra de cambio a cierto plazo desde la aceptación se

determina por la fecha de su aceptación o, en defecto de aceptación total,
por la fecha del respectivo protesto por falta de aceptación, aplicándose
en este caso lo dispuesto por el artículo 147 de la Ley de Títulos Valores
(numeral este último referido al protesto por falta de aceptación de la
letra de cambio y que fuera visto en el punto 4.11 del presente Capítulo
de la obra, por lo que nos remitimos a lo señalado en dicho punto).
La aceptación sin fecha se considera otorgada el último día del plazo
establecido para presentarla a la aceptación.
Esta forma de señalar el vencimiento podrá constar con la cláusula «a
cierto plazo desde la aceptación» u otras equivalentes. La cláusula «a
cierto plazo vista», se entenderá que se refiere al vencimiento de que trata
el presente artículo 142 de la Ley de Títulos Valores.
5.3 Vencimiento a fecha fija y a cierto plazo desde el giro de la letra de

cambio
El vencimiento a fecha fija y a cierto plazo desde el giro de la letra de cambio
se halla previsto en el artículo 143 de la Ley de Títulos Valores, que claramente
establece:
Que la letra de cambio a fecha fija vence el día señalado. Al respecto,

Montoya Manfredi sostiene que «... estas letras vencen al cumplirse el
plazo señalado en ellas (...). Esto quiere decir que la letra es pagadera
cuando ha transcurrido el tiempo computable desde la fecha de emisión
de la letra, o, si se trata de letra con fecha de emisión en blanco, desde la
fecha puesta por quien la llena. El tiempo lo fija el librador o quien llene
la fecha, si está en blanco» (MONTOYA MANFREDI, 1997: 335). Por su
parte, Pino Carpió apunta que la letra girada a fecha fija «... es la que no
requiere de cómputo alguno, pues la fecha de su vencimiento se produce,
indefectiblemente, en la fijada para el pago...» (PINO CARPIÓ, 1970:
189).
710
LA LETRA DE CAMBIO
Que la letra de cambio a cierto plazo desde su giro vence al cumplirse

dicho plazo. «... Respecto de este tipo de letra (...) no se requiere de nin-
guna determinación de fecha, porque la del vencimiento de la letra, sin
estar establecida mediante fecha expresa, está determinada por la del día
en que ha sido girada» (PINO CARPIÓ, 1970: 189).
5.4 Vencimiento a meses o años de la letra de cambio

El vencimiento a meses o años de la letra de cambio está contemplado en el
artículo 144 de la Ley de Títulos Valores, según el cual:
El cómputo de los plazos de vencimiento fijados en meses, años u otras

formas permitidas por la ley se determinará según las normas del derecho
común.
Las expresiones «ocho días» o «quince días» equivalen al plazo de ocho
o de quince días y no de una semana o dos semanas. La expresión «medio
mes» indica un plazo de 15 (quince) días. Si al indicarse el día del
vencimiento se ha omitido el año, se entiende que es el mismo año de la
emisión de la letra de cambio o, de corresponderle, el año siguiente. Si se
indica como fecha de vencimiento una que no existe en el calendario, se
entiende que la fecha vence el último día correspondiente al mes de
vencimiento.
En los plazos legales o convencionales, no se comprenderá el día que les
sirva de punto de partida, salvo expresa disposición en contrario de la ley.
En el cómputo de los días no se excluyen los días inhábiles, pero si el día
del vencimiento para su aceptación o pago lo fuera, se entenderá que
dicho plazo vence el primer día hábil siguiente. Sin embargo, el plazo
para su protesto se computa a partir del día de vencimiento señalado en el
documento o en el que según su texto resulte exigible.
6. PAGO DE LA LETRA DE CAMBIO
El pago de la letra de cambio «... interesa tanto al acreedor cambiario que de

esta suerte obtiene el valor prometido en la letra como al deudor que haciéndolo,
conforme al título y a la ley, se libera de su obligación...» (SANDOVAL LÓPEZ,
1983, Tomo II: 128).
711
Como bien lo hace notar Rubio:

«... El derecho de crédito que la letra de cambio documenta, tiene como finalidad
última su realización: conseguir la prestación del deudor. Esa actividad limitativa
del derecho real sobre el bien en favor del acreedor se produce aquí por el pago
de la letra. Su valor económico descansa en la efectividad de la prestación; su
valor jurídico en su aptitud para facilitar y asegurar ese pago.
La disciplina cambiaría pretende (...) la consecución de dos finalidades: la
circulación expedita del crédito y el aseguramiento del pago a través de una
serie de medios que culminan en una especial protección material y procesal del
documento. Finalidad la primera en función de la segunda, ya que tanto más
fácilmente circulará un crédito cuanto más efectiva y objetivamente esté
asegurado el pago a su vencimiento» (RUBIO, 1973: 337-338).
Maisch Von Humboldt define al pago de la letra de cambio de esta manera: «... El
pago de la letra es un acto jurídico, cambiario, unilateral, principal, incondicio-nado,
formal, consistente en una prestación pre-determinada de dinero, realizada por un obligado
o interviniente en favor del tenedor legítimo del título, con efectos extintivos respecto al
documento liberatorio en relación a los obligados» (MAISCH VON HUMBOLDT, 1968:
99).
Lo concerniente al pago de la letra de cambio se encuentra normado en el Título
Quinto («Del pago») de la Sección Primera («De la letra de cambio») del Libro Segundo
(«Parte especial - De los títulos valores específicos») de la Ley de Títulos Valores, en los
arts. 145 y 146.
Al respecto, el artículo 145 de la Ley de Títulos Valores preceptúa:
Que toda letra de cambio es pagadera en el domicilio señalado en ella o con
cargo en la cuenta señalada conforme al artículo 53 de la Ley de Títulos Valores,
precepto legal este último que versa acerca de la cláusula de pago con cargo en
cuenta bancaria y que señala: A. que en los títulos valores que contengan
obligaciones de pago dinerario, podrá acordarse que dicho pago se cumplirá
mediante cargo en cuenta mantenida en una empresa del Sistema Financiero
Nacional, señalando el nombre de la empresa y, en su caso, el número o código
de la cuenta; y B. que la empresa del Sistema Financiero Nacional designada
deberá contar con autorización previa del titular de la cuenta para atender el
pago, sea con fondos constituidos previamente o con créditos que conceda al
titular de la cuenta designada.
Que cualquier endosante u obligado distinto al principal que pague la letra de
cambio puede testar su endoso o firma y los posteriores.
712
LA LETRA DE CAMBIO
Debe tenerse presente, además, que, de conformidad con lo dispuesto en el artículo

146 de la Ley de Títulos Valores, en la letra de cambio no procede acordar intereses para el
período anterior al de su vencimiento. Sólo a falta de pago y a partir del día siguiente a su
vencimiento, generará los intereses compensatorios y moratorios que se hubieren acordado
conforme al artículo 51 de la referida ley o, en su defecto, el interés legal, hasta el día de su
pago. El aludido artículo 51 de la Ley de Títulos Valores, dicho sea de paso, trata sobre la
cláusula sobre pago de intereses y reajustes y establece: A. que cualquiera que sea la
naturaleza del título valor que contenga una obligación de pago dinerario, podrá acordarse
las tasas de interés compensatoria y moratoria y/o reajustes y comisiones permitidas por la
ley, que regirán durante el período de mora; B. que en su defecto, durante dicho período
será aplicable el interés legal; C. que si la ley o la naturaleza del título valor lo permiten, en
aquéllos que representen pago de sumas de dinero, podrá acordarse intereses
compensatorios, reajustes u otra clase de contraprestaciones que admita la ley, que regirán
durante el período comprendido entre su emisión y su vencimiento; y D. que si ello no
consta del texto del título y en los casos de que la ley no admita tal acuerdo, el título valor
tendrá al día de su vencimiento su valor nominal, sin que proceda el pago de intereses,
reajustes u otras contraprestaciones hasta dicho día.
7. ACEPTACIÓN Y PAGO POR INTERVENCIÓN DE LA LETRA DE CAMBIO
«... Desde los primeros tiempos de la letra de cambio, se estableció la costumbre

mercantil de que, si el girado negaba la aceptación, un tercero podría presentarse
y aceptar, a fin de salvar la responsabilidad y el buen crédito de alguno o
algunos de los obligados en la letra. Así surgió la figura jurídica de la aceptación
por intervención o por honor» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 250).
Según Argeri, el pago por intervención de la letra de cambio es el «... acto mediante el
cual un tercero, actuando por sí, ofrece aceptar o pagar por cuenta del librador o del
endosante, una letra de cambio...» (ARGERI, 1982: 313).
Luis Muñoz precisa que «con la intervención se trata de evitar el regreso, ya que el
interviniente se obliga, mediante la aceptación en defecto del girado, o cumple mediante el
pago» (MUÑOZ, 1973: 439).
Sobre el particular, Pallares manifiesta que «... la situación jurídica del aceptante por
intervención es diferente del aceptante puro y simple. Este acepta en su carácter de girado y,
por lo tanto, es responsable del pago de la letra no sólo con respecto al último tenedor del
documento sino con relación a todos los endosantes y al girador. En cambio, el aceptante
por intervención acepta a favor de determina-
713
da persona ya obligada en la letra y únicamente asume las responsabilidades que a

ella conciernen, de lo que se infiere que responde del pago de la letra a quienes
firmaron el documento después de la persona por la cual interviene, no a los que
firmaron antes. Por el contrario, éstos le deben la garantía del pago del documento,
si el se ve obligado a pagar» (PALLARES, 1952: 208).
La aceptación y pago por intervención de la letra de cambio está regulada en
el Título Octavo («aceptación y pago por intervención») de la Sección Primera
(«De la letra de cambio») del Libro Segundo («Parte especial - De los títulos valores
Valores, cualquier obligado en vía de regreso puede indicar en la letra de cambio el
nombre de una persona para que la acepte o pague por intervención, Asimismo,
cualquier persona puede aceptar o pagar una letra de cambio por intervención.
El interviniente puede ser un tercero, el mismo girado, el girador o cualquier
otra persona ya obligada en virtud de la letra de cambio, con excepción del acep -
tante (art. 149, inc. 149.2, de la L.T.V).
El que interviene en la aceptación o pago de una letra de cambio debe dar
aviso de su intervención, dentro del plazo de cuatro días hábiles, a la persona por
cuenta de quien ha intervenido. En caso contrario, es responsable del perjuicio que
haya causado con su inobservancia, sin que la reparación pueda exceder del monto
del título valor (art. 149, inc. 149.3, de la L.T.V).
La aceptación por intervención debe efectuarse antes del vencimiento de la
letra de cambio. En caso del que no se acepte la letra de cambio, el tenedor puede
ejercitar las acciones cambiarias respectivas, pudiendo hacerlo aun antes de su
vencimiento (art. 150, inc. 150.1, de la L.T.V).
Cuando en la letra de cambio se ha indicado una persona para que la acepte o
la pague por intervención en el mismo lugar designado para su pago, el tenedor no
podrá antes del vencimiento ejercitar el regreso contra quien puso la indicación y
contra los firmantes sucesivos, salvo que habiendo presentado la letra de cambio a
la persona indicada para la intervención, éste hubiere rehusado la aceptación y se
haya formalizado el protesto por falta de aceptación (art. 150, inc. 150.2, de la
L.T.V).
En los demás casos de intervención, el tenedor puede rehusar que se realice la
aceptación por intervención. Si la admite, pierde el derecho de ejercitar el regreso
antes del vencimiento, contra la persona por quien se ha dado la aceptación y contra
los obligados posteriores (art. 150, inc. 150.3, de la L.T.V).
714
LA LETRA DE CAMBIO
En lo que respecta a la determinación de la aceptación por intervención de la letra de

cambio, el artículo 151 de la Ley de Títulos Valores precisa lo siguiente:
La aceptación por intervención debe constar en la letra de cambio mediante

cláusula expresa, nombre, número del documento de identidad oficial y firma del
interviniente.
Debe indicarse por cuenta de quién se otorga la aceptación. A falta de tal
indicación, la aceptación se considera dada en favor del girador.
Acerca de los efectos de la aceptación por intervención de la letra de cambio, cabe

señalar que ello está previsto en el artículo 152 de la Ley de Títulos Valores, en estos
términos:
El aceptante por intervención responde ante el tenedor, así como ante los
endosantes posteriores a la persona por cuenta de quién ha intervenido, en igual
forma que ésta.
A pesar de la aceptación por intervención, la persona en cuyo favor se hubiera
hecho y las que garanticen a ésta pueden exigir del tenedor, mediante el
reembolso de la cantidad indicada en el artículo 92 de la Ley de Títulos Valores,
la entrega de la letra de cambio protestada o con la constancia de la formalidad
sustitutoria, si hubiere lugar. El aludido artículo 92 de la Ley de Títulos Valores
versa sobre el contenido económico de las acciones cambiarías o, en otras
palabras, sobre los pagos que el tenedor puede reclamar del obligado contra
quien ejercita la acción cambiaría y que son los siguientes: a) el importe y/o los
derechos patrimoniales representados por el título valor a la fecha de su
vencimiento; b) los intereses compensatorios más moratorios que se hubieren
pactado según el texto del título valor o del respectivo registro o, en su defecto,
los intereses legales a partir de su vencimiento; y c) los gastos de protesto o de la
formalidad sustitutoria en su caso y otros originados por la cobranza frustrada,
incluidos los costos y costas judiciales o arbitrales, debidamente sustentados, de
haberlos.
En cuanto a la procedencia del pago por intervención de la letra de cambio, el artículo

153 de la Ley de Títulos Valores señala lo siguiente:
«153.1 El pago por intervención procede siempre que el tenedor pueda ejercitar
la acción de regreso al vencimiento de la Letra de Cambio; y, también
antes de este vencimiento:
a) si ha habido negativa total o parcial de la aceptación;
715
b) si el girado, aceptante o no, ha sido declarado insolvente o hubiere

resultado ineficaz una medida cautelar u orden de embargo sobre sus
bienes; y
153.2 El pago comprende toda la cantidad por la que esté obligada la persona
por la cual se ha hecho la intervención y debe efectuarse, a más tardar, el
día siguiente del último establecido para formalizar el protesto por falta
de pago para poder subrogarse en la acción cambiaría».
En lo que toca a la presentación de la letra de cambio para el pago por intervención, el

artículo 154 de la Ley de Títulos Valores establece:
Que si en la letra de cambio se hubiere indicado, para pagar en caso de

necesidad, personas que tengan su domicilio en el mismo lugar de pago, el
tenedor debe presentar el documento a todas ellas y formalizar, si procediere, el
protesto por falta de pago a más tardar hasta el día siguiente del último permitido
para ese acto.
Que si estando obligado a ello no se produce el protesto, la persona que hubiere
indicado un pagador para caso de necesidad, o aquella por cuya cuenta se hubiere
aceptado la letra de cambio según el artículo 153 de la Ley de Títulos Valores
(numeral citado líneas arriba), así como los endosantes posteriores, quedarán
libres de obligación, salvo que reconozcan judicialmente el documento.
En relación a los efectos del rechazo de pago por intervención de la letra de
cambio, es de destacar que el tenedor que rehusa el pago por intervención pierde
la acción cambiaría contra aquéllos que hubiesen quedado liberados con dicho
pago (art. 155 de la L.T.V.).
La Ley de Títulos Valores, respecto de las formalidades del pago por inter-
vención de la letra de cambio, prescribe en su artículo 156 lo siguiente:
El pago por intervención debe constar en la misma letra de cambio y, en su caso,
en la constancia del protesto, con la indicación del nombre de la persona que
hace el pago y por cuenta de quien o en favor de quién se efectúa dicho pago. A
falta de esta última indicación, el pago se considera hecho por cuenta del
obligado principal.
La letra de cambio, con la constancia del protesto o formalidad sustitutoria, en su
caso, deben entregarse a la persona que paga por intervención.
716
LA LETRA DE CAMBIO
Finalmente, en lo que se refiere a los efectos del pago por intervención de la

letra de cambio, cabe indicar que la Ley de Títulos Valores los regula en su artículo
157, el mismo que preceptúa lo siguiente:
El que paga por intervención adquiere los derechos cambiarios inherentes
a la letra de cambio, contra la persona por cuenta de quien ha pagado y
contra los obligados respecto de ella; pero no puede endosarla nueva-
mente, salvo para los fines de su cobranza.
Los endosantes posteriores al firmante por cuenta de quien se hizo el
pago por intervención quedan liberados de la acción cambiaría.
Si varias personas ofrecen pagar su intervención, debe ser preferida
aquella que libera el mayor número de obligados. El interviniente que,
con conocimiento de causa, contraviniere esta regla pierde el regreso
contra aquellos que hubieran quedado liberados de haber intervenido un
tercero en su lugar.
717
r
CAPÍTULO XXXVI EL PAGARÉ
Y LA FACTURA CONFORMADA
r
1. EL PAGARE
1.1 Concepto
En opinión de Argeri, el pagaré es la «... promesa unilateral de pago escrita en cuya

virtud una persona se obliga a pagar a otra o a su orden una suma de dinero cierta...»
(ARGERI, 1982: 311).
Puente y Calvo califica al pagaré como «... un título de crédito que contiene la
promesa incondicional del suscriptor de pagar una suma de dinero en lugar y época
determinados a la orden del tomador» (PUENTE Y CALVO; citado por SOTO ÁLVAREZ,
1994: 261).
Malagarriga estima que el pagaré «... es un documento endosable mediante el cual su
creador se obliga a pagar una cantidad de dinero a la persona a cuyo favor se extiende el
pagaré o a la que sea legítima tenedora del mismo, a su vencimiento» (MALAGARRIGA;
citado por DONATO, 1997: 261).
Según Fernández Raymundo, « el pagaré es un documento por el cual el firmante se
compromete incondicionalmente a pagar una suma cierta de dinero a determinada persona o
a su orden en el plazo especificado en el mismo» (FERNANDEZ RAYMUNDO; citado por
LEGÓN, 1981: 329).
Para Villegas, el pagaré «... es un título valor abstracto por el cual una persona
(librador o suscritor o firmante) promete incondicionalmente pagar cierta suma de dinero a
otra (tomador o beneficiario), en el lugar y fecha indicada en su texto» (VILLEGAS, 1989:
87).
Pino Carpió define al pagaré como «... una promesa escrita de pago por cantidad
determinada y a cierto tiempo establecido a favor de una persona que debe ser nominada o
a la orden de quien debe hacerse el pago» (PINO CARPIÓ, 1970: 262-263).
721
Alterini considera que el pagaré es «... el documento privado, formal y completo,

necesario para ejercer el derecho literal, autónomo y abstracto mencionado en el mismo,
que contiene la promesa incondicionada del suscriptor de pagar una suma determinada de
dinero a persona individualizada o a su orden, que circula comúnmente por endoso, y que
concede al titular una acción cambiaria que puede dirigir contra todos los firmantes del
pagaré, responsables solidarios, individual o colectivamente, sujeta a prescripción o
caducidad, ejercitable ante el fuero comercial, lo que no obsta, en su caso, para la
promoción de las acciones causales o de enriquecimiento» (ALTERINI; citado por
DONATO, 1997: 261).
Codera Martín entiende por pagaré el «... efecto de comercio en virtud del cual una
persona, que es al mismo tiempo librador y librado, promete pagar cierta cantidad de dinero
a la orden de un tercero en un momento y lugar determinado...» (CODERA MARTÍN,
1982: 195).
Messineo dice del pagaré lo siguiente:
«... (Asume) la estructura de la promesa (directa) unilateral obligatoria, teniendo

por contenido el pago de una suma de dinero; en esto, más conforme con el tipo
ordinario de título de crédito, que encierra, precisamente, la promesa de un
hecho (prestación propio, o sea del mismo firmante.
Aquí la relación se desarrolla entre dos, o sea, entre promitente, llamado emitente,
y el ordenatario (tomador, o endosatario, o cesionario).
(...) El promitente no cuenta con el hecho ni con el patrimonio de un tercero (por
lo menos en vía principal), a fin de que se haga 'honor' a la cambial; sino que se
compromete directa y exclusivamente a sí mismo y a su propio patrimonio.
Esta circunstancia determina que la emisión del 'pagaré' es más fácil, toda vez
que el emitente no tiene necesidad de presuponer una relación económica
preexistente o futura (creada especialmente: relación de provisión) para poder
crear el 'pagaré; para ello basta la voluntad del emitente y la previsión de poder,
al vencimiento, hacer honor al 'pagaré', pagándolo» (MESSINEO, 1971, Tomo
VI: 381-382).
En opinión de Sandoval López:

«El pagaré es un título de crédito que contiene una prestación consistente en
pagar una suma de dinero. Pertenece en consecuencia a la categoría de los lla-
mados efectos de comercio, dentro de la cual se encuentran la letra de cambio,
el cheque, la carta orden de crédito, la tarjeta de crédito, etc.
Este instrumento negociable permite a una persona reconocerse deudora de otra
de una cantidad determinada o determinable de dinero. Se trata de un acto
jurídico unilateral que se genera por la voluntad de una sola persona que
722
EL PAGARÉ Y LA FACTURA CONFORMADA
confiesa adeudar la cantidad determinada o determinable de dinero. No es como

la letra de cambio, un documento que esté sujeto a la aceptación; basta la
declaración instrumental del suscriptor que confiesa adeudar y se obliga a pagar
la cantidad de dinero, los intereses y reajustes. En esencia, como título de
crédito basta que la declaración documental contenga las exigencias de forma y
de fondo para que quede obligado el suscriptor» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983,
Tomo II: 163).
A criterio de Pallares:
«... El pagaré contiene la promesa incondicional de pagar una suma de dinero.
En esto consiste el carácter específico que lo distingue de los demás títulos de
crédito. Es documento unilateral, mientras que la letra de cambio y el cheque
son documentos bilaterales.
(...) En el pagaré se opera un fenómeno económico interesante. Consiste en que
la simple promesa de pagar una suma de dinero, se convierte en un valor
económico que por sí solo puede circular y ser utilizado en operaciones civiles o
mercantiles» (PALLARES, 1952: 249).
Luis Muñoz dice del pagaré que «es (...) un título valor de contenido crediticio de
dinero y por consiguiente un negocio jurídico unilateral y acto de comercio que documenta
una sola declaración de contenido volitivo vinculante, recepticia, dirigida a persona incierta
en su creación y que como título de valor es probatorio, constitutivo y dispositivo, que
reúne los caracteres de literal, autónomo, abstracto, completo y con poder de legitimación,
en virtud del cual una parte, librador, girador o deudor, se obliga por escrito pura y
simplemente, esto es, incondicionalmente, a pagar al primer tomador, o al portador o nuevo
tenedor legitimado del título, una suma de dinero determinada, puesto que el derecho del
acreedor queda también incorporado al título al igual que la obligación correlativa»
(MUÑOZ, 1973: 615-616).
Gómez Leo califica al pagaré como «... un título de crédito a la orden, abstracto,
formal y completo, que contiene una promesa incondicionada de pagar una suma
determinada de dinero a su portador legitimado, vinculando solidariamente a todos los
firmantes» (GÓMEZ LEO, 1991: 379).
Acerca de la naturaleza jurídica del pagaré, Gómez Leo anota lo siguiente:
«1) El pagaré cambiario es del género de los títulos de crédito; por tanto, cuenta
con los caracteres esenciales y comunes a todos ellos (v.gr., es necesario,
literal y autónomo).
2) Cuenta con aptitud constitutivo-dispositiva, además de probatoria; es decir,
en tanto documento, su posesión resulta condición de existencia y
condición de disponibilidad del derecho en él representado.
723
3) Pertenece a la especie de los papeles de comercio, por lo que se halla informado

por el carácter completo y rígidamente formal, de formalidad tasada, comportándose como
negocio abstracto, en tanto el derecho cam-biario que de él deriva puede ser ejercido con
prescindencia del negocio extracambiario o relación subyacente por el cual se libró o
transmitió el pagaré.
4) El pagaré es un título de crédito esencialmente a la orden; es decir, (...) lleva su
nombre o designación en su texto esencial: 'Pagaré' (...). En su defecto, debe incluir la
cláusula 'a la orden...» (GÓMEZ LEO, 1991: 379).
Bonfanti y Garrone señalan como funciones del pagaré las que se enuncian a
continuación:
«a) Instrumento de crédito: La primera y principal función que el pagaré des-
empeña es la obtención de crédito (...).
b) Refuerzo de crédito: El crédito, traducido a través de la relación fundamental, se
encuentra reforzado mediante la emisión de un pagaré, título ejecutivo.
c) Garantía de una deuda de tercero: La emisión de un pagaré puede efectuarse para
garantizar la deuda de un tercero, en el caso de que éste no cumpla (...)•
d) Desmovilización de un crédito: En la práctica bancaria, si un cliente es deudor
del banco en razón de una apertura de crédito bancario o cualquier otra operación, se estila
que el deudor libre a favor de la institución crediticia uno o más pagarés en blanco -a
cubrirse por el importe adeudado-mediante los cuales el banco refuerza su cobrabilidad o,
eventualmente, puede negociarlos con un tercero.
e) Crédito de favor: Se libra un pagaré para favorecer a quien se quiera, colo-
cándolo aparentemente en la posición de acreedor del emisor.
f) Pagaré 'seco: Se acuerda tal denominación al pagaré librado por el emisor pero
desprovisto de toda circulación, por lo cual no hay endosantes así como tampoco hay
avalista. En esta situación, nos encontramos sólo frente a un obligado principal -el librador-
sin que haya obligados de regreso de ninguna clase...» (BONFANTI; y GARRONE, 1982:
806).
Finalmente, Codera Martín pone de manifiesto que «... los pagarés a la orden que
proceden de operaciones de comercio, producirán las mismas obligaciones y efectos que las
letras de cambio, excepto en la aceptación que es privativa de éstas. Los pagarés que no
estén expedidos a la orden se reputarán simples promesas de pago sujetas al Derecho
común o al mercantil, según su naturaleza...» (CODERA MARTÍN, 1982: 195).
724
Lo concerniente al pagaré se encuentra normado en el Título Único («El

pagaré) de la Sección Segunda («Del pagaré») del Libro Segundo («Parte especial -
De los títulos Valores específicos») de la Ley de Títulos Valores, en los arts. 158 al
162.
1.2 Contenido del pagaré

Con arreglo a lo previsto en el artículo 158, inciso 158.1, de la Ley de Títulos
Valores, el pagaré debe contener:
a) La denominación de pagaré. «La mención de pagaré (...) debe registrarse
en el texto del título a fin que la voluntad cambiaría, en su expresión documental,
no pueda dar lugar a equívoco de ninguna naturaleza» (BONFANTI; y GARRONE,
1982: 807).
b) La indicación del lugar y fecha de su emisión. En cuanto al lugar de
emisión del pagaré, Pino Carpió refiere que «... la indicación del lugar de
expedición, es un dato de sólo ubicación del instrumento en el espacio, que si bien
es importante no es indispensable. Y concretamente referido al (...) pagaré,
igualmente, tiene por único objeto dicha ubicación, por lo que su omisión no
acarrearía su inexistencia como en el caso del dato de la fecha» (PINO CARPIÓ,
1970: 264). En relación a la indicación de la fecha de emisión del pagaré, Pino
Carpió asevera que «... la indicación de la fecha es dato indispensable en todo
instrumento, ya se trate o no de que ella sirva de base para el cómputo de un plazo o
de un término, o se trate de un simple dato destinado a ubicar al instrumento en el
tiempo en que se le otorga. Pues bien, tratándose del (...) pagaré (...), es dato de
obligada observación porque él sirve para el cómputo de su vencimiento y
presentación del pagaré a la persona que debe pagarlo. Esta función de la fecha (...)
hace que su omisión afecte al instrumento, pues si falta la fecha, no hay pagaré»
(PINO CARPIÓ, 1970: 263-264). Por su parte, Montoya Manfredi apunta sobre la
fecha de emisión del pagaré que «... sirve para que no haya dudas, conFUSIÓNes o
equívocos respecto al plazo de pago, caducidad, prescripción, determinación de si
existía capacidad legal al tiempo de la expedición, o para establecer las
consecuencias en caso de quiebra del girador» (MONTOYA MANFREDI, 1997:
454).
c) La promesa incondicional de pagar una cantidad determinada de dinero o
una cantidad determinable de éste, conforme a los sistemas de actualización o reajuste
de capital legalmente admitidos. «Lo de promesa incondicionada indica, sin
ambages, que el obligado se compromete fuera de toda con-
725
dición, precisamente porque es incuestionable su decisión de someterse a

esa situación típica que se ha dado en llamar ' rigor cambiado'. Lo de
suma determinada hace referencia a una cifra, a una cantidad expresada
en números bien concretamente, sin que haga referencia a ninguna otra
situación como punto de apoyo» (BONFANTI; y GARRONE, 1982: 809).
«La suma debe ser suma de dinero, de moneda, no considerándose válido
el pagaré mencionando la obligación de pagar determinada cantidad de
otras cosas fungibles que no sean dinero» (BONFANTI; y GARRONE, 1982:
809). Al respecto, Soto Álvarez anota que en el pagaré «... hay una promesa
incondicional de pagar una suma determinada (...); al contener el pagaré
una promesa incondicional de pago, implica ésta una obligación directa del
suscriptor...» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 262). Por su parte, Sandoval Soto
afirma que «... la promesa, no sujeta a condición, de pagar una suma deter-
minada o determinable de dinero (...) (es) el objeto o contenido del título
de crédito pagaré. Esto permite clasificarlo en la categoría de los efectos de
comercio. Es un requisito esencial que mira al fondo de esta clase de esta
clase de instrumentos, de suerte que si la promesa no sujeta a condición
se refiere a otra cosa que a una cantidad determinada o determinable de
dinero, no se trata de un pagaré sino de otro tipo de título de crédito o bien
de otro documento...» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 166).
d) El nombre de la persona a quien o a la orden de quien debe hacerse el
pago. Sobre el particular, Soto Álvarez sostiene que «... el señalamiento del
nombre de la persona a la que habrá de hacerse el pago, nos permite asentar
que el pagaré es un título esencialmente nominativo; basta con que contenga
quién es el beneficiario; el tomador o beneficiario puede transmitirlo por
endoso» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 262). Por su parte, Sandoval López anota
que «... esta cláusula es esencial y determina la forma como el pagaré va a
circular. Cuando se emite en forma nominativa será transferible por el
mecanismo de la cesión de créditos; si se gira a la orden circula mediante el
endoso y, en fin, girado al portador se traspasa por entrega manual»
e) La indicación de su vencimiento único o de los vencimiento parciales en
los casos señalados en el siguiente párrafo.
f) La indicación del lugar de pago y/o, en los casos previstos por el artículo
53 de la Ley de Títulos Valores, la forma como ha de efectuarse éste. El
artículo 53 de la referida ley, dicho sea de paso, versa acerca de la cláusula de
pago con cargo en cuenta bancaria y señala: A. que en los títulos valores que
contengan obligaciones de pago dinerario, podrá acordarse que dicho pago se
cumplirá mediante cargo en cuenta mantenida en
726
EL PAGARÉ y LA FACTURA CONFORMADA
una empresa del Sistema Financiero Nacional, señalando el nombre de la

empresa y, en su caso, el número o código de la cuenta; y B. que la
empresa del Sistema Financiero Nacional designada deberá contar con
autorización previa del titular de la cuenta para atender el pago, sea con
fondos constituidos previamente o con créditos que conceda al titular de
la cuenta designada.
g) El nombre, el número del documento oficial de identidad y la firma del
emitente, quien tiene la calidad de obligado principal.
Según se desprende del inciso 158.2 del artículo 158 de la Ley de Títulos Valo-
res, el pago de la cantidad indicada en el literal c) del inciso 158.1 del artículo 158
de la mencionada ley (vale decir, el pago de una cantidad determinada de dinero o
de una cantidad determinable de dinero, conforme a los sistemas de actualización o
reajuste de capital legalmente admitidos) podrá señalarse ya sea como pago único,
o en armadas o cuotas. En este último caso, la falta de pago de una o más de ellas
faculta al tenedor a dar por vencidos todos los plazos y a exigir el pago del monto
total del título; o, alternativamente, exigir las prestaciones pendientes en las fechas
de vencimiento de cualquiera de las siguientes armadas o cuotas o, inclusive, en la
fecha de la última armada o cuota, según decida libremente el tenedor. Para ese
efecto, será necesario que se logre el correspondiente protesto o formalidad
sustitutoria en oportunidad del incumplimiento de una cualquiera de dichas
armadas o cuotas, sin que el hecho de no haber obtenido tal protesto o formalidad
sustitutoria correspondiente a las anteriores o a cada una de las armadas o cuotas
afecte su derecho cambiario ni el ejercicio de las acciones derivadas del título. La
cláusula a que se refiere el artículo 52 de la Ley de Títulos Valores (o sea, la
cláusula «sin protesto») que se hubiera incorporado en estos pagarés surtirá efecto
sólo respecto a la última armada o cuota.
En el caso a que se refiere el párrafo anterior, de los pagos de las armadas o
cuotas deberá dejarse constancia en el mismo título, bajo responsabilidad del
obligado principal o de la empresa del Sistema Financiero Nacional que verifique
tales pagos, sin perjuicio de su obligación de expedir la respectiva constancia o
recibo de tales pagos. Así lo establece el inciso 158.3 del artículo 158 de la Ley de
Títulos Valores.
En relación al contenido del pagaré, debe tenerse presente, además, lo dis-
puesto en el artículo 159 de la Ley de Títulos Valores, según el cual en el pagaré
podrá dejarse constancia de:
a) La causa que dio origen a su emisión. Según Pino Carpió, «... a diferencia
de lo que ocurre en una letra de cambio, en la que no puede consignarse
la causa o razón de su emisión, por ser un instrumento cambial absolu-
tamente autónomo y diferente del acto jurídico que le haya dado origen,
727
en el (...) pagaré sí puede indicarse la causa o razón de su emisión, porque

normalmente, ésta (la emisión) tiene lugar con motivo de un adeudo que no
puede cancelarse por el momento; de manera que no es, como la cambial, un
instrumento autónomo e independiente destinado a circular, sino tan sólo una
promesa de pago realizable en una fecha determinada» (PINO CARPIÓ,
1970:266). Sobre el particular, Montoya Manfredi refiere lo siguiente:
«En cuanto a la causa, debe recordarse al respecto que el título-valor
abstracto es aquel en que no se expresa en el documento el hecho
generador de la obligación, o que si la expresa, la enunciación es
irrelevante respecto al valor obligatorio del documento, el que resulta
totalmente independizado de la relación subyacente o fundamental. En
cambio, en los títulos-valores causales, la indicación de la causa
aparece del documento, bien en forma completa, bien referida a un
instrumento diferente que contiene tal enunciación. En esta clase de
título, se debe considerar tanto las reglas referentes a la obligación
documental, como lo concerniente a la causa mencionada en el título»
(MONTOYA MANFREDI, 1997: 458).
«Dado que las indicaciones en el pagaré a que nos estamos refiriendo
son facultativas, tendríamos que admitir que, de insertarse, vincularían
el derecho cartular a la operación fundamental» (MONTOYA
MANFREDI, 1997: 458).
b) La tasa de interés compensatorio que devengará hasta su vencimiento; así como de
las tasas de interés compensatorio y moratorio para el período de mora, de
acuerdo al artículo 51 de la Ley de Títulos Valores, aplicándose en caso contrario
referencias causales. El citado artículo 51 de la referida ley cartular regula la
cláusula sobre pago de intereses y reajustes y prescribe: A. que cualquiera que
sea la naturaleza del título valor que contenga una obligación de pago dinerario,
podrá acordarse las tasas de interés compensatoria y moratoria y/o reajustes y
comisiones permitidas por la ley, que regirán durante el período de mora; B. que
en su defecto, durante dicho período será aplicable el interés legal; C. que si la
ley o la naturaleza del título valor lo permiten, en aquéllos que representen pago
de sumas de dinero, podrá acordarse intereses compensatorios, reajustes u otra
clase de contraprestaciones que admita la ley, que regirán durante el período
comprendido entre su emisión y su vencimiento; y D. que si ello no consta del
texto del título y en los casos de que la ley no admita tal acuerdo, el título valor
tendrá al día de su vencimiento su valor nominal, sin que proceda el pago de
intereses, reajustes u otras contraprestaciones hasta dicho día.
728
1.3 Formas de vencimiento del pagaré

El vencimiento del pagaré puede indicarse solamente de las siguientes formas
previstas en el artículo 160 de la Ley de Títulos Valores:
a) A fecha o fechas fijas de vencimiento, según se trata de pago único de su
importe o de pago en armadas o cuotas.
b) A la vista.
c) A cierto plazo o plazos desde su emisión, según se trate de pago único de
su importe o de pago en armadas o cuotas.
1.4 Obligaciones del emitente del pagaré

En cuanto a las obligaciones del emitente del pagaré, cabe señalar que, confor-
me lo dispone el artículo 161 de la Ley de Títulos Valores, el emitente en su calidad
de obligado principal asume las mismas obligaciones que el aceptante de una letra
de cambio; y el tenedor tiene acción directa contra él y sus garantes.
Sobre el particular, debe tenerse presente lo dispuesto en el inciso 127.1 del
artículo 127 de la Ley de Títulos Valores (numeral aplicable al pagaré conforme se
colige del texto del art. 161 de la L.T.V.), el cual establece que por la aceptación, el
girado se obliga a pagar la letra de cambio al vencimiento, asumiendo la calidad de
obligado principal.
En relación al tema, Montoya Manfredi apunta que «el girador del (...) pagaré
a la orden ocupa la misma posición jurídica que la del aceptante de la letra de
cambio, o sea, es el obligado principal al pago. De no cumplir con efectuarlo,
procede contra él la acción cambiaria directa, así como contra su avalista, si lo
tuviere. Como en esta clase de documentos no hay girado, no cabe aceptación. La
promesa de pago radica en quien originó el título-valor. El tenedor del documento
se dirigirá contra el girado en primer término y, en caso de no obtener el pago,
podrá hacer valer la acción de regreso contra los endosantes, si los hubiere»
Al respecto, Pino Carpió enseña que en el pagaré «... el emitente tiene la
misma calidad que el aceptante de la letra. Es pues el obligado principal, por tanto
puede ser pasible de la acción directa» (PINO CARPIÓ, 1970: 267). El
mencionado jurista nacional agrega que «... el avalista del emitente, al igual que en
la letra de cambio respecto del aceptante, resulta ser el obligado principal en
defecto del pago del pagaré por el emitente, y por tanto como éste, es pasible de la
acción cambiaria directa, la que en virtud de la solidaridad (...), puede incoarse
comprendiéndose a los dos en la acción, o sólo al emitente o sólo al avalista, sin
729
observarse orden alguno, pues esto queda a arbitrio del tenedor quien puede actuar
como mejor convenga a sus intereses» (PINO CARPIÓ, 1970: 267). Pino Carpió
termina diciendo que «los títulos-valores de los que forman parte el (...) pagaré (...)
están destinados a la circulación; por tanto, puede endosársele igual que la letra de
cambio. Pues bien, si hay endosantes y avalistas de éstos, serían unos y otros los
obligados subsidiarios, y como tales serían pasibles de la acción de regreso...»
(PINO CARPIÓ, 1970: 267).
1.5 Aplicación al pagaré de la normatividad correspondiente a la letra

de cambio
A tenor de lo dispuesto en el artículo 162 de la Ley de Títulos Valores, son de
aplicación al pagaré, en cuanto no resulten incompatibles con su naturaleza, las
disposiciones referidas a la letra de cambio. Por lo tanto, deberá tenerse presente,
en cuanto sea pertinente, la normatividad que regula a la letra de cambio, es decir,
aquella contenida en la Sección Primera («De la letra de cambio») del Libro Segundo
(«Parte especial - De los títulos valores específicos») de la Ley de Títulos Valores.
Sobre el particular, Argeri apunta que «... si bien el pagaré es asimilado, en
principio, a la 'letra de cambio' (...), se diferencia de ésta en que en el pagaré es el
propio emitente quien en forma directa e incondicional se compromete a pagar la
suma fijada en el instrumento, mientras que en la letra de cambio el emitente
ordena a un tercero el pago quedando como obligado accesorio. Sin embargo,
ambos participan de iguales caracteres jurídicos: son negocios jurídicos abstractos,
con finalidad esencialmente circulatoria, donde se da la presencia de literalidad,
autonomía y necesidad, propios al título creditorio» (ARGERI, 1982: 311-312).
2. LA FACTURA CONFORMADA
2.1 Significado
A juicio de Benélbaz, la factura conformada «... es el título de crédito obliga-
torio que nace de una compraventa mercantil a plazo, constitutiva de una suma de
dinero representativa del precio de la mercadería y condicionada en sus efectos a
los requisitos formales y materiales determinados en la ley de su creación. Tiene
origen en el negocio jurídico de la compraventa mercantil (...) que no se instru -
mente en otro papel de comercio y en el cual no intervengan cuentacorrentistas,
comisionistas o consignatarios. Ha nacido como título valor descontable...» (BE-
NÉLBAZ, 1965: 83).
730
Vilela Proaño, en relación a la factura conformada, expresa lo siguiente:

«Lafactura conformada podemos definirla como un título de crédito causado que
está unido inescindiblemente a una garantía prendaria (...).
Como todo título valor la factura conformada tiene como origen una relación
patrimonial concreta. Empero, esa relación jurídica que viene a ser la obligación
causal podrá corresponder a una 'compraventa de mercaderías, o una prestación
de servicios (..). Sólo en el primer caso, podría fungir como título valor de
garantía, en razón del rol dual que la factura conformada estaría llamada a
cumplir, esto es como título de crédito y de garantía» (VILELA PROAÑO,
2003: 146-147).
Según Villegas:
«La factura conformada (...) es un título valor nominativo y causado.
Es nominativo porque siempre se extiende en favor del vendedor, y es causado
por cuanto el título exhibe la causa de su emisión, que es la compraventa de las
mercaderías descritas en el documento» (VILLEGAS, 1989: 144).
Morales Acosta, en lo atinente a la factura conformada, opina lo siguiente:
«1.- La factura conformada es un título valor que representa un crédito y una
garantía. El crédito proviene del saldo del precio de una mercadería o bien
mueble transferido, que a su vez cumple la función pignoraticia del crédito.
2.- No cabe emisión de factura conformada respecto de compraventas con
reserva de dominio, pues no se podría pignorar la mercadería o el bien
entregado.
3.- La factura conformada puede ser negociada (endosada), avalada, descontada,
liberada del protesto, pagada con cargo a cuenta bancaria, sujeta a vía
ejecutiva y a proceso de ejecución de garantías judicial o extrajudicial.
4.- Actualmente se trata de un documento diferente a la factura comercial,
empero existe la propuesta legislativa que sea un ejemplar adicional de la
factura comercial el que tenga estos efectos cambiarios» (MORALES
ACOSTA, 2004:618).
Argén, en relación a la factura conformada, hace estas observaciones:
«... (Es un) título valor de origen privado, formalizado entre comerciantes, que
atribuyen a su declaración de voluntad: autenticidad y eficacia vinculante; cir-
culación a la orden dentro de un país; que incorpora un valor en dinero y que en
relación a terceros es incausal, nominado y formal, de acuerdo con la ley que lo
admita y regule. Su mecanismo es el siguiente: en líneas generales, tratándose de
negocio de compraventa comercial de mercaderías con pago diferido (...) y
731
en las condiciones sustanciales y formales que se fijen, el comerciante vendedor

entrega al comprador una factura acompañada de un duplicado-resumen, así
como en su caso le remite una cédula para acreditar la remisión. La factura
original queda en manos del comprador y el duplicado-resumen («factura
conformada o «duplicata»), que deberá firmar este último, debe ser devuelta al
vendedor dentro de un plazo breve (...). El vendedor está facultado para endosar
la factura o para retenerla; en este último supuesto, si la mantiene en sus manos,
está facultado para cobrar el importe o protestarla por falta de distribución o
aceptación o falta de pago al vencimiento...» (ARGERI, 1982: 214).
Bonfanti y Garrone, en lo que toca a la naturaleza jurídica de la factura conformada,
opinan lo siguiente:
«... No hemos titubeado en incluir la factura conformada entre los títulos de
crédito (...).
Es válido para la factura conformada la definición (...) del título de crédito como
'el documento necesario para ejercer el derecho literal y autónomo expresado en
el mismo' (...).
Si bien la factura conformada tiene como causa una operación comercial de
compraventa, y es, en sí misma, la instrumentación de esa transacción, toma un
particular carácter cuando el comprador conforma la factura confeccionada con
los recaudos de ley por el vendedor y la devuelve a este último. Ese hecho le
confiere el específico carácter de conformada y como tal se convierte en un
título de crédito. Deja de tener relevancia la operación comercial (relación
subyacente) para funcionar en forma independiente sobre la base de los prin-
cipios de abstracción, autonomía, literalidad y formalidad y asumir, asimismo, el
carácter de título ejecutivo. Título ejecutivo de derecho privado creado por acto
jurídico unilateral (conformidad consignada por el deudor).
(...) La factura conformada es el título de crédito que nace de una compraventa
mercantil a plazo, constitutiva de una suma de dinero representativa del precio
de la mercadería y condicionada en sus efectos a los requisitos formales y
materiales determinados en la ley de su creación.
Decíamos que tenía el carácter de título de crédito autónomo y ello por la
independencia de los derechos cartulares de cada poseedor legítimo y la falta de
una relación continuada por cada transmisión. Su posibilidad de descuento
facilita y apuntala su carácter circulatorio» (BONFANTI; y GARRONE, 1981:
400-401).
Lo relativo a la factura conformada es materia de tratamiento legal en el Título Único
(«La factura conformada») de la Sección Tercera («De la factura conformada») del Libro
Segundo («Parte especial - De los títulos valores específicos») de la Ley de Títulos Valores,
732
2.2 Características de la factura conformada
Según Morales Acosta, son características particulares de la factura conformada las

que enuncia a continuación:
«a. La factura conformada se origina en una compraventa de mercadería,

consistiendo ésta solamente en bienes muebles fungibles o no, susceptibles
de ser prendados y no sujetos a registro.
b. El momento del pago del precio, total o parcial debe ser posterior a la
emisión de la factura, pues si fuera inmediato acrecería de objeto su uso
como título de crédito.
c. El documento denominado 'factura conformada adquiere el carácter de
título valor, solamente cuando el comprador haya consignado su confor
midad en el título y lo devuelva al vendedor.
d. Los bienes consignados en el título, luego de la conformidad, son afectados
con prenda, pudiendo ejecutarse esta garantía en vía judicial o extraju-
dicial. El mérito ejecutivo se originará por el protesto, por la modalidad
sustitutoria señalada en el mismo título (constancia de la entidad finan
ciera indicando la causa del no pago) o por el vencimiento de la última
cuota cuando se hubiere estipulado la cláusula liberatoria del protesto...»
(MORALES ACOSTA, 2004: 605-606).
De conformidad con lo dispuesto en el inciso 163.1 del artículo 163 de la Ley de

Títulos Valores, la factura conformada tiene las siguientes características:
a) Se origina en la compraventa u otras modalidades contractuales de transferencia

de propiedad de mercaderías, o en la prestación de servicios, en las que se acuerde el pago
diferido del precio o de la contraprestación del servicio.
b) El objeto de la compraventa u otras relaciones contractuales antes referidas, debe
ser mercaderías o bienes objeto de comercio, o servicios, que generen la obligación de
expedir comprobantes de pago.
c) Los bienes y mercaderías pueden ser fungibles o no, identificables o no.
d) La conformidad puesta por el comprador o adquirente del bien o usuario del
servicio en el texto del título, demuestra por sí sola y sin admitirse prueba en contrario, que
éste recibió la mercadería o bienes o servicios, descritos en la factura conformada, a su total
satisfacción.
e) La factura conformada es un título valor a la orden, transmisible por endoso.
733
f) Desde su conformidad, representa el crédito consistente en el saldo del

precio o contraprestación señalado en el mismo título.
Es de destacar que para la emisión de la factura conformada se podrá utilizar
una copia adicional del respectivo comprobante de pago denominado factura o boleta
de venta. Dicha copia deberá llevar la denominación del título y la leyenda «COPIA
NO VALIDA PARA EFECTO TRIBUTARIO», y carece de todo efecto tributario.
Así lo determina el inciso 163.2 del artículo 163 de la Ley de Títulos Valores.
2.3 Contenido de la factura conformada

El contenido de la factura conformada se halla previsto en el artículo 164 de la
Ley de Títulos Valores, conforme al cual la factura conformada deberá expresar
cuando menos lo siguiente:
a) La denominación de factura conformada.

b) La indicación del lugar y fecha de su emisión.
a) El nombre, número del documento oficial de identidad, firma y domicilio
del emitente, que sólo puede ser el vendedor o transferente, o el prestador del
servicio, a cuya orden se entiende emitida.
b) El nombre, número de documento oficial de identidad y domicilio del
comprador o adquirente del bien o usuario del servicio, a cuyo cargo se emite.
c) El lugar de entrega, en caso de tratarse de mercaderías o bienes descritos
en el título.
d) La descripción del servicio prestado, y en su caso, de la mercadería
entregada, señalando su clase, serie, calidad, cantidad, estado y demás referencias
que permitan determinar su naturaleza, género, especie y valor patrimonial.
e) El valor unitario y total de la mercadería y, en su caso, del servicio pres-
tado.
h) El precio o importe total o parcial pendiente de pago de cargo del com -
prador o adquirente del bien o usuario del servicio, que es el monto del
crédito que este título representa.
i) La fecha de pago del monto señalado en el inciso anterior, que podrá ser en
forma total o en armadas o cuotas. En este último caso, deberá indicarse
las fechas respectivas de pago de cada armada o cuota.
734
j) La indicación del lugar de pago y/o, en los casos previstos por el artículo 53
de la Ley de Títulos Valores, la forma como ha de efectuarse éste. El
aludido artículo 53 de la citada ley cartular trata sobre la cláusula de pago
con cargo en cuenta bancaria, estableciendo: A. que en los títulos valores
que contengan obligaciones de pago dinerario, podrá acordarse que dicho
pago se cumplirá mediante cargo en cuenta mantenida en una empresa del
Sistema Financiero Nacional, señalando el nombre de la empresa y, en su
caso, el número o código de la cuenta; y B. que la empresa del Sistema
Financiero Nacional designada deberá contar con autorización previa del
titular de la cuenta para atender el pago, sea con fondos constituidos
previamente o con créditos que conceda al titular de la cuenta designada.
En lo que atañe al contenido de la factura conformada, debe tenerse en con-
sideración, además, lo normado en el artículo 165 de la Ley de Títulos Valores,
conforme al cual:
A falta de indicación del lugar de entrega de las mercaderías, se entenderá
que fue hecha en el domicilio del comprador o adquirente.
A falta de indicación del lugar de pago, éste se exigirá en el domicilio del
obligado principal, salvo que se hubiera acordado realizar el pago
conforme al artículo 53 de la Ley de Títulos Valores (numeral este último
que, reiteramos, trata acerca de la cláusula de pago con cargo en cuenta
bancaria, y que tuera citado líneas arriba).
De haberse dejado constancia de la conformidad sin indicar su fecha, se
considerará que ésta fue hecha en la misma fecha de la emisión del título.
2.4 Vencimiento de la factura conformada

Según el inciso 166.1 del artículo 166 de la Ley de Títulos valores, el venci-
miento de la factura conformada puede ser señalado solamente de las siguientes
formas:
a) A fecha o fechas fijas de vencimiento, según se trate de pago único, o en
armadas o cuotas.
b) A la vista.
c) A cierto plazo o plazos desde su conformidad, en cuyo caso deberá se-
ñalarse dicha fecha de conformidad.
d) A cierto plazo o plazos desde su emisión.
735
En caso de haberse pactado el pago de la factura conformada en armadas o

cuotas, la falta de pago de una o más de ellas faculta al tenedor a dar por vencidos
todos los plazos y a exigir el pago del monto total del título; o, alternativamente,
exigir las prestaciones pendientes en las fechas de vencimiento de cualquiera de las
siguientes cuotas o, inclusive, en la fecha de la última armada o cuota, según decida
libremente dicho tenedor. Para ese efecto, bastará que, de ser necesario, logre el
correspondiente protesto o formalidad sustitutoria en oportunidad del
incumplimiento de cualquiera de dichas armadas o cuotas, sin que afecte su de-
recho no haber efectuado tal protesto o formalidad sustitutoria correspondiente a las
anteriores o cada una de las armadas o cuotas. La cláusula a que se refiere el
artículo 52 de la Ley de Títulos Valores (es decir, la cláusula «sin protesto») que se
hubiera incorporado en estas facturas conformadas surtirá efecto sólo respecto de la
última armada o cuota (art. 166, inc. 166.2, de la L.T.V.).
De los pagos de las cuotas o armadas deberá dejarse constancia en el mismo
título, bajo responsabilidad del tenedor o de la empresa del Sistema Financiero
Nacional que reciba tales pagos, sin perjuicio de su obligación de expedir la res-
pectiva constancia o recibo de tales pagos (art. 163, inc. 163.3, de la L.T.V.).
2.5 obligaciones del comprador o adquirente del bien o usuario del

servicio
El comprador o adquirente del bien o usuario del servicio que haya dejado
constancia de su conformidad, tendrá la calidad de obligado principal del pago de
la acreencia que representa la factura conformada. En tanto la factura conformada
no cuente con la conformidad del comprador o adquirente del bien o usuario del
servicio, la calidad de obligado principal recae sobre el emitente. Así lo determina
la Ley de Títulos Valores en su artículo 167.
2.6 Relaciones causales entre comprador y vendedor
El comprador o adquirente del bien o usuario del servicio podrá oponer las
excepciones personales que le correspondan por vicio oculto o defecto del bien o
servicio sólo contra el vendedor o transferente o prestador del servicio o contra su
endosatario en procuración, sin tener derecho a retener, respecto a terceros, los
bienes ni el precio pendiente de pago, ni demorar el pago según la fecha o fechas
señaladas en la factura conformada (art. 168 de la L.T.V.).
736
2.7 Plazo de pago del precio consignado en la factura conformada

El plazo de pago o pagos del saldo del precio que se consigne en la factura
conformada podrá ser mayor de un año. Así lo establece la Ley de Títulos Valores
en su artículo 169.
2.8 Pacto de intereses en la factura conformada

Conforme lo autoriza el artículo 170 de la Ley de Títulos Valores, en la factura
conformada procede estipular acuerdos sobre tasas de interés compensatorio que
devengará su importe desde su emisión hasta su vencimiento, así como las tasas de
interés compensatorio y moratorio para el período de mora, de acuerdo al artículo
51 de la referida ley, aplicándose en caso contrario el interés legal.
El artículo 51 de la Ley de Títulos Valores, a que hace alusión el artículo 170
de dicha ley cartular (numeral citado precedentemente), versa acerca de la cláusula
sobre pago de intereses y reajustes, señalando: A. que cualquiera que sea la
naturaleza del título valor que contenga una obligación de pago dinerario, podrá
acordarse las tasas de interés compensatoria y moratoria y/o reajustes y comisiones
permitidas por la ley, que regirán durante el período de mora; B. que en su defecto,
durante dicho período será aplicable el interés legal; C. que si la ley o la naturaleza
del título valor lo permiten, en aquéllos que representen pago de sumas de dinero,
podrá acordarse intereses compensatorios, reajustes u otra clase de
contraprestaciones que admita la ley, que regirán durante el período comprendido
entre su emisión y su vencimiento; y D. que si ello no consta del texto del título y
en los casos de que la ley no admita tal acuerdo, el título valor tendrá al día de su
vencimiento su valor nominal, sin que proceda el pago de intereses, reajustes u
otras contraprestaciones hasta dicho día.
2.9 Aplicación a la factura conformada de la normatividad corres

pondiente a la letra de cambio
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 171 de la Ley de Títulos
Valores, resulta de aplicación a la factura conformada, en cuanto no resulten in-
compatibles con su naturaleza, las disposiciones referidas a la letra de cambio. En
consecuencia, deberá tenerse presente, en cuanto sea pertinente, la normatividad
que regula a la letra de cambio, o sea, aquella contenida en la Sección Primera («De
la letra de cambio») del Libro Segundo («Parte especial - De los títulos valores
específicos») de la Ley de Títulos Valores.
737
r
CAPÍTULO XXXVII
EL CHEQUE
r
1. CONCEPTO
Villegas califica al cheque como «... un título valor pagadero ' a la vista', libra-
do contra un banco, extendido sobre formularios que provee esta institución, en el
cual se tiene cuenta corriente con saldo favorable o autorización para girar en
descubierto» (VILLEGAS, 1989: 111).
Rodríguez Rodríguez indica que el cheque «... es un título valor, dirigido a una
institución de crédito, con el que se da la orden incondicional de pagar a la vista
una cantidad de dinero a cuenta de una provisión previa y en la forma convenida»
(RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ; citado por SOTO ÁLVAREZ, 1994: 264).
Sandoval López considera que el cheque es el «... documento negociable en
virtud del cual su emisor se obliga a pagar la suma de dinero en él consignada a su
tenedor legítimo, para el caso de que el banco al cual comete la orden de pagarlo a
su presentación no lo haga por cualquier causa» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983,
Tomo II: 198).
Puente y Calvo concibe al cheque como «... un título de crédito, en virtud del
cual, una persona llamada librador, ordena incondicionalmente a una institución de
crédito, que es librado, el pago de una suma de dinero en favor de una tercera
persona llamada beneficiario...» (PUENTE Y CALVO; citado por SOTO ÁLVA-
REZ, 1994: 264).
Codera Martín denomina cheque al«... efecto de comercio, mandato de pago,
en virtud del cual el librador puede retirar en su favor o en favor de un tercero to -
dos o parte de los fondos que tiene disponibles en poder del librado...» (CODERA
MARTÍN, 1982:91).
Gómez Leo asevera que el cheque es «... el título de crédito, de la especie de los
papeles de comercio, que contiene una orden de pago, pura y simple, librada contra
un banco, con el cual se tiene establecido pacto de cheque, para que pague a la vista,
741
al portador legitimado del título, una suma determinada de dinero, y que en caso de ser
rechazado, con las debidas constancias, otorga acción cambiaría y ejecutiva contra el o
los librados y sus avalistas» (GÓMEZ LEO, 1991: 411).
Al respecto, Sama, Carretero Pérez, Jiménez Hernández y Reina Guerra señalan lo
siguiente:
«Puede definirse al cheque como el documento girado a la vista, generalmente

contra un Banco, mediante el cual su librador da orden incondicional al librado
para que pague al tenedor una determinada cantidad de dinero, con cargo al
saldo de su cuenta corriente bancaria.
De la anterior definición se desprende que el cheque es un título que faculta a su
tenedor -quien eventualmente puede ser el propio librador- para ejercitar un
determinado derecho: el de retirar total o parcialmente los fondos que el librador
ha puesto en poder del Banco librado. Si, además, tenemos en cuenta que el
ejercicio de ese derecho está condicionado a la posesión del cheque, es evidente
que éste debe calificarse de título valor» (SAMA; CARRETERO PÉREZ;
JIMÉNEZ HERNÁNDEZ; y REINA GUERRA, 1981: 169).
Luis Muñoz opina que el cheque es «... un título de valor de contenido crediticio de
dinero e instrumento de pago y como tal, acto de comercio y negocio jurídico unilateral que
documenta una declaración unilateral de contenido volitivo, vinculante recepticia, dirigida a
persona incierta en la creación y como título de valor es probatorio, constitutivo y
dispositivo, que reúne los caracteres de literal, autónomo, abstracto, completo y con poder
de legitimación, en virtud del cual una parte, librador o girador, se obliga a pagar una
determinada cantidad de dinero y da al efecto una orden incondicional de pago a un banco,
utilizando un formulario adecuado, por tener depósito de dinero, crédito a su favor o estar
facultado bancariamente para girar en descubierto, a fin de que el banco girado pague a la
vista una suma determinada de dinero, puesto que el derecho del acreedor se incorpora al
título al igual que la obligación correlativa del creador de cheque» (MUÑOZ, 1973: 657).
Majada formula la siguiente descripción del cheque:
«a) se trata de un título bancario: el elemento 'banco no sólo puede considerarse
sino que (...) es decisivo y fundamental para el cheque (...);
b) de carácter mercantil;
c) de carácter ejecutivo: el cheque trae aparejada ejecución (...);
d) de carácter cambiario (...);
e) de carácter formal (...);
742
EL CHEQUE
f) de realización dineraria: la orden de pago del cheque se refiere siempre a

entrega de dinero (...). En el cheque no es admisible la sustitución del dinero
por otro signo que lo represente o por otros títulos-valores (...);
(...)
g) que incorpora una orden especial de pago: al mentar especialidad, nos
estamos refiriendo al carácter incondicional de la orden de pago, quedando
obligado el girado al momento de la presentación del cheque (naturalmente
que haya provisión suficiente de fondos o autorización para girar en des
cubierto).
La orden debe ser pura y simple, tomando la expresión terminológica en su
acepción más lata, como absoluta, sin restricción ni requisito alguno;
h) a favor del propio librador o de un tercero (denominado éste, indistintamente,
como tomador, tenedor, portador beneficiario);
i) el cheque presupone un convenio de disponibilidad: (...) Las modalidades de
este convenio pueden ser diversas: depósito en la cuenta corriente del
librador de dinero en efectivo, otros cheques u otros valores cobrados por
intermedio del banco, apertura de crédito en cuenta corriente y demás
operaciones corrientes dentro de la amplia gama del negocio bancario;
j) generalmente de adhesión: (...) por tratarse de una oferta genérica de tipo
recepticio, formulada por el banco-girado y aceptada por el librador, en los
términos estrictos en que ha sido realizada; por otra parte, posición
privilegiada del banco, por tratarse de empresas colocadas en situación de
predominio, frente a las personas que utilizan sus servicios;
k) de realización sucesiva: (...) el titular de la cuenta extiende órdenes de pago
contra la misma, en momentos sucesivos o sea que la relación de cheque no
se agota con un solo acto de libramiento sino que lleva a cabo esta relación
mediante sucesivas operaciones de libranza» (MAJADA; citado por
BONFANTI; y GARRONE, 1981: 45-47).
Por su parte, Argeri refiere que el cheque «... proviene del inglés check; de to check:
comprobar, confrontar, visar. (...) El cheque es un instrumento esencialmente comercial, de
crédito bancario, en el que consta la promesa de pagar una suma determinada de dinero,
una orden incondicionada (pura y simple) de pago contra un banco en el cual el librador
tiene fondos disponibles depositados a su orden en 'cuenta corriente bancada (...) o
autorización para girar en descubierto...» (ARGERI, 1982: 158). Dicho autor añade que «...
este título de crédito (...) muestra como características esenciales: la necesidad; la
literalidad y la unilateralidad, incorporándose en el instrumento un derecho de naturaleza
pecuniaria. Es título comercial, completo, abstracto, simple y de emisión individual, cuyo
perfeccionamiento como título valor se produce en el momento de ser firmado por su
librador.
743
MANUAL DE DERECHO COMERCIAL Los
cheques
La función económico-jurídica que cumple, en su expresión serán
más simple, es servir de instrumento de pago, sustituyendo la emitidos
moneda; evitar el transporte de dinerario que conlleva sus sólo a
peligros, y posibilitar la "compensación' (...) entre deudores cargo de
y acreedores recíprocos...» (ARGERI, 1982: 158-159). bancos.
Para los
En lo que concierne a la naturaleza jurídica del cheque, fines de
Argeri nos informa lo siguiente: la
«... En doctrina se discrepa acerca de la Sección
naturaleza jurídica del cheque. Entre las Cuarta
principales apreciaciones se encuentran: 1) es una («Del
cesión de crédito que el librador tiene contra el cheque»
banco girado en favor del tenedor; 2) es un ) del
contrato estipulado entre el librador y el girado, Libro
hecho en favor del tercero portador (...); 3) es un
Segundo
contrato de mandato según el cual el librador
(«Parte
dispone que el girado pague al portador del
cheque; 4) es un mandato entre el librador y el especial
girado para que este segundo pague determinada - De los
suma y otro mandato entre librador y portador títulos
para que éste a su vez cobre esa cantidad; 5) se valores
trata de una doble autorización, la otorgada al específic
girado para que pueda pagar al portador la suma os») de
ordenada en el cheque y por otro lado la que la Ley
efectúa el librador para que el portador pueda de
requerir el pago al girado; 6) es una delegación Títulos
doble, de pago, pura, temporalmente irrevocable, Valores,
que es una orden de pago que dirige el librador al dentro
girado (banquero) y simultáneamente una
del
autorización de cobro que aquél (librador) dirige
término
hacia el portador legítimo del instrumento
creditorio...» (ARGERI, 1982: 160). bancos
están
Lo concerniente al cheque se encuentra regulado en la incluidas
Sección Cuarta («Del cheque») del Libro Segundo («Parte todas las
especial - De los títulos valores específicos») de la Ley de empresa
Títulos Valores, en los arts. 172 al 216. s del
Sistema
Finan-
2. FORMALIDADES PARA LA EMISIÓN DEL ciero
CHEQUE
Nacional
Las formalidades para la emisión del cheque están autoriza
contempladas en el artículo 172 de la Ley de Títulos Valores, das por
conforme al cual: la ley de
la materia a mantener cuentas corrientes con giro
de cheques.
Los cheques se emitirán en formularios impresos,
desglosables de talonarios numerados en serie o
con claves u otros signos de identificación y
seguridad.
744
J
EL CHEQUE
Los talonarios serán proporcionados, bajo recibo, por los bancos a sus clientes.
También éstos pueden imprimirlos bajo su cuenta y responsabilidad, para su
propio uso, siempre que sean previamente autorizados por el banco respectivo en
las condiciones que acuerden. Los bancos pueden entregar o autorizarlos
formularios impresos en formas distintas a talonarios.
No es obligatorio el talonario para los cheques de viajeros, ni para los cheques de
gerencia y cheques giro.
Las dimensiones, formatos, medidas de seguridad y otras características
materiales relativas a los formularios podrán ser establecidos por cada banco o
por convenio entre éstos o por disposiciones del Banco Central de Reserva del
Perú.
Los documentos que en forma de cheques se emitan en contravención a este
artículo (art. 172 de la L.T.V.) carecerán de tal calidad.
3. CONDICIÓN PREVIA PARA EMITIR EL CHEQUE
El artículo 173 de la Ley de Títulos Valores prevé una condición previa para la
emisión del cheque. Así, según el indicado precepto legal, para emitir un cheque, el
emitente debe contar con fondos a su disposición en la cuenta corriente correspondiente,
suficientes para su pago, ya sea por depósito constituido en ella o por tener autorización del
banco para sobregirar la indicada cuenta. Sin embargo, la inobservancia de estas
prescripciones no afecta la validez del título como cheque.
Al respecto, Montoya Manfredi hace estas precisiones:

«El librador no puede girar un cheque si en el banco girado no tiene fondos a su
disposición en cuenta corriente, en virtud del depósito hecho en él o por tener
autorización para sobregirar. Se trata de un requisito de fondo, que es el
presupuesto de normal funcionamiento del cheque. Los fondos pueden, pues,
haber sido depositados en cuenta corriente o puede existir una autorización para
girar en descubierto, como es el caso de apertura de crédito en cuenta corriente o
de sobregiro en virtud de una autorización expresa.
Como puede apreciarse (...), en nuestra legislación el cheque está ligado a la
existencia y funcionamiento de una cuenta corriente bancaria.
(...) En el cheque la provisión o la autorización para el giro son ineludibles,
porque (...) el cheque es un instrumento de pago, y de pago rápido.
745
Sería contraria a la función del cheque permitir la eventualidad de que el librado

lo pague o no. El librado debe pagar porque tiene provisión. Es un elemento
jurídico material del cheque la existencia de la provisión, o de la autorización
correspondiente para girar» (MONTOYA MANFREDI, 1997: 472-473).
4. CONTENIDO DEL CHEQUE
A tenor de lo dispuesto en el artículo 174 de la Ley de Títulos Valores, el cheque debe

contener:
a) El número o código de identificación que corresponde. Esta «... es una exigencia

de utilidad manifiesta, por cuanto facilita la identificación del cheque con la cuenta
corriente del girador, agregando un elemento más en orden a impedir maniobras
fraudulentas...» (MONTOYA MANFREDI, 1997:478).
b) La indicación del lugar y de la fecha de su emisión. «... Todo instrumento sea
público o privado debe contener la data del lugar de su otorgamiento, porque ello lo ubica
en el espacio. Son tantos los lugares con nombre propio, que si no se les consignara en el
documento, no se sabría dónde se le ha otorgado. Tratándose de los cheques, la indicación
del lugar tiene trascendencia, no sólo por lo que ya se lleva dicho, sino porque a falta de
indicación del lugar para el pago del cheque, supletoriamente sirve como lugar de pago...»
(PINO CARPIÓ, 1970: 274). «La fecha de la emisión del cheque, es un requisito de
relevante importancia, pues aparte de que lo ubica en el tiempo, sirve de base para el
cómputo de todos los plazos y términos que se suceden desde que se le gira hasta que se le
efectiviza ya dentro de la relación cambiaría o judicialmente...» (PINO CARPIÓ, 1970:274-
275). Al respecto, Fontanarrosa señala que la fecha del cheque presenta como notas las
siguientes: «... a) fija el plazo de duración; b) determina la capacidad del librador; c)
establece la fecha de iniciación de la prescripción; d) tiene importancia en aquellos aspectos
de la tutela penal. Así, el cheque emitido sin fecha o con fecha incompleta, es nulo, en
principio» (FONTANARROSA; citado por BONFANTI; y GARRONE, 1981:67).
c) La orden pura y simple de pagar una cantidad determinada de dinero, expresada
ya sea en números, o en letras, o de ambas formas. Al respecto, Soto Álvarez apunta que «...
el cheque lleva una orden de pago; es una orden incondicional de pago de una suma
determinada de dinero. No
746
EL CHEQUE
puede haber estipulación de pago de intereses ni cláusula penal» (SOTO

ÁLVAREZ, 1994: 266). Por su parte, Montoya Manfredi anota que «la
orden pura y simple de pagar una cantidad determinada de dinero (...)
significa que el pago no puede someterse a ninguna condición o, en
general, a ninguna modalidad que difiera su exigibilidad. La orden debe
ser incondicional, no siendo admisible que se haga referencia alguna en el
documento a la existencia de provisión, o a la causa generatriz del giro
del cheque. El título se presenta, así, como uno de carácter abstracto y
autónomo. La expresión 'pura y simple' equivale a 'sin condición»
d) El nombre del beneficiario o de la persona a cuya orden se emite, o la
indicación que se hace al portador.
e) El nombre y domicilio del banco a cuyo cargo se emite el cheque. Sobre
el particular, Soto Álvarez sostiene que el cheque «... sólo puede ser expedido
a cargo de una institución de crédito. El documento que en forma de cheque se
libre a cargo de otras personas, no producirá efectos de título de crédito»
(SOTO ÁLVAREZ, 1994: 266). Pino Carpió precisa que «no podría tener
lugar el pago de un cheque, si en él no se indicara el nombre del banco girado
y se indicara asimismo su domicilio, porque su tenedor no sabría dónde
presentarlo para su pago. Se trata pues de requisitos de incuestionable
prescindencia. Sin embargo cabe anotar que la indicación del nombre y
domicilio del banco, no son requisitos que se cumplen con motivo del giro del
cheque, porque tanto uno como otro ya están impresos como parte del formato
del cheque; pero no por ello dejan de constituir requisitos; pues si por alguna
circunstancia no aparecieran indicados, el cheque no tendría validez» (PINO
CARPIÓ, 1970: 274).
f) La indicación del lugar de pago.
g) El nombre y firma del emitente, quien tiene la calidad de obligado prin-
cipal. «La firma del girador, no sólo por ser éste quien emite el cheque sino
por ser el obligado principal, es de inconcebible omisión. Si a pesar de esto,
careciera de firma, lo que se dice ser un cheque, no es siquiera un documento
simple de carácter civil idóneo, porque ni con el reconocimiento que de él se
pida, puede conseguirse quede habilitado como un instrumento eficaz para
conseguir su pago en la vía civil ordinaria, ya que con dicha diligencia, lo más
que se puede conseguir es la autenticación de su contenido, mas no que queda
establecido, que emana de quien se dice que lo otorgó. La firma del girador en
el cheque, es pues un requisito de orden superlativo» (PINO CARPIÓ, 1970:
275).
747
En cuanto al contenido del cheque, debe tenerse presente, además, lo señalado

en el artículo 175 de la Ley de Títulos Valores, conforme al cual:
Tendrá validez como cheque el documento al que le falte alguno de los
requisitos indicados en el artículo 174 de la Ley de Títulos Valores (nu-
meral citado líneas arriba), salvo en los casos siguientes:
a) En defecto de indicación especial sobre el lugar de pago, se tendrá
como tal cualquiera de las oficinas del banco girado en el lugar de emisión del
cheque. Si en ese lugar el banco girado no tiene oficina, el cobro se podrá efectuar
a través de cualquiera de las oficinas del banco en el país.
b) Si se indican varios lugares de pago, el pago se efectuará en cualquiera
de ellos.
El banco girado está facultado a realizar el pago o dejar constancia de su
rechazo a través de cualquiera de sus oficinas, aun cuando se hubiere
señalado un lugar para su pago en el título.
5. BENEFICIARIO DEL CHEQUE
El artículo 176 de la Ley de Títulos Valores contempla lo relacionado al be-

neficiario del cheque, estableciendo claramente en su inciso 176.1 que el cheque
sólo puede ser girado:
a) En favor de persona determinada, con la cláusula «a la orden» o sin ella.
Estamos aquí frente a lo que se conoce como cheque a la orden, del cual Sandoval
López apunta que «... es aquel que está girado a la orden de una persona
determinada y se caracteriza porque puede ser transferido por endoso al
beneficiario...» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 202).
b) En favor de persona determinada, con la cláusula «no a la orden», «in-
transferible», «no negociable» u otra equivalente.
c) Al portador. Estamos aquí frente a lo que se conoce como cheque al
portador, del cual Sandoval López anota que «... es aquel que no se extiende a
nombre de persona determinada, o si se gira a nombre de una persona, no se borran
las palabras 'al portador» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 202).
En los casos de emisión señalados en los literales a) y b) del inciso 176.1 del
artículo 176 de la Ley de Títulos Valores, debe consignarse el nombre de la persona
o personas determinadas en cuyo favor se emite el cheque (art. 176, inc. 176.2, de
la L.T.V.).
748
EL CHEQUE
Cuando el beneficiario sea una persona jurídica, no es admisible que se señale

más de una persona como beneficiario del cheque, salvo que sea para su abono en
una cuenta bancaria cuyos titulares sean conjuntamente las mismas personas
beneficiarías del cheque o que el cobeneficiario sea un banco (art. 176, inc. 176.3,
de la L.T.V.).
En los casos de giro de cheques en favor de dos o más personas con cláusulas
«y», su endoso o, en su caso, su pago, debe entenderse con todas ellas, mientras
que si se utilizan las cláusulas «y/o» u «o», cualquiera de ellas o todas juntas tienen
tales facultades. A falta de estas cláusulas, se requerirá la concurrencia de todos los
beneficiarios señalados en el título (art. 176, inc. 176.4, de la L.T.V.).
6. CHEQUE A LA ORDEN DEL PROPIO EMITENTE Y CON CLÁUSULA

AL
PORTADOR
El cheque puede ser emitido a la orden del propio emitente, señalando su
nombre o la cláusula «a mi mismo» u otra equivalente (art. 177, inc. 177.1, de la
L.T.V.). «... La admisión de esta forma de libramiento del cheque (cheque a la orden
del girador) define la posición adoptada en un aspecto que un sector minoritario de
la doctrina consideraba cuando menos dudoso. Algunos autores europeos sostienen
que un cheque emitido por el girador a su propia orden y cobrado por él en el
banco, sólo tiene la forma de un título-valor, mas no la sustancia, pues, al no haber
entrado a la circulación, sólo sirve para acreditar un pago hecho por el banquero a
su cliente. Pero como el librador, que es al mismo tiempo beneficiario, tiene la
facultad de endosarlo y aun tiene que hacer el endoso en blanco para cobrarlo en el
banco, no pierde el cheque su carácter de título transferible por este medio»
Cuando el cheque emitido a la orden de persona determinada contenga
también la mención «al portador», vale como cheque a la orden de dicha persona
(art. 177, inc. 177.2, de la L.T.V.).
7. LIMITACIONES DE LA EMISIÓN Y NEGOCIACIÓN DEL CHEQUE
La Ley de Títulos Valores, en su artículo 178, establece una serie de limita-

ciones a la emisión y negociación del cheque. Así, conforme al indicado precepto
legal:
El cheque, como instrumento de pago, no puede ser emitido, endosado o
transferido en garantía.
749
Un cheque emitido a la orden del banco girado no es negociable por éste.

Tampoco lo será el Cheque transferido al banco girado para su pago una vez que
haya sido pagado por éste.
Si se prueba que el tenedor recibió el cheque a sabiendas de que se infringe
cualquiera de las prohibiciones anteriores, el título no producirá efectos
cambiarlos.
8. EL CHEQUE POST DATADO
En relación al cheque post datado, Bonfanti y Garrone enseñan lo siguiente:

«... (Su) finalidad esencial es encontrar una salida a la falta de provisión, a la
fecha de emitir el documento, pero que el emisor entiende que puede cubrir en
tiempo próximo (y, no siempre, tan próximo). Desde otro ángulo, puede decirse
asimismo que mediante este tipo de emisión se le acuerda al tomador un cierto
tipo de garantía, en la inteligencia, de que el librador habrá de cubrir el importe
del cheque, cuando llegue la fecha. El cheque se aproxima a la función del
pagaré, trocándose de instrumento de pago en instrumento de crédito.
La cuestión es ardua y ha sido muy discutida, porque chocan dos criterios
antitéticos: por un lado, aquel que considera al cheque postdatado como una
desnaturalización del instituto, que no sólo lo desprestigia sino que le otorga un
carácter de promesa (y no de pago), para el que no se ha creado al cheque. Por el
otro, se formula un punto de vista más realista -quizá por más sinuoso-señalando
que la insinceridad de la fecha no debe influir sobre la validez del cheque y que,
en última instancia, debe prevalecer la fecha registrada, como demostrativa de la
declaración que ha formulado el librador; no la fecha de presentación en
ventanilla, que si bien es un derecho del portador, perjudica irremisiblemente al
librado.
(...) La solución de la práctica bancaria -admitiendo el cheque postdatado- es
acertada, por cuanto establecer la nulidad del documento por ese motivo sería
una sanción excesiva, que redundaría en perjuicio de los tenedores de buena fe»
(BONFANTI; y GARRONE, 1981: 68-69).
Valores, con excepción del cheque de pago diferido (cheque especial este último que será
examinado en el punto 13.9 del presente Capítulo de la obra, por lo que nos remitimos a lo
señalado en dicho punto), se considera no puesta la fecha post datada o la cláusula que
consigne un plazo para la negociación o pago del cheque.
750
EL CHEQUE
Para los fines del inciso b) del artículo 174 de la Ley de Títulos Valores (inciso según
el cual el cheque debe contener la indicación del lugar y de la fecha de su emisión), en los
cheques post datados se tendrá como fecha de emisión el día de su primera presentación a
cobro (art. 179, inc. 179.2, de la L.T.V.).
9. INVALIDEZ DE LA ACEPTACIÓN DEL CHEQUE
No es válida la aceptación del cheque. Toda mención de aceptación se considera no

puesta (art. 180, inc. 180.1, de la L.T.V.).
La certificación puesta por el banco girado conforme al artículo 191 de la Ley de
Títulos Valores (numeral que dispone que los bancos pueden certificar, a petición del
girador o de cualquier tenedor, la existencia de fondos disponibles con referencia a un
cheque, siempre que no se haya extinguido el plazo para su presentación al pago, cargando
al mismo tiempo en la respectiva cuenta corriente girada la suma necesaria para su pago) no
tiene los efectos de la aceptación, sino sólo la finalidad de asegurar la existencia de fondos
durante el plazo legal de su presentación para su pago (art. 180, inc. 180.2, de la L.T.V.).
Al respecto, Montoya Manfredi hace estas precisiones:
«El cheque es (...) un instrumento de pago a la vista, lo que significa que quien
lo recibe y lo presenta al banco para hacerlo efectivo, no espera la aceptación,
sino que se produzca el pago.
(...) Si se considera que el girado es un mandatario -representante del girador-y
que, en consecuencia, sólo obra en nombre y por cuenta de dicho girador dentro
del supuesto de que éste tiene fondos, la aceptación resulta extraña a la relación
jurídica entre librador y librado.
(...)
(...) Dentro de lo normal o regular, debe darse en el cheque por sobrentendido
que el girado ha de pagar. La presentación a la aceptación y esta misma aparecen,
prima facie, como formalidades superfluas.
Pero ello no excluye que el cheque pueda ser objeto de certificación, que no
puede confundirse con la aceptación de la letra de cambio, porque en ésta la
aceptación es requerida por el tenedor del título, mientras que la certificación
del cheque la solicita el librador del documento. Además, y por lo mismo, la
certificación precede a la salida del cheque del poder del que lo emite, a la
inversa de la aceptación, que se pide y se produce una vez puesta la letra en
circulación.
(...)
751
Si se efectúa la certificación, su efecto es únicamente establecer la existencia de

fondos e impedir su retiro por el librador antes de vencido el término para la
presentación, evitando así, que por tal medio se haga inefectivo el cobro del
cheque. De esta forma, el banco girado, al poner en el título una de estas decla-
raciones, no asume responsabilidad directa para el pago frente al tenedor, sino
que se limita a atestiguar la existencia de fondos disponibles...» (MONTOYA
MANFREDI, 1997: 492-493).
Por su parte, Pino Carpió predica lo siguiente:
«... En los cheques, que no son documentos de crédito sino órdenes de pago, la
aceptación estaría de más, porque si quien los gira tiene fondos disponibles en su
cuenta corriente, no hay necesidad de que el banco se comprometa a abonarlos,
sino que a su presentación debe cancelarlos. Si no tiene fondos el girador, el
banco jamás aceptará pagarlos. Y si el girador tiene posibilidades de conseguir
sobregirarse o adquirir un crédito, tampoco esto hace viable la aceptación del
cheque, porque tal posibilidad de crédito, nada tiene que ver con el cheque que,
como se ha dicho, no admite dicho acto cambiario por reñir con su naturaleza.
(...)
Toda aceptación o mención que se haga en el cheque para que se le acepte, se le
considera no puesta. Con esta disposición se evita que al cheque se le
perjudique.
(...)
(...) Tal certificación (que hace el banco respecto de la existencia de fondos del
girador del cheque) no es una aceptación del cheque girado, pues ella se limita a
sólo establecer si el girador tiene o no fondos; y si los tiene, como quiera que en
la certificación se debe debitar el monto del cheque girado, el banco tiene que
mantener intocable dicha suma hasta que transcurran los días que desde la
certificación faltan para el plazo de los treinta días (...), vencido el cual el banco
puede atender con dicha suma el pago de los cheques librados por el girador del
cheque en que recayó la certificación...» (PINO CARPIÓ, 1970: 282-283).
10. RESPONSABILIDAD DEL EMITENTE DEL CHEQUE
El emitente, en su calidad de obligado principal, responde siempre por el pago del

cheque, salvo que hubiera prescrito la acción cambiaría. Toda cláusula que lo exima de esta
responsabilidad se tiene por no puesta. Así lo ordena la Ley de Títulos Valores en su
artículo 182.
«Establecido (...) que al final de todo, el único responsable del pago del cheque
es el girador cuando no lo paga el banco, huelga (decir) que cualquier cláusula
752
EL CHEQUE
que importe irresponsabilidad para dicho pago, no es válida, y como tal, si se le

pusiera, se le tendría por no puesta» (PINO CARPIÓ, 1970: 285).
Montoya Manfredi pone de relieve que «la cláusula exoneratoria de responsabilidad
no tiene validez (...). Esta disposición tiene mayores fundamentos que los que se esgrimen
tratándose de la letra de cambio, pues en el caso del cheque, como falta la institución de la
aceptación, la confianza de que el título será pagado reside íntegramente en la persona del
girador en mérito del supuesto legal que lo obliga a tener fondos disponibles en poder del
banco. Si a esto se agrega que el tenedor no tiene acción contra el girado, no cabe que el
librador pueda exonerarse como responsable del pago, porque en esta forma resultaría que
el beneficiario no tendría contra quien hacer efectiva la responsabilidad consiguiente»
11. PACTO DE INTERESES EN EL CHEQUE
Toda estipulación de intereses inserta en el cheque se considera no puesta. Sin

embargo, podrán acordarse intereses compensatorios y moratorios que sólo se generarán
desde el día siguiente a la fecha de su protesto o de la constancia de su rechazo total o
parcial, aplicable al monto no pagado, conforme al primer párrafo del artículo 51 de la Ley
de Títulos Valores (párrafo según el cual: A. cualquiera que sea la naturaleza del título valor
que contenga una obligación de pago dinera-rio, podrá acordarse las tasas de interés
compensatoria y moratoria y/o reajustes y comisiones permitidas por la ley, que regirán
durante el período de mora; y B. en su defecto, durante dicho período será aplicable el
interés legal). En defecto de tal acuerdo, el tenedor de cheque no pagado tendrá derecho a
los intereses legales. Ello según lo dispuesto en el artículo 181 de la Ley de Títulos Valores.
12. CIERRE DE CUENTA CORRIENTE POR GIRO DE CHEQUE SIN FONDOS
El cierre de cuenta corriente por giro de cheque sin fondos es materia de tratamiento
legal en el artículo 183 de la Ley de Títulos Valores, en estos términos:
«183.1 Los bancos están obligados a cerrar las cuentas corrientes de quienes
hubieren girado Cheques sin fondos.
183.2 La Superintendencia publicará por lo menos mensualmente en el Diario Oficial
El Peruano la relación de cuentas corrientes cerradas.
183.3 El cierre de la cuenta corriente que opere como giro de Cheques es obligatorio
para el banco girado, cuando conozca de uno cualquiera de los siguientes hechos:
753
a) Cuando en un período de 6 (seis) meses, el banco girado deje cons-

tancia de la falta de pago por carecer de fondos totales o parciales, en 2 (dos)
Cheques;
b) Cuando en un período de un año, el banco girado rechace por 10
(diez) veces el pago de uno o más Cheques, por carecer de fondos totales o
parciales, sea que deje o no la constancia de ello en el mismo título. El rechazo de
un mismo Cheque se computará a razón de uno por día;
c) Cuando de acuerdo al Artículo 88° [art. 88 de la L.T.V., que trata
acerca de la publicidad del inicio y culminación de procesos penales sobre
libramiento indebido de cheques rechazados por falta de fondos], sea notificado
del inicio del proceso penal por libramiento indebido o de cualquier proceso
civil para su pago, de Cheque girado a su cargo, rechazado por falta de fondos;
d) Cuando algún titular de cuenta corriente resulte incluido en la
relación que publique la Superintendencia, conforme al segundo párrafo del
presente artículo; y
e) Otros hechos que por disposición legal conlleven el cierre de la
cuenta corriente.
183.4 Las cuentas corrientes a las que se refieren los numerales anteriores son
las que operan con Cheques.
183.5 Los bancos podrán acordar con sus cuentacorrentistas otras condiciones
de cierre de la cuenta corriente por giro de Cheques sin fondos, las que no
pueden ser menos exigentes que las antes señaladas.
183.6 En el caso de los incisos d) y e) anteriores, el cierre de la cuenta corriente
se deberá efectuar dentro de los plazos que señale la Superintendencia; mientras
que en los casos señalados en los incisos a), b) y c), el cierre debe hacerse de
inmediato, debiendo informar de ello a la Superintendencia dentro de los plazos
que ésta fije.
183.7 En las cuentas corrientes con pluralidad de titulares, la sanción de cierre
se aplicará a todos ellos, salvo que se traten de cuentas a cuyo cargo dichos
titulares pueden emitir Cheques indistintamente. En tal caso la sanción es
aplicable al titular o titulares que hayan dado origen a la causal de cierre.
183.8 En caso de errores en la inclusión de personas en las publicaciones
señaladas en el segundo párrafo del presente artículo, podrá corregirse en la
siguiente publicación, en cuyo mérito se podrá reabrir las cuentas corrientes que
hubiesen sido cerradas en virtud de la publicación errada. Las centrales de
información públicas o privadas que hubieren registrado
754
EL CHEQUE
la información errada igualmente, bajo responsabilidad, procederán a

corregir sus registros por el sólo mérito de la publicación aclaratoria.
183.9 La Superintendencia queda encargada de establecer el procedimiento,
control y verificación del cierre efectivo y oportuno de las cuentas
corrientes de acuerdo a los términos del presente artículo y a la ley de la
materia, así como de imponer las sanciones y demás medidas que
correspondan».
13. LOS CHEQUES ESPECIALES
Lo que atañe a los cheques especiales, se encuentra contemplado en el Título Segundo

(«De los cheques especiales») de la Sección Cuarta («Del cheque») del Libro Segundo
(«Parte especial - De los títulos valores específicos») de la Ley de Títulos Valores.
Entre los denominados cheques especiales tenemos los siguientes:
A. El cheque cruzado.
B. El cheque para abono en cuenta.
C. El cheque intransferible.
D. El cheque certificado.
E. El cheque de gerencia.
F. El cheque giro.
G. El cheque garantizado.
H. El cheque de viajero.
I. El cheque de pago diferido.
13.1 El cheque cruzado

«... Es aquel que está cruzado por dos líneas paralelas entre las cuales se escribe
las palabras 'y Cía o el nombre completo del banco al que únicamente podrá ser
pagado. Esta medida tiene por objeto que en caso de robo o extravío no pueda
ser cobrado por quien lo robó o encontró. Generalmente, esta clase de cheques
se ingresan en un banco para abono en una cuenta corriente» (CODERA
MARTÍN, 1982: 91).
Soto Álvarez dice del cheque cruzado que «es aquel que el librador o el tenedor
cruzan con dos líneas paralelas trazadas en el anverso. Sólo pueden ser cobrados
755
por una institución de crédito. El cruzamiento puede ser general o especial. Es general si
entre las líneas paralelas no aparece el nombre de la institución que debe cobrarlo. Es
especial si entre las líneas se consigna el nombre de una institución determinada. En este
caso, el cheque sólo podrá ser pagado a la institución especialmente designada o a la que
ésta hubiere endosado el cheque para su cobro. El cruzamiento general puede transformarse
en cruzamiento especial, pero el segundo no puede transformarse en el primero. La ley
prohibe borrar el cruzamiento y el nombre de la institución designada en el cheque. El
librado que pague un cheque en contravención a lo señalado es responsable del pago
irregularmente hecho» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 273).
Sandoval López, en relación al cheque cruzado, manifiesta lo siguiente:
«... Se caracteriza porque tiene dos líneas paralelas en el anverso. Es aquel que
sólo puede ser cobrado por un banco y no por una persona natural a través de las
ventanillas de la caja del banco librado.
Esto significa que en la operación van a intervenir dos bancos: aquel en que se
depositó el cheque y el que lo paga. El banco en que se depositó va a contarlo y va
a asentar una partida en cuenta corriente. Es perfectamente endosable (...).
El cheque cruzado puede ser de dos clases:
1) General. Es aquel que lleva sólo las líneas paralelas sin otra indicación, pudiendo
depositarse para su cobro en cualquier banco. No hay limitación respecto del banco.
2) Especial. Es aquel que lleva entre las dos líneas paralelas el nombre del banco
por el cual se desea que se efectúe el cobro
El acto de cruzar el cheque puede realizarlo el propio girador, el tenedor o
cualquier persona que sea dueño de él...» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo
11:221-222).
Sobre el particular, Argeri apunta lo siguiente: «... el cruzamiento consiste en la

colocación por parte del librador o por cualquiera de los tenedores o avalistas de dos rayas
paralelas transversales sobre el anverso del título (...). Su finalidad es limitar al tenedor el
derecho de cobrar el cheque emitido, lo cual sólo puede hacerlo mediante un banco o
institución de crédito (...). El cruzamiento puede ser: a) general: implica que no contiene
entre las barras mención alguna o contiene mención de 'banquero', ' no negociable' o
equivalente, siendo su efecto el que sólo puede ser pagado por el banco girado a un banco;
b) especial: su consecuencia es que sólo puede ser pagado por el girado al banco designado
entre las barras o a otro banco que éste indique» (ARGERI, 1982: 162).
756
EL CHEQUE
La Ley de Títulos Valores regula al cheque cruzado en el Capítulo Primero

(«Del cheque cruzado») del Título Segundo («De los cheques especiales») de la
Sección Cuarta («Del cheque») de su Libro Segundo («Parte especial - De los títulos
valores específicos»), en los arts. 184 al 188.
Precisamente, conforme lo dispone el artículo 184 de la Ley de Títulos Va-
lores:
El emitente de un cheque puede cruzarlo, con los efectos indicados en el
Capítulo Primero de la Sección Cuarta del Libro Segundo de la Ley de
Títulos Valores.
El cruzamiento se efectúa mediante dos líneas paralelas trazadas en el
anverso del título. Puede ser general o especial. Es general si no contiene
entre las dos líneas designación alguna, o constare sólo la mención
«banco», o una denominación equivalente. Es especial si entre las líneas
se escribe el nombre de un banco determinado.
Si entre las dos líneas paralelas se consigna la cláusula «no negociable» u
otra equivalente y no se señala mención alguna a «banco» o denominación
equivalente a éste, se considerará como cheque intransferible.
El cruzamiento general puede transformarse en especial. El cruzamiento
especial no puede transformarse en general.
La tarjadura del cruzamiento o del nombre del banco designado en el
cruzamiento anula sus efectos cambiarlos.
El artículo 185 de la Ley de Títulos Valores norma lo relativo a los cruzamientos
especiales, señalando al respecto que el cruzamiento puede también realizarse en
algunas de estas formas:
a) Cuando un cheque se haya girado sin cruzar, su tenedor puede cruzarlo de
modo especial o general, de acuerdo a las formas y reglas indicadas en el artículo
184 de la Ley de Títulos Valores (numeral citado líneas arriba).
b) El banco a nombre del cual el cheque hubiere sido cruzado especialmente
puede cruzarlo a su vez a nombre de otro banco para efecto de su cobro.
c) El banco que recibe un cheque para su cobro puede cruzarlo a su nombre,
si no está cruzado especialmente.
En lo que concierne al pago del cheque cruzado, el artículo 186 de la Ley de
Títulos Valores prescribe lo siguiente:
757
El cheque con cruzamiento general sólo puede ser pagado por el banco girado a
otro banco o a su propio cliente.
El cheque con cruzamiento especial sólo puede ser pagado por el girado al banco
designado; y si éste es el girado, a su cliente.
Sin embargo, el banco mencionado en el cruzamiento puede recurrir a otro banco
para el cobro del cheque.
Si aparecen varios cruzamientos especiales, se aplicará lo dispuesto en el párrafo
precedente.
El endoso del cheque cruzado está contemplado en el artículo 187 de la Ley de Títulos
Valores, conforme al cual:
- Un banco sólo puede adquirir un cheque cruzado por endoso hecho en su favor por
uno de sus clientes o por otro banco. No puede ingresarlo en caja por cuenta de
otras personas, salvo las anteriormente mencionadas.
Salvo cláusula especial que lo impida, el cheque cruzado es negociable, bajo
condición de que su presentación al pago se haga a través de cualquier banco o,
en caso de tratarse de un cruzamiento especial, a través del banco designado.
Finalmente, en lo que toca a la responsabilidad del banco girado cabe señalar que si
éste no cumple las disposiciones del Capítulo Primero («Del cheque cruzado») del Título
Segundo («De los cheques especiales») de la Sección Cuarta («Del cheque») del Libro
entonces responderá por los daños y perjuicios que se irroguen hasta por una cantidad igual
al importe del cheque (art. 188 de la L.T.V.).
13.2 El cheque para abono en cuenta
«Esta variedad del cheque surgió en la práctica alemana para eliminar toda
posibilidad de que el cheque, aun siendo cruzado y por ende de negociabilidad
irregular, pueda ser indebidamente cobrado en efectivo mediante la intervención
de un banco» (MONTOYA MANFREDI, 1997: 532).
«Para el efecto indicado, el librador o cualquier tenedor puede insertar en el
anverso del documento la mención para acreditar en cuenta u otra equivalente,
lo que importa la prohibición de pagarlo en efectivo y, a la vez, la obligación de
abonarlo en la cuenta corriente del tenedor. El banco no puede, pues, por ningún
concepto, pagar el cheque en efectivo, sino que necesariamente debe
758
EL CHEQUE
abonar su valor en la cuenta del tenedor. La anotación respectiva equivale al

pago» (MONTOYA MANFREDI, 1997: 532).
Argeri dice del cheque con cláusula para acreditar en cuenta (léase cheque para abono
en cuenta) lo siguiente:«... el mecanismo es el siguiente: en el instrumento se coloca, ya sea
por el librador o por el tenedor, la cláusula ' para acreditar en cuenta. No es necesario que la
inscripción sea puesta entre barras paralelas transversales, ni que firme tal cláusula el
interesado. El banco girado no puede hacer pago del ' cheque' (...) mediante dinero en
efectivo, sino acreditar el importe en la cuenta del beneficiario y debitarlo en la cuenta del
librador» (ARGERI, 1982: 161-162).
La Ley de Títulos Valores contempla al cheque para abono en cuenta en el Capítulo
Segundo («Del cheque para abono en cuenta») del Título Segundo («De los cheques
especiales») de la Sección Cuarta («Del cheque») de su Libro Segundo («Parte especial -
De los títulos valores específicos»), en el artículo 189, numeral que dispone lo siguiente:
El emitente, así como el tenedor de un cheque, pueden prohibir su pago en
efectivo y por caja, insertando en el título la cláusula «para abono en cuenta» u
otra equivalente. La tarjadura de esta cláusula anula sus efectos cambiarios.
El banco girado debe atender el pago sólo mediante el abono del importe del
cheque en la cuenta señalada y de la que además sea titular o cotitular el último
tenedor. Este abono equivale al pago.
El banco girado no está obligado a acreditar el cheque sino con referencia a
quien tengo cuenta corriente u otra cuenta con él; salvo que el cheque hubiera
sido endosado a otro banco para su cobro y posterior abono en cuenta mantenida
en dicho banco endosatario, en cuyo caso la obligación anterior corresponde ser
cumplida a este último banco, bajo responsabilidad, una vez que haya hecho
efectivo su cobro.
Si el tenedor no tuviese cuenta y el banco se rehusara a abrirla, se negará el pago
del cheque.
13.3 El cheque intransferible

«... El cheque emitido con cláusula 'no transferible no puede ser pagado más que
a su tenedor o a exigencia de éste acreditado en su cuenta corriente. La cláusula
importa su no transferibilidad y sólo puede ser girado a un banquero (...) Si bien
con ello se otorga máxima seguridad de que sólo será cobrado por su legítimo
tenedor, la limitación en su transmisibilidad contradice la esencia del cheque...»
(ARGERI, 1982: 165).
759
Montoya Manfredi, en lo que atañe al cheque intransferible, enseña lo siguiente:

«El cheque intransferible, no negociable o sujeto a otra fórmula equivalente
tiene limitado su poder de circulación, por lo que puede ser satisfecho sólo en
las siguientes formas:
a) pagándolo el banco a la persona en cuyo favor se giró;
a) acreditándolo el banco, a pedido del tenedor, en la cuenta corriente de éste;
b) endosándolo el tenedor a un banco para el efecto del cobro.
Queda descartada la posibilidad de que sea pagado a otra persona o en otra
forma; y si esto se hace el banco girado responderá por el pago efectuado.
La cláusula tiene también el carácter de irrevocable. Una vez puesta no puede
invalidarse con tarjadura, pues ésta y los endosos hechos a pesar de la prohibi-
ción se tendrán por no puestos» (MONTOYA MANFREDI, 1997: 533-534).
La Ley de Títulos Valores regula al cheque intransferible en el Capítulo Tercero («Del
cheque intransferible») del Título Segundo («De los cheques especiales ») de la Sección
Cuarta («Del cheque») de su Libro Segundo («Parte especial - De los títulos valores
específicos»), en el artículo 190, numeral que establece lo siguiente:
El cheque emitido con la cláusula «intransferible», «no negociable», «no a la
orden» u otra equivalente, sólo debe ser pagado a la persona en cuyo favor se
emitió; o, a pedido de ella, puede ser acreditado en cuenta corriente u otra cuenta
de la que sea su titular, admitiéndose el endoso sólo a favor de bancos y
únicamente para el efecto de su cobro.
Esta cláusula puesta por el endosante surte los mismos efectos respecto al
endosatario.
El banco girado que pague un cheque que contenga esta cláusula a persona
diferente del facultado a cobrarlo o del banco endosatario para su cobro responde
del pago efectuado.
Los endosos realizados a pesar de la prohibición prevista en el presente artículo
(art. 190 de la L.T.V.) se consideran no hechos. Por su parte, la tarjadura de esta
cláusula anula sus efectos cambiarlos.
13.4 El cheque certificado
El cheque certificado «es aquel en que el Banco librado inserta una cláusula
reconociendo la autenticidad de todos o algunos de los requisitos intrínsecos y extrínsecos
del cheque, y, en especial, la autenticidad de la firma del librador y la
760
EL CHEQUE
existencia de provisión de fondos...» (SAMA; CARRETERO PÉREZ; JIMÉNEZ

HERNÁNDEZ; y REINA GUERRA, 1981:214).
Sandoval López dice que el cheque certificado «... es un visto bueno que
otorga el banco en virtud del cual se da conformidad a la existencia de fondos...»
En palabras de Argeri, el cheque certificado «... es el instrumento comercial
que lleva una nota del banco girado de donde emerge acreditada la existencia de
fondos para responder a su pago y que por indicación del emisor no podrá pagarse
ningún otro cheque con esos fondos, pues el importe en él consignado queda
afectado, por un tiempo determinado, al pago del cheque emitido. El valor de la
certificación equivale al compromiso de retener el importe indicado en la certifica-
ción, durante determinado tiempo, en cuyo caso el beneficiario del cheque cuenta
con la seguridad de ser pagado contra la presentación (...); es decir que el banco
queda obligado cambiaría y directamente a su pago...» (ARGERI, 1982: 161).
La Ley de Títulos Valores norma lo relativo al cheque certificado en el Capítulo
Cuarto («Del cheque certificado») del Título Segundo («De los cheques especiales»)
de la Sección Cuarta («Del cheque») de su Libro Segundo («Parte especial - De los
títulos valores específicos»), en los arts. 191 y 192, numerales que prescriben lo
siguiente:
Los bancos pueden certificar, a petición del girador o de cualquier te -
nedor, la existencia de fondos disponibles con referencia a un cheque,
siempre que no se haya extinguido el plazo para su presentación al pago,
cargando al mismo tiempo en la respectiva cuenta corriente girada la
suma necesaria para su pago. Esta suma, en tanto no sea acreditada a la
cuenta cargada conforme al artículo 192 de la Ley de Títulos Valores
(numeral que será visto más adelante), tendrá la calidad legal de patrimo-
nio de afectación y estará destinada exclusivamente al pago del cheque
certificado, debiendo excluirse de la masa concursada del emitente; así
como separarse de la masa del banco girado en los casos de procesos de
insolvencia o de liquidación de éste que fuesen declarados antes del pago
del cheque (art. 191, inc. 191.1, de la L.T.V.).
La certificación no puede ser parcial, ni extenderse en cheque al portador.
El cheque de pago diferido podrá certificarse sólo durante el plazo de
presentación para su pago (art. 191, inc. 191.2, de la L.T.V.).
La certificación rige sólo por el número igual de días a los que falten para
que venza el plazo legal de la presentación del cheque respectivo para su
pago (art. 191, inc. 191.3, de la L.T.V.).
761
Efectuada la certificación, el banco girado asume la responsabilidad soli-

daria de pagar el cheque durante el plazo legal de su presentación para su
pago. Sin embargo, si el cheque no fuere presentado durante dicho plazo,
quedará automáticamente sin efecto la certificación y toda responsabi-
lidad derivada de ésta para el banco, debiendo éste proceder a acreditar,
en la cuenta corriente del emitente, la cantidad que hubiere retirado para
destinarlo al pago del cheque (art. 192, inc. 192.1, de la L.T.V.). En este
caso, el tenedor del cheque ejercitará la acción cambiaría correspondiente
únicamente contra el emitente quien mantendrá su calidad de obligado
principal y/o contra los obligados solidarios que hubieren, a condición y
de ser el caso de obtener su protesto o la comprobación a que se refiere el
artículo 214 de la Ley de Títulos Valores (en realidad es el art. 213 de la
L.T.V., que hace referencia a la formalidad sustitutoria del protesto, vale
decir, a la constancia de negativa, por parte del banco, de pagar el cheque,
con expresa mención del motivo de su negativa, de la fecha de su
presentación y con la firma del funcionario autorizado del banco), dentro
de los ocho días siguientes a la caducidad de la certificación (art. 192, inc.
192.2, de la L.T.V.).
Durante la vigencia de la certificación, el emitente queda liberado de la
responsabilidad penal por libramiento indebido, correspondiendo al re-
presentante del banco girado que certificó el cheque las responsabilidades
pertinentes (art. 192, inc. 192.3, de la L.T.V.).
13.5 El cheque de gerencia

El cheque de gerencia, «... también denominado "cheque de caja, es aquel en
que el banco, figurando como deudor de una obligación (...), libra un cheque, ne-
gociable o no negociable, a su propio cargo, pagadero en el mismo banco emitente
o en una de sus sucursales. Su característica especial es que librador y librado son
la misma persona» (ARGERI, 1982: 162).
La Ley de Títulos Valores regula lo concerniente al cheque de gerencia en el
Capítulo Quinto («Del cheque de gerencia») del Título Segundo («De los cheques
especiales») de la Sección Cuarta («Del cheque») de su Libro Segundo («Parte es-
pecial - De los títulos valores específicos»), en el artículo 193, conforme al cual:
Las empresas del Sistema Financiero Nacional autorizadas al efecto
pueden emitir cheques de gerencia a cargo de ellas mismas, pagaderos en
cualquiera de sus oficinas del país. Con expresa indicación de ello en el
mismo título, estos cheques podrán ser emitidos también para ser pagados
en sus oficinas del exterior.
762
EL CHEQUE
Los cheques de gerencia, salvo cláusula en contrario, son transferibles y

no pueden ser girados en favor de la propia empresa, ni al portador.
Para el ejercicio de la acción cambiaría que corresponde frente al emisor,
así como para tener mérito ejecutivo, el cheque de gerencia no requiere
de protesto, ni de la formalidad sustitutoria.
13.6 El cheque giro

La Ley de Títulos Valores norma lo relativo al cheque giro en el Capítulo Sexto
(«Del cheque giro») del Título Segundo («De los cheques especiales») de la Sección
Cuarta («Del cheque») de su Libro Segundo («Parte especial - De los títulos valores
específicos»), en el artículo 194, que dispone lo siguiente:
Las empresas del Sistema Financiero Nacional autorizadas a realizar trans-
ferencias de fondos y/o emitir giros pueden emitir cheques a su propio
cargo, la cláusula «cheque giro» o «giro bancario» en lugar destacado del
título. Estos cheques tendrán las siguientes características:
a) Serán emitidos sólo a la orden de determinada persona.
a) No son transferibles, sin que para ello se requiera de cláusula espe-
cial.
b) Son pagaderos sólo en las plazas u oficinas propias de la empresa
emisora y/o en la de sus corresponsales, señalada al efecto en el mismo título,
ubicado en plaza distinta a la de su emisión.
De no ser presentado para su pago por el beneficiario, la empresa emisora
reembolsará su importe, a través de la misma oficina emisora u otra según
determine la empresa, sólo a petición de la misma persona que solicitó su
emisión, previa devolución del original del título.
Para el ejercicio de la acción cambiaría que corresponden frente a la em -
presa, así como para tener mérito ejecutivo, el cheque giro no requiere de
protesto, ni de la formalidad sustitutoria.
13.7 El cheque garantizado

El cheque garantizado es materia de tratamiento legal en el Capítulo Sétimo
(«Del cheque garantizado») del Título Segundo («De los cheques especiales») de la
Sección Cuarta («Del cheque») del Libro Segundo («Parte especial - De los títulos
valores específicos») de la Ley de Títulos Valores, en el artículo 195, según el cual:
763
El banco puede autorizar que se giren a su cargo cheques con provisión

de fondos garantizados, en formatos especiales y papel de seguridad, en
los que se señale expresamente:
a) La denominación de «cheque garantizado».
b) Cantidad máxima por la que el cheque garantizado puede ser emitido;
o, cantidad impresa en el mismo título.
c) Nombre del beneficiario, no pudiendo ser girado al portador.
d) Otras que el banco girado acuerde.
La existencia de fondos de estos cheques es garantizada por el banco
girado, sin requerir de certificación, para cuyo efecto éste mantendrá
depósito constituido por el emitente o concederá autorización a éste para
sobregirarse, afectando exclusivamente al pago de estos cheques. Esta
garantía tiene los mismos efectos cambiarlos que el aval.
Para el ejercicio de la acción cambiaría que corresponde frente al emisor
y al banco que garantiza su pago, así como para tener mérito ejecutivo, el
cheque garantizado no requiere de protesto, ni de la formalidad susti-
tutoria.
13.8 El cheque de viajero
El cheque de viajero o de viajes es la «... clase de cheque emitido por los ban -
cos y pagadero generalmente en las cajas de todas sus sucursales y en las de los
demás bancos, que sean corresponsales suyos. Sirve para evitar los inconvenientes
de llevar dinero efectivo en los viajes. Su principal característica consiste en que el
comprador de estos cheques tiene que firmarlos en presencia del empleado bancario
que se los vende y volverlos a firmar también en presencia del empleado bancario
de la oficina pagadora» (CODERA MARTÍN, 1982: 91).
Sandoval López dice del cheque viajero lo siguiente:
«... Es un documento cobrable en diferentes oficinas del mismo librado u otras

oficinas corresponsales del banco librado.
Son frecuentes tratándose de viajes fuera o dentro del país (...).
Es a la orden, nunca puede ser nominativo; esto, por definición. Debe ser in-
dividualizado como tal.
Los formularios de cheques viajeros los proporciona el banco (...).
764
EL CHEQUE
El cheque viajero es pagadero en diferentes partes del territorio nacional y en el

extranjero. Para este efecto el cheque deberá indicar los bancos y oficinas que se
encargan de su pago (...).
La característica principal del cheque viajero es que la persona que lo solicita no
es el girador, sino el tomador o portador» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II:
222-223).
Soto Álvarez, en relación al cheque de viajero, anota lo siguiente:
«Son los expedidos por el librador a su propio cargo y pagaderos por su esta-
blecimiento principal o por las sucursales o los corresponsales que tenga en la
República o en el extranjero. Pueden ser puestos en circulación por el librador, o
por sus sucursales o corresponsales autorizados por él al efecto. Estos cheques
son precisamente nominativos. El que pague el cheque deberá verificar la auten-
ticidad de la firma del tomador, cotejándola con la firma de éste que aparezca
certificada por el que haya puesto los cheques en circulación.
(...) El tenedor de un cheque de este tipo puede presentarlo para su pago a
cualquiera de las sucursales o corresponsales incluidos en la lista que al efecto
proporcionará el librador, y en cualquier tiempo mientras no transcurra el se-
ñalado para la prescripción. La falta de pago inmediato del cheque de viajero da
derecho al tenedor para exigir al librador la devolución del importe del cheque,
además de la indemnización de daños y perjuicios (...). El corresponsal que
hubiere puesto a circulación los cheques de viajero, tendrá las obligaciones que
corresponden al endosante y deberá reembolsar al tomador el importe de los
cheques no utilizados que éste le devuelva» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 274).
Argeri, acerca del cheque de viajero, hace estas precisiones:
«... Es aquel en que el banco girado es al mismo tiempo girador y que puede ser
cobrado en distintos lugares designados de un país o del extranjero (...).
(...) Su mecanismo es el siguiente: se adquiere en una agencia financiera o en un
banco la libreta de cheques de viajero; el pago se hace en dinero nacional o
extranjero y se expiden los cheques en la moneda extranjera que se desea. Los
cheques tienen dos casillas en blanco: en una, el tomador inserta su firma que,
puesta ante un empleado de la institución, la hace fehaciente, y en la otra coloca
la firma en el momento del cobro, delante del pagador. En caso de ser
endosables los cheques (pues pueden ser emitidos a la orden o con la cláusula
'no a la orden'), se lo endosa en blanco, cobrándolo el endosatario. Cuando se
deja constancia del documento de identidad del beneficiario, sólo éste puede
realizar personalmente el cobro» (ARGERI, 1982: 162-163).
La Ley de Títulos Valores regula al cheque de viajero en el Capítulo Octavo («Del
cheque de viajero») del Título Segundo («De los cheques especiales») de la Sección Cuarta
(«Del cheque») de su Libro Segundo («Parte especial - De los
765
títulos valores específicos»), en los arts. 196, 197 y 198, numerales que establecen
lo siguiente:
El cheque de viajero, o de turismo, puede ser emitido por una empresa del
Sistema Financiero Nacional autorizada al efecto, a su propio cargo, para
ser pagado por ella o por los corresponsales que consigne el título, en el
país o en el extranjero (art. 196, inc. 196.1, de la L.T.V.).
El cheque de viajero deberá ser expedido en papel de seguridad y llevar
impresos el número y serie que le corresponda, el domicilio de la empresa
emisora y el valor monetario representado por el título (art. 196, inc.
196.2, déla L.T.V.).
El que reciba un cheque de viajero de su tomador originario, además de
verificar la identidad personal de éste, está obligado a cerciorarse de que
la firma del endoso que será estampada en su presencia, guarde confor-
midad con la que, según aparezca del mismo título, hubiere sido puesta al
tiempo de su emisión (art. 197 de la L.T.V.).
La empresa emisora de un cheque de viajero no pagado está obligada, en
todo caso, a reembolsar su valor aun cuando se haya indicado como
pagador a otro banco o empresa (art. 198, inc. 198.1, de la L.T.V.).
El tenedor del cheque de viajero podrá presentarlo para su pago, en cual-
quier sucursal o agencia de la empresa emisora, sin que valga cláusula
que restrinja ese derecho (art. 198, inc. 198.2, de la L.T.V.).
Para el ejercicio de la acción cambiaría que corresponde frente a la emi-
sora y demás obligados, así como para tener mérito ejecutivo, el cheque
de viajero no requiere de protesto, ni de la formalidad sustitutoria (art.
198, inc. 198.3, de la L.T.V.).
13.9 El cheque de pago diferido

La Ley de Títulos Valores norma lo concerniente al cheque de pago diferido
en el Capítulo Noveno («Del cheque de pago diferido») del Título Segundo («De
los cheques especiales») de la Sección Cuarta («Del cheque») de su Libro Segundo
(«Parte especial - De los títulos valores específicos»), en los arts. 199 al 203, pre-
ceptos legales éstos que disponen lo siguiente:
El cheque de pago diferido es una orden de pago, emitido a cargo de un
banco, bajo condición para su pago de que transcurra el plazo señalado en
el mismo título, el que no podrá ser mayor a treinta días desde su emi-
sión, fecha en la que el emitente debe tener fondos suficientes conforme a
766
EL CHEQUE
lo señalado en el artículo 173 de la Ley de Títulos Valores (numeral que

prevé una condición previa para la emisión del cheque, señalando que,
para emitir un cheque, el emitente debe contar con fondos a su disposi-
ción en la cuenta corriente correspondiente, suficientes para su pago, ya
sea por depósito constituido en ella o por tener autorización del banco
para sobregirar la indicada cuenta, sin embargo, la inobservancia de estas
prescripciones no afecta la validez del título como cheque). Todo plazo
mayor se reduce a éste (art. 199 de la L.T.V.).
Además del contenido que debe tener según lo señalado en el artículo 174
de la Ley de Títulos Valores (numeral que versa sobre el contenido del
cheque y que fuera visto en el punto 4 del presente Capítulo de la obra,
por lo que nos remitimos a lo indicado en dicho punto), el título deberá
señalar la denominación de «cheque de pago diferido» en forma
destacada; así como la fecha desde la que procede ser presentado para su
pago, precedida de la cláusula «Pagúese desde el....»; fecha desde la que
resulta aplicable a este cheque todas las disposiciones que contiene la Ley
de Títulos Valores para los cheques comunes (art. 200 de la L.T.V).
El cheque de pago diferido puede ser negociado desde la fecha de su
emisión, pero sólo debe presentarse para su pago desde la fecha al efecto
señalada en el mismo título. El banco girado rechazará el pago antes de
esa fecha, sin que tal rechazo origine su protesto o formalidad sustitutoria,
ni dé lugar a responsabilidad o sanción alguna para el emitente (art. 201
de la L.T.V).
Los bancos podrán entregar a sus clientes talonarios distintos o especiales
para la emisión de cheques de pago diferido, pudiendo emitirse estos
cheques y/o los comunes contra una mismo cuenta corriente (art. 202 de
la L.T.V).
Con excepción de las características señaladas en el Capítulo Noveno
(«Del cheque de pago diferido») del Título Segundo («De los cheques es-
peciales») de la Sección Cuarta («Del cheque») del Libro Segundo («Parte
especial - De los títulos valores específicos») de la Ley de Títulos Valores,
serán de aplicación al cheque de pago diferido todas las disposiciones
aplicables al cheque común (art. 203 de la L.T.V).
14. ENDOSO DEL CHEQUE
El endoso del cheque es la «... modalidad consistente en la transmisión del

cheque mediante una fórmula escrita en su dorso...» (ARGERI, 1982: 200).
767
El endoso del cheque ha sido definido como «... la declaración cambiaria

unilateral y accesoria que se perfecciona con la entrega del título circulatorio,
incondicional, integral y asimilable a una nueva letra de cambio, cuyo objeto es
transmitir la propiedad del título, del cual quien lo adquiere obtiene sus propios
derechos autónomos y que vincula solidariamente al endosante en cuanto a la
aceptación (tratándose de la letra de cambio) y al pago...» (ARGERI, 1982: 200).
Los efectos del endoso del cheque son los siguientes: «... transmite en favor
del endosatario todos los derechos anexos al cheque; 2) adjudica al endosatario
calidad de acreedor cambiario; y 3) el cedente garantiza el pago del cheque...»
(ARGERI, 1982: 200).
Bonfanti y Garrone conciben al cheque como «... un acto jurídico unilateral y
accesorio por el cual el portador del cheque pone en su lugar a otro, a quien entrega
el cheque y constituyéndose normalmente, a su vez, en obligado cambiario»
(BONFANTI; y GARRONE, 1981: 117). Los citados tratadistas agregan que «en su
forma perfecta y completa (con indicación del beneficiario) (...) el endoso consiste a
su vez en una orden expresa de pago, aunque formulada elípticamente (es decir a
través de la relación existente entre librador y banco girado); es decir, algo así como
el pago por medio cheque, dentro de un cheque» (BONFANTI; y GARRONE,
1981: 117-118). Bonfanti y Garrone, en cuanto a las modalidades y caracteres del
endoso del cheque, afirman que: «... a) debe ser escrito en el propio cheque o sobre
una hoja de promulgación unida al mismo; b) no es necesario registrar la fecha; c)
debe ser incondicionado; d) no está admitido el endoso parcial, si se lo practicara
sería nulo; e) debe realizarse en determinado lapso o plazo; es decir, antes del
vencimiento de la fecha de presentación, el realizado con posterioridad al rechazo
por el banco y la constatación pertinente por el mismo, tiene distinta consecuencia
jurídica (...); f) es un acto jurídico subsidiario en el sentido de que sigue la suerte del
cheque si éste carece de requisitos esenciales formales; g) constituye al endosante en
garante del endosatario; h) puede cumplirse por medio de representante; i) el
endoso del propio girado es nulo. En cambio, se admite el endoso de retorno; j) el
endoso al portador vale como endoso en blanco. En ese caso el cheque puede
circular como si se hubiera librado al portador; k) no es aplicable al endoso el
principio nemo plus iuris ad allium transferre potest quam ipse habet y, por el
contrario, puede producirse una válida adquisición a non domino» (BONFANTI; y
GARRONE, 1981: 118).
La Ley de Títulos Valores contempla el endoso del cheque en el Título Tercero
(«Del endoso») de la Sección Cuarta («Del cheque») de su Libro Segundo («Parte
especial - De los títulos valores específicos»), en los arts. 204 y 205, numerales que
citamos a continuación:
768
EL CHEQUE
Salvo las limitaciones que establece la ley o las disposiciones correspondientes a

los cheques especiales (cuales son los siguientes: A. cheque cruzado; B. cheque
para abono en cuenta; C. cheque intransferible; D. cheque certificado; E. cheque
de gerencia; F. cheque giro; G. cheque garantizado; H. cheque de viajero; e I.
cheque de pago diferido), el cheque emitido en favor de una persona determinada
es transferible mediante endoso, tenga o no la cláusula «a la orden» (art. 204, inc.
204.1, de la L.T.V.).
El endoso puede ser hecho también en favor del emitente o de cualquier
obligado. Estas personas, a su vez, pueden endosar nuevamente el cheque (art.
204, inc. 204.2, de la L.T.V.).
El endoso puesto en un cheque al portador hace al endosante responsable por
acción de regreso (art. 205, inc. 205.1, de la L.T.V.).
En los cheques al portador, la constancia del pago recibido del banco girado,
puesta por el último tenedor en el mismo documento, no tiene la calidad ni los
efectos del endoso (art. 205, inc. 205.2, de la L.T.V.).
En relación al endoso del cheque, no podemos dejar de mencionar que, conforme lo

señala el inciso 178.1 del artículo 178 de la Ley de Títulos Valores, el cheque, como
instrumento de pago, no puede ser endosado en garantía (así como tampoco puede ser
emitido o transferido en tal condición).
15. PAGO DEL CHEQUE
15.1 Generalidades
«... Si bien en doctrina el 'cheque' (...) es un instrumento de pago en las obli-

gaciones de dar suma de dinero, se interpreta únicamente que, no siendo equi-
valente al dinero, el cumplimiento de la prestación por el deudor mediante ese
expediente, sólo se realiza cuando la orden de pago ingresa al patrimonio del
acreedor, ya por su cobro, ya por imputación del importe a su cuenta bancada»
(ARGERI, 1982:313).
Soto Álvarez hace notar que «el cheque será siempre pagadero a la vista. Cualquier
inserción en contrario se tendrá por no puesta. El cheque presentado al pago antes del día
indicado como fecha de expedición, es pagadero el día de la presentación» (SOTO
ÁLVAREZ, 1994: 266).
769
Al respecto, Sandoval López señala lo siguiente:
«... El pago del cheque significa la presentación al banco y su pago en dinero. En

lo que respecta al documento mismo, debe reunir las siguientes condiciones:
a) Que sea válido, es decir, que consten los requisitos que fija la ley (...).
b) Que intervengan las personas que tienen que intervenir, legítimo girador y
legítimo beneficiario, además del librado competente. El legítimo beneficiario puede ser el
mismo girador; el tercero beneficiario, el endosatario que deriva su derecho del anterior. El
banco exige la identificación de la persona que lo cobra con carnet de identidad»
En relación a la presentación y pago del cheque, Bonfanti y Garrone sostienen lo

siguiente:
«... El portador del cheque, que está legitimado según la ley de circulación del
título, tiene derecho a reclamar el pago al banco girado presentándole el cheque.
El portador tiene la carga de presentar el cheque en término. Su incumplimiento
perjudicará el título.
El cheque debe ser presentado en el lugar de pago indicado o en los lugares que
surgen por aplicación de los criterios legales.
Si se presenta por intermedio de una cámara de compensación, la subsiguiente
compensación extingue el cheque.
(...)
Objeto del pago del cheque es la suma de dinero indicada en el título.
El pago puede asumir dos formas: al contado o por acreditación en cuenta. Si es
un cheque de acreditamiento (para acreditar en cuenta, cruzado, etc.) el pago
sólo puede hacerse en la segunda forma» (BONFANTI; y GARRONE, 1981:
171-172).
La Ley de Títulos Valores regula el pago del cheque en el Título Cuarto («Del pago»)
de la Sección Cuarta («Del cheque») de su Libro Segundo («Parte especial - De los títulos
Al respecto, el artículo 206 de la Ley de Títulos Valores dispone:
A. Que el cheque es pagadero a la vista el día de su presentación, aunque tuviere

fecha postdatada. Cualquier estipulación contraria, con la única excepción del
cheque de pago diferido, se considerará inexistente.
770
EL CHEQUE
B. Que el cheque debe ser pagado por su valor facial y en la misma unidad
monetaria que expresa su importe, sin que sea necesario incluir la cláusula
de que trata el artículo 50 de la Ley de Títulos Valores (cual es la cláusula
de pago en moneda extranjera).
15.2 Plazo de presentación a pago del cheque

De acuerdo a lo normado en el artículo 207, inciso 207.1, de la Ley de Títulos
Valores, el plazo de presentación de un cheque para su pago, sea que haya sido
emitido dentro o fuera del país, es de treinta días.
En el inciso 207.2 del artículo 207 de la Ley de Títulos Valores se precisa que
el aludido plazo comenzará a contarse desde el día de la emisión, inclusive; y, en el
caso del cheque de pago diferido, desde el día señalado al efecto, conforme al
artículo 200 de la referida ley cartular, numeral este último que dispone que,
además del contenido que debe tener según lo señalado en el artículo 174 de la Ley
de Títulos Valores (precepto que trata acerca del contenido del cheque), el título
deberá señalar la denominación de «cheque de pago diferido» en forma destacada;
así como la fecha desde la que procede ser presentado para su pago, precedida de la
cláusula «Pagúese desde el....»; fecha desde la que resulta aplicable a este cheque
todas las disposiciones que contiene la Ley de Títulos Valores para los cheques
comunes.
15.3 Revocación y suspensión del pago del cheque

Para Balsa Antelo, la revocación del cheque consiste en «... la declaración ex-
presa de voluntad comunicada por el librador al girado, implicante de contraorden
del pago de un cheque emitido por él y que, consiguientemente, queda privado de
eficacia» (BALSA ANTELO, 1979: 103).
Rodrigo Uría, en cuanto a la revocación del cheque, anota que «... aunque el
librador pueda revocar la orden de pago contenida en el cheque, comunicándolo así
al librado, la revocación en sí no afecta ni a la validez y eficacia del cheque ni a los
derechos del tenedor que presente el título al cobro antes de expirar el plazo
correspondiente (de presentación) (...). En definitiva, la revocación sólo produce
efectos frente al tenedor negligente que deje transcurrir el plazo de presentación.
En este supuesto, si hubo revocación, el librado no podrá pagar después de la ex-
piración de ese plazo; si no la hubo, sí puede hacerlo...» (URIA, 1990: 883).
De Pina Vara, respecto de la irrevocabilidad del cheque durante el plazo de
presentación, apunta que «en términos generales la doctrina considera acertada
771
la solución legal de la irrevocabilidad del cheque durante el plazo de presentación, como

medio eficaz de proteger la seguridad del tráfico evitando que el tenedor sea privado de su
derecho por una conducta arbitraria del librador». (DE PINA VARA, 1974: 227). El citado
jurista termina diciendo que «... el cheque es irrevocable durante el plazo legal de
presentación y el librado, mientras dicho plazo no transcurra, puede pagar el cheque aunque
el librador lo haya revocado...» (DE PINA VARA, 1974:229).
Sama, Carretero Pérez, Jiménez Hernández y Reina Guerra, en lo que concierne a la
revocación de la orden de pago contenida en el cheque, enseñan lo siguiente:
«El cheque puede quedar impagado porque el librador, después de proceder a su

entrega al tomador, haya cursado orden al Banco librado para que no se lo haga
efectivo. Esta contraorden puede estar motivada por el hecho de que el cheque
haya ido a parar a manos distintas de las de su legítimo tenedor (extravío o
sustracción); o por incumplimiento por parte del tomador de las prestaciones a
su cargo en virtud del negocio causal, supuesto frecuente cuando se trata de
cheques postdatados; o por haber tenido conocimiento de la quiebra o concurso
del tomador; o incluso por un propósito malicioso del librador, con posible
encaje en la figura delictiva del cheque en descubierto. Pero sean cuales fueren
las razones que hayan movido al librador, su decisión adopta la formas de
revocación del cheque, contraria a la confianza que debe inspirar un documento
cuya misión es servir de instrumento de pago.
Los criterios sustentados por las distintas legislaciones acerca de la revocabilidad
del cheque, pueden sintetizarse en los dos siguientes:
El cheque es libremente revocable por el librador, en cualquier momento.
Es la norma que impera en los países anglosajones (...).
El cheque no es revocable, al menos en tanto no ha transcurrido el plazo
legal de presentación al cobro. Es la solución adoptada por la mayor parte
de las legislaciones europeas, y entre ellas, la italiana, la francesa y la
alemana...» (SAMA; CARRETERO PÉREZ; JIMÉNEZ HERNÁNDEZ; y
REINA GUERRA, 1981: 201).
La Ley de Títulos Valores contempla lo concerniente a la revocación y suspensión del

pago del cheque en su artículo 208, precepto legal éste que citamos a continuación:
«208.1 La orden de pago contenida en el cheque sólo puede ser revocada por el
emitente, cuando haya vencido el respectivo plazo para la presentación
que fija el Artículo 207° [de la L.T.V., plazo que es de treinta días], salvo
mandato judicial.
772
EL CHEQUE
208.2 Sin embargo, dentro de dicho plazo, el emitente o el beneficiario o, de ser el

caso, el último endosatario o tenedor legítimo del Cheque, podrán solicitar la suspensión de
su pago a la empresa o al banco girado, por escrito, que tendrá carácter de declaración
jurada, conforme al Artículo 107° [de la L.T.V., que trata sobre la suspensión extrajudicial
del pago en caso de deterioro total, extravío y sustracción del título valor], indicando su
causa que sólo podrá ser una de las señaladas en el Artículo 102° [de la L.T.V., causas que
son las siguientes: la desaparición de cualquier dato necesario para la identificación o
determinación de los derechos que representa el título valor (hipótesis del deterioro total del
mismo), el extravío y la sustracción del título valor en cuestión], bajo condición de
interponer demanda judicial de ineficacia respectiva, por la misma causal señalada en dicha
solicitud. Esta suspensión caduca conforme al Artículo 98° [de la L. T.V., que dispone que en
los casos de la suspensión del derecho de pago a que se refiere el art. 107 de la L.T.V. (que
trata acerca de la suspensión extrajudicial del pago en caso de deterioro total, extravío y
sustracción del título valor), si el obligado no es notificado del inicio del proceso de ineficacia del
respectivo título valor o el peticionario no le hace entrega de la copia de la respectiva
demanda presentada ante la autoridad judicial, dentro de los siguientes quince días de su
petición extrajudicial de suspender el pago, caduca tal derecho de suspensión, quedando el
obligado liberado de toda responsabilidad por el pago que realice transcurrido dicho plazo
de suspensión].
208.3 La suspensión solicitada según el párrafo anterior que resulte ser por causa falsa
conlleva además responsabilidad penal, según la ley de la materia.
208.4 Si no hay revocación ni solicitud de suspensión en los términos precedentes, o
caducado este derecho de suspensión de pago conforme al Artículo 98° [de la L. T. V.], la
empresa o el banco girado puede pagar aun expirado el plazo señalado en el Artículo 207° [de
la L. T. V., plazo que es de treinta días], hasta un año de emitido el Cheque, si hay fondos
disponibles.
208.5 La solicitud de suspensión, o la orden de revocación después de realizado el
pago, no surten efecto respecto a la empresa o al banco girado».
Debe tenerse presente, además, que, de acuerdo a lo normado en el artículo 215 -inc.
4, del Código Penal, el que gire un cheque será reprimido con pena privativa de la libertad
no menor de uno ni mayor de cinco años, cuando revoque el cheque durante su plazo legal
de presentación a cobro (plazo que, según el art. 207 de la L.T.V., es de treinta días), por
causa falsa.
Finalmente, cabe indicar que la pretensión judicial de revocación de la orden de pago
contenida en el cheque, que se reclame antes del vencimiento del correspondiente plazo
para la presentación del referido título valor, (pretensión
773
contemplada en el art. 208 de la L.T.V., como se viera anteriormente), se tramita en

vía de proceso sumarísimo, pues así lo ordena la Quinta Disposición Final del
Código Procesal Civil. El mencionado proceso civil, dicho sea de paso, se sustancia
de este modo:
C.P.C.).
C.P.C.).
774
EL CHEQUE

del C.P.C.).
C.P.C.).
15.4 Efectos por muerte o insolvencia del emitente del cheque
Ni la muerte ni la incapacidad del emitente ocurridas después de la emisión produce

efectos con relación al cheque (art. 209, inc. 209.1, de la L.T.V.). Al respecto, Montoya
Manfredi apunta lo siguiente:
«Quienes identifican el cheque con el contrato de mandato, consideran que se
trata de una excepción a las reglas de este contrato, dentro del cual la muerte o
la incapacidad del mandante o sea, el girador, pone término a la delegación.
Pero, en realidad, el cheque no es un mandato strictu sensu. La solución adoptada
en la ley se orienta a otorgar seguridad en la circulación del título, atendiendo al
rol que cumple el cheque como instrumento de pago. En efecto, si se adoptase
una solución diferente, los terceros no recibirían el cheque que se les ofreciese
transmitir, pues estarían expuestos a no obtener el pago correspondiente si el
librador hubiere muerto o devenido en estado de incapacidad. Esta es la razón
por la que la ley dispone que el cheque emitido antes del deceso o de la inca-
pacidad del girador, debe ser pagado por el banco» (MONTOYA MANFREDI,
1997: 558).
La conclusión del contrato de cuenta corriente que opera con giro de cheques por
quiebra, interdicción o por muerte del emitente, sólo ocurrirá después de transcurrido
sesenta días calendario, contados desde la fecha de ocurrencia de
775
tales hechos debidamente comunicados al banco girado (art. 209, inc. 209.2, de la
L.T.V.).
La declaratoria de insolvencia en proceso concursal del emitente, debidamente
comunicada al banco girado, causa la revocación de los cheques que hubiera emitido
hasta la fecha de publicación de dicha declaratoria, aunque el plazo para la presen-
tación al pago del cheque no haya vencido (art. 209, inc. 209.3, de la L.T.V.).
15.5 Constancia de pago del cheque

El banco girado, al pagar un cheque, puede exigir que se ponga constancia de
la cancelación considerándose en caso contrario como tal, el endoso hecho en su
favor por el último tenedor (art. 210, inc. 210.1, de la L.T.V.). Al respecto, Pino
Carpió anota que «la constancia de cancelación es una medida de rutina, porque es
el medio de prueba que acredita el pago de una obligación (...). Es verdad que con
la entrega del cheque firmado por el tenedor, queda perfectamente acreditado el
pago; empero esto no se opone a la exigencia de la constancia de cancelación, si así
lo exige el banco» (PINO CARPIÓ, 1970: 320). Sobre el particular, Montoya
Manfredi apunta que «efectuado el pago del cheque, es de interés del banco conser-
varlo como constancia de haber cumplido el mandato contenido en el documento y
de su correspondiente liberación. Resulta así, el documento, justificativo frente al
girador y, además, sustenta el cargo que se hace en la cuenta corriente que con él
mantiene. Puede, además, exigir que se ponga constancia de la cancelación, a lo
que estará obligado el tenedor» (MONTOYA MANFREDI, 1997: 559).
Dicha constancia de cancelación es obligatoria en el caso de cheques girados
al portador, pudiendo constar en documento aparte o en el mismo cheque, en cuyo
caso tal constancia no surte los efectos del endoso, conforme al artículo 205 de la
Ley de Títulos Valores (que dispone en su inc. 205.2 que en los cheques al
portador, la constancia del pago recibido del banco girado, puesta por el último
tenedor en el mismo documento, no tiene la calidad ni los efectos del endoso). Así
lo establece el artículo 210, inciso 210.2, de la referida ley cartular.
15.6 Pago parcial del cheque

Tratándose del pago parcial del cheque, anotan Bonfanti y Garrone que «... el
banco no puede pretender la entrega del cheque, sino solamente, el registro, en el
mismo, de la suma pagada» (BONFANTI; y GARRONE, 1981: 192). Tales autores
añaden que «la desviación del principio de que el pago debe comprender la suma
indicada en el título, tiene como objeto facilitar la posición del banco ante una
provisión insuficiente, pero lo suficientemente considerable como para justificar
776
EL CHEQUE
esa forma de pago y, por otra parte, mejorar la situación del librador, frente a su
responsabilidad cambiaría y penal...» (BONFANTI; y GARRONE, 1981: 192).
En cuanto al pago parcial del cheque, Pino Carpió apunta lo siguiente:
«... El hecho de que los fondos disponibles del girador no alcancen a cubrir el
monto por el que el cheque ha sido girado, no es óbice para que se deje de
entregar el remanente que el girador tenga en su cuenta corriente, así sea que
aquél (el remanente) esté muy por debajo del monto girado.
(...)
(...) A nada práctico conduciría (...) si el tenedor pudiera negarse a recibir el
pago parcial que cubre el remanente de la cuenta corriente del girador. Ante esta
lógica consideración, es que (...) no deja ninguna duda (...) (el hecho de que) el
tenedor acepte lo que el banco puede pagarle de acuerdo con los fondos
disponibles por el girador.
(...)
(...) Como el cheque se devuelve al tenedor para que pueda protestarlo si éste así
lo quiere hacer en vez de obtener la respectiva comprobación; y además, lo
necesita para que pueda iniciar la acción directa o la de regreso, según le con-
venga, (...) (se) dispone que en el cheque se anote el pago hecho parcialmente a
fin que las acciones aludidas puedan iniciarse sólo por la diferencia.
(...) Como el banco que hace el pago parcial, por su parte, necesita tener com-
probante de tal pago, (...) (se) dispone, que el tenedor, le otorgue el correspon-
diente recibo.
(...) Ni el banco, ni el tenedor por razón alguna, pueden, aquél dejar de hacer la
anotación preventiva; y éste otorgar el recibo» (PINO CARPIÓ, 1970: 320-321).
Lo relativo al pago parcial del cheque es objeto de regulación legal en el artículo 211
de la Ley de Títulos Valores, conforme al cual:
El banco girado pagará el cheque hasta donde alcancen los fondos disponibles
del emitente, a petición del tenedor, en oportunidad de su presentación a cobro,
hecha dentro del plazo legal para su pago, dejando constancia de la causa que
motiva la falta de pago total.
En los casos que el tenedor exija que se deje constancia de la causa que motiva la
falta de pago, de ser el caso, el banco girado estará obligado a realizar en forma
previa el pago parcial con los fondos que hubiera y el tenedor estará obligado a
recibirlo.
777
Las constancias de los pagos parciales deberán anotarse en el mismo che-

que y el tenedor debe otorgar el correspondiente recibo al banco girado
que efectúe tales pagos.
Una vez que el banco girado haya dejado constancia de la falta de pago a
que se refiere el artículo 213 de la Ley de Títulos Valores (que dispone que
el banco que se niegue a pagar un cheque dentro del plazo de su presenta-
ción, a simple petición del tenedor, queda obligado a dejar constancia de
ello en el mismo título, con expresa mención del motivo de su negativa,
de la fecha de su presentación y con la firma de funcionario autorizado el
banco) o, en su caso, una vez que haya sido protestado el cheque por
dicha causal, no procederá su pago o pagos parciales en fecha posterior
por parte del banco girado, aun cuando no hubiere fenecido el plazo legal
para su presentación a pago, correspondiendo al tenedor sólo ejercitar las
acciones derivadas del título contra el obligado principal y/o solidarios.
En estos mismos casos, el banco girado queda facultado a pagar el cheque
protestado o con constancia de su rechazo, siempre que sea por su monto
total y no hubiere fenecido el plazo para su presentación a pago, sin que
proceda dejar nueva constancia de su rechazo.
El banco girado queda liberado de la obligación de realizar el pago parcial
de cheque presentado a través de la Cámara de Compensación.
15.7 Causales para el no pago del cheque

El banco se encuentra prohibido de pagar los cheques girados a su cargo en
los siguientes casos previstos expresamente en el artículo 212, inciso 212.1, de la
Ley de Títulos Valores:
a) Cuando no existan fondos disponibles, salvo que decida sobregirar la
cuenta. «El cheque constituye una orden de pago, porque el girador tiene
en el banco girado, depositadas sumas de dinero, que lo habilitan para
poder girar cheques. Es pues condición sine quanon, la existencia de
fondos disponibles en cuenta corriente, para que el banco pueda atender
los cheques que su cliente le gire; o que haya obtenido un crédito sobre el
que puede girar. De consiguiente, si el girador no tiene fondos dispo-
nibles, el banco girado no puede atender el cheque librado a su cargo»
(PINO CARPIÓ, 1970: 322). Al respecto, Bonfanti y Garrone precisan
que «... disponibilidad es algo distinguible de existencia de fondos o sea
que puede haber fondos pero que los mismos no se encuentren dispo-
nibles: la esencia monetarista del cheque así lo exige, por cuanto de lo
778
EL CHEQUE
contrario el pago del importe quedaría reducido a una mera promesa»

(BONFANTI; y GARRONE, 1981: 199). Los mencionados tratadistas
agregan que se contempla «... lo que podría llamarse la otra cara de la
moneda: la disponibilidad de los fondos se construye y efectiviza a través
del crédito que el banco girado le acuerda al librador del cheque o sea (...)
"autorización al titular para girar en descubierto'. Es el principio de
provisión. Si bien algunas leyes se muestran adversas al criterio del
descubierto o sobregiro, es práctica bancaria muy difundida y que forma
parte del negocio del banco, el que además de su ganancia habrá tomado
los recaudos necesarios y suficientes para proteger el riesgo contratado»
b) Cuando el cheque esté a simple vista raspado, adulterado, borrado o
falsificado, en cuanto a su numeración, fecha, cantidad, nombre del be-
neficiario, firma del emitente, líneas de cruzamiento, cláusulas especiales o de
cualquier otro dato esencial. «S¿ el cheque presenta raspaduras, adulteraciones
o borraduras en sus elementos esenciales (...) se crea un motivo de sospecha,
que hace dudosa su autenticidad y que, por lo mismo, obliga al banco a
abstenerse del pago» (MONTOYA MANFREDI, 1997: 563). Sobre el
particular, Bonfanti y Carroñe señalan que existen «... situaciones anómalas que
pueden ocurrir en la presentación del cheque: que éste se encuentre raspado o
interlineado o borrado o testado o alterado en sus enunciaciones»
(BONFANTI; y GARRONE, 1981: 203). Los indicados tratadistas agregan
que «las registraciones del cheque deben ser claras e indubitables, para
responder al concepto de ' orden que constituye su esencia. El sentido de
poder de pago que implica el cheque (...) no admite vacilaciones ni dudas, por
cuanto de lo contrario su autenticidad quedaría perjudicada» (BONFANTI; y
GARRONE, 1981: 203).
c) Cuando se presente fuera del plazo señalado en el artículo 207 de la Ley
de Títulos Valores (plazo que es de treinta días de emitido) y el emitente
hubiere notificado su revocatoria.
d) Cuando se presente dentro del plazo señalado en el artículo 207 de la Ley
de Títulos Valores (que, como se indicara, es de treinta días desde su emisión)
y el emitente o, en su caso, el beneficiario o último tenedor legítimo, bajo su
responsabilidad, haya solicitado por escrito al banco girado la suspensión de
su pago, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 208 de la mencionada ley
(numeral que versa sobre la revocación y suspensión del pago del cheque y
que fuera visto en el punto 15.3 del presente Capítulo de la obra, por lo que
nos remitimos a lo señalado en dicho punto).
779
e) Cuando el cheque sea a la orden y el derecho del tenedor no estuviere

legitimado con una serie regular de endosos; o cuando, conteniendo la
cláusula «intransferible» u otra equivalente, no lo cobrase el beneficia
rio o el endosatario impedido de endosar, o un banco al que haya sido
transferido para su cobro. «... Como el banco está obligado a verificar
la continuidad de los endosos y su regularidad, si la cadena de éstos
está interrumpida, debe rehusar el pago...» (MONTOYA MANFREDI,
1997: 564). «En cuanto a la cláusula no transferible u otra equivalente,
impone al banco girado el deber de abstenerse de pagar el cheque a
quien no sea el beneficiario o al banco al que haya sido transferido
para su pago» (MONTOYA MANFREDI, 1997: 564). Al respecto, Pino
Carpió sostiene que «... cuando el cheque que ha sido girado a la orden,
ha pasado por distintos tenedores, por sus continuos endoses, el último
endosatario, para poderlo cobra,, tiene que legitimar su derecho de tal,
esto es, que el cheque ha llegado a sus ríanos por endosos hechos con
toda regularidad por quienes fueron sus beneficiarios. Si esto no fluye
del cheque, el banco puede negarse a pagarlo» (PINO CARPIÓ, i 970:
324). Este último autor termina diciendo que «... si el cheque ha sido
girado con la cláusula no ira/jsferiK ' ot.n equivalente, sólo puede
cobrarlo su tomador inmediato -11 .,••■•■. S> nuien pretende cobrarlo es
un tenedor distinto, por haberk ^,:u i: .■.:••.-■.'<. rkk el cheque ¡o ob-.tanie
aquella cláusula, el banco, no Gv:rx: i„â:L. Soio i-e exccpti...........c esta
prohibición el cheque transferido a otro banco para el efecto de su cobro.
En este caso, este banco puede cobrarlo» (PINO CARPIÓ, 1970: 324).
f) Cuando el cheque sea al portador y quien exige su pago no se identifique
y firme en constancia de su cancelación parcial o total, de acuerdo a los artículos
210 y 211 de la Ley de Títulos Valores (numerales referidos, respectivamente, a la
constancia del pago del cheque y al pago parcial de dicho título valor, que fueran
vistos en los puntos 15.5 y 15.6 -en ese orden- de este Capítulo de la obra, por lo
que nos remitimos a lo señalado en tales puntos).
g) Cuando se trate de un cheque cruzado o para abono en cuenta, o de pago
diferido u otro especial, y no se presentase al cobro de acuerdo con lo dispuesto en
la Ley de Títulos Valores para esa clase especial de cheques.
Es de destacar que, según se desprende del inciso 212.2 del artículo 212 de la
Ley de Títulos Valores, salvo el caso previsto en el literal a) del inciso 212.1 del
artículo 212 de la mencionada ley, los rechazos del pago del cheque conforme al
780
EL CHEQUE
indicado artículo 212 de la Ley de Títulos Valores no serán computables para los fines del
literal b) del a-;-'culo 133 de la citada ley cartular, literal conforme al cual: A. el cierre de la
cuenta corriente que opere como giro de cheques es obligatorio para el banco girado -v-vc '
~ e" m período de un año, el banco girado rechace por diez veces el pago de uno r, ¡náí.
cheques, por carecer de fondos totales o parciales, sea que deje o no I - c ; r'cia de ello en el
mismo título; y B. el rechazo de un mismo cheque se computí-rá a razón de uno por día.
15.8 Protesto y formalidad sustitutoria en el cheque
Lo relativo al protesto y a la formalidad sustitutoria en el cheque se encuentra

normado en el artículo 213 de la Ley de Títulos Valores, en estos términos:
«213.1 El protesto del Cheque por falta de pago puede sustituirse por la com-
probación puesta por el banco girado.
213.2 El banco que se niegue a pagar un Cheque dentro del plazo de su presentación,
a simple petición del tenedor, queda obligado a dejar constancia de ello en el mismo título,
con expresa mención del motivo de su negativa, de la fecha de su presentación y con la
firma de funcionario autorizado del banco.
213.3 Igual mención deberá hacer el banco girado cuando el Cheque que rehusa pagar
fuere presentado a través de una cámara de compensación, aun cuando se hubiere señalado
en el mismo título la cláusula liberándolo del protesto, conforme a los Artículo 52° y 81°
[de la L.T.V., numerales éstos que versan justamente sobre ¡a cláusula «sin protesto»].
213.4 Las comprobaciones antes señaladas a las que queda obligado el banco girado,
de así requerirlo el interesado, podrá hacerse desde la primera presentación del Cheque y en
la oportunidad que decida su tenedor, durante el plazo legal de su presentación para su
pago.
213.5 Dicha comprobación acredita por sí sola el rechazo del Cheque y surte todos los
efectos del protesto; asumiendo el banco girado responsabilidad por los perjuicios que cause
al interesado, si injustificadamente no señala en forma expresa el motivo o causa de su
rechazo.
213.6 Para los fines de estas comprobaciones del rechazo de los Cheques girados a su
cargo, los bancos podrán utilizar los medios de comunicación interna con los que cuenten,
siendo válidas las comprobaciones puestas en una oficina distinta a la de apertura de la
cuenta corriente girada o del lugar señalado para el pago del Cheque».
781
15.9 Responsabilidad por negativa injustificada a pagar el cheque o por pago

indebido del mismo
El banco girado que sin causa justificada se niegue a pagar un cheque, responde por
los daños y perjuicios que su negativa origine al emitente (art. 214, inc. 214.1, delaL.T.V.).
Sobre el particular, Pino Carpió enseña que «... es un principio general de derecho, que
aquel que por sus hechos causa un daño, debe responder por él. Si el banco girado, no
obstante de que el cheque no tiene ninguna falla, irregularidad o vicio, se niega a pagarlo,
indiscutiblemente que comete un acto ilícito civil y, por tanto, debe responder por los daños
y perjuicios que cause con su reprochable actitud...» (PINO CARPIÓ, 1970: 326). Al
respecto, Montoya Manfredi anota lo siguiente:
«El cheque debe ser pagado por el banco a su presentación, salvo que haya justa
causa en que apoye su negativa. De no ser así, responde ante el girador por los
daños y perjuicios que éste hubiere sufrido.
(...) No hay acción en favor del tenedor del cheque contra el banco girado, lo
que se explica si se tiene en cuenta que éste actúa como un delegatario o asig -
natario del librador y no del tenedor y sólo cumple un servicio de caja. Como en
el cheque no cabe aceptación, el banco no es aceptante y, por tanto, no ha
asumido ninguna obligación frente al tenedor. En caso de negativa al pago, el
tenedor sólo tiene acción contra el librador y los endosantes, en su caso.
El rechazo del cheque entraña por lo menos una falta o negligencia grave que
obliga al resarcimiento de los daños y al pago de los perjuicios por parte del
banco frente al girador. La acción reparatoria puede ejercitarse por el monto a
que alcancen los daños y perjuicios y no solamente hasta el valor del cheque»
También el banco girado responde de los daños y perjuicios que cause al emitente, si
abona el cheque en los siguientes casos previstos en el inciso 214.2 del artículo 214 de la
Ley de Títulos Valores:
a) Cuando la firma del emitente esté, a simple vista, falsificada. «Esto se explica
porque el cheque es una orden emitida por una persona respecto a otra, que es un
banco que debe cumplirla y que en consecuencia, debe comprobar si la orden es
auténtica» (MONTOYA MANFREDI, 1997: 568). «La comprobación debe
hacerse mediante el cotejo de la firma puesta en el cheque con la que obra en los
registros del banco, poniendo en la diligencia el cuidado y prudencia propios de
esta clase de actividades, dentro del ritmo de rapidez de las operaciones
bancarias, sin exigir un examen técnico propio de un perito calígrafo...»
(MONTOYA MANFREDI, 1997: 568). Al respecto, Bonfanti y Garrone hacen
estas precisiones:
782
EL CHEQUE
«... Cuando el banco girado no comprueba las alteraciones materiales

del cheque, se dan los extremos de la culpa grave: el banco debe
individualizar tales alteraciones mediante el empleo de una diligencia
profesional en cierto modo, ordinaria y en todo caso, habitual»
«El problema se produce cuando se adjudica el perjuicio al banco, en
función del riesgo de la empresa y aun cuando el banco girado no
tenga culpa. Naturalmente que la falsedad se refiere sólo a la firma del
librador y no al contenido del título; en este último caso, el banco se
limita a exigir el cumplimiento de la ley de circulación del cheque»
«La responsabilidad del banco en el supuesto que comentamos es
complicada cuando no se puede probar la culpa del librador o la del
girado o la de ambos. En caso de concurso de culpas, la doctrina
correcta sostiene que debe aplicarse el principio de la proporciona-
lidad del daño, debiéndose apreciar asimismo, cuál es la naturaleza del
deber violado y si se trata o no de una obligación contractual. En todo
caso priva el concepto del riesgo profesional a cargo del banco girado
cuando la exacta verificación de la culpa no fuera posible»
«En todo caso la opinión general se orienta en el sentido que con
excepción de los casos de dolo o culpa, el pago efectuado por el banco
girado a quien no sea titular del derecho pero aparentemente se en-
cuentre legitimado, tiene por efecto plena liberación para el obligado,
considerándose que este último ha cumplido su obligación respecto
del librador» (BONFANTI; y GARRONE, 1981: 209-210).
«¿Quid de la repetición por pago indebido? Cuando se trata de un
portador de mala fe el derecho del banco a repetir está pacíficamente
admitido» (BONFANTI; y GARRONE, 1981: 210). «Pero cuando el
portador es de buena fe, la jurisprudencia italiana sostuvo que la re-
petición no era procedente, por cuanto el pago mal hecho constituía
una aceptación tácita del débito...» (BONFANTI; y GARRONE, 1981:
210).
b) Cuando el cheque no corresponda a los talonarios proporcionados por el banco al
emitente, o a los que éste hubiere impreso por su cuenta con autorización de
aquél. «Este supuesto revela una grave negligencia del banco, pues indica que no
ha hecho la verificación elemental del cheque en relación con el talonario que
según sus registros debe corresponder al girador. Hay motivos para sospechar de
inmediato que algo irregular ha debido ocurrir para que el girador no use el
talonario asignado. Desde el
783
momento de la presentación hasta el pago, el cheque pasa por una serie de

controles, debiendo ser uno de ellos y el más inmediato el determinar si
corresponde al talonario del librador» (MONTOYA MANFREDI, 1997: 568-
569).
c) Cuando í'i cheque no reúna los requisitos exigidos por la ley en cuanto a su
¿misión, o transferencia.
d) En lor. casos señalados por el artículo 212 de la Ley de Títulos Valores con
excepdón dei indicado en el literal a) de su inciso 212.1, conforme al cual el banco no debe
pagar los cheques girados a su cargo cuando no existan fondos disponibles, salvo que
decida sobregirar la cuenta.
La misma responsabilidad corresponde al que cobra un cheque incurriendo en
omisiones, errores o falsedades, respecto al emitente y, en su caso, al banco girado (art. 214,
inc. 214.3, de la L.T.V.). Al respecto, Pino Carpió señala lo siguiente:
«... Cuando la persona que cobra un cheque, ha incurrido en omisiones, ha

cometido errores o ha recurrido a falsedades, y no obstante ello, ha conseguido
que el cheque le sea pagado, indiscutiblemente que incurre en responsabilidad
(...). No h ace falta para que proceda la responsabilidad del tenedor que haya
tenido el propósito de conseguir un pago indebido (...).
El tenedor que ha cobrado el cheque, debe devolver el dinero que ha recibido y
pagar los gastos en que el banco haya incurrido.
(...) La responsabilidad en cuestión, sólo puede hacerla efectiva el banco. La
persona que aparezca como girador, nada tiene que hacer en este caso, puesto
que frente a la responsabilidad que (se) (...) establece para con el banco, aquél
no tiene por qué sufrir ningún menoscabo en su cuenta corriente» (PINO
CARPIÓ, 1970: 329).
Para los pagos a través de cámaras de compensación, los bancos podrán establecer
acuerdos, señalando las responsabilidades que les corresponda, sea como girados o como
presentadores de cheques en cobranza, así como el truncamiento a que se refiere el artículo
215 de la Ley de Títulos Valores (numeral referido precisamente al pacto de truncamiento
en el cheque y que será visto en el punto siguiente). Así lo determina el artículo 214, inciso
214.4, de la mencionada ley.
15.10 El pacto de truncamiento
Lo que concierne al pacto de truncamiento en el cheque se halla previsto en el artículo

215 de la Ley de Títulos Valores, que dispone lo siguiente:
784
EL CHEQUE
En las cámaras de compensación de cheques y otros títulos valores sujetos

a pago mediante cargo en cuentas corrientes u otras cuentas que se man-
tengan en empresas del Sistema Financiero Nacional, podrán utilizarse
medios y procedimientos mecánicos o electrónicos para el truncamiento
del cheque y demás títulos valores en el proceso de sus cobranzas.
Para el efecto, de acuerdo al segundo párrafo del artículo 6 de la Ley de
Títulos Valores (según el cual, previo acuerdo expreso entre el obligado
principal y/o las partes intervinientes o haberse así establecido como
condición de la emisión, la firma autógrafa en el título valor puede ser
sustituida, sea en la emisión, aceptación, garantía o transferencia, por
firma impresa, digitalizada u otros medios de seguridad gráficos, me-
cánicos o electrónicos, los que en ese caso tendrán los mismos efectos y
validez que la firma autógrafa para todos los fines de ley) y tercer párrafo
del artículo 26 de dicha ley (conforme al cual puede prescindirse de la
entrega física al endosatario del título valor endosado a éste, previo pacto
de truncamiento al respecto entre el endosante y endosatario, sus-
tituyéndolo por otra formalidad mecánica o electrónica, de lo que debe
mantenerse constancia fehaciente), los bancos podrán acordar procedi-
mientos especiales o sustitutorios del endoso en procuración; así como
acordar delegaciones o mandatos para dejar la constancia de rechazo de
su pago, las que surtirán los mismos efectos del protesto, conforme a lo
previsto en los artículos 82 y 213 de la Ley de Títulos Valores. El artí culo
82 de dicha ley versa sobre el protesto de títulos valores pagaderos con
cargo en cuenta y establece: A. que en el cheque y en otros títulos valores
sujetos a protesto, cuyo pago deba verificarse con cargo en una cuenta
mantenida en una empresa del Sistema Financiero Nacional según
cláusula que conste en el título conforme al artículo 53 de la referida ley
(que se refiere a la cláusula de pago con cargo en cuenta bancaria), surtirá
todos los efectos del protesto la constancia que deje la empresa respectiva
en el mismo título (constancia señalando la causa de la falta de pago),
según el párrafo final del artículo 74 de la Ley de Títulos Valores, siendo
de aplicación en lo pertinente las disposiciones que contiene el artículo
213 de la mencionada ley (numeral que trata sobre el protesto o
formalidad sustitutoria en el cheque); B. que igual mención y con los
mismos efectos podrá hacerse directamente o a través de la empresa del
Sistema Financiero Nacional que lo presente a cobro con la que la empresa
designada para su pago mantenga acuerdos de truncamiento, cuando se
presenten a cobro los títulos señalados en anteriormente a través de una
cámara de compensación o sistema similar o alternativo a que se refiere
785
el artículo 215 de la Ley de Títulos Valores (sobre, claro está, el pacto de

truncamiento en el cheque); C que dicha comprobación deberá ser puesta
dentro del plazo correspondiente al respectivo título para su protesto que
señala el artículo 72 de la Ley de Títulos Valores (numeral que regula los
plazos para el trámite del protesto de títulos valores), la que acredita por sí
sola la falta de pago y deja expedito el ejercicio de las acciones cambiarías
respectivas; y D. que la empresa del Sistema Financiero Nacional que deje
constancia que la causa que motiva la falta de pago es la insuficiencia de
fondos queda facultada a realizar su pago parcial, en cuyo caso el tenedor
está obligado a recibirlo. Por su parte, el artículo 213 de la Ley de Títulos
Valores, aludido en el artículo 215 de dicha ley, trata, reiteramos, sobre el
protesto del cheque y su formalidad sustitutoria, lo que fuera visto en el
punto 15.8 del presente Capítulo de la obra, por lo que nos remitimos a lo
señalado en dicho punto.
El Banco Central de Reserva del Perú queda facultado para aprobar o
expedir las disposiciones que fuesen necesarias para los fines de la com-
pensación electrónica de cheques y títulos valores.
15.11 Aplicación al cheque de la normatividad de la letra de cambio

Según se colige del artículo 216 de la Ley de Títulos Valores, son de aplicación
al cheque, en cuanto no resulten incompatibles con su naturaleza, las disposiciones
referidas a la letra de cambio. Por lo tanto, deberá tenerse en cuenta, en lo que
resulte pertinente, la normatividad de la letra de cambio contenida en la Sección
Primera («De la letra de cambio») del Libro Segundo («Parte especial - De los
títulos valores específicos») de la Ley de Títulos Valores.
786
CAPÍTULO XXXVIII
CERTIFICADO
BANCARIO DE MONEDA
EXTRANJERA Y DE MONEDA
NACIONAL
j
r
1. CERTIFICADO BANCARIO DE MONEDA EXTRANJERA
1.1 Generalidades
Lo relativo al certificado bancario de moneda extranjera se encuentra regulado
en el Título Primero («Del certificado bancario de moneda extranjera») de la
Sección Quinta («Del certificado bancario de moneda extranjera y de moneda
nacional») del Libro Segundo («Parte especial - De los títulos valores específicos»)
de la Ley de Títulos Valores, en los Arts. 217 al 222.
Precisamente, el artículo 217 de la Ley de Títulos Valores señala sobre el
certificado bancario de moneda extranjera lo siguiente:
El certificado bancario en moneda extranjera puede ser emitido sólo por
empresas del Sistema Financiero Nacional autorizadas para ello según la
ley de la materia.
Su emisión procede sólo contra el recibo por la empresa emisora de la
moneda extranjera que representa en las condiciones expresadas en el
mismo título.
Beaumont Callirgos y Castellares Aguilar enseñan que el certificado bancario
de moneda extranjera «... se trata (...) de un título valor que representa fondos
líquidos en moneda extranjera entregados a la empresa del sistema financiero
emitente, sin necesidad de abrir cuenta de depósito alguna a nombre del tenedor del
título. Su plazo de vigencia no puede ser mayor a un año y durante este plazo
genera los intereses de la tasa señalada en el mismo documento en favor de su
portador...» (BEAUMONT CALLIRGOS; y CASTELLARES AGUILAR, 2000:612).
Los citados autores nacionales ponen de relieve que «... la empresa emisora debe
haber recibido el importe que representa el CBME (léase certificado bancario de
moneda extranjera) como condición previa para su emisión. Esto es, a diferencia
789
de una emisión de obligaciones, que se crea y emite antes de ser colocada y recién
lograr así captar los recursos del público, en el caso del CBME (certificado ban-
cario de moneda extranjera) primero deben recibirse los fondos y sólo después
emitir el título valor, por lo que se tratan de valores individuales y no mobiliarios;
pues cada CBME (certificado bancario de moneda extranjera) tiene condiciones y
características distintas unos de otros, respondiendo tales condiciones a cada
entrega de fondos dinerarios que haga el público» (BEAUMONT CALLIRGOS; y
1.2 Características del certificado bancario de moneda extranjera

En lo que atañe a las características del certificado bancario de moneda ex-
tranjera, cabe señalar que aquéllas están contempladas en el artículo 218 de la Ley
de Títulos Valores y son las siguientes:
a) Se emite, indistintamente, al portador o a la orden de determinada per-
sona.
b) La obligación de pago que contiene, debe ser cumplida por su emisor, en
la misma moneda extranjera que expresa el título, sin que se requiera de la cláusula
a que se refiere el artículo 50 de la Ley de Títulos Valores (esto es, la cláusula de
pago en moneda extranjera).
c) Su importe no debe ser menor a un mil dólares de los Estados Unidos de
América o su equivalente en otras monedas extranjeras.
d) El plazo para su pago no debe superar de un año, contado desde la fecha
de su emisión.
e) Pueden ser negociados libremente mediante su simple entrega o, en su
caso, mediante endoso, sea en forma privada o a través de los mecanismos
centralizados de negociación correspondientes.
f) El importe que representa podrá generar los intereses compensatorios
señalados en el mismo título, desde su emisión hasta su vencimiento. Estas tasas de
interés podrán ser a tasa fija o variable.
g) Deben emitirse en papel de seguridad.
1.3 Contenido del certificado bancario de moneda extranjera

Tal como lo ordena el artículo 219 de la Ley de Títulos Valores, el certificado
bancario de moneda extranjera debe contener lo siguiente:
790
CERTIFICADO BANCARIO DE MONEDA EXTRANJERA Y DE MONEDA NACIONAL
a) La denominación de certificado bancario de moneda extranjera.

b) El lugar y fecha de su emisión.
c) En los títulos emitidos al portador, la indicación de que su pago se hará al
portador. En aquellos emitidos a la orden, el nombre de la persona a cuya orden se emite.
d) La indicación de su importe que deberá estar expresado en moneda distinta a la
nacional.
e) El plazo de su vigencia o fecha de su vencimiento, que no podrá ser mayor a un
año, desde la fecha de su emisión; así como si es renovable o no.
f) El lugar de pago.
g) Las condiciones para su redención anticipada de haberlos.
h) El nombre de la empresa emisora y la firma de su representante.
1.4 Vencimiento del certificado bancario de moneda extranjera
La Ley de Títulos Valores, en su artículo 220, regula el vencimiento del certificado

bancario de moneda extranjera, en estos términos:
«220.1 El vencimiento del Certificado Bancario de Moneda Extranjera debe
señalarse a fecha fija.
220.2 A falta de indicación expresa del vencimiento, se entenderá que vence a un año,
desde la fecha de su emisión.
220.3 Si no se señala que el plazo de vencimiento es renovable o no, se entenderá que
es renovable en forma indefinida y sucesiva, por el mismo plazo originalmente señalado en
el título, con capitalización de sus intereses, en su caso.
220.4 Cuando el Certificado Bancario de Moneda Extranjera señale que su plazo no
es renovable, generarán los intereses que se hubieren acordado, sólo hasta la fecha de su
vencimiento. Igual regla es aplicable en los casos señalados en el segundo párrafo del
presente artículo».
1.5 Lugar de pago del certificado bancario de moneda extranjera
Si no se señala el lugar de pago del certificado bancario de moneda extranjera, se

entenderá que dicho título valor es pagadero en cualquier oficina de la empresa emisora
dentro de la República. Ello se infiere del texto del artículo 221 de la Ley de Títulos
Valores.
791
1.6 Ejercicio de la acción cambiaría respecto del certificado bancario de

moneda extranjera
Para el ejercicio de la acción cambiaria que corresponde frente a la empresa

emisora, así como para tener mérito ejecutivo, el certificado bancario de moneda
extranjera no requiere de protesto, ni de la formalidad sustitutoria (art. 222, inc.
222.1,delaL.T.V.).
Conforme lo señala el inciso 222.2 del artículo 222 de la Ley de Títulos Valores,
los endosantes del certificado bancario de moneda extranjera a la orden no están
sujetos a la responsabilidad solidaria de que trata el artículo 11 de dicha ley, siendo
la empresa emisora y sus garantes los únicos obligados a su pago. El aludido artículo
11 de la Ley de Títulos Valores, dicho sea de paso, preceptúa lo siguiente:
Los que emitan, giren, acepten, endosen o garanticen títulos valores

quedan obligados solidariamente frente al tenedor, salvo cláusula o dis-
posición legal expresa en contrario. Este puede accionar contra dichos
obligados, individual o conjuntamente, sin tener que observar el orden en
el que hubieren intervenido.
El mismo derecho corresponde a todo obligado de un título valor que lo
haya pagado, contra los obligados anteriores a él.
La acción promovida contra uno de los obligados no impide accionar
contra los otros, aun cuando sean posteriores al demandado en primer
lugar.
El tenedor puede ejercitar acumulativamente las acciones directa y de
regreso; y, de darse el caso, la de ulterior regreso.
La firma puesta en un título valor al portador, como constancia de su co-
bro o del ejercicio de derechos representados por dicho título, no origina
para el firmante ninguna obligación cambiaria derivada de dicho título
valor.
2. CERTIFICADO BANCARIO DE MONEDA NACIONAL
Lo concerniente al certificado bancario de moneda nacional se halla normado

en el Título Segundo («Del certificado bancario de moneda nacional») de la Sección
Quinta («Del certificado bancario de moneda extranjera y de moneda nacional»)
del Libro Segundo («Parte especial - De los títulos valores específicos») de la Ley
de Títulos Valores, en el artículo 223.
792
CERTIFICADO BANCARIO DE MONEDA EXTRANJERA Y DE MONEDA NACIONAL
Precisamente, del texto del artículo 223 de la Ley de Títulos Valores se infiere que
bajo las mismas disposiciones que contiene el Título Primero de la Sección Quinta del
Libro Segundo de la referida ley cartular, Título que regula al certificado bancario de
moneda extranjera y que está integrado por los arts. 217 al 222 de la Ley de Títulos Valores,
las empresas del Sistema Financiero Nacional autorizadas a captar fondos del público,
podrán emitir certificados bancarios de moneda nacional, siendo de aplicación las
prescripciones señaladas para los certificados bancarios de moneda extranjera en cuanto
resulte pertinente, con la excepción que deben estar expresados y ser pagados en moneda
nacional y su importe no debe ser menor a un mil nuevos soles.
En relación al certificado bancario de moneda nacional, Beaumont Callirgos y
Castellares Aguilar apuntan lo siguiente:
«... La buena experiencia y aceptación general del CBME (certificado bancario
de moneda extranjera) hace propicia la creación de un nuevo título valor, de
igual característica de éste, pero que represente entregas dinerarias y depósitos
hechos en moneda nacional, sin constitución de cuenta alguna a nombre de
quien hace esta entrega, exactamente en las mismas condiciones que en el caso
del CBME (certificado bancario de moneda extranjera) (...).
(...) Todas las disposiciones que rigen el CBME (certificado bancario de moneda
extranjera) son de aplicación al CBMN (certificado bancario de moneda
nacional), con la única diferencia que su importe y pago se hacen en moneda
nacional y su monto no puede ser menor a S/. 1000,00 monto fijo que se señala
en forma similar que para el CBME y que no es menester indexarlo y sujetarlo a
reajustes, porque la razón de este importe mínimo es señalar una cantidad de
unidades monetarias que se estima adecuadas para fijar la suma a entregar o a
depositar que impida su uso masificado o diminuto si no tuviese esta cantidad
mínima...» (BEAUMONT CALLIRGOS; y CASTELLARES AGUILAR, 2000:
619-620).
793
CAPÍTULO XXXIX EL
CERTIFICADO DE DEPÓSITO Y EL WARRANT
1. CONFIGURACIÓN DEL CERTIFICADO DE DEPÓSITO Y EL WARRANT
Según Pallares, «... los certificados de depósito expedidos por los Almacenes
Generales de Depósito otorgan a favor del beneficiario un derecho real sobre la
cosa y, por esta circunstancia, son títulos representativos de la cosa» (PALLARES,
1952: 101). Dicho autor precisa que «... los títulos representativos de mercancías
presuponen dos cosas: a).- La preexistencia de la mercancía a que se refieren. Si
ésta no existe el título es nulo, y no puede ser legalmente expedido. Sucede lo con-
trario con los títulos que sólo confieren un derecho de crédito, que legalmente se
expiden y se ponen en circulación aunque la mercancía no exista, con tal de que no
haya imposibilidad de que en lo futuro exista y esté en el comercio humano. Su
inexistencia, cuando la obligación que el título consigna se hace exigible, da lugar
al pago de los daños y perjuicios sin nulificar el documento, b).- Que la persona
que expide el título tenga la posesión material y potestad jurídica sobre ella, o sea,
facultades bastantes para disponer de la cosa en la medida en que el título exige esa
disposición, lo que no es necesario cuando se trata de los documentos que sólo
confieren derechos de crédito sobre la cosa. Si el título representa la mercancía es
incontrovertible que únicamente la persona que puede disponer de ésta puede
expedir el título» (PALLARES, 1952: 101).
Cervantes Ahumada señala al respecto que «... el Certificado de Depósito es
el más típico de los títulos representativos de mercancías...» CERVANTES AHU-
MADA; citado por SOTO ÁLVAREZ, 1994: 293). Soto Álvarez precisa sobre tales
títulos representativos de mercancías que «... su objeto principal es un derecho real
sobre la mercancía amparada por el título. Por eso se dice que representan
mercancías» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 293).
Cervantes Ahumada, al referirse al certificado de depósito creado por los
almacenes generales de depósito, describe al mecanismo de la operación: «... El
depositario lleva a guardar al Almacén General su mercancía, y una vez hecho el
depósito, el Almacén expide, desprendido de un libro talonario y numerado en
797
forma progresiva, un certificado-depósito que ampare las mercancías. Al certificado

deberá ir anexo un esqueleto de bono de prenda, para ser utilizado, teóricamente al
constituirse una garantía prendaria sobre las mercancías amparadas por el cer-
tificado» (CERVANTES AHUMADA; citado por SOTO ÁLVAREZ, 1994: 294).
Hundskopf sostiene que «... el Certificado de Depósito es el Título Valor que
acredita el derecho de propiedad sobre la mercadería que está depositada en el
Almacén General de Depósito, es un título valor de carácter privado emitido por
una Sociedad Anónima a nombre del depositante; es un título causal porque en el
propio certificado de depósito está consignada la razón del depósito de la
mercadería, es decir la entrega por parte del depositante al depositario que es una
sociedad anónima mercantil; es un título representativo de mercaderías o título de
tradición; es un título definitivo; y es un título singular, y es un título de formalidad
rigurosa porque la emisión del certificado de depósito exige la inscripción de un
libro o registro de certificado de depósito que obligatoriamente se debe llevar en
los almacenes y no solamente su emisión sino también la circulación del certificado
de depósito a través del endoso...» (HUNDSKOPF, 1989: 18).
En lo que concierne al warrant, Villegas afirma que «... es un título valor, con
características especiales, porque no sólo es un documento representativo de un
crédito en dinero, sino que también es un título deprenda, ya que va inescindible-
mente unido al derecho de prenda sobre los bienes muebles (mercaderías y efectos)
escritos en él» (VILLEGAS, 1989: 158).
A decir de Codera Martín el warrant es el «... resguardo de garantía que los
almacenes generales de depósito emiten unido al resguardo de depósito, y que sirve
para pignorar las mercancías en dichos almacenes, mediante el endoso o cesión del
mismo a favor del acreedor pignoraticio» (CODERA MARTÍN, 1982: 285). Dicho
autor pone de relieve que «el acreedor que teniendo legítimamente en prenda un
resguardo no fuere pagado el día del vencimiento de su crédito, podrá requerir a la
compañía (almacenes generales de depósito), en cantidad bastante para el pago, y
tendrá preferencia sobre los demás débitos del depositante...» (CODERA
MARTÍN, 1982:285).
Argeri dice del warrant que «... el mecanismo es el siguiente: el depositante
entrega productos o frutos al barraquero y éste emite un certificado de depósito y
warrants. Con el certificado de depósito el beneficiario justifica la propiedad de lo
depositado, y que puede transferir mediante endoso. Con el warrants, que es
también un certificado, el titular puede utilizarlo como instrumento creditorio,
endosándolo a un tercero, lo cual no importa transferencia de propiedad, sino
garantía (constitución de prenda sobre lo depositado), en favor del acreedor en-
dosatario» (ARGERI, 1982: 397).
798
EL CERTIFICADO DE DEPÓSITO Y EL WARRANT
Hundskopf indica por su lado que el warrant «... a diferencia del certificado de
depósito no es un título representativo o un título de tradición. El Warrant de por sí
no acredita la propiedad de las mercaderías, pero tiene la virtud de permitir o
facilitar la recepción de un crédito garantizado con la mercancía o mercaderías
depositadas en el almacén, y el endoso del Warrant, a diferencia del endoso del
certificado de depósito que transmite propiedad tiene como atributo constituir
prenda preferencial, de primer rango a favor del endosatario del Warrant, que
generalmente es un banco, o una financiera, condicionado el monto de crédito,
mutuo, o préstamo que la institución financiera pueda darle al depositario de una
mercadería que se encuentra físicamente en el Almacén General de Depósito y al
valor económico de esa mercadería. En cuanto al endosatario o tenedor del Warrant,
éste no es un acreedor prendario cualquiera sino que es un acreedor prendario na-
turaleza especial, que tiene la facultad concedida por ley de materializar o ejecutar
muy rápidamente la garantía para el tenedor del título; el Warrant endosado le da la
legitimación de ser el acreedor preferencial prendario de la mercadería, y ante el
incumplimiento en los plazos de amortización o de pago del mutuo, crédito o
préstamo, el acreedor, es decir el tenedor del documento, sin necesidad de recurrir
al Poder Judicial puede exigir el remate de la mercadería a través de un procedi-
miento muy simple y expeditivo para hacer efectivo su cobro...» (HUNDSKOPF,
1989: 18-19).
El certificado de depósito y el warrant se encuentran regulados en el Título
Único («El certificado de depósito y el warrant») de la Sección Sexta («Del certifi-
cado de depósito y el warrant») del Libro Segundo («Parte especial - De los títulos
valores específicos») de la Ley de Títulos Valores, en los arts. 224 al 239.
2. EMPRESAS AUTORIZADAS A EMITIR EL CERTIFICADO DE DEPOSITO Y

EL WARRANT Y CONTENIDO DE LOS MISMOS
Las sociedades anónimas constituidas como almacén general de depósito

están facultadas a emitir el certificado de depósito y el warrant a la orden del de-
positante, contra el recibo de mercaderías y productos en depósito (parte inicial del
inc. 224.1 del art. 224 de la L.T.V.).
En lo que atañe al contenido del certificado de depósito y el warrant, la Ley de
Títulos Valores, en el inciso 224.1 del artículo 224 de dicha ley, señala que en uno
y otro documento se deberá expresar lo siguiente:
a) La denominación del respectivo título y número que le corresponde tanto al
certificado de depósito como al warrant correspondiente, en caso de
emitirse ambos títulos.
799
b) El lugar y fecha de emisión.

c) El nombre, el número del documento oficial de identidad y domicilio del
depositante.
d) El nombre y domicilio del almacén general de depósito.
e) La clase y especie de las mercaderías depositadas, señalando su cantidad,
peso, calidad y estado de conservación, marca de los bultos y toda otra indicación
que sirva para identificarlas, indicando, de ser el caso, si se tratan de bienes
perecibles.
f) La indicación del valor patrimonial de las mercaderías y el criterio utili-
zado en dicha valorización
g) Modalidad del depósito con indicación del lugar donde se encuentren los
bienes depositados, pudiendo encontrarse en sus propios almacenes o en el de
terceros, inclusive en locales de propiedad del propio depositante.
h) El monto del seguro que debe ser contratado por lo menos contra incendio,
señalando la denominación y domicilio del asegurador. El almacén
general de deposito podrá determinar los demás riesgos a ser cubiertos
por el seguro, en cuyo caso éstos serán señalados en el mismo título.
i) El plazo por el cual se constituye el depósito, que no excederá de un año. En
caso de bienes perecibles, no excederá de noventa días, salvo que la
naturaleza del bien y el almacén general de depósito lo permitan.
j) El monto pendiente de pago por almacenaje, conservación y operaciones
anexas o la indicación de estar pagados.
k) La indicación de estar o no las mercaderías afectas a derechos de aduana,
tributos u otras cargas en favor del Fisco; en cuyo caso se agregará en el
título la cláusula «Aduanero» inmediatamente después de su deno-
minación y en tal caso le será de aplicación además la legislación de la
materia.
1) La firma del representante legal del almacén general de depósito.
El certificado de depósito y el warrant emitido por personas autorizadas a
operar depósitos aduaneros autorizados, a los que se refiere el literal k) del inciso
224.1 del artículo 224 de la Ley de Títulos Valores (literal citado líneas arriba), se
regirán por la legislación especial de la materia, siéndoles de aplicación supletoria
las disposiciones de la Ley de Títulos Valores.
800
3. ALMACÉN DE CAMPO Y WARRANT INSUMO-PRODUCTO
En los de casos que el lugar del depósito sea de propiedad del depositante o de
terceros, el almacén general de depósito podrá emitir los títulos, a condición que
los bienes queden bajo su guarda y responsabilidad. En este caso, constituye una
condición que se le ceda en uso al almacén general de depósito el lugar del
depósito o almacén de campo, bajo cualquier modalidad contractual que el efecto
se acuerde (art. 225, inc. 225.1, de la L.T.V.).
En los casos señalados en el párrafo anterior, los bienes objeto de depósito que
sean materias primas, insumos, partes y demás bienes fungibles, bajo respon-
sabilidad del almacén general de depósito, podrán estar sujetos a sustitución por
otros a los que los bienes originalmente depositados hubieren sido incorporados,
mejorando su valor patrimonial, extendiéndose en ese caso los derechos que
representan los títulos emitidos al producto final o terminado de mayor valor pa-
trimonial que resulte, que será el nuevo bien objeto de depósito, bajo control de la
salida del insumo e ingreso del producto por parte del almacén general de depósito.
En este caso, deberá agregarse a la denominación de cada título valor, la cláusula
«Insumo-Producto», en forma destacada (art. 225, inc. 225.2, de la L.T.V.).
Una vez reingresado el producto, a petición del tenedor del título, el almacén
general de depósito podrá sustituirlo, señalando la descripción del producto final y
su valor patrimonial en el nuevo título que emita. Esta sustitución es facultativa
(art. 225, inc. 225.3, de la L.T.V.).
4. FORMULARIOS OFICIALES DEL CERTIFICADO DE DEPOSITO Y DEL

WARRANT
De acuerdo a lo normado en el artículo 226 de la Ley de Títulos Valores, los

formularios en los que se emita el certificado de depósito y el warrant serán
aprobados por la Superintendencia de Banca y Seguros, llevarán numeración
correlativa y serán expedidos de la matrícula o libros talonario que conservará el
almacén general de depósito, consignando en cada título los requisitos formales
señalados en el artículo 224 de la referida ley cartular, numeral este último que
regula el contenido exigido legalmente del certificado de depósito y el warrant (que
fuera visto en el punto 2 de este Capítulo de la obra, por lo que nos remitimos a lo
expresado en dicho punto).
801
5. MERCADERÍAS QUE DAN LUGAR A LA EMISIÓN DE CERTIFICADOS DE

DEPOSITO Y WARRANT
En cuanto a las mercaderías que dan lugar a la emisión del certificado de

depósito y el warrant, la Ley de Títulos Valores prescribe lo siguiente:
Sólo se emitirán certificados de depósito y warrant por mercaderías cuyo
valor señalado en el título no sea menor al equivalente a cinco Unidades
Impositivas Tributarias, vigente en la fecha de su emisión (art. 227, inc.
227.1,delaL.T.V).
El almacén general de depósito y el tenedor de cualquiera de los títulos
que solicite sus desdoblamientos o la división por lotes de las mercade-
rías que sean posibles de ello, deben observar lo señalado en el párrafo
Bajo responsabilidad del almacén general de depósito, con la única ex-
cepción señalada en el literal k) del inciso 224.1 del artículo 224 de la Ley
de Títulos Valores (literal que dispone que en el certificado de depósito y
el warrant se deberá expresar la indicación de estar o no las mercaderías
afectas a derechos de aduana, tributos u otras cargas en favor del Fisco, en
cuyo caso se agregará en el título la cláusula «Aduanero» inmediatamente
después de su denominación y en tal caso le será de aplicación además la
legislación de la materia), no podrá emitirse certificado de depósito ni
warrant por mercaderías sujetas a gravámenes o medidas cautelares que le
hubieren sido notificadas previamente (art. 228, inc. 228.1, de la L.T.V.).
Bajo responsabilidad del depositante, no podrá solicitar la emisión de
certificado de depósito ni de warrant por mercaderías que estén sujetos a
registro público especial y/o a gravamen con entrega jurídica (art. 228,
6. RESPONSABILIDAD DEL ALMACÉN GENERAL DE DEPOSITO
Lo que concierne a la responsabilidad del almacén general de depósito es

materia de tratamiento legal en el artículo 229 de la Ley de Títulos Valores, que
claramente señala lo siguiente:
El almacén general de depósito es responsable por los daños sufridos por
las mercaderías desde su recepción hasta su devolución, a menos que
pruebe que el daño ha sido causado por fuerza mayor, o por la naturaleza
misma de las mercaderías o por defecto del embalaje, no apreciable
exteriormente, o por culpa del depositante o dependientes de este último.
802
Esta responsabilidad del almacén general de depósito se limita al valor

que tengan las mercaderías según lo señalado en el título. Está prohibido
que el almacén general de depósito realice operaciones de compra venta
de mercaderías o productos de la misma naturaleza que aquellos que
reciben en calidad de depósito, salvo que lo haga por cuenta de sus
depositantes; así como queda prohibido que conceda créditos con garantía
de las mercaderías recibidas en depósito. «A pesar de que el objeto social
de los AGD (almacenes generales de depósito) está restringido
fundamentalmente a la guarda y custodia de bienes y a la prestación de
servicios conexos, se prohibe que se dediquen a la compraventa de bienes
de la misma naturaleza de los que sean objeto de depósito. Constituye
excepción a modo de precisión, que tal compra o venta puede ser hecha
por el AGD (almacén general de depósito) aun de bienes que sean objeto
de depósito, si lo hace por encargo o en provecho de sus depositantes, en
cuyo caso es obvio que no lo hace por cuenta propia, por lo que la
prohibición no le alcanza. Queda el AGD (almacén general de depósito)
también prohibido a conceder créditos con garantía de las mercaderías
recibidas en depósito, por lo que no resultaría procedente el endoso del
warrant a la orden del mismo AGD (almacén general de depósito) emi-
tente de dicho título» (BEAUMONT CALLIRGOS; y CASTELLARES
AGUILAR, 2000: 633).
El almacén general de depósito entregará las mercaderías depositadas, a
la presentación de ambos títulos; salvo que se haya limitado a emitir sólo
el certificado de depósito o sólo el warrant; lo que deberá constar
expresamente y en forma destacada en el único título emitido con las
cláusulas: «certificado de depósito sin warrant emitido» o «warrant sin
certificado de depósito emitido».
En los casos en que se hubiere emitido sólo uno de los títulos conforme al
párrafo anterior, si el depositante requiere la emisión de ambos títulos,
deberá entregar previamente al almacén general de depósito el título
único que tenga para su anulación y respectiva sustitución.
7. DERECHO DEL TENEDOR DEL CERTIFICADO DE DEPOSITO Y/O DEL

WARRANT A INSPECCIONAR MERCADERÍA
Todo tenedor del certificado de depósito y/o del warrant tiene derecho a
examinar las mercaderías depositadas y señaladas en dichos títulos, pudiendo
retirar muestras de ellas si su naturaleza lo permite, en la forma y proporción que
determine el almacén general de depósito respectivo. Así lo establece el artículo
230 de la Ley de Títulos Valores.
803
8. ENDOSO DEL CERTIFICADO DE DEPOSITO Y EL WARRANT
De conformidad con lo dispuesto en el inciso 231.1 del artículo 231 de la Ley

de Títulos Valores, el certificado de depósito y el warrant son títulos valores a la
orden y se transfieren por endoso. Sus respectivos endosos producen los siguientes
efectos:
a) Siendo del certificado de depósito y del warrant, transfiere al endosatario
la libre disposición de las mercaderías depositadas.
b) Siendo sólo del warrant, confiere al endosatario el derecho de prenda por
el valor total de las mercaderías depositadas, en garantía del crédito directo o
indirecto que se señale en el mismo título.
c) Siendo sólo del certificado de depósito, transfiere al endosatario el de-
recho de propiedad sobre las mercaderías depositadas, con el gravamen prendario
en favor del tenedor del Warrant, en caso de haberse emitido este último título.
En el inciso 231.2 del artículo 231 de la Ley de Títulos Valores se precisa que el
endoso del certificado de depósito separado del warrant no requiere ser registrado
ante el almacén general de depósito; mientras que el primer endoso del warrant
debe ser registrado tanto ante el indicado almacén como en el certificado de depó -
sito respectivo que se hubiere emitido, transcribiendo la información señalada en el
artículo 232 de la referida ley cartular (numeral que trata sobre la información que
debe contener el endoso del warrant y que será visto más adelante).
El endoso del warrant realizado por tenedor distinto al depositante a un agente
o al mismo almacén general de depósito o al cargador, para el embarque de las
mercaderías con fines de comercio exterior, no libera del gravamen ni de la guarda
que corresponde al almacén general de depósito emitente del título, los que se
mantendrán en tanto no se expida el respectivo documento de embarque. En este
endoso deberá utilizarse la cláusula «para embarque» u otra equivalente (art. 231,
inc. 231.3, de la L.T.V.).
Con arreglo alo previsto en el artículo 232, inciso 232.1, de la Ley de Títulos
Valores, el primer endoso del warrant separado del certificado de depósito que se
hubiera emitido o aun cuando tal emisión no se hubiera hecho, contendrá:
a) La fecha en la que se hace el endoso.
b) El nombre, el número del documento oficial de identidad y firma del
endosante.
c) El nombre, domicilio y firma del endosatario.
d) El monto del crédito directo y/o indirecto garantizado.
804
e) La fecha de vencimiento o pago del crédito garantizado, que no excederá

del plazo del depósito.
e) Los intereses que se hubieran pactado por el crédito garantizado
f) La indicación del lugar de pago del crédito y/o, en los casos previstos por
el artículo 53 de la Ley de Títulos Valores, la forma como ha de efectuarse éste. El
aludido artículo 53 de la citada ley cartular trata sobre la cláusula de pago con
cargo en cuenta bancaria y prescribe: A. que en los títulos valores que contengan
obligaciones de pago dinerario, podrá acordarse que dicho pago se cumplirá
mediante cargo en cuenta mantenida en una empresa del Sistema Financiero
Nacional, señalando el nombre de la empresa y, en su caso, el número o código de
la cuenta; y B. que la empresa del Sistema Financiero Nacional designada deberá
contar con autorización previa del titular de la cuenta para atender el pago, sea con
fondos constituidos previamente o con créditos que conceda al titular de la cuenta
designada.
h) La certificación del almacén general de depósito que el endoso del warrant
ha quedado registrado en su matrícula o libro talonario, como en el res-
pectivo certificado de depósito refrendada con firma de su representante
autorizado.
A falta de la certificación a que se refiere el literal h) del inciso 232.1 del artículo
232 de la Ley de Títulos Valores (literal visto líneas arriba), no se entenderá forma-
lizada ni válidamente constituida la prenda en favor del tenedor del warrant.
En los endosos posteriores del warrant, es facultativo el registro y certificación
al que está sujeto su primer endoso (art. 232, inc. 232.3, de la L.T.V.).
9. DERECHOS QUE REPRESENTA EL WARRANT Y EJECUCIÓN DEL MISMO
Lo atinente a los derechos que representa el warrant y la ejecución del mismo

está contemplado en el artículo 233 de la Ley de Títulos Valores, conforme al cual:
Desde que se perfeccione el primer endoso del warrant, este título podrá
representar además de la primera prenda en favor de su tenedor sobre los
bienes descritos en el título, el crédito garantizado, según el texto se-
ñalado en el título, conforme al artículo 232 de la Ley de Títulos Valores
(numeral este último que versa sobre la información que debe contener el
endoso del warrant y que fuera visto en el punto 8 del presente Capítulo
de la obra, por lo que nos remitimos a lo señalado en dicho punto). Podrá
igualmente endosarse el Warrant en garantía de créditos futuros
805
o sujetos a condición o que consten en documento distinto a él, según se

señale en el título.
Ante el incumplimiento del crédito garantizado, procede su protesto
contra el primer endosante o, en su caso, la constancia sustitutoria, ob-
servando las mismas formalidades previstas para la falta de pago de la
letra de cambio.
El almacén general de depósito, a solicitud del tenedor aparejado con el
warrant protestado o con la constancia de la formalidad sustitutoria
respectiva en los casos que corresponda, ordenará no antes de dos días
hábiles siguientes a dicho protesto o constancia o del vencimiento del
crédito en caso de no ser necesario tal protesto, sin necesidad de mandato
judicial, la venta de las mercaderías depositadas, previa publicación de
anuncios durante cinco días en el diario oficial que describan las mer-
caderías y su valor nominal señalado en el título, con intervención de
Martiliero autorizado que la administración del almacén designe, sin que
sea necesaria su tasación, adjudicándose al mejor postor cualquiera que
sea el precio ofrecido.
La venta de las mercaderías no se suspenderá por incapacidad o muerte
del primer endosante, ni por otra causa que no sea:
a) El estado de insolvencia declarado según la ley de la materia, salvo
disposición distinta de la ley.
b) La notificación cursada al almacén general de depósito por autoridad
judicial o arbitral; en este caso, previo depósito del importe del crédito garantizado,
sus intereses y gastos.
En los casos de suspensión a que se refiere el inciso b) anterior, a solicitud
del tenedor del warrant, el Juez o Tribunal Arbitral ordenarán la entrega
de la suma depositada hasta el monto de la acreencia de aquél, según el
título, bajo garantía que constituya a su satisfacción, para el caso de ser
obligado a devolver ese importe, debiendo la garantía tenerse por extin-
guida si no se notificara de la acción correspondiente a tal efecto, dentro
de los treinta días siguientes a la entrega antes indicada.
10. PRELACIÓN DE ACREENCIAS

Tal como lo señala el inciso 234.1 del artículo 234 de la Ley de Títulos Va-
lores, salvo acreencias que por expresa disposición de la ley resulten preferentes, el
producto de la venta de las mercaderías que se haga conforme al artículo 233
806
de dicha ley (numeral que trata sobre los derechos que representa el warrant y la
ejecución del mismo, que fuera visto en el punto anterior del presente Capítulo de
la obra, por lo que nos remitimos a lo señalado en dicho punto) se destinará al pago
de los siguientes conceptos, en el orden señalado a continuación:
a) Los gastos de la venta y la comisión del Martiliero.

b) Los gastos de conservación y otros servicios adeudados al almacén general
de depósito y las primas del seguro.
c) Los derechos de aduana y demás atributos a los que puedan estar afectas
las mercaderías según el texto del documento en los casos a los que se refiere el
segundo párrafo del artículo 224 de la Ley de Títulos Valores; los que podrán ser
pagados directamente por el adquirente de las mercaderías conforme a la
legislación sobre la materia.
d) Los intereses, gastos y capital adeudados al tenedor del warrant, quien
tiene, con excepción de las acreencias señaladas en los incisos anteriores, el
privilegio de preferencia sobre cualquier otro acreedor.
e) El remanente que pueda haber quedará a disposición del tenedor del
certificado de depósito o propietario de las mercancías; y, si éste no se apersona
dentro de los treinta días de realizado la venta, la administración del almacén
procederá a consignar judicialmente por el solo mérito del lapso transcurrido, con
notificación al último tenedor de dicho título o, en su defecto, del depositante que
tenga registrado.
La distribución antes señalada corresponde hacer al almacén general de

depósito. La misma distribución y en el mismo orden hará éste de la suma que
corresponda por el seguro, en caso de siniestro; así como cuando mediara orden de
venta o ejecución de los bienes dispuesta por autoridad competente, en cuyo caso la
ejecución de los bienes debe hacerse necesariamente conforme al tercer párrafo del
artículo 233 de la Ley de Títulos Valores (numeral este último según el cual el
almacén general de depósito, a solicitud del tenedor aparejado con el warrant
protestado o con la constancia de la formalidad sustitutoria respectiva en los casos
que corresponda, ordenará no antes de dos días hábiles siguientes a dicho protesto
o constancia o del vencimiento del crédito en caso de no ser necesario tal protesto,
sin necesidad de mandato judicial, la venta de las mercaderías depositadas, previa
publicación de anuncios durante cinco días en el diario oficial que describan las
mercaderías y su valor nominal señalado en el título, con intervención de Martiliero
autorizado que la administración del almacén designe, sin que sea necesaria su
tasación, adjudicándose al mejor postor cualquiera que sea
807
el precio ofrecido), sin afectar la prelación establecida en el presente artículo (art.

234 de la L.T.V.) para la distribución del producto de la venta ordenada (art. 234,
inciso 234.2, de la L.T.V.).
Conocerán de eficacia las medidas cautelares o embargos que se dicten sobre
mercaderías representadas por certificados de depósito y/o warrant, debiendo
dichas medidas dirigirse a los respectivos títulos. El almacén general de depósito
anotará dichas medidas que se pongan en su conocimiento en el registro que lleve y
surtirá efecto sólo si el tenedor del título resulte ser la parte afectada con dicha
medida (art. 234, inc. 234.3, de la L.T.V).
11. PAGO PARCIAL DEL CRÉDITO
En cuanto al tema tocado en este punto, la Ley de Títulos Valores, en su ar-

tículo 235, dispone lo siguiente:
A. Si el monto proveniente de la venta o del seguro de la mercadería no fuese

suficiente para cubrir la deuda garantizada por el warrant, la adminis
tración del almacén general de depósito devolverá este título al tenedor,
con la anotación del monto pagado a cuenta, refrendada con firma de
su representante. «Puede darse casos en los que el producto de la venta
de las mercaderías o del siniestro atendido por la compañía de seguros
no resulte suficiente para el pago de la deuda garantizada con el warrant.
En tal caso, el acreedor cuya acreencia resulte insoluta, tiene la posibili
dad de exigir el pago mayor que le corresponde al primer endosante del
warrant, en mérito de la anotación de esa situación de pago parcial que
recibe, hecha por la almacenera en el mismo título, refrendada con firma
del representante de la almacenera que deja tal constancia. Por el mérito
de tal anotación de pago parcial, el warrant confiere a su tenedor acción
ejecutiva, ya sea que el título represente o no simultáneamente el crédito
insoluto» (BEAUMONT CALLIRGOS; y CASTELLARES AGUILAR,
2000: 646).
B. Por el saldo que resultare, el tenedor del warrant tendrá acción cambiaría
contra el primer endosante.
C. En el caso del warrant que no represente además el crédito garantizado, la
acción cambiaría señalada en el párrafo anterior procederá siempre que:
a) hubiese solicitado la venta de los bienes dentro de los treinta días
siguientes del protesto o de la constancia de la formalidad sustitutoria;
808
o, en los casos de haberse incluido cláusula que libera del protesto,

desde la fecha de vencimiento del crédito.
b) ejercite dicha acción cambiaria dentro de los treinta días siguientes de
la fecha de la venta de la mercadería.
c) el primer endosante no haya endosado el título liberándose de res-
ponsabilidad.
12. PAGO ANTICIPADO DEL WARRANT
El pago anticipado del warrant se encuentra previsto en el artículo 236 de la

Ley de Títulos Valores, conforme al cual:
El tenedor del certificado de depósito puede pagar el importe del crédito
garantizado por el warrant antes del plazo de vencimiento señalado en
este último título, en las condiciones que acuerde con su tenedor.
Si dicho tenedor del warrant no estuviese de acuerdo o no fuese conocido,
el tenedor del certificado de depósito depositará el monto total del
importe del warrant según el registro del primer endoso que conste en el
almacén general de depósito, inclusive los intereses que corresponda hasta
su vencimiento, ante la administración de dicho almacén, que quedará
responsable de la suma recibida. Con este depósito podrá liberarse la
mercadería y entregarse al tenedor del certificado de depósito, aun sin que
éste presente el respectivo warrant. El depósito recibido será comunicado
por la administración del almacén general de depósito al último tenedor
del warrant que tenga registrado.
En el caso de que el último tenedor del warrant registrado o señalado en
el certificado de depósito respectivo fuese una empresa del Sistema
Financiero Nacional, la liberación de la mercadería prevista en el párrafo
anterior procederá sólo previo consentimiento expreso de dicha empresa
tenedora del warrant, salvo que se constituya en depósito y ante el mismo
almacén general de depósito el valor total de las mercaderías según el
texto del título.
13. EJECUCIÓN DEL WARRANT SIN PROTESTO
El depositante de la mercadería que hubiese endosado separadamente el cer-

tificado de depósito y el warrant, para evitar el protesto contra su persona podrá
depositar ante la administración del almacén general de depósito la suma total del
809
valor de las mercaderías señaladas en el warrant si el crédito garantizado no hubiera

sido pagado a su vencimiento y solicitar a dicha administración que proceda a la
venta de la mercadería, si dentro de los ocho días siguientes al vencimiento del
crédito señalado en el warrant, éste no es pagado por el tenedor del certificado de
depósito. Esta venta procederá sólo por el mérito de ser el depositante y de la cons-
tancia del depósito del monto del valor de las mercaderías señalado en el warrant
que él pagó, sin que sea necesario su protesto ni tenencia de este título. Esta venta
se efectuará observando en todo lo demás el mismo procedimiento previsto en el
artículo 233 de la Ley de Títulos Valores (que trata sobre los derechos que representa
el warrant y la ejecución del mismo, lo que fuera visto en el punto 9 del presente
Capítulo de la obra, por lo que nos remitimos a lo señalado en dicho punto). Así lo
establece el artículo 238, inciso 238.1, de la Ley de Títulos Valores.
En el producto de la venta, dicho depositante que pagó el Warrant, tendrá el
mismo derecho de preferencia que el tenedor de este título (art. 238, inc. 238.1, de
la L.T.V.).
14. LIBERACIÓN Y VENTA DE MERCADERÍAS
En lo que atañe a la liberación de mercaderías, la Ley de Títulos Valores, en su

artículo 237, precisa que el tenedor del certificado de depósito puede liberar y
retirar las mercaderías en la misma forma establecida en el artículo 236 de la citada
ley (numeral referido al pago anticipado del warrant y que fuera visto en el punto
12 del presente Capítulo de la obra, por lo que nos remitimos a lo señalado en
dicho punto), si el tenedor del warrant fuese desconocido o se excusase de recibir el
pago o a devolver el Warrant cancelado, después de vencido el plazo del crédito
garantizado por el warrant y transcurriera quince días más.
En lo que respecta a la venta de mercaderías por el almacén general de depó -
sito, la Ley de Títulos Valores, en su artículo 239, prescribe que si las mercaderías
no son retiradas al vencimiento del plazo del depósito, o si están expuestas a riesgo
de deterioro o destrucción, el almacén general de depósito, previo aviso con ocho
días de anticipación al depositante o, de ser el caso, al último tenedor del Warrant
que tenga registrado, podrá proceder a su venta conforme al artículo 233 de la Ley
de Títulos Valores (que, reiteramos, versa acerca de los derechos que representa el
warrant y su ejecución, lo que fuera visto en el punto 9 de este Capítulo de la obra,
por lo que nos remitimos a lo expresado en dicho punto), haciéndose los pagos con
la preferencia señalada en el artículo 234 de la Ley de Títulos Valores (que regula
lo concerniente a la prelación de acreencias, cuestión ésta que fuera vista en el
punto 10 del presente Capítulo de la obra, por lo que nos remitimos a lo señalado
en el referido punto).
810
r
CAPÍTULO XL
EL TÍTULO DE
CRÉDITO
HIPOTECARIO
NEGOCIABLE
1. GENERALIDADES
Para Vilela Proaño, el título de crédito hipotecario negociable «... es un valor

inmobiliario que une un crédito en forma inescindible a una garantía real, esto es, una
hipoteca ...» (VILELA PROAÑO, 2003: 174). La mencionada autora agrega que «... el
título de crédito hipotecario negociable, constituye un título valor representativo de una
hipoteca unilateral, la cual es constituida con anterioridad al nacimiento del crédito que se
integrará al título o valor mobiliario. Esta situación es única en los títulos valores, pues a
diferencia del warrant, por ejemplo en cuyo caso la prenda y el crédito nacen conjuntamente
con el endoso del documento, en el TCHN (título de crédito hipotecario negociable) no
sucede así, operando en cambio una ficción legal, la cual es conocida en la doctrina como
'hipoteca unilateral', pues es constituida a sola decisión del propietario del bien, sin que
exista todavía un acreedor, ni obligación por resguardar...» (VILELA PROAÑO, 2003:
174).
Beaumont Callirgos y Castellares Aguilar dicen del título de crédito hipotecario
negociable lo siguiente:
«... Se trata de un valor en título, por lo que no es posible su desmaterialización
(...). Por ello, se justifica plenamente por ahora el término empleado de 'título'
en su denominación, que lo vincula al soporte papel. Dado el derecho que
contiene, que es la hipoteca sobre un bien determinado e individualizado, no es
posible su emisión homogénea ni masiva. De ahí que es un título valor
individual y no valor mobiliario. Al apreciarse su origen o causa de su propio
texto, estamos ante un título valor causal y no abstracto. Inicialmente es sólo un
título valor que representa el derecho real de garantía hipotecaria, constituida
por el propietario del bien gravado, a cuya orden es emitido. Posteriormente,
podrá representar en modo adicional también el crédito que ha sido garantizado
con dicha hipoteca representada por el título. Como es fácil observar, se trata de
un valor muy similar al warrant, el que igualmente el inicio sólo representa la
prenda. Sólo con su endoso dicha garantía se vinculará a un crédito; crédito que
en el caso del título de crédito hipotecario negociable -TCHN- será también
813
y siempre representado por este mismo valor, en modo tal que sólo a partir de
entonces (primer endoso), representa dos derechos: el crédito que origina su
primer endoso, más la hipoteca que garantiza dicho crédito» (BEAUMONT
La Ley de Títulos Valores regula al título de crédito hipotecario negociable en el
Título Único («título de crédito hipotecario negociable») de la Sección Sétima («Del título
de crédito hipotecario negociable») de su Libro Segundo («Parte especial - De los títulos
2. EMISIÓN DEL TÍTULO DE CRÉDITO HIPOTECARIO NEGOCIABLE
El título de crédito hipotecario negociable se expedirá a petición expresa del

propietario de un bien susceptible de ser gravado con hipoteca y que esté inscrito en
cualquier Registro Público, por acto unilateral manifestado mediante escritura pública. El
representante del propietario requiere de poder especial para solicitar la expedición del
título de crédito hipotecario negociable (art. 240, inc. 240.1, de la L.T.V.).
Sólo luego de constatar la inexistencia de cargas o gravámenes, el respectivo Registro
Público expedirá el título en formulario aprobado por la Superintendencia Nacional de
Registros Públicos en el caso de registros públicos que dependan de ésta; y, en el caso de
otros registros, por la respectiva autoridad de control o supervisión (art. 240, inc. 240.2, de
la L.T.V.).
Al expedir el título, el Registrador anotará el gravamen hipotecario constituido por el
valor total del bien gravado, según la valorización de perito que debe ser insertada en la
escritura pública, gravamen hipotecario que será el único, otorgando la preferencia y
exclusividad en favor del tenedor del título, en respaldo del crédito que se señale en el
mismo documento en el acto de su primer endoso (art. 240, inc. 240.3, déla L.T.V.).
3. CONTENIDO DEL TÍTULO DE CRÉDITO HIPOTECARIO NEGOCIABLE
Según el inciso 241.1 del artículo 241 de la Ley de Títulos Valores, el título de crédito
hipotecario negociable debe contener lo siguiente:
a) La denominación de título de crédito hipotecario negociable y el número que le

corresponde.
b) El lugar y fecha de su emisión.
814
EL TÍTULO DE CRÉDITO HIPOTECARIO NEGOCIABLE
c) El nombre y número de documento oficial de identidad del propietario

que constituye el gravamen hipotecario, a cuya orden se expide el título.
d) La descripción resumida del bien afectado con el gravamen hipotecario,
según aparece de la inscripción registral.
e) El monto de la valorización que será el importe hasta por el cual se cons-
tituye el gravamen hipotecario, con indicación del nombre del perito y de su
registro o colegiatura respectiva.
f) La fecha de la escritura pública, nombre del Notario y demás datos de la
inscripción registral de la hipoteca.
g) El nombre y firma del Registrador, con indicación de la oficina registral
correspondiente.
Además, el título de crédito hipotecario negociable deberá contener espacios
adecuados para consignar la información relativa al crédito garantizado y a los
endosos (art. 241, inc. 241.2, de la L.T.V.).
4. ENDOSO DEL TÍTULO DE CRÉDITO HIPOTECARIO NEGOCIABLE
Lo relativo al endoso del título de crédito hipotecario negociable podemos

encontrarlo en el artículo 242 de la Ley de Títulos Valores, conforme al cual:
En el acto de realizarse el primer endoso del título, deberá consignarse en
el mismo documento, el crédito que se garantiza, plazo o plazos de su
vencimiento, los intereses acordados y demás condiciones del mismo;
constituyendo desde entonces el título de crédito hipotecario negociable,
un título valor que representa la hipoteca y el crédito consignado, en favor
de su tenedor.
Con los subsiguientes endosos, se transfieren ambos derechos, tanto el
crédito como el derecho real de hipoteca que lo garantiza, sin que el
endosante asuma la responsabilidad solidaria a que se refiere el artículo
11 de la Ley de Títulos Valores (numeral que fuera visto en el punto 10
del Capítulo XXV de la presente obra, por lo que nos remitimos a lo
expresado en dicho punto) frente al tenedor.
Si el propietario prevé que el primer endosatario será una empresa del
Sistema Financiero Nacional, queda facultado a solicitar en el acto de
constituir el gravamen hipotecario, que el Registrador consigne en el
título de crédito hipotecario negociable que expida el nombre de dicha
815
empresa que debe designarse en modo expreso como primer endosatario,

autorizando la entrega del título a dicha empresa a través del mismo Notario que
interviene en la escritura pública de constitución del gravamen, sin que sea
necesario en este caso que el propietario intervenga y firma como endosante.
Igualmente, en este caso en el que el primer endosatario sea una empresa del
Sistema Financiero Nacional, el propietario podrá solicitar que el Registrador
consigne en el título el monto y condiciones del crédito que al efecto señale en el
acto de constituir el gravamen; o, autorizar a la empresa endosatario a completar
el título con las informaciones referidas al crédito, conforme al artículo 10 de la
Ley de Títulos Valores (numeral que trata acerca del título valor emitido
incompleto y que fuera visto en el punto 9 del Capítulo XXV de la presente obra,
por lo que nos remitimos a lo señalado en dicho punto).
5. EJECUCIÓN DEL TÍTULO DE CRÉDITO HIPOTECARIO NEGOCIABLE
Lo concerniente a la ejecución del título de crédito hipotecario negociable se halla

normado en el artículo 243 de la Ley de Títulos Valores, en estos términos:
«243.1 Protestado por falta de pago del crédito u obtenida la formalidad susti-
tutoria respectiva, que deberá obtenerse aun cuando se hubiera liberado de
dicho trámite conforme al Artículo 52° [art. 52 de la L.T.V., que trata
sobre la cláusula liberatoria del protesto], procederá la venta directa del
bien hipotecado, sin intervención de autoridad judicial, al mejor postor,
siempre que el previo por el que se enajene no sea inferior al 75% (se-
tenticinco por ciento) de la valorización señalada en el título y la venta se
confíe a una empresa del Sistema Financiero Nacional autorizada a operar
comisiones de confianza o fideicomisos, distinta al ejecutante. Sin
embargo, el tenedor podrá optar por solicitar la ejecución judicial de la
hipoteca, conforme al Código Procesal Civil [debiéndose seguir las reglas
contenidas en los arts. 720 al 724 del C.P.C., que integran el Capítulo IV
(«Proceso de ejecución de garantías») del Título V («Procesos de ejecución»)
de la Sección Quinta («Procesos contenciosos») del referido C.P.C.J.
243.2 La facultad de venta que se confíe a una empresa del Sistema Financiero
Nacional conforme al párrafo anterior, tiene carácter irrevocable y se
mantendrá vigente hasta la extinción del gravamen según lo dispuesto por
el Artículo 244° [de la L. T. V, numeral que trata sobre la extinción del
título de crédito hipotecario negociable]. No es de aplicación a la naturaleza
irrevocable de esta facultad el límite del plazo a que se refiere el Artículo
153° del Código Civil [según el cual: A. el poder es irrevocable siempre
que se estipule para un acto especial o por tiempo limitado o cuando es
816
otorgado en interés común del representado y del representante o de un

tercero; y B. el plazo del poder irrevocable no puede ser mayor de un año].
Ante el impedimento o imposibilidad de la empresa designada, a petición
del tenedor, la Superintendencia [Superintendencia de Banca y Seguros]
designará a la empresa que se encargará de la venta directa.
243.3 En el caso de haberse pactado el pago del crédito representado por el Título de
Crédito Hipotecario Negociable en armadas o cuotas, la falta de pago de una o más de ellas
faculta al tenedor a dar por vencidos todos los plazos y a exigir el pago del monto total del
título; o, alternativamente, exigir las prestaciones pendientes en las fechas de vencimiento
de cualquiera de las siguientes cuotas o, inclusive, en la fecha de la última armada o cuota,
según decida libremente dicho tenedor. Para ese efecto, bastará que logre el correspondiente
protesto o formalidad sustitutoria en oportunidad del incumplimiento de cualquiera de
dichas armadas o cuotas, sin que afecte su derecho no haber efectuado tal protesto o for-
malidad sustitutoria correspondiente a las anteriores o cada una de las armadas o cuotas.
243.4 Si con el producto de la venta del bien hipotecado no se cubre el monto total
del crédito garantizado que señale el título, el juez o la empresa del Sistema Financiero
Nacional encargada de su venta dejarán constancia de ello en el mismo documento, en cuyo
mérito el tenedor del Título de Crédito Hipotecario Negociable tendrá acción cambiaría
contra el primer endosante por el saldo resultante».
6. EXTINCIÓN DEL TITULO DE CRÉDITO HIPOTECARIO NEGOCIABLE
La extinción del título de crédito hipotecario negociable es objeto de tratamiento legal

en el artículo 244 de la Ley de Títulos Valores, numeral que dispone lo siguiente:
El Registro Público levantará el gravamen, sin que sea necesario escritura
pública, sólo contra la devolución del título no endosado o debidamente
cancelado por el último endosatario en cuanto se refiere al crédito que
representa, manteniéndose el gravamen entre tanto vigente, sin que proceda su
extinción en la forma señalada por la Ley N° 26639.
También se levantará el gravamen y toda carga o derecho que se hubiera inscrito
en fecha posterior a la expedición del título, en los casos de venta judicial o
extrajudicial, en virtud de las respectivas constancias que expidan la autoridad
judicial o la empresa del Sistema Financiero Nacional que intervino en su
enajenación, conforme al artículo 243 de la Ley de
817
Títulos Valores (numeral que versa sobre la ejecución del título de crédito
hipotecario negociable y que fuera visto en el punto 5 del presente Capítulo de la
obra, por lo que nos remitimos a lo señalado en dicho punto) acompañando en su
caso, en devolución el título correspondiente. Dicha constancia es suficiente para
la inscripción registral del derecho de propiedad en favor del adquirente y
levantar todo gravamen o derecho que pueda afectarlo.
El propietario que hubiere pagado el crédito consignado en el título podrá
solicitar la expedición de otro en su reemplazo, con la misma formalidad prevista
para su emisión original, devolviendo el título debidamente cancelado por su
último tenedor, manteniéndose en ese caso el gravamen hipotecario inscrito en el
Registro Público. El Registro Público establecerá el procedimiento
administrativo para este efecto.
7. NORMAS COMPLEMENTARIAS APLICABLES AL TÍTULO DE CRÉDITO

HIPOTECARIO NEGOCIABLE
Las normas complementarias aplicables al título de crédito hipotecario negociable

están previstas en el artículo 245 de la Ley de Títulos Valores, cuyo tenor es como se indica
a continuación:
«245.1 Son de aplicación al Título de Crédito Hipotecario Negociable, en cuanto
no resulten incompatibles con su naturaleza, las disposiciones referidas a
la Letra de Cambio.
245.2 La Superintendencia [Superintendencia de Banca y Seguros] queda facultada
para expedir las disposiciones complementarias aplicables a los Títulos de Crédito
Hipotecario Negociables que sean endosados a las empresas del Sistema Financiero
Nacional, en garantía de los créditos directos o indirectos, que éstas concedan. La
preferencia y exclusividad de la empresa endosataria será en los mismos términos que la
Ley N° 26702 [Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de
la Superintendencia de Banca y Seguros] establece para el Warrant endosado a estas
empresas.
245.3 Siempre que expresamente se señale en el texto del título como estipulación en
contrario que permite el Artículo 172° de la Ley N c 26702, el Título de Crédito Hipotecario
Negociable podrá endosarse a una empresa del Sistema Financiero Nacional, para garantizar
una pluralidad de obligaciones que frente a ella mantenga el propietario endosante. En este
caso, el endoso del título debe contener la cláusula no negociable u otra equivalente.
818
245.4 El Título de Crédito Hipotecario Negociable podrá también emitirse bajo

el siguiente régimen:
a) Con o sin intervención de notario público, puede ser emitido por las
empresas del Sistema Financiero Nacional, u otras entidades que autorice la
Superintendencia, acreedoras o no, cuando la garantía hipotecaria que respalde
su crédito se encuentre o vaya a ser inscrita en el Registro Público;
b) El emisor debe contar con la previa autorización del propietario del
bien que sirve de garantía y, en su caso, del deudor del crédito garantizado,
otorgadas personalmente o a través de representante debidamente facultado.
Dicha autorización puede ser simultánea o posterior a la contratación del crédito;
c) La emisión se podrá efectuar en cualquier momento posterior a la
autorización concedida, por el solo mérito de ella. Las características e
información del crédito y de la garantía hipotecaria que se consigne en el Título
de Crédito Hipotecario Negociable deberán guardar correspondencia con las que
obran u obrarán en el Registro Público, bajo responsabilidad del emisor y, en su
caso, del notario. El Título de Crédito Hipotecario Negociable podrá ser emitido
a la orden del emisor o de la persona que ésta disponga;
d) La emisión del Título de Crédito Hipotecario Negociable importa la
incorporación del crédito y de la garantía hipotecaria en el mismo. A partir de su
emisión, el propietario del Título de Crédito Hipotecario Negociable es titular
del crédito y de la garantía incorporados al mismo. La incorporación de la
garantía hipotecaria en el título valor, sin embargo, únicamente será oponible a
terceros de buena fe desde que se inscriba el acto de emisión en el Registro
Público donde esté inscrito el derecho de hipoteca. El título deberá señalar si el
acto de emisión se encuentra inscrito en el Registro Público;
e) La inscripción del acto de emisión se realizará simultáneamente o con
posterioridad a la inscripción de la constitución de la garantía hipotecaria. La
inscripción operará por el mérito de la comunicación que el emisor o el notario
curse al Registrador, sin que se requiera para ello de instrumento público, pero
siempre simultáneamente o luego que la garantía hipotecaria quede inscrita.
Dicha comunicación, que tendrá carácter de declaración jurada, puede estar
contenida en el acto por el que se inscribe la garantía hipotecaria. La inscripción
en el Registro Público dará publicidad a que el propietario del Título de Crédito
Hipotecario Negociable será el titular del crédito y de la garantía hipotecaria
incorporados al mismo;
819
f) La transferencia del Título de Crédito Hipotecario Negociable im-

portará la del crédito y la de la garantía hipotecaria que incorpore. La
transferencia de la garantía hipotecaria, sin embargo, únicamente será oponible a
terceros de buena fe desde que el acto de emisión sea inscrito en el Registro
Público;
g) Son aplicables al Título de Crédito Hipotecario Negociable que se
emita en virtud del presente párrafo las disposiciones contenidas en los artículos
precedentes, en tanto no sean incompatibles con las normas aplicables a éste; y,
h) La Superintendencia queda autorizada a expedir las disposiciones
complementarias que se requieran para la mejor aplicación de lo
dispuesto en el presente párrafo.
245.5 El Título de Crédito Hipotecario Negociable, sea emitido por el Registro
Público, o por el acreedor con o sin intervención de notario, puede tam-
bién ser representado mediante anotaciones en cuenta sin que se requiera
de la previa emisión de un título físico, de acuerdo a las disposiciones
complementarias que se emita. A partir del registro contable en la Ins-
titución de Compensación y Liquidación, la titularidad del crédito y de la
garantía hipotecaria corresponderán a quien aparezca inscrito como
propietario del Título de Crédito Hipotecario Negociable en tales regis-
tros. Asimismo, la transferencia del referido título valor, conjuntamente
con los derechos que confiere, operará mediante anotación en cuenta.
CONASEV [Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores] queda
facultada para expedir las disposiciones complementarias aplicables a la
representación del Título de Crédito Hipotecario Negociable mediante
anotación en cuenta».
820
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C QUE Y LA CARTA DE
A PORTE
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1. EL CONOCIMIENTO DE EMBARQUE
1.1 Configuración
«... El conocimiento de embarque de transporte marítimo es un título de crédito,

perteneciente a la categoría de los títulos representativos de mercancías...»
(CERVANTES AHUMADA; citado por SOTO ÁLVAREZ, 1994: 302).
A criterio de Gabriel Aviles, «... el conocimiento de embarque (equivalente a la carta
de porte del transporte terrestre), es el documento que tiene por finalidad acreditar que las
mercancías han sido efectivamente embarcadas. La póliza de fle-tamento prueba la
celebración del contrato, pero no el hecho de la carga, función que compete al conocimiento
(o póliza de carga en la técnica italiana). No es ésta la única función del conocimiento. Se le
asignan también la de constituir un medio de prueba del contrato, en defecto de la póliza de
fletamento, y la de ser un título representativo de la mercancía cargada, incorporando al
documento el valor de la misma, transmitiéndose por la entrega del mismo, los derechos
sobre los efectos embarcados» (AVILES; citado por SOTO ÁLVAREZ, 1994: 303).
El conocimiento de embarque, en opinión de Codera Martín:
«... (Es un) documento expedido por el capitán del buque del fletante o por-
teador y refrendado por este último, que deberá contener (...) los siguientes
requisitos:
1. El nombre, matrícula y porte del buque.
2. El del capitán y su domicilio.
3. El puerto de carga y el de descarga.
4. El nombre del cargador.
5. El nombre del consignatario, si el conocimiento fuese nominativo.
6. La cantidad, calidad, número de los bultos y marcas de las mercancías.
7. El flete y la capa contratados.
823
Podrá estar extendido al portador, a la orden o a nombre de persona determi-

nada (nominativo) y deberá firmarse por el capitán y por el cargador (fletador)
(...)• Es título representativo de las mercancías y sirve para retirar las mismas en
el punto de destino, y en el caso de ser cedido a otra persona, transmite a ésta
todos los derechos sobre dichas mercancías» (CODERA MARTÍN, 1982: 76).
Para Argeri, el conocimiento de embarque es un «... instrumento mediante el
cual, en el transporte marítimo, la empresa de transporte deja constancia de la
mercadería recibida y que debe ser transportada por cuenta del portador. La
legislación de cada país regula las condiciones y constancias que deben llenarse en
cada caso particular. En principio, las constancias allí documentadas hacen fe entre
el cargador y la empresa y entre el cargador y la empresa de seguros o terce ros. En
la época moderna el conocimiento cumple dos funciones: a) es un título de crédito
que tiene por objeto acreditar el recibo de la carga con la obligación subsiguiente de
entregarla en el puerto de destino, lo cual posibilita a su tenedor realizar
operaciones comerciales sobre el mismo; y b) instrumentar el convenio y
estipulaciones derivadas del contrato de transporte, que es la relación fundamental
y subyacente en el vínculo establecido entre transportador y cargador (...),
probando haberse efectuado el cargamento y dado comienzo a la ejecución del
contrato. El conocimiento puede ser nominal, emitido a la orden o al portador...»
(ARGERI, 1982: 125-126).
El conocimiento de embargue se encuentra regulado en el Título Primero
(«Del conocimiento de embarque») de la Sección Octava («Del conocimiento de
embarque y la carta de porte») del Libro Segundo («Parte especial - De los títulos
valores específicos») de la Ley de Títulos Valores, en los artículos 246 al 250.
Precisamente, el artículo 246 de la Ley de Títulos Valores establece claramente
que el conocimiento de embarque representa las mercancías que son objeto de un
contrato de transporte marítimo, lacustre o fluvial y que las normas de esta ley son
de aplicación al conocimiento de embarque en todo aquello que corresponda a su
naturaleza y alcances como título valor y no resulte incompatible con las disposi -
ciones que rigen al contrato de transporte marítimo de mercancías.
1.2 Contenido del conocimiento de embarque

El contenido del conocimiento de embarque se encuentra previsto en el inciso
247.1 del artículo 247 de la Ley de Títulos Valores, conforme al cual dicho título
valor podrá contener:
a) La denominación de conocimiento de embarque.
b) El nombre, el número del documento oficial de identidad y domicilio del
cargador.
824
EL CONOCIMIENTO DE EMBARQUE Y LA CARTA DE PORTE
c) El nombre y domicilio del beneficiario o consignatario a quien o a la

orden de quien vayan dirigidas las mercancías, pudiendo ser el propio cargador.
d) La indicación de la modalidad del transporte.
e) La naturaleza general de las mercancías, las marcas y referencias necesarias
para su identificación; el estado aparente de las mercaderías, el número de bultos o
de piezas y el peso de las mercancías o su cantidad expresada de otro modo, datos
que se harán constar tal como los haya proporcionado el cargador, quien debe
además señalar, si procede su carácter perecible o peligroso.
f) El monto del flete de transporte y de los demás servicios prestados por el
porteador, en la medida que deba ser pagado por el consignatario.
g) La fecha y lugar de emisión, puerto de carga y descarga y la fecha en que
el porteador se ha hecho cargo de las mercancías en ese puerto, así como el lugar y
plazo de entrega de la mercancía objeto del transporte, si en este último caso en ello
hubieran convenido expresamente las partes.
h) La declaración del valor patrimonial que hubiere declarado el cargador, si
en ello han convenido las partes.
i) El número de orden correspondiente y la cantidad de originales emitidos, si
hubiere más de uno.
j) El nombre, firma, el número del documento oficial de identidad y domicilio
del porteador que emite el título, o de la persona que actúa en su nombre.
k) La declaración, si procede, de que las mercancías se transportarán o podrán
transportarse sobre cubierta.
1) Cláusulas generales de contratación del servicio de transporte y cualquier
otra indicación que permita o disponga la ley de la materia.
La omisión de una o varias de las informaciones que contiene el artículo 247
de la Ley de Títulos Valores, no afecta la validez jurídica del conocimiento de
embarque; ni la nulidad de alguna estipulación conlleva la nulidad del título, el que
mantendrá los derechos y obligaciones que según su contenido tenga (art. 247, inc.
247.2, de la L.T.V.).
1.3 Emisión y transmisión del conocimiento de embarque

El conocimiento de embarque puede ser (según el art. 248, inc. 248.1, de la
L.T.V.):
A la orden.
825
Nominativo.
Al portador.
El endosatario o cesionario de dicho título se subroga en todas las obligaciones
y derechos del endosante o cedente. Sin embargo, si el endosante o cedente es el
cargador, éste seguirá siendo responsable frente al porteador por las obligaciones
que le son inherentes de acuerdo a las disposiciones que rigen el contrato de trans -
porte marítimo de mercaderías (art. 248, inc. 248.1, de la L.T.V.).
El endosante o cedente del título sólo responde por la existencia de las mer -
cancías al momento de verificarse la transmisión del conocimiento de embarque,
sin asumir responsabilidad solidaria ni proceder contra éste acción de regreso (art.
248, inc. 248.2, de la L.T.V.).
1.4 Acción cambiaría derivada del conocimiento de embarque

El conocimiento de embarque negociable confiere a su legítimo tenedor ac-
ción ejecutiva para reclamar la entrega de las mercaderías. La copia no negociable
correspondiente al porteador confiere a éste la misma acción para cobrar el flete
que le corresponde (art. 249, inc. 249.1, de la L.T.V.).
Para el ejercicio de las acciones cambiarías derivadas del conocimiento de
embarque no se requiere de protesto (art. 249, inc. 249.2, de la L.T.V.).
1.5 Conocimientos de embarque especiales

Los conocimientos de embarque sujetos a regímenes aduanero especiales se
regulan por la ley de la materia (art. 250, inc. 250.1, de la L.T.V.).
Igualmente, se observará la ley de la materia en el caso de transporte multi-
modal de mercaderías que comprenda el transporte marítimo, lacustre o fluvial (art.
250, inc. 250.2, de la L.T.V.).
2. LA CARTA DE PORTE
2.1 Concepto
Soto Álvarez apunta que la carta de porte «... es un título de crédito, que expide
(...) el porteador al recibir la mercancía porteada y que da derecho al tenedor legí -
timo a recoger la mercancía porteada en el lugar de destino...» (SOTO ÁLVAREZ,
1994:301).
826
Hundskopf refiere que «... la carta de porte es el título del contrato de transporte
terrestre. (...) la carta de porte tampoco es el documento esencial para acreditar
fehacientemente la existencia de un contrato de transporte terrestre, es también un
documento ad-probationem. En efecto, por el contrato de transporte se vinculan un
Porteador quien es el obligado a efectuar el transporte, un Cargador quien es el propietario o
poseedor de la mercadería o las cosas que van a ser objeto del contrato de transporte, y un
consignatario. En la Carta de Porte se precisan los derechos y las obligaciones de las partes
pero cuando no existe carta de porte hay otros documentos u otras pruebas jurídicas que
pueden acreditar fehacientemente la existencia del contrato de transporte. Ahora bien
cuando existe Carta de Porte ésta no es solamente el título de contrato de transporte,
también es el título representativo de las mercancías o de las mercaderías que están siendo
objeto del transporte, vale decir una mercancía o mercadería que es objeto del transporte
puede ser materia de una negociación, de una venta, o de una constitución de prenda...»
(HUNDSKOPF, 1989: 22).
Codera Martín dice de la carta de porte que:
«... (Es un) documento expedido por el porteador, en el que (...) deberán figurar:
1. El nombre, apellido y domicilio del cargador.
2. El nombre, apellido y domicilio del porteador.
1. El nombre, apellido y domicilio de la persona a quien o a cuya orden vayan
dirigidos los efectos, o si han de entregarse al porteador de la misma carta.
2. La designación de los efectos con expresión de su calidad genérica, de su peso y
de las marcas o signos exteriores de los bultos en que se contengan.
3. El precio del transporte.
4. La fecha en que se hace la expedición.
5. El lugar de la entrega al porteador.
6. El lugar y plazo en que habrá de hacerse la entrega al consignatario.
3. La indemnización que haya de abonar el porteador en caso de retardo si sobre
este punto mediare algún pacto.
Es un elemento formal del contrato de transporte terrestre aunque no im-
prescindible para su existencia, representativo de las mercancías que al ser
cedido a otra persona transmite todos los derechos sobre las mercancías,
por los que puede ser entendido nominativo, a la orden o al portador, y
827
deberá ser canjeado al final del viaje por las cosas transportadas entregán-
dosele al porteador...» (CODERA MARTÍN, 1982: 60).
Por su parte, Argeri, en relación a la carta de porte, enseña lo siguiente:
«... (Es un) instrumento representativo del contrato de ' transporte' (...) de mer-
caderías (...). Su valor comprende dos aspectos: a) como título legal probatorio
de la conclusión del contrato; de quienes han intervenido en su celebración; del
objeto y condiciones del transporte y demás cláusulas convenidas entre las
partes (...), sin perjuicio que sea admisible la prueba de su existencia y demás
según las resultancias de la carga procesal y sus posibilidades de conformidad
con los medios probatorios propios del derecho comercial; y b) como valor
creditorio autónomo, representativo de la mercadería y por ende susceptible de
circulación económica mediante su transmisibilidad.
El mecanismo de la carta porte, afirmando principios generales, es el siguiente:
el cargador entrega al portador o acarreador (comerciante o empresa comercial
dedicada al ramo del transporte) la mercadería que hay que llevar a destino. El
transportador está facultado para realizar la diligencia por sí o por tercero,
actuando este segundo en relación directa con los anteriores. Debe cumplir su
prestación haciendo entrega de la mercadería al destinatario, quien puede ser el
mismo cargador o un tercero. Los derechos y obligaciones de las partes se
regulan en el contrato de transporte...» (ARGERI, 1982: 91-92).
La carta de porte es regulada por la Ley de Títulos Valores en el Título Segundo («De
la carta de porte») de la Sección Octava («Del conocimiento de embarque y la carta de
porte») del Libro Segundo («Parte especial - De los títulos valores específicos»), en los
artículos 251 al 254.
Precisamente, el artículo 251 de la Ley de Títulos Valores señala claramente que la
carta de porte representa las mercancías que son objeto de un contrato de transporte terrestre
o aéreo, según el caso y que las normas de esta ley son de aplicación a la carta de porte en
todo aquello que corresponda a su naturaleza y alcances como título valor y no resulte
incompatible con las disposiciones que rigen los respectivos contratos de transporte
terrestre o aéreo.
2.2 Contenido de la carta de porte
El contenido de la carta de porte es el previsto en el inciso 252.1 del artículo 252 de la

Ley de Títulos Valores, que prescribe que dicho título valor contendrá:
a) La denominación de carta de porte terrestre o aéreo, según sea el caso.
828
b) El nombre, el número del documento oficial de identidad y domicilio del

remitente o cargador.
c) El nombre y domicilio del destinatario o consignatario a quien o a la
orden de quien vayan dirigidas las mercancías, pudiendo ser el propio remitente o
cargador.
b) La indicación de la modalidad del transporte.
d) La indicación de la clase y especie de las mercancías, su cantidad, peso,
volumen, calidad y estado aparente, marca de los bultos, unidad de medida de los
bienes materia del transporte de acuerdo a los usos y costumbres del mercado y toda
otra indicación que sirva para identificar las mercancías y la declaración del valor
patrimonial que hubiere formulado el cargador o remitente, si en ello han convenido
expresamente las partes, y en todo caso, si se trata de bienes perecibles o peligrosos;
todo ello según declaración del cargador o remitente.
e) El monto del flete de transporte y de los demás servicios prestados por el
porteador o transportista, con la indicación de estar o no pagados. A falta de tal
indicación, se presume que se encuentran pagados; y, de estar pendiente de pago,
debe señalarse la persona obligada al pago.
f) La fecha y lugar de emisión, lugar de carga y descarga y la fecha en que el
porteador y transportista se ha hecho cargo o recibe las mercancías, así como el
lugar y plazo de entrega de la mercancía objeto del transporte si en ese último caso
en ello han convenido expresamente las partes.
h) El número de orden correspondiente y la cantidad de copias además del
original que se expidan, de ser el caso; consignando en estas últimas la
cláusula «copia no negociable».
i) El nombre, firma, el número del documento oficial de identidad y domicilio
del porteador o transportista que emite el título.
j) Cláusulas generales de contratación del servicio de transporte y cualquier
otra indicación que permita o disponga la ley que rige los contratos de
transporte terrestre o aéreo.
La omisión de una o varias de las informaciones que contiene el artículo 252
de la Ley de Títulos Valores no afecta la validez jurídica de la carta de porte; ni la
nulidad de alguna estipulación conlleva la nulidad del título, el que mantendrá los
derechos y obligaciones que según su contenido tenga (art. 252, inc. 252.2, de la
L.T.V.).
829
2.3 Emisión y transmisión de la carta de porte
Según se desprende del inciso 253.1 del artículo 253 de la Ley de Títulos
Valores, la carta de porte puede ser:
A la orden.
Nominativa.
Al portador.
El endosatario o cesionario de dicho título se subroga en todas las obligaciones
y derechos del cargador o remitente o, en su caso, del destinatario o consignatario,
frente al porteador o transportista. Sin embargo, si el endosante o cedente es el
cargador o remitente, éste seguirá siendo responsable frente al porteador por las
obligaciones que le son inherentes de acuerdo a las disposiciones que rigen el
contrato de transporte respectivo (art. 253, inc. 253.1, de la L.T.V.).
El endosante o cedente del título sólo responde por la existencia de las mer-
cancías al momento de verificarse la transmisión de la carta de porte, sin asumir
responsabilidad solidaria ni proceder contra éste acción de regreso (art. 253, inc.
253.2, déla L.T.V.).
La carta de porte sujeta a regímenes aduaneros especiales y/o a transporte
multimodal de mercaderías que comprenda el transporte terrestre o aéreo se su-
jetará a las leyes especiales de la materia (art. 253, inc. 253.3, de la L.T.V.).
2.4 ACCIONES CAMBIARÍAS DERIVADAS DE LA CARTA DE PORTE
La carta de porte negociable confiere a su legítimo tenedor acción ejecutiva

para reclamar la entrega de las mercaderías. La copia no negociable correspondiente
al porteador o transportista confiere a éste la misma acción para cobrar el flete que
le corresponde (art. 254, inc. 254.1, de la L.T.V.).
Para el ejercicio de las acciones cambiarías derivadas de la carta de porte no
se requiere de protesto (art. 254, inc. 254.2, de la L.T.V).
830
CAPÍTULO XLII LOS
VALORES MOBILIARIOS
r
1. CONFIGURACIÓN DE LOS VALORES MOBILIARIOS
Vidal Ramírez define a los valores mobiliarios, llamados también títulos de masa o
securietes, «... como una especie de los títulos valores, o sea, documentos que también
tienen incorporados derechos patrimoniales y están destinados a la circulación, pero que
son emitidos en serie o en masa, todos ellos con una identidad de derechos y que confieren,
por ello, la calidad de socio o acreedor, por las características impuestas al título por el
emisor...» (VIDAL RAMÍREZ; citado por SOLIS ESPINOZA, 1995: 67).
Gaetano Castellanos entiende por títulos en masa (valores mobiliarios) «... aquellos
títulos de crédito, emitidos en cantidad notable a causa de una única operación colectiva de
inversión, los cuales presentan características homogéneas por cada serie, tanto que cada
uno de los títulos son fungibles con otro de la misma naturaleza» (CASTELLANOS; citado
por SOLIS ESPINOZA, 1995: 67).
Solís Espinoza sostiene que «... los valores mobiliarios como títulos de masa son
títulos valores emitidos en serie que incorporan derechos patrimoniales crediticios,
dominiales o de participación en el capital, destinados a circular mercantilmente. La
distinción entre títulos individuales y en serie asume relevancia bajo el aspecto económico.
En efecto, en los primeros la circulación es limitada a un número restringido de
transferencias, pues son emitidos, negociados y se extinguen en función de un determinado
negocio. Desde esta perspectiva, se encuentran en un plano accesorio a la movilización de
los créditos; en cambio, en los segundos, se emiten y negocian en función de un mercado y
están destinados a una duración más lata que los títulos individuales» (SOLIS ESPINOZA,
1995: 67).
Sobre el particular, Sandoval López anota lo siguiente:
«... Se llaman valores mobiliarios o títulos de participación social los docu-
mentos emitidos por las personas morales, públicas o privadas que confieren
derechos de asociados o de acreedores idénticos para una serie dada, de tal
833
suerte que esos títulos, por lo demás, negociables según los modos previstos por
el Derecho Comercial, son susceptibles de una venta, de una cotización
colectiva, la cotización en Bolsa.
Estos valores mobiliarios son principalmente las acciones de las sociedades, los
bonos debentures y títulos de préstamo del estado o de las colectividades
públicas.
Estos valores son derechos mobiliarios. De ahí su nombre. Sirven de colocación
al ahorro y son objeto de especulaciones. Permiten alcanzar estos dos objetivos
porque, que facilita su negociación, hace de ellos bienes de fácil realización.
Existen tres formas de negociación aplicables a los títulos de participación
social, según su forma de emisión: la transferencia, que se aplica a los títulos
nominativos; la tradición, que se aplica a los títulos al portador, y el endoso, que
se aplica a los títulos a la orden.
Un valor mobiliario está siempre representado por un título, en su sentido de ins-
trumento. Sin embargo, un valor mobiliario es, en primer término, un derecho o
un conjunto de derechos» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 59-60).
Los valores mobiliarios se encuentran regulados en la Sección Novena («De los
valores mobiliarios») del Libro Segundo («Parte especial - De los títulos valores
Acerca de los valores mobiliarios, el artículo 255 de la Ley de Títulos Valores
Son valores mobiliarios aquellos emitidos en forma masiva, con características
homogéneas o no en cuanto a los derechos y obligaciones que representan. Las
emisiones podrán estar agrupadas en clases y series. Los valores pertenecientes a
una misma emisión o clase que no sean fungibles entre sí, deben estar agrupados
en series. Los valores pertenecientes a una misma serie deben ser fungibles.
Los valores sobre los cuales se hayan constituido derechos reales u otra clase de
cargos o gravámenes dejan de ser fungibles, no pudiendo ser transados en los
mecanismos centralizados de negociación, salvo que se trate de su venta forzosa.
Los valores mobiliarios son libremente negociables, en forma privada o
mediante oferta pública a través de los mecanismos centralizados de negociación
respectivos o fuera de ellos, observando la ley de la materia.
Pueden emitirse en títulos o mediante anotación en cuenta. Para la conversión de
una a otra forma de representación, se observará la ley de la materia.
834
El régimen de representación de valores mobiliarios mediante anotación

en cuenta se rige por la legislación de la materia, y les son aplicables las
disposiciones que contiene el Libro Primero («Parte general») y la Sec-
ción Novena («De los valores mobiliarios») del Libro Segundo («Parte
especial - De los títulos valores específicos») de la Ley de Títulos Valores,
en todo aquello que no resulte incompatible con su naturaleza.
Los valores mobiliarios podrán conferir a sus titulares derechos crediti-
cios, dominiales o de participación en el capital, patrimonio o utilidades
del emisor o, en su caso, de patrimonios autónomos o fideicometidos.
Podrán también representar derechos o índices referidos a otros valores
mobiliarios e instrumentos financieros, o la combinación de los derechos
antes señalados o los que la ley permita y/o los que las autoridades
determinen y autoricen.
Los valores mobiliarios constituyen títulos ejecutivos conforme a la ley
procesal, sin que se requiera de su protesto para el ejercicio de las acciones
derivadas de ellos.
Cuando se trate de valores mobiliarios representados mediante anotacio-
nes en cuenta, los certificados de titularidad emitidos por la respectiva
Institución de Liquidación y Compensación de Valores tendrán el mismo
mérito ejecutivo señalado en el párrafo anterior.
Las medidas cautelares, embargos y demás mandatos de autoridad com-
petente que recaigan en valores mobiliarios, surtirán efecto sólo desde su
inscripción correspondiente que realice el emisor o la Institución de
Compensación y Liquidación de Valores notificada, según se traten de
valores en título o en anotación en cuenta, respectivamente.
Además, conforme lo señala la Ley de Títulos Valores, en su artículo 256, en
la creación, emisión, colocación, como en sus condiciones, preferencias, contenido,
transferencia y demás formalidades y requisitos de los valores mobiliarios, se
observará la ley de la materia y supletoriamente la Ley de Títulos Valores (art. 256
de la L.T.V.).
Entre los valores mobiliarios tenemos los siguientes:
A. Valores representativos de derechos de participación:
a) Acciones, certificados provisionales y otros valores.
b) Certificado de suscripción preferente.
a) Certificados de participación en fondos mutuos de inversión en
valores y en fondos de inversión.
835
d) Valores emitidos en procesos de titulación.

B. Valores representativos de deuda:
a) obligaciones, bonos, papeles comerciales y otros valores.
b) Letra hipotecaria.
c) Cédula hipotecaria.
d) Pagaré bancario.
e) Certificado de depósito negociable.
f) obligaciones y bonos públicos.
2. VALORES REPRESENTATIVOS DE DERECHOS DE PARTICIPACIÓN
Los valores representativos de derechos de participación están contemplados en el

Título Segundo («De los valores representativos de derechos de participación») de la
Sección Novena («De los valores mobiliarios») del Libro Segundo («Parte especial - De los
títulos valores específicos») de la Ley de Títulos Valores, en los arts. 257 al 262.
Entre los referidos valores representativos de derechos de participación tenemos los
siguientes:
A. Acciones, certificados provisionales y otros valores.
B. Certificado de suscripción preferente.
C. Certificados de participación en fondos mutuos de inversión en valores
y en fondos de inversión.
D. Valores emitidos en procesos de titulación.
2.1 LAS ACCIONES Y OTROS VALORES
«... La acción es el título-valor en el que se incorporan los derechos de partici-

pación social de los socios. Se trata de auténticos títulos-valores, respecto de los
cuales pueden predicarse y deducirse de la ley, las características generales de los
mismos, es decir, la incorporación, la literalidad, la legitimidad y la autonomía...»
(RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ; citado por SOTO ÁLVAREZ, 1994: 275).
La acción, «... en cuanto título-valor representa una parte del capital social que
incorpora los derechos y obligaciones de los socios, relacionados con su participación en la
vida social. Sólo las acciones que certifican participación en
836
la sociedad anónima, deben ser consideradas como títulos-valores» (SOTO ÁL-VAREZ,

1994: 275).
Cervantes Ahumada dice de la acción que:
«a) Es un título nominado o típico.
b) Es un título personal o corporativo (atribuye la calidad de socio, de miembros de
una corporación).
b) Es un título serial, que se expide en masa.
c) Atendiendo a la sustantividad del documento del documento es un título
principal, que suele relacionarse con otro accesorio (el cupón).
c) Por su forma de circulación puede ser al portador o nominativo (...).
d) Es un título incompleto atendiendo a su eficacia procesal. Por sí mismo el título
no puede servir de base a los derechos crediticios que eventualmente incorpore, o sea el
derecho de cobrar dividendos o cuotas de activo después de la liquidación de la sociedad.
Para hacer efectivos tales derechos, habrá de acudir a elementos extraños al título, como
serán las actas de asambleas y de juntas de consejo, y los demás documentos que
establezcan o comprueben la respectiva liquidación.
d) En atención a su causa es un título concreto.
h) Finalmente, atendiendo a la función económica del título, es un título de
especulación típico» (CERVANTES AHUMADA; citado por SOTO
ÁLVAREZ, 1994: 275-276).
Lo relativo a las acciones y otros valores está regulado en el Capítulo Primero («De
las acciones y otros valores») del Título Segundo («De los valores representativos de
derechos de participación») de la Sección Novena («De los valores mobiliarios») del Libro
en el artículo 257, conforme al cual:
La acción se emite sólo en forma nominativa. Es indivisible y representa la parte
alícuota del capital de la sociedad autorizada a emitirla. Se emite en título o
mediante anotación en cuenta y su contenido se rige por la ley de la materia.
Cuando la acción pertenece a una determinada clase, confiere a su titular
exactamente los mismos derechos y obligaciones que las previstas para las demás
de su misma clase.
Los certificados provisionales y demás valores que estén permitidos emitir a las
sociedades y organizaciones empresariales se rigen por la ley de la materia.
837
Pueden emitirse también valores mobiliarios con la denominación de acciones

que no representen el capital de sociedades sino alícuotas o alicuantas de cuentas
o fondos patrimoniales distintos, en cuyo caso se regirán por las disposiciones
especiales que les resulte aplicables.
2.2 EL CERTIFICADO DE SUSCRIPCIÓN PREFERENTE
«Se entiende por certificado de suscripción preferente al valor mobiliario que

representa derechos de participación en la suscripción de las nuevas acciones
que por aumento de capital emita la sociedad, acciones en cartera u obligaciones
convertibles, según sea el caso, en las mismas condiciones que, para los
accionistas u obligacionistas, señalen la ley o el estatuto» (HUNDSKOPF
EXEBIO, 2004: 895).
Lo concerniente al certificado de suscripción preferente se halla normado en el
Capítulo Segundo («Del certificado de suscripción preferente») del Título Segundo («De
los valores representativos de derechos de participación») de la Sección Novena («De los
Los certificados de suscripción preferente se emiten en títulos o mediante anotación
en cuenta en los casos previstos en la ley de la materia y su contenido es el señalado en el
artículo 258 de la Ley de Títulos Valores, a saber:
a) La denominación de certificado de suscripción preferente.
a) El nombre de la sociedad emisora, con indicación de los datos relativos a su
inscripción en el respectivo Registro de Personas Jurídicas, el número de su documento
oficial de identidad y el monto de su capital autorizado, suscrito y pagado.
b) La fecha y monto del acuerdo del aumento del capital o de la emisión de
obligaciones convertibles, adoptado por el órgano social correspondiente.
c) El nombre del titular y el número de acciones o, en su caso, de obligaciones
convertibles a las que confiere el derecho de suscribir en primera rueda; señalando la
relación de conversión de acciones en el segundo caso; el número de acciones a suscribir y
el monto a pagar a la sociedad.
d) El plazo para ejercitar el derecho de suscripción, el día y hora de inicio y de
vencimiento del mismo, así como el lugar, condiciones y el modo en que puede ejercitarse.
838
f) La forma y condiciones, de ser el caso, en que puede transferirse el título

a terceros.
g) La fecha de su emisión.
h) La firma del representante autorizado de la sociedad emisora, en caso de
tratarse de valor en título.
En lo que atañe a la emisión y negociación de los certificados de suscripción
preferente, la Ley de Títulos Valores ha dispuesto, además, lo siguiente:
La emisión del certificado de suscripción preferente debe hacerse dentro
de los quince días hábiles siguientes a la fecha del acuerdo respectivo de
aumento de capital o emisión de obligaciones convertibles en su caso,
poniéndose a inmediata disposición de sus titulares (art. 259, inc. 259.1,
de la L.T.V.).
Su negociación estará sujeta a las condiciones del acuerdo y al estatuto de
la sociedad emisora, observándose la ley de la materia, no pudiendo ser
por menos de quince ni más de sesenta días hábiles, desde la fecha en que
se haya puesto a disposición según el párrafo anterior o, en su caso, de la
fecha de determinación de la prima (art. 259, inc. 259.2, de la L.T.V.).
Para los certificados de suscripción preferente emitidos por sociedades
cuyas acciones u obligaciones convertibles se encuentren inscritos en el
Registro Público del Mercado de Valores de la CONASEV (Comisión
Nacional Supervisora de Empresas y Valores), se observará en cuanto a
las condiciones para su emisión y negociación preferentemente la Ley del
Mercado de Valores, mientras que para los certificados de suscripción
preferente emitidos por sociedades no inscritas en el mencionado
Registro, se observará preferentemente para esos fines la Ley General de
Sociedades (art. 260 de la L.T.V.).
2.3 LOS CERTIFICADOS DE PARTICIPACIÓN EN FONDOS MUTUOS DE IN-

VERSIÓN EN VALORES Y EN FONDOS DE INVERSIÓN
«Los títulos de participación o jurídico-personales, a diferencia de los títulos
de crédito propiamente dichos, confieren a su titular un determinado status o
nivel dentro de un patrimonio colectivo, del cual derivan una serie de derechos
y facultades personales -como por ejemplo, participar en las utilidades genera-
das por un Fondo- y, eventualmente, hasta obligaciones o cargas» (PICASSO
SALINAS; y FARAH MANZUR, 2004: 814).
839
LO atinente a los certificados de participación en fondos mutuos de inversión

en valores y en fondos de inversión se encuentra regulado en el Capítulo Tercero
(«De los certificados de participación en fondos mutuos de inversión en valores y
en fondos de inversión») del Título Segundo («De los valores representativos de
derechos de participación») de la Sección Novena («De los valores mobiliarios»)
del Libro Segundo («Parte especial - De los títulos valores específicos») de la Ley
de Títulos Valores, en el artículo 261, numeral éste que dispone lo siguiente:
A. Los certificados de participación en fondos mutuos de inversión en valores,

así como los certificados de participación en fondos de inversión, pueden
ser emitidos en títulos o mediante anotación en cuenta sólo por las
sociedades administradoras de dichos fondos, que cuenten con la
respectiva autorización de la autoridad competente. «Los fondos mutuos
de inversión en valores, y los fondos de inversión, son patrimonios autó-
nomos confiados a la administración de las sociedades administradores de
dichos Fondos...» (BEAUMONT CALLIRGOS; y CASTELLARES
AGUILAR, 2000: 695). «... La naturaleza jurídica de los Fondos Mutuos
de Inversión en Valores y, de manera parecida, de los Fondos de Inversión
ha sido de distinto enfoque por las diversas legislaciones que los han
regulado. En realidad, se trata de un patrimonio integrado por aportes de
personas naturales y jurídicas para una inversión en valores en oferta
pública y afecto a un fin exclusivo, como es la tenencia y disfrute de valores
mobiliarios debidamente diversificados, para que los riesgos y los tipos
de rendimiento queden aparentemente compensados...» (BEAUMONT
CALLIRGOS; y CASTELLARES AGUILAR, 2000: 697). Sobre el parti-
cular, Picasso Salinas y Farah Manzur distinguen entre fondos mutuos de
inversión y fondos de inversión de esta manera:
«Ambos tipos de fondos cuentan con particularidades que los hace dis-
tintos uno del otro, por lo que cabe destacar dos diferencias fundamen-
tales.
En primer término, los fondos mutuos de inversión en valores y los fondos
de inversión se diferencian porque los primeros son de capital abierto,
mientras que los segundos son de capital fijo o cerrado. Esto quiere decir
que, mientras el capital de los fondos mutuos puede variar, ya sea porque
ingresan nuevos partícipes o porque algunos de ellos deciden retirarse
(rescate de participación), el capital de los fondos de inversión no varía,
pues el número de participaciones emitidas no puede aumentar ni dis-
minuir (...).
840
De otro lado, y como segunda diferencia entre estas dos clases de fondos,
podemos mencionar que las inversiones de los fondos de inversión son de
naturaleza especializada, esto es, están dirigidas hacia cierto tipo de
sector o actividad; mientras que las inversiones de los fondos mutuos no
privilegian ningún sector o actividad. De este modo, ambos se encuentran
autorizados para invertir en valores mobiliarios de oferta pública, empero
sólo los primeros pueden invertir en activos que no califiquen como
valores mobiliarios como por ejemplo, en proyectos inmobiliarios»
(PICASSO SALINAS; y FARAH MANZUR, 2004: 788-789).
B. Su emisión, colocación, negociación, redención, rescate y demás forma
lidades y requisitos, se sujetan a la ley de la materia y supletoriamente a
la Ley de Títulos Valores.
C. Los demás valores que las mencionadas sociedades administradoras estén
autorizadas a emitir en relación a los Fondos que administren, se regirán
igualmente conforme a lo previsto en el párrafo anterior.
2.4 Los valores emitidos en procesos de titulación

Lo relativo a los valores emitidos en procesos de titulación está normado en el
Capítulo Cuarto («De los valores emitidos en procesos de titulación») del Título
Segundo («De los valores representativos de derechos de participación») de la
Sección Novena («De los valores mobiliarios») del Libro Segundo («Parte especial
- De los títulos valores específicos») de la Ley de Títulos Valores, en el artículo
262, el cual establece lo siguiente:
Los valores mobiliarios emitidos en procesos de titulización podrá hacerse
bajo la denominación de «certificados de titulización», «acciones de titu-
lización», o «bonos de titulización» u otras denominaciones permitidas
por la autoridad competente. Deben estar respaldadas por el patrimonio
autónomo sujeto a dominio fiduciario de una sociedad titulizadora au-
torizada conforme a la ley de la materia.
Su emisión, colocación, negociación, redención, rescate y demás forma-
lidades y requisitos se sujetan a la ley de la materia y supletoriamente a la
Los valores mobiliarios emitidos por sociedades de propósito especial con
respaldo de su propio patrimonio, se sujeta a la ley de la materia y
supletoriamente a la Ley de Títulos Valores.
841
3. VALORES REPRESENTATIVOS DE DEUDA
Lo que respecta a los valores representativos de deuda está contemplado en el

Título Tercero («De los valores representativos de deuda») de la Sección Novena
(«De los valores mobiliarios») del Libro Segundo («Parte especial - De los títulos
valores específicos») de la Ley de Títulos Valores, en los arts. 263 al 275.
Entre los valores representativos de deuda tenemos los siguientes:
A. obligaciones, bonos, papeles comerciales y otros valores.
B. Letra hipotecaria.
C. Cédula hipotecaria.
D. Pagaré bancario.
E. Certificado de depósito negociable.
F. obligaciones y bonos públicos.
3.1 obligaciones, bonos, papeles comerciales y otros valores
Según Garó, las obligaciones, denominadas también bonos o debentures, «...

son títulos comerciales de crédito causales, nominativos o al portador, emitidos por
las entidades autorizadas por la ley y que, como tales, confieren el derecho a
percibir su importe y el de los intereses estipulados en los plazos de amortizaciones
o convenidos, por la vía ejecutiva o de apremio conferidos por la misma ley al
conjunto de los tenedores. Cuentan o no con garantías especiales» (GARÓ, 1954,
Tomo II: 261-262).
Vivante afirma por su lado que «... las obligaciones son títulos uniformes que
representan otras tantas fracciones iguales e independientes de un único empréstito
contraído por la Sociedad emisora...» (VIVANTE; citado por CLARET Y MARTÍ,
1944: 134).
Según Soto Álvarez, «... el término obligación, está referido al título de crédito
que representa una participación individual en un crédito colectivo constituido a
cargo de una sociedad (...). Se trata de un título de crédito creado por declaración
unilateral de una sociedad (...), que es de carácter serial, concreto, ya que dependen
del acta de emisión, nominativo o al portador (...), que representa la participación
individual de su tenedor, que es igual para cada uno de los titulares dentro de la
misma serie, en un crédito colectivo a cargo de la sociedad emisora...» (SOTO
ÁLVAREZ, 1994: 277).
842
Rodríguez y Rodríguez señala que la obligación es «... un título de participación, esto

es, no puede reducirse al grupo de los títulos-valores de contenido puramente crediticio,
sino que ha de incluirse precisamente en los títulos de participación que son los que
confieren derechos y obligaciones relativos a la vida y funcionamiento de una sociedad
mercantil. (...) Pertenece a la categoría de los valores mobiliarios, o sea aquellos títulos que
son objeto de negociaciones 'en los mercados llamados bolsas de valores» (RODRÍGUEZ
RODRÍGUEZ; citado por SOTO ÁLVAREZ, 1994: 277).
En opinión de Argeri, el bono es la «... operación crediticia mediante la cual el Estado,
un establecimiento autárquico estatal, un establecimiento bancario o una empresa comercial
privada, emiten una promesa de pago a la que se agrega la obligación accesoria de cierto
interés que será abonado periódicamente y que, vencido que sea el término, será devuelto el
capital prestado por el acreedor. La operación, por lo común, es beneficiosa para quien
toma el bono, porque lo adquiere a un precio inferior al de su valor y lo cobra, además de
los intereses, a su valor nominal...» (ARGERI, 1982: 81).
Sandoval López opina que «los bonos o debentures son títulos de crédito de tipo
uniforme que se emiten en serie y que representan un derecho de crédito (una obligación)
en contra de la sociedad (...) que los ha emitido...» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II:
62). El indicado autor destaca que «... los bonos son documentos negociables que dan a su
titular el carácter de acreedor de la sociedad (...) emisora, pero no el carácter de socio de
ella» (SANDOVAL LÓPEZ, 1983, Tomo II: 63).
Fariña sostiene que los debentures «... son títulos de crédito causales, nominativos o al
portador, emitidos por las entidades autorizadas por la ley, que representan una parte
alícuota de una deuda asumida por la sociedad en las condiciones y formalidades
establecidas» (FARIÑA, 1979, Parte Especial II-B: 133). Fariña señala, además, que «... el
debenturista no asume tal calidad (de socio) sino la de acreedor...» (FARIÑA, 1979, Parte
Especial II-B: 133).
Claret y Martí, distingue entre obligaciones y acciones de este modo:
«... El accionista es un socio y el obligacionista un prestamista. La acción es un
título que representa un derecho de propiedad sobre el capital social y la
obligación es un título representativo de un derecho de crédito. Esta es, en
síntesis, la diferencia esencial, de la cual son consecuencia todas las demás que
anotamos a continuación:
«A) El rendimiento de la acción es variable, depende del resultado de los ne-
gocios; el de la obligación es fijo y determinado desde el primer momento.
En otras palabras, la acción supone un beneficio variable que se determina
843
al cierre del ejercicio anual y la obligación, en cambio, produce un interés

fijo anticipadamente, que se devenga día por día.
B) El accionista no tiene derecho al reembolso de la acción, si antes no han sido
satisfechos los portadores de obligaciones.
C) El accionista sólo puede ser reembolsado a la expiración de la Sociedad, o con
beneficios de la misma, u observando las reglas de reducción de capital; el obligacionista
puede serlo en épocas fijadas de antemano para su amortización, aunque la Sociedad no
haya obtenido beneficios.
D) Los accionistas participan en la administración de la Sociedad y los obli-
gacionistas no.
E) Las acciones no pueden ser emitidas por debajo de su valor nominal; las
obligaciones sí (...).
F) Las obligaciones subscritas son generalmente válidas, aunque no cubran
todo el capital requerido, al revés de las acciones.
G) Los accionistas que transmiten sus títulos son responsables de los des
embolsos efectuados; los obligacionistas no» (CLARET Y MARTÍ, 1944:
135).
Lo concerniente a los títulos valores de que trata este punto se encuentra regulado en
el Capítulo Primero («De las obligaciones, bonos, papeles comerciales y otros valores») del
Título Tercero («De los valores representativos de deuda») de la Sección Novena («De los
3.1.1 Valores representativos de obligaciones
Los valores representativos de obligaciones incorporan una parte alícuota o alicuanta

de un crédito colectivo concedido en favor del emisor, quien mediante su emisión y
colocación reconoce deudas en favor de sus tenedores (art. 263, inc. 263.1,delaL.T.V.).
Cada emisión puede ser hecha en una o varias series, numeradas. Los valores que
representan las obligaciones pueden ser sólo nominativos o al portador (art. 263, inc. 263.2,
déla L.T.V.).
Las obligaciones podrán ser emitidas en moneda nacional o extranjera, sujetas o no a
reajustes o a índices de actualización constante u otros índices o reajustes permitidos por la
ley. Del mismo modo, la rentabilidad que generen podrá consistir en intereses u otra clase
de beneficios para el tenedor, como ganancias de
844
capital, índices, reajustes, referencias a rentabilidad estructurada o combinaciones

de éstos, según se señale en el contrato de emisión o texto del documento; los que
se asimilarán para todos los fines de ley a los intereses, salvo disposición expresa
distinta (art. 263, inc. 263.3, de la L.T.V.).
3.1.2 Bonos y papeles comerciales

En relación a los bonos y papeles comerciales, la Ley de Títulos Valores dis-
pone en su artículo 264 lo siguiente:
Las obligaciones a plazo mayor de un año sólo podrán emitirse mediante
bonos.
Las obligaciones de plazo no mayor a un año, sólo podrán emitirse me-
diante papeles comerciales.
La CONASEV (Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores)
podrá inscribir la emisión de obligaciones distintas a bonos y papeles
comerciales, quedando autorizada para ello y para fijar sus condiciones y
formalidades que deben ser observadas en su emisión, negociación,
redención y rescate; así como para exceptuarlas de dichas condiciones.
Los vencimientos de las obligaciones podrán ser prorrogables o reno-
vables; empero, en ningún caso la prórroga o renovación de los Papeles
Comerciales u otros instrumentos de corto plazo que la CONASEV
(Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores) autorice, podrá
exceder en total de un año, contado a partir de la fecha de su emisión.
Las obligaciones que se emiten a perpetuidad tienen la naturaleza de
bonos.
Las obligaciones u otros valores emitidos por las empresas sujetas al
control de la Superintendencia de Banca y Seguros, conforme a la ley que
regula sus actividades o normas que expida dicha Superintendencia (Ley
Nro. 26702: Ley General del Sistema Bancario y del Sistema de Seguros y
Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros), tendrán la deno-
minación y características que señalen dichas disposiciones, aplicándose
a ellas supletoriamente las disposiciones de la Ley de Títulos Valores.
3.1.3 Contenido de las obligaciones

El contenido del título que representa una obligación está previsto en el inciso
265.1 del artículo 265 de la Ley de Títulos Valores y es el siguiente:
845
a) La denominación específica de la obligación que representa, sea de bono o

papel comercial u otra que le asignen los órganos de regulación y control señalados
en el artículo 276 de la Ley de Títulos Valores (cuales son los siguientes: La
Superintendencia de Banca y Seguros, la Comisión Nacional Supervisora de
Empresas y Valores -CONASEV- y la Superintendencia de Administradoras
Privadas de Fondos de Pensiones), señalado en su caso si se trata de una obligación
con plazo de hasta un año o mayor a un año.
a) El lugar, fecha de su emisión y el número que le corresponde.
b) El nombre y domicilio del emisor; y, en caso de ser una persona jurídica,
su capital y los datos de su inscripción en el Registro Público.
c) El importe nominal de cada obligación y, en su caso, la indicación de
estar sujeto a reajuste o actualización.
b) La emisión y serie a la que pertenece.
d) Los cupones de los intereses que generará y/o la indicación de la renta
distinta ofrecida o no devengamiento de ésta ni de intereses.
e) La fecha de la escritura pública del contrato de emisión y el nombre del
Notario ante quien se otorgó, salvo que tenga autorización legal para prescindir de
esta formalidad. En su caso, mención de la resolución que autoriza su inscripción en
el Registro Público del Mercado de Valores expedida por la autoridad competente.
h) El nombre del representante de los obligacionistas que se haya designado
en el contrato de emisión; y, las garantías específicas que puedan respaldar
la emisión o la serie.
i) El número de obligaciones que representa, de ser el caso.
j) El vencimiento de la obligación, que debe ser señalado a fecha fija o la
indicación de que se trata de uno perpetuo; el modo y lugar de pago, tanto
del capital como de los intereses y/o beneficios distintos que pueda
redituar.
k) El nombre del tomador en caso de ser nominativo o la indicación que se
trata de un valor al portador.
1) La firma del emisor o de su representante autorizado.
Es de destacar que las obligaciones que se emitan dentro de los procesos de
titulización de activos tendrán el contenido y formalidades que autorice o señale la
CONASEV (Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores). Así lo
prescribe el inciso 265.2 del artículo 265 de la Ley de Títulos Valores.
846
3.1.4 Matrícula de obligaciones

«... La Ley General de Sociedades trae la novedad de la matrícula de acciones
en su art. 92 en sustitución del Libro Registros de Acciones de la ley anterior,
como un registro en el que se anotan la creación, emisión, y transferencias,
canjes, desdoblamientos y derechos, cargas y gravámenes que pesen sobre las
acciones emitidas. A semejanza de este régimen, se dispone que el emisor de
obligaciones lleve un registro similar, por cada emisión, anotando las series que
lo conformen y similares informaciones que contiene la matrícula de acciones.
Como quiera que los tenedores de las obligaciones, a diferencia de los tenedores
de las acciones, comúnmente tienen un representante, se confiere la facultad (no
obligación) de que éste lleve una copia de dicha matrícula de obligaciones, que
le servirá para tener una información cabal de las personas a las que representa
en cada oportunidad, así como prestar sus servicios y función de representante
de modo más eficiente y en permanente comunicación» (BEAUMONT CA-
LLIRGOS; y CASTELLARES AGUILAR, 2000: 707).
En efecto, según el artículo 266, inciso 266.1, de la Ley de Títulos Valores, el emisor
de obligaciones llevará una matrícula de obligaciones por cada emisión y serie, en la que se
anotará la emisión y serie a la que corresponden, la clase de la Obligación, las
transferencias, los canjes y desdoblamientos de títulos representativos de las obligaciones y,
en general, la constitución de derechos y gravámenes sobre los mismos. Facultativamente,
el representante de los obligacionistas puede llevar copia de dicha matrícula.
La matrícula de obligaciones se llevará en un libro especialmente abierto a dicho
efecto o en hojas sueltas, debidamente legalizados, o mediante registro electrónico o en
cualquier otra forma que permita la ley. Se podrán usar simultáneamente dos o más de los
sistemas antes descritos; en tal caso, de haber discrepancia entre los registros prevalecerá lo
anotado en el libro o en las hojas sueltas, según corresponda (art. 266, inc. 266.2, de la
L.T.V.).
Los emisores de obligaciones con representación mediante anotación en cuenta no
estarán obligados a llevar esta matrícula y las informaciones a las que se refiere el inciso
266.1 del artículo 266 de la Ley de Títulos Valores (inciso citado precedentemente) se
anotarán en el registro de la respectiva Institución de Compensación y Liquidación de
Valores, primando la inscrito en este registro sobre cualquier otro (art. 266, inc. 266.3, de la
L.T.V.).
3.1.5 Valores representativos de obligaciones al portador
Los títulos representativos de obligaciones al portador serán anotados en su número,

serie y emisión, en la matrícula de obligaciones; indicando el nombre del
847
primer tomador y de quienes en su oportunidad ejerciten los derechos correspondientes (art.

267, inc. 267.1, de la L.T.V.).
La circunstancia de figurar en la matrícula el nombre del primer tomador y de quienes
hayan ejercitado derechos no convierte al título en nominativo ni que dicha persona sea su
último o actual tenedor o titular, reconociéndose como tal a su poseedor (art. 267, inc.
267.2, de la L.T.V.).
En la matrícula de estas obligaciones al portador no se admitirá la inscripción de
obligaciones, gravámenes ni medidas cautelares, sin que se acompañe el título mismo, en el
que deberá hacerse la misma anotación (art. 267, inc. 267.3, de la L.T.V.).
Las obligaciones representadas mediante anotación en cuenta, deben ser siempre
nominativas (art. 267, inc. 267.4, de la L.T.V.).
3.1.6 obligaciones convertibles
«... Las obligaciones, como instrumentos representativos de deuda, pueden

limitarse a contener como todo derecho, el pago de una suma de dinero cons-
tituida por el capital, más sus intereses u otras rentas en una fecha determinada.
Pero también podrían, en forma adicional, representar el derecho reconocido al
tenedor, de convertirse de acreedor en partícipe de la sociedad emisoras; es
decir, de acreedor en socio (...). Así, en las obligaciones comunes el único fin
que persigue el suscriptor o tomador es lograr una rentabilidad generalmente fija
o determinable. En cambio, en aquellas 'obligaciones convertibles', existe la
posibilidad, desde un inicio, de modificar la calidad del inversionista, pasando
del simple acreedor a partícipe o socio de la empresa emisora de la obligación»
(BEAUMONT CALLIRGOS; y CASTELLARES AGUILAR, 2000: 710).
Lo que atañe a las obligaciones convertibles en acciones o en participaciones sociales,

es materia de tratamiento legal en el artículo 268 de la Ley de Títulos Valores, conforme al
cual:
Las personas jurídicas pueden emitir obligaciones que confieran a sus titulares el
derecho de convertirlas en todo o en parte en participaciones sociales o en
acciones u otros valores mobiliarios de conformidad con la modalidad societaria
o personería jurídica del emisor.
Para el efecto, podrá otorgarse a los titulares de dichas obligaciones, el derecho
de convertirlas en participaciones sociales o en acciones dentro del plazo
previsto al efecto, bajo las condiciones que se hayan establecido en el respectivo
contrato de emisión.
848
El concepto de participación social para efectos de este artículo (art. 268 de la

L.T.V.), comprende el de participaciones sociales previsto en la Ley General de
Sociedades, así como el derecho de participación que otorgan los aportes en otra
clase de personas jurídicas.
Si con la conversión se excede del número de socios que señala la ley o el
estatuto, o el modelo empresarial, societario o de persona jurídica emisora,
deberá acordarse la adaptación o transformación a la modalidad empresarial o
societaria que le corresponda como consecuencia de la conversión de las
obligaciones.
En todo aquello no previsto en la Ley de Títulos Valores, la emisión y demás
aspectos de la conversión de las obligaciones en participaciones sociales y
acciones, se rigen por las normas que resulten aplicables a las obligaciones
convertibles en acciones en la Ley General de Sociedades y en la Ley del
Mercado de Valores, en cuanto resulten aplicables.
3.2 La letra hipotecaria
«Las letras hipotecarias son aquellos valores mobiliarios representativos de deu-

da, emitidos por empresas del sistema financiero nacional, que son entregados
como prestación en contratos de mutuo no dinerario con garantía hipotecaria,
cuyo objeto sea financiar créditos hipotecarios» (CASTRO SALINAS; y RUI-
LOBA MORANTE, 2004: 745).
Según Beaumont Callirgos y Castellares Aguilar, la letra hipotecaria es «... un valor

mobiliario e instrumento de desintermediación financiera...» (BEAUMONT CALLIRGOS;
y CASTELLARES AGUILAR, 2000: 712). «... Se precisa que se trata de un instrumento de
desintermediación financiera, al disponer que la finalidad es la concesión de financiamiento
hipotecario mediante mutuo no dinerario sino con préstamos en o con letras hipotecarias...»
(BEAUMONT CALLIRGOS; y CASTELLARES AGUILAR, 2000: 712). Los citados
autores nacionales advierten que «... la actual versión de la letra hipotecaria es de un valor
mobiliario, por lo que sólo podrá ser nominativa o al portador. De este modo, no cabe más
emitir letras hipotecarias a la orden...» (BEAUMONT CALLIRGOS; y CASTELLARES
AGUILAR, 2000: 713). Tales autores terminan diciendo que «... como quiera que se trata
de un instrumento de crédito hipotecario que posibilita el mutuo en especie, el deudor o
mutuatario tiene la facultad de pagar el préstamo a la entidad mutuante, sea en dinero o en
las letras hipotecarias de la misma serie y año de emisión...» (BEAUMONT CALLIRGOS;
y CASTELLARES AGUILAR, 2000: 713).
849
La letra hipotecaria es objeto de regulación en el Capítulo Segundo («La letra

hipotecaria») del Título Tercero («De los valores representativos de deuda») de la
Sección Novena («De los valores mobiliarios») del Libro Segundo («Parte especial
- De los títulos valores específicos») de la Ley de Títulos Valores, en los arts. 269 y
270.
En lo que respecta a la emisión y redención de la letra hipotecaria, el artículo
269 de la Ley de Títulos Valores prescribe lo siguiente:
La letra hipotecaria será emitida por series y según al año calendario de su
emisión, exclusivamente por las empresas del Sistema Financiero Nacional
autorizadas para ese efecto, conforme a la ley de la materia, con la finalidad
de conceder financiaciones hipotecarias mediante mutuo no dinerario,
sino con letras hipotecarias. En la emisión de letras hipotecarias, serán de
aplicación y observancia especial las disposiciones que contiene la ley de
la materia y las que expida la Superintendencia de Banca y Seguros.
La empresa emitente de la letra hipotecaria, nominativa o al portador, es
la única obligada a su pago.
La redención anticipada procede por el pago del mutuo que se realice sea
en dinero efectivo o con letra hipotecaria de la misma serie y año de
emisión, conforme a las disposiciones que expida la Superintendencia de
Banca y Seguros.
En cuanto al contenido de la letra hipotecaria, cabe indicar que se halla con-
templado en el artículo 270 de la Ley de Títulos Valores, numeral que expresamente
dispone que dicho título valor debe contener:
a) La denominación de letra hipotecaria.
b) La serie y año de emisión, señalando como fecha de emisión el primer día
de dicho año.
c) El importe que representa.
d) La fecha de vencimiento para el pago del capital y de los intereses pe -
riódicos que deben estar representados en los cupones respectivos; o, la indicación
de que los mismos representan el pago de los intereses y la alícuota o alicuanta
respectiva del capital.
e) Las demás condiciones que señale la Superintendencia de Banca y Segu-
ros.
f) El nombre de la empresa emisora y firma de su representante, de tratarse
de letra hipotecaria emitida en título.
850
3.3 La cédula hipotecaria
«Se denominan cédulas hipotecarias a aquellos valores mobiliarios represen-

tativos de deuda hipotecaria emitidos a largo plazo por empresas del Sistema
Financiero Nacional y que tienen por objeto conceder financiaciones hipote-
carias» (CASTRO SALINAS; y RUILOBA MORANTE, 2004: 760). «... (Son)
características del mismo su emisión en forma masiva, su carácter de libremente
negociable y el otorgar a sus titulares el goce de derechos crediticios» (CASTRO
SALINAS; y RUILOBA MORANTE, 2004: 760).
A decir de Soto Álvarez, «las cédulas hipotecarias son títulos de crédito emitidos por
particulares, con la intervención y garantía de una institución hipotecaria. Representan parte
alícuota de un crédito garantizado con hipoteca constituida por el emisor, más la
responsabilidad de la hipotecaria que intervino en la emisión. Son títulos de inversión que
han sido de fácil venta, independientemente de que produzcan un interés bajo (...).
Mediante las cédulas hipotecarias, se divide el crédito en pequeñas porciones fácilmente
colocables y negociables. La hipotecaria funge como representante común de los tenedores
de cédulas, garantiza la emisión, comprueba el valor de los bienes hipotecarios, la titulación
y demás requisitos para la validez de la emisión...» (SOTO ÁLVAREZ, 1994: 286-287).
Cervantes Ahumada señala al respecto que el mecanismo de creación de la cédula
hipotecaria es el siguiente:
«... Una persona que tenga la disposición de un bien inmueble, constituye, por
declaración unilateral de voluntad, que se debe hacer constar en acta notarial, un
crédito hipotecario a su cargo, con garantía hipotecaria del inmueble. Se
establece en el acta que el crédito hipotecario quedará dividido en tantas por-
ciones como cédulas hipotecarias se creen, y en cada una de las cédulas quedará
incorporada la respectiva porción del crédito hipotecario. En esta forma, el
crédito hipotecario, inmobiliario por su naturaleza, se atomiza y se incorpora en
cosas mercantiles muebles, como son los títulos de las cédulas. Así se da al
crédito hipotecario gran movilidad, que hace fácilmente movilizables grandes
capitales, y que ha dado gran aplicación a la cédula (...).
La sociedad o banco hipotecario intervendrá en el acta de creación para certificar la

existencia y valor de las garantías y para prestar su aval en cada una de las cédulas. El
bando tiene, consecuentemente, la calidad de avalista; pero su situación de intermediario
entre el deudor hipotecario creador de las cédulas y el tomador de éstas tiene especiales
perfiles. Se constituye en representante común obligado del conjunto de tenedores y debe
velar por los intereses de éstos» (CERVANTES AHUMADA; citado por SOTO ÁLVAREZ,
1994: 287).
851
La cédula hipotecaria se encuentra normada en el Capítulo Tercero («La cé-

dula hipotecaria») del Título Tercero («De los valores representativos de deuda»)
de la Sección Novena («De los valores mobiliarios») del Libro Segundo («Parte
especial - De los títulos valores específicos») de la Ley de Títulos Valores, en los
arts. 271 y 272.
En lo atinente a la emisión y redención de la cédula hipotecaria, el artículo
271 de la Ley de Títulos Valores establece lo siguiente:
La cédula hipotecaria será emitida por series, exclusivamente por las
empresas del Sistema Financiero Nacional autorizados para ese efecto,
conforme a la ley de la materia, con la finalidad de conceder financiaciones
hipotecarias. En la emisión de cédulas hipotecarias, serán de aplicación y
observancia especial las disposiciones que contiene la ley de la materia y
las que expida la Superintendencia de Banca y Seguros.
La emisión de cédula hipotecaria debe hacerse sólo a plazo mayor a un
año y no podrán ser redimidas antes de su vencimiento y pueden ser
libremente negociadas, en forma privada o mediante oferta pública.
La empresa emitente de la cédula hipotecaria, nominativa o al portador,
es la única obligada a su pago.
Acerca del contenido de la cédula hipotecaria, cabe señalar que ello está pre-
visto en el artículo 272 de la Ley de Títulos Valores, conforme al cual dicho título
valor debe contener:
a) La denominación de cédula hipotecaria.
b) El lugar y fecha de emisión.
c) El importe que representa.
d) La fecha de vencimiento para el pago del capital y de los intereses pe-
riódicos que deben estar representado en los cupones respectos; o, la indicación de
que los mismos representan el pago de los intereses y la alícuota o alicuanta
respectiva del capital.
e) La indicación que no es redimible antes de su vencimiento.
f) Las demás condiciones que señale Superintendencia de Banca y Seguros.
g) El nombre de la empresa emisora y la firma de su representante, de tratarse
de cédula hipotecaria emitida en título.
852
3.4 El pagaré bancario

El pagaré bancario se trata «... de un instrumento de deuda propia de las
empresas de intermediación financiera, su misma denominación ya nos lo indica;
no pueden ser emitidos por personas que no pertenezcan al sistema financiero y
además cuenten con autorización para ello. Dada su naturaleza de instrumento de
captación de fondos, en este caso, se permite que ello pueda ser realizado en forma
individual o mediante emisiones masivas. Así, el pagaré bancario resulta
sumamente flexible y su emisión se ajusta a las necesidades financieras de cada
caso. El banco emisor como intermediario financiero podrá emitir un solo pagaré
bancario para un cliente específico que requiere un financiamiento y ' calzar' con
otro cliente suyo que no está dispuesto a asumir ese riesgo crediticio pero sí admite
y acepta constituirse en acreedor del banco emisor. Pero también la institución
emisora del pagaré bancario podrá recurrir al mercado de capitales mediante una
emisión masiva, como valor mobiliario...» (BEAUMONT CALLIRGOS; y CAS-
TELLARES AGUILAR, 2000: 720).
Según Castro Salinas y Ruiloba Morante, «el pagaré bancario, al igual que la
letra hipotecaria, la cédula hipotecaria y el certificado de depósito negociable, es un
título valor que solo puede ser emitido por las empresas del sistema financiero que
se encuentran autorizadas a emitir estos instrumentos financieros. En el caso del
pagaré bancario, sólo pueden emitirlo las empresas bancadas, financieras y demás
empresas del sistema financiero (caja rural de ahorro y crédito, caja municipal de
ahorro y crédito, caja municipal de crédito popular, empresa de desarrollo de la
pequeña y micro empresa y cooperativas de ahorro y crédito autorizadas a captar
recursos del público) que hayan sido autorizadas por la Superintendencia de Banca
y Seguros para realizar estas operaciones, luego de cumplir con los requisitos
señalados en la Ley de Bancos...» (CASTRO SALINAS; y RUILOBA MORANTE,
2004: 766-767). Los indicados juristas agregan que el pagaré bancario «es un título
valor que representa la obligación contraída por una empresa del sistema financiero
de pagar al tenedor al momento de su vencimiento la cantidad de dinero señalada
en él. Es un instrumento de captación de ahorro del público en el cual la única
obligada a su pago es la entidad del sistema financiero que lo emite, sin importar
cuantas personas hayan participado en su circulación (endosantes o cedentes)»
(CASTRO SALINAS; y RUILOBA MORANTE, 2004: 767).
El pagaré bancario está regulado en el Capítulo Cuarto («El pagaré bancario»)
del Título Tercero («De los valores representativos de deuda») de la Sección Novena
(«De los valores mobiliarios») del Libro Segundo («Parte especial - De los títulos
valores específicos») de la Ley de Títulos Valores, en el artículo 273, numeral este
último que dispone lo siguiente:
853
Sólo las empresas del Sistema Financiero Nacional autorizadas por la ley
de la materia están facultadas a emitir el pagaré bancario, sea como valor
individual o masivo.
La emisión masiva para su colocación por oferta pública requerirá de
autorización previa de la Superintendencia de Banca y Seguros.
El pagaré bancario debe contener la denominación destacada de «pagaré
bancario» y los demás requisitos formales que se señalan en el artículo
158 de la Ley de Títulos Valores, en lo que le resulte aplicable. El aludido
artículo 158 de la citada ley cartular trata sobre el contenido del pagaré y
prescribe que dicho título valor debe contener:
a) La denominación de pagaré.
b) La indicación del lugar y fecha de su emisión.
c) La promesa incondicional de pagar una cantidad determinada de
dinero o una cantidad determinable de éste, conforme a los sistemas de
actualización o reajuste de capital legalmente admitidos.
d) El nombre de la persona a quien o a la orden de quien debe hacerse
el pago.
e) La indicación de su vencimiento único o de los vencimiento parciales
en los casos señalados en el siguiente párrafo.
f) La indicación del lugar de pago y/o, en los casos previstos por el artí-
culo 53 de la Ley de Títulos Valores, la forma como ha de efectuarse éste.
El artículo 53 de la referida ley, dicho sea de paso, versa acerca de la
cláusula de pago con cargo en cuenta bancaria y señala: A. que en los
títulos valores que contengan obligaciones de pago dinerario, podrá
acordarse que dicho pago se cumplirá mediante cargo en cuenta
mantenida en una empresa del Sistema Financiero Nacional, señalando el
nombre de la empresa y, en su caso, el número o código de la cuenta; y B.
que la empresa del Sistema Financiero Nacional designada deberá contar
con autorización previa del titular de la cuenta para atender el pago, sea
con fondos constituidos previamente o con créditos que conceda al titular
g) El nombre, el número del documento oficial de identidad y la firma
del emitente, quien tiene la calidad de obligado principa!.
El pagaré bancario emitido en forma masiva podrá ser a la orden o no -
minativo. En este último caso, podrá estar representado por anotación en
cuenta, observándose en tal caso en lo pertinente la ley de la materia.
854
Los transfirientes del pagaré bancario no asumen responsabilidad soli-

daria frente al último tenedor, correspondiendo la obligación de pago
exclusivamente a la empresa emisora y/o sus garantes.
El pagaré bancario, emitido en forma individual o masiva, no requiere de
protesto para el ejercicio de los derechos cambiarios, constituyendo título
ejecutivo.
3.5 El certificado de depósito negociable
Según Beaumont Callirgos y Castellares Aguilar, el certificado de depósito «...

se trata de otro instrumento de captación de ahorros del público de las empresas del
sistema financiero...» (BEAUMONT CALLIRGOS; y CASTELLARES AGUILAR,
2000: 721-722). Tales autores agregan que «... se trata de un valor que representa
un depósito dinerario recibido por la empresa emisora, sin que sea necesario que se
abra una cuenta bancaria...» (BEAUMONT CALLIRGOS; y CASTELLARES
AGUILAR, 2000: 722). Beaumont Callirgos y Castellares Aguilar terminan dicien-
do que «... en el caso del certificado de depósito negociable, sea que se trate de un
valor individual o masivo, constituye título ejecutivo, por lo que no requiere de
protesto notarial ni de la formalidad sustitutoria, por falta de pago» (BEAUMONT
CALLIRGOS; y CASTELLARES AGUILAR, 2000: 723).
El certificado de depósito negociable se halla normado en el Capítulo Quinto
(«El certificado de depósito negociable») del Título Tercero («De los valores re-
presentativos de deuda») de la Sección Novena («De los valores mobiliarios») del
Libro Segundo («Parte especial - De los títulos valores específicos») de la Ley de
Títulos Valores, en el artículo 274, según el cual:
Sólo las empresas del Sistema Financiero Nacional autorizadas por la ley
de la materia están facultadas a emitir el certificado de depósito negocia-
ble, sea como valor individual o masivo.
La emisión masiva para su colocación por oferta pública requerirá de
autorización previa de la Superintendencia de Banca y Seguros.
El certificado de depósito negociable debe contener la denominación
destacada de «certificado de depósito negociable» y los demás requisitos
formales y condiciones relativas al depósito dinerario constituido ante la
empresa emisora.
El certificado de depósito negociable emitido en forma masiva podrá ser
a la orden o nominativo. En este último caso, podrá estar representado
855
por anotación en cuenta, observándose en tal caso en lo pertinente la ley

de la materia.
Los transfirientes del certificado de depósito negociable no asumen
responsabilidad solidaria frente al último tenedor, correspondiendo la
obligación de pago exclusivamente a la empresa emisora y/o sus garan-
tes.
El certificado de depósito negociable, emitido en forma individual o ma-
siva, no requiere de protesto para el ejercicio de los derechos cambiarios,
constituyendo título ejecutivo.
3.6 obligaciones y bonos públicos
Las obligaciones y bonos públicos están regulados en el Capítulo Sexto («obli-

gaciones y bonos públicos») del Título Tercero («De los valores representativos de
deuda») de la Sección Novena («De los valores mobiliarios») del Libro Segundo
(«Parte especial - De los títulos valores específicos») de la Ley de Títulos Valores,
en el artículo 275, conforme al cual las emisiones, contenido, negociación y demás
disposiciones aplicables a los valores mobiliarios emitidos por el Gobierno Central,
Gobiernos Regionales Gobiernos Locales u organismos públicos facultados para
ello, se regirán por las disposiciones que sirvan de sustento legal a dichas emisiones
y, en forma supletoria, por la Ley de Títulos Valores.
Sobre el particular, Argeri enseña que el bono del Tesoro es el «... título emitido
por el Estado por necesidades o conveniencias de Tesorería, y mediante el cual se
recurre al crédito bancario, de empresas privadas o del público en general, con
promesa de pago de interés y comúnmente cancelables corto plazo. Cuando esta
operación es masiva, adquiere naturaleza de empréstito» (ARGERÍ, 1982: 81).
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MANUAL DE DERECHO

JORGE A. CASTRO REYES

MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

Tiraje: 1000 ejemplares

Derechos de Autor Reservados conforme a Ley.

Composición, diagramación y diseño de carátula: Víctor Arrascue C.

PRIMERA PARTE SOCIEDADES

10.2 Aportes dinerarios.......................................................................... . 65

CAPÍTULO II LA SOCIEDAD ANÓNIMA:

1. Concepto de sociedad anónima............................................................... 87

CAPÍTULO III LAS ACCIONES EN LA

1. Noción de acciones................................................................................. 113

17. Control indirecto de acciones.................................................................. 134

1. Concepto de junta general de accionistas................................................. 141

9.6.2 Legitimidad para impugnar los acuerdos de la junta general

1. Concepto de directorio......................................................................................... 185

13. Actos celebrados entre directores y la sociedad.................................................. 196

1. Generalidades ..................................................................................................... 209

1. Modificación del estatuto de la sociedad anónima.............................................. 221

2.4 Efectos del aumento del capital........................................................ 230

1. Memoria e información financiera de la sociedad anónima..................... 249

1. Generalidades ..................................................................................................... 263

1. Consideraciones generales.................................................................................. 275

9. Quorum y mayorías en la junta general de accionistas de la sociedad anónima abierta

1. Generalidades ........................................................................................ 293

10. Derechos de los acreedores de un socio de la sociedad colectiva.............. 301

CAPÍTULO XII LAS SOCIEDADES EN

1. Generalidades ........................................................................................ 307

1. Generalidades ........................................................................................ 317

1. Generalidades ..................................................................................................... 339

1. Generalidades ...................................................................................................... 347

12.4 pretensiones individuales de los obligacionistas......................................... 363

CAPÍTULO XVI REORGANIZACIÓN DE

1. Generalidades ...................................................................................................... 371

CAPÍTULO XVII REORGANIZACIÓN DE

1. Generalidades ...................................................................................................... 381

7. Acuerdo de fusión y fecha de entrada en vigencia.............................................. 389

CAPÍTULO XVIII REORGANIZACIÓN DE

1. Generalidades ...................................................................................................... 401

1. Reorganización simple......................................................................................... 421

1. Generalidades ...................................................................................................... 427

1. Generalidades ...................................................................................................... 435

CAPÍTULO XXII LIQUIDACIÓN Y EXTINCIÓN DE

1. Generalidades sobre la liquidación de sociedades............................................... 445

CAPÍTULO XXIII SOCIEDADES

1. Generalidades ...................................................................................................... 461

1. Generalidades ...................................................................................................... 471

3.1 Concepto..................................................................................................... 472

1. Concepto de título valor....................................................................................... 485

CAPÍTULO XXVI CIRCULACIÓN DE LOS

1. Títulos valores al portador................................................................................... 525

CAPÍTULO XXVII CLÁUSULAS ESPECIALES

3. Cláusula de pago en moneda extranjera ............................................................. 559

CAPÍTULO XXVIII GARANTÍAS DE LOS

CAPÍTULO XXIX EL PAGO DE

1. Generalidades ...................................................................................................... 577

CAPÍTULO XXX EL PROTESTO DE

1. Generalidades ...................................................................................................... 585

3. Plazos para el trámite del protesto de títulos valores........................................... 587

1. Configuración de las acciones cambiarías........................................................... 605

7.3 La acción cambiaría de ulterior regreso ..................................................... 623

1. Configuración de la acción causal....................................................................... 639

1. Acciones a ej ercitar en caso de deterioro, destrucción, extravío y sustracción