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Derecho Administrativo PDF
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22 de Marzo de 2004
Introducción
Hombre: el individuo, la persona, está recargada de una multiplicidad de necesidades materiales y
espirituales. Para satisfacerlas el individuo debe agruparse ya que por sí solo no puede hacerlo. (el
hombre está obligado a agruparse). En el tiempo se han formado distintas agrupaciones, con lo cual
se conformó la sociedad. La primera agrupación es la familia y con éstas nacen las sociedades con lo
cual se logró establecer la sociedad más perfecta que es el Estado.
Estado: sociedad políticamente organizada, asentada en un territorio determinado. Esta sociedad está
dotada de poderes, siendo los tradicionales el Poder Ejecutivo, Poder Legislativo y Poder Judicial o
Jurisdiccional. Cada una de estas facciones de poder está encargada de cumplir una función
determinada.
Así la función del Poder Ejecutivo es Gobernar y Administrar; la función del Poder Legislativo es
establecer la normativa (pero no toda, sino que la normativa legal); y la función del Poder Judicial o
Jurisdiccional por su parte, es aplicar las normas al resolver los conflictos que se someten a su
conocimiento.
El ejercicio de cada una de estas funciones queda radicado en órganos que serían el Presidente de la
República, Congreso Nacional y Tribunales de Justicia, respectivamente.
Para cada uno de estos órganos se ha establecido, además, una vía a través de la cual se exterioriza
la función. Así entonces tenemos que para el órgano Presidente de la República, la vía son los
Decretos Supremos; hay también otros instrumentos por los cuales se ejecuta esta vía en el caso de
aquellas instancias que colaboran directamente con el Presidente de la República, como por ejemplo
los Ministros, y que se materializa a través de Resoluciones Ministeriales y Resoluciones de los
Jefes Superiores de Servicios.
En el caso particular del Presidente de la República hay que distinguir los Decretos Supremos de los
simples Decretos, por la materia que tratan cada uno de ellos.
En este sentido, los reglamentos que se dictan por medio de Decreto Supremo nunca pueden
contener normas de carácter particular, pues la generalidad es su característica principal. Son normas
permanentes y obligatorias.
Aquí hay dos asuntos fundamentales que se deben considerar: La Separación de Poderes y Los
Elementos Esenciales.
El D.F.L. en lo sustancial, es una norma sobre materia propia de ley, pero en lo formal se
presenta como un Decreto. Tanto es así, que en su estructura es un Decreto que emana del
Presidente de la República, firmado por el Ministro que corresponda. Así entonces, como es
materia propia de ley, sólo puede ser derogada por medio de una ley o por otro D.F.L. cuyas
facultades hayan sido dadas al Presidente de la República, para estos efectos, por medio de
otra ley delegatoria, en donde así se señale expresamente. En este sentido la facultad
contenida en la ley delegatoria es restrictiva, es decir se dicta sólo para los efectos que ella
señala y habiéndose ejercido esta facultad por el Presidente de la República, precluye
cualquier otro efecto.
El Decreto Supremo, por su parte, es un mandato escrito que emana del Presidente de la
República en uso de las facultades que ejerce en el marco de la potestad reglamentaria y
puede ser modificado o dejado sin efecto mediante otro D.S.
Principio de Legalidad: ARTICULO 6° C.P.R. “Los órganos del Estado deben someter
su acción a la Constitución y a las normas dictadas conforme ella. Los preceptos de esta
Constitución obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos órganos como a toda
persona, institución o grupo. La infracción de esta norma generará las responsabilidades y
sanciones que determine la ley”.
ARTICULO 7° C.P.R. “Los órganos del Estado actúan válidamente previa investidura
regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aún a
pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que
expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitución o las leyes. Todo acto en
contravención a este artículo es nulo y originará las responsabilidades y sanciones que la ley
señale.”
Este principio apunta a lo relativo y vinculado con la ley, tomado este vocablo en su sentido
más amplio, comprendido como toda expresión de normas jurídicas (Ley, Reglamentos,
D.S., Instrucciones y Ordenanzas, etc.)
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Implica actuar conforme al marco jurídico vigente que se impone tanto a gobernantes como a
gobernados.
El ARTICULO 6° C.P.R. en su inciso primero, nos plantea la existencia de normas de rango
constitucional y a normas que le suceden, debiendo observarse todo este ordenamiento
jurídico en su conjunto.
El inciso segundo, señala quienes tienen la obligación de someterse y cumplir con estas
disposiciones, indicando que esto afecta tanto a gobernantes como a gobernados.
El ARTICULO 7° C.P.R. en su inciso primero nos indica que existen órganos que están
conformando el Estado y esos órganos para que actúen dentro de la legalidad requieren de
investidura y están obligados a actuar dentro del margen de la competencia que otorga la ley.
La legalidad en este sentido, es prácticamente invasiva a fin de que lo actuado por ellos cobre
validez. El inciso segundo acota aún más que no sólo son los órganos del Estado quienes
deben actuar de esta forma, sino que además las personas, los grupos de personas y las
autoridades.
El inciso final consagra un efecto importantísimo de contravenirse el principio de legalidad
(y de responsabilidad) cual es la nulidad de derecho público, es decir, nulidad absoluta.
Principio de Certeza Jurídica: este principio señala que una vez que se ha
determinado o resuelto sobre una situación respecto de la cual se ha fallado, habiéndose
considerado todos los factores que ello implica, esa decisión no va a cambiar (Cosa Juzgada).
Es la situación en que se encuentran las decisiones y acciones que por el término del plazo
para interponer los recursos quedan inamovibles en cuanto a los resultados.
La observancia del esquema planteado, parte necesariamente del estudio de la Carta Fundamental,
en donde están dados una serie de principios para el análisis del tema en cuestión.
Capítulo I Bases de la Institucionalidad
Capitulo II Nacionalidad y Ciudadanía
Capítulo III De los Derechos y Deberes Constitucionales
Capítulo IV Gobierno
Capítulo V Congreso Nacional
Capítulo VI Poder Judicial
29 de Marzo de 2004
En este caso, debe tenerse presente que quien es lesionado en sus derechos por el Estado debe
demandar y no procede la demanda contra el funcionario que causó el daño ya que éste como
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persona puede dejar en cualquier momento de ser parte de la Administración del Estado, en cambio
el organismo es permanente, razón por la cual contra él procede la demanda.
Por ello, iniciar acciones por medio de una demanda contra el funcionario no prosperará por
Ineptitud del Líbelo.
Se demanda al órgano y este sanciona a la persona que causó el daño.
El funcionario repite al órgano y el órgano al demandante.
La ley a que se refiere este Artículo 38° es la N° 18.575, L.O.C.B.G.A.E. estructurada en 3 títulos y
un título final:
I Título Reglas Generales
II Título Reglas Especiales
III Título De la Probidad Administrativa
Titulo Final Vigencia y Normas Delegatorias
- Ministerios
- Intendentes
- Gobernadores
- Servicios Públicos creados para el cumplimiento de la funcionalidad
- Contraloría (autónoma Art. 87, pero sin presupuesto y sin imperio ya que sólo propone
sanciones)
- Banco Central
- Fuerzas Armadas y Fuerzas de Orden y Seguridad Pública
- Municipalidades
- Gobiernos Regionales
- Empresas Públicas creadas por ley.
A todos estos se les aplica las disposiciones del Título I de la Ley N° 18.575, que es una ley básica
en cuanto determina cómo se organizan y no considera sus estatutos (como funcionan y se rigen).
Uno de los principios que regula este título es el de Responsabilidad, diciendo que: El Estado está
obligado a responder por los daños que cause la actividad de sus órganos. Basado en la idea de que
quien actúa debe responder a los efectos de lo actuado.
Este título consagra en algunas de sus disposiciones, normas relativas a la “responsabilidad”, pero
aquí se tipifica que el daño por el que se debe responder es el ocasionado por la inactividad y se
denomina “Responsabilidad por Omisión”.
Cabe recordar que el Estado está obligado a satisfacer las necesidades de la comunidad en forma
constante y permanente, por ello está obligado a actuar y si no lo hace y con ello ocasiona un daño,
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debe responder. Aquí también el órgano está en condición de repetir en contra del funcionario
responsable.
Repetir: Reclamar contra tercero por pago indebido, injusto enriquecimiento, pérdida por evicción,
improcedente quebranto o abono anticipado.
Aquí aparece la independencia administrativa ya que cada situación va a tener su propio análisis,
independiente de otras en su investigación, calificación, autoridad que la ejerce y sanciones que se
aplican:
- Censura por escrito
- Multa
- Destitución
En las sanciones civiles, en que el Estado ha debido responder, debe repetirlas al responsable a
través de un Juicio Civil o la Contraloría a través de un juicio de cuentas, pues cuando la Contraloría
lleva adelante un juicio de esta naturaleza pasa a ser un órgano autónomo para realizar una labor
jurisdiccional (Art. 87° C.P.R.)
De igual forma, la responsabilidad penal la determina un Tribunal a través del proceso penal que
corresponda, el cual determinará la sanción.
Cuando el daño por acción u omisión es ocasionado por un órgano de alto rango, da origen a la
responsabilidad política que, a su vez, abre paso a una acusación constitucional por parte de la
Cámara de Diputados que será resuelta por el Senado como tribunal.
En cuanto al Principio de Control podemos agregar que consiste en fiscalizar, revisar o controlar
lo que se ha hecho y lo que no se ha hecho, para evaluar resultados o corregir procedimientos o bien
adoptar medidas nuevas o afianzar las ya existentes, según el resultado del control.
- Externo: El que realizan entes diferentes al fiscalizado. Con el objeto de realizar este
control externo la propia constitución ha consagrado instituciones con competencia para
controlar:
o Contraloría General de la República (Art. 87 y 88 C.P.R.), caso en el cual se
controla sólo el aspecto de legalidad.
o Cámara de Diputados
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El Principio de la Certeza Jurídica, corresponde a aquél factor conforme al cual las decisiones que
se han adoptado tras el proceso correspondiente, cumplidos sus plazos y requisitos, son decisiones
que no cambiarán. (Cosa Juzgada e Irretroactividad de la Ley).
• Certeza que las decisiones judiciales no van a cambiar. (ART. 73° C.P.R.
Sin estos inciso primero)
resguardos • En lo legislativo, se asume que no pueden cambiarse preceptos que
NO hay Estado
amparan derechos adquiridos o garantías constitucionales.
de Derecho.
• En el ámbito ejecutivo se asume que una decisión que determinó derechos
no puede cambiarse.
PODER EJECUTIVO
La Función Ejecutiva implica: Gobernar y Administrar.
Gobernar: Actividad política destinada a dirigir, mandar, señalar o mantener una actividad directiva
que proponga rumbos, fines o cambios.
Esta actividad es la que refleja la orientación ideológica del gobierno.
Esta última actividad es la que nos deriva a la Función Administrativa, como la manifestación de la
actividad del Estado o Administración Pública (para la Constitución Administración Pública o
Administración del Estado son sinónimos) y ésta constituye el Objetivo del Derecho Administrativo.
De este concepto de “Negocio Público” hay que tener dos puntos de vista:
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05 de Abril de 2004
En la Administración Pública, para que los órganos, las Instituciones o entidades que la personifican
puedan actuar y obtener los resultados deseados, existen las llamadas “Potestades Administrativas”,
siendo las más importantes:
- Potestad Ejecutiva
- Potestad de Mando
- Potestad Disciplinaria
- Potestad Reglamentaria
- Potestad Discrecional
- Potestad Jurisdiccional
POTESTAD EJECUTIVA: Es aquella facultad o poder que permite a la autoridad cumplir la ley,
aplicarla, realizarla, concretarla, disponer que se cumpla. NO confundir con Poder Ejecutivo.
Fuentes del Derecho Administrativo: Son los medios, vías o procedimientos que generan normas
de carácter jurídico administrativo.
Fuentes Materiales: Son los hechos o acontecimientos que propulsan la generación de una norma
jurídica. Tal es el caso de La Costumbre, La Jurisprudencia, La Doctrina de los Autores y ciertos
Principios del Derecho.
Cuatro puntos de vista para esta consideración del análisis de la normativa constitucional
1) Relación del Estado con los particulares
2) En cuanto a la Administración del Estado y estructura de los Órganos del Estado
3) En cuanto a la actividad jurídica de la administración
4) En cuanto a la vinculación de los agentes públicos con el Estado.
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cometan en el ejercicio de estas libertades, en conformidad a la ley, la que deberá ser de quórum
calificado..”
Aquí se consagra la posibilidad de opinar e informar sin que para ello exista una censura previa. Sin
embargo, es una libertad regulada de tal forma que cuando se opine o informe, no se trate de una
acción abusiva o delictiva.
Para ello se ha dictado la ley sobre abusos de publicidad, ley netamente de carácter administrativo
en cuanto a su contenido y sustancia. Quienes aplican esta ley son los Órganos de la Administración
del Estado. Sin embargo, si se vulneran sus disposiciones, esto se transforma en un delito y entonces
es una materia conocida por los Tribunales de Justicia.
ARTICULO 19° N° 13 C.P.R. “El derecho de reunirse pacíficamente sin permiso previo y sin
armas. Las reuniones en las plazas, calles y demás lugares de uso público, se regirán por las
disposiciones generales de policía”.
Esta materia está regulada en forma particular por la Ley de Seguridad Interior del Estado. El
manejo de esta ley y su aplicación está en manos de la autoridad administrativa. Si a consecuencia
de su vulneración se cometen ilícitos, éstos serán conocidos por la autoridad jurisdiccional.
ARTICULO 19° N° 24 C.P.R. “El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de
bienes corporales o incorporales. Sólo la ley puede establecer el modo de adquirir..”
Un aspecto trascendente que se desprende de este texto es la función social del derecho de
propiedad, que comprende los intereses generales de la Nación. Valores que están por sobre el
derecho de propiedad.
Existiendo alguno de estos factores, el Estado puede privar a un particular del derecho de su
propiedad o algunos de los atributos que emanan del mismo.
Las expropiaciones forman parte de la actividad jurídica de los órganos del Estado, es decir, quienes
disponen las expropiaciones son los órganos administrativos, materia que está contemplada en una
ley de naturaleza administrativa, D.L. 2186, Estatuto Orgánico de Procedimiento de Expropiaciones.
Tratándose de órganos centralizados, la expropiación es dispuesta por el Presidente de la República,
pero se ejecuta por el Ministerio de Obras Públicas. En los órganos descentralizados, por los Jefes
Superiores de Servicios.
Estas expropiaciones se disponen exclusivamente en el marco de una función social.
El pago de indemnización por el daño efectivamente causado deriva en el conocimiento de los
Tribunales de Justicia, cuando no hay acuerdo entre las partes.
12 de Abril de 2004
ARTICULO 24° C.P.R. Consagra la Institución “Presidente de la República” como primera figura
en el plano nacional. El artículo es bastante claro en cuanto le entrega 2 tareas fundamentales:
Gobierno y Administración.
ARTICULO 33° C.P.R. Ministros de Estado. Ambas normas dan cuenta de la existencia de una
estructura jerarquizada dentro de la Administración del Estado.
ARTICULO 87° C.P.R. Contraloría General de la República, órgano a cuyo cargo queda una tarea
que a su vez constituye un elemento esencial de todo Estado de Derecho.
ARTICULO 90° C.P.R. Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pública. Corresponden a otros
órganos que forman parte de la Administración del Estado.
OBSERVACIÓN
Cada uno de los órganos señalados posee una Ley Orgánica Constitucional que los regula y esa ley,
desde el momento en que regula la función de un órgano del Estado, naturalmente es una ley
administrativa. De modo que desde esta perspectiva la Constitución Política de la república es una
fuente tremendamente relevante del Derecho Administrativo.
Ámbito de Gobierno
PODER EJECUTIVO
Ámbito de Administración
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Otro aspecto que define a la C.P.R. como fuente del Derecho Administrativo es aquél referido
a la actividad jurídica de la administración.
ARTICULO 35° C.P.R. “Los reglamentos y decretos del Presidente de la República deberán
firmarse por el Ministro respectivo y no serán obedecidos sin este esencial requisito.
Los decretos e instrucciones podrán expedirse con la sola firma del Ministro respectivo, por orden
del Presidente de la República, en conformidad a las normas que al efecto establezca la ley”.
Lo que señala esto último significa que los reglamentos que dicta el Presidente de la República , no
obstante la materia que traten, también se expresan mediante D.S. Es decir, en lo formal es un
Decreto Supremo pero en lo sustancial es un Reglamento.
ARTICULO 88° C.P.R. “En el ejercicio de la función de control de legalidad, el Contralor General
de la República tomará razón de los decretos y resoluciones que, en conformidad a la ley, deben
tramitarse por la Contraloría o representará la ilegalidad de que puedan adolecer; pero deberá darles
curso cuando, a pesar de su representación, el Presidente de la República insista con la firma de
todos sus Ministros, caso en el cual deberá enviar copia de los respectivos decretos a la Cámara de
Diputados. En ningún caso dará curso a los decretos de gastos que excedan el límite señalado en la
Constitución y remitirá copia íntegra de los antecedentes a la misma Cámara..”
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Estos aspectos nos dan cuenta de la preocupación del constituyente para regular la convivencia de
los particulares con los órganos de la Administración del Estado.
Cada una de las disposiciones que regula el funcionamiento de los órganos de la Administración del
Estado, son leyes administrativas y mandatos constitucionales.
LA LEY
Corresponde a otra fuente del Derecho Administrativo (cuando aludimos a este concepto como
fuente de Derecho Administrativo es necesario recordar conceptos de ley, tramitación de la ley)
Tipos de Leyes
Esta clasificación no significa una estructura jerárquica, sino que obedece a una clasificación
tipológica, por lo tanto cada tipo de ley actúa en la esfera de su propio ámbito, sin que ello
signifique que una está por sobre la otra.
Cada uno de ellos, según su tipo, recogen materias de diverso ámbito, según la propia Constitución
lo determina.
DECRETO LEY (D.L.): Son normas jurídicas (no leyes propiamente tal) sobre materias propias de
ley, dictadas por un gobierno de facto o en ausencia o receso del Poder Legislativo.
DECRETO CON FUERZA DE LEY (D.F.L.): Son normas jurídicas sobre materias propias de ley
dictadas por el Presidente de la República en virtud de una delegación hecha por el Poder
Legislativo.
Tanto uno como otro han constituido y siguen constituyendo importantes fuentes del Derecho
Administrativo. Hace no mucho tiempo se aludía a ellos como legislación irregular, ya que no
emanaban del órgano legislativo. Sin embargo, actualmente se considera como tal el D.F.L., por
cuanto el D.L. ya no se contempla en virtud de la realidad política contractual.
El D.F.L. en lo formal se nos presenta como un D.S. , pero en lo sustancial es una ley.
La Ley Simple, el D.F.L. o el D.L. pueden ser modificados, alterados o derogados por otra norma
del mismo rango, con lo cual confirmamos lo que señalábamos anteriormente, en cuanto que una
L.O.C. o Ley de Quórum Calificado, no pueden concurrir en estas acciones respecto de una Ley
Simple, D.F.L. o D.L.
En materia administrativa, se norma mucho a través de D.F.L. porque contienen, en general,
materias de orden administrativo y se utiliza la “experiencia” de la autoridad correspondiente.
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Con respecto a la ley en general, todo proyecto debe ser, para que se precie de tal, promulgado por el
Presidente de la República. Como promulgación se entiende el mandato u orden escrita por el cual el
Presidente de la República declara como Ley de la República un proyecto aprobado por el Poder
Legislativo.
Promulgada que sea la ley, debe ser publicada en el Diario Oficial, acto dispuesto también por el
Presidente de la República.
El Decreto Promulgatorio se limita a señalar “Téngase por Ley de la República el siguiente Proyecto
de Ley aprobado por el Poder Legislativo”.
Es un acto administrativo que se traduce en un Decreto Supremo y como tal, debe ser sometido al
examen de juridicidad por parte de la Contraloría General de la República (Toma de Razón).
Este control de legalidad es distinto cuando se trata de un Decreto Promulgatorio de Ley, caso en el
cual la Contraloría General de la República se limita a cotejar que lo aprobado por el Poder
Legislativo corresponda a lo que está siendo promulgado por el Presidente de la República.
Tratándose del Decreto que aprueba o sanciona un D.F.L., el estudio de legalidad al que es sometido
este acto administrativo se orienta a ver si las normas que trate este D.F.L. corresponde a lo
contemplado en la ley delegatoria y se dicten dentro del plazo señalado. (1 año)
Si la ley delegatoria se refiere a materias de aquellas que la Constitución veda, es decir, que no
pueden ser objeto de delegación, porque son materia propias de ley, la Contraloría General de la
República no puede pronunciarse ni objetar esto, por cuanto de hacerlo estaría incurriendo en un
procedimiento que no le corresponde.
19 de Abril de 2004
Derogación
Es simplemente dejar sin efecto. Tratándose de una norma jurídica es el acto en virtud del cual se
deja sin efecto.
• Derogación expresa: cuando en términos explícitos una norma jurídica deja sin efecto a otra.
• Derogación total: cuando la nueva ley deroga en forma completa una ley anterior.
• Derogación parcial: cuando la nueva ley sólo deroga algunos preceptos de la ley anterior.
• Derogación orgánica: es aquella que se produce cuando una ley nueva regula completamente
una materia tratada en una ley anterior. Es siempre una derogación total y se produce aún
cuando la ley antigua tenga preceptos conciliables con la ley nueva. Esta derogación se usa
reiteradamente en derecho administrativo. Ejemplo: cada vez que se regula sobre Estatuto
Administrativo de los funcionarios públicos se produce esta derogación orgánica.
EL REGLAMENTO
CONCEPTO: “Es la Norma Jurídica de carácter general, permanente y obligatoria, dictada en uso
de la potestad reglamentaria”.
Quien posee por excelencia esa potestad reglamentaria es el Presidente de la República. Sin
embargo, no es exclusiva.
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Fuentes:
Constitución Política de la República
ARTICULO 32° N° 8 “Ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean
propias del dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los demás reglamentos, decretos e
instrucciones que crea convenientes para la ejecución de las leyes.”
ARTICULO 35° “Los reglamentos y decretos del Presidente de la República deberán firmarse por el
Ministro respectivo y no serán obedecidos sin este esencial requisito.
Los decretos e instrucciones podrán expedirse con la sola firma del Ministro respectivo, por orden
del Presidente de la República, en conformidad a las normas que al efecto establezca la ley.”
ARTICULO 82° N° 12° “Resolver sobre la constitucionalidad de los decretos supremos dictados en
el ejercicio de la potestad reglamentaria del Presidente de la República, cuando ellos se refieran a
materias que pudieran estar reservadas a la ley por mandato del artículo 60...”
Clasificación
En esta materia el Artículo 32° N° 8 de la C.P.R. se refiere a ello y podemos deducir 2 tipos:
- de Ejecución
- Autónomos
Reglamento de Ejecución: Se dictan para posibilitar la aplicación o la ejecución de una ley. Muchas
veces la propia ley señala que el Presidente de la República quedará facultado para dictar el
correspondiente reglamento.
Reglamento Autónomo: Es aquél que regula materias que naturalmente no son materias de ley y que
no están tratadas en ninguna norma.
Vigencia del Reglamento: operará, sea una vez que se inserte en el Diario Oficial o bien en la fecha
que indique el propio reglamento.
Derogación del Reglamento: sólo puede ser derogado por otro cuerpo reglamentario, a menos que,
tratándose de un reglamento de ejecución, se haya derogado la ley que lo sustentaba.
Formalmente el reglamento es un Decreto Supremo del Presidente de la República, pero en lo
sustancial es una norma reglamentaria.
El Reglamento difiere de un simple decreto en su contenido. En este último caso regula una materia
en particular y aquél una materia de carácter general.
Está sometido a todos los trámites que corresponden a un Decreto Supremo que dicta un jefe de
servicio.
DECRETO SUPREMO
¿Qué es un Decreto Supremo?
Una orden escrita emanada del Presidente de la República en uso de sus facultades. No
obstante que el reglamento se traduce en un Decreto Supremo es distinto.
OBS.: NO es en el uso de la Potestad Reglamentaria, puesto que si así fuera quedarían excluidos
todos aquellas órdenes o mandatos que no están dentro de esta potestad.
Por eso se dice en uso de sus facultades, que es una idea genérica.
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Fuentes:
Constitución Política de la República
ARTICULO 35° “Los reglamentos y decretos del Presidente de la República deberán firmarse por el
Ministro respectivo y no serán obedecidos sin este esencial requisito.
Los decretos e instrucciones podrán expedirse con la sola firma del Ministro respectivo, por orden
del Presidente de la República, en conformidad a las normas que al efecto establezca la ley.”
ARTICULO 82° Son atribuciones del Tribunal Constitucional: N° 5 y 6 “Resolver los reclamos en
caso de que el Presidente de la República no promulgue una ley cuando deba hacerlo, promulgue un
texto diverso del que constitucionalmente corresponda o dicte un decreto inconstitucional. Resolver
sobre la constitucionalidad de un decreto o resolución del Presidente de la República que la
Contraloría haya representado por estimarlo inconstitucional, cuando sea requerido por el Presidente
en conformidad al artículo 88°.”
Excepciones de la Firma
• Aquellos que pueden no llevar la firma del Presidente de la República y sólo ser firmado por
el Ministro de la cartera que corresponda, a pesar de lo cual sigue siendo Decreto Supremo.
Cuando el Artículo 35° de la Constitución Política, inciso segundo señala “que establezca la
ley”, se refiere a la ley de delegación de firmas, en virtud de la cual se autoriza a otra
autoridad a firmar en lugar de aquella que debía hacerlo. Reconocemos que se trata de un
Decreto Supremo porque al pie del documento se agrega la frase “POR ORDEN DEL
PRESIDENTE DE LA REPUBLICA”.
• Aquellos que son firmados por todos los Ministros de Estado, además del Ministro Titular y
del Presidente de la República.
Alternativa ante la cual el Contralor deberá proceder con lo ordenado por el Presidente, sin
embargo deberá enviar los antecedentes a la Cámara de Diputados para la fiscalización que
proceda.
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Esta insistencia del Presidente de la República deberá hacerse con la firma de todos sus
Ministros.
Hay 2 Decretos:
1) El Insistido o Reparado
2) El de Insistencia
• Decreto de Emergencia, Artículo 32° N° 22° C.P.R. “Cuidar de la recaudación de las rentas
públicas y decretar su inversión con arreglo a la ley. El Presidente de la República, con la
firma de todos sus Ministros de Estado, podrá decretar pagos no autorizados por ley, para
atender necesidades impostergables derivadas de calamidades públicas, de agresión exterior,
de conmoción interna, de grave daño o peligro para la seguridad nacional o del agotamiento
de los recursos destinados a mantener servicios que no puedan paralizarse sin serio perjuicio
para el país”.
En esta ley se consultan todos los ingresos de la Nación y los gastos en que se va a invertir el
dinero. Tanto el Presidente de la República como las autoridades administrativas deben hacer
inversiones en aquellos rubros que la ley señala. Todo gasto debe estar consultado en la ley.
PERO pueden ocurrir algunas circunstancias especiales que afrontar con rapidez y cuyos
gastos no fueron consultados en la distribución de los fondos. Aparece así el Decreto de
Emergencia que atiende necesidades impostergables. Deben derivar de calamidades
públicas, de agresión interior o conmoción interna, grave daño o peligro para la
seguridad o agotamiento de los recursos que no pueden paralizarse para la marcha de
la nación.
Este Decreto el Presidente de la República ordena que no sólo lo firme el Ministro de la
cartera, sino que todos sus Ministros. Se establece así una responsabilidad solidaria y
personal del reintegro de gastos mal dispuestos e incluso responsabilidad penal por
malversación de caudales públicos. Nunca el gasto podrá exceder el 2% del gasto que
autorice la Ley de Presupuestos.
26 de Abril de 2004
c) Ciertas Palabras o alocuciones que sigue el acto administrativo. (No en todos van
indicadas las misma alocuciones): Indica los trámites que va a cumplir el acto administrativo
y que también dicen relación con la materia: Anótese, Tómese Razón, Regístrese,
Refréndese, Comuníquese, Publíquese.
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El Acto Administrativo que no lleva esta alocución (Tómese Razón) significa que no
está sujeto a este control previo de juridicidad por la Contraloría General de la
República.
control posterior que pudiera realizar el organismo contralor por medio de una visita
de inspección que se materializa en terreno.
El plazo que disponía la Contraloría para el trámite de Toma de Razón era de 30 días,
actualmente es de 15 días con excepción de aquellas materias que requieran un
examen que implique un plazo mayor.
La profesora señala que no existen los Decretos Exentos. Sólo tendría esta calidad los
Decretos Municipales que la ley señala y que no se envían al trámite de Toma de
Razón.
d. Regístrese: Este trámite se relaciona con el registro del cual deben ser objeto algunos
Actos Administrativos. Ellos son los que se refieren a materias de personal y a
materias de bienes inmuebles. Significa que hay que incorporar el acto a un registro
determinado. Si la materia dice relación con “personal”, este trámite de registro lo
realiza la Contraloría incorporando el acto administrativo en la Hoja de Vida de cada
funcionario de la Administración del Estado que ella lleva. Si se trata de un acto que
diga relación con un bien inmueble que se incorpora al patrimonio del Estado o que
se enajena en cualquiera de sus formas, éste trámite se realiza en el Ministerio de
Bienes Nacionales.
Todo lo anteriormente señalado tiene por objeto indicar el trámite que ha de seguir el
acto administrativo, según su materia o contenido.
Conforme a esta disposición, los actos administrativos son reclamables ante los Tribunales de
Justicia.
La Ley 18.575, igualmente consagra recursos que se pueden deducir en este sentido. Pero ellos sólo
están establecidos para interponerse en el ámbito administrativo.
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Recurso de
Reposición
En el ámbito administrativo
Recurso
Jerárquico
(si procede)
ACTOS ADMINISTRATIVOS
Pueden reclamarse o ser
Susceptibles de recurso
En el ámbito judicial
Recurso de Reposición: Se interpone ante la misma autoridad que dispone el acto administrativo.
Recurso Jerárquico: Se interpone ante el superior jerárquico cuando la autoridad que lo dictó
tiene un superior ante quien se pueda interponer.
03 de Mayo de 2004
Causales de Inconstitucionalidad
ARTICULO 82° C.P.R. “Son atribuciones del Tribunal Constitucional”:
Análisis
ARTICULO 82° N° 4 “Resolver las cuestiones que se susciten sobre constitucionalidad con relación
a la convocatoria a un plebiscito, sin perjuicio de las atribuciones que correspondan al Tribunal
Calificador de Elecciones.”
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Cuando el Tribunal Constitucional acoge el reclamo porque no se promulgó una ley o porque se
promulgó un texto diverso, junto al decreto Promulgatorio se publicará el fallo. Las normas
rectificadas comienzan a regir desde la nueva publicación.
En este caso la Constitución prohíbe al Presidente insistir ante la Contraloría, pero tiene 10 días para
promover la cuestión ante el Tribunal Constitucional.
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En el caso del número 12, el Tribunal sólo podrá conocer de la materia a requerimiento de
cualquiera de las Cámaras, efectuado dentro de los treinta días siguientes a la publicación o
notificación del texto impugnado.”
Para todo lo anteriormente señalado, se debe tener presente lo que señala el Artículo 83 de la
Constitución:
- Las Resoluciones del Tribunal Constitucional son inapelables y absolutas. Si hay error de
hecho las corrige el mismo Tribunal.
- Las disposiciones que el Tribunal declare inconstitucional no pueden convertirse en ley.
- El Decreto Supremo impugnado quedará sin efecto de pleno derecho con la sola
sentencia.
- Si el Tribunal Constitucional declara precepto constitucional, la Corte Suprema no puede
declararlo inconstitucional
Los Decretos con Fuerza de Ley y los Reglamentos son normas de carácter general, permanentes y
obligatorias que van a afectar a un grupo determinado de personas.
31 de Mayo de 2004
Las necesidades desde principios de la República hasta hoy son muy diferentes. Conforme avanzan
los años, surgen nuevas necesidades y con ello múltiples e innumerables órganos para satisfacer esas
necesidades. Muchas veces a 2 o más órganos se les dotaba de las mismas funciones, produciéndose
el entorpecimiento en la atención de esas necesidades. Por otro lado, conforme se creaban estas
entidades de los órganos del Estado se les dotaba de personal al cual se le asignaba un sistema de
remuneración, un sistema previsional y de seguridad social, emergiendo así múltiples sistemas de
esta naturaleza. Naturalmente la tarea de la Administración del Estado se entorpecía cada vez,
acrecentado con las numerosas diferencias que se producían entre los mismos trabajadores. En 1969
se manifiesta por primera vez en forma escrita la situación e inquietud que generaban estos
problemas. Fue la Contraloría General de la República, en su memoria anual, la que pone en
evidencia escrita estas situaciones. (La Ley 10336 contempla la disposición en cuanto a que la
Contraloría debe realizar una memoria anual de la administración del año anterior. En esta memoria
se contempla estadísticamente toda la actividad jurídica de los órganos de la administración,
pronunciamientos, sugerencias, documentos reparados u observados, etc.); Fue precisamente en esta
memoria en donde la Contraloría hace presente la situación que se estaba produciendo al interior de
la administración.
Hacia el año 1974 se plantea la inquietud de realizar un estudio de la situación que se estaba
viviendo en la administración. La más nombrada de las Comisiones dispuestas para estos efectos fue
la CONARA (Comisión Nacional de Reforma Administrativa). Se propusieron múltiples formas y
se pensó incluso en la posibilidad de dictar un Código de Procedimiento Administrativo. Hasta que
se aprueba la Constitución Política sin que se haya logrado hasta ese momento concretar esta idea.
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Así la Constitución establece en el Artículo 38° inciso primero, un mandato constitucional en este
sentido.
ARTICULO 38° inciso primero C.P.R. “Una ley orgánica constitucional determinará la
organización básica de la Administración Pública, garantizará la carrera funcionaria y los principios
de carácter técnico y profesional en que deba fundarse, y asegurará tanto la igualdad de
oportunidades de ingreso a ella como la capacitación y el perfeccionamiento de sus integrantes.”
Queda recogida ahí la idea de una normativa superior que establezca principios y reglas que han de
regir a toda la Administración del Estado.
Lo que se pretende es concebir al Servicio Público como una verdadera carrera que está cimentada
en principios tendientes a dar un carácter técnico y profesional de las tareas que hay que cumplir
respecto de los individuos que deberán cumplirlas.
Fortalece este planteamiento la capacitación y el perfeccionamiento al que están sujetos los
miembros de la Administración del Estado.
Producto de este mandato constitucional se dicta la Ley 18.575, (D.F.L. N° 1 año 2000 fija el texto
refundido, coordinado y sistematizado de la Ley 18.575)
Estructura principal
Título I NORMAS GENERALES
Título II NORMAS ESPECIALES
Título III DE LA PROBIDAD ADMINISTRATIVA (Título incorporado por Ley
19.653)
Título Final (Vigencia y Normas delegatorias)
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Título I “Normas Generales” Título II “Normas Especiales” Título III “De la probidad
Administrativa”
Nos aporta un concepto de Nos aporta un concepto de Nos aporta lo necesario para
administración desde un punto administración desde un punto establecer la conducta funciona-
de vista orgánico en un sentido de vista orgánico en un sentido ria intachable, por ende son
amplio. restringido. normas dirigidas a las personas.
En el ARTICULO 1° de la Ley 18.575, encontramos un germen de norma jurídica que dice relación
con el Artículo 24 de la Constitución Política de la República.
Ello por cuanto es al Presidente a quien compete la tarea de Administración, tarea que no realiza
solo, sino que con los órganos que la propia Constitución establece.
Nunca un órgano de la Administración del Estado va a ser creado por una norma de rango inferior a
la ley. Se fijan las tareas y estructuras siempre por este medio. La mención que hace al Presidente de
la República y a los órganos que crea la constitución y las leyes nos entrega la idea de una
administración jerarquizada a cuya cabeza está el Presidente de la República. La tarea de la
administración del Estado dice relación con satisfacer las necesidades de la sociedad. (Art. 3° inciso
1°)
La idea central está dada por promover el bien común atendiendo necesidades en forma continua y
permanente.
Para cumplir con esta tarea la ley impone ciertas obligaciones mínimas. A lo menos deben
establecerse políticas y conforme a ellas elaborar planes y proyectos, y éstos ponerlos en ejecución.
Una vez ejecutados, controlar el resultado obtenido de esa ejecución. (una evaluación).
El ARTICULO 2°, no hace sino recoger el principio de legalidad que consagra la propia
Constitución. Este principio orientado al principio de la competencia indica hacer lo que la ley en
forma específica permite a cada uno.
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El ARTICULO 3° inciso primero, nos señala la finalidad de la Administración del Estado y cómo se
cumple esa finalidad. En el inciso segundo impone el legislador a los órganos de la administración,
una serie de reglas que se traducen en principios y cada uno de ellos está en relación con otras reglas
de la misma ley.
Concepto: ARTICULO 52° inciso segundo “Consiste en observar una conducta funcionaria
intachable y un desempeño honesto y leal de la función o cargo, con preeminencia del interés
general sobre el particular.”
ARTICULO 53° “El interés general exige el empleo de medios idóneos de diagnóstico, decisión y
control, para concretar, dentro del orden jurídico, una gestión eficiente y eficaz. Se expresa en el
recto y correcto ejercicio del poder público por parte de las autoridades administrativas; en lo
razonable e imparcial de sus decisiones; en la rectitud de ejecución de las normas, planes, programas
y acciones; en la integridad ética y profesional de la administración de los recursos públicos que se
gestionan; en la expedición en el cumplimiento de sus funciones legales, y en el acceso ciudadano a
la información administrativa, en conformidad a la ley.”
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En términos generales, la probidad administrativa es una obligación que se impone a todos los
funcionarios de la Administración del Estado, incluso las autoridades cualquiera que ésta sea.
Quien infrinja estas reglas se hace acreedor de la responsabilidad y sanciones que establece la
normativa del ordenamiento jurídico.
El legislador ha estimado del caso establecer algunas normas que, analizadas en su conjunto, no son
sino medidas cautelares de la probidad administrativa. Son ciertas reglas tendientes a evitar que se
vulnere el principio de la probidad administrativa. (medidas cautelares)
• La declaración de intereses
ARTICULO 57° “El Presidente a la República, los Ministros de Estado, los Subsecretarios, Los
Intendentes y Gobernadores, los Secretarios Regionales Ministeriales, los Jefes Superiores de
Servicio, los Embajadores, los Consejeros del Consejo de Defensa de Estado, el Contralor General
de la República, los Oficiales Generales y Oficiales Superiores de las Fuerzas Armadas y niveles
jerárquicos equivalentes de las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública, los Alcaldes, Concejales y
Consejeros Regionales deberán presentar una declaración de intereses, dentro del plazo de 30 días
contado desde la fecha de asunción del cargo.
Igual obligación recaerá sobre las demás autoridades y funcionarios directivos, profesionales,
técnicos y fiscalizadores de la Administración del Estado que se desempeñen hasta el nivel de jefe
de departamento o su equivalente.
La obligación de presentar declaración de intereses regirá independientemente de la declaración de
patrimonio que leyes especiales impongan a esas autoridades y funcionarios.”
ARTICULO 58° “La declaración de intereses deberá contener la individualización de las actividades
profesionales y económicas en que participe la autoridad o el funcionario.”
Es a éste Organismo a quien corresponde la custodia y consulta del documento que tiene el carácter
de público y por lo tanto, puede ser requerido por cualquier individuo.
Esta declaración debe actualizarse cada 4 años y cada vez que ocurra una modificación respecto de
ella.
Si no se presenta en el plazo de 30 días, contados desde que se asume el cargo, al infractor se le
aplica una multa de 10 a 30 UTM y se le da un plazo adicional para que lo haga, de 10 días.
Si hace la declaración dentro de este plazo la multa se rebaja a la mitad, si no lo hace se aplica la
multa de destitución.
La aplicación de estas multas son reclamables y este reclamo se formula ante la Corte de
Apelaciones con jurisdicción en el lugar en donde debió presentarse la declaración; plazo de 5 días
desde la resolución que notifica la multa.
ARTICULO 68° “Las resoluciones que impongan las multas contempladas en el Artículo 65°, serán
reclamables ante la Corte de Apelaciones con jurisdicción en el lugar en que debió presentarse la
declaración. La reclamación deberá ser fundada, estar acompañada de los documentos probatorios
en que se base y ser presentada dentro del quinto día de notificada la resolución. La reclamación será
interpuesta ante la autoridad que dictó la resolución, la que dentro de los dos días hábiles siguientes
deberá enviar a la Corte de Apelaciones todos los antecedentes del caso. La Corte de Apelaciones
resolverá en cuenta, sin esperar la comparecencia del reclamante, dentro de los seis días hábiles
siguientes de recibidos por la secretaría del tribunal los antecedentes o aquellos otros que mande
agregar de oficio. La resolución de la Corte de Apelaciones no será susceptible de recurso alguno.
El Jefe Superior tiene la obligación de informar este mandato, de lo contrario también incurre en
responsabilidad.
Es de carácter público.
Cuando la información del documento no sea fidedigna o íntegra, se puede aplicar, además, la
sanción de destitución.
3.- Las personas que se hallen condenadas por crimen o simple delito
En este caso debe existir sentencia definitiva o ejecutoriada. Respecto de esta inhabilidad la norma
actual es más severa ya que anteriormente la misma norma regía frente a una pena aflictiva (3 años y
1 día) y hoy opera frente a crimen o simple delito.
Aquellas personas que siendo funcionarios y les sobrevenga alguna de estas causales, tienen la
obligación de poner en conocimiento de la autoridad máxima del servicio la situación que le afecta y
presentar la renuncia en el plazo perentorio de 10 días. De no ser así, la sanción es la destitución.
La excepción a esto está dada respecto de la inhabilidad que sobrevenga por efecto de un
nombramiento que provoque esta situación de inhabilidad, en cuyo caso hay que hacer la
comunicación correspondiente, para que, si es factible, se disponga la reubicación del funcionario de
inferior jerarquía. (ejemplo: matrimonio de funcionarios de la Administración que pertenecen a una
misma Institución y que se desempeñan en la misma área).
Las labores docentes realizadas dentro del horario de trabajo de los funcionarios públicos, puede
realizarse hasta por 2 cátedras mensuales, con la obligación de devolver el tiempo utilizado.
2° Hacer valer indebidamente la posición funcionaria para influir sobre una persona con el
objeto de conseguir un beneficio directo o indirecto para sí o para un tercero;
4° Ejecutar actividades, ocupar tiempo de la jornada de trabajo o utilizar personal o recursos del
organismo en beneficio propio o para fines ajenos a los institucionales;
5° Solicitar, hacerse prometer o aceptar, en razón del cargo o función, para sí o para terceros,
donativos, ventajas o privilegios de cualquier naturaleza.
Exceptúanse de esta prohibición los donativos oficiales y protocolares, y aquellos que autoriza la
costumbre como manifestaciones de cortesía y buena educación.
El millaje u otro beneficio similar que otorguen las líneas aéreas por vuelos nacionales o
internacionales a los que viajen como autoridades o funcionarios, y que sean financiados con
recursos públicos, no podrán ser utilizados en actividades o viajes particulares;
6° Intervenir en razón de las funciones, en asuntos en que se tenga interés personal o en que lo
tengan el cónyuge, hijos, adoptados o parientes hasta el tercer grado de consanguinidad y
segundo de afinidad inclusive.
Asimismo, participar en decisiones en que exista cualquier circunstancia que le reste
imparcialidad.
Las autoridades y funcionarios deberán abstenerse de participar en estos asuntos, debiendo poner
en conocimiento de su superior jerárquico la implicancia que les afecta.
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8° Contravenir los deberes de eficiencia, eficacia y legalidad que rigen el desempeño de los
cargos públicos, con grave entorpecimiento del servicio o del ejercicio de los derechos
ciudadanos ante la Administración.”
El ARTICULO 4° dice relación con la responsabilidad por el daño causado por la actividad
jurídica. Está en relación con el Artículo 3° en cuanto al principio de responsabilidad por el daño
que causen los órganos de la administración cuando cumplen sus tareas. No sólo se trata de cumplir
el cometido, sino que además cumplirlo bien, de lo contrario hay una responsabilidad asociada al
incumplimiento.
Este principio implica:
1° Cumplir adecuadamente la tarea encomendada
2° Si no se cumple y además se causa daño, hay que responder. Hablamos en este caso de daño por
acción y daño por omisión.
Quien está obligado a observar este principio son los órganos de la Administración del Estado,
quienes realizan (o no realizan) sus actividades con motivos de los agentes que en ella laboran. (el
Jefe de Servicio o los funcionarios propiamente tal). De allí que los órganos desarrollan su actividad
jurídica porque los agentes lo disponen o bien no lo disponen.
La decisión de hacer o no hacer algo la toma la autoridad o un funcionario público. Si el daño se
provoca por acción u omisión, responde el Estado. Pero el Estado tiene el derecho de repetir en
contra del funcionario que provocó el daño.
Hay que recordar que la responsabilidad del funcionario público puede ser:
- Administrativa
- Penal
- Civil
- Política (según el rango de la autoridad)
El dañado por acción u omisión debe requerir la reparación del mismo Estado. Estamos siempre
frente a una actividad administrativa que va a derivar en las diferentes responsabilidades.
Dichas responsabilidades están asociadas al principio de independencia de responsabilidad, puesto
que entre ellos no existe ninguna vinculación, aún cuando emanen de un mismo hecho.
Esta independencia la notamos en consideración a:
- La autoridad que determina la responsabilidad correspondiente.
- Al procedimiento para determinarla (según sea administrativa, penal, civil o política).
- La sanción que se aplica.
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21 de Junio de 2004
Con relación a este principio hay que atender a lo preceptuado en el ARTICULO 13° y 14° de la
Ley 18.575.
ARTICULO 13° “Los funcionarios de la Administración del Estado deberán observar el principio
de probidad administrativa y, en particular, las normas legales generales y especiales que lo regulan.
La función pública se ejercerá con transparencia, de manera que permita y promueva el
conocimiento de los procedimientos, contenidos y fundamentos de las decisiones que se adopten en
ejercicio de ella.
Son públicos los actos administrativos de los órganos de la Administración del Estado y los
documentos que les sirvan de sustento o complemento directo y esencial.
La publicidad a que se refiere el inciso anterior se extiende a los informes y antecedentes que las
empresas privadas que presten servicios de utilidad pública y las empresas a que se refieren los
incisos 3° y 5° del artículo 37° de la Ley N° 18.046, sobre Sociedades Anónimas, proporcionen a las
entidades estatales encargadas de su fiscalización, en la medida que sean de interés público, que su
difusión no afecte el debido funcionamiento de la empresa y que el titular de dicha información no
haga uso de sus derecho a denegar el acceso a la misma, conforme a lo establecido en los incisos
siguientes.
En caso de que la información referida en los incisos anteriores no se encuentre a disposición de l
público de modo permanente, el interesado tendrá derecho a requerirla por escrito al jefe del servicio
respectivo.
Cuando el requerimiento se refiera a documentos o antecedentes que contengan información que
pueda afectar los derechos o intereses de terceros, el jefe superior del órgano requerido, dentro del
plazo de 48 horas, deberá comunicar mediante carta certificada, a la o las personas a que se refiere o
afecta la información correspondiente, la facultad que les asiste para oponerse a la entrega de los
documentos solicitados, adjuntando copia del requerimiento respectivo.
Los terceros interesados podrán ejercer su derecho de oposición dentro del plazo de 3 días hábiles
contado desde la fecha de notificación, la cual se entenderá practicada al tercer día de despachada la
correspondiente carta certificada. La oposición deberá presentarse por escrito y no requerirá
expresión de causa.
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contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya y las peticiones concretas
que se formulan.
h) Deducida la apelación, el tribunal elevará de inmediato los autos a la Corte de Apelaciones
respectiva. Recibidos los autos en la Secretaría de la Corte, el Presidente ordenará dar cuenta
preferente del recurso, sin esperar la comparecencia de ninguna de las partes.
i) El fallo que se pronuncie sobre la apelación no será susceptible de los recursos de casación.
En caso de que la causal invocada para denegar la entrega de documentos o información fuere el que
su publicidad afecta la seguridad de la Nación o el interés nacional, la reclamación del requirente
deberá deducirse ante la Corte Suprema, la que solicitará informe de la autoridad de que se trate por
la vía que considere más rápida, fijándose plazo al efecto, transcurrido el cual resolverá en cuenta la
controversia. En caso de ser pertinente, será aplicable en este caso lo dispuesto en la letra d) del
inciso anterior.
La sala de la Corte Suprema que conozca la reclamación conforme al inciso anterior, o la sala de la
Corte de Apelaciones que conozca la apelación, tratándose del procedimiento establecido en los
inciso 1° y 2°, si lo estima conveniente o se le solicita con fundamento plausible, podrá ordenar traer
los autos en relación para oír a los abogados de las partes, en cuyo caso la causa se agregará
extraordinariamente a la tabla respectiva de la misma Sala. En estos casos, el Presidente del Tribunal
dispondrá que la audiencia no sea pública.
En caso de acogerse la reclamación, la misma sentencia que ordene entregar los documentos o
antecedentes fijará un plazo prudencial para ello. En la misma resolución, el tribunal podrá aplicar al
jefe del servicio una multa de dos a diez unidades tributarias mensuales.
La no entrega oportuna de los documentos o antecedentes respectivos, en la forma que decrete el
tribunal, será sancionada con la suspensión del jefe del servicio de su cargo, por un lapso de cinco a
quince días, y con multa de dos a diez unidades tributarias mensuales. Si el jefe del servicio
persistiere en su actitud, se le aplicará el duplo de las sanciones indicadas.
El costo del material empleado para entregar la información será siempre de cargo del requirente
salvo las excepciones legales.”
Para tal propósito, el legislador ha hecho una declaración muy precisa en el Artículo 13°. Hay que
distinguir:
Cualquier particular que desee conocer un acto administrativo y los documentos y antecedentes que
le sirven de fundamento, deberá formular una petición en tal sentido ante la autoridad máxima del
servicio de quien emanó la decisión.
Ella tendrá que analizar la petición y ver si afecta o pudiera afectar los intereses de terceros, caso en
el cual debe dar traslado de esa petición a la persona o personas a quien pudiera afectar ese
conocimiento. Si la persona se siente afectada por el conocimiento de esa información que le atañe,
se podrá oponer. Comunicada la negativa en un plazo de 3 días, el requirente de la información
podrá solicitar, en un plazo de 2 días, la información al tribunal competente y será, en este caso, el
Juez quien resolverá.
El Tribunal competente es aquél en donde tiene su asiento el organismo requerido.
El mismo procedimiento opera cuando la petición incide en el conocimiento de una actuación y en
los documentos de apoyo a esta decisión que involucran a empresas cuyo conocimiento pudiera
entorpecer su funcionamiento.
Cuando la petición de este conocimiento se estima que puede afectar el interés o la seguridad
nacional, igualmente se va a rechazar la petición, PERO en este caso la insistencia del conocimiento
se plantea ante la Corte Suprema (que resuelve en sala).
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Naturalmente que la negativa del jefe superior del servicio debe estar fundamentada, así como todos
los actos de la administración. En caso contrario, se puede aplicar una multa al Jefe de Servicio por
estimarse que los fundamentos no fueron consistentes para negarse. Decretado por el Tribunal que
se otorguen los documentos debe hacerse oportunamente so pena de suspensión del Jefe de Servicio.
Principio de Subsidiariedad
PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD
Fuente Jurídica
C.P.R. ARTICULO 1° inciso 3°
LEY 18.575 ARTICULO 3° inciso 2° y ARTICULO 6°
Actualmente se promueve la participación de privados en todas las actividades del Estado con
excepción de aquellas que por su naturaleza es indispensable que sean ejecutadas por él, como
Defensa, Interior, Relaciones Exteriores, Emisión de Circulante, etc.
También debe asumir el Estado aquellas actividades que el privado no se siente motivado para
realizar. (Ejemplo colegios en lugares poco lucrativos)
Anteriormente existía en nuestro país un sistema excesivamente estatista, no sólo en el ámbito de los
servicios sino que en salud, previsión, educación, etc.
Principio de la Coordinación
ARTICULO 5° inciso segundo “Los órganos de la Administración del Estado deberán cumplir sus
cometidos coordinadamente y propender a la unidad de acción evitando la duplicación o
interferencia de funciones.”
Se trata de que los órganos de la administración del Estado actúen coordinadamente en términos de
proveer en las mejores condiciones la satisfacción de las necesidades de la comunidad. Los servicios
que deban realizar tareas respecto de determinadas necesidades que aúnen los recursos humanos y
económicos para alcanzar los resultados en forma razonada y razonable.
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Eficacia: Se refiere al cumplimiento de objetivos en término de calidad y cantidad. (sin importar los
recursos asignados)
Eficiente significa obtener el mejor de los resultados con Eficacia, es decir con el menor costo o
inversión posible.
Principio de Control
ARTICULO 11° inciso primero “Las autoridades y jefaturas, dentro del ámbito de su competencia y
en los niveles que corresponda, ejercerán un control jerárquico permanente del funcionamiento de
los organismos y de la actuación del personal de su dependencia.”
ARTICULO 12° “Las autoridades y funcionarios facultados para elaborar planes o dictar normas,
deberán velar permanentemente por el cumplimiento de aquellos y la aplicación de éstas, dentro del
ámbito de sus atribuciones, sin perjuicio de las obligaciones propias del personal de su
dependencia.”
Este principio está referido a fiscalizar y determinar cómo se han hecho y cómo se están haciendo
las actividades jurídicas de la Nación.
Control interno es el que realiza el propio órgano a su interior.
Control externo: es aquél que se realiza desde fuera del órgano fiscalizado. No está a nivel de esta
ley (18.575). Lo está a nivel de la Constitución Política de la República, de la Contraloría General,
del Congreso y de Tribunales.
Este control debe apuntar a la eficiencia y eficacia respecto de los fines y objetivos del órgano, como
a la legalidad y oportunidad, méritos y jerarquía de las actuaciones. Es un control integral.
Aspectos todos que no están involucrados en el control externo.
Por ejemplo, la Contraloría efectúa un control externo y es de legalidad.
Todos los actos administrativos son susceptibles de reclamación, situación que está protegida ya en
la propia Constitución.
En ambos casos se puede invocar razones de
mérito, oportunidad, conveniencia o de
Recurso de Reposición legalidad. Si es por algunas de estas razones
la autoridad recurrida, a su criterio,
Acto Administrativo determina acoger o no el recurso y si lo
Recurso Jerárquico acoge dicta una revocación que opere desde
que se dicta.
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La invalidación al igual que la revocación implica dejar sin efecto el acto, PERO la invalidación es a
contar de la dictación del acto, a menos que se afecten derechos adquiridos.
Respecto de las reclamaciones en el ámbito jurisdiccional hay que distinguir si es por causa ilegal o
por causa inconstitucional. Si es por ilegalidad hay que determinar qué acción es posible interponer
ante los Tribunales respecto de las materias que se estén reclamando:
- Acción Ordinaria
- Recurso de Protección, etc.
Hay otros aspectos que ha consagrado la Ley 18.575, aparte de los Principios, que resultan
importantes para ser tratados; consisten en obligaciones que al concretarse implican la idea de
ciertos principios.
28 de Junio de 2004
Feriado
5 de Julio de 2004
ARTICULO 9°, está referido al procedimiento que se sigue para celebrar contratos administrativos.
La disposición señala:
ARTICULO 9° “Los contratos administrativos se celebrarán previa propuesta pública, en
conformidad a la ley.
El procedimiento concursal se regirá por los principios de libre concurrencia de los oferentes al
llamado administrativo y de igualdad ante las bases que rigen el contrato.
La licitación privada procederá, en su caso, previa resolución fundada que así lo disponga, salvo que
por la naturaleza de la negociación corresponda acudir al trato directo.”
3 formas:
- Propuesta Pública
- Propuesta Privada
- Trato directo
2 Principios:
- Libre concurrencia de oferentes al llamado administrativo
- Igualdad ante las bases que rigen el contrato
o Con este principio nace otro que afecta al oferente: el de “cumplimiento
irrestricto de las bases”.
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2) Previa Propuesta Pública: es un término que más bien se emplea tratándose de la subasta
pública. De ahí que surge una crítica a la norma, en tanto que el término correcto para aplicar
habría sido licitación pública, entendiéndose por tal el llamamiento de amplia difusión que
realiza la administración pública, a través de sus órganos, a fin de que se presenten ofertas
acerca de un negocio determinado. La licitación pública, previa convocatoria, presupone la
existencia de las condiciones bajo las cuales se deben hacer las ofertas. El conjunto de
condiciones que previamente fija la organización es lo que conforma las bases. Luego la
regla señala que los contratos administrativos se deben realizar previa licitación, en
conformidad a la ley.
3) Conformidad a la Ley: se ha establecido que este término significa que la licitación pública
debe cumplirse cuando es la ley la que así lo exige. Eso se ha entendido tratando de
armonizar otras disposiciones. Ej.: Art. 62° N° 7 “omitir o eludir la propuesta pública en los
casos que la ley lo disponga.”
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ARTICULO 15° “El personal de la Administración del Estado se regirá por las normas estatutarias
que establezca la ley, en las cuales se regulará el ingreso, los deberes y derechos, la responsabilidad
administrativa y la cesación de funciones”.
ARTICULO 16° “Para ingresar a la Administración del Estado se deberá cumplir con los requisitos
generales que determine el respectivo estatuto y con los que establece el Título III de esta ley,
además de los exigidos para el cargo que se provea.
Todas las personas que cumplan con los requisitos correspondientes tendrán el derecho de postular
en igualdad de condiciones a los empleos de la administración del Estado, previo concurso.”
ARTICULO 17° “Las normas estatutarias del personal de la Administración del Estado, deberán
proteger la dignidad de la función pública y guardar conformidad con su carácter técnico,
profesional y jerarquizado.”
ARTICULO 18° “El personal de la Administración del Estado estará sujeto a responsabilidad
administrativa, sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal que pueda afectarle.
En el ejercicio de la potestad disciplinaria se asegurará el derecho a un racional y justo
procedimiento.”
Se precisan los tipos de responsabilidad que pueden afectar a un funcionario público derivado de
una actuación administrativa:
Responsabilidad Administrativa
Responsabilidad Civil
Responsabilidad Penal
Se refuerza en esta disposición la idea general, en todos los ámbitos, de un racional y justo
procedimiento para determinar estas responsabilidades (Principio de la Independencia).
ARTICULO 19° “El personal de la Administración del Estado estará impedido de realizar cualquier
actividad política dentro de la Administración.”
Se refiere a la actividad política de los funcionarios dentro del órgano de la administración, y por
ende dentro de la jornada de trabajo. Lo que contrariamente se interpreta en el sentido que sí pueden
hacerlo fuera del órgano y lógicamente al margen de su horario de trabajo.
Consagra una obligación del Estado para con sus funcionarios y dice relación con capacitar y
perfeccionar a su personal, todo ello con el propósito de que el sujeto adquiera una mejor formación,
para finalmente ofrecer un mejor servicio público. Es una obligación de cada órgano del Estado, al
cual se le dota de los recursos correspondientes. De esta manera organizan o contratan cursos
orientados a sus agentes, los cuales están obligados a concurrir a estas capacitaciones y
perfeccionamientos, y aprobar dichos cursos. En caso contrario, se podría requerir la devolución del
gasto que ello ha originado para el Servicio.
Estas normas generales del Título I, son disposiciones aplicables a todos los órganos del Estado.
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ARTICULO 21° “La organización básica de los Ministerios, las Intendencias, las Gobernaciones y
los servicios públicos creados para el cumplimiento de la función administrativa, será establecida en
este Título.”
Conforme a las disposiciones de esta ley, se distingue entre Órganos Normativos y Órganos
Operativos.
Órganos Normativos: aquellos a los cuales les corresponde proponer y evaluar las políticas y planes
correspondientes. Estudiar y proponer normas aplicables a su sector. Fiscalizar el cumplimiento de
normas que se dicten. Asignar recursos. Controlar lo que se ejecute en el sector.
Proponer Políticas
Proponer Normas
Elaborar Programas o Proyectos
Asignar Recursos
Fiscalizar
Órganos Operativos: Es aquél que ejecuta la acción propuesta o proyectada y para la cual entregó
recursos el órgano normativo.
La calidad de Normativo u Operativo está determinada por Ley. Sin embargo, excepcionalmente y
en virtud de una ley especial, se puede entregar a un Órgano normativo tareas operativas y
viceversa.
Los Ministerios son órganos normativos aún cuando están integrados por órganos operativos:
Ejemplo:
Ministerio de Obras Públicas Órgano Normativo
MINISTERIOS
ARTICULO 22° “Los Ministerios son los órganos superiores de colaboración del Presidente de la
República en las funciones de gobierno y administración de sus respectivos sectores, los cuales
corresponden a los campos específicos de actividades en que deben ejercer dichas funciones.
Para tales efectos, deberán proponer y evaluar las políticas y planes correspondientes, estudiar y
proponer las normas aplicables a los sectores a su cargo, velar por el cumplimiento de las normas
dictadas, asignar recursos y fiscalizar las actividades del respectivo sector.
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Son organismos a cargo de un Ministro de Estado, que son los colaboradores directos e inmediatos
del Presidente de la República. Son de su exclusiva confianza y no se someten a las reglas de la
designación para el resto de los miembros de la administración, puesto que son nombrados
directamente por el Presidente.
Pueden ejercer 2 o más Ministerios. La circunstancia de que el Presidente designe a una misma
persona en 2 o más secretarías de estado no significa que se refundan dichos organismos en uno
solo. Siguen siendo 2 órganos independientes ya que se trata de instancias creadas por ley.
SUBSECRETARIAS
ARTICULO 24° “En cada Ministerio habrá una o más Subsecretarías, cuyos jefes superiores serán
los Subsecretarios, quienes tendrán el carácter de colaboradores inmediatos de los Ministros, les
corresponderá coordinar la acción de los órganos y servicios públicos del sector, actuar como
ministros de fe, ejercer la administración interna del Ministerio y cumplir las demás funciones que
les señala la ley.”
Los Ministerios se estructuran en Subsecretarías. Habrá una o más según lo determine la ley. Éstas
están a cargo de un Subsecretario que igualmente es de la exclusiva confianza del Presidente. Son
asesores directos del Ministro y cumplen además, la tarea de coordinar la acción de los órganos y
servicios públicos del sector. Además, les corresponde actuar como ministros de fe y la
administración interna del Ministerio.
Existen los niveles de División, Departamento, Sección y Oficina. Situación que la determina la ley
de acuerdo al volumen de trabajo que representa la organización.
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Los órganos operativos a su vez, se desconcentran territorialmente y dan origen a las Direcciones
Regionales de cada uno de los Servicios.
Esta ley, por medio de este título, nos entrega algunas reglas respecto del sistema de organización
administrativa, es decir, cómo se estructuran los órganos de la administración. Existen 2 sistemas
muy bien definidos, establecidos y reconocidos, absolutamente antagónicos el uno del otro:
Sistema Centralizado de Organización Administrativa
Sistema Descentralizado
Sistema Centralizado
Carecen de personalidad jurídica propia
Desarrollan una actividad jurídica, puesto que actúan con la personalidad jurídica del Estado-
FISCO
Carecen de patrimonio propio, pero disponen de los recursos que anualmente se les asigna a
través de la ley de presupuestos.
Están sometidos a una dependencia y fiscalización directa del Presidente de la República.
Sistema Descentralizado
Poseen personalidad jurídica propia
Patrimonio propio
Están sometidos a una relación de tutela y supervigilancia del Presidente de la República, a
través del Ministerio correspondiente.
DESCONCENTRACIÓN
ARTICULO 33° “Sin perjuicio de su dependencia jerárquica general, la ley podrá desconcentrar
territorial y funcionalmente, a determinados órganos.
La desconcentración territorial se hará mediante Direcciones Regionales, a cargo de un Director
Regional, quien dependerá jerárquicamente del Director Nacional del servicio. No obstante, para los
efectos de la ejecución de las políticas, planes y programas de desarrollo regional, estarán
subordinados al Intendente a través del respectivo Secretario Regional Ministerial.
La desconcentración funcional se realizará mediante la radicación por ley de atribuciones en
determinados órganos del respectivo servicio.”
Hay otra figura que no es un sistema propiamente tal de organización administrativa (algunos
sostienen que es el paso intermedio entre la centralización y la descentralización) que es la
DESCONCENTRACIÓN.
Es la radicación de facultades de un órgano superior en uno inferior, las cuales ejerce en forma
independiente del órgano del cual se desconcentró.
Ejemplo:
Órgano Superior Ministerio de Educación
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12 de Julio de 2004
DELEGACIÓN
ARTICULO 41° “El ejercicio de las atribuciones y facultades propias podrá ser delegado, sobre las
bases siguientes:
a) La delegación deberá ser parcial y recaer en materias específicas;
b) Los delegados deberán ser funcionarios de la dependencia de los delegantes;
c) El acto de delegación deberá ser publicado o notificado según corresponda;
d) La responsabilidad por las decisiones administrativas que se adopten o por las actuaciones
que se ejecuten recaerá en el delegado, sin perjuicio de la responsabilidad del delegante por
negligencia en el cumplimiento de sus obligaciones de dirección o fiscalización, y
e) La delegación será esencialmente revocable.
El delegante no podrá ejercer la competencia delegada sin que previamente revoque la delegación.
Podrá, igualmente, delegarse la facultad de firmar, por orden de la autoridad delegante en
determinados actos sobre materias específicas. Esta delegación no modifica la responsabilidad de la
autoridad correspondiente, sin perjuicio de la que pudiera afectar al delegado por negligencia en el
ejercicio de la facultad delegada.”
Conforme a las normas del Título II se advierten 3 tipos de delegación, dada la materia cuyo
ejercicio se delega y conforme a esa materia son las reglas que se aplican:
1) Delegación de la representación del órgano correspondiente (del titular)
2) Delegación de firma (del titular)
3) Delegación del ejercicio de otras facultades
2) Delegación de Firma:
ARTICULO 35° inciso segundo C.P.R. “Los decretos e instrucciones podrán expedirse con
la sola firma del Ministro respectivo, por orden del Presidente de la República, en
conformidad a las normas que al efecto establezca la ley.”
ARTICULO 41° inciso 3° L.O.C.B.G.A.E “Podrá igualmente delegarse la facultad de firmar,
por orden de la autoridad delegante en determinados actos sobre materias específicas. Esta
delegación no modifica la responsabilidad de la autoridad correspondiente, sin perjuicio de la
que pudiera afectar al delegado por negligencia en el ejercicio de la facultad delegada.”
Esta delegación de firma no es una materia nueva que aborden los textos señalados, puesto
que existía la ley 16.436 que aún está vigente. Esta delegación debe operar sobre materias
específicas y cada vez que se dispone no altera la responsabilidad. Luego, la responsabilidad
continúa radicada en el delegante, pero ello es sin perjuicio de la responsabilidad que puede
asistir al delegado por un mal uso de esta atribución que se le ha delegado.
La delegación en general puede operar sobre el ejercicio de cualquier facultad que tenga la
superioridad del servicio público. Lo que no se delega es la facultad en si misma, sino que el
ejercicio de la facultad. La facultad de delegar la otorga la ley. Este tipo de delegación está
sujeto al cumplimiento de algunas exigencias:
- debe ser parcial y recaer en materias específicas. Los delegados deben ser siempre de la
dependencia del delegante. Se altera la regla de la responsabilidad por cuanto ella recae
en el delegado, en quien recibe la delegación, lo cual es sin perjuicio de la
responsabilidad del delegante por falta de control.
- La delegación tiene que estar consagrada en la ley. Una vez que la ley dispone la
desconcentración o descentralización de un Servicio, la delegación opera de inmediato.
- Debe disponer mediante un acto administrativo específico por parte del delegante. Ahí
estará dispuesta la facultad delegada y la tarea cuyo ejercicio se está delegando.
CONTIENDA DE COMPETENCIAS
ARTICULO 39° “Las contiendas de competencia que surjan entre diversas autoridades
administrativas serán resueltas por el superior jerárquico del cual dependan o con el cual se
relacionen. Tratándose de autoridades dependientes o vinculadas con distintos Ministerios, decidirán
en conjunto los Ministros correspondientes, y si hubiere desacuerdo, resolverá el Presidente de la
República.”
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Estabilidad en el Empleo
El funcionario público que accede a un cargo público como titular tiene estabilidad en el empleo, lo
cual significa que no puede ser separado de él si no media una causa legal previamente establecida.
Podrá ser alejado del servicio por aceptación de renuncia voluntaria, jubilación, medida disciplinaria
determinada a través de Sumario Administrativo, por supresión del cargo (por modificaciones en la
planta). Normalmente en este último caso hay beneficios compensatorios.
9 de Agosto de 2004
FUNCION PUBLICA
Régimen estatutario de los funcionarios públicos y el Estado
Corresponde a las normas que regulan las relaciones entre los funcionarios públicos y el Estado.
Implica desarrollar todo el régimen jurídico y laboral de los funcionarios públicos. Vale decir, leyes
que los regulan, principios aplicables y otras características especiales, que distinguen a esta relación
del derecho privado.
I) Ideas Rectoras que recorren la función pública. Son principios que informan a la función
pública, los cuales se encuentran en la Constitución Política de la República, Ley de Bases de
la Administración del Estado (18.575) y Estatuto Administrativo (18.834)
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II) Cuerpos Normativos de este régimen jurídico, siendo éstos la verdadera fuente formal de la
función pública.
i. C.P.R.
ii. Ley de Bases
iii. Estatuto Administrativo
iv. Código del Trabajo
v. Jurisprudencia C.G.R.
vi. Serie de otros estatutos administrativos especiales
Desarrollo
IDEAS RECTORAS
La función pública tiene 2 ideas fundamentales que están presentes en toda la normativa aplicable a
las funciones públicas:
1) IDEA DE CARRERA
2) IDEA DE DESARROLLO A TRAVES DE LA PRESTACIÓN DE SERVICIO DEL
FUNCIONARIO PÚBLICO
Idea de Carrera
Esta aseveración implica que la función pública constituye una verdadera trayectoria a través del
desarrollo de la respectiva función. Vale decir, que el legislador ha pretendido una permanencia
duradera y prolongada del funcionario en la Administración del Estado (Principio de estabilidad en
el empleo).
La carrera se inicia con el nombramiento como titular en un cargo de planta y se extiende hasta los
cargos inmediatamente inferiores a los de exclusiva confianza. La idea de carrera se encuentra
consagrada en la Constitución Política de la República.
ARTICULO 38° inciso primero C.P.R. “una ley orgánica constitucional determinará la organización
básica de la Administración Pública, garantizará la carrera funcionaria y los principios de carácter
técnico y profesional en que deba fundarse, y asegurará tanto la igualdad de oportunidades de
ingreso a ella como la capacitación y el perfeccionamiento de sus integrantes.”
Aquí se encuentran los grandes lineamientos y directrices que deben regir a la función pública y que
se traducen fundamentalmente en el principio de responsabilidad.
Se desprenden de este mismo texto una serie de principios importantísimos para la función pública:
a) Principio de Carrera Funcionaria
b) Principio de la Administración Técnico Profesional
c) Principio de Igualdad de Ingreso a la Administración
d) Principio de Igualdad de Capacitación y Perfeccionamiento
e) Principio de Responsabilidad Funcionaria
Es importante tener en cuenta que este artículo contiene un mandato constitucional al legislador, a
fin de que regule mediante una ley las materias allí establecidas. Dicha ley tiene características
especiales por cuanto se trata de una Ley Orgánica Constitucional que requiere especial quórum de
aprobación y en virtud de este mandato y para efectos de esta función pública, la Ley 18.575 tiene 2
importantes aplicaciones:
1) ARTICULO 12° “Las autoridades y funcionarios facultados para elaborar planes o dictar
normas, deberán velar permanentemente por el cumplimiento de aquellos y la aplicación de
éstas, dentro del ámbito de sus atribuciones, sin perjuicio de las obligaciones propias del
personal de su dependencia.”. Este artículo remite a una ley común (Estatuto Administrativo)
todo aquello que diga relación con una regulación concreta y particular del ingreso, deberes,
derechos funcionarios, responsabilidad y cesación de funciones de los funcionarios públicos.
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Se desprende que este concepto tiene una concepción amplia y otra restringida.
Amplia, por cuanto abarca todo o cualquier régimen jurídico aplicable a todo funcionario público
independiente del tipo de funcionario o de la organización pública en que se desempeñe.
En sentido restringido se remite sólo a la aplicación que se la ha dado a la Ley 18.834.
30 de Agosto de 2004
LEY 18.834, ESTATUTO ADMINISTRATIVO
Establece como regla general de aplicación que este Estatuto Administrativo se aplicará a la
generalidad de los funcionarios públicos. La parte final de este mismo artículo consagra una
excepción en su ámbito de aplicación, referida a la que establece el inciso segundo del artículo 18 de
la Ley 18.575. (actualmente corresponde al artículo 21° inciso segundo).
“Las normas del presente Título no se aplicarán a la Contraloría General de la República, al Banco
Central, a las Fuerzas Armadas y a las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública, los Gobiernos
Regionales, las Municipalidades; al Consejo Nacional de Televisión y a las empresas públicas
creadas por ley, órganos que se regirán por las normas constitucionales pertinentes y por sus
respectivas leyes orgánicas constitucionales o de quórum calificado, según corresponda.”
Hay otras excepciones sobre no aplicación del Estatuto Administrativo que están referidas a aquellas
Instituciones o Reparticiones establecidas en el Artículo 156, a las cuales se aplicarán primeramente
su propio Estatuto y supletoriamente el Estatuto Administrativo.
ARTICULO 156° Ley 18.834 “Los funcionarios que ejerzan profesiones y actividades que,
conforme al inciso segundo del artículo 45 de la Ley N° 18.575, se regirán por estatutos de carácter
especial, serán los siguientes:
a) Académicos de las instituciones de Educación Superior;
b) Personal afecto a la ley N° 15.076;
c) Personal del servicio exterior del Ministerio de Relaciones Exteriores. Asimismo, el personal de
la planta de Secretaría y Administración General del Ministerio de Relaciones Exteriores y de
los servicios públicos sometidos a la dependencia del Presidente de la República, a través de este
Ministerio, cuando cumplan funciones en el extranjero;
d) Personal de la planta de oficiales y vigilantes penitenciarios de Gendarmería de Chile;
e) Personal que cumpla funciones fiscalizadoras en la Fiscalía Nacional Económica, el Servicio
Nacional de Aduanas, el Servicio de Impuestos Internos, la Superintendencia de Bancos e
Instituciones Financieras, la Superintendencia de Valores y Seguros, la Superintendencia de
Seguridad Social, la Superintendencia de Administradoras de Fondos de Pensiones y la
Dirección del Trabajo; y
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Finalmente, existen otros organismos de la Administración del Estado a cuyos funcionarios tampoco
se les aplica el Estatuto Administrativo, que son todos aquellos que tienen sus propias regulaciones
especiales.
Respecto del ámbito de aplicación del Estatuto Administrativo, se deben considerar, además, las
normas del Código del Trabajo, el cual contempla, desde un punto de vista negativo el régimen
jurídico de los funcionarios públicos.
ARTICULO 1° C. Del T. “ Las relaciones laborales entre los empleadores y los trabajadores se
regularán por este Código y por sus leyes complementarias.
Estas normas no se aplicarán, sin embargo, a los funcionarios de la Administración del Estado,
centralizada y descentralizada, del Congreso Nacional y del Poder Judicial, ni a los trabajadores de
las empresas o Instituciones del Estado o de aquellas en que éste tenga aportes, participación o
representación, siempre que dichos funcionarios o trabajadores se encuentren sometidos por ley a un
estatuto especial.
Con todo, los trabajadores de las entidades señaladas en el inciso precedente se sujetarán a las
normas de este Código en los aspectos o materias no regulados en sus respectivos estatutos, siempre
que ellas no fueren contrarias a estos últimos.”
Esta norma consagra el desempeño de la función pública por parte de los funcionarios de planta o a
contrata; son ellos los llamados a satisfacer las principales funciones de la entidad pública. Con esto
queda de manifiesto que ambos cargos lo ejercen exclusivamente funcionarios públicos, quienes
contribuyen a la satisfacción de necesidades públicas o colectivas. Estas necesidades son satisfechas
a través de la actuación de estos funcionarios.
Consagra además, el Principio de la Subsidiariedad, por cuanto la satisfacción de estas necesidades
colectivas queda sujeta a la provisión por parte del Estado.
ARTICULO 3° LEY 18.834, ESTATUTO ADMINISTRATIVO “Para los efectos de este Estatuto
el significado legal de los términos que a continuación se indican será el siguiente:
a) Cargo Público: Es aquél que se contempla en las plantas o como empleos a contrata en las
instituciones señaladas en el artículo 1°, a través del cual se realiza una función administrativa.
b) Planta de Personal: Es el conjunto de cargos permanentes asignados por la ley a cada institución,
que se conformará de acuerdo a lo establecido en el artículo 5°.
c) Empleo a Contrata: Es aquél de carácter transitorio que se consulta en la dotación de una
institución.
d) Sueldo: Es la retribución pecuniaria de carácter fijo y por períodos iguales, asignada a un empleo
público de acuerdo con el nivel o grado en que se encuentra clasificado.
e) Remuneración: Es cualquier contraprestación en dinero que el funcionario tenga derecho a
percibir en razón de su empleo o función, como, por ejemplo, sueldo, asignación de zona,
asignación profesional y otras.
f) Carrera Funcionaria: Es un sistema integral de regulación del empleo público, aplicable al
personal titular de planta, fundado en principios jerárquicos, profesionales y técnicos, que
garantiza la igualdad de oportunidades para el ingreso, la dignidad de la función pública, la
capacitación y el ascenso, la estabilidad en el empleo y la objetividad en las calificaciones en
función del mérito y de la antigüedad.”
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En cuanto a la Planta de Personal, la definición que entrega este artículo no contempla los cargos a
contrata.
En cuanto al empleo a contrata, hay un elemento que resulta relevante y está dado por la
transitoriedad.
MODALIDAD DE DESEMPEÑO
ARTICULO 4° LEY 18.834 ESTATUTO ADMINISTRATIVO “Las personas que desempeñen
cargos de planta podrán tener la calidad de titulares, suplentes o subrogantes.
Son titulares aquellos funcionarios que se nombran para ocupar en propiedad un cargo vacante.
Son suplentes aquellos funcionarios designados en esa calidad en los cargos que se encuentren
vacantes y en aquellos que por cualquier circunstancia no sean desempeñados por el titular, durante
un lapso no inferior a 15 días.
El suplente tendrá derecho a percibir la remuneración asignada al cargo que sirva en tal calidad en el
caso que éste se encontrare vacante; cuando el titular del mismo por cualquier motivo no goce de
dicha remuneración, o cuando el titular haga uso de licencia médica. Con todo, en el caso de
licencias maternales y licencias médicas que excedan de 30 días, la designación podrá efectuarse
con la remuneración correspondiente a un grado inferior al del cargo que se suple.
En el caso que la suplencia corresponda a un cargo vacante, ésta no podrá extenderse a más de seis
meses, al término de los cuales deberá proveerse necesariamente con un titular.
Siempre que el financiamiento se enmarque dentro de los recursos presupuestarios asignados al
respectivo Servicio, no regirán las limitaciones que establecen los incisos tercero y cuarto de este
artículo, respecto de las suplencias que se dispongan en unidades unipersonales; ni en aquellos
servicios que realizan sus actividades ininterrumpidamente durante las 24 horas del día, incluso los
sábados, domingos y festivos.
En este último caso la designación podrá efectuarse con remuneración correspondiente al grado
inferior al del cargo que se suple.
El nombramiento del suplente sólo estará sujeto a las normas de este Título.
Son subrogantes aquellos funcionarios que entran a desempeñar el empleo de titular o suplente por
el solo ministerio de la ley, cuando éstos se encuentren impedidos de desempeñarlos por cualquier
causa.”
Los funcionarios titulares tienen en propiedad el cargo, lo cual significa que no podrán ser alejados
de su cargo sino en la medida en que se configure alguna de las causales de cesación de funciones
establecidas en el propio Estatuto Administrativo.
Se nombran para ocupar un cargo vacante, vale decir, un cargo que no se encuentre desempeñado
por otro titular.
En cuanto a los funcionarios suplentes, se requiere un acto formal de nombramiento, que puede
operar:
- tratándose de un cargo vacante
- tratándose de un cargo en que por cualquier circunstancia el titular no haya desempeñado
el cargo por un período no inferior a 15 días.
La suplencia tiene por objeto mantener la continuidad de la función pública y se puede clasificar:
a) Aquella que es servida por funcionario ajeno al servicio y en este caso debe cumplir con los
requisitos de ingreso a la Administración Pública y se remunerará de acuerdo al cargo que suple.
b) La que es servida por empleado del mismo servicio, en cuyo caso tendrá los siguientes derechos:
- mantiene su empleo en calidad de titular
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- recibe la remuneración del cargo que suple, pero sólo en la medida que no lo perciba el
titular o cuando la suplencia derive en una licencia. En caso contrario, recibe el sueldo
del cargo de que es titular.
En cuanto a la forma de operar la suplencia, ésta opera por medio de un acto formal mediante el cual
se nombra a una persona como suplente (es la gran diferencia que tienen con la subrogación).
SUBROGACION SUPLENCIA
Semejanzas
Ambos son mecanismos de reemplazo funcionario destinados a mantener la continuidad de la
función pública.
Tanto el suplente como el subrogante pasan a ejercer las funciones propias del cargo que suplen o
subrogan, con todos los derechos y obligaciones (en cuanto al cargo).
Ambas instituciones son consideradas como principios generales del derecho, por lo tanto, se aplica
a todos los organismos públicos, incluso aquellos regulados por el Código del Trabajo. La regla
general indica que no se pueden contratar en la administración funcionarios bajo el régimen del
Código del Trabajo; sin embargo, hay normativa especial de algunos servicios que sí lo contemplan,
caso en el cual se aplicarían estas medidas de subrogación o suplencia.
Diferencias
La subrogación opera de pleno derecho, mientras La suplencia debe ser ordenada por la autoridad
el cargo se encuentra vacante, en tanto se nombre encargada de hacer el nombramiento, mediante
un titular o un suplente para servir el cargo. acto formal, escrito y tangible.
Es un deber funcionario que la ley impone a los No necesariamente es un deber funcionario pues
funcionarios públicos, no pudiendo éstos puede recaer en una persona ajena a la
eximirse de esta obligación. administración.
Debe ser ejercida por el funcionario que dentro Puede recaer o no en un funcionario del servicio
de la respectiva entidad pública le siga en el o persona ajena a este.
orden jerárquico al que no está ejerciendo
funciones.
En cuanto a la duración, no tiene un plazo Dura como máximo 6 meses.
máximo.
Esta normativa pretende reducir la gran variedad y cantidad de escalafones existentes a la dictación
de la ley 18.834 (1989), razón por la cual se ha establecido que los servicios sólo podrán tener 5
tipos de plantas o escalafones.
- Directivos
- Profesionales
- Técnicos
- Administrativos
- Auxiliares
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En materia de remuneraciones, en el Sector Público, existe una rigidez por cuanto el funcionario
público sólo percibirá aquella remuneración que esté asignada al grado que se trate. Ese grado forma
parte de una escala de sueldos y ésta, para la generalidad de los funcionarios públicos, se encuentra
contemplada en el D.L. 249 de 1974.
El legislador ha querido que el grado que se asigne a un determinado funcionario público tenga
asociada una remuneración acorde a ese grado y éste de acuerdo a la importancia de las funciones.
EMPLEOS A CONTRATA
ARTICULO 3° LEY 18.834, ESTATUTO ADMINISTRATIVO Letra c) “Para los efectos de este
Estatuto el significado legal de los términos que a continuación se indican será el siguiente:
Empleo a Contrata: Es aquél de carácter transitorio que se consulta en la dotación de una institución.
En cuanto a la capacidad que tiene cada servicio público para proceder a contratar bajo esta fórmula,
cabe señalar que no es ilimitada, ya que el número no podrá exceder el 20% de los cargos de planta.
Características:
- No se relacionan con la planta u organización permanente del servicio, sino que
solamente con el grado que se le asigna de la escala de sueldo.
- El grado que se les asigna depende de las funciones que efectúe y de los requisitos que la
ley exige para el desempeño del cargo.
- El hecho que se renueve la contratación no implica que su contrato o nombramiento se
transforme en definitivo o en indefinido.
- No tienen la propiedad en el cargo, por lo que no puede nombrárseles un suplente.
- Mientras dure el plazo de su nombramiento permanecen en su empleo, mientras no opere
alguna causal de expiración de funciones. Salvo que el nombramiento se haya efectuado
bajo la fórmula “mientras sean necesarios sus servicios”. ARTICULO 140° Est. Adtvo.
“El funcionario cesará en el cargo por las siguientes causales:
o Aceptación de Renuncia;
o Obtención de jubilación, pensión o renta vitalicia en un régimen previsional en
relación al respectivo cargo público;
o Declaración de vacancia
o Destitución
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CONTRATOS A HONORARIOS
Es la fórmula por medio de la cual una persona presta servicios para la Administración del Estado.
Esta figura está regulada en el Artículo 10 del Estatuto Administrativo. Es una modalidad totalmente
distinta, aún cuando la definición no la da este cuerpo normativo.
Doctrina: Mecanismo de prestación de servicios que tiene por objeto permitir a los jefes superiores
de la Administración contar con la asesoría de especialistas en determinadas materias, siempre que
sean funciones propias del servicio. Corresponden a labores que tienen el carácter de ocasional y
específicas.
Características:
- Es una prestación de servicios. Es decir, el funcionario público deberá, necesariamente,
prestar servicios y desempeñar funciones para la entidad a la cual ha estado contratado.
- Se trata de un mecanismo de la Administración para contar con profesionales, técnicos y
especialistas (esto último se debe acreditar).
- Tiene relación con los servicios que presta el servidor y son de 2 tipos:
o Habituales del Servicio
o No habituales (regla general) ejemplo: SII inmiscuido en un litigio penal contrata
los servicios de asesoría.
- Todas las autoridades tienen facultades de nombramiento. Esto por cuanto bajo la
vigencia del antiguo Estatuto Administrativo se podía usar esta modalidad bajo Decreto
Supremo emanado única y exclusivamente del Presidente de la República.
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(Esto sin perjuicio de lo que se pueda encontrar en otras leyes o cuerpos normativos.)
La letra a) de este artículo consagra una excepción en cuanto a que se puede contratar a extranjeros,
siempre que posean conocimientos científicos o de carácter especial, debiendo acreditarse esta
situación mediante los documentos respectivos.
La letra e) igualmente considera una excepción, en cuanto al tiempo que debe haber transcurrido
desde la fecha en que se expiró en funciones por calificación deficiente o medida disciplinaria. Sin
embargo, el solo transcurso del tiempo no es suficiente, puesto que debe mediar un Decreto
Supremo de rehabilitación en virtud de lo que dispone el Artículo 38° de la L.O.C. de la Contraloría
General de la República. Este D.S. es la fase terminal de un procedimiento administrativo que tiene
por objeto restituir al ex funcionario público la idoneidad moral perdida al momento de
desvincularse de la organización. Este requerimiento se debe hacer por medio del ministerio del cual
dependa o se relacione el Servicio o Institución al que pertenecía el funcionario, siendo resuelto en
definitiva por el Presidente de la República ya que constituye una facultad exclusiva y excluyente de
esta autoridad.
Otros requisitos:
• Ley Orgánica Constitucional de la Contraloría General de la República en su Artículo 68° inciso
tercero, establece que todo funcionario o persona que, a cualquier título, tenga a su cargo la
recaudación, administración o custodia de fondos públicos o del Estado, deberá rendir caución
antes de entrar en el desempeño del cargo. (se materializa generalmente por medio de un
seguro).
• Título III de la Ley de Bases (sobre probidad). Establece una serie de requisitos de ingreso a la
administración, pudiéndose clasificar:
• Los que dicen relación con vínculos contractuales
• Los que dicen relación con vínculos de parentesco
• Los que dicen relación con antecedentes personales del postulante.
Esta ley de bases también contempla otros aspectos como son las inhabilidades sobrevinientes,
vale decir aquellas que lo imposibilitan una vez que la persona ya tiene la calidad de funcionario
y es parte de la Administración. En tal caso, es el propio funcionario quien debe comunicar a la
superioridad la inhabilidad que le afecta, adjuntando en el acto su renuncia al empleo, so pena de
ser destituido.
Estos requisitos deben ser cumplidos o acreditados por toda persona que ingrese a un cargo
público, regido por el Estatuto Administrativo, sea que se trate de un cargo de planta o a
contrata, remunerado o ad honorem; y deben ser acreditados por medio de los certificados
correspondientes y las declaraciones juradas competentes, según el artículo 12° del Estatuto
Administrativo.
En caso que se nombre a una persona que no cumple con los requisitos de ingreso a la
administración, el acto o resolución mediante el que se efectuó el nombramiento debe invalidarse
según el Artículo 65 de la Ley de Bases (18575). En caso que el funcionario que haya participado en
este nombramiento inhábil lo haya hecho a sabiendas, será sancionado además, con inhabilitación
temporal y multa según las normas del Código Penal.
La Provisión de Cargos
ARTICULO 13° LEY 18.834, ESTATUTO ADMINISTRATIVO “La provisión de los cargos se
efectuará mediante nombramiento o ascenso.
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Es el mecanismo por medio del cual a cada cargo, sea de planta o a contrata, se le asigna un
funcionario respectivo, existiendo las siguientes formas o mecanismos de proveer los cargos
públicos.
1) Mediante Ascenso
2) Mediante Nombramiento
NOMBRAMIENTO
Es el acto administrativo formal, en virtud del cual una persona se incorpora a la Administración del
Estado.
Excepción a esta normativa la constituyen los cargos de exclusiva confianza, dada la diversidad de
autoridades facultadas para este efecto queda claro que no sólo es una atribución del Presidente de la
República.
El nombramiento de una persona rige hasta que es revocado o dejado sin efecto por alguna de las
causales de cesación de funciones establecidas por el Estatuto Administrativo en el artículo 140.
Características:
- Es la forma normal o general de proveer cargos públicos.
- Es una forma de proveer cargos públicos con el empleado que se encuentra en el lugar
preferente del escalafón, en el grado inmediatamente inferior, en la medida que cumpla
con los requisitos del cargo vacante y no se encuentre afecto a las inhabilidades para
ascender.
- Es un derecho que asiste sucesivamente a los funcionarios del escalafón, cuando el titular
de este derecho no puede o no quiere ascender.
- Procede sólo respecto de las líneas jerárquicas de los 5 escalafones del Artículo 5°
(Directivos, Profesionales, Técnicos, Administrativos, Auxiliares.)
- Tiene como tope el grado máximo en cada uno de los escalafones, salvo que estos grados
máximos se encuentren encabezados por cargos de exclusiva confianza, en cuyo caso
tienen como tope los grados anteriores a esos cargos.
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La Institución además, deberá establecer los factores y la forma en que estos serán considerados,
como asimismo el puntaje mínimo a través del cual una persona es considerada un postulante
idóneo. En caso que no existan postulantes idóneos, el concurso deberá declararse desierto,
debiendo abrirse un nuevo concurso. Si por el contrario, existen postulantes idóneos, la autoridad
facultada para hacer el nombramiento deberá determinar al funcionario electo y notificarlo de esta
circunstancia por escrito y personalmente o por carta certificada.
Si las personas que no han sido seleccionadas estiman que el procedimiento adolece de vicios o
irregularidades que afectan sus derechos, podrán reclamar ante la Contraloría General de la
República, dentro del plazo de 10 días, desde la situación, resolución o acto que dio lugar al vicio
que se reclama.
ARTICULO 154° “Los funcionarios tendrán derecho a reclamar ante la Contraloría General de la
República, cuando se hubieren producido vicios de legalidad que afectaren los derechos que les
confiere el presente Estatuto. Para este efecto, los funcionarios tendrán un plazo de diez días hábiles,
contados desde que tuvieren conocimiento de la situación, resolución o actuación que dio lugar al
vicio de que se reclama. Tratándose de beneficios o derechos relacionados con remuneraciones,
asignaciones o viáticos el plazo para reclamar será de sesenta días.”
Igual derecho tendrán las personas que postulen a un concurso público para ingresar a un cargo en la
Administración del Estado, debiendo ejercerlo dentro del plazo de diez días contado en la forma
indicada en el inciso anterior.
22 de Septiembre de 2004
CAPACITACION FUNCIONARIA
ARTICULO 21° Estatuto Administrativo “Se entenderá por capacitación el conjunto de actividades
permanentes, organizadas y sistemáticas destinadas a que los funcionarios desarrollen y
complementen, perfeccionen o actualicen los conocimientos y destrezas necesarios para el eficiente
desempeño de sus cargos o aptitudes funcionarias.”
ascenso. En este caso, el Jefe Superior del Servicio determinará su factibilidad y elegirá a los
interesados mediante un concurso.
ARTICULO 22° Estatuto Administrativo “Existirán los siguientes tipos de capacitación, que tendrán
el orden de preferencia que a continuación se señala:
a) La capacitación para el ascenso, que corresponde a aquella que habilita a los funcionarios para
asumir cargos superiores. La selección de los postulantes se hará estrictamente de acuerdo al
escalafón. No obstante, será voluntaria y, por ende, la negativa a participar en los respectivos
cursos no influirá en la calificación del funcionario;
b) La capacitación de perfeccionamiento, que tiene por objeto mejorar el desempeño del
funcionario en el cargo que ocupa. La selección del personal que se capacitará, se realizará
mediante concurso, y
c) La capacitación voluntaria, que corresponde a aquella de interés para la institución, y que no está
ligada a un cargo determinado ni es habilitante para el ascenso. El jefe superior de la institución,
el Secretario Regional Ministerial o el Director Regional de servicios nacionales
desconcentrados, según corresponda, determinará su procedencia y en tal caso seleccionará a los
interesados, mediante concurso, evaluando los méritos de los candidatos.”
En este artículo se establece el orden y es en este sentido en el cual se deben orientar los recursos
disponibles en materia de ascenso.
PROCESO CALIFICATORIO
(Artículo 27° al 47° Estatuto Administrativo)
El sistema de calificación tiene por objeto evaluar el desempeño y aptitudes de cada funcionario,
atendidas las exigencias y características del cargo, lo cual servirá de base o fundamento para el
ascenso, los estímulos y/o la eliminación del servicio.
Las personas que considera la calificación, por regla general, es respecto de todos aquellos que
ocupen un cargo público, sea de planta o a contrata.
Sin embargo, excepcionalmente, hay casos a los cuales no se les aplica el proceso calificatorio.
1) Funcionario que, por cualquier motivo, hubiere desempeñado funciones o labores por un lapso
inferior a 6 meses, continua o discontinuamente, en el período respectivo.
2) El Jefe Superior del Servicio, el Subrogante, los miembros calificadores de la Junta Central y el
Delegado del Personal.
En estos casos, conservan la calificación del período anterior, si corresponde.
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En cuanto a la periodicidad y al período mismo de las calificaciones, hay que tener en cuenta que es
anual y se evalúa un período de 12 meses de desempeño, contado desde el 01 de Septiembre al 31 de
Agosto de cada año.
Producto de la calificación, los funcionarios deben, necesariamente, ser clasificados en alguna de las
listas que establece el Estatuto Administrativo. (1, 2, 3 o 4)
Los acuerdos de las Juntas deberán constar por escrito y de ellos se levantará un acta que es firmada
por el funcionario de más alto rango, que al mismo tiempo es quien la preside. Además deberá ser
firmada por un Ministro de Fe que corresponde al Secretario de la Junta.
En cuanto a las calificaciones, éstas pueden ser objeto de 2 recursos por parte de los afectados:
1) Recurso de Apelación: el funcionario lo puede interponer ante el Subsecretario o Jefe Superior
del servicio, cuando estime o considere injusta la calificación de que fue objeto. Lo debe hacer
dentro del plazo de 5 días hábiles contados desde la notificación de la clasificación. Este plazo se
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aumenta excepcionalmente a 10 días en casos calificados por la Junta. En este caso la apelación
deberá ser resuelta en un plazo de 15 días, contados desde la presentación del recurso.
2) Recurso de Reclamación: procede en contra de la resolución o fallo que resuelve la apelación y
podrá interponerse ante la Contraloría General de la República dentro del plazo de 10 días
contados desde la notificación del fallo de la apelación. En este sentido, la Contraloría General
de la República no tiene plazo para resolver.
En cuanto a los efectos del proceso evaluatorio, si el funcionario es clasificado en Lista 4 o 2 veces
en Lista 3, deberá retirarse del Servicio dentro del plazo de 15 días hábiles de terminado el proceso
calificatorio anual, y en caso de no hacerlo se declarará inmediatamente vacante el cargo. De igual
forma, al cabo del proceso calificador se confeccionará el respectivo escalafón en orden decreciente,
según cada puntaje.
Comenzará a regir desde el 01 de Enero y tendrá una vigencia de 12 meses.
De la ubicación en el escalafón el funcionario podrá reclamar dentro de un plazo de 10 días,
contados desde que el escalafón es puesto en conocimiento de los funcionarios. Esta reclamación se
formula ante el Jefe del Servicio.
Lo más importante es tener en cuenta que por medio del ascenso se accede a un cargo vacante de
grado superior dentro del respectivo escalafón.
El Artículo 51° contempla una excepción en virtud de la cual un funcionario podría ascender a un
cargo del escalafón superior en la medida en que esté en el tope de su escalafón, cumpla con los
requisitos del cargo al cual asciende y tenga un mayor puntaje de los funcionarios del escalafón al
que ascienda.
ARTICULO 51° Estatuto Administrativo “Un funcionario tendrá derecho a ascender a un cargo de
una planta inmediatamente superior, gozando de preferencia respecto de los funcionarios de ésta,
cuando se encuentre en el tope de su planta, reúna los requisitos para ocupar el cargo y tenga un
mayor puntaje en el escalafón que los funcionarios de la planta a la cual accede.
Este derecho corresponderá al funcionario que, cumpliendo las mismas exigencias del inciso
anterior, ocupe el siguiente lugar en el escalafón, en el mismo grado, si el primer funcionario
renunciare a él.”
Para que un funcionario en la administración pueda ascender es necesario que cumpla con los
requisitos que se requieren para el cargo vacante (tiempo en el grado, cursos, etc.)
Pero, además, la persona que ascienda no debe encontrarse afecto a alguna de las inhabilidades para
ascender establecidas en el Artículo 50°.
ARTICULO 50° Estatuto Administrativo “Serán inhábiles para ascender los funcionarios que:
a) No hubieren sido calificados en lista de distinción o buena en el período inmediatamente
anterior;
b) No hubieren sido calificados durante dos períodos consecutivos;
c) Hubieren sido objeto de la medida disciplinaria de censura, más de una vez, en los doce meses
anteriores de producida la vacante, y
d) Hubieren sido sancionados con la medida disciplinaria de multa en los doce meses anteriores de
producida la vacante.”
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En cuanto a la vigencia del ascenso, el Artículo 54° indica que se computa desde que se produce la
vacante, por lo tanto todos los derechos emanados del ascenso deben percibirse desde esa fecha y
todos los requisitos y normativa aplicable deben evaluarse desde esa fecha.
Esto, en consideración a que la autoridad no tiene plazo perentorio para dictar el ascenso y ello no
deben importar un perjuicio para el funcionario.
ARTICULO 52° L.O.C.B.G.A.E. “Las autoridades de la administración del Estado, cualquiera que
sea la denominación con que las designen la Constitución y las leyes, y los funcionarios de la
Administración Pública, sean de planta o a contrata, deberán dar estricto cumplimiento al principio
de la probidad administrativa.
El principio de la probidad administrativa consiste en observar una conducta funcionaria intachable
y un desempeño honesto y leal de la función o cargo, con preeminencia del interés general sobre le
particular.
Su inobservancia acarreará las responsabilidades y sanciones que determinen la Constitución, las
leyes y el párrafo 4° de este Título, en su caso.”
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Esta clasificación apunta a la posición que tiene el funcionario público respecto del deber, por
cuanto si para cumplir ese deber debe realizar una conducta positiva, estaremos frente a un deber
positivo de hacer. Por el contrario, si el funcionario debe abstenerse de realizar una conducta
determinada, estaríamos frente al segundo grupo. (ejemplo: abstenerse de utilizar el cargo en su
beneficio personal).
Deberes de Hacer
1) Dedicación al cargo: el funcionario efectivamente debe cumplir el cargo para el que ha sido
nombrado o contratado en la administración. El cumplimiento de esas funciones es intuito
personae. El desempeño debe ser permanente, lo que implica que durante su jornada debe
abocarse a esa actividad. Debe, además, ser esmerado.
2) Llevar una vida digna: vale decir, llevar una vida social acorde al cargo que desempeña.
3) Tener conducta funcionaria moralmente intachable, lo que implica, además, dar cumplimiento a
las normas de probidad administrativa.
4) Lealtad en el desempeño de su cargo: esta lealtad debe manifestarse para con los superiores,
subordinados, iguales y para con el servicio mismo.
5) Cumplir con el deber de obediencia: vale decir, cumplir las órdenes que imparta el superior, sin
perjuicio de representar a éste cuando la orden implique la comisión de un delito, en cuyo caso si
el superior insiste en la orden, el subordinado debe cumplir, quedando exento de
responsabilidad.
6) Cumplimiento de la jornada laboral, destinaciones, comisiones de servicio y subrogaciones.
04 de Octubre de 2004
INCOMPATIBILIDADES
ARTICULO 79° AL 82°
DERECHOS FUNCIONARIOS
ARTICULO 83° AL 113°
Estos artículos enumeran una serie de derechos o prerrogativas de los funcionarios públicos por el
hecho de ser tal.
1) ARTICULO 84° Estatuto Administrativo “Los funcionarios tendrán derecho, además, a ser
defendidos y a exigir que la institución a que pertenezcan persiga la responsabilidad civil y
criminal de las personas que atenten contra su vida o su integridad corporal, con motivo del
desempeño de sus funciones, o que, por dicho motivo, los injurien o calumnien en cualquiera
forma. La denuncia será hecha ante el respectivo Tribunal por el jefe superior de la institución, a
solicitud escrita del funcionario, y cuando el afectado fuere dicho jefe superior, la denuncia la
hará el Ministro de Estado que corresponda.
En este caso los bienes jurídicos protegidos son la vida, la integridad corporal y la honra,
atentados por actos derivados de la función administrativa. En cuanto a la formalidad, es
accionada por el Jefe Superior del servicio o institución respectiva del funcionario afectado a
solicitud escrita de este, y si el afectado es el Jefe Superior, se hace a través del Ministerio
correspondiente.
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En este caso se trata de un cambio voluntario entre 2 funcionarios de igual grado de la respectiva
planta.
Requisitos:
a) Ambos deben poseer los requisitos legales y reglamentarios para desempeñar ambos cargos.
b) La autoridad correspondiente para efectuar el nombramiento debe consentir en ello.
FERIADO
ARTICULO 97° Estatuto Administrativo “Se entiende por feriado el descanso a que tiene derecho el
funcionario, con el goce de todas las remuneraciones durante el tiempo y bajo las condiciones que
más adelante se establecen.”
El Estatuto Administrativo contempla que por cada año calendario el funcionario que tenga a lo
menos 1 años de funciones, tendrá derecho a los siguientes feriados:
- menos de 15 años 15 días hábiles
- más de 15 años y menos de 20 20 días hábiles
- 20 años y más 25 días hábiles
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En cuanto a los tiempos computables, se consideran los tiempos trabajados como dependiente en
cualquier calidad jurídica, sea en el sector público o privado.
Respecto de la acumulación o fraccionamiento, existe la posibilidad de que el funcionario pida su
feriado de manera parcial, con la limitación que una de las fracciones no sea inferior a 10 días.
En cuanto a la acumulación la ley permite y faculta la acumulación de feriado hasta por 2 períodos
consecutivos.
Le asiste este derecho en la medida que mantiene su calidad de funcionario y no es compensable en
dinero.
PERMISOS
ARTICULO 103° Estatuto Administrativo “Se entiende por permiso la ausencia transitoria de la
institución por parte de un funcionario en los casos y condiciones que más adelante se indican.
El jefe superior de la institución, el Secretario Regional Ministerial o el Director Regional de los
servicios nacionales desconcentrados, según corresponda, podrá conceder o denegar
discrecionalmente dichos permisos.”
Hay que considerar si se trata de un permiso con goce o sin goce de remuneración.
Si el permiso es con goce de remuneraciones se puede ausentar de sus labores por asuntos
particulares hasta por 6 días en cada año calendario. Si no hace uso de este derecho en dicho período
se pierde; permiten que el funcionario mantenga la integridad de sus remuneraciones y que dicho
permiso se parcialice por medios días.
En cuanto a la oportunidad de su otorgamiento, es una facultad discrecional de la autoridad del
servicio, atendiendo razones de mejor servicio.
El permiso sin goce de remuneraciones faculta al funcionario a ausentarse de sus labores, siendo los
tiempos máximos los siguientes:
- hasta por 6 meses en cada año calendario por motivos particulares.
- Hasta por 2 años para permanecer en el extranjero.
LICENCIAS MEDICAS
ARTICULO 106° Estatuto Administrativo “Se entiende por licencia médica el derecho que tiene el
funcionario de ausentarse o reducir su jornada de trabajo durante un determinado lapso, con el fin de
atender al restablecimiento de su salud, en cumplimiento de una prescripción profesional certificada
por un médico cirujano, cirujano dentista o matrona, según corresponda, autorizada por el
competente Servicio de Salud o Institución de Salud Previsional en su caso. Durante su vigencia el
funcionario continuará gozando del total de sus remuneraciones.”
Ausencia de labores por motivos específicos vinculados a la reposición por un estado de salud. Si el
funcionario es sorprendido incumpliendo las prestaciones de la licencia médica, es motivo de
sanción.
Es importante considerar que la licencia médica no constituye, por regla general, una causal de
inamovilidad laboral, ya que sólo autoriza a ausentarse de las labores y mantener la remuneración,
siendo absolutamente posible la destitución o alejamiento del Servicio Público.
Con motivo de las licencia médica existe la posibilidad de declaración de irrecuperabilidad que se
aplica respecto de funcionarios que en forma permanente son afectados por enfermedades que los
inhabilitan para el cumplimiento de sus labores. Tendrá derecho el funcionario a que se declare por
la autoridad respectiva su irrecuperabilidad.
Esta figura resulta aplicable a todos los empleos compatibles que desempeña el funcionario y que le
impide reincorporarse a la administración pública, puesto que es una causal sobreviniente de
abandono del cargo al no cumplir el requisito de salud compatible.
Es importante tener en cuenta que en este caso se está en presencia de casos específicos como
accidentes en actos de servicio o enfermedades profesionales que se produzcan con motivo del
ejercicio de las funciones públicas, condiciones que generan las prestaciones sociales a favor del
funcionario:
- Derecho al pago de pensión de sobrevivencia para el funcionario malogrado o para sus
asignatarios profesionales.
- Pago de gastos médicos para el establecimiento de salud.
- Cónyuge o hijos sobrevivientes o respectivos asignatarios legales que perciban la
remuneración del fallecido, hasta el último día del mes del fallecimiento.
RECLAMACION DE DERECHOS
ARTICULO 154° Estatuto Administrativo “Los funcionarios tendrán derecho a reclamar ante la
Contraloría General de la República, cuando se hubieren producido vicios de legalidad que afectaren
los derechos que les confiere el presente Estatuto. Para este efecto, los funcionarios tendrán un plazo
de diez días hábiles, contado desde que tuvieren conocimiento de la situación, resolución o
actuación que dio lugar al vicio de que se reclama. Tratándose de beneficios o derechos relacionados
con remuneraciones, asignaciones o viáticos el plazo para reclamar será de 60 días.
Igual derecho tendrán las personas que postulen a un concurso público para ingresar a un cargo en la
Administración del Estado, debiendo ejercerlo dentro del plazo de 10 días contado en la forma
indicada en el inciso anterior.
La Contraloría General de la República deberá resolver el reclamo, previo informe del jefe superior,
Secretario Regional Ministerial o Director Regional de servicios nacionales desconcentrados, según
el caso. El informe deberá ser emitido dentro de los 10 días hábiles siguientes a la solicitud que le
formule la contraloría. Vencido este plazo, con o sin el informe, la Contraloría procederá a resolver
el reclamo, para lo cual dispondrá de 20 días hábiles.”
ARTICULO 155° Estatuto Administrativo “Los derechos de los funcionarios consagrados por este
Estatuto prescribirán en el plazo de 2 años contados desde la fecha en que se hubieren hecho
exigibles.”
TITULO V
DE LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
No es más que la aplicación de la reglas generales respecto a la responsabilidad. Esta es la aptitud o
capacidad de hacerse responsable de los actos y puede ser civil, criminal y/o administrativa.
Esta última constituye la consecuencia jurídica del incumplimiento por parte de los funcionarios de
los deberes y obligaciones a las que están afectos.
Para hacerla efectiva es necesaria la instrucción del correspondiente procedimiento administrativo,
disciplinario, en virtud del cual se aplican las medidas correspondientes.
Estas medidas disciplinarias están taxativamente contempladas en el Artículo 116°
ARTICULO 116° Estatuto Administrativo “Los funcionarios podrán ser objeto de las siguientes
medidas disciplinarias:
a) Censura;
b) Multa, y
c) Destitución.
Las medidas disciplinarias se aplicarán tomando en cuenta la gravedad de la falta cometida y las
circunstancias atenuantes o agravantes que arroje el mérito de los antecedentes.”
CENSURA
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ARTICULO 117° “La censura consiste en la reprensión por escrito que se hace al funcionario, de la
cual se dejará constancia en su hoja de vida, mediante una anotación de demérito de dos puntos en el
factor de calificación correspondiente.”
MULTA
ARTICULO 118° “La multa consiste en la privación de un porcentaje de la remuneración mensual,
la que no podrá ser inferior a un 5% ni superior a un 20% de ésta. El funcionario en todo caso
mantendrá su obligación de servir el cargo.
Se dejará constancia en la hoja de vida del funcionario de la multa impuesta, mediante una anotación
de demérito en el factor de calificación correspondiente, de acuerdo a la siguiente escala:
a) Si la multa no excede del 10% de la remuneración mensual, la anotación será de 2 puntos.
b) Si la multa es superior al 10% por ciento y no excede del 15% de la remuneración mensual, la
anotación será de 3 puntos.
c) Si la multa es superior al 15% de la remuneración mensual, la anotación será de 4 puntos.”
SUSPENSION DEL EMPLEO: esta es una figura nueva que no existía antes de la ley de probidad.
DESTITUCION
ARTICULO 119° “La destitución es la decisión de la autoridad facultada para hacer el
nombramiento de poner término a los servicios de un funcionario.
La medida disciplinaria de destitución procederá siempre en los siguientes casos:
a) Ausentarse de la institución por más de tres días consecutivos, sin causa justificada;
b) Infringir las disposiciones de las letras i), j) y k) del artículo 78 de este Estatuto;
c) Condena por crimen o simple delito, y
d) En los demás casos contemplados en este Estatuto o leyes especiales.
TITULO VII
EXTINCIÓN DE LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
ARTICULO 151° Y SIGUIENTES
PRESCRIPCION
ARTICULO 152° “La acción disciplinaria de la Administración contra el funcionario prescribirá en
dos años contados desde el día en que éste hubiere incurrido en la acción u omisión que le da origen.
No obstante, si hubiere hechos constitutivos de delito la acción disciplinaria prescribirá
conjuntamente con la acción penal.”
Cada vez que el ilícito sea constitutivo de delito, la acción disciplinaria prescribe juntamente con la
acción penal.
CESACION DE FUNCIONES
ARTICULO 140° “El funcionario cesará en el cargo por las siguientes causales:
a) Aceptación de renuncia;
b) Obtención de jubilación, pensión o renta vitalicia en un régimen previsional en relación al
respectivo cargo público;
c) Declaración de vacancia;
d) Destitución;
e) Supresión del empleo;
f) Término del período legal por el cual se es designado, y
g) Fallecimiento.
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En cuanto a la supresión del empleo, el funcionario público ya no tiene cargo público que
desempeñar. Se produce cada vez que con motivo de transformaciones, fusiones o encasillamientos,
no resulta posible una reasignación del funcionario público.
ARTICULO 149° “El empleado que prolongare indebidamente sus funciones no podrá
reincorporarse a la Administración, sin perjuicio de la responsabilidad penal en que pudiere incurrir.
En este caso, la autoridad correspondiente comunicará el hecho a la Contraloría General de la
República.”
ARTICULO 150° “Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo anterior, el empleado podrá continuar
actuando, aun cuando sus funciones hubieren terminado legalmente, si se tratare de un órgano o
servicio que no pueda paralizarse sin grave daño o perjuicio y no se presentare oportunamente la
persona que debe reemplazarlo. En tal evento, la autoridad correspondiente comunicará
inmediatamente lo ocurrido a la Contraloría General de la República y adoptará las medidas
pertinentes para dar solución a la situación producida, en un plazo no mayor de treinta días.
El empleado que en virtud de lo establecido en el inciso precedente prolongare su desempeño, tendrá
todas las obligaciones, responsabilidades, derechos y deberes inherentes al cargo.”
18 de Octubre de 2004
El Estado se hace de bienes a través de la compra directa, siempre y cuando las partes estén de
acuerdo.
Sin embargo, los conflictos surgen cuando la otra parte no está de acuerdo y el Estado necesita
disponer de ese bien.
Si se trata de un interés general de la Nación el Estado procede a la expropiación.
Concepto: es un acto unilateral del Estado (lo dispone por sí y ante sí) en virtud del cual se priva a
un particular del dominio de un bien por existir causa de utilidad pública, previamente calificada por
el legislador, sea particular o general y previo pago de la indemnización correspondiente por el daño
efectivamente causado.
- Acto unilateral del Estado
- Priva de propiedad a un particular
- Existir causales:
o Interés social Causa de Utilidad Pública
o Interés nacional
o Seguridad nacional
- Previa calificación por el legislador:
o General
o Particular
- Indemnización por daño efectivamente causado.
La ley orgánica del Ministerio de Obras Públicas señala que todos los inmuebles que requiere esa
entidad o sus organismos dependientes para el cumplimiento de sus fines específicos, implican
causa de utilidad pública.
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Las Municipalidades también tienen una norma semejante, tanto en la ley general de urbanismo y
construcciones como en la ley orgánica constitucional.
Si no hay ley, el Estado deberá dictar lo que corresponda a objeto de concretar la expropiación.
Siempre es por ley.
ARTICULO 19° N° 24 C.P.R. “La constitución asegura a todas las personas: El derecho de
propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales.
Sólo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las
limitaciones y obligaciones que deriven de su función social. Esta comprende cuanto exijan los
intereses generales de la Nación, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad públicas y la
conservación del patrimonio ambiental.
Nadie puede, en caso alguno, ser privado de sus propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de
los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley general o especial que
autorice la expropiación por causa de utilidad pública o de interés nacional, calificada por el
legislador. El expropiado podrá reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales
ordinarios y tendrá siempre derecho a indemnización por el daño patrimonial efectivamente
causado, la que se fijará de común acuerdo o en sentencia dictada conforme a derecho por dichos
tribunales.
A falta de acuerdo, la indemnización deberá ser pagada en dinero efectivo al contado.
La toma de posesión material del bien expropiado tendrá lugar previo pago del total de la
indemnización, la que, a falta de acuerdo, será determinada provisionalmente por peritos en la forma
que señale la ley. En caso de reclamo acerca de la procedencia de la expropiación, el juez podrá, con
el mérito de los antecedentes que se invoquen, decretar la suspensión de la toma de posesión.
El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas,
comprendiéndose en éstas las covaderas, las arenas metalíferas, los salares, los depósitos de carbón e
hidrocarburos y las demás sustancias fósiles, con excepción de las arcillas superficiales, no obstante
la propiedad de las personas naturales o jurídicas sobre los terrenos en cuyas entrañas estuvieren
situadas. Los predios superficiales estarán sujetos a las obligaciones y limitaciones que la ley señale
para facilitar la exploración, la explotación y el beneficio de dichas minas.
Corresponde a la ley determinar qué sustancias de aquellas a que se refiere el inciso precedente,
exceptuados los hidrocarburos líquidos o gaseosos, pueden ser objeto de concesiones de exploración
o de explotación. Dichas concesiones se constituirán siempre por resolución judicial y tendrán la
duración, conferirán los derechos e impondrán las obligaciones que la ley exprese, la que tendrá el
carácter de orgánica constitucional. La concesión minera obliga al dueño a desarrollar la actividad
necesaria para satisfacer el interés público que justifica su otorgamiento. Su régimen de amparo será
establecido por dicha ley, tenderá directa o indirectamente a obtener el cumplimiento de esa
obligación y contemplará causales de caducidad para el caso de incumplimiento o de simple
extinción del dominio sobre la concesión. En todo caso dichas causales y sus efectos deben estar
establecidos al momento de otorgarse la concesión.
Será de competencia exclusiva de los tribunales ordinarios de justicia declarar la extinción de tales
concesiones. Las controversias que se produzcan respecto de la caducidad o extinción del dominio
sobre la concesión serán resueltas por ellos; y en caso de caducidad, el afectado podrá requerir de la
justicia la declaración de subsistencia de su derecho.
El dominio del titular sobre su concesión minera está protegido por la garantía constitucional de que
trata este número.
La exploración, la explotación o el beneficio de los yacimientos que contengan sustancias no
susceptibles de concesión, podrán ejecutarse directamente por el Estado o por sus empresas, o por
medio de concesiones administrativas o de contratos especiales de operación, con los requisitos y
bajo las condiciones que el Presidente de la República fije, para cada caso, por decreto supremo.
Esta norma se aplicará también a los yacimientos de cualquier especie existente en las aguas
marítimas sometidas a la jurisdicción nacional y a los situados, en todo o0 en parte, en zonas que,
conforme a la ley, se determinen como de importancia para la seguridad nacional. El Presidente de
la República podrá poner término, en cualquier tiempo, sin expresión de causa y con la
indemnización que corresponda, a las concesiones administrativas o a los contratos de operación
relativos a explotaciones ubicadas en zonas declaradas de importancia para la seguridad nacional.
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Los derechos de los particulares sobre las aguas, reconocidos o constituidos en conformidad a la ley,
otorgarán a sus titulares la propiedad sobre ellos.”
D.L. 2186
ARTICULO 1
Toda expropiación por causa de utilidad pública o de interés social o
nacional, cualquiera que sea la ley que la autorice o la institución que la decreta, SE
SUJETARÁ al procedimiento establecido en el presente texto.
Inicio de la Expropiación
a) Acto Expropiatorio SEGÚN FACULTAD de la entidad expropiante. El acto preparatorio es el
estudio de una expropiación.
b) Con el Nombramiento de la Comisión de Peritos (Esto NO es facultativo, sino que debe ser así).
Pudiera ocurrir que la autoridad expropiante no tenga mucha claridad sobre la expropiación y decide
disponer previamente el estudio de expropiación.
La finalidad de la Comisión de Peritos es fijar indemnización provisional. Constituye un elemento
que no puede faltar para disponer la expropiación.
El dueño del predio no puede efectuar ningún acto respecto del predio y si lo hace está incurriendo
en objeto ilícito.
El estudio tiene una duración de 3 meses contados desde la fecha en que se anote en los registros
legales.
Si dentro del nonagésimo día la entidad que dispuso el estudio no resuelve, la resolución caduca ipso
iure y el Conservador de bienes raíces se encuentra obligado a cancelar esta medida.
Este acto preparatorio de expropiación puede o no disponerse. Desde que caducó no se podrá iniciar
un estudio sino hasta después de 3 años. Sin embargo, podrá proceder la expropiación propiamente
tal.
La indemnización provisional nos lleva a la idea de la indemnización definitiva. Esta se puede fijar
por mutuo acuerdo entre expropiante y expropiado. También puede ser por resolución del tribunal
competente; cada vez que el expropiante o el expropiado no estén de acuerdo, existe la posibilidad e
formalizar reclamo ante el Tribunal competente.
En esta caso la discusión se comienza a ventila en los tribunales (via judicial).
Existe una tercera alternativa para fijar la indemnización definitiva. Habiéndose cumplido los plazos
y no hubo acuerdo ni reclamo, queda como definitiva la indemnización provisional.
Esto se produce en forma pura y simple, a menos que transcurran más de 30 días entre la fecha de la
indemnización provisional y la definitiva. En ese caso la provisional se incrementará con la
variación del IPC que se haya producido en este período.
La única causal por la que puede reclamar el expropiante es por el avalúo que se haga del bien
expropiado.
25 de Octubre de 2004
Inmueble: todo aquello que no puede trasladarse de un lugar a otro o que se encuentra adherido
permanentemente a él.
Los particulares no tienen la facultad de hacer obra pública por cuanto sólo es función del Estado.
Sin embargo, es delegada en los privados su ejecución, quienes tienen acceso a numerosos
beneficios para su concreción (Ej: rebaja de impuestos).
El Estado, así como tiene la potestad de disponer la ejecución de una obra pública, posee igualmente
la facultad de realizarla el mismo. Es una práctica en desuso, debido a lo oneroso que significa para
el Estado contar con toda la implementación técnica.
♦ Ley 19.300, Art. 10°, “Ley de Bases del Medio Ambiente” (en relación con el ART. 19° N° 8,
C.P.R.) susceptible de causar impacto ambiental.
Cada vez que exista la presunción de encontrarse en esta condición de causar impacto ambiental,
es necesario someter el proyecto que se trate a una serie de análisis técnicos.
♦ Ley Orgánica Constitucional de Municipalidades: aquí se establece al Municipio la facultad de
construir obras y a través de qué procedimientos debe hacerlo.
♦ Ley General de Urbanismo y Construcciones D.L. 458 (1975) Regula todo lo relativo a la
construcción y el urbanismo en cuanto a como debe procederse cada vez que va a realizarse una
actividad de urbanismo y construcción.
Hay excepciones cuando son obras militares que se clasifican como estratégicas.
♦ Leyes Orgánicas de los Organismos con Facultades para ejecutar Obras Públicas
♦ Ley Orgánica del Ministerio de Obras Públicas
♦ Ley Orgánica del Servicio de la Vivienda y Urbanismo
♦ Ley del Mandato N° 18.091, Artículo 16°. En virtud del principio de legalidad, los órganos de la
administración y sus autoridades sólo pueden actuar en el ámbito de las competencias que la ley
les asigna.
Hay autoridades que no están investidas de la capacidad para disponer la ejecución de obras
públicas de esta calidad, pero la comunidad requiere la ejecución con miras al bienestar común.
En este caso, la autoridad puede invocar esta ley para requerir del órgano técnico competente
que materialice la obra que se trate.
♦ Reglamento que implementa la Ley 19.300 en lo que sea pertinente a esta materia
♦ D.F.L. N° 458, tiene toda una normativa reglamentaria contenida en la ordenanza general de
urbanismo y construcciones.
♦ Existe un reglamento que es el Reglamento del Contrato de Ejecución de Obra Pública,
aprobado por Decreto MOP 15 de 1992, en el cual se contempla en detalle, el procedimiento que
permite concluir con la contratación de una obra pública.
♦ Existe, además, otro grupo de preceptos que dan lugar a las llamadas bases:
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En ambos casos hay que establecer condiciones. Esas condiciones están dadas en las bases en forma
previa.
Cuando se trata de un contrato de ejecución, las bases se pueden aprobar conjuntamente con la
adjudicación. Esto puede generar, sin embargo, varios inconvenientes.
Principio de igualdad ante las bases: Tratándose de contratos de concesión las bases además
deben estar autorizadas por el ministerio de hacienda.
Da proyecciones y en cuanto al costo el oferente propone la tarifa a cobrar para proyectar la
recuperación de lo invertido y su ganancia. Si no se cumple la proyección del ministerio, el
concesionario puede subir las tarifas, a veces este mínimo es compensado por el Estado. (
constituye un costo para el Estado por ello se permite que el ministerio vice las bases).
** Para celebrar un contrato de ejecución de obra el Estado debe acudir al sistema de propuesta
pública o licitación pública y excepcionalmente licitación privada o trato directo.
** Tratándose de una licitación para la concesión de construir una obra pública, siempre debe
hacerse por una propuesta pública.
** Tratándose del contrato de ejecución de obra. (en el contrato de ejecución el financiamiento lo
hace el Estado).
** En el contrato de concesión el financiamiento viene por la vía del concesionario; y el Estado va
reembolsarlo al contratista, el cual lo recibe de acuerdo al avance de la obra).
** El sistema de concesión está en boga. ( pues muy caro).
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La regla general tratándose del contrato general de obra es la vía de la licitación pública
excepcionalmente se puede acudir a la licitación privada .- (si concurren las condiciones que la
permiten los demás no pueden reclamar).
La concesión siempre deberá ser por la vía de la licitación pública.-
En el contrato de ejecución de obra se puede pactar el pago a sistema de suma alzada o a precio
fijado.
A suma alzada_ Se paga un precio fijo por una cubicación inamovible. (si hago más no se me paga).
Serie de precio unitario: Se establece un valor fijo por cada precio involucrado en la concesión, y
este precio se aplica a una cubicación final.- (se aplica a lo que realmente se ejecutó).
El Estado debe asegurarse de que su patrimonio no se verá afectado y para estos efectos se establece
la existencia de ciertas garantías que van a ir caucionando las distintas etapas.
1 - La garantía de seriedad en la oferta.
2 - La garantía del fiel cumplimiento del contrato.
3 - La garantía del buen comportamiento de la obra.
1.- La garantía de seriedad en la oferta: El Estado esta facultado en término que los oferentes están
obligados a mantener la oferta por un lapso de tiempo. (si la retira durante ese lapso, de hace
efectiva la garantía de seriedad)
Una vez que se dicta el acto readjudicación del contrato se reemplaza esta garantía, en donde el
contratista garantiza al Estado que realizará el contrato en los término pactados).
Cumplido la obra esta garantía es reemplazada por una garantía por el buen comportamiento de la
obra, en términos de durabilidad.
Esta garantía que el Estado esta obligado a exigir para el resguardo del patrimonio, deben ser sería y
de fácil ejecución y que sirvan a la finalidad para la cual se rindieron.
Luego solo son aceptables como garantías las boleta bancarias, no así las letras y los cheques.
Las pólizas de seguros solo corren en la medida que existen una norma legal que así lo autorice,
puesto que sólo constituyen una garantía de liquidez.
Las garantías y las exigencias de ellas es una obligación que pesa sobre cada órgano del Estado y de
sus agentes y de no exigirlo pueden caer en responsabilidad administrativa. Por no resguardar los
bienes del Estado.
La obra se inicia con la entrega del terreno y corre paralela con la designación del ITO: inspector
técnico de la obra.-
Y tiene como misión la fiscalización directa y permanente de la ejecución de la obra. (le
corresponde visar los estados de pago, para garantizar que si se ha realizado la obra que es esta
cobrando)
El ITO junto con asumir está inspección de la obra debe abrir el llamado libro de obra que es el
instrumento que se mantiene en las faenas y en el cual se deben realizar todas las anotaciones que
tengan que ver con el trabajo en las obras.-
Este documento es el que se va a tener presente al término de la obra y al momento de la recepción
de la misma.
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Una vez concluido los trabajos el contratista debe realizar la recepción de la obra
Y ver que todo este bien, perfecto y en las condiciones correspondientes de lo contrario se rechaza.
Recibida conforme que sea la obra se da por concluida y acá viene el reemplazo de la garantía (dura
normalmente uno o dos años).
Conforme y en términos formales la obra queda en situación de entregarse al so público y en forma
explicita.
Nunca debe entregarse al uso sin no por los menos a la mitad de la recepción. Si no se entiende que
hay un recepción tácita y luego no se puede reclamar al contratista.
Si el servicio no cuenta con profesionales idóneos para el tipo de construcción u obra, se contrata
personal idóneo para que asesore al ITO.
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