AUSENCIA

DERECHO NOTARIAL III

Sede | Sololá | 5-5-2020

 AUSENCIA
GENERALIDADES:

Guillermo Cabanellas define la ausencia como: “La situación de quién se

encuentra fuera del lugar de su domicilio, sin que se sepa su paradero, sin
constar además si vive o ha muerto, y sin haber dejado representante”.

Manuel Ossorio explica que la ausencia, es el estado de la persona cuya

desaparición y falta de noticias, durante un tiempo más o menos largo, toman
su existencia incierta. Esa situación exige que se adopten medidas para la
custodia y administración de los bienes del ausente, y que puedan ser
distintas según que este mismo haya dejado o no, apoderado.

Asimismo el Artículo 42 del Código Civil establece que: “Es ausente la

persona que se halla fuera d la Republica y tiene o ha tenido su domicilio en
ella. Se considera ausente también, para los efectos legales, la persona que
ha desaparecido de su domicilio y cuyo paradero se ignora”.

FUNDAMENTO LEGAL:

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Articulos 42 Articulos 411 Articulos 8

al 72 del al 417 del al 10 del
Código Civil. Código Decreto 54-
Procesal 77 del
Civil y Congreso de
Mercantil la República.

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 REGULACIÓN LEGAL DE LA AUSENCIA DEL DECRETO 54-77

Artículo 8. Solicitud. La solicitud para que se declare la ausencia de una

persona puede ser presentada, por quien tenga interés, ante notario. El
notario debe recibir información que compruebe lo siguiente:

1. El hecho de la ausencia,

2. La circunstancia de no tener el ausente parientes o mandatario;

3. El tiempo de la ausencia.

Artículo 9. Publicaciones. El notario, en la primera resolución que dicte,

dispondrá la publicación de la solicitud en el Diario Oficial y en otro de los de
mayor circulación por tres veces durante un mes.

Artículo 10. Remisión al tribunal competente. Pasado el término de las

publicaciones, el notario remitirá lo actuado al tribunal competente para los
efectos del nombramiento del defensor.

NATURALEZA JURÍDICA DEL TRÁMITE DE DECLARATORIA DE

AUSENCIA

Según Nery Muñoz la naturaleza jurídica de la ausencia es mixta, ya que el

trámite puede iniciar judicial o Notarial pero siempre va a terminar en la vía
judicial, ya que el juez es el encargado de emitir el auto declaratorio de la
ausencia, asimismo el juez es quien al defensor judicial y al guardador de los
bienes del ausente.

EFECTOS DE LA DECLARATORIA DE AUSENCIA.

a. Que se nombre defensor judicial: Con el objetivo que exista una

persona responsable en la representación del presunto ausente.
b. Que se nombre guardador de los bienes: Con el objetivo que exista
una persona que administre los bienes del ausente.

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 c. La muerte presunta: Que pasado el plazo de 5 años se pueda
realizar el trámite de muerte presunta, con la finalidad de aperturar la
sucesión hereditaria del ausente.
d. Efectos Familiares: el cónyuge presente tendrá de modo exclusivo la
patria potestad sobre los hijos comunes que sean menores de edad,
con todos los derechos y obligaciones que esto implica.

TRAMITE DE LA DECLARACIÓN DE AUSENCIA

Solicitud.

El trámite inicia mediante el faccionamiento de la respectiva acta de

requerimiento. Debe mencionarse que el ordenamiento jurídico no establece
un plazo para iniciar las gestiones tendientes a obtener la declaratoria de
ausencia, ni para considerar ausente legalmente a una persona, ya que
únicamente establece que es ausente la persona que se halle fuera de la
República y tiene o ha tenido su domicilio en ella.

Con base al artículo 47 del Código Civil, cualquier persona capaz o la

Procuraduría General de la Nación, pueden denunciar la ausencia y solicitar
el nombramiento de guardador de los bienes del ausente.

1. ACTA NOTARIAL DE REQUERIMIENTO: El Notario redacta un acta de

requerimiento dando inicio al trámite, recibe la información que compruebe el
hecho de la ausencia, la circunstancia de no tener el ausente parientes o
mandatario con facultades suficientes, ni tutor en caso de ser menores o
incapacitados, así como el tiempo de la ausencia. Además deberá de
indicarse que causal se aplica, ya sea porque se encuentre fuera de su
domicilio o este desaparecido y el tiempo de la ausencia (día, mes y año).

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Lo anterior encuentra fundamento en los artículos 42 al 72 del Código Civil;
411 al 417 del Código Procesal Civil y Mercantil y Artículo 8 del Decreto
54-77.

Al Acta Notarial de Requerimiento se debe adherir un timbre notarial de

Q.10.00 y un timbre fiscal de Q.0.50, este último por cada hoja.

En esta acta el solicitante deberá presentar los documentos:

 Certificación del movimiento migratorio del presunto ausente.

 Certificación del Registro de Poderes, del Archivo General de

Protocolos, en la que se indique que el presunto ausente no otorgó
mandato.

 Certificaciones que demuestren el vínculo de parentesco, como lo

son las de matrimonio, nacimiento del ausente u otras.

 Cedula de vecindad o Documento Personal de Identificación del

requirente u otros documentos que demuestren la relación con el
ausente.

 Certificación de nacimiento del ausente, para determinar si le

aparecen anotaciones recientes.

 Deberá proponerse la prueba testimonial, que por lo general

consistirá en la declaración de dos testigos, declaraciones que
deberán de establecer fecha, día, mes y año de la supuesta
ausencia para lo cual deberá tomarse en cuenta lo regulado para
tales declaraciones en los artículos 411 del Código Procesal Civil y
Mercantil.

Una vez faccionada el acta de requerimiento, debe dictarse la primera

resolución consistente en un decreto.

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2. PRIMERA RESOLUCIÓN: Con este decreto se le da trámite a la solicitud
presentada por el requirente, se incorporan los documentos que se hayan
presentado, se ordena recibir prueba testimonial, se le da intervención a la
Procuraduría General de la Nación (notificándole) y se dispone la
publicación de edictos. Esto de acuerdo a los artículos 2 y 9 del Decreto
54-77 y artículo 411 del Código Procesal Civil y Mercantil.

A esta resolución, deben adherírsele dos timbres notariales de Q.1.00.

3. NOTIFICACIÓN DE LA PRIMERA RESOLUCIÓN: Debe notificarse esta

resolución a los participantes, es decir al requirente y a la Procuraduría
General de la Nación. De acuerdo a los artículos 66, 72 y 411 Código
Procesal Civil y Mercantil y 8 del Decreto 54-77.

4. PUBLICACIÓN DE EDICTOS: En relación a los edictos, deben llevarse

a cabo tres publicaciones en el Diario Oficial y en otro de los de mayor
circulación durante el plazo de un mes, debiendo contener estos la
relación del asunto para el que ha sido pedida la declaración de ausencia,
la citación del presunto ausente, la convocatoria a los que se consideren
con derecho a representarlo, la fecha y firma del Notario. Artículo 9 del
Decreto. 54-77.

ACTAS NOTARIALES DE DECLARACIONES

5.
TESTIMONIALES:
Durante ese lapso de un mes durante los cuales se publican los edictos,
puede procederse a recibir la declaratoria de los testigos, al menos dos;
mediante la declaratoria de los testigos, las cuales constarán en acta
independiente, se establecerá el hecho de la ausencia, la circunstancia de
que el presunto ausente no tiene parientes o mandatario con facultades
suficientes para que lo representen y si fuere el caso, que carece de tutor,
si se tratase de un menor de edad o de un incapaz. Es fundamental,
también, que en las declaraciones respectivas se haga mención del tiempo
que ha durado la ausencia. Artículo 8 del Decreto. 54-77.

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Cumplido lo anterior, se puede decir que termina la tramitación notarial,
debido a que la declaratoria propiamente dicha de la ausencia no puede
ser formulada por el Notario, sino que tiene que ser declarada por un Juez
de Primera Instancia del Ramo Civil. El Juez tomará como base del
proceso el conjunto de las actuaciones notariales que se han realizado y
les dará conclusión, emitiendo su pronunciamiento legal, conforme a
derecho con base en los medios de prueba aportados.

TRAMITE JUDICIAL

6.REMISIÓN DEL EXPEDIENTE AL JUZGADO DE PRIMERA

INSTANCIA CIVIL:
Si no hay oposición, después de recibidas la pruebas y de publicados los
edictos, el Notario debe presentar el expediente al Tribunal competente
a manera de que se nombre defensor judicial o guardador, y así
continuar el trámite.

6. 1. Oposición:

 Si hubiere varias personas que se disputen el derecho de

representar al presunto Ausente, dicha circunstancia se resolverá
en el Trámite de Incidente de hecho.
 Si hubiere oposición a la declaratoria de la ausencia se detendrá
la ausencia se volverá contencioso y se seguirá en un juicio en la
vía sumaria. Ver el artículo 413 del Código Procesal Civil y
Mercantil.

7. AUDIENCIA A LA PROCURADURÍA GENERAL DE LA NACIÓN

El Juez dará audiencia a la Procuraduría General de la Nación para que

emita opinión al respecto. Artículo 10 Decreto. 54-77 y 412 del Código
Procesal Civil y Mercantil.

8. RESOLUCIÓN O AUTO FINAL (JUDICIAL): Una vez declarada la

ausencia por el Juez, con intervención de la Procuraduría General de la

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Nación se nombra defensor judicial definitivo y guardador de los bienes.
Este asume la representación judicial del ausente y el depósito de bienes si
los hubiere. Artículo 414 del Código Procesal Civil y Mercantil y 10 del
Decreto 54-77.

9. REMISIÓN DEL EXPEDIENTE AL ARCHIVO DE TRIBUNALES : La

última fase dentro de este proceso consiste en la remisión del expediente
al Archivo de Tribunales, siendo éste el único asunto que se remite a este
archivo. El sustento para que se archive el expediente en tal dependencia,
más que legal, es práctico, ya que el órgano jurisdiccional ha sido el que ha
tenido el expediente, lo remite para su archivo a la unidad establecida
administrativamente para ello.

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 ESQUEMA DEL PROCEDIMIENTO DE AUSENCIA

Decreto 54-77

Acta Notarial de requerimiento. Se adhiere un tiembre

Notarial de 10 quetzales y 1 de 0.50 por cada hoja,
1 articulos 411 CPCM y 2 y 8 del decreto 54-77

Primera Resolución, se adhiere dos timbres notariales

por el valor de 1 quetzal, articulo 2 del Decreto 54-77.
2
Notificación de la Primera Resolucion a la Procuraduria
General de la Nación al interesado, 72, 411 CPCM, 8 del
3 decreto 54-77.

Publicacion de un edicto en el diario oficial y en

otro de mayor circulación por un mes, articulo 9
4 del Decreto 54-77.

Actas Notariales de Declaración de testigos, articulo

8 del Decreto 54-77. Timbre notarial de 10 y un
5 timbre 0.50 centavos por hoja

Remision del Expediente al Juez de primera instcnai

del ramo civil.
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 Oposicion, incidentes o via sumaria, ver el articulo 413
del CPCM
6.1

Audiencia a la Procuraduría General de la Nación,

articulo 414 del CPCM
7

Auto final, elaborado por el Juez, en el cual declare

ausente y se nombre defensor judicial definitivo y
8 guardador de los bienes, articulo 414 CPC,

Remision del Expediente al Archivo de Tribunales.

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