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PIURA – PERU
INDICE
INTRODUCCION........................................................................................................3
JUSTIFICACION.........................................................................................................4
OBJETIVOS................................................................................................................5
TÍTULO V...................................................................................................................6
CAPÍTULO I...........................................................................................................6
EJECUCIÓN............................................................................................................6
CAPÍTULO II.........................................................................................................15
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ARTÍCULO 58. ADJUDICACIÓN DEL BIEN POR EL ACREEDOR GARANTIZADO
..........................................................................................................................15
TÍTULO VI.............................................................................................................18
CAPÍTULO ÚNICO................................................................................................18
LEY APLICABLE....................................................................................................18
TÍTULO VII...........................................................................................................19
SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS.........................................................................19
CAPÍTULO ÚNICO................................................................................................19
MÉTODOS ALTERNATIVOS..................................................................................19
TÍTULO VIII..........................................................................................................21
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS....................................................................24
MODIFICATORIAS....................................................................................................24
CONCLUSIONES......................................................................................................30
ANEXOS..................................................................................................................31
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INTRODUCCION
Todo acreedor corre un doble peligro con relación a su crédito. En primer lugar, puede
ocurrir que al tiempo de producirse el incumplimiento el deudor haya disipado todo su
patrimonio, y por tanto ya no sea posible ejecutar la deuda. En segundo lugar, en el
momento de cobrar la deuda es posible que se presenten otros acreedores, con lo que el
patrimonio del deudor, en caso de existir, deberá dividirse entre todos hasta donde alcance
para intentar satisfacer las acreencias.
En este escenario los acreedores no tienen ninguna seguridad de que su crédito será pagado.
Las garantías son el instrumento legal para que los acreedores se pongan a salvo de estas
contingencias.
Sin embargo, no todas las garantías cumplen satisfactoriamente dicho propósito. Las
garantías personales no solucionan las dificultades antes anotadas. La fianza y el aval
simplemente constituyen una acumulación de deudores que comprometen su patrimonio
frente al acreedor, pero sin especificar ni afectar bienes concretos.
Por tanto, a los fiadores y avalistas les puede ocurrir lo mismo que al deudor principal
(insolvencia y concurrencia de acreedores), frustrando así el derecho del acreedor. Por el
contrario, las garantías reales son las que resultan de la afectación de uno o varios bienes
concretos, para que ante el incumplimiento se proceda a su ejecución y al pago de la
obligación.
El acreedor es titular de un derecho real y en virtud de dicha titularidad tiene las facultades
de persecución y preferencia sobre los bienes afectados, pudiendo ejecutarlos donde quiera
que se encuentren y sin importar que hayan sido transferidos o gravados.
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JUSTIFICACION
Teniendo en cuenta la nueva modificatoria a la ley 28677 LEY DE LA GARANTÍA
MOBILIARIA por DECRETO LEGISLATIVO Nº 1400 siguiente trabajo bnusca
agregar un mayor conocimiento sabre la “Ejecución de las Garantías Mobiliarias en el
Perú y el Derecho Internacional Privado”.
Somos conscientes que por ser de reciente promulgación no contamos con el material
jurídico suficiente aplicable a esta ley que en cierta medida tiene argumentos similares a
la anterior, pero necesitamos del sustento doctrinario de letrados en el tema, por lo que al
ser de reciente publicación aún estamos a la espera de sus manifestaciones que nos ayuden
a esclarecer y sustentar de mejor manera nuestro tema.
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OBJETIVOS
GENERAL
ESPECIFICO
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TÍTULO V
CAPÍTULO I
EJECUCIÓN
Uno de los aspectos más importantes de la LGM, a favor del cumplimiento oportuno de las
obligaciones, es la ejecución. La ejecución es el momento climático de la garantía, es
cuando se sabe si la garantía sirve o no.
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El bien afecto por la garantía puede ser vendido si es que así se ha pactado en el título y se
cumple el plazo, mediante la intervención de un representante designado por el
constituyente, quien transfiere la propiedad del bien por un monto que no puede ser menor
a las dos terceras partes del valor del mueble.
El acreedor garantizado puede proceder la venta del bien mueble afectado en garantía
mobiliaria, de la siguiente manera o como consta en el acto constitutivo de la garantía
mobiliaria. Como excepcionalmente, si mediare pacto se venderá el bien mueble con
arreglo al Código Procesal Civil, artículo 720 y siguientes (venta judicial).
Con respecto a la venta extrajudicial, en primer término, en el acto constitutivo, de la
garantía mobiliaria se otorga poder especifico e irrevocable a un tercero para realizar y
formalizar la transferencia del bien mueble afecto en garantía mobiliaria. Ante el
incumpliendo del deudor, del cual dejará constancia el acreedor garantizado mediante carta
notarial dirigida al deudor y al representante, o en su caso al constituyente, el acreedor
garantizado podrá proceder a la venta del bien mueble afectado en garantía mobiliaria,
después de tres días hábiles de recibida la carta notarial.
Por ejemplo, si el bien es uno que se deteriora con el transcurso del tiempo, y ese hecho
amenaza su valor en garantía, el acreedor podrá adelantar la ejecución incluso antes del
vencimiento de la obligación. Lo mismo ocurre cuando por razones de mercado el bien
comienza a perder valor más allá de lo previsible, se permite la ejecución anticipada.
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la obligación. Las partes podrían pactar que la ejecución anticipada implique también el
pago anticipado de la obligación, pero esa no es una consecuencia de la Ley.
48.3 Una vez efectuada la ejecución de la garantía, el acreedor garantizado debe proceder
a incorporar un aviso electrónico en el SIGM sobre la cancelación de la respectiva
garantía mobiliaria.
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y/o facilitar el acceso al bien en garantía. En caso de incumplimiento, el deudor garante se
considera poseedor ilegítimo del bien y es responsable de éste, incluso si se pierde o
deteriora sin culpa, debiendo responder por los daños y perjuicios que correspondan.
Llamada también venta directa, en la ejecución extrajudicial las partes acreedor y deudores
ponen de acuerdo al suscribir el contrato que, en caso de incumplimiento del pago por el
deudor, se prescindirá del proceso judicial y revenderá directa y extrajudicialmente el bien,
para ello, al momento del convenio, el deudor debía otorgar un poder especial e irrevocable
a un tercero, quien era el encargado de vender directamente el inmueble en caso de
incumplimiento del deudor.
La Ley de la Garantía Mobiliaria es coherente con el derecho que asiste a las partes de
celebrar contratos ("acto constitutivo") con absoluta libertad, y permite que acreedor y
deudor se ponga de acuerdo en establecer la venta extrajudicial, cuando el deudor no
cumpla con sus obligaciones de pago.
49.4 Al acreedor garantizado que toma la posesión de los bienes en garantía vulnerando
los procedimientos pactados o en contra de lo establecido en el presente Decreto
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Legislativo, se les aplica una penalidad mínima equivalente a dos (2) veces el valor del
bien considerado al momento de la constitución de la garantía mobiliaria.
Se considera que el acreedor garantizado es responsable civilmente, sin perjuicio de la
responsabilidad penal que corresponda cuando se toma la posesión a pesar que la
obligación no se encuentre vencida, no sea exigible, o se encuentre cancelada; cuando se
toma posesión de bienes que no son manifiestamente objeto de la garantía o cuando la
toma de posesión exceda los límites pactados.
49.5 En cualquier supuesto, el acreedor garantizado puede solicitar al Juez que ordene la
entrega del bien de acuerdo a los artículos 56 y 57 del presente Decreto Legislativo.
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51.2 El acreedor garantizado a través del representante puede iniciar y llevar a cabo el
procedimiento de venta previsto en este artículo aún si no cuenta con la posesión del bien
en garantía. De realizarse la venta, corresponde al deudor garante entregar la posesión
del bien en garantía al nuevo adquirente.
51.3 Las partes pueden establecer que los bienes en garantía se vendan a través de una
venta privada o una venta en subasta pública, según los procedimientos que estimen
convenientes, incluyendo el traslado del bien a otro lugar. Es válido el pacto mediante el
cual el valor se determina mediante un mecanismo como la referencia a una cotización del
bien en una bolsa o mercado determinado, mediante una fórmula de cálculo, mediante la
intervención de un tasador o cualquier otro mecanismo.
51.4 En caso que en el acto jurídico constitutivo de la garantía mobiliaria se otorgue
poder específico a un tercero para realizar y formalizar la transferencia del bien en
garantía, el representante está facultado para expedir una constancia de la transferencia
para efectos tributarios. No se admite el pacto mediante el cual el propio acreedor
garantizado sea el representante. Para que el poder surta efectos y las facultades
otorgadas sean ejercidas, es suficiente con su inclusión en el SIGM, no requiriendo de
formalidad adicional. No son aplicables las disposiciones del segundo párrafo del artículo
153 ni del artículo 156 del Código Civil.
51.5 El acreedor garantizado es responsable de la existencia, exigibilidad y cuantía de la
obligación garantizada al tiempo de venta del bien gravado. El representante y/o el
acreedor garantizado son responsables por el cumplimiento de las condiciones pactadas
para la venta. El incumplimiento de esta regla obliga al responsable a indemnizar al
deudor garante por los daños que se hubieran podido ocasionar.
51.6 La venta se realiza mediante el procedimiento de ejecución extrajudicial, en ausencia
del pacto de ejecución judicial, previsto en el Código Procesal Civil.
Antes de la dación de la ley de garantía mobiliaria existían solo dos formas para la
ejecución forzada en el derecho privado: (i) ejecución judicial; y, (ii) ejecución
extrajudicial. Con la LGM se han agregado otros formas o clases todas ellas fuera del
proceso: (iii) ejecución extrajudicial con arbitraje; y (iv) adjudicación del bien mueble
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(Ramírez, 2009).
La LGM ha establecido dos supuestos bajo los cuales se puede realizar la ejecución de la
garantía mobiliaria los cuales son:
- El primero supuesto, está referido al abuso o daño del bien que ocasiona el deudor
o constituyente o el eventual adquirente, lo que está relacionado con la obligación
del deudor de conservar el bien afectado en garantía mobiliaria, evitando su pérdida
o deterioro y
- El segundo supuesto, está referido al incumplimiento de la obligación principal
para ello, bastara que el acreedor acredite el vencimiento del plazo de la obligación
garantizada.
Es de indicar, que dichos supuestos deben de constar en el contrato de constitución de la
Garantía Mobiliaria que se suscribe con la Entidad Financiera.
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ARTÍCULO 53. RESARCIMIENTO
El deudor garante puede reclamar judicialmente que se le otorgue resarcimiento en caso
de daño, si la venta del bien en garantía no se realiza respetando los términos pactados.
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55.2 Si el bien en garantía estuviese afecto a gravámenes anteriores a la garantía
mobiliaria que dio lugar a la venta, el que ejecuta o vende el bien, debe consignar a la
orden del Juez, el importe total de la venta del bien en garantía dentro de los tres (3) días
hábiles siguientes al pago del precio, de forma tal que el Juez disponga el pago a los
acreedores garantizados preferentes con acreencias exigibles.
55.3 De quedar algún importe de dinero y de existir aún acreedores garantizados impagos
cuyas acreencias no hayan vencido, el dinero remanente es depositado en garantía de tales
obligaciones. Sobre dichos fondos recae la garantía mobiliaria.
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Al respecto, debe tener en cuenta que el artículo 50 de ley de Garantía Mobiliaria establece
que el poseedor del bien mueble afectado en garantía es responsable civil y penalmente,
con la calidad de depositario, de la custodia y entrega inmediata del bien mueble a quien
corresponda.
Asimismo, tal como lo señala el artículo 51 de la LGM, podemos distinguir las siguientes
formas de formas de tomar posesión del bien que son:
1. De manera convencional, a través del pacto que las partes establezcan. Lo que
implica que deba consta por escrito y de manera taxativa en el contrato detallando la
obligación del deudor o el depositario del bien de hacer entrega del mismo al
acreedor garantizado ante el requerimiento de este y en el plazo que para tal efecto
se disponga.
2. La toma de posesión sin pacto, por el cual el acreedor garantizado o el eventual
adquirente pueden asumir directamente la posesión absteniéndose de las vías de
hecho no justificadas por las circunstancias. Téngase en cuenta que las vías de
hecho consisten en hacerse justicia por su propia mano con razón o sin ella. En tal
sentido, la toma de posesión de manera directa debe realizarse absteniéndose de las
vías de hecho dejando abierta la posibilidad de que esta sea utilizada sin las
circunstancias los ameritan.
CAPÍTULO II
ADJUDICACIÓN DEL BIEN OBJETO DE LA GARANTÍA MOBILIARIA
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ARTÍCULO 58. ADJUDICACIÓN DEL BIEN POR EL ACREEDOR GARANTIZADO
58.1 Las partes pueden acordar que el acreedor garantizado se adjudique la propiedad del
bien afectado en garantía mobiliaria. Para tal efecto, se sigue el procedimiento y se otorga
el poder a que se refiere el párrafo 58.8.
Ahora bien, antes de analizar el artículo 58 de la Ley de la Garantía Mobiliaria –que de por
sí destaca por su extensión, dediquemos unos momentos a reflexionar sobre la figura misma
del pacto comisorio, esto es, el acuerdo según el cual, ante el incumplimiento del deudor, el
acreedor puede ejecutar la garantía, adjudicándose él mismo el bien dado en garantía.
El problema principal estriba en que, en el pacto comisorio, por más reglas que se
establezca en la norma, son muchos los abusos susceptibles de configurarse, pues, al fin y
al cabo, es una forma de autotutela, contraria a los principios básicos de administración de
justicia.
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58.2 De determinarse que la adjudicación se realizó por un importe inferior al que debió
resultar aplicando el criterio o mecanismo pactado entre las partes, el acreedor
garantizado es responsable solidariamente con el representante que procedió a la venta,
de los daños y perjuicios que se hubieran podido ocasionar. El deudor garante puede
requerir al acreedor garantizado que le entregue la documentación que sustentó el valor
de adjudicación.
58.4 Si el valor del bien en garantía fuera menor que el monto de la deuda, el acreedor
garantizado puede exigir el saldo vía proceso de ejecución. Para estos efectos basta
presentar al Juez, el pacto del valor del bien y una liquidación efectuada por el acreedor
garantizado del saldo no cubierto con la adjudicación.
58.5 Si el valor del bien afectado en garantía mobiliaria fuera mayor que el monto de la
deuda, el acreedor garantizado debe devolver la diferencia al representante a que se
refiere el párrafo 58.8, dentro de un plazo de diez (10) días de recibida por el deudor
garante la comunicación referida en el párrafo 58.3. Vencido este plazo sin pagarse la
diferencia, el deudor garante puede exigir, en la vía del proceso de ejecución, el pago de
una penalidad equivalente a cinco (5) veces la diferencia, más gastos e intereses. Todo
pacto que fije un monto inferior, es nulo. Para la ejecución basta con presentar al Juez el
valor pactado o la metodología del cálculo aplicable para el bien y una liquidación del
monto de la obligación. El acreedor garantizado o, en su caso, el representante sólo puede
objetar estos valores sobre la base de la metodología de cálculo pactada. En caso de
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gravámenes posteriores, el representante debe poner a disposición esta diferencia a los
acreedores garantizados para la satisfacción de su crédito según ordene la prelación.
58.9 El representante expide una constancia de adjudicación para los efectos tributarios
correspondientes.
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TÍTULO VI
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
CAPÍTULO ÚNICO
LEY APLICABLE
La norma se ajusta con las leyes aplicables con el Derecho Internacional Privado, ya que
cada Estado posee dentro de su legislación interna o derecho interno un sistema de conflicto
que será aplicable por sus órganos jurisdiccionales, en pocas palabras sus tribunales.
A las normas del derecho interno se le denominan normas directas porque contienen en
forma clara y precisa la decisión del caso, mientras que a las normas en conflicto se le
denominan normas indirectas debido a que atribuyen competencia a una legislación
extranjera, si fuera el caso.
Como se puede apreciar son puntos de conexión: el domicilio, la residencia habitual, la
nacionalidad, entre otros.
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Eso nos lleva al punto en la que la legislación peruana precisa mediante la ley mobiliaria
que al bien en garantía le puede ser aplicado una ley del Estado peruano o de otro Estado, si
fuera el caso.
TÍTULO VII
SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
CAPÍTULO ÚNICO
MÉTODOS ALTERNATIVOS
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a un acuerdo consensuado. Su actividad se centra además en mejorar la comunicación entre
los interlocutores haciendo uso inclusive de la persuasión.
El Arbitraje, nace por voluntad de las partes plasmada en el convenio o cláusula arbitral
contenido en el contrato que ambas suscriben; esto significa que, de ocurrir alguna
controversia en la etapa de ejecución contractual, éstas se obligan a no acudir a la vía
judicial.
La Conciliación, es un procedimiento o camino previo al proceso judicial que implica la
participación de un conciliador, las partes y sus representantes, y que tiene como objetivo el
de evitar el proceso judicial o concluirlo por acuerdo libre de aquéllos. Es en esencia una
negociación, pero con la intervención del tercero quien ayuda en el proceso de
comunicación.
Proceso Judicial, el Estado asume el monopolio de la solución obligatoria al conflicto a
través del órgano jurisdiccional, y a este poder estatal se denomina jurisdicción; es decir,
aquel poder-deber del Estado de resolver conflictos intersubjetivos de intereses a través del
proceso mediante resoluciones con autoridad de cosa juzgada y susceptibles de ejecución
forzada en caso de que el obligado no cumpla con la decisión judicial.
Finalmente, al momento de constituirse el contrato e incorporar una causal que busque la
nulidad de una solución alternativa al conflicto, esta será nula.
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TÍTULO VIII
REFRENDO DEL DECRETO LEGISLATIVO
Primera. Reglamento
En un plazo no mayor a ciento veinte (120) días calendario, contados a partir del día
siguiente de la publicación del presente Decreto Legislativo en el Diario Oficial El
Peruano, se emiten las normas reglamentarias del presente Decreto Legislativo, mediante
Decreto Supremo propuesto por el Ministerio de Economía y Finanzas, y refrendado por el
Ministro de Economía y Finanzas y el Ministro de Justicia y Derechos Humanos.
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Tercera. Inscripciones en los Registros Jurídicos de Bienes y el Registro Mobiliario de
Contratos
Las inscripciones de garantías mobiliarias realizadas en los Registros Jurídicos de Bienes
y en el Registro Mobiliario de Contratos conservan plenamente su validez y eficacia hasta
su cancelación. Las nuevas inscripciones de modificaciones o ampliaciones de éstas, se
efectúan en el SIGM conforme a lo previsto en el presente Decreto Legislativo; en caso
contrario, corresponde la denegación de los títulos presentados.
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colaboración necesaria que la SUNARP requiera para cumplir con los plazos previstos en
la presente norma.
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Séptima. Normas complementarias
La SUNARP mediante Resolución de Superintendencia aprueba las normas
complementarias para la operatividad del procedimiento sancionador previsto en el
presente Decreto Legislativo.
Octava. Vigencia
A partir del día hábil siguiente del funcionamiento de la base de datos del SIGM, son
aplicables y exigibles las disposiciones sobre garantía mobiliaria reguladas en el presente
Decreto Legislativo.
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS
MODIFICATORIAS
Primera. Incorporación del inciso 4 del artículo 885 del Código Civil
Incorporase el inciso 4 del artículo 885 del Código Civil, el cual queda redactado
conforme al siguiente texto: “Artículo 885.- Bienes inmuebles
Son inmuebles:
(…)
4.- Las naves y embarcaciones
(…)”.
Segunda. Modificación del inciso 6 del artículo 886 del Código Civil
Modifícase el inciso 6 del artículo 886 del Código Civil, el cual queda redactado conforme
al siguiente texto: “Artículo 886.- Bienes muebles
Son muebles:
(…)
6.- Los derechos patrimoniales de autor, derechos de patente, nombres comerciales,
marcas y otros derechos de propiedad intelectual.
(…)”.
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Tercera. Modificación del artículo 1130 del Código Civil
Modifícase el artículo 1130 del Código Civil, el cual queda redactado conforme al
siguiente texto: “Artículo 1130.- Nulidad de pacto comisorio
Aunque no se cumpla la obligación, el retenedor no adquiere la propiedad del bien
retenido. Es nulo el pacto contrario, con excepción de los casos de adjudicación del bien
al acreedor pactados bajo el Decreto Legislativo que aprueba el Régimen de Garantía
Mobiliaria”.
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Cuarta. Modificación de los literales c) y d) del artículo 2 de la Ley N° 26366
Modifícanse los literales c) y d) del artículo 2 de la Ley No 26366, Ley de creación del
Sistema Nacional de los Registros Públicos y de la Superintendencia de los Registros
Públicos, los cuales quedan redactados conforme a los siguientes textos: Artículo 2.- El
Sistema Nacional de los Registros Públicos vincula en lo jurídico registral a los Registros
de todos los Sectores Públicos y está conformado por los siguientes Registros:
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Quinta. Inclusión del literal e) al artículo 21 de la Ley No 26366
Incorpórase el siguiente literal e) al artículo 21 de la Ley No 26366, Ley de creación del
Sistema Nacional de los Registros Públicos y de la Superintendencia de los
Registros Públicos:
“e) Las tasas por la prestación de servicios electrónicos en línea.
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“PROYECTO DE LEY QUE MODIFICA EL ARTICULO 48 DE LA LEY DE
GARANTIAS MOBILIARIAS”
48.3 Una vez efectuada la ejecución de la garantía, el acreedor garantizado debe proceder a
incorporar un aviso electrónico en el SIGM sobre la cancelación de la respectiva garantía
mobiliaria.
ANTECEDENTE Y RECOMENDACIÓN:
El artículo ya mencionado nos brinda información del momento correcto para solicitar la
ejecución judicial o extra judicial de la obligación del garantizada, pero no es precisa,
aquella ejecución puede ser solicitada en cualquier momento, tomándose el tiempo que se
desee, así acumulando intereses, si es el caso.
Por la tanto modificamos el siguiente inciso del artículo:
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“PROYECTO DE LEY QUE MODIFICA EL ARTICULO 52 DE LA LEY DE
GARANTIAS MOBILIARIAS”
ANTECEDENTE Y RECOMENDACIÓN:
Es de gran importancia ser preciso al momento de determinar las palabras que determinan
una norma, en este caso se puede apreciar que se indica que no es posible suspender una
venta del bien en garantía, pero más adelante se indican dos causales por las cuales si es
posible la suspensión de la venta del bien en garantía.
Por lo tanto, modificamos el artículo de la siguiente manera:
Solo se podrá suspender la venta del bien en garantía cuando, se haya acreditado el
cumplimiento de las obligaciones garantizadas o que el acreedor acceda, expresamente, a
suspender la venta. Cualquier controversia respecto del monto o de la extensión de alguno
de los gravámenes, se resuelve por el Juez en proceso sumarísimo o según los mecanismos
alternativos de solución de controversias dispuestos en el presente Decreto Legislativo.
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CONCLUSIONES
CONCLUSION GENERAL
CONCLUSION ESPECIFICA
El ejercicio de la defensa posesoria extrajudicial o autotutela posesoria (artículo 920º del
Código Civil) tiene el propósito de que el legislador otorgue al poseedor mecanismos
céleres para la conservación y recuperación de la posesión.
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ANEXOS
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1.
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