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  • Libro. Cap. 8. Normas de Aplicacion Inmediata, Normas ...

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    Normas de aplicacion inmediata, normas materiales, derecho uniforme y lex mercatoria A\ concluir el estudio de este capitulo, el alumno deberd ser capaz de: Explicar otros métodos, ademas del conflictual, para la resoluci6n de los problemas ue presenta el trfico juridico internacional Distinguir los diferentes métodos que se plantean. 8.1 Introduccién En el capitulo anterior estudiamos los aspectos mas relevantes del método conflictual tra- nal; en este analizaremos otros métodos mas sencillos, modernos y directos para la solucion de los problemas que presenta el tréfco jurdico internacional Entre esos métodos, uno es de origen exclusivamente interno, las normas de aplicacién inmediata; conforme a este método el legislador nacional ha decidido, por diferentes Motivos, que en casos especificos las relaciones juridicas con elementos extranjeros no deben ser consideradas por el juez del foro en los aspectos que atentan contra su Politica legislativa, o bien, se trata del area de las relaciones juridicas adonde el Estado ha extendido su jurisdiccién y en la que considera que la voluntad de los particulares nO Puede derogar sus normas internas. También se trata de sectores en donde se pretendé proteger a la parte més débil en una relacién juridica, por ejemplo, menores, consurn dores, trabajadores, etcétera. Otro método, el de normas materiales, tiene fuentes tanto internas como internacio” rales y mediante él se trata de encontrar una solucién directa y de fondo con la api- cacién de una norma material, Un tercer método —de derecho uniforme— se refi 2 |a normatividad creada por los Estados —mediante tratados, convenios internacionales leyes uniformes, guias legislativas— con objeto de establecer las mismas reglas 2 las Q4® pueda refers el juez del foro; cuando lo haga, estaré juzgando de acuerdo con normas tuniformes que le garantizan, en buena medida, el que su decision tenga plenos efecto nales. Con este método se trata de asegurar, hasta donde sea posible, que los 's Estados contratantes van a resolver los asuntos internos sobre determinadas oss contrascendencia internacional, con base en los mismoscriterios. En el Ambito I, la homogeneidad de resoluciones es interés de una gran comunidad, pues imate internacional 6 ye a lograr una mayor armonia de resultados que son necesarios para el trfico -macional de hoy. Ademés, por este medio, la uniformidad juridica hace mas cont) juridco ince Midas as cortientes de comer siodimente, nos referiremos al método de la lex mercatora’, término que usamos en ertencido mas amplio y en el que revisamos el método empleado por el comercio medieval que dio origen a las cartas de crédito, al cheque y a las demés instituciones Trercantiles necesarias para el desarrollo del comercio internacional. En este sentido, dncuimos las practicas internacionales modernas que més tarde van a ser reconocidas porlos ples son normas que si bien no tienen un origen estatal, se les reconoce por su mportancia y se les da validez uridica interna en los Estados, Se trata de lograr la mayor especializacion posible de las normas de bier y al mismo tiempo, su mayor flexiblidad y concrecién®. Al ser una obra general (véase la parte especial de esta obra, para mayor detalle) nos imitaremos a sefialar cudles son los rasgos més importantes de cada uno de estos métodos, a fin de que el lector pueda identificarlos cuando requiera redactar o analzar un documento internacional. 8.2 Normas de aplicacién inmediat El mundo juridico actual tiene complejidades y riesgos que debemos conocer. Uno de ellos es la conducta que siguen los legisladores y tribunales nacionales frente a determinadas normas juridicas que en el extranjero pueden ser motivo de acuerdo entre las partes, mas no asi en el derecho del foro. Este es el caso, entre otros, de las relaciones laborales, que en algunos paises son consideradas motivo de convenio; sin embargo, en otros paises, incluido México, son materia de orden puiblico y por tanto inderogables encre las partes. Lo mismo puede decirse de otros campos juridicos, como el de la competencia econémica y el de la propiedad industrial. El disefio de acuerdos, convenios 0 contratos internacionales debe tener en cuenta esta proble- mitica para evitar sorpresas. * Bconceto de lermerctoria en el fondo esa acepacn de as sos y costumes ave interacional.Inemamente ess sos) Cotes insiders por ost tibaes como sae] ola costume sade en eet ati ‘eunhechoo de una conducta durante un tiempo mas o menos largo, y para qe la costumbre 3 rica erequiere que sea Feccada pra coetidad con concen de que seat dun precept obigatr es icon cna de ques n0 ‘aejcutaimervendé la autoridad paraimponera coactivamente, y quien voc dicha costumbre debe demostrar su existencia a deecnen tena rag 6704 an spins. de novembre de 142 Uaioe Reto se , Mata Mendoza Pardo, Sobre ese tema ase iversificaton, specialization fexbiization et mateiaization des égles desréles de droit international en Rec des Cou nn 287, 2000p. 9y sigue. 0 8 Neamas de pian inedtat, corms materiales, derecho ure lex merce Le Ce a , \ laboradas para elementos ox stema juridicg jormas de con. remnacional que fema que fueron, * “4 En el sistema juridico nacional, fa gran mayoria de normas estin | aplicarse internamente; sin embargo, ante relaciones con uno o mas tranjeros, hay algunas normas que estan elaboradas para vincular al si nacional con sistemas juridicos extranjeros, como es el caso de las 1 flicto que ya hemos visto o las normas de cooperacién procesal int veremos en el capitulo 9. Existen otras normas diseminadas por el sist élaboradas por el legisador con un cardcter imperativo, a las cuales se les congen \ como leyes de aplicacién inmediata. En su origen, alas leyes de aplicacién inmeda ta se les identificé con las normas vinculadas a la organizacién del Estado; normas cuya aplicacién debe quedar asegurada. Con el tiempo su identifi: salido del solo mbito estatal para desplazarse al émbito de las elaciones pri Caracteristica de estas normas es que deben aplicarse sin tener en cuenta si | Juridica es de naturaleza internacional 0 no, sin importar la nacionalidad, el 0 la residencia habitual de las partes. En este tipo de normas, en una mejor regulacién de su sistema estatal interno, sistema financiero a través de la Ley del Mercado de Valores, o bien, la forma como los bancos deben funcionar en el pais, mediante la Ley de Instituciones de Crédito, 0 tambien en la proteccién de “la parte mis debi, que puede ir desde la proteccién de los menores en el derecho de familia del trabajador en la Ley Federal del Traboj o del consumidor en la Ley Federal de Proteccién al Consumidor (Fc), hasta la proteccién de [os derechos de las minorias o el derecho al voto del accionista en la Ley General de Sociedades Mercantiles. Este tipo de legislacién también esta presente cuando se trata de los controles que establecen los Estados en su interior frente al comercio internacional, como podrian ser las leyes en materia fiscal, aduanera, de salud y de seguridad social, entre otras, / es decir, acion ha ivadas. La larelacién domicilio el legislador solo pensé ‘como podria ser el caso de su fr Felacion con las normas de aplicacién inmediata, existe otro tema que se inicié en ta década de 1950 en Europa y que luego evolucioné para presentarse en 1980 en la las normas de aplicacién inmediata extranjeras por el juez del foro, que nos ocupara también en este apartad. Ambito interno Como lo hemos dicho, estatales con diferentes obligatoriamente y evita extranjero 0 cualquier mas. En algunos casos s Son normas que reflejan determinadas politicas legislativas objetivos pero que, en todos los casos, deben ser aplicadas ¥, Por tanto, cualquier otro método de aplicacién de derecho disposici6n voluntaria de los particulares sobre dichas no © otorga primacia a la organizacién financiera estatal sobre la * la octna fancesaasderani es ply cme vos ainda ba, Nsom el descr dest, lai cone mas epatnee arose otc) *Seinla conc ees de Pie Maelo praeton dea pare fablen dt ett pi Pat, 936 a at 8 Bote 2-Metodos para resolver los problemas dervads del trafic jursico inteaco” dn juridica internacional, como seria un contrato con una cliusula en moneda rete que deba pagarse en México y que se haré en pesos mexicanos, por ser eta moneda de CuSO corriente en el pas. O bien, puede tratarse de la defensa oeios derechos de un menor, de un trabajador 0 de un consumidor, por ser la parte igépil de la relacion. relaci como sostiene Carrillo Salcedo, ordenamiento juridico del foro se preocupa por salvaguardar su cohesién y eficaia intemnas, y de ahi que no conceda relevancia jridica alguna ni alos elementos extranjeros presente, en el supuesto de hecho de que se trate a un eventual derecho extranjero con 1 que aquellos se encontrasen vinculados. 0 simplemente, coma lo ha manifestado Pierre Mayer, el legislador ha deciido que un cierto tipo de su normatividad deba tener aplicacén sistematica en todo el teritorioS para Philon Francescakis* —quien junto con Henti Batiffol fue uno de los redescu- bridores de esta normatividad—, se trata de las normas que, segiin la voluntad del legislador, deberdn ser aplicadas inmediatamente, pues la posible consideracion de un elemento extranjero puede afectar la organizacién estatal” Como se advierte, un concepto ast formulado no esta exento de riesgo, ya que una interpretacién amplia del mismo afectaria la especificidad de las relaciones juridicas internacionales. De ahi {que Carlo Salcedo, con toda raz6n, haya afirmado que en este tipo de normas hay que partir de su interpretacién restrictiva, pues de otra manera “los tribunales y los funcio- narios podrian tender al més radical de los nacionalismos juridicos’. Veamos los diferentes casos a los que nos hemos referido. Dijimos que se trata de normas vinculadas con la organizacién financiera estatal. Un ejemplo pue- de ser un régimen de control de cambios en el que, sin importar lo acordado por las partes ni el caracter internacional de la operacién, el pago se hard de acuerdo con los procedimientos de control establecidos. Otro ejemplo es ef art. 8° de la Ley Monetaria de los Estados Unidos Mexicanos (LMEUM), que es- tablece: "Las obligaciones de pago en moneda extranjera, contraidas dentro 0 fuera de la Repiiblica para ser cumplidas en esta, se solventaran entregando el {Deco internacional privado, ed, Tecnos, Madrid, 1983. * . Phion Francesca, “Quelquesprécsons ut esis application immediate et lus rapports aves les des confit es es evtecanue deco iteration privé nim. 1,196, pp 1s ecordemos que e verdadero descubridor de ste tipo de , Nas fv Arthur Nassbaum con sus satay conditioned rules (Ease capitulo 5) Je Avert Siva presenta algunos ejemplos de casos que ha esvelto la Suprera Corte de Justicia en os cuales seargu- ment favor dea apicacion de normas nacionales, aunque ls casos presentadosimplicaban un elemento extranet: aque se proteia el orden publica Jorge Alberto Siva Siva, Derecho internacional priv: recep judicaen Méxi, Feria, México, 1995p. 134 "Wo 8 Normas de aplicacién inmedtata, nrmas materiales, derecho uniforme y lex mercaton i, equivalente en moneda nacional al tipo de cambio vigente en el lugar y fecha fen que se haga el pago”* Tomemos por caso un contrato en el que un importador mexicano se obliga con el vendedor-exportador extranjero a pagarle a este en terri. Corio mexicano, en délares estadounidenses, la cantidad acordada como Pago por la mercancia y, finalmente, el importador mexicano paga en Pesos. El exportador no podra reclamar, ya que la norma mexicana de- roga, en esa cléusula del contrat, la voluntad de las partes. Para hacerlo mas ilustrativo atin, podemos decir que la relacién juridica internacional €s “nacionalizada’, aunque sea de manera parcial, por lo que corresponde al Ambito de aplicacién de esa ley de aplicacién inmediata, como es en este caso la Ley Monetaria. Otro ejemplo es cuando el legislador, como ya lo mencionamos, considera que cierto sector de su sociedad debe estar protegido: la nifiez, la minoria de edad, los trabajado- tes, los consumidores, etcétera. El art. 413 del ccF dispone: “La patria potestad se ejerce sobre la persona y los bienes de 10s hijos. Su ejercicio queda sujeto en cuanto a la guarda y educacién de los menores, als * Elart 8° de la {MEUM reformado por decreto de 22 de febrero de 1935, dispone: “La moneda entrajera no tendsd urs legal en la Republica, salvo ls casos en que la ley expresamente determine otra cos. Las obigaciones de ago en monedasextaneras contaitas dentoo fuera dela Republica para ser cumplias en est, se Solvertarin {ntregando el equivalent en moneda nacional al tipo de cambio vigente en el lugar ytecha en que se haga el pag0" ‘Avora bien, por su parte el art. 9° transitono del decreta de 29 de abi de 1935, que reform varios artiuos de ey Monetana, establece una excepcion de aplcacién del copiado art. 8, en cuanto prevene: “Las abligacones de ago en moneda extrarea,conttaids dentro deta Republica, para sercumplidas en esa, se sovetaan en los {erminos del artculo octavo de esta ley, a menos que el deudorcemueste, tratandase de operaciones por péstano, (ue la moneda recibda del acreedor fue moneda nacional de cuaique clas, o que atandose de ata operacones, la moneda en que se contrao originalment la operacion fue en moneda nacional de ualquer clase, en estos Css, las obigaciones de referencia se solventaran en moneda nacional en os términos de stale, al tipo que se hubere tomado en cuenta al eectuarse la operacion para hacet a conversidn de la moneda nacional reciida_ la moneéa *ntranjea, 0 tno es posble far este ipo, al que haa regido el cia en que se contrajo la obligaion” Seg 105 {nunales: “en estas cases, as oblqacones de referencia se solventarn en monedas naconle, ens trios dé 4s articulos cuarto y quinta de esta ley, respectivamente, al tipo que se hubiere tomado en cuenta a efectuars€'& aperacion para hace a conversion del moneda nacional recibida ala moneda exttanea no es pele iar 8 "po, ala patidad legal Como seve, est timo preceptoexige para su aplication la prueba de que ls ceudoes te bieron moneda nacional, a moneda extranera, ena operacdn de! préstamo, o que, aténdose de tras operaciones {a moneda en que se conttay onignamente la opetacion fue nacional de cualquier clase. Consecuentemente, 80 Se llega a demastrar con algun elemento de conviccén, alguna dels dos hipoesssefaladas en ineas precede bare que cobreaplicacon el atculonoveno dela ley monetara del pai, se llega aconciir que el ad quem oben 0 ‘ertecto, al haber conhrmado sobre este particular, a sentencia que fue rectida através de la apelacn, e018 ‘ongend al promoverte del ucio constitucional al pago dela cartidad de “tina y sete ml catrocientos cnc 1 Tes Goats ameicanos cuarentay St centavos’, osu equivalenteen moneda nacional al tpo de cab qe? re lugar fecha en que se haga el pago Amparo erecta 476/86, Rafael Valencia Caballero. 10 de febrero dt 1988 Usanumidd de aos Ponete Rodolfo Moreno Banas. Secreta: Octavia Agutat Mottin foe 2 Métodos para resolve tos problemas desvados det traficojigicoinernacon ~~ ue le impriman las resoluciones que se dicten, de acuerdo con la Ley sobre jaidades ial de la Delincuencia Infantil en el Distrito Federal”* prevsion Soci peacuedo con esta dsposcon un uezquejugue sobre la guarda de un menor no pod sn cuenta las leyes personales de tutor y menor, sino que tendré que aplicar precsa- nesta relacion las disposiciones de la Ley de Previsién Social que, por su naturaleza, cardcter obligatorio e inmediato para proteger al menor. Lo mismo con las dispos Ley Federal del Trabajo, que protegen al trabajador. mente cienen cones dela moro sector, el de los consumidores, cualquier mercancia que ingrese en el pals para rconsumida directamente debe traer informacion en idioma espafio,adecuada y clara sobre sus caracteristicas, Composicién, calidad, precio, asf como los riesgos que repre- vente (rt. 1 race. UFPC). Esta disposicién se aplicard entonces de manera obligatoria J toda operacién de compraventa internacional de mercaderias por la que se pretenda introducir estas en territorio nacional, no obstante el costo —con frecuencia elevado— que pueda representar el tener que reetiquetar prendas de vestr, comestibles en general, mercancias al menudeo, etc, independientemente de lo que hayan acordado las partes fen su contrato sobre el particular. Hasta aqui, hay que dejar apuntado que las normas de aplcacién inmediata, como se ha podido apreciar, se encuentran dispersas en amplios secrores del sistema juridico. Alcontinuar con la caracterizacién de las finalidades de este tipo de normatividad, Carrillo Salcedo sefiala que existe una preocupacién por salvaguardar la cohesién y la eficacia inter- ras del sistema juridico. Veamnos un ejemplo. Tornemos la Ley Federal de Competencia Econdmica, que en su art. 20 establece due las concentraciones de empresas por encima de los umbrales que la propia ley extablece deben ser notificadas a la Comisién Federal de Competencia antes de realzarse. De este modo, una sociedad extranjera que decide fusionarse con una sociedad mexicana en el extranjero para fortalecer su capacidad de produccién y desarollarse més activamente en el mercado mexicano, no podré hacerlo sin noti- ficario previamente ala Comision y tendr que esperar que esta no se oponga a esa concentracién. Una fusién de esta naturaleza, sin tal aurorizaciOn, estaria afectando la cohesién y eficacia internas del sistema juridico mexicano, ya que iia contra la proteccién del proceso de competencia y libre concurrencia y contra el funciona- rmiento eficiente de los mercaclos de bienes y servicios definidos por la legislacion ‘mexicana en la materia y cuya salvaguardia ha encomendado a la Comision. Unidos Mecano contemplan gant de especial apoyo ypro- de aplicrseles medidas de seguridad que entrafenpivacn de de auciencia, la que no solamente opera en jus yante ‘atoridades jusdicionales, sino en todo procedimiento y frente a tod tipo de autrdades que pretendan Hvar a cabo actos (e rvacin, Amparo directo 87/2006, 13 de octubre de 2006. Unanimidad de vos. Ponente: Juin ménez Péter, secetaio ¢etrdura triad por a Coms de Crea luda del ons de a udctura Federal para desempetiaras fncones Maas. Secretar: |. AscensnGoicochea Anne. * Losars.16 4, My 18 dela ConsttucnPaitca de os Estados "Teconafavor de los menoresinfractores, de modo que en (@s0 ‘0 8 Normas de apicacién inmediata, normas materiales, derecho uniforme y lex mercator =, BC Como lo menciona el profesor Pierre Mayer, se trata de una normatividad que ej. sislador ha decidido que se aplique de modo uniforme en todo el tertcorio, com podria ser el caso dela leistacion fiscal. El autor se refiere a las reglas que “intervenen cuando estan en juego los intereses de la sociedad en tanto que ente confrontadg ante el mundo exterior De esta forma, una operacién juridica internacional si tiene su origen en territorio mexicano (elo los domicilios de las partes 0 su destino) o cae dentro de algunos de los supuestos de esa ley fiscal, deberd ser regida conforme a sus disposiciones y, por tanto, dicha operacién —una compraventa o la prestacién de servi. ios profesionales— ha de quedar sujeta al impuesto correspondiente, Cuando se trata de este tipo de legislacién, su aplicacién serd pareja para todas las personas y todos los actos a los que se refiere dicha normatividad. Lo mismo podrla decirse de la aplicacién de leyes como la que ya mencionamos sobre competencia econémica, la cual estable- e que todos los actos en esta materia que se realicen o tengan efectos en territorio. nacional quedardn sujetos a ella. No importa que se trate de una persona o empresas extranjeras: por el solo hecho de desarrollar actividades de este género en México, sus efectos serén regulados de acuerdo con una ley de orden pibblico como la Ley Federal de Competencia Econémica, Es importante destacar en este tipo de normas juridicas el elemento del contacto, es decir, la vinculacién que la relacién juridica tenga con el sistema jurfdico de un deter- minado pais; por ejemplo, la celebracién de un acto o los efectos de este. Es devermi- ante para la caracterizacion de este tipo de normatividad. Otro ejemplo sera el de los Contratos que "tienen un vinculo cercano con el territorio nacional, como es el caso de! articulo 568 del crPc, que establece la competencia exclusiva de los tribunales mexica- ‘nos para juzgar sobre bienes inmuebles en México, en cuyo caso la norma no tolera su extensign, debe restringirse a las situaciones descritas por el texto de la norma’” ‘Como hemos visto, se trata de normas que determinan su campo espacial de aplicacin. En toda situacion que presenta un contacto especifico con un orden juridico, este serd el que determine su aplicaci6n.” A diferencia de lo propuesto por Francescakis —autor que vimos anteriormente— cuando visuali2é este tipo de normas, en el sentido de que se trataba de normas de naturaleza publica, como lo hemos observado, en realidad tegulan relaciones privadas en una amplia extension, Un ejemplo que hemos citado es el de las sociedades mercantiles en México, donde gran parte de esas reglas son de aplicacién inmediata en el sentido de que no pueden ser derogadas por los particulares aunque estas estén regulando sus relaciones priv das. Se puede acordar una clausula arbitral no prevista en la Ley General de Sociedades READ 207,132,130. on "En cerech alm hay ura disposi seman, el tao de racemes Cis en ua. 23 estab asco ‘sora conta Gernandados por el soa hecho de haber adqitid ieesinubles en Alemania no importa ese 0s eandados " Anaud Nuys, application des is depo dar espace’, en Ree crtque de drat.internationa piv nim. en 1998p 389. io Bate 2. Metods para eslver os problemas derivados del ico juicer oa serconties pata regular ls relaciones de los acuerdos de accionistas, pero no se puede hacer lo mismo sobre el régimen de funcionamiento de la sociedad. E legislador mexi- ano a quetido que las sociedades mercantiles en el pas se ran conforme alas mismas fegasy que estas Sean clertas y conocidas para cualquier persona que quiera invertr en ina sociedad de esta nacuraleza, Estas reglas son las que regulan la proteccién de mino- rasen las asambleas, el derecho de voto, la forma de tomar acuerdos y muchas més que ‘atin vinculadas con garantias individuales como el derecho de expresién y ejercicio de derechos, el derecho a ser ofdo o la defensa del patrimonio, entre otras. De esta manera sestaremos en presencia de leyes que determinan su propio ambito de aplicacién y es- cablecen un régimen inderogable que no tomar4 en cuenta la nacionalidad o residencia de os accionistas 0 el lugar donde se tomaron los acuerdos previos, siempre necesarios parala constitucién de la sociedad. El enfoque internacional xe tipo de normatividad encontré por primera vez su regulacién en el proyecto Benelux de 1951 de ley uniforme de over, ar. 13, parrafo 2, que fue modificado en 1966 y que se con- sidera el antecedente inmediato de la regulacién que se llevé a cabo en los arts. 5 y especial- mente el 7 del Convenio sobre la Ley Aplicable a las Obligaciones Contractuales de Roma, 4e 19 de junio de 1980. Veamos brevemente las disposiciones antes citadas. Aaticulo 5 Contato celebrados porlosconsumidres, 1. Elpresenteaticulo se aplicaré alos contratos que tengan por objeto el suministo de bienes mue- bles, corporales ode servicios a una persona, econsumidor, para un uso que pueda se consdera- do como ajeno a su actividad profesional, st como alas contrats destinados ala financiacion de tales suministos 21. Sin periuicio de lo dispuesto en el art 32 la eleccién por las partes dela ley aplicable no podrs producir el resultado de privar al consumidor dela proteccién que le aseguren las disposicio- nes imperativas de ale del pas en que tenga suresidencia habitual Silacelebracin de contratohubiera sido precedida, en ese pat, po una oferta quel haya sido especial- mete diigida o por publicidad, sl consumidor hubiera realizado en ese pa os actos necesros para leclebracién de contrat, o Sila otra parte contratante o su representant uber reciido el encargo del consuidor en es pais 0 Siel contrat fuera una venta de mercancasy el consumidor se hubiera desplazado de este pals aun pals extranjroy all hubiera realizado el encargo, siempre que el viaje hubiera sido organizado por el vvendedor con la finalidad de inctar al consumidoro concluir una vent. Como se observa en el pirrafo 2 de la disposicién citada, la eleccién por las partes de la ley plicable a su contrato “no podré producir el resultado de privar al consumidor de la protec: ‘ién que le aseguren las disposiciones imperativas de la ley del pats en que tenga su residencia habitual." Se crea asi un espacio donde el contrato, la voluntad de las partes, es sustituida 0.40 - Normas de apticacién inmediata, normas materiales, derecho uniforme y lex mercatoria ae NA . a por una ley imperativa local, no obstante que la operacién sea de natualeza internacional En este caso, se provee al consumidor de una base minima de derechos que le proporcio- / ran “las leyesimperativas" de su residencia habitual. Son precisamente este tipo de normas ‘ imperativas las que se aplicarén en lugar de la ley escogida por las partes en su relacién = juridica internacional. f {Qué significa esta proteccién en el caso del consumidor? En primer lugar, se prevé ‘que el consumo de bienes o servicios se da con frecuencia en el plano internacional, Un producto o servicio ofertado en algin medio de comunicacién nacional puede ser facilmente ofertado en otro pais; sin embargo, quien lo consume o recibe se en- . cuentra en un lugar distinto del de su residencia habitual, lugar en donde conace o se supone que conoce las leyes que lo protegen en materia de consumo de bienes y servicios. En estas condiciones, el hecho de que el producto o servicio tenga su origen en un pais distinto no va a afectar la protecci6n que la persona tiene en el lugar de su residencia habitual y, por tanto, en cualquier contrato que esa persona celebre sobre cesta materia, no importa la ley aplicable escogida por las partes en la venta del producto o servicio: finalmente, su acuerdo serd regido, en cuanto a la proteccién del consumidor, por las normas imperativas de su residencia habitual, que como vimos lo dotan del mi- nimo de proteccién indispensable. Lo planteado en el parrafo anterior ilustra cémo en esta materia y en muchas otras exis- ten implicaciones importantes en materia contractual, por lo que al elaborar contratos de este tipo ya no solo habré que tener en cuenta las leyes del pais donde se elaboran los contratos, sino las de aquellos otros paises donde se pretende que el contrato surta efectos, pues en caso contrario, una derogacién no prevista a una parte del contrato 0 eventualmente a todo el contrato podria presentar sorpresas desagradables para el clien- te que fabrique el producto o lo venda, para quien preste el servicio o para el abogado que redacte el contrato. Como se puede apreciar, nos encontramos ya dentro de un supuesto diferente. La designa- cién de las normas de aplicacién inmediata en un instrumenco internacional que manda su aplicacién 0, dicho de otra manera, en qué medida el juez del foro aplicara una norma de ‘aplicacién inmediata extranjera, Vearos un ejemplo. E! juez del foro debe juzgar un caso en el que el consumidor, con residencia ha- bitual en otro pais, demanda dafios y perjuicios conforme a la ley del pais de su residencia, Tendréeljuez, en estas circunstancias, que aplicar una regla imperativa cextranjera, como manda la Convencién. La Convenci6n de Roma contempla una regulacin internacional especifica en materia de normas imperativas. Asi el at. 7 dispone ‘Articulo 7 Leyes de poi 1. Alapiar, en virtua del presente Cnvenio, ale de un pas determinado, pod dare efecto a lasDisposicionesimperativas dela ley de otro pas con el que a situaién presente un vinclo me fate 2 Métodos para resolver os problemas derivados del traficojrdic intenacens _! eect. 6718 medida en que tales dsposcones,segin el derecho de este Utero pas, son nadie cuakgera que Sa ey que ra el contata, Para deci se debe dar efecto a estas aposwionesmngeratas, se tendtd en cuenta sunattaeza su obet, ai coro as consecuen- ‘as ae se devas de su aicacidn 0 de su naplcacion 2. tasésposiianes del presente Coneenia no pon afectarlaapicacion des narmas dele et gis de Juer que an imperativamente a situacin, cualquiera que seal ley apicabe a cootrato ou nos encontramos con dos hipétess diferentes. En el pitrafo 2, ademas de defi el fencto de estas normas, se cratard de las normas que ryan imperatwvarente se aplicaran en tar de as leyes e5c08'das por las partes, que eel principio al que nos hernosreferdo hasra pea Encamba, en el pirrafo 1 se prevé un principio diferente y mis actual se trata de a apicacion extraterritorial de normas imperativas. lectwamente, hasta la década de 1950 se habia considerado solo el efecto territorial interno de las normas imperativas, lo cual es natural, como ya ha quedado explicado, pero con el proyecto de Benelux antes citado, primero, y mis tarde con la Convencion ee Roma, e elaboré un planteamiento diferente en el sentido de considerar, junto con i ley elegida aplicable por las partes, también la aplicacién de las normas imperativas Dicho en ot10s términos: se aplicaré en su totalidad, conforme al sistema conflictual tradicional, la ley que resulte aplicable, incluida la posibilidad de considerar también las normas imperativas que esa ley contenga. Sin embargo, se consideraran ciertas I mitaciones que aparecen en el dispositivo convencional que comentamos: es decit, se instruye al juez que tome en cuenta en el caso especifico de aplicacién de normas imperativas, “su naturaleza y su objeto, asi como las consecuencias que se derivan de su apicacién o de su inaplicacién’. De esta forma, el juez de la causa determinard la ley apicable y al utlizarla en su totalidad podra encontrar que la misma conlieva normas imperatives; al analizarlas tendra que evaluar st las emplea, hasta qué punto conwiene hacerlo, o bien, qué sucederia si no lo hace. Lo relevante en este proceso es que se con~ sicera la aplicacién extraterritorial de normas imperativas, que por su naturaleza son de aplicacion territorial. Ei Parlamento Europeo y el Consejo de la Unidn Europea emitieron’ el Reglamento rela- two ala Ley plicable a las Oblgactones Extracontractuales (Roma I) En este se dspone de acciones divectas, como puede ser el caso del asegurado en contra del asegurador, ro mporta la nacionalidad nila residencia habitual de cualquiera de los dos" Asimismo, € penepio general de la autonomia de la voluntad establecido por este Reglamento se limta conforme al art, 16 en los términos siguientes: “Leyes de policia. Las disposiciones el presence Reglamento no afectaran a la aplicacién de disposiciones! de la ley del Foroen 9 6 e200, eglament () nim. 86412007 Essent tee Pur Banco jmenez, “Ehregmen H 8) ysquertes elas accones directs ene Reglamento de Roma i en AEDP, 2007, * neamas de aplucacibn inmeeiata,normas materiales, derecho unforme y ex mercaone —= OE as aquelasseuacionesen que tengan carder imperativo cualquiera que seaa ley apicable \\ + pt m5, / ala obligaci6n extraconcractual Como se apreca la regla sigue siendo el ite de as normas inmperatvas respecto dela ; guronomia de la voluntad de ls partes y, en este caso, proyectada internacionalmente en la ley aplicable a las obligaciones extracontractuales. En el comercio internacional suele suceder que con motivo de decisiones politicas un pais establezca un bloqueo econémico, o restricciones para evitar que cierta tecnolo- \ aia pueda ser exportada a tal o cual pais. En estos casos, las disposiciones imperativas \ del pais que impone el bloqueo deberan ser consideradas y, en su caso, rechazadas 0 aplicadas por otros patses. Es frecuente que fenémenos de este tipo sucedan con dispo- siciones emitidas por Estados que pretenden dotatlas de efectos extraterritoriales. Por citar un par de ejemplos, en este sentido estén, entre otros casos, el de la congelacion de cuentas bancarias del gobierno de Iran con motivo del derrocamiento del sha por los ayatolas en 1979, y el caso del gasoducto siberiano de 1982, sometido a las cortes francesas con motivo de la aplicacion de la Export Administration Act de 1979 de Esta- dos Unidos de América En el primer caso, entre las medidas tomadas por el gobierno de Estados Unidos con motivo del golpe de Estado en Irén se congelaron los fondos depositados por el gobier- no del sha en los bancos estadounidenses y, en consecuencia, se les prohibié transmitir recursos depositados en sus cuentas y pertenecientes al gobierno derrocado del sha al nuevo gobierno encabezado por los ayatolas. Esta medida debié ser juzgada por distintos tribunales de paises donde se encontraban las sucursales de los bancos estadounidenses y en la mayor de los casos se dio aplicacién extraterritorial a esas medidas, con base en el UNAM, ME, 1989, pp 9 y siete *osirdunales an encore la voluntad eis partes (Come lasupemaleque se raduceen raed contac spe ase pet, enn te ann era ee paca cov a volntad en donde primeoes afta de dec e celeb ono el ontty, et send, sla posbiiad ee el conteido del acuerdo de oluntades, esto es, el derecho ylasobgacones de cada un dea pares. Tal ibe id ‘ereco liitado del que gace los contatates, ya que se encuentra acatdo por el orden pilico," Amparo die 26 InmoiaiaAyusa, 5. de RL. dV, 28 de junio de in Mariner 6 Secretaria: esis Gara Vilarel hl 2005 Una de ws, Pere: ne Stas parte 2 Métados par rescvr as problemas derivdos det icon een qegsiador le doo ese cardcter porque considerd que esa ley debia apicarse —junto 0 sider eves las que se les ha asignado ese cardcter— de manera obi gatona wremauica en todo el territorio nacional. Asi, el concepto de orden publico indica yetia sociedad mexicana, por medio de su legislador, desea que cierto tipo de ma- amas ave estima fundamentales econémica o socialmente sean reguladas de forma [ecematica alo largo del territorio nacional, sin consideracién de que en las relacio- ee uniicas que se vinculen a dichos ordenamientos existan elementos extranjeros embargo, queda la excepcién segtin la cual, conforme a ciertas limitaciones, el meuicano puede dar aplicacién a normas territoriales o imperativas extranjeras, tomo ha quedado explicado, entro de este tema, un caso extremo y por tanto ilustrativo y violatorio de las normas ‘nrernacionales ha sido el de la “Ley para la Libertad Cubana y Solidaridad Democrética’ conooda como Ley Helms-Burton de 1996", en la que se establece la jurisdiccién de Jos tribunales estadounidenses sobre cualquier persona de nacionalidad estadouniden- seo de un pais extranjero” que “trafique o haya traficado” con propiedad de bienes corfiscados por el gobierno cubano (Titulos u! y 1v). Esta responsabilidad podré ser demandada ante los tribunales estadounidenses”® Se trata, como se puede apreciar, de una norma interna estadounidense con la pretensién unilateral de convertirse en rorma imperativa internacionalmente y que en el caso concreto se expresa a través de una competencia exorbitante. {Cémo pueden tribunales nacionales, en este caso extadoundenses, tener competencia sobre el mundo entero? Ademas de irracional, esta medida carece del respaldo de cualquier norma internacional, no solo como ley aplica- bie, sino ademas como jurisdiccién competente. En el sentido antes apuntado es importante sefialar lo siguiente: el imbito dentro del cual el Estado establece su jurisdicci6n es cada dia menor, por lo que deja a los indivi- 6405 0 a las empresas mayor libertad para la realizaciGn de sus actos juridicos y transac Cones. Este fenémeno puede encontrarse en una materia de gran dinamismo como es el arbraje comercial internacional, donde hoy en dia la discusin se centra en las areas ‘ue pueden ser arbitrables, 0 sea, as dreas en las que el Estado retira poco a poco su jursdiceién y, por tanto, permite a los individuos prorrogat la jurisdiccién hacia tribuna- les arbicrales comerciales para resolver sus conflictos.” Asi, por ejemplo, en varios casos decididos por la Suprema Corte de Justicia de Estados Unidos, se definid que en areas donde tradicionalmente no se permitia la libertad de disposicién, por las circunstancias, {accra deo ads Unidos hac a extatrtralidad,efecuete desde 1942 cvando ls tiburales de es pis esta Decent en favor del demandant con base en su domi dentro de tetono estadcunigerse, ara demandaa aa.e cessor, soe eta se encanta membargo eta eden exterior has tempera recucendo su aph- (ac ‘samertamente sobre personas de nacionaidad estadunideses, en est serio: Kibet vs, Royal Duct Fetroleum, © 4S 138.4159 (2013) ‘eee ee wera, cnsiese Vor Gara Moten,“Brevesconieracines sobre la Ley Helns-Burton, en AMDAY nm. 1 Rt 6, By suerte “ate ee tera se pede consulta Leonel Preznetoy James Graham, ltodo de Arye Comer Intemaconal Mercan, ‘esa Mosca, 208, pp 6) ysquentes. © Noxmas de apucacion inmediata, normas materiales, der fecho untorme y lex mercatora —=_—_ se permiti6 que las partes pudieran celebrar con validez clausulas arbitrales este Fue e caso en materia de derecho financiero,* conocimiento de embarque,”* comperencia econdmica® y otros mas. Dicho en otros términos, la polémica hoy en dia es: jhasta {ué limites debe extender el Estado su jurisdicci6n y, con ello, las leyes de aplicacién inmediata? 8.3 Normas materiales [Antes de entrar en el tema, cabe advertir que tanto este método como el de derecho unifor- ‘me que veremos a continuacién son en el fondo un mismo método, pero analizado desde perspectivas diferentes. Las normas materiales en el plano interno son normas con vocacién internacional que resuelven ditectamente el fondo de un asunto derivado del trafico jurfdico internacio- nal y cuya solucién, a diferencia de las normas de aplicacién inmediata, no esta condi- cionada por una obligatoriedad determinada, sino por razones de certeza o seguridad juridicas, 0 bien porque la solucién asi fue planteada por el legislador nacional. En todo caso, ya sea de parte del juez que la aplica o del legislador que la emite, hay una voluntad de coordinar su sistema juridico con los demas. Las normas materiales pueden ser de origen interno 0 internacional. No hay un consenso doctrinal sobre las diferentes mo- dalidades de este método, por lo que haremos una caracterizacién general det mismo. Veamnos primero la caracterizacién de las normas materiales de origen internacional. Segiin Migja de la Muela, con tal tipo de regulacién no solo se logra prever y solucionar pro- blemas que se presentan fuera del émbito regular de aplicacién de las normas internas, ino que también puede conocerse con anticipacién “una solucién contraria a la que el propio ordenamiento tiene prevista para sus relaciones privadas internas”. Por su parte, Carrillo Salcedo afirma que el cardcter internacional de una reglamentacién de esta naturaleza no es el resultado, como tradicionalmente se ha considerado, de una rela- ion necesaria entre el sistema nacional yun sistema extranjero, “sino de la adopcin de un régimen juridico material, directo, dstinto y aun contrario al que el ordenamiento de foro tiene previsto para las relaciones y situaciones internas" En el caso de las normas materiales de origen internacional, se trata de la normatividad ue las partes han acordado aplicar a sus convenios y que, por la naturaleza internacional de estos, puede ser distinta incluso contrara alas normas internas del derecho del jue? del foro”” que deba conocer de esos acuerdos, pero, debido a su naturaleza mercanti a » Sherk i ‘Abert (aver Co. 417. US.506 (197) ° Yimar Seguros yReosegurs, 5A. 15. M/ Sky Rete SIS US, 52 e 8,1 2 Maoh Motos Sle hope Pyncuth 738.14 G38 {En este seri, Jorge Alero Siva sefala que “mieritas en as | AN a8 On acca veneoata, ncmas materaes, deren Untrme y ea merc aord saad devegrada por las partes puede prevalecer. Como recordaremos, el caso que niger oe esie metodo fue UN contr2to con “cldusula oro™™ No obstante que a> rae Gowlasesaban prohtodas por e derecho francés de la época. para et caso de ey ntern0s€ Ue? Frances, juez del foro, decicié que por tatarse de un contrato og en @ ave as pies habian acordado viidamente el derecho apicabe (dere ee ese) eva manera de contratar era vilda, ademas se trataba de ura costume . zada, conforme a la cual se otorgaba validez al contrato, includa la coo cre racona) gene sa 0" cea vata de precitar mas este Método recutriemos a ott0 ejemplo, De acuerdo con et 7. 317 de a Ley General de Titulos y Operaciones de Crédit: “E! ctédxo confirmado se oa como od!ga6:0n directa del acreditante hacia un tercero; debe constar por escrito | no pox ser revocado por el que pidié el crédito.” eta figura —que sigue de cerca la antigua doctrina italiana en la materia— no se d's- sngue al crédito confirmado del irrevocable porque, como se advierte, se habla del crédi- to confrmado como el crédito irrevocable, que en la actualidad son dos figuras distintas. As. de acuerdo con las reglas sobre créditos documentarios de la Camara de Comercio interacional (Cc), que son las reglas que utilizan los bancos en sus operaciones interna corales de credtos documentarios, existe una diferencia precisa entre la carta de crédito confirmada y la carta de crédito confirmada e irrevocable. En la primera. la obligacion de ‘ago subsste de parte de la institucién bancaria ante la cual se abrié el crédito durante el erode solicitado Enelcaso de la carta de crédito confirmada e irrevocable, hay una solidaridad entre la ins- ‘eucion ante la que se abrié el crédito y la institucién bancaria que confirmo al acreedor € credto dentro de cierto plazo. De esta manera, una obligacion contraida conforme a ‘as regias de la cei? en términos de obligacion crediticia simplemente confirmada que se ‘ratata de hacer valer también como irrevocable de acuerdo con e! art. 317 de la Ley de Teulos y Operaciones de Crédito, podria ser desechada por el juez mexicano con base en € argumento de que, en primer lugar. las partes acordaron hacer regir su relacion a través ia reglas cei o smplemente aceptaron que se rigiera de acuerdo con dichas reglas, 32 echo de solctr la apertura del crédito ante una institucin ancaria que en su ‘wmutanio de solicitud asi lo especificaba fh © Sas arcunstancias, a pesar de la diferencia entre las regias acordadas y la ley sus- ‘0d mexicana, el juez mexicano pod'd aceptar como aplicables aquellas y no su Beesley Se rata de una razén de seguridad ycerteza jricicas que, de no resolverse St€ modo, introduciria en la relacion jutidica internacional un elemento exdgeno we i sect ela porque yea coma Saat rset pe eae ncn cet ere ret 4 05: becmatoren, eta maneta Que Steere VBE Of EQUA a BOL GER DCU MnedA en Rafa fr Oe este meta: noxmalmerte ala ta Oe fer On Contato Actuaemerte as Cavsuas de preC °F a a merece; 4s" (Soar Het eterna, ee) y SOW EF CAD ECEECOTIES BOE A a YBOE Se ON * «dees egmcates Be gto, e auet30 on 0 Gpuesto pot et Fondo Maretane mterraccra A raciones mercantiles y, e que podria alterarla y asi ir en contra de las oper ¥en este cas, bancarias internacionales. La Suprema Corte de Justicia de Estados Unidos de América, en un caso que citamos (Mitsubishi Motors Corp. vs. Soler Chrysler-Plymouth),” decidié que si bien las cuestiones relativas al derecho de la competencia econémica, que en ese pals se conoce como dere. ~ cho antitrust, no podian ser modificables ni derogables por la voluntad de los particulares, en el caso concreto, y debido a que se trataba de una transaccién internacional, as partes pudieron validamente someter al arbitraje comercial internacional diversas cuestiones re- \ lacionadas con esa materia. Lo que demuestra que si bien determinada transaccién, acto ‘o contrato no puede llevarse a cabo en forma interna, porque se encuentra dentro de la jurisdiecién del Estado donde las partes no tienen libre disposicién, por el hecho de que se celebre o ejecute en el Ambito internacional, es juridicamente posible por caer en un Ambito de regulacién diferente. tra perspectiva de anilisis de las normas materiales internacionales se da a través de los tratados 0 convenios internacionales que establecen normas uniformes. A reserva de que retoremos més adelante este tema, cuando abordemos el método de derecho uniforme en la siguiente seccién, sefialaremos algunos elementos definitorios de este tipo de nor- ‘mas, Se trata de una normatividad que fue establecida en el ambito internacional por la via de un tratado y que es obligatoria para los paises partes del mismo. Estas normas sustituyen a las normas materiales nacionales en los casos internacionales en que, confor- me a los supuestos mismos de la convencién o del tratado, deban ser aplicables las nor- mas materiales establecidas por el propio tratado. En otras palabras: este tipo de normas, materiales internacionales suplen a las normas materiales o sustantivas internas en las materias que son acordadas por los Estados contratantes y en las relaciones que tienen vinculos con dichos Estados. Hay una aplicacién de normas materiales internacionales por el juez del foro con las que puede resolver de manera directa el fondo del asunto que se le presente. Veamos un par de ejemplos. Primero. En materia fiscal internacional, conforme a los compromisos adquiridos Por México, gran parte de la normatividad mexicana esta integrada por normas materiales elaboradas por un organismo internacional: la Organizacién para la Cooperacién y el Desarrollo Econémicos (acoe) del cual México es Estado parte Segundo. La Ley de Concursos Mercantiles, sistema juridico mexicano a partir de una Gi nalmente por la UNCITRAL, 5 una norma juridica integrada al ula Legislativa elaborada internacio- En Suanto aks normas materiales interna, al igual que las internacionales, nos dan fre Puesta directa y de fondo a una telacién juridica internacional 0 a una relacid unsipuero de hecho vinculado incernacionalmente. Segin los profesores Feménez Ras ySancher Lorenzo, ademas de tal caracterstica, este tipo de normnas “se dstinguen en é | Vase nota, arte 2. Métodos par oo rescuer los problemas derivado del rico jc ieteraom Me no de determinar una consecuencia juridica, en arbitrar una respuesta sustancal dis pe la propia del derecho material del foro para supuestos de tréfico interno" Una 's de esta normatividad es que su respuesta es diferente de la del resto de pas incernas, ya que de otra manera se trataria simple y sencillamente de una norma veal interna ras, sn ninguna relevancia para su estucio dentro del ovr. cinta | ‘aracteristica MES lasnom continu feel método de normas materiales interna. ‘Cuando decimos que estas normas dan una respuesta directa y de fondo sobre una relacién juridica internacional o sobre una relacién que tenga un supuesto de hecho vinculado internacionalmente, estamos ante el caso en el que el legista~ dor decidié regular una determinada situacin sin recurtir a otro método. Asi legislador mexicano en un caso concreto seftala: Cuando se solicite una patente después de hacerlo en otros paises se podrd reco- nocer como fecha de prioridad la de presentaci6n en aquel en que lo fue primero siempre que se presente en México dentro de los plazos que determinen los tratados internacionales 0, en su defecto, dentro de los doce meses siguientes a la solcitud de patente en el pais de origen. (Art. 40, Ley de Fornento y Proteccién de la Propiedad industrial) Como se advierte, uno de los supuestos de hecho de esta disposici6n se habré realizado en el extranjero —la primera solicitud de patente que, por lo demas, es condicién indispensable para que opere la norma— y es con base en este supues- to como puede darse el efecto de retroactividad —prioridad— si se presentd también en México dentro del plazo previsto. En este caso lo importante es des- tacar que el legislador mexicano, en su afan de coordinar su sistema con sistemas juridicos excranjeros, emitié una norma y en uno de los supuestos establecié el requisito de haber realizado previamente, fuera del Ambito normal de aplicacién de las normas mexicanas, 0 sea, en el extranjero, un supuesto de hecho: la soli- citud previa. Otra norma cuyo supuesto de hecho esté totalmente vinculado al extranjero se encuentra en la Ley de Comercio Exterior: Articulo 37, Para los efectos de esta Ley, se entiende por subvencién: |. La coneribucién financiera que otorgue un gobierno extranjero, sus organismos piiblicos o mixtos, sus entidades, o cualquier organismo regional, piblico o mixto Constituido por varios paises, directa o indirectamente, a una empresa 0 rama de produccién o a un grupo de empresas 0 ramas de produccién y que con ello se ‘torgue un beneficio; (Otr0 ejemplo. La Ley de Obras Publica y Servicios Relacionados con las Mismas, sefalaen el parrafo 1 de su art, 16: Pech interainal prado Sed, Citas, Thomson Reuters, Espana 2009. ‘0%}0 8 Nownas de aplicacin inmediata, normas materates, derecho viforme y lex mercatoria jacién presentaremos algunos ejemplos que nos permitiran precisar en qué consis- 263 | Los contratos celebrados en el extranjero respecto de obras piblicas 0 servicios relacionados con las mismas que deban ser ejecutados 0 prestados fuera del te. rritorio nacional, se regirin por la legsiacién del lugar donde se formalice el acto, aplicando en lo procedente lo dispuesto por esta Ley. (Enfasis afadido] £1 supuesto de hecho se basa en un acto cuya realizaci6n debe darse en el extranjero, que ~ es precisamente el acto de la subvencién —acto realizado en este caso por un gobierno ex. tranjero—, por lo que se trata de una norma que da una respuesta sustancialmente distinga de la que proporcionan las normas internas para el caso de supuestos de tréfico nacional, De ‘nuevo es claro el an del legislador nacional de coordinar su sistema juridico con otros ss mas y en este caso, especificamente en materia de comercio internacional, esté definiendo lo que debe entender el uez ola autoridad en México por subvencidn: "beneficio que otorga un gobierno extranjero”. ‘Ademés de las caracteristicas mencionadas, la norma material interna tiene una vocacién internacional en la medida en que pretende determinar un supuesto de hecho mésalls de su ambito regular de aplicacién, que, en principio, solo se limita al teritorio nacional. Aun- que se trata de un ejemplo diferente de los anteriores, para concluir veamos una disposi- in que nos permitira mostrar el elemento que he denominado vocacién internacional Para ls efectos de esta Ley, se entiende que la enajenacién se efectia en teritorio nacional, sien se encuentra el bien a efctuarseel envio al adquiente y cuando, no habiendo envio, en el pa eran la enzega material dl tien por el enajenante. La enajenacn de bene sujtus a matic orgies rmexicanos se considerardrelzada en terri nacional aun cuando al levase a cabo se encuetren tmateralmete fuera de dicho tro... (A. 10, Ley del Inpuesto al Valor Agregad) ‘Como se observa, en esta disposicién se plantean dos supuestos conforme a los cuales la ‘enajenacién de bienes se considera efectuada en el territorio nacional y, por tanto, suscep tible de ser gravada por el impuesto al valor agregado. | primer supuesto es que el bien (0 la mercancia) se encuentre dentro de territorio nacional, no importa dénde y de acuerdo ‘con qué leyes se haya perfeccionado la compraventa o cualquier otra forma de enajenacidn- ‘Como puede apreciarse aqui se trata del efecto regular de una norma fiscal dentro del tet . torio: que la enajenacién se haya llevado a cabo dentro de este tiltimo, El segundo supuesto es distinto: determina que por el solo hecho de que el bien esté ea" trado 0 matriculado en México, la enajenacién se considera efectuada en nuestro pals, NO obstante que se hubiera hecho en el excranjero, conforme a leyes extranjeras y el bien $¢ encuentre en el extranjero, Segtin tales supuestos, el legislador mexicano ha querido ampliat el Ambito regular de aplicacién del derecho mexicano —normalmente aplicable a lo que acontece dentro del pais— para extenderlo a enajenaciones efectuadas fuera de su amb«o de comperencia, y de dichas enajenaciones realizadas fuera de México derivar consecuet™ <1as legales (que en este caso actualizan el pago del impuesto al valor agregadc). Dicho &” otr0s términos:ellegslador pretend laaplcacién de su ley a un supuesto por realizarsee” j extranyero, ye juez frente a esta disposicién, no buscard otro métodeo, sino que simplemen= | aplicard la ley mexicana, por la manifiesta vocacién internacional de esta are ra 2216 2 MEtodos para rescuer os problemas drivados dl trafic uric ineroa A Y _. 3.4 Derecho uniforme mediante este método, a través de normas de derecho material establecidas por un tratado 0 acuerdo internacional, se regulan las relaciones juridicas que los par- ticulares desarrollan en el &mbito internacional. No se trata en estricto sentido de un método independiente, pues podria quedar comprendido dentro del método de rormas materiales, como mencionamos en el apartado anterior; sin embargo, por sus caracteristicas e importancia en el pier y especificamente por ser una normatividad convencional internacional desde el punto de vista pedagdgico se justifica su expo- sicién por separado. En materia de oir hay tres formas para elaborar convenciones internacionales: una es acordar que la convencién o el tratado se componga de reglas de conflicto que en su momento consultaré el juez del foro para que le indiquen el derecho que debe aplicar. (tra manera es elaborar la convencién 0 el tratado con normas de derecho sustantivo co derecho material; en este caso, el juez del foro las consultard para resolver directa- mente y en el fondo el asunto que requiera, La tercera forma es un método mixto en el que se incluyan tanto normas de conflicto como normas sustantivas 0 de derecho uniforme. Las que nos interesan por el momento son las normas de derecho uniforme a partir de convenios internacionales. Por no remontarnos mas que a 1930, en ese afio se adoptaron tres convenciones en materia de derecho cambiario en Ginebra, Suiza. Una de ellas, la Convencién sobre la Reglamentacién Uniforme del Derecho de la Letra de Cambio, es el antecedente moderno mas importante en materia de derecho uniforme; sin embargo, a pesar de su relevancia,en la practica no tuvo éxito, ya que en la propia convencién se disponfa que los Estados partes estaban ‘obligados a introducir en su legislacién interna las disposi- ciones de la ley uniforme prevista en el tratado y el resultado fue que, con el tiempo, ‘sas normas internas fueron cambiando y poco a poco desaparecié la uniformidad que se buscaba. Con base en esa experiencia, en las convenciones modernas de derecho uniforme el método es distinto. La norma material se establece en el nivel del tratado © de la convencién internacional y no hay obligacién para los Estados contracantes de incorporarla a su derecho interno. La obligacién consiste, entre los Estados partes en el acuerdo, en que sus jueces y tribunales consulten la convencién 0 el tratado y apliquen icha normatividad como si fuera una norma material interna, 0 sea, de manera directa ¥ para resolver el fondo del asunto. En fa actualidad existe una tendencia definida a incrementar el nimero de conven Ciones y tratados internacionales elaborados de acuerdo con el método del derecho Uniforme. Dos de las convenciones con mayor ntimero de ratificaciones en el campo el derecho mercantil estan elaboradas con este método: la Convencién de Naciones Unidas sobre el Reconocimiento y Ejecucién de Sentencias Arbitrales Extranjeras, de Nueva York (1958), y la Convencién de Naciones Unidas sobre los Contratos de 265 ‘“o%U10 8 Normas de aplicacininmediata, normas materiales, derecho uniformey lex mercatoria —=_— SN 4 = iceioo } _A 265 Compraventa Internacional de Mercaderias, de Viena (1980), de las cuales México eg Estado parte.” Entre las ventajas que tiene este método estan las siguientes: se logra una verdadera armonizacién internacional de conceptos y soluciones sobre un tema especitico para un determinado néimero de Estados. La armonizacién lleva a la unificacién de criterias por parte de los propios tribunales nacionales. De acuerdo con la interpretacién quees- tos hagan, se sabe cudl es la posicién que guardan sobre el tema de que se trate, lo que contribuye a una mayor certeza y previsibilidad juridicas.” Instrumentos de esta natu- raleza facilitan la unificacion de paises en materia econdmica y comercial, y si bien hoy sa unificacién es fundamentalmente regional, como en el caso de la Unin Europea o el Tratado de Libre Comercio de América del Norte, entre otros procesos semejantes, esto confirma que existe un movimiento favorable para unificaciones y armonizacio- 1nes juridicas més amplias. Puede incluso preverse que este método, por su constante expansién, tiende a sustituir en muchas éreas al sistema conflictual tradicional, por er aquel mas definido y aportar mayor certeza. Un ejemplo de esta tendencia puede ser la c1oiP, donde la aprobacién de convenciones de derecho uniforme es cada vez mayor. En la reunién realizada por la cioip en febrero de 2002 ‘en Washington, D.C, las dos propuestas aprobadas fueron leyes modelo: el conocimiento de embarque interamericano para transporte de carga por carretera y la Ley Uniforme sobre Garantias Mobilarias. Salvo la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado, actualmente todos los demas foros internacionales de trascendencia elaboran conwenciones de derecho uniforme. Es importante mencionar brevemente lo que se ha avanzado en el seno de la Unién Europea sobre el tema de la uniformidad, especialmente en materia de obligaciones contractuales internacionales. Uno de esos desarrollos es Roma | y el otto, sobre las obligaciones extracontractuales, fa” bién a nivel internacional, Roma IL Los antecedentes de lo que hoy se conoce como los proyectos Roma I y Roma Il se e- ‘cuentran en la Convencién de Roma sobre Obligaciones Contractuales internacionales de 1980, que fue un hito en esta materia porque dio un cambio y genero avances fundamentales sobre la naturaleza de las reglas de conflicto y de puntos de contact? © conexién, logrando una muy buena uniformidad del derecho en la materia. Es dec se pasd de los criterios rigidos y generales europeos que en México atin usamos CO" frecuencia, a criterios mas practicos y objetivos tales como “la conexion mas estrecha’ » pesca de la 56 (Contato the Internationa Sl of Gods), vase: Ole Lando, “056 and itsfolowers Apa atopt some interatonal principles of contact’ en Te American ural of Camparate Law, vl 3 ni 2 PH 21005, pp. 379-401, publcado pra American Society of Comparative Lav. ™ Daude Actualité a codficacin du droit international en cue des Cours. Vol N° 393, 2003, 0p.67ySIWEMES as > oes antecedents, as Pf Gi Nes, proceso nega dl egamento ama Obstcsy este Buhiges, “El arg carino del reglamento mal, ambos articuls en ADEP, 2007, pp.109y97 ys. respectnarne® parte 2 - Métodos para resolver los problemas derivados det tsfico jure | mG gla prestaciOn caracteristica” y no, el lugar de ejecucién del contrato, sobre todo cuando hoy en dia hay contratos que tienen ejecucién en paises distintos; especial. mente en el comercio de materia prima, fruta y hortalizas, cuando se pacta con un importador que la mercaderia se entregue en diferentes paises 0 puertos e, incluso, en fcasiones, el pago debe ser hecho en cada uno de esos lugares. Laaplicacién de la Convencion de Roma de 1980, con nuevas reglas de conflicto y puntos de contacto abiertos, provocé diversas interpretaciones y, lejos de uniformi- zarteglas de conflicto y puntos de contacto, dispersé las soluciones. De ahi que con base en decisiones de tribunales nacionales de la Unién Europea sobre la Convencion ycon el afan de seguir manteniendo la uniformidad juridica en la Unién, se propuso el proyecto Roma |, en el que fundamentalmente se llevd a cabo una revision de la Convencién de Roma. La propuesta fue en tres sentidos principalmente: 1. Ajustar las reglas de conflicto dejéndole menos margen al juez para su interpreta- cién, sin afectar la novedad de las reglas de la Convencién. 2. Reubicandolas como veremos, para hacerlas més precisas y evitando con ello diversa interpretacion, 3. Al hacerse una modificacién de este tipo, esta modificacién entraria como Regla- ‘mento del Consejo de Europa y, por tanto, obligatorio directamente para los siste- mas juridicos de los pafses miembros de la Uni. Durante varios afios de discusién, grupos institucionales, académicos y particulares lo- graron que se aprobara el Reglamento (ce) ntim. 593/208 sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales (Roma 1). Fue publicado en la Gaceta de la Unidn el 17 de Junio de 2008. Después del Ambito de aplicacién de la Convencién (art. 1") y del criterio de “universalidad” de! reglamento que establece que la ley designada aplicable podra ser la de un pais no parte dela Uni6n Europea (art. 2), y las normas uniformes para la designacién del derecho aplica- ble, fundamentadas en la autonomia de la voluntad de las partes, quiz4 una de las grandes novedades han sido las modificaciones introducidas en el ar. 4 del Reglamento, al que ana- ‘zatemos en seguida como ejemplo de estos avances. Enel tema de la determinacién del derecho aplicable a falta de eleccién por las partes, a diferencia del art, 4 de la Convencidn, el art. 4 del Reglamento establece en su apartado 1unalista de diferentes tipos contractuales, asignndoles en cada caso una ley aplicable tomando en cuenta factores tales coma: la residencia habitual de los contratantes 0 el lugar donde se encuentra el “centro de gravedad” del contrato, que nos recuerda por una parte a Savigny con su concepto de la sede del contrato y a Gurvitch que usé la misma terminologia que se usa ahora en la disposicién que se comenta, Como lo co- Menta un profesor espaiiol, Pedro Alberto de Miguel Asensio: “En gran medida se trata ‘Si°40 8 Noxmas de aplicacién inmediata, nacmas materiales, derecho uniforme y lex mercaxoria = mmm de buscar un mis claro equilibrio entre seguridad juridica y flexibilidad en la determing. ién de la ley aplicable a los contratos internacionales.* 7) De esta manera, conforme al inciso a) del art. 4, en los contratos de compraventa intemna. ional de mercaderias, ser la ley del lugar de la residencia habitual del vendedor. Con lo cual ‘se hace eco del punto de contacto moderno propuesto dese 1980 por la Convencién de 4 Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderias. Si se trata de prestacién de servicios, seri la ley de la residencia habitual del prestador del servicio, £n materia de inmuebles, por el principio tradicional de la Lex reisitae. En el caso de contratos de franquicia, por la residencia habitual del franquiciado. Los contratos relativos a distribucién, por la residencia habitual del distribuidor, Para bienes, la ley del lugar donde haya tenido lugar la subasta. A propésito, nose refiere a valores financieros o ttulos valor, por considerar que cada uno de ellos tiene una regulaci6n auténoma. Cuando el contrato no concuerde con las clasificaciones de contratos enumerados en la lista, que ya seria una categoria residual, el apartado 2 sujeta a estos dltimos contratos. a la ley del pais donde tenga su residencia habitual la parte que deba realizar la “prestacion ccaracteristca” del contrato, Un comentario mas, El punto de contacto 0 conexién de la "prestacién caracteristca” fue criterio de primer orden en la Convencién de Roma y resulté ser un dispersor de interpreta ciones sobre todo en los casos de aquellos contratos donde hay varias prestaciones caracte- risticas, por esa razén fue relegado ahora a contacto residual. El criterio de los vinculos mas estrechos, que en la Convencién también desempefié un pa pel importante, queda ahora igualmente como criterio residual y se aplicard solo en aquellos. casos en que “se desprenda claramente” de las circunstancias del caso, que el vinculo del contrato existe con un determinado pais y, de ser as se aplicara la ley de este ultimo. Elart. 6° del Reglamento se refiere a los contratos de consumo y fija como punto de contac to para la ley aplicable la de la residencia habitual del consumidor. En el art. 7° se regulan los diferentes puntos de contacto dependiendo del tipo de seguro. En el contrato de vida hay plena autonomia de las partes, en el resto de contratos se limita la eleccién a cuatro puntos de contacto: la ley del Estado miembro donde se localice el riesgo en el momento de la firma del contrato; el de la residencia habitual del tomador; en el caso de seguro sobre riesgo ilimitados, puede ser la ley de un tercer Estado, si se cubren riesgos fuera de la Unién y en él aso del seguro de vida, ademiés de la libertad de escogimiento, se propone la ley de la cual es nacional el tomador. i A Reglamento €s extenso, cubre una serie de temas interesantes: las leyes de policia © eres a aplicacion inmediata y la posibilidad que estas normas de orden publico sea” aplicadas por un juez de un pais distinto (art. 9%). El consentimiento y la validez formal "El derecho interaconal privad ante , eh Brivado ante la globaizacén’, en Anvario Espa! de Derecho internacional Pivado, I pate? a Métodos para resolver os problemas dervados del tic juriicoinernion™ cratos donde se remite a reglas internas (art. 10). El Ambito de la ley designa- de los cont que recoge los principios de UNioRoIT sobre: cumplimiento, ejecucién y da aplicable, poderes,basicamente. Enel capitulo m define el concepto dela residencia habieual,principalmente de las personas morales at 19) y determina cules son los vinculos entre el Reglamento y la Conwenci6n JeRoma Se abandona ala Lex loci constituciones a favor de un crierio mas real que es el del principal lugar de sus actividades pasamos ahora a un breve comentario sobre el Proyecto Roma Il Este proyecto se convirtié también en Reglamento (ct) niim. 864/2007 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 11 de lio de 2007, relativo a la ley aplicable alas obligaciones extracontractuales (Roma I) su Ambito se limita a la responsabilidad civil y mercanil que tenga efectos internacionales. En cuanto a los hechos dariosos se considera la ley del lugar donde se produce el dafio con independencia del pais donde se generé el mismo. En materia de dafio por producto defee ‘uoso y, dados los escdndares altos de indemnizacién de los paises de la Unién, se establecen dos criterios principales: residencia habitual del perjudicado y ley del pais donde se adquirid el producto si ahi se comercializ6>s fs interesante constatar que en ningin momento hay referencia ala ley del fabricance y la razon es la igualdad de niveles de indemnizacién en ios paises parte de la Unién. Para el enriquecimiento injusto se prevén tres hipétesis:si es el caso, la ley de la relacién donde derivé ese enriquecimiento, a falta de esta, la ley donde se produjo el enrique- Cimiento y finalmente, si las dos partes tienen residencia habitual en un mismo Estado parte, esa ley es la aplicable. interesante el capitulo wv, donde se prevé que ls partes puedan escoger la ley aplicable a una evencual obligacién extracontractual. Eneste répido recorrido podemos apreciar cuales han sido los avances en este campo ¥,.como puede observarse, algunos ya conocidos son ahora definidos y otros nuevos, son introducidos. Los Estados Unidos de los afios 70 y 80 nos conmovieron con el desarrollo jurisprudencial {ue estuvo influido por el movimiento conflctualista de la Epoca, el cual nos ensefié que era necesario el abandono de las reglas y contactos tigidos, La Convencién de Roma de 1980 Confimé ese criterio, y ahora Roma I y Roma Il hacen una recopilacién de lo acontecido y agregan otro paso. En un pats como México, donde los iusinternacionalistas debemos bregar para que el siste- ma de oipr avance, también tenemos que estar pendientes de lo que se discute fuera afin de poder alimentar y enriquecer nuestro sistema. "Hanis Gaciartin Aferé, “Un apunte sobre la lamadaRegla General en el reglamerto de Romal, en AEDIP, 2007, P24 siguientes ‘ito Normas de aplicacin inmediata nocnas materiales, derecho uniforme y ex mercarora —= = 210 8.5 Lex mercatoria Introduccién Desde sus inicios modernos} el concepto lex mercatoria sivié para connotar un complejo sistema de regs que la dactrinay la jurisprudencia de diversos pases se han encargado de efinit como una normatividad que se genera de manera paralela y auténoma alos sistemas juridicos nacionales. La lex mercatoria, egiin algunos autores, constituye un sistema de reglas; para otros és tan solo una acumnulacin de las mismas, y hay quienes piensan en un derecho no estata y por tanto un derecho “suave” (soft law)2” Sin embargo, en cualquier posicién que se tome el comtin denominador lo constituyen los usos y las costumbres. Los primeros, empleados fen forma reiterada, van conformando a las segundas, que son las que finalmente se toman como reglas de derecho." Los usos y costumbres pasaron de ser usos reiterados en el tiempo, como se les ha contemplado tradicionalmente, a reglas emitidas por las entidades interacionales.* Este cambio en su naturaleza, por su importancia, merece ser explicado para entender la forma como ciertos conceptos tradicionales debieron modificarse en un contexto moderno que requiere eficiencia, velocidad y transnacionalidad en los actos de comer- cio. Cuando nos referimos a un cambio de esta naturaleza, vemios por un lado ala vieja opinio juras et necessitatis reflejada en el concepto antiguo de la costumbre y del uso, reiterados en el tiempo. Sin embargo, cuando mencionamos la formula moderna de los sos mercantiles, nos estamos refiriendo concretamente al impulso de los operadores “Hay que recor que ete concept fue vad por los coments para comnotr as reqs establecidas etre les pine tn omay més ade en a ad Neda. lina modes eer ls autres ances qe tamer en dade ‘940, como fv cso rcioalmente de Berthold Gldman en sufamaso trabajo Fontes du deat et de alexmecatn ‘Aches de Pilesopie du rat, Sey Pat, 1966 pp. 15 ys; y mas tarde en "La x mercatoria dans contrat a0 interationay, en Jour Cnet ri. 106,179 » (vada se dice que e rata de un “derecho suave, se desea connotar aun derecho que surge dl tric ude erie ional sn que haya sid emit por un Estado. ln se eiidopor un stad, portant, sin nngura bisa su aplacién es meramente volutara porlaspartesenel contrat, como una autorala define, através de Leyes Mo? {0.6.Gonzslez Marin, Dereco internacional priv en América Latina, de Hard a Soft Law, en AND OLX. ‘pp. 393 y ss.) Sin embargo, este andliss es parcial porque una vez que ese “derecho suave" es aceptado pola parts nau contato oincorporao al sistema judo interno ia legisldor, se converte en un derecho obligate 72 laspartes en un derecho estatal, respectivamente. sara deena eres y cstumbes, costes: ine Kas, Thai deol des usages commer YA 1982 pp 311 ys. Parauna conta del tem en gener. emande Roz, hs Mercator, ovtorelcy roe 7 derecho des negocisinetnaconaes Europe Nota, Madd 2003 » En ete abajo meee entidaes uorganismosinternacnalsdescentralzados insttucone ‘NCAA, Conerenca Permanent dea Haya ya Coneenci specalzada nteranrcana de Derecho nt aes de todas is rganiaciones eis, cSnarasde come yas agrupacones, que emiten peridot

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