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Bolilla 7
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BOLILLA VII
Derecho: Técnica para resolver conflictos que surgen, sin dudas, de la vida del
hombre sociedad.
José Manuel Aftalión: Cursos de conducta tipificados a los cuales los mismos
miembros del grupo sociocultural en su conjunto, atribuyen la virtud de introducir o
sustraer reglas del conjunto normativo.
Alf Ross: denomina Fuente a lo que se invoca como derecho aplicable, cuando se
dicta una sentencia, cuando nos remontados a un conjunto de fallos o cuando nos
referimos a la razón, la razón es una fuente o un modo de creación del derecho que
introduce Alf Ross como quinto elemento, porque él sostiene que la razón en un
determinado momento puede llegar a desplazar a una fuente sobre todo por una
variación de un sistema político y da el ejemplo de la Alemania de Hitler en donde
una ideología reemplaza a un sistema jurídico.
Federico De Savigny: las fuentes jurídicas son las causas del nacimiento del
Derecho General, tanto de las instituciones jurídicas como de las reglas jurídicas.
Hizo además una doble distinción entre Derecho General y Derecho Particular por
un lado y Derecho como realidad y Derecho como norma por el otro. Para él, el
Derecho era la forma de expresión del pueblo.
El Derecho General, para Savigny surge de la conciencia común del pueblo.
Decía Savigny: el Derecho está en la vida y en la historia del pueblo. El Derecho es
una realidad viviente. Los magistrados extraen el Derecho del espíritu del pueblo en
un momento determinado, a fin de solucionar un conflicto o situación particular. El
Derecho preexiste a su formulación.
Carlos Cossio: Para la Teoría Egológica la más importante de las fuentes del
Derecho es la norma escrita. Todas las fuentes del derecho las encontramos en la
sentencia y son las fuentes las que dan a la sentencia fuerza de convicción y
objetividad, es en la sentencia donde reside la verdad jurídica.
Las fuentes del Derecho aparecen también como orientadoras del sentido
jurídico de la vida en común.
Fuerza de convicción: es la ausencia de contradicción entre el uso de la Ley que
aplica el Juez al caso, con la aplicación de las valoraciones vigentes en la sociedad
en ese momento determinado.
Fuentes Formales o Segundo paso: Son los hechos mediante los cuales se crea o
se origina una norma jurídica, es el procedimiento formal para que sea ley. Tienen
expresión normativa.
Es en la Ley donde perfectamente podemos ver visualizado los dos pasos: la
parte material sería una determinada inquietud que llega a oídos de los legisladores
Las totalmente objetivadas: Es la norma que esta lista para ser aplicada
(formalizada). La Ley es una fuente totalmente objetivada, que le da al juez una
norma que puede aplicar, una norma que se sustenta en la autoridad que la ha
promulgado. El juez no tiene más que hacer que aplicarla.
Legislación:
Determina tanto el contenido como la creación de las Normas Jurídicas y
Administrativas, es el conjunto de normas que rigen un Estado.
Según Aftalión-Vilanova:
En cuanto a la etimología se sostiene que la palabra lex legis proviene del
verbo lego legere (leer), con lo que se aludiría a su forma escrita, legible, que la
diferencia de las mores, que eran las costumbres. Pero también suele decirse que
deriva de ligo ligare (ligar) con lo que se aludiría a su carácter de norma obligatoria.
Esta última postura permitió que se extendiera la idea de ley, primitivamente con
significación jurídica al campo de las ciencias naturales y al de las ciencias sociales.
Así hablamos hoy, además de las leyes jurídicas, de leyes naturales o morales, de
ley de Dios, de leyes sociológicas, económicas. En este sentido amplio la palabra ley
puede definirse como la regla general que rige un número indeterminado de hechos
expresando las relaciones en que dichos hechos se encuentran.
Pero en cuanto a la definición de ley para el estudio del Derecho, Ley es la
norma general establecida mediante la palabra por el órgano competente
(legislador). Nuestra definición consta de cuatro elementos: 1) Norma general; 2)
establecida; 3) mediante la palabra; 4) por el legislador. Si cualquiera de ellos falta,
no existe en verdad una ley.
Elemento 1: Norma general: el elemento material, el sentido jurídico de conductas
que se buscan en la legislación. Los tres elementos restantes constituyen el
elemento formal, el acto de legislación, que falta en normas consuetudinarias.
Cuando falta este elemento material, cuando la ley no expresa
normativamente un sentido de conducta, se habla de ley en sentido formal, ya que
existe el procedimiento o forma de la legislación pero sin su contenido jurídico, es
decir que no surge norma alguna.
La derogación de la ley:
Derogación de una ley por otra ley:
Ventajas e inconvenientes:
La sanción de un código origina en general una tendencia a considerarlo
como un monumento definitivo, que pone el derecho al alcance de todos sin