ANÁLISIS

El derecho considerado en la escuela clásica se ve como liberal, ya es considerado como

el conjunto de condiciones el cual el arbitrio puede coincidir con el otro, se veía la manera
social del cómo era llevado este tipo de teoría dicha por Kant, fue considerado un hecho
histórico por la manera del planteamiento de la misma, Rousseau tenía otra la teoría la cual
fue rechazada por Kant ya que aseguraba que su hipótesis no fue demostrada de forma
histórica.

Luego de que la escuela clásica alcanzara su apogeo con los pensamientos de Kant, llego
la llamada crisis de la filosofía del derecho ya que la idea del derecho natural sufrió un
desvanecimiento con la entrada de la escuela histórica del derecho y la del positivismo
jurídico las cuales traen diferentes teorías a las conocidas en ese momento, teorías que se
fueron poniendo en práctica por su modalidad y su definición concreta.

La escuela histórica del Derecho como una corriente doctrinal, que afirma que el origen
del Derecho ha de situarse en base a la evolución histórica de un determinado pueblo, cuyo
espíritu se manifestaba originariamente en forma de costumbres y tradiciones. Surge como
oposición al movimiento codificador, que pretendía unificar y sistematizar los cuerpos
normativos la cual su objetivo era combatir las esquematizaciones del excesivo
racionalismo de la escuela jusnaturalista

En cuanto al positivismo también se dio la tarea de eliminar de las teorías del derecho
todo materia metafísico o racional, el orden jurídico tuvo varias divisiones en las cuales el
más acertado en teorías y conocido es Hans Kelsen el cual habla del derecho natural. Esta
teoría del derecho comprende según el pensador que las normas generadas en el derecho no
son distintas de aquellas que por el poder divino de Dios nos hagan regular y crear
ordenación justa a partir de la razón, es decir que el derecho tenía que estar sujeta al
empoderamiento de la divina razón la cual hace que derivemos el derecho positivo de la
naturaleza, por ello se denominan derecho natural y derecho positivo, una se basa en las
leyes y la otra en la omnipotencia de Dios, sin embargo si el derecho natural proviene de la
razón de ser debería de ser la razón objetiva en la que se reconozca el sentido de la
naturaleza por cual esta denominada la misma. La objeción irrefutable de que la doctrina
del derecho natural no ha sido capaz hasta ahora de formular normas generales validas, esto
es, establecer un derecho natural variable el que puede ser diferente en tiempos y lugares
diferentes según las circunstancias.

En la renovación de la filosofía del derecho llega a iniciar la renovación Rudolf

Stammler el cual definió de manera separada concepto y derecho, en el que hizo distinción
de ambas de manera distinta.

En el concepto de derecho el autor manifiesta que se necesita de formalidad para

comprender y abarcar todas las manifestaciones de la realidad social, define el derecho
como una voluntad vinculatoria e inviolable lo que quiere decir que es teóricamente
obligatorio para la sociedad. Se requieren de dos voluntades las cuales son vinculados y
vinculatorias, las que nos dan a entender la manera inviolable es decir la obligada es la
vinculatoria ya que no debe de ser violada ni usada de manera caprichosa.

En la idea del derecho a diferencia de concepto da la idea de querer ser libre y se ve la

justicia a razón de la convivencia social humana, sin embargo, el querer y ser libre no
quiere decir que sus obligaciones impuestas sean rechazadas esto conlleva la voluntariedad
el cual establece que puede ser libre dentro del campo que se le sea permitido sin incurrir a
manchar o sustraer las normas juridicas.

Para Stammler el derecho viene antes que el Estado, está por encima de él y lo precede.
Acorde a su teoría, las sociedades crean las leyes para poder regularse entre sí,
independientemente de que exista una forma de Estado o no.

Esta posición es contraria a otros juristas de su época como Holland, quién tenía la
teoría de que el Estado es el creador del derecho (en tanto ley humana) como regulador de
la vida de las sociedades.