Los Especialistas Opinan

Delitos fiscales para 2020

Benjamín Hernández Espinosa

El año 2019 marcó el inicio de una legislación directa que representa, en

algunos casos, riesgos importantes para los mexicanos, por ello la necesidad
de comentar aspectos relevantes que debemos observar a detalle en las
prácticas empresariales, a partir de 2020, en materia fiscal.

Para esto es importante mencionar previamente una modificación a la

Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos (CPEUM), que
desencadena una serie de transformaciones que son el motivo del presente
artículo.

El pasado 14 de marzo se publicó en el Diario Oficial de la Federación (DOF)

el Decreto por el que se reforma el artículo 22 de la CPEUM, lo que da pauta
al nacimiento de la reglamentación específica de la acción de extinción de
dominio (párrafos tercero y cuarto).

El primer párrafo adicionado señala que: La acción de extinción de dominio se

ejercitará por el Ministerio Público a través de un procedimiento jurisdiccional de
naturaleza civil y autónomo del penal… Mientras que el segundo párrafo, también
incorporado, establece:

Será procedente sobre bienes de carácter patrimonial cuya legítima

procedencia no pueda acreditarse y se encuentren relacionados con
las investigaciones derivadas de hechos de corrupción,
encubrimiento, delitos cometidos por servidores públicos,
delincuencia organizada, robo de vehículos, recursos de
procedencia ilícita, delitos contra la salud, secuestro, extorsión,
trata de personas y delitos en materia de hidrocarburos, petrolíferos
y petroquímicos.

Énfasis añadido.

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 Estos primeros dos párrafos señalan las causas iniciales
de investigación que podrían dar origen a la acción de
extinción de dominio, destacando como premisa para
los efectos que nos ocupan la delincuencia organizada
y de los recursos de procedencia ilícita, conceptos
señalados y reglamentados en los últimos años.
Para el día 9 de agosto de 2019 se publicó en el DOF la
Ley Nacional de Extinción de Dominio (LNED),
legislación reglamentaria del señalado artículo 22 de la
CPEUM, y que está acorde con los organismos
internacionales en materia de decomisos y
reglamentación de actividades ilícitas.
Esta nueva legislación indica en su artículo 3:
La extinción de dominio es la pérdida de
los derechos que tenga una persona en
relación con los bienes a que se refiere la
presente Ley, declarada por sentencia de
la autoridad judicial, sin contraprestación,
ni compensación alguna para su propietario
o para quien se ostente o comporte como
tal, ni para quien, por cualquier
circunstancia, posea o detente los citados
bienes.
Sin duda, el hecho de establecer que debe ser declarada
por sentencia de la autoridad judicial es importante,
considerando que los bienes se pierden en su totalidad.
Continuando con el artículo 7, se especifica que:
La acción de extinción de dominio
procederá sobre aquellos bienes de
Delitos fiscales para 2020
carácter patrimonial cuya legítima
Procedencia no pueda acreditarse, en
particular, bienes que sean instrumento,
objeto o producto de los hechos ilícitos…
Consultorio Fiscal No. 731
Y el artículo 8 señala lo siguiente: La acción de extinción
de dominio se ejercitará a través de un proceso
jurisdiccional de naturaleza civil, de carácter
patrimonial…
Es importante resaltar el hecho de que existe un proceso
judicial con una autoridad competente y un proceso de
extinción de dominio que establece la propia ley,
partiendo de una preparatoria (investigación y
acreditación de los elementos de la acción), seguido por
el proceso judicial (fases de admisión, notificación,
contestación de la demanda, audiencia inicial, audiencia
principal, recursos y ejecución de la sentencia).
Hasta este momento no es un acto que pueda existir de
inmediato y sin conocimiento previo, por lo tanto, se
respeta un proceso jurídico.
El aspecto a observar, y por mala información difundida,
es el referente a las medidas cautelares, advertido en el
artículo 173:
El Juez, a solicitud del Ministerio Público,
podrá dictar la medida cautelar consistente
en el aseguramiento de bienes, con el
objeto de evitar que los bienes en que
deba ejercitarse la acción de extinción de
dominio, se oculten, alteren o dilapiden,
sufran menoscabo o deterioro económico,
sean mezclados o que se realice cualquier
acto traslativo de dominio, incluso previo a
la presentación de la demanda,
garantizando en todo momento su
conservación.
Como se observa, se podrán dictar medidas cautelares
y asegurar los bienes que puedan estar dentro del
proceso, aunque en ello debe considerarse que ya
existe previamente un proceso de extinción de dominio.
Esta ley entró en vigor al día siguiente de su publicación
y representa el inicio de una serie de modificaciones
considerada coloquialmente como la reforma penal
fiscal.
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Ahora bien, el día 8 de noviembre de 2019 se emite en
el DOF el Decreto por el que se reforman, adicionan o
derogan diversas disposiciones, mismas que señalamos
a continuación y que entraron en vigor el 1 de enero de
2020:
●● Ley Federal Contra la Delincuencia Organizada
(LFCDO).
●● Ley de Seguridad Nacional (LSN).
●● Código Nacional de Procedimientos Penales
(CNPP).
●● Código Fiscal de la Federación (CFF).
●● Código Penal Federal (CPF).
Para tener en claro las modificaciones es importante
recordar el concepto de defraudación fiscal del artículo
108 del Código Fiscal de la Federación, que dice:
Comete el delito de defraudación fiscal quien, con uso
de engaños o aprovechamiento de errores, omita total o
parcialmente el pago de alguna contribución u obtenga
un beneficio indebido con perjuicio del fisco federal.
Integrando en este mismo artículo las sanciones
correspondientes por el delito en comento, y lo referente
al artículo 109 señalados como delitos fiscales
equiparables al concepto de defraudación fiscal.
Ya claro el concepto anterior, se mencionan a
continuación las principales modificaciones de las
disposiciones fiscales en orden de publicación y no por
su importancia.
La Ley Federal Contra la Delincuencia Organizada
establece en su artículo 2 que:
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Cuando tres o más personas se organicen
de hecho para realizar, en forma
permanente o reiterada, conductas que
por sí o unidas a otras, tienen como fin o
resultado cometer alguno o algunos de los
delitos siguientes, serán sancionadas por
ese solo hecho, como miembros de la
delincuencia organizada.
Se adiciona la fracción VIII Bis, apuntando que entran
en el concepto de delincuencia organizada la:
Defraudación fiscal, previsto en el artículo
108, y los supuestos de defraudación fiscal
equiparada, previstos en los artículos 109,
fracciones I y IV, ambos del Código Fiscal
de la Federación, exclusivamente cuando
el monto de lo defraudado supere 3 veces
lo dispuesto en la fracción III del artículo
108 del Código Fiscal de la Federación.
El monto actual de la fracción III del artículo 108 del
CFF (de lo defraudado) asciende a $2,601,410.
Asimismo, se añade la fracción VIII Ter, la cual
menciona:
Las conductas previstas en el artículo 113
Bis del Código Fiscal de la Federación,
exclusivamente cuando las cifras, cantidad
o valor de los comprobantes fiscales que
amparan operaciones inexistentes, falsas
o actos jurídicos simulados, superen 3
veces lo establecido en la fracción III del Delitos fiscales para 2020
artículo 108 del Código Fiscal de la
Federación.
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 El monto actual de la fracción III del artículo 108 del
CFF (por la compra o venta de comprobantes fiscales
que amparen operaciones inexistentes, falsas o
simuladas) (3 veces), asciende a $7,804,230.
En este primer ordenamiento aparece la defraudación
fiscal y de manera independiente la compra y venta de
comprobantes fiscales, como parte del concepto
de delincuencia organizada.
Por su parte, la Ley de Seguridad Nacional señala en
su artículo 5 que Para los efectos de la presente Ley,
son amenazas a la Seguridad Nacional… adicionando
una fracción XIII, que incorpora lo siguiente: Actos
ilícitos contra el fisco federal a los que hace referencia
el artículo 167 del Código Federal de Procedimientos
Penales.
Excesivo, sin duda, el concepto de amenaza a la
seguridad nacional de los actos ilícitos contra el fisco
federal, pero es la entrada a procedimiento penal que
se busca con la modificación.
Respecto al Código Nacional de Procedimientos
Penales se agrega un último párrafo con tres fracciones,
señalando en su inicio que: Se consideran delitos que
ameritan prisión preventiva oficiosa, los previstos en el
Código Fiscal de la Federación.
A detalle, la fracción II señala que:
Defraudación fiscal y su equiparable, de
conformidad con lo dispuesto en los
artículos 108 y 109, cuando el monto de lo
defraudado supere 3 veces lo dispuesto en
Delitos fiscales para 2020
la fracción III del artículo 108 del Código
Fiscal de la Federación, exclusivamente
cuando sean calificados.
Consultorio Fiscal No. 731
Y la fracción III precisa lo siguiente:
La expedición, venta, enajenación, compra
o adquisición de comprobantes fiscales
que amparen operaciones inexistentes,
falsas o actos jurídicos simulados, de
conformidad con lo dispuesto en el artículo
113 Bis del Código Fiscal de la Federación,
exclusivamente cuando las cifras, cantidad
o valor de los comprobantes fiscales,
superen 3 veces lo establecido en la
fracción III del artículo 108 del Código
Fiscal de la Federación.
Es claro el señalamiento de que ameritan prisión
preventiva oficiosa la defraudación fiscal y su
equiparable, la compra y venta de comprobantes
fiscales, en ambos casos, en los montos ya señalados.
Asimismo, en el Código Fiscal de la Federación se
adiciona el artículo 113 Bis, estableciendo que:
Se impondrá sanción de dos a nueve años
de prisión, al que por sí o por interpósita
persona, expida, enajene, compre o
adquiera comprobantes fiscales que
amparen operaciones inexistentes, falsas
o actos jurídicos simulados…
Si bien era clara la reglamentación, resultaba importante
separarla en un artículo específico para su correlación
con las demás modificaciones publicadas.
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Finalmente, en el Código Penal Federal se adiciona una fracción VIII Bis al
apartado B del artículo 11 Bis, disposición que señala:

… A las personas jurídicas podrán imponérseles algunas o varias de

las consecuencias jurídicas cuando hayan intervenido en la comisión
de los siguientes delitos: … las del Código Fiscal de la Federación,
el delito previsto en el artículo 113 Bis.

Las modificaciones son sustanciales y dignas de un análisis jurídico más profundo

por parte de los especialistas en materia penal, sobre todo por el concepto de la
prisión preventiva oficiosa, pero de ninguna forma podrán tener un impacto
inmediato en la mayoría de los contribuyentes en México, considerando el importe
del impuesto omitido en relación con el volumen de operaciones que tienen la
mayoría de los contribuyentes en este país.

El impacto para los que realmente cometen delitos de defraudación y de compra

o venta de comprobantes fiscales es considerable, pero también era necesario.

Según fuentes oficiales (Servicio de Administración Tributaria –SAT–) el monto

estimado de evasión registrado en los últimos cinco años es de 354 mil millones
de pesos.

Esperemos que los criterios de la autoridad fiscal correspondan al tamaño de

la reforma legal, y que no impacten al correcto flujo económico de los
contribuyentes que operan en forma sana y cotidiana.

En la medida en que no fomenten un terrorismo fiscal para los contribuyentes

en general, no existirá mayor problema en aplicar las sanciones
correspondientes.

Dr. Benjamín Hernández Espinosa

Director General Delitos fiscales para 2020
del Despacho Desarrollo Fiscal S.C.
benjaminhe@desarrollofiscal.com

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