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Responsabilidad del

Revisor Fiscal

Autor: Miriam Edith Vargas Rodriguez


Responsabilidad del Revisor Fiscal / Miriam Edith Vargas Rodriguez /
Bogotá D.C., Fundación Universitaria del Área Andina. 2017

978-958-5462-19-9

Catalogación en la fuente Fundación Universitaria del Área Andina (Bogotá).

© 2017. FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA


© 2017, PROGRAMA ESPECIALIZACIÓN EN REVISORÍA FISCAL Y AUDITORÍA FORENSE
© 2017, MIRIAM EDITH VARGAS RODRIGUEZ

Edición:
Fondo editorial Areandino
Fundación Universitaria del Área Andina
Calle 71 11-14, Bogotá D.C., Colombia
Tel.: (57-1) 7 42 19 64 ext. 1228
E-mail: publicaciones@areandina.edu.co
http://www.areandina.edu.co

Primera edición: noviembre de 2017

Corrección de estilo, diagramación y edición: Dirección Nacional de Operaciones virtuales


Diseño y compilación electrónica: Dirección Nacional de Investigación

Hecho en Colombia
Made in Colombia

Todos los derechos reservados. Queda prohibida la reproducción total o parcial de esta obra
y su tratamiento o transmisión por cualquier medio o método sin autorización escrita de la
Fundación Universitaria del Área Andina y sus autores.
Responsabilidad del
Revisor Fiscal

Autor: Miriam Edith Vargas Rodriguez


i
Índice

UNIDAD 1 Normas de auditoria de general


aceptación-NAGA
Introducción 6

Metodología 8

Desarrollo temático 12

UNIDAD 2 Inhabilidades e Incompatibilidades


del Revisor Fiscal
Introducción 40

Metodología 41

Desarrollo temático 45

UNIDAD 3 Sistema penal acusatorio


Introducción 68

Metodología 69

Desarrollo temático 74

UNIDAD 4 Sistema penal acusatorio (segunda


parte)
Introducción 100

Metodología 101

Desarrollo temático 105

Bibliografía 126
Normas de auditoria de general
1
UNIDAD
aceptación-NAGA
1
UNIDAD

Introducción

La Revisoría Fiscal como una actividad propia de la ciencia contable que se en-
cuentra regulada normativamente, obtiene su fundamento en el interés público
y en la necesidad de que sus acciones brinden seguridad a quienes interactúan
con los entes económicos.

Por lo tanto, el estado colombiano ratifica a través del legislador (Ley 43 de 1990)
las Normas de auditoría generalmente aceptadas (NAGA), las cuales constitu-
yen los principios fundamentales para que el revisor fiscal pueda cumplir con
las funciones legales a través de la práctica de una auditoría integral. Este será
el primer tema que abordará este módulo.

Acto seguido, se procederá con el tema de Ética y Revisoría Fiscal. Como men-
ciona Peña (2011), “La ética y el buen hacer ético es intrínseco al contador pú-
blico a su actuar. Es inherente a la contaduría como quiera que la honestidad,
integridad y objetividad son sinónimos de equidad e imparcialidad, y sientan las
bases sobre las cuales se levantan las columnas del DEBER y el HABER, que
sostienen desde 1494 la infraestructura de la ciencia contable. Son portadas que
franquean el acceso al hombre de bien que se adentra en el espacioso edificio de
los hechos y procesos económico – financieros para conocer, registrar, controlar,
evaluar, informar, analizar, interpretar y concluir” p. 238.

En consecuencia, se analizarán los principios éticos fundamentales del conta-


dor público colombiano profesional (IFAC); concluyendo con principios básicos
para el ejercicio de la Revisoría Fiscal.

Acto seguido, se estudiarán las funciones del revisor fiscal como institución de
origen legal de carácter profesional, que se encuentran de manera taxativa en
la legislación colombiana. La Revisoría Fiscal como actividad de carácter pro-

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fesional y de control integral le corresponde, bajo la responsabilidad de un con-
tador público, desempeñar funciones de carácter imperativo y obligatorio cum-
plimiento. Es el estado quien decidió regular el ejercicio de esta actividad de
fiscalización, y el Estado es quien enuncia las funciones, que de manera general
o especial, debe cumplir quien ejerza este tipo auditoria.

Las funciones no solo se establecen el Código de Comercio, sino que se desarro-


llan en resoluciones, circulares, entre otras. La interpretación de estas normas
abarca conceptos de tratadistas y la Orientación profesional del consejo técnico.

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Metodología

El desarrollo de aprendizaje académico se realizará a través de las lecturas y comprensión de


tres temas: 1. Normas de auditoría generalmente aceptadas (NAGA), 2. Ética y Revisoría Fiscal
y 3. Funciones y obligaciones del revisor fiscal en la ley colombiana.

A partir del material guía de estudio, se explicará de manera detallada la composición de cada
tema a través de subtemas y referencias de tratadistas expertos en estas áreas y con base en la
doctrina emitida por el Consejo Técnico de la Contaduría sobre Revisoría Fiscal.

Adicionalmente el aprendizaje se integrará con lecturas complementarias y con un foro de


Revisoría Fiscal, lo cual permitirá generar actitudes críticas del estudiante respecto a los temas
de estudio.

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Mapa conceptual
del módulo

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Competencia general

Finalizada la unidad 1 de estudio, el estudiante desarrollará las siguientes competencias:

Entenderá las normas legales relacionadas con la Revisoría Fiscal, permitiéndole obtener
herramientas para desarrollar sus funciones de manera integral y con sujeción a la ley
colombiana.

Analizará el contenido e interpretación de las Normas de auditoría de general aceptación


lo que le permite la implementación de las mismas en su desarrollo profesional.

Aplicará en su vida profesional, laboral y personal los principios éticos fundamentales del
contador público colombiano.

Conocerá las funciones que debe desempeñar en su calidad de Revisor Fiscal con el fin de
delimitar el marco legal del ejercicio de la profesión en Colombia.

Entenderá la Orientación Profesional del Consejo Técnico de la Contaduría sobre Revi-


soría Fiscal como complemento del marco legal con el objeto de conocer las orientaciones
del órgano de dirección de la profesión en el estado colombiano.

Obtendrá elementos suficientes sobre las funciones para el desarrollo idóneo de actividad
de Revisoría Fiscal de los entes sociales.

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Desarrollo temático
Componente motivacional los videos una vez haya leído la orientación
como complemento de la misma.
El ejercicio de la Revisoría Fiscal se encuen-
tra reglamentado en Colombia, determi- Desarrollo de cada una de las unidades temá-
nando sus funciones, su forma de elección ticas
y su dependencia, entre otros. Conocer di-
cha reglamentación permite al revisor fiscal Capítulo I: Normas de auditoría de
ejercer su disciplina contable en el marco general aceptación - NAGA
empresarial de manera idónea, permitiendo
reconocimiento y confianza en el ejercicio La Revisoría Fiscal se encuentra regulada en
del cargo, lo que se denomina por algunos el Código de Comercio y se establece como
tratadistas como responsabilidad ética; enal- un órgano de vigilancia y control de socie-
teciendo de ésta manera la labor desarrolla- dades determinadas por el artículo 203 del
da y cumpliendo por tanto con el juramento mismo código, tales como las sociedades por
realizado como profesionales de la Contadu- acciones, sucursales de compañías extranje-
ría Pública. ras, sociedades con activos brutos superio-
res a cinco mil salarios mínimos o ingresos
El revisor fiscal está en el deber de conocer que excedan tres mil salarios mínimos, entre
las funciones y orientaciones profesionales otras.
que existen en el desarrollo de su ejercicio
profesional por cuanto estas constituyen los Diversas opiniones respecto a la concep-
lineamientos de la labor del revisor encami- ción de “órgano” de vigilancia se suscitan,
nada a fiscalizar el ente económico. fundamentadas en que definir la Revisoría
Fiscal de ésta manera atenta directamente
Recomendaciones académicas con el principio de independencia del cual
debe gozar la Revisoría Fiscal. Por lo tanto
Los estudiantes contaran con una semana para diversos tratadistas, la Revisoría Fiscal
para abordar los dos temas iniciales, pro- es una práctica técnico-científica.
puestos en esta unidad, así como las lecturas
complementarias. Como menciona Peña (2011), la Revisoría
Fiscal “es una institución adscrita económi-
Se recomienda realizar las lecturas comple- camente a la empresa, que por ley, estatu-
mentarias al finalizar cada temática. tos o en forma voluntaria debe tenerla, para
que represente a los propietarios frente a la
La segunda semana los estudiantes deberán administración, a la comunidad frente al
abordar dos grandes temáticas: las funciones ente económico en el cual actúa, vele por el
del revisor fiscal y la orientación profesional cumplimiento de las disposiciones legales,
del Consejo Técnico sobre Revisoría Fiscal. estatutarias y de la asamblea de accionistas,
Se recomienda realizar las lecturas comple- socios o asociados, dictamine los estados fi-
mentarias en el orden indicado y visualizar nancieros que prepare el ente económico,

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ateste hechos contables y financieros, deter- rican Institute of Certified Public Accoun-
mine lo adecuado del control interno (orga- tants) ratificados en Colombia mediante la
nizacional) promoviendo su mejoramiento Ley 43 de 1990.
para salvaguardar sus bienes, e imparta ins-
trucciones si fuere necesario, para mejorar La ley 43 de 1990 se puede complementar
el sistema de dicho control interno, los com- con la Orientación profesional del ejercicio
probantes contables y el archivo de la corres- de la Revisoría Fiscal emitida por el Consejo
pondencia” (p. 57). Técnico de la Contaduría el 21 de junio de
2008, documento que proporciona informa-
Corresponde al revisor, fiscalizar las ope- ción conceptual y regulativa sobre el ejerci-
raciones que celebre la sociedad con pres- cio de la Revisoría Fiscal.
cripción de los estatutos, decisiones de la
asamblea general y junta directiva; dar in- Previo a esta orientación el Consejo Técnico
forme de las irregularidades; rendir cuenta de la Contaduría emitía pronunciamientos,
a entidades gubernamentales; velar por la los cuales se identificaban con números y
contabilidad de la sociedad; inspeccionar sus constituían disposiciones con fuerza vincu-
bienes; practicar inspecciones; autorizar ba- lante para los contadores públicos. Dichos
lances; dictaminar los estados financieros, y pronunciamientos y/o disposiciones fue-
demás funciones que le sean atribuidas con ron derogados con ocasión al sentencia de
ocasión a la ley o los estatutos. Lo anterior se la Corte Constitucional número C-530 de
encuentra consagrado en el artículo 207 y 2000, cuyo magistrado ponente fue el Doc-
208 del Código de Comercio. tor Antonio Barrera Carbonell, y de la que
se extrae lo siguiente:
Así las cosas, para ejercer la actividad de re-
visor fiscal es necesario ceñirse a lo estable- “3.3. ANÁLISIS DE LOS CARGOS
cido en la Ley 145 de 1960 por medio de la
cual se reglamenta el ejercicio de la profe- 3.3.1. El problema que se plantea se redu-
sión de contador público y la Ley 43 de 1990 ce a determinar si el Consejo Técnico de la
mediante la cual se adiciona la anterior dis- Contaduría puede complementar y actuali-
posición. zar las normas de auditoría de aceptación
general. Es decir, no se cuestiona por el actor
Para poder hablar sobre Revisoría Fiscal es la posibilidad de que existan normas de au-
necesario referirse a lo estipulado en el artí- ditoria de aceptación general las cuales efec-
culo 7 de la Ley 43 de 1990 que establece las tivamente están contempladas en el art. 7 de
Normas de auditoría generalmente acepta- la ley 43/90, que no fue objeto de demanda,
das (NAGA). Estas normas son los principios salvo su parágrafo.
fundamentales de dicha actividad y garanti-
zan la calidad del trabajo del auditor. 3.3.3. A juicio de la Corte, es al legislador
a quien le corresponde establecer o recono-
Las NAGA tienen su origen en los Boletines cer los principios de auditoría generalmente
(Statement on auditing standard – SAS) emi- aceptados (art. 150 C.P.), aun cuando ello
tidos por el comité de auditoría del Instituto no se opone a que ellos puedan ser estable-
Americano de Contadores Públicos de los cidos, como lo advirtió la Corte en la sen-
Estados Unidos de América - AICPA (Ame- tencia C-597/96 respecto de los principios

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de contabilidad generalmente aceptados, Bailey (1998), enfatiza en la dificultad de de-
a través de los usos reiterados, constantes y terminar las características deseables para
públicos. Dentro de dicha atribución natu- una persona, y más aún en la dificultad de
ralmente esta la de complementarlos y ac- especificar que rasgos son los deseables en
tualizarlos. Con todo, no es posible que el el ejercicio de una profesión. Por tanto las
legislador pueda atribuir al Consejo Técnico normas personales pueden llegar a ser muy
de la Contaduría la aludida facultad norma- amplias y a tener diferentes formas de inter-
tiva, la cual sí es posible que la pueda tener pretación.
el Presidente de la República o el Contador
General de la Nación, según lo autoriza la Las normas personales a su vez se dividen en
Constitución (arts. 189-11 y 354, inciso 2).” tres numerales:

Posteriormente el Consejo Técnico unifica 1.1. “El examen debe ser ejecutado por per-
en un solo texto todos los aspectos más im- sonas que tengan entrenamiento adecuado y
portantes que se entiende están involucra- estén habilitadas legalmente para ejercer la
dos en el ejercicio de la Revisoría Fiscal en Contaduría Pública en Colombia”.
Colombia, Orientación Profesional que de
manera intrínseca será analizada en los si- De lo anterior se desprenden dos elementos
guientes capítulos. relevantes: el primero hace referencia al en-
trenamiento adecuado y experiencia en el
Ahora bien, aclaradas la fuentes de infor-
campo de la auditoria y el segundo al hecho
mación a utilizar en el presente capítulo, se
de encontrarse debidamente acreditados
puede entrar a estudiar la materia que com-
para desarrollar la profesión.
pete a esta unidad, las Normas de auditoria
de general aceptación – NAGA, las cuales se
Es así que el revisor fiscal debe contar con
dividen en tres grandes grupos:
una formación integral que le brinde los su-
ficientes elementos para desarrollar su acti-
Normas personales. vidad de manera idónea, formación sobre la
Normas relativas a la ejecución del tra- que es necesario que de manera proactiva, el
bajo. revisor se actualice constantemente, más aun
en un entorno globalizado como el nuestro.
Normas relativas a la rendición de infor-
mes. La acreditación la brinda la tarjeta profesio-
nal de contador público con plena vigencia,
lo que implica que el revisor fiscal no puede
incurrir en causales de inhabilidad e incom-
A continuación se describe en qué consiste
patibilidad para ejercer la profesión, las cua-
cada grupo:
les serán estudiadas más adelante.
Normas personales
1.2 “El contador público debe tener inde-
Las normas personales se refieren específica- pendencia mental en todo lo relacionado
mente a cualidades que debe poseer el revi- con su trabajo, para garantizar la imparcia-
sor fiscal. lidad y objetividad de sus juicios.”

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La Junta Central de Contadores (JCC, 1999) “La debida diligencia profesional impone a
a través de su Circular 033 menciona que “la cada persona que interviene en el trabajo,
independencia supone una actitud mental la responsabilidad del cumplimiento de las
que permite al contador público actuar con normas en la ejecución del trabajo y en la
libertad respecto a su juicio profesional, para emisión del informe. Su ejercicio exige, así
lo cual debe encontrarse libre de cualquier mismo, una revisión crítica a cada nivel de
predisposición que limite su imparcialidad supervisión del trabajo efectuado y del juicio
en la consideración objetiva de los hechos, emitido por todos y cada uno de los profesio-
así como en la formulación de sus conclu- nales del equipo de trabajo de auditoría o de
siones. Por su parte la objetividad implica Revisoría Fiscal.”
el mantenimiento de una actitud imparcial
en todas las funciones del contador público La diligencia profesional implica calidad en
de quien se exige total independencia en sus el trabajo desarrollado, es decir que sobre la
relaciones con la entidad o persona objeto tarea encomendada el revisor fiscal pueda
de fiscalización”. cumplir con todas las normas de auditoría
generalmente aceptadas. Igualmente con-
Igualmente el Consejo Técnico de la Conta- lleva que el servicio ofrecido posea niveles
duría (CTC, 2008) mediante la orientación adecuados de conocimientos y competencias
profesional del ejercicio de la Revisoría Fis- brindados generalmente por otros del mismo
cal asegura que “el revisor fiscal no obedece ramo.
ordenes o instrucciones de la junta directiva,
NORMAS RELATIVAS A LA EJECUCIÓN
la presidencia o la gerencia del ente econó-
mico, ni de ningún otro estamento adminis- DEL TRABAJO
trativo, por el contrario supervisa, y vigila las
actuaciones de todos estos administradores Estas normas permiten determinar procedi-
y de todas las demás personas que ejercen mientos de auditoría los cuales deben contener
funciones de dirección o administración, pu- requisitos mínimos que permitan ofrecer cali-
diendo incluso llamarles la atención o infor- dad en la ejecución el trabajo.
mar a la asamblea o junta general de socios
o a las autoridades competentes, según los 2.1 “El trabajo deber ser técnicamente planea-
casos, de cualquier actuación irregular en la do y debe ejercerse una supervisión apro-
gestión adelantada.”. piada sobre los asistentes, si los hubiere.”

La independencia, objetividad e imparciali- La planeación del trabajo permite el desa-


dad son a su vez principios básicos estableci- rrollo de estrategias globales que conlleven
dos en el Código de ética profesional artículo a una revisión eficiente de la entidad audi-
37 de la Ley 43 de 1990. tada. Esto significa que para realizar una
adecuada planeación es necesario que el
1.3 “En la ejecución de su examen y en la órgano fiscalizador conozca la actividad
preparación de sus informes, debe proceder económica y objeto social de la entidad
con diligencia profesional”. auditada, el sector en el que se desarrolla,
la naturaleza de sus transacciones, proce-
El pronunciamiento 4 emitido por el Conse- dimiento y sistema contable utilizado, en-
jo Técnico de la Contaduría Pública decía: tre otros.

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Se recomienda que dicha planificación y oportunidad de los procedimientos o
sea elaborada de manera escrita, con pruebas de auditoría. Este estudio con-
tiempos de ejecución y objetivos. Trans- lleva todo un proceso que incluye lograr
mitir esta planeación al equipo de tra- adquirir el conocimiento y comprensión
bajo es fundamental ya que permite un suficiente de los procedimientos y mé-
seguimiento eficaz y facilita el control todos establecidos por la administración
del trabajo. del ente; pruebas de conocimiento, es
decir hallar la seguridad razonable de
2.2 “Debe hacerse un apropiado estudio y que se encuentran en uso y que están
una evaluación del sistema de control in- operando tal como se planificaron; re-
terno existente, de manera que se pueda valuación de los controles y ampliación
confiar en él como base para la determi- o limitación de las pruebas sustantivas.
nación de la extensión y oportunidad de
los procedimientos de auditoría.” 2.3 “Debe obtenerse evidencia valida y sufi-
ciente por medio de análisis, inspección,
Para comprender el concepto general observación, interrogación, confirma-
de control interno podemos traer a co- ción y otros procedimientos de audi-
lación a Peña, quien lo define como toría, con el propósito de allegar bases
aquel que se ejerce por la misma em- razonables para el otorgamiento de un
presa, con personal vinculado a ella dictamen sobre los Estados Financieros
y con suficiente capacidad objetiva e sujetos a revisión.”
identificación empresarial con su obje-
to, que amerita credibilidad a sus con- Según el Consejo Técnico de la Conta-
clusiones. duría Pública las evidencia del contador
público es la convicción razonable de
Charry (1997, citado por Vásquez, que todos aquellos datos contables ex-
2011) agrega también que, de forma presados en los saldos de las cuentas han
similar a como lo hacen el informe sido y están debidamente soportados en
COSO, es un proceso que lleva a cabo tiempo y contenido por los hechos eco-
la Alta Dirección de una organización nómicos y circunstancias que realmente
y que debe estar diseñado para dar una han ocurrido.
seguridad razonable, en relación con el
logro de los objetivos previamente es- La evidencia que soporta los estados
tablecidos en los siguientes aspectos bá- financieros está constituida por la in-
sicos: efectividad y eficiencia de las ope- formación contable tales como libros
raciones; confiabilidad de los reportes oficiales, auxiliares, conciliaciones, pa-
financieros y cumplimiento de leyes, peles de trabajo así como por materiales
normas y regulaciones, que enmarcan documentados tales como facturas, con-
la actuación administrativa. tratos, actas, títulos valores, etc, los que
permiten al revisor analizar los estados
El estudio del control interno permite financieros bajo estudio comprobando
determinar la confiabilidad que exis- así los datos contables. Dicha evidencia
te en los reportes financieros y así po- debe ser pertinente, es decir que debe
der determinar la naturaleza, alcance tener no solo relación con el objeto de

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análisis y revisión sino que debe resul- Ahora bien, es necesario recalcar que los
tar apta y apropiada para demostrar lo procedimientos que utilice el auditor para
pretendido. recopilar las evidencias, deben ser adecua-
dos, de lo contrario podría resultar invali-
Existen presunciones para determinar da.
la validez de la evidencia a las cuales ha-
cemos referencia, porque pueden llegar La evidencia de los datos contables podrá
a ser útiles para el auditor al momento ser obtenida, entre otros, mediante los si-
de analizar la misma: guientes procedimientos:

La evidencia que se ha obtenido de fuen- Inspección: consiste en examinar registros,


tes independientes fuera de una compa- documentos o activos tangibles.
ñía provee una seguridad mayor de su
Observación: se analizan procesos o proce-
razonabilidad para los propósitos de au-
dimientos que otros realizan.
ditoría independiente que aquella que
sea obtenida únicamente dentro de la
Investigación: se basa en la búsqueda de
empresa. información a través de personas compe-
tentes, ya sea dentro o fuera de la entidad.
Los datos contables y los estados finan-
cieros que se preparan bajo condiciones Confirmación: ratificación de los datos
satisfactorias de control interno ofrecen contenidos en los registros contables.
más seguridad de su razonabilidad que
cuando ellos se preparan bajo condicio- Cálculo: verificación aritmética de los re-
nes de control interno no satisfactorias. gistros contables

El conocimiento personal directo del au- Revisión analítica: consiste en estudiar ra-
ditor independiente a través del examen zones y tendencias financieras significati-
físico, observación, cálculo e inspección vas así como en investigar fluctuaciones y
es más persuasivo que la información partidas poco usuales.
obtenida indirectamente.
Finalizados los anteriores procedimien-
El objetivo es obtener suficiente eviden- tos de auditoría, el revisor puede consti-
cia para que el revisor fiscal pueda crear tuir papeles de trabajo que constituyen
una opinión sobre el objeto de estudio. un compendio de documentos que son
Por lo tanto la cantidad (suficiencia) y la prueba de la ejecución del trabajo, que
calidad (competencia) de la evidencia re- permiten al revisor crear el dictamen ra-
querida depende del juicio del auditor. zonable sobre los estados financieros.

Igualmente la evidencia debe ser com- NORMAS RELATIVAS A LA RENDICIÓN DE INFORMES


petente, es decir útil para el auditor. La
utilidad de la evidencia se refiere a su Estas normas se refieren a la última fase del
aporte concreto en el punto del objeto proceso de auditoría mediante la elabora-
de la investigación. ción de un informe o dictamen que se en-

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cuentra respaldado por evidencia y papeles de ejecute la auditoría, para obtener una
trabajo que el auditor ha recopilado a través de seguridad razonable de que los estados
su proceso de fiscalización. financieros están exentos de errores im-
portantes.
El dictamen es el documento formal que ela-
bora el auditor en el que muestra los resultados g. La declaración de que una auditoría in-
de su examen. cluye:

De acuerdo con el Consejo Técnico de la Con- El examen con base en pruebas selectivas
taduría Pública dicho dictamen consta de tres de la información que soporta las cifras
párrafos: y revelaciones de los estados financieros.

a. El primero identifica los estados financieros. La evaluación de los principios de conta-


bilidad utilizados y las principales esti-
b. El segundo la naturaleza y alcance de la au- maciones hechas por la gerencia.
ditoría.
La evaluación de la presentación global
c. El tercero la opinión. de los estados financieros.

Igualmente dicho pronunciamiento consagra h. La declaración de que el Contador Pú-


unos elementos básicos del dictamen, a saber: blico considera que su auditoría le pro-
porciona una base razonable para su
a. Un título que lo identifique. opinión.

b. El destinatario. i. Una opinión acerca de si los estados fi-


nancieros presentan razonablemente,
c. La declaración de que los estados financieros en todo aspecto significativo, la situa-
identificados en el informe fueron audita- ción financiera del ente, a la fecha del
dos. balance general, los resultados de ope-
ración y los cambios en la situación fi-
d. La declaración de que los estados financie- nanciera por el período terminado en la
ros son responsabilidad de la gerencia del misma, de conformidad con Principios
ente, y que la responsabilidad del Contador de contabilidad generalmente acepta-
Público, es expresar una opinión sobre los dos, aplicados uniformemente.
estados financieros con base en su audito-
ría. j. La firma del Contador Público.

e. La declaración de que la auditoría se practi- k. La fecha del dictamen, que normalmente


có de conformidad con normas de audito- es la fecha cuando se termina el trabajo
ría generalmente aceptadas. en las oficinas del cliente.

f. La declaración de que las normas de audi- El artículo 7 de la Ley 43 de 1990 establece


toría generalmente aceptadas requie- en su numeral tercero cinco normas relativas
ren que el Contador Público planee y a la rendición de informes, a saber:

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3.1 Siempre que el nombre de un contador ejercicio corriente con los del ejercicio
público sea asociado con estados finan- anterior y que el resultado de esta com-
cieros, deberá expresar de manera cla- paración será la no afectación de mane-
ra e inequívoca la naturaleza de su re- ra sustancial de los PCGA; de lo con-
lación con tales estados. Si practicó un trario, si la no aplicación de los PCGA
examen de ellos, el Contador Público afecta de manera relevante la posición
deberá expresar claramente el carácter financiera o el resultado de las operacio-
de su examen, su alcance y su dictamen nes es menester requerir indicación de
profesional sobre lo razonable de la in- los cambios y sus efectos, con el fin de
formación contenida en dichos Estados que el auditor describa mediante una
Financieros. nota su opinión al respecto.

3.2 El informe debe contener indicación Cuando la opinión del auditor cubre dos
sobre si los Estados Financieros están o más ejercicios, generalmente no es
presentados de acuerdo con principios necesario revelar una carencia de uni-
de contabilidad generalmente acepta- formidad con un año anterior a los años
dos en Colombia. que se están presentando. Por lo tanto
la frase "aplicados con base uniforme en
Los principios de contabilidad general- la del ejercicio anterior" no es ordina-
mente aceptados (PCGA) son reglas
riamente aplicable cuando la opinión
generales que constituyen guía y fun-
cubre dos o más años. En su lugar, debe
damento para la elaboración de la
decirse "aplicados uniformemente en el perío-
contabilidad. Los PCGA implican los
do" o "aplicados sobre una base uniforme".
principios, las prácticas y los métodos
contables. Estos principios son muta-
3.4 Cuando el Contador Público considere
bles, es decir se debe tener en cuenta al
necesario expresar salvedades sobre al-
momento de su elaboración las circuns-
gunas de las afirmaciones genéricas de
tancias de la entidad.
su informe y dictamen, deberá expre-
3.3 El informe debe contener indicación sarlas de manera clara e inequívoca.
sobre si tales principios han sido aplica-
dos de manera uniforme en el periodo Como inicialmente se enunció el dicta-
corriente en relación con el período an- men consiste en una opinión del auditor
terior. por tanto el auditor tiene alternativas
para emitir su dictamen:
Lo primero que debemos analizar es el
significado del término “periodo co- Dictamen limpio cuando no posee sal-
rriente”. Este significa el año, o período vedades o limitaciones y significa que
menor de un año, más reciente sobre el dichos estados se encuentran conforme
cual el auditor está emitiendo una opi- a los Principios de contabilidad general-
nión. mente aceptados.

La uniformidad refiere la posibilidad de Con excepciones o salvedades cuando el


comparar los estados financieros del alcance del dictamen ha sido restringido

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Negativo u opinión adversa, declara que Independencia.
los estados financieros no presentan una
situación financiera razonable ni los re- Responsabilidad.
sultados de operación, ni los cambios
en el patrimonio, ni los cambios en la Confidencialidad.
situación financiera de la entidad, de
conformidad con los Principios de con- Observaciones de las disposiciones nor-
tabilidad generalmente aceptados. mativas.

Denegación de dictamen o abstención Competencia y actualización profesio-


de opinión. La abstención implica que nal.
el revisor no expresa una opinión sobre
los estados financieros. Difusión y colaboración.
Capítulo II: Ética y Revisoría Fiscal
Respeto entre colegas.
Para entrar al estudio de éste capítulo es ne-
Conducta ética.
cesario en primera instancia proceder a de-
finir de manera general el concepto de “éti- “De esta manera contribuirá al desarrollo de
ca”. Entendemos por ética aquel conjunto la contaduría pública a través de la prácti-
de normas que rigen la conducta humana. ca cotidiana de su profesión. Los principios
Por ende el código de ética profesional regu- de ética anteriormente enunciados son apli-
lado por la Ley 43 de 1990 en su artículo 35 cables a todo contador público por el solo
y siguientes, constituye el conjunto de reglas hecho de serlo, sin importar la índole de su
que deben cumplir con la sociedad, aquellos actividad o la especialidad que cultive, tanto
que ejercen la profesión de la contaduría. en el ejercicio independiente o cuando actúe
como funcionario o empleado de institucio-
Lo anterior se produce como consecuencia nes públicas o privadas, en cuanto sean com-
de la connotación pública de la profesión patibles con sus funciones.” Artículo 37 Ley
de la contaduría, ya que su función social se 43 de 1990.
materializa en la posibilidad de dar fe públi-
ca, potestad que le concede el Estado para
Principios éticos fundamentales del contador
brindarle seguridad a las relaciones de tipo
económico que establezca la sociedad en ge- público colombiano y principios éticos del
neral. contador profesional (IFAC)

Es así que el legislador adopta diez princi- La explicación de los principios básicos de
pios éticos fundamentales para el desarrollo la ética profesional, según Caicedo y Ramos
de la contaduría pública, a saber: (2005) es la siguiente :

1.1 Integridad
Integridad.
El profesional contador deberá mantener in-
Objetividad.
cólume su integridad moral, cualquiera que

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fuere el área en que practique el ejercicio El código de la IFAC señala de la siguiente
profesional. Conforme con ello, se espera de forma la INDEPENDENCIA: (a) Indepen-
él rectitud, probidad, dignidad y sinceridad, dencia de la mente – el estado de la mente
en cualquier circunstancia. que permite la prestación de una opinión sin
estar siendo afectado por influencias que com-
Este principio implica otros conceptos afines prometan el juicio profesional, permitiéndole
que, sin requerir una mención o reglamenta- a un individuo actuar con integridad, y ejer-
ción expresa, pueden tener relación con las cer objetividad y escepticismo profesional; y
normas de actuación profesional estableci- (b) Independencia en la apariencia – el evitar
das. hechos y circunstancias que son tan significa-
tivas para un tercero razonable e informado,
El código de la IFAC dice al respecto “Un que tiene conocimiento de toda la informa-
contador profesional debe ser honrado y ho- ción relevante, incluyendo cualesquiera salva-
nesto en el desempeño de los servicios pro- guardas aplicadas, lo que le llevaría razona-
fesionales” blemente a concluir que se ha comprometido
la integridad, la objetividad o el escepticismo
1.2 Objetividad
profesional de una firma, o de un miembro
del equipo de aseguramiento.
La objetividad representa ante todo impar-
cialidad y actuación sin prejuicios en todos
1.4 Responsabilidad
los asuntos que corresponden al campo de
acción profesional del contador. Lo anterior
Sin perjuicio de reconocer que la responsabili-
es especialmente importante cuando se cer-
dad, como principio deontológico, se encuen-
tifica, dictamina u opina sobre los estados
tra implícitamente comprendida en todas y
financieros de cualquier entidad. Esta cua-
cada una de las normas de ética y reglas de
lidad está ligada generalmente a los princi-
pios de integridad e independencia y suele conducta del contador, es conveniente y jus-
comentarse conjuntamente con éstos. tificada su mención expresa como principio
para todos los niveles de la actividad conta-
El código de ética de la IFAC define la obje- ble. En efecto, de ella fluye la necesidad de la
tividad como “Una combinación de impar- sanción, cuyo reconocimiento en normas de
cialidad, honestidad intelectual y libertad de ética, promueve la confianza de los usuarios
conflictos de interés”. de los servicios del contador y compromete
indiscutiblemente la capacidad calificada, re-
1.3 Independencia querida por el bien común de la profesión.

En el ejercicio profesional, el contador debe- 1.5 Confidencialidad


rá tener y demostrar absoluta independencia
con respecto a cualquier interés que pudiere La relación del contador con el cliente es el
considerarse incompatible con los principios elemento primordial en la práctica profesio-
de integridad y objetividad, con respecto a nal. Para que dicha relación tenga pleno éxito
los cuales la independencia, por las caracte- debe fundarse en un compromiso responsa-
rísticas peculiares de la profesión contable, ble, leal y auténtico, el cual impone el más es-
debe considerarse esencial y concomitante. tricto secreto profesional.

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Dice el código de la IFAC que un contador competencia y diligencia y tiene un deber
profesional debe respetar la confidencialidad continuo para mantener el conocimiento y
de la información obtenida en el curso del las habilidades profesionales en el nivel re-
desempeño de los servicios profesionales y no querido para asegurar que un cliente o em-
debe usar o revelar cualesquiera de tal infor- pleador recibe la ventaja de servicios profe-
mación sin autorización apropiada y especí- sionales competentes basados en desarrollos
fica, a menos que exista un derecho legal o actualizados en el ejercicio profesional, en la
profesional o un deber para hacerlo. legislación y en las técnicas, es así como lo
señala la parametrización de la IFAC.
1.6 Respeto y observancia de las dis-
posiciones normativas y reglamenta-
1.8 Difusión y colaboración
rias
El contador tiene la obligación de contribuir,
El contador deberá realizar su trabajo cum-
de acuerdo con sus posibilidades personales,
pliendo eficazmente las disposiciones profesio-
nales promulgadas por el Estado y aplicando al desarrollo, superación y dignificación de
los procedimientos adecuados debidamente la profesión, tanto a nivel institucional como
establecidos. Además, deberá observar las en cualquier otro campo que, como los de la
recomendaciones recibidas de sus clientes o difusión o de la docencia, le sean asequibles.
de los funcionarios competentes del ente que
requiere sus servicios, siempre que estos sean 1.9 Respeto entre colegas
compatibles con los principios de integridad,
objetividad e independencia, así como con los El contador debe tener presente que la sin-
demás principios y normas de ética y reglas ceridad, la buena fe y la lealtad para con sus
formales de conducta y actuación aplicadas colegas son condiciones básicas para el ejer-
en las circunstancias. cicio libre y honesto de la profesión y para
la convivencia pacífica, amistosa y cordial de
1.7 Competencia y actualización pro- sus miembros. La extensión de las operacio-
fesional nes del emprendimiento de un negocio con
frecuencia resulta en la conformación de su-
El contador sólo deberá comprometerse y cursales o de compañías subsidiarias en las
contratar trabajos para los cuales él y sus que un contador existente no ejerce profesio-
asociados o colaboradores cuenten con las nalmente. En esas circunstancias, el cliente o
capacidades e idoneidad necesaria, para el contador existente, mediante consulta con
que los servicios comprometidos se realicen
el cliente, puede solicitar que un contador
en forma eficaz y satisfactoria. De la misma
que recibe, ejerza profesionalmente en esas
manera, el contador, mientras se mantenga
localizaciones, para que desempeñe tales
en ejercicio activo, deberá actualizar perma-
servicios profesionales en cuanto sea necesa-
nentemente los conocimientos necesarios
para su actuación profesional y especialmen- rio para completar la asignación. Así es que
te aquellos requeridos por el bien común y se debe según la IFAC, contar al momento
los imperativos del desarrollo social y econó- de actuar como profesional de la contadu-
mico. Un contador profesional debe prestar ría, teniendo en cuenta los criterios de otros
servicios profesionales con debido cuidado, colegas.

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1.10 Conducta ética dades que ocurran en el funcionamiento de
la sociedad y el desarrollo de sus negocios”.
El contador deberá abstenerse de realizar
cualquier acto que pueda afectar negativa- La oportunidad se encuentra vinculada con
mente la buena reputación o repercutir en la pertinencia. Es decir la oportunidad signi-
alguna forma en descrédito de la profesión, fica tomar decisiones o actuar sobre tiempo
tomando en cuenta que, por la función so- real, en el momento en que suceden las co-
cial que implica el ejercicio de su profesión, sas o son solicitadas, en el momento en que
está obligado a sujetar su conducta pública se solicita la intervención empresarial. Esto
y privada a los más elevados preceptos de la conlleva a que la entidad auditada sea com-
moral universal. petitiva en su mercado.

Principios éticos básicos para el ejercicio de Como menciona Peña (2011), “la utilidad de
la Revisoría Fiscal la delegación en la vigilancia encomendada
por los asociados a la Revisoría Fiscal y la
En razón a que el contador en ejercicio de fiscalización que esta ejerce en el ente eco-
la Revisoría Fiscal se convierte en un eje de nómico se fundamenta en la oportunidad
moralidad, existen ciertos principios éticos de la acción, en la medida que garantiza la
que aparte de los ya relacionados en el nu- prevención de la violación normativa en el
meral anterior, es necesario que constituyan desarrollo de las operaciones que realice la
pilares para la ejecución de su labor. persona jurídica.” (p. 271).

Partiendo del hecho de que la Revisoría Fis- 2.2 Permanencia


cal como lo menciona Peña (2011), “es una
función pública y por tanto digna de con- Nace conforme a la naturaleza de la Reviso-
fianza y credibilidad, pero la confianza no ría Fiscal, que implica una acción de vigilan-
se impone sino que se gana mediante la de- cia y control constante en el ente económico,
mostración de calidad y capacidad en el des- en defensa del cumplimiento normativo y de
empeño del más alto cargo de fiscalización los bienes que a cualquier título tenga la em-
privada” (p. 257) es menester que el revisor presa.
fiscal ejerza su profesión basado en los prin-
cipios estudiados anteriormente aunados a El abogado Néstor Humberto Martínez (ci-
los siguientes: tado por Peña, 2011) expone: “los auditores
deben seguir físicamente el giro del nego-
2.1 Oportunidad cio para poder evaluar la gestión y prevenir
que consuman prácticas u operaciones que
Este principio nace con ocasión a lo con- causen perjuicios a la sociedad, a los socios
sagrado en el artículo 207 numeral 2° del y a los ahorradores. Cuando se ejercen fun-
Código de Comercio cuando determina la ciones de auditoria con carácter mediato y
siguiente función al revisor fiscal: episódico resulta imposible ejercer una labor
preventiva.”
“Dar oportuna cuenta, por escrito, a la asam-
blea o junta de socios, a la junta directiva o Tanto la administración de los entes econó-
al gerente, según los casos, de las irregulari- micos como la Revisoría Fiscal deben gozar

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de permanencia con el objeto de verificar la “El revisor fiscal no deberá expresar re-
concordancia entre los estados financieros comendación u opinión que no se fun-
presentados y el informe de gestión de los damente en papeles de trabajo, pues son
administradores; y el dictamen realizado estos los que constituyen la evidencia
por revisor sobre los mismos. válida sobre lo afirmado” (p. 281).

2.3 Dictamen, atestación y evidencia


CAPÍTULO III. Funciones y obliga-
Para algunos tratadistas como Peña (2011)
ciones del revisor fiscal en la ley co-
el dictamen, la atestación y evidencia cons- lombiana
tituyen principios éticos para el ejercicio de
la Revisoría Fiscal. Sin embargo lo anterior En el capítulo anterior se mencionó que la
se puede configurar como funciones del re- Revisoría Fiscal en Colombia se encuentra
visor fiscal. Se deja a juicio del estudiante reglamentada. Lo anterior implica que el
su clasificación, conforme a la definición legislador también determinó de manera
expuesta a continuación: taxativa las funciones que debe desempe-
ñar. Dichas funciones son de imperativo
-Dictamen y atestación: según Peña cumplimiento para el revisor fiscal obliga-
(2011) “el dictamen es la emisión del torio, y de aplicación supletiva para el revi-
juicio profesional como conclusión de lo sor fiscal potestativo.
examinado por el contador público. Se
hace por escrito con la aplicación tanto La interpretación que debe realizarse de
en el examen como en la emisión de las dichas funciones es de forma sistemática y
normas profesiones que le son propias. coherente. La interpretación sistemática es
un término que se encuentra definido en el
En la Revisoría Fiscal tales normas es-
Código Civil Colombiano y que significa
tán señaladas por el Código de Comer-
que la interpretación de las funciones del
cio y no existe límite alguno respecto de
Revisor Fiscal debe realizarse de manera
lo que se debe expresar, sino en cuento
integral, “el contexto de la ley servirá para
a lo mínimo de su contenido.
ilustrar el sentido de cada una de sus partes,
de manera que haya entre todas ellas debi-
Atestación es el testimonio escrito que,
da correspondencia y armonía”. (Artículo
mediante declaración o manifestación
30 Código Civil).
expresa, donde el contador expone la
responsabilidad que asume respecto al La Revisoría Fiscal tiene unos objetivos los
contenido de algún documento prepa- cuales se cumplen a través de la realización
rado certificado por la Administración. de funciones de manera idónea, integral,
Es decir que se compromete como testi- permanente, independiente, objetiva y pre-
go fiel de los hechos u operaciones que ventiva.
se exponen y que no son examinables
en su conformación por el usuario del A continuación se procederá a realizar el es-
escrito o afirmación que se atesta y que tudio de las funciones del revisor fiscal discri-
se muestra” (p.279) minado de la siguiente manera:

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1. Funciones generales la sociedad se ajustan a las prescripciones
de los estatutos, siendo necesario en primer
2. Funciones especiales lugar, resaltar que dicha función no tipifica
excepción alguna sobre las operaciones que
Lo anterior fundamentado en el Código de se deben analizar; lo que conlleva a que el
Comercio Colombiano, y resoluciones o cir- examen debe realizarse sobre TODAS las
culares expedidas por las Superintendencias operaciones de la sociedad, incluyendo no
en desarrollo de la Ley. solo los actos jurídicos sino los hechos ju-
rídicos, no solo las operaciones registrables
Funciones generales del revisor fiscal por el sistema contable sino aquellas que no
los sean como normas de adjudicación de
De manera general las funciones del revisor contratos, selección de personal, etc.
fiscal se encuentran clasificadas en el artículo
207 y 209 del Código de Comercio. Según Reyes y De la Hoz (2011), “para
cumplir con esta tarea, el revisor fiscal debe
2.1 Regularidad de las operaciones tener un conocimiento amplio y suficien-
sociales. Artículo 207-1 del Co. Co. te de la entidad auditada con el fin de que
pueda efectuar un adecuado seguimiento
Corresponde al revisor fiscal cerciorarse de de las actividades y procesos en sus nive-
que las operaciones que se celebren o cum- les directivo, administrativo y operacional,
plan por cuenta de la sociedad, se ajustan a atendiendo a su naturaleza, verificando el
las prescripciones de los estatutos, a las deci- cumplimiento de las competencias asigna-
siones de la asamblea general y de la junta das a cada uno y las obligaciones sobre in-
directiva. formación y destinación de resultados” (p.
67).
Para poder entender el alcance de ésta fun-
ción, es necesario en primer lugar recordar Según el tratadista Peña (2011), el término
que los estatutos de los entes económicos son “cerciorarse” implica al revisor fiscal reali-
el conjunto de normas que las partes con- zar una interventoría de las cuentas, lo cual
vienen para la organización interna de la se encuentra establecido en el artículo 208
sociedad y la actuación del ente societario; del Co. Co.
que constituye una parte integral del con-
trato social. Por tanto deben cumplir con los La interventoría de cuentas de acuerdo a
elementos de dicho contrato, entre los que Andrew Nelson1 se define de la siguiente
encontramos objeto y causa licita. Los esta- manera:
tutos de una sociedad deben estar sujetos al
objeto social de la misma el cual debe ser lí- “Con finalidades prácticas podemos definir la in-
cito luego todas las operaciones deben estar tervención de cuentas diciendo que es un examen
acordes con la ley. sistemático de los libros y anotaciones contables de
una corporación, sociedad o comerciante con objeto
Así las cosas el numeral primero del artícu- de: comparar ciertas situaciones de hecho, descubrir
lo 207 del Co. Co. establece el deber del re- o prevenir fraudes ofrecer opinión o juicio sobre ma-
visor de cerciorarse de que las operaciones terias consultadas e informar al cliente. El término
que se celebren o cumplan por cuenta de intervención, tal como se usa en sentido profesional,

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podemos definirlo como el procedimiento por medio del (2011), debe realizar una intervención com-
cual una persona se compromete a emitir un juicio pleta ya que el término “cerciorarse” incluye
u opinión en cuanto a la exactitud de las cuentas y TODAS las operaciones que realice la em-
estados financieros, previo el examen de esas cuentas, presa como comerciales, financieras, admi-
comprobantes, documentos, etc., comunicándose por nistrativas, contables, técnicas, de seguridad,
correspondencia, si es necesario, con terceras personas comercio electrónico, propiedad intelectual,
que son independientes e interrogando personalmente medio ambiente.
a los funcionarios y empleados. La intervención pue-
de hacerse en relación con los estados financieros al 2.2 Oportunidad en las comunica-
final de un periodo determinado y las transacciones ciones sobre irregularidades. Artículo
financieras de ese periodo que culmina en los referidos 207-2 del Co. Co.
estados, o puede hacerlo solamente en relación con los
saldos al final de un periodo cualquiera.” Dar oportuna cuenta, por escrito, a la asam-
blea o junta de socios, a la junta directiva o
De acuerdo al tratadista Nelson Andrew, al gerente, según los casos, de las irregulari-
la interventoría puede clasificarse de la si- dades que ocurran en el funcionamiento de
guiente manera: la sociedad y en el desarrollo de sus negocios.

Esto implica que el revisor fiscal presente por


a. Intervención máxima, en esta se com- escrito evaluaciones y recomendaciones en-
prueban todas las operaciones de la em- caminadas a evitar que los administradores
presa durante el periodo examinado. u otros funcionarios de la sociedad incurran
o persistan en actos irregulares, ilícitos o que
b. Intervención de estado de balance, limi- contraríen las órdenes de los órganos sociales
tada a la comprobación de los saldos de superiores. Esto como consecuencia directa
las cuentas del activo, pasivo y de capital del objetivo primordial de la Revisoría Fiscal
al final del periodo. el cual es la defensa del interés público.

c. Intervención mediante pruebas lo que Dichos escritos deben presentarse ante quien
implica un examen riguroso del sistema ostente legalmente la facultad para adoptar
de comprobación interna y de las medi- las decisiones preventivas o correctivas que
das de resguardo. sean del caso, utilizando el conducto regular
aplicable, es decir al gerente o junta direc-
d. Intervención de caja, comprobando in- tiva, asamblea o junta de socios y en casos
gresos y egresos durante el periodo de excepcionales ante las autoridades que ejer-
estudio. operaciones que se celebren o cen inspección, vigilancia y control sobre la
cumplan por cuenta de la sociedad se sociedades.
ajustan a las prescripciones de los esta-
tutos. Lo anterior en consonancia con lo estableci-
do en el artículo 214 del Código de Comer-
Es así que la Revisoría Fiscal concluye Peña cio respecto a la reserva profesional. “El re-

1- nelson, andrew, llB. Introducción a la intervención de cuentas. Unión tipográfica Editorial Hispano
Americana, Uteha. Versión al español de Germán Sergio San Miguel y Page, C.P., México, 1942, p.1.
Citado por PEÑA BERMUDEZ, Jesús María. Revisoría Fiscal. Una garantía para la empresa, la sociedad y
el Estado. Bogotá: Eoce Ediciones, 2011. 392 p 101.

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visor fiscal deberá guardar completa reserva de sus funciones”.
sobre los actos o hechos de que tenga cono-
cimiento en ejercicio de su cargo y solamen- 2.3 Colaboración con las entidades de
te podrá comunicarlos o denunciarlos en la control. Artículo 207-3 del Co. Co.
forma y en los casos previstos expresamente
en las leyes”. Colaborar con las entidades gubernamenta-
les que ejerzan la inspección y vigilancia de
El artículo 84 de la Ley 222 de 1995 relacio- las compañías y rendirles los informes a que
na algunos ejemplos de irregularidades que haya lugar o le sean solicitados.
deben denunciarse, a saber:
“Este deber de colaboración tiene su fun-
Abusos de sus órganos de dirección o ad- damento en la importancia de las funciones
ministración, que impliquen desconoci- asignadas al revisor fiscal, las cuales trascien-
miento de los derechos de los asociados den el ámbito privado y el mero interés de
o violación grave o reiterada de las nor- la persona jurídica y sus asociados, teniendo
mas legales o estatutarias; relevancia en el ámbito social e incidencia en
el orden público económico, especialmente
Suministro al público, a la Superinten- para el caso de las entidades vigiladas o con-
dencia o a cualquier organismo estatal, troladas por esta Superintendencia. En desa-
de información que no se ajuste a la rea- rrollo de lo anterior, le corresponde al revisor
lidad; fiscal dar su apoyo a las entidades de super-
visión, cuando éstas lo requieran, dentro del
No llevar contabilidad o los libros de ámbito de su competencia, en la forma y con
acuerdo con la ley o con los principios la oportunidad que le sea requerido.” Circu-
contables generalmente aceptados; lar Externa No. 115-000011 de la Superin-
tendencia de Sociedades.
Realización de operaciones no compren-
didas en su objeto social. Cabe anotar que los organismos de control
no pueden solicitarle informes o el cumpli-
Cabe anotar que este acápite incluye miento de funciones, a los revisores fiscales,
irregularidades generadas por la inob- que no estén contempladas en las leyes como
servancia de la Ley por parte de la so- funciones propias del revisor fiscal. Lo ante-
ciedad fiscalizada. rior fue ratificado en sentencia del Consejo
de Estado al declarar la nulidad de la Cir-
No podemos olvidar que la omisión de de- cular 001 del 15 de enero de 1999 expedida
nuncia también puede acarrear consecuen- por la Superintendencia de Valores.
cias legales; es decir no informar oportu-
namente puede conducir a la remoción del 2.4 El sistema contable. Artículo 207-4
cargo del revisor fiscal. (Ley 222 de 115 art. del Co. Co.
85 y 86). Recuérdese que el artículo 211 del
Código de Comercio señala que “el revisor Velar porque se lleven regularmente la con-
fiscal responderá de los perjuicios que oca- tabilidad de la sociedad y las actas de las re-
sione a la sociedad, a sus socios o a terceros, uniones de la asamblea, de la junta de socios
por negligencia o dolo en el cumplimiento y de la junta directiva, y porque se conserven

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debidamente la correspondencia de la socie- de manera continua que los bienes de la so-
dad y los comprobantes de las cuentas, im- ciedad existen real y efectivamente. Igual-
partiendo las instrucciones necesarias para mente debe inspeccionar los gravámenes o
tales fines. compromisos que existan sobre éstos. Es ne-
cesario acotar que esta función no se limita a
Esta función obliga a la verificación respecto los bienes propios de la sociedad sino que se
de los criterios y procedimientos utilizados extiende a aquellos que por cualquier título
para llevar la contabilidad de la sociedad; la se encuentren bajo su custodia y que puedan
inspección sobre el manejo de libros de con- llegar a afectar su patrimonio económico.
tabilidad, los libros de actas, los documen-
tos contables y archivos relacionados, para Peña (2011) menciona que “puede observar-
asegurarse que los registros hechos sean co- se que de este numeral se desprende una AU-
rrectos y cumplan todos los requisitos esta- DITORÍA DE CONTROL INTERNO”
blecidos por las normas aplicables, de ma- en defensa del patrimonio respectivo, pues
nera que pueda verificar que se conservan parte del objetivo organizacional es su con-
adecuadamente los documentos de soporte servación y mantenimiento para el desarro-
de los hechos económicos, de los derechos y llo del objeto por el cual existe. La obligación
de las obligaciones de la empresa, los cuales de indicar las medidas que deban tomarse
constituyen fundamento de la información significa que esta función le asigna además
contable de la misma. una responsabilidad informativa al respecto.
Incluye, entonces, el cerciorarse de que están
2.5 Bienes y valores sociales. Artículo adecuadamente cubiertos con pólizas contra
207-5 del Co. Co. toda eventualidad o riesgo, que el contenido
cierto de los mismos corresponde al efecti-
Inspeccionar asiduamente los bienes de la vamente adquirido y no han sido objeto de
sociedad y procurar que se tomen oportuna- un mal uso que demerite su durabilidad y
mente las medidas de conservación o seguri- estado normas, o de un “cambiazo”. Conlle-
dad de los mismos y de los que ella tenga en va asegurarse mediante comprobaciones pe-
custodia a cualquier otro título. riódicas de su existencia, debida protección,
capacidad e uso o recuperación si es el caso;
El revisor fiscal debe ejercer control sobre comprobación de la legitimidad de los títulos
las operaciones (actos y hechos de la admi- de propiedad y debida protocolización de los
nistración), sobre la contabilidad (registro de mismos.
los actos y hechos) y debe ejercer inspección
sobre los bienes y valores sociales (objeto de Para la inspección de los bienes, el revisor
las operaciones). fiscal puede utilizar entre otros procedimien-
tos, pruebas relacionadas con:
Inspeccionar significa “examinar y recono-
cer atentamente una cosa”. El objetivo de Evaluación de los controles internos vi-
esta función es establecer un control perma- gentes.
nente para garantizar la conservación, segu-
ridad y custodia. Observación física de los bienes.

Esta función implica examinar y reconocer Evaluación de las medidas de seguridad,

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garantías vigentes, restricciones a su como prestigio comercial, posicionamiento
uso, etc. en el mercado, uso estratégico de tecnología,
entre otros.
Inspecciones sobre sus registros contables.
Según los tratadistas Reyes y De la Hoz
Confirmación sobre su propiedad con (2011) en cumplimiento de esta función el
terceros. revisor fiscal debe examinar y evaluar:

Inferencia inductiva de partidas y mues-


tras, con apoyo cuando fuere el caso de “Los procesos de diagnóstico del entor-
expertos de otras disciplinas, como en no, de autoevaluación del ente económi-
materia de automotores, equipos elec- co, de generación, adopción y realización
trónicos, etc.” de planes, de seguimiento de su ejecu-
ción, las operaciones, las acciones enca-
2.6 Impartir las instrucciones, prac- minadas a estimular el cumplimiento o
ticar las inspecciones y solicitar los corregir las desviaciones, las mecánicas
informes que sean necesarios para de protección, asignación y racionaliza-
establecer un control permanente so- ción del uso de los recursos, los sistemas
bre los valores sociales. Artículo 207-6 de verificación de la calidad de sus bienes
del Co. Co. y servicios, todo ello enmarcado dentro
de los objetivos propios del ente fiscaliza-
La Revisoría Fiscal comprende un papel ac-
do y de las normas legales y estatutarias
tivo dentro de la organización, implicando
aplicables.
esto la posibilidad de impartir instrucciones,
dando completa autonomía al revisor fiscal
Las actividades del ente económico en
para lograr obtener evidencia y en general
cuanto a su reflejo en los sistemas de in-
para ejercer un seguimiento permanente y
efectivo de las operaciones y de los valores formación y la manera como se ajusten,
sociales. en modo, tiempo y lugar, a las disposi-
ciones legales, a las normas estatutarias
Este numeral se complementa de manera y las decisiones de sus órganos.
directa con el numeral mencionado ante-
riormente, sin embargo esta función no es Los actos que realicen los administrado-
una repetición de la anterior. Su fundamen- res del ente económico para informarse
tal diferencia se encuentra en que se refiere suficientemente, ponderar los riesgos y
a valores sociales. Por valores sociales debe oportunidades de sus determinaciones,
entenderse según Peña (2011) “el total de los decidir razonablemente, leal y oportu-
activos en los cuales se hallan representadas namente, estimular y corregir el com-
las responsabilidades y obligaciones de cual- portamiento de la organización y rendir
quier naturaleza a cargo de la sociedad” p. puntual y completa cuenta de sus ges-
120. tiones.

Se refiere entonces a la cultura organiza- Los procesos de evaluación sobre la con-


cional que supera los criterios contables pa- tinuidad del ente económico en el futu-
trimoniales e introduce valores intangibles ro inmediato.

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El control interno u organizacional, La autorización de los estados financieros,
comprendiendo íntegramente sus ele- va acompañada de la expresión “ver opi-
mentos.” (p.p 74-75). nión adjunta” o “ver dictamen adjunto”, ya
que la autorización no solo implica el deber
Como resultado de la gestión realizada, en
de colocar una rúbrica por parte del revisor,
ejercicio de esta función, cuando el revi-
sino que además debe acompañarlo de un
sor fiscal encuentre deficiencias en cuanto
dictamen de conformidad con el artículo 38
a las medidas seguidas por la administra-
de la Ley 222 de 1995 que a la letra reza:
ción para el manejo y control de los bienes
sociales, debe hacer las recomendaciones
“Estados financieros dictaminados. Son dic-
que resulten pertinentes para mejorar la
taminados aquellos estados financieros cer-
efectividad y eficacia del control sobre los
tificados que se acompañen de la opinión
bienes y valores sociales, sus métodos y pro-
profesional del revisor fiscal.
cedimientos.
Estos estados deben ser suscritos por dicho
Adicionalmente, deberá hacer seguimiento
respecto de la valoración y medidas adopta- profesional, anteponiendo la expresión “ver
das por parte de los administradores frente la opinión adjunta” u otra similar. El sentido
a estas recomendaciones, de lo cual deberá y alcance de su firma será el que se indique
dejar constancia por escrito. en el dictamen correspondiente”.

2.7 Autorizar con su firma. Artículo Implica lo anterior que esta obligación de
207-7 del Co. Co. colocar la frase tiene como objetivo poner en
conocimiento del usuario de la información,
Autorizar con su firma cualquier balance que existe un juicio profesional sobre los es-
que se haga, con su dictamen o informe co- tados financieros y que tal juicio se acompa-
rrespondiente. ña con ellos en garantía de que son fidedig-
nos, y que sobre éstos pueden existir reservas
Esta función conlleva la expresión del juicio o salvedades por parte del revisor fiscal.
profesional del revisor fiscal sobre la razo-
nabilidad de los estados financieros, fun- Por último es necesario mencionar que no
ción que es de vital importancia ya que la puede haber estado financiero alguno certi-
autorización de los estados financieros solo ficado, sin las notas respectivas por cuanto
puede darse cuando se encuentren dictami- ellas constituyen un todo indivisible con los
nados por revisor fiscal conforme a lo esti- estados.
pulado en el artículo 28 de la Ley 222 de
1995. Es preciso anotar que para cumplir Si desea consultar un ejemplo de dictamen
cabalmente con esta labor, el revisor fiscal puede remitirse a PEÑA (2011) p.p 124-126.
debe gozar de plena independencia, garan-
tizando la imparcialidad y objetividad de su 2.8 Convocar al máximo órgano so-
juicio. cial. Artículo 207-8 del Co. Co.

Vale la pena precisar que se hace referencia Convocar a la asamblea o a la junta de so-
a todo estado financiero, ya de propósito ge- cios a reuniones extraordinarias cuando lo
neral o especial, para asociados o terceros. juzgue necesario.

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Esta convocatoria extraordinaria obedece a este artículo. No obstante, si no es contador
casos de urgencia manifiesta o de especial público, no podrá autorizar con su firma ba-
importancia, basado en el juicio profesional lances generales, ni dictaminar sobre ellos”.
del revisor fiscal y en los hallazgos obteni-
dos. Esta convocatoria tiene prelación sobre Funciones especiales o adicionales
cualquier otra convocatoria del órgano so-
cial y es de obligatorio cumplimiento. Además de las anteriores existen muchas
otras diseminadas en el Código de Comercio
2.9 Otras que otorgue la ley. Artículo y en el Estatuto anticorrupción y en algunas
207-9 del Co. Co. circulares de las Superintendencias. Mencio-
naremos solamente algunas de ellas:
Cumplir las demás atribuciones que le seña-
len las leyes o los estatutos y las que, siendo 3.1 Función del revisor fiscal para im-
compatibles con las anteriores, le encomien- pugnar decisiones
de la asamblea o junta de socios.
ARTÍCULO 191 Co. Co. Los administrado-
En relación con la posibilidad de otorgar al res, los revisores fiscales y los socios ausentes
revisor fiscal atribuciones adicionales a las o disidentes podrán impugnar las decisiones
indicadas anteriormente, es pertinente seña- de la asamblea o de la junta de socios cuan-
lar que en todo caso éstas deben ser acordes do no se ajusten a las prescripciones legales
con la naturaleza de su función y preservar o a los estatutos.
su independencia, objetividad e imparciali-
dad, evitando situaciones que puedan dar 3.2 Función del revisor fiscal de ejer-
lugar a conflictos de interés. cer la acción de indemnización por
las responsabilidades derivadas de
2.10 Revisoría potestativa decisiones nulas

El parágrafo del artículo 207 menciona una ARTÍCULO 192 Co. Co. Declarada la nu-
revisoría de tipo potestativo. Es aquella que lidad de una decisión de la asamblea, los ad-
la Asamblea General o Junta de Socios toma ministradores tomarán, bajo su propia res-
voluntariamente la decisión de crear, la cual ponsabilidad por los perjuicios que ocasione
debe hacerse con la mayoría absoluta y mis- su negligencia, las medidas necesarias para
mo el órgano social es quien otorga las fun- que se cumpla la sentencia correspondiente;
ciones y la suprime. y, si se trata de decisiones inscritas en el regis-
tro mercantil, se inscribirá la parte resolutiva
“Art. 207. Parágrafo. En las sociedades en de la sentencia respectiva.
que sea meramente potestativo el cargo de
revisor fiscal, este ejercerá las funciones que ARTÍCULO 193 Co. Co. Lo dispuesto en
expresamente le señalen los estatutos o las el artículo anterior será sin perjuicio de los
juntas de socios, con el voto requerido para derechos derivados de la declaratoria de nu-
la creación del cargo; a falta de estipulación lidad para terceros de buena fe. Pero los per-
expresa de los estatutos y de instrucciones juicios que sufra la sociedad por esta causa le
concretas de la junta de socios o asamblea serán indemnizados solidariamente por los ad-
general, ejercerá las funciones indicadas en ministradores que hayan cumplido la decisión,

FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA 28


Fundación Universitaria del Área Andina 31
quienes podrán repetir contra los socios que la ARTÍCULO 392 Co. Co. Vencido el tér-
aprobaron. mino de la oferta para suscribir, el gerente y
revisor fiscal comunicarán de inmediato a la
3.3 Función del revisor fiscal de ejer- Superintendencia el número de las acciones
cer la acción social de responsabilidad suscritas, los pagos efectuados a cuenta de las
contra los administradores. mismas, la cifra en que se eleva el capital sus-
crito, las cuotas pendientes y los plazos para
LEY 222/1995 Artículo 25. ACCIÓN SO- cubrirlas.
CIAL DE RESPONSABILIDAD. La acción
social de responsabilidad contra los adminis- 3.5 Función especial para el revisor
tradores corresponde a la compañía, previa fiscal de sociedad extranjera
decisión de la asamblea general o de la junta
de socios, que podrá ser adoptada aunque no ARTÍCULO 489 Co. Co. Los revisores fis-
conste en el orden del día. En este caso, la con- cales de las sociedades domiciliadas en el
vocatoria podrá realizarse por un número de exterior se sujetarán, en lo pertinente, a las
socios que represente por lo menos el veinte disposiciones del Código de Comercio co-
por ciento de las acciones, cuotas o partes de lombiano sobre los revisores fiscales de las
interés en que se halle dividido el capital social. sociedades domiciliadas en el país.

La decisión se tomará por la mitad más una de Estos revisores deberán, además, informar a
las acciones, cuotas o partes de interés repre- la correspondiente Superintendencia cual-
sentadas en la reunión e implicará la remoción quier irregularidad de las que puedan ser
del administrador. causales de suspensión o de revocación del
permiso de funcionamiento de tales socieda-
Sin embargo, cuando adoptada la decisión por des.
la asamblea o junta de socios, no se inicie la
acción social de responsabilidad dentro de los 3.6 Función de envió del acta a la Su-
tres meses siguientes, ésta podrá ser ejercida peritenendencia
por cualquier administrador, el revisor fiscal o
por cualquiera de los socios en interés de la so- El revisor fiscal enviará a la Superintenden-
ciedad. En este caso los acreedores que repre- cia, dentro de los quince días siguientes al de
senten por lo menos el cincuenta por ciento del la reunión, copia autorizada del acta de la
pasivo externo de la sociedad, podrán ejercer respectiva asamblea. (Art. 432)
la acción social siempre y cuando el patrimo-
nio de la sociedad no sea suficiente para satis- 3.7 Convocatoria de órgano social
facer sus créditos.
La junta directiva deliberará y decidirá vá-
Lo dispuesto en este artículo se entenderá sin lidamente con la presencia y los votos de la
perjuicio de los derechos individuales que co- mayoría de sus miembros, salvo que se esti-
rrespondan a los socios y a terceros. pulare un quórum superior. La junta podrá
ser convocada por ella misma, por el repre-
3.4 Función de notificación de la sus- sentante legal, por el revisor fiscal o por dos
cripción de acciones a la Supersocie- de sus miembros que actúen como principa-
dades. les. (Art. 437).

FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA 29


Fundación Universitaria del Área Andina 32
3.8 Disposición de documentos ARTÍCULO 14. DE LOS ORGANOS DE
LA PROFESIÓN. Son órganos de la profe-
Los documentos indicados en el artículo 446 sión los siguientes:
del Código de Comercio, junto con los libros
y demás comprobantes exigidos por la ley, La Junta Central de Contadores.
deberán ponerse a disposición de los accio-
nistas en las oficinas de la administración, El Consejo Técnico de la Contaduría Públi-
durante los quince días hábiles que precedan ca.
a la reunión de la asamblea. Los adminis-
tradores y funcionarios directivos así como ARTÍCULO 29. DE LA NATURALEZA.
el revisor fiscal que no dieren cumplimiento El Consejo Técnico de la Contaduría Pública
a lo preceptuado en este artículo, serán san- es un organismo permanente, encargado de
la orientación técnica-científica de la profe-
cionados por el superintendente con multas
sión y de la investigación de los principios de
sucesivas de diez mil a cincuenta mil pesos
contabilidad y normas de auditoría de acep-
para cada uno de los infractores. (Art. 447)
tación general en el país.
3.9 Publicación de balance
ARTÍCULO 33. DE LAS FUNCIONES.
Son funciones del Consejo Técnico de la
Cuando se trate de sociedades cuyas accio-
Contaduría Pública:
nes no se negocien en los mercados públicos
de valores y se ofrezcan en pública suscrip-
ción mediante avisos u otros medios de pu- 1. Adelantar Investigaciones técnico-científi-
blicidad, será necesario que, como anexo al cas, sobre temas relacionados con los prin-
reglamento de suscripción de las acciones, se cipios de contabilidad y su aplicación, y
publique el último balance general de la so- las normas y procedimientos de auditoría.
ciedad, cortado en el mes anterior a la fecha
2. Estudiar los trabajos técnicos que le sean
de solicitud del permiso y autorizado por el
presentados con el objeto de decidir sobre
revisor fiscal. (Art. 393).
su divulgación y presentación en eventos
nacionales e internacionales de la profe-
CAPÍTULO IV. Orientación profesio-
sión.
nal del Consejo Técnico de la Conda-
turía sobre Revisoría Fiscal 3. Servir de órgano asesor y consultor del
Estado y de los particulares en todos los
Es necesario iniciar el estudio de este capí- aspectos técnicos relacionados con el de-
tulo explicando en qué consiste el Consejo sarrollo y el ejercicio de la profesión.
Técnico de la Contaduría.
4. Pronunciarse sobre la legislación relativa a
Éste es un órgano asesor y consultor encar- la aplicación de los principios de contabi-
gado de la orientación técnico – científica de lidad y el ejercicio de la profesión.
la profesión cuyas responsabilidades y fun-
ciones se encuentran determinadas en los 5. Designar sus propios empleados.
artículos 14, 29, y 33 de la Ley 43 de 1990,
los que a la letra rezan: 6. Darse su propio reglamento.

FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA 30


Fundación Universitaria del Área Andina 33
7. Las demás que le atribuyan las Leyes. plementario y hacen parte de la guía de ac-
tividades de esta semana.
El Consejo Técnico se ha pronunciado has-
ta la fecha con más de trescientos conceptos
El 13 de Julio de 2009 se publica la Ley 1314
en respuesta a consultas que le han sido
por la cual se regulan los principios y normas
formuladas relacionadas con temas que son
de contabilidad e información financiera y
de interés para la comunidad contable y
de aseguramiento de información acepta-
empresarial
dos en Colombia, se señalan las autoridades
competentes, el procedimiento para su expe-
Entre otros, el Consejo Técnico emite en el
dición y se determinan las entidades respon-
año 2008 la Orientación Profesional sobre
sables de vigilar su cumplimiento.
el ejercicio de la Revisoría Fiscal, doctrina
que emerge a partir de un marco regulativo
Mediante la Ley 1314 de 2009 se intervie-
y cuyas interpretaciones constituyen un en-
ne la economía para expedir normas conta-
torno tecnológico y científico al cual debe
adecuarse el sentido de esas normas. bles, de información financiera y de asegu-
ramiento de la información cuyo objeto es,
La Orientación Profesional realiza un mar- conforme a lo estipulado en el artículo pri-
co conceptual de la Revisoría Fiscal, expo- mero de la Ley, conformar un sistema único
niendo y definición y naturaleza de la mis- y homogéneo de alta calidad, comprensible
ma, y desarrolla los principios en los que se y de forzosa observancia, por cuya virtud
basa esta actividad. los informes contables y, en particular, los
estados financieros, brinden información fi-
Igualmente enuncia las instituciones obli- nanciera comprensible, transparente y com-
gadas a tener revisor fiscal, realiza un aná- parable, pertinente y confiable, útil para la
lisis de las calidades para ser revisor fiscal, toma de decisiones económicas por parte
la forma de designación, explica quienes del Estado, los propietarios, funcionarios y
son los auxiliares del revisor fiscal, informa empleados de las empresas, los inversionis-
las inhabilidades e incompatibilidades, de- tas actuales o potenciales y otras partes in-
beres y derechos, prohibiciones, funciones, teresadas, para mejorar la productividad, la
responsabilidades, entre otros. competitividad y el desarrollo armónico de
la actividad empresarial de las personas na-
Algunos de estos temas serán desarrollados turales y jurídicas, nacionales o extranjeras.
dentro del este módulo y otros sobre los que
el estudiante tenga interés, pueden ser con- Es decir que atendiendo el interés público
sultados en la Orientación que se adjunta se expedirán normas de contabilidad, de in-
dentro del material complementario. formación financiera y de aseguramiento de
información. Para cumplir dicho objetivo, la
Para tener una visión clara de la Orienta- ley otorga participación al Consejo Técnico
ción Profesional sobre Revisoría Fiscal del de la Contaduría y en su artículo 8° estable-
Consejo Técnico de la Contaduría, se in- ce los criterios a los cuales debe sujetarse el
vita al estudiante a ver los videos del Foro Consejo, como organismo de normalización
sobre la Orientación Profesional para la técnica de normas contables, de informa-
Revisoría Fiscal – Universidad Javeriana ción financiera y de aseguramiento de la in-
que se encuentran dentro del material com- formación.

FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA 31


Fundación Universitaria del Área Andina 34
Mediante dicho articulado se establece el
procedimiento al que debe someter el Con-
sejo, las propuestas que se deben presentar
ante la rama ejecutiva quien actúa a través
de la Contaduría General de la Nación, los
Ministros de Hacienda y Crédito Público y
de Comercio, Industria y Turismo, quienes
son los encargados de expedir principios,
normas, interpretaciones y guías de conta-
bilidad.

A partir de la entrada en vigencia de dicha


Ley, el Consejo debe realizar propuestas o
proyectos que se ajusten a las prácticas in-
ternacionales analizando la eficacia de apli-
cación en Colombia de acuerdo al interés
público y el bien común. Los proyectos que
pase el Consejo ante el Ejecutivo deben ser
razonables y deben ser formulados en con-
sonancia por las políticas económicas inter-
nas formuladas por las entidades estatales o
por la Dirección de Impuestos y Aduanas
Nacionales.

Es así que dentro de la Ley 1314 de 2009


se otorga participación al Consejo en los
proyectos de normas de contabilidad, y
más aún, dentro los criterios que establece,
otorga al Consejo la función de participar
en el proceso de divulgación, conocimiento
y comprensión de los procesos de conver-
gencia de las normas de contabilidad, de
información financiera y de aseguramiento
de información, ante las empresas o perso-
nas obligadas a llevar contabilidad en las
diferentes fases de implementación.

Igualmente dentro de dicha Ley se ajusta


la organización del Consejo Técnico de la
Contaduría Pública y de la Junta Central de
Contadores.

FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA 32


Fundación Universitaria del Área Andina 35
Síntesis de cierre del tema.

Fundación Universitaria del Área Andina 36 FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA 33
Fundación Universitaria del Área Andina 37 FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA 34
Fundación Universitaria del Área Andina 38
2
UNIDAD
InhabIlIdades e IncompatIbIlIdades
del RevIsoR FIscal

Fundación Universitaria del Área Andina 39


2
UNIDAD

IntroduccIón

En los capítulos a desarrollar en esta unidad se pretende brindar orientaciones


generales en torno a las limitaciones (inhabilidades e incompatibilidades) y a la
responsabilidad general del titular de la función fiscalizadora en los entes eco-
nómicos.

De conformidad con el desarrollo protagónico de la Revisoría Fiscal en Co-


lombia y con el objeto de proteger el principio de la independencia para que el
Revisor desarrolle de manera idónea, objetiva e íntegra sus funciones, la misma
Ley establece inhabilidades e incompatibilidades de obligatorio cumplimiento
las cuales hacen referencia a circunstancias y hechos comprobables a fin de no
comprometer la imparcialidad de quien está llamado a dar fe pública de las
operaciones y actuaciones que debe vigilar. Son de obligatorio cumplimiento, ya
por Ley, ya por los estatutos que las impongan.

Igualmente se reglamentan las responsabilidades y las sanciones que aplican al


Revisor Fiscal como garantía de la ejecución integral de sus funciones.

El titular de la Revisoría Fiscal debe ejercer sus funciones bajo los principios
éticos desarrollados en capítulos anteriores, con el objeto de desarrollar inte-
gralmente la tarea encomendada por mandato de la Ley. Conocer sus derechos
y obligaciones, responsabilidades y las sanciones que le son imputables, consti-
tuye un valor agregado en el ejercicio de la actividad y permite al ejecutor de la
disciplina ostentar elementos suficientes para adaptarse a las perspectivas de la
sociedad.

FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA 3


Fundación Universitaria del Área Andina 40
Metodología

El estudio de la presente Unidad, se divide resueltos a través de la lectura de senten-


en dos grandes temas: el primero se refiere a cias del Consejo de Estado, que permiti-
las inhabilidades e incompatibilidades del rán al estudiante evaluar el conocimien-
Revisor Fiscal y el segundo comprende las to adquirido y su puesta en práctica. El
responsabilidades y sanciones. Para su apren- taller tendrá un valor del 7% de la nota
dizaje es necesario realizar el análisis del final.
material contenido en la cartilla de apren-
dizaje, seguido de lecturas complementarias. Para finalizar el módulo, los estudiantes de-
ben presentar una actividad evaluativa de
Para la temática Responsabilidades y San- selección múltiple que tendrá un porcentaje
ciones, se plantean casos prácticos que serán sobre la nota del módulo del 30%.

FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA 4

Fundación Universitaria del Área Andina 41


MaPa concePtual

Inhabilidades

CONCEPTO
DE

INHABILIDAES
E

INCOMPATIBILIDADES
IncompaAbilidades


UNIDAD
2
CAPITULO
QUINTO
Según
el
Código
de

Comercio

CAUSALES
DE

INHABILIDADES
E

INCOMPATIBILIDADES
Otras
inhabilidades
e

incompaAbilidades


Fundación Universitaria del Área Andina 42


MaPa concePtual

RESPONSABILIDADES

DEL
REVISOR
FISCAL


FUENTES
DE
 CLASES
DE
 SANCIONES
AL



RESPONSABILIDAD
 REPONSABILIDAD
 REVISOR
FISCAL


Fundación Universitaria del Área Andina 43


objetIvo general

A través del aprendizaje realizado en la semana 3 y 4 comprendida en la Unidad 2, el estu-


diante desarrollará las siguientes competencias:

Conocerá y entenderá las limitaciones, incompatibilidades e inhabilidades en la función


de Revisor Fiscal.

Comprenderá el marco normativo del régimen de responsabilidad propio de la función


contable, en particular de la revisoría fiscal y contará con elementos de juicio suficientes para
definir, en situaciones concretas, la conveniencia o no de aceptar particulares encargos.

El análisis normativo, doctrinal y jurisprudencial permitirá al estudiante profundizar en la


valoración de conductas que atenten contra el ordenamiento de la profesión contable.

Evaluará y definirá las diferentes responsabilidades e implicaciones en el ejercicio del Re-


visor Fiscal en las sociedades, así como el régimen sancionatorio aplicable.

FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA 7

Fundación Universitaria del Área Andina 44


desarrollo teMátIco
6.1 coMPonente MotIvacIonal. 6.3 desarrollo de cada una de las unIda-
des teMátIcas.
Concientizar al estudiante sobre las limita-
ciones que debe tener presente en el ejerci- caPItulo QuInto: Inhabilidades e Incompatibilidades
cio de la Revisoría Fiscal, así como de las res- del revisor Fiscal
ponsabilidades y sanciones de tipo penal y
disciplinario que implican el ejercicio inade- El ejercicio de la Revisoría Fiscal en Colom-
cuado de sus funciones, permite que en el bia tiene dos fuentes: la legal, que fundamen-
desarrollo de su actividad tenga conciencia ta la provisión del Revisor Fiscal en la nor-
de la trascendencia de la función atribuida ma, y la contractual o potestativa, dada por
más aún en un contexto en inminente pro- los estatutos o voluntad del máximo órgano
ceso de globalización y apertura comercial. social. Para desempeñar el cargo de Revisor
la Ley exige la calidad de contador público o
Conocer el régimen de responsabilidades y Sociedades de contadores Públicos y, la ins-
sanciones del Revisor Fiscal permite al es- cripción en la Junta Central de Contadores,
tudiante garantizar su actuar con sujeción a lo que otorga la Tarjeta Profesional de Con-
la Ley y los Estatutos. Lo anterior en conso- tador Público o la Tarjeta de Registro de la
nancia con el precepto “el desconocimiento Sociedad de Contadores. Ahora bien, con
de la Ley no constituye excusa” y más aún el objeto de proteger la independencia para
cuando la labor que se pretende ejercer tie- que el Revisor desarrolle de manera idónea,
ne implicaciones no solo individuales sino objetiva e íntegra sus funciones, la misma
sociales por la calidad de los entes auditados. Ley establece inhabilidades e incompatibili-
dades de obligatorio cumplimiento.

6.2 recoMendacIones acadéMIcas. 1. concePto de InHabIlIdaes e IncoMPatIbIlIdades:

Se recomienda realizar las lecturas comple- Sea lo primero, entrar a definir los conceptos
mentarias al finalizar el estudio de cada ca- de inhabilidades e incompatibilidades:
pítulo de la Unidad.

Respecto al taller de casos prácticos, se reco- 1.1 Inhabilidades


mienda realizar sin hacer uso de la cartilla y
lecturas. Al finalizar proceder a comparar la Según el tratadista Peña (2011) “Las in-
solución dada por el estudiante con el mate- habilidades consisten en la falta de cua-
rial de estudio. lidad, capacidad y condición, requeridas

Fundación Universitaria del Área Andina 45


para hacer algo o que lo imposibilitan para la como: aquella circunstancia que surge duran-
el ejercicio de un cargo. Se da generalmente te el desarrollo de una actividad y que le impide
por expreso mandato normativo y como las continuar ejerciendo el cargo so pena de con-
ha definido el Tribunal Disciplinario de la trarias las disposiciones legales y éticas, o bien,
Contaduría Pública en Colombia: Se refie- le significan abstenerse de aceptar otro tipo de
ren a condiciones propias de quien aspira a encargo o generar otro tipo de vínculos” p. 227.
ejercer el cargo y que le impiden su posesión
y el ejercicio pleno del mismo” p. 225

En cuanto a la naturaleza del régimen de 2. causales de InHabIlIdades e IncoMPatIbIlIdades


inhabilidades, la Corte Constitucional ha
señalado a través de su sentencia C-952 de 2.1 según el código de comercio
2001, que el régimen asegura ciertas cuali-
dades y condiciones para ejercer el cargo; De manera taxativa el artículo 205 del Có-
dentro de estas cualidades la Corte señala digo de Comercio establece de manera con-
que se pueden encontrar la idoneidad, mo- junta las inhabilidades e incompatibilidades
ralidad y probidad para cumplir con las res- del Revisor Fiscal de la siguiente manera:
ponsabilidades.
ARTÍCULO 205. No podrán ser revisores
La inobservancia de las inhabilidades im- fiscales:
plica para Revisor Fiscal una sanción de ca-
rácter disciplinario por cuanto se presentan
A) Quienes sean asociados de la misma
antes de la aceptación del cargo.
compañía o de alguna de sus subordina-
das, ni en éstas, quienes sean asociados
o empleados de la sociedad matriz;
1.2 Incompatibilidades
B) Quienes estén ligados por matrimonio o
Ahora bien, según Peña (2011) “la incompa- parentesco dentro del cuarto grado de
tibilidad es una prohibición legal que busca consanguinidad, primero civil o segun-
mantener y defender la independencia, objeti- do de afinidad, o sean consocios de los
vidad y transparencia del Revisor Fiscal duran- administradores y funcionarios directi-
te el ejercicio de su cargo, en aras de preservar vos, el cajero auditor o contador de la
la confianza pública y credibilidad que le son misma sociedad, y .
características, respecto de sus actuaciones e
informes. De este modo no se le permite ejer- C) Quienes desempeñen en la misma com-
cer simultáneamente este cargo con otros en el pañía o en sus subordinadas cualquier
mismo ente económico, y de hacerlo incurrirá otro cargo.
en claras violaciones que le llevan a ser sancio-
nado con trasgresión a la Ley. Quien haya sido elegido como revisor fiscal,
no podrá desempeñar en la misma sociedad
También la Junta Central de Contadores se ni en sus subordinadas ningún otro cargo
ha referido a la incompatibilidad definiéndo- durante el período respectivo.

Fundación Universitaria del Área Andina 46


9
FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA
A manera de desarrollo de los anteriores nu- Las sociedades subordinadas pueden ser de
merales, es necesario enunciar en que con- dos tipos:
siste la subordinación en Colombia. El
Código de Comercio define: Filiales: Son aquellas entidades contro-
ladas y dirigidas económica y adminis-
ARTICULO 260. Una sociedad será subor- trativamente por la matriz en forma di-
dinada o controlada cuando su poder de de- recta.
cisión se encuentre sometido a la voluntad de
otra u otras personas que serán su matriz o Subsidiarias: Son aquellas cuyo control
controlante, bien sea directamente, caso en el y dirección lo ejerce la matriz de forma
cual aquélla se denominará filial o con el con- indirecta a través de una o varias filiales
curso o por intermedio de las subordinadas de suyas, o por sociedades que tienen algún
la matriz, en cuyo caso se llamará subsidiaria. vínculo de dependencia de la matriz o
las filiales de estas.
Por lo tanto una empresa se considera ma-
triz de otra cuando ésta ejerce el control
económico, financiero y administrativo so-
Una sociedad se considera subordinada por
bre ella directa o indirectamente, por ende
una matriz cuando se presentan los siguien-
la subordinada es aquélla que carece de au-
tes casos:
tonomía por el hecho de ser dominada por
una matriz.
Cuando el 50% o más del capital pertenece
a la matriz, ya sea en forma directa o por
El control económico implica que la enti- intermedio de sus filiales o subsidiarias.
dad subordinada recibe aportes directos o
indirectos de la matriz de tal magnitud, que Cuando las sociedades tengan el derecho de
pierde su autonomía, ya que las decisiones emitir los votos que constituyan el quórum
dependen de la matriz. decisorio en la junta de socios o en la asam-
blea de accionistas o en la junta directiva de
El control financiero resulta de la adquisi- la empresa.
ción de compromisos u obligaciones (Pasi-
vos) complementarias a las amortizaciones Cuando las sociedades subordinantes parti-
de la deuda y los intereses de la empresa cipen en el 50% o más de las utilidades de la
subordinada que hacen que ésta pierda su empresa, así sea prerrogativas o pactos pre-
autonomía en la toma de decisiones admi- viamente establecidos.
nistrativas y financieras.
Existe vinculación entre dos o más socieda-
El control administrativo de la subordina- des cuando entre ellas se presentan intereses
da por parte de la matriz se presenta en el comunes de carácter administrativo, econó-
momento en que la matriz impone sus cri- mico y financiero y cuando existe relación
terios en el funcionamiento interno, como de dependencia o control
el nombramiento de funcionarios o en la
representación que se haga de la subordi- Veamos algunos ejemplos que cita Gomez
nada. (2001).

Fundación Universitaria del Área Andina 47


10
FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA
ejemplo 1.

Si la sociedad A posee el 75% del capital de


otra B y el 60% de otra C, entonces A es una A
matriz de B y C. Las sociedades B y C serán
filiales de A, teniendo en cuenta que entre B
y C no existe ningún vinculo.

B C
A
ejemplo 4.

B C
Si la sociedad A posee respectivamente el
75% y el 65% del capital de dos sociedades
B y C y estas tienen a su vez el 45% y el
40% del capital de una cuarta, entonces B y
ejemplo 2. C serán filiales de A. La sociedad A no tiene
vinculación directa con D, pero posee una
Si la sociedad A posee el 65% del capital de parte de esta a través de B y C, por ello D es
otra B y esta última es dueña del 80% del subsidiaria de A.
capital de otra C, entonces A es una matriz
de B y C, B será filial de A. La sociedad C
será subsidiaria de A. A

A B C

D
B C

Igualmente, se procede a explicar los gra-


ejemplo 3. dos de consanguinidad y afinidad, los
cuales son necesarios para entender el nu-
Si la sociedad A posee el 70% de las acciones meral segundo del artículo 205 Co. Co.
de otra B y del 40% de otra C, sobre la cual
la sociedad B tiene también el 45% de su El parentesco es el vínculo existente entre
capital, entonces A es una matriz de B y C, personas que pertenecen a la misma fami-
B será filial de A y la C será subsidiaria de A lia. Conviene conocer su significado desde

Fundación Universitaria del Área Andina 48


11
FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA
el punto de vista jurídico, puesto que el ge, computándose los grados de la mis-
grado de parentesco resulta determinante ma forma.
a la hora de heredar, cobrar prestaciones
sociales, indemnizaciones por accidente, Los grados de consanguinidad entre dos
etc. y en este caso constituye una incompa- personas se cuentan por el número de gene-
tibilidad para ejercer como Revisor Fiscal. raciones. El parentesco civil es el que resulta
de la adopción.
También debe distinguirse entre el pa-
rentesco por consanguinidad y el pa- En el siguiente cuadro se reflejan los grados
rentesco por afinidad. El primero se da de parentesco, tanto por línea recta o direc-
respecto de la propia familia, y el se- ta y colateral, como por consanguinidad y
gundo respecto de la familia del cónyu- afinidad.

Grados Titular/Conyuge

Yerno/Nue-
1º Padres Suegros Hijos
ra

2º Abuelos Hermanos Cuñados Nietos

3º Bisabuelos Tíos Sobrinos Biznietos

4º Primos - - -

Así las cosas cuando el artículo 205 del Co. 107 numeral 4° y articulo 164 numeral 2°
Co. se refiere al cuarto grado de consangui- de la Ley 222 de 1995 que señala:
nidad, primero civil y segundo de afinidad,
se está refiriendo a los padres, hijos, tíos, “ARTÍCULO 107. No podrá ser desig-
hermanos y primos (Consanguinidad); a los nado como contralor: 4. Quien desempe-
hijos adoptivos y padres adoptantes (Civil); ñe en la entidad deudora, en su matriz o
y a los cuñados, suegros e hijos habidos por en sus subordinadas, el cargo de gerente,
fuera del matrimonio del esposo o esposa administrador, revisor fiscal, representante
(Afinidad). legal o cualquier otro de dirección, o que
los hubiere desempeñado dentro de los
El artículo 215 del Co. Co inhabilita a cual- cinco años anteriores a la admisión de la
quier persona (Contador Público o sociedad) convocatoria”
para ejercer el cargo en más de cinco socie-
dades por acciones. “ARTICULO 164. No podrá ser designa-
do liquidador: 2. Quien ejerza el cargo del
Existen otras inhabilidades e incompatibili- revisor fiscal”.
dades, como las establecidas en el artículo

Fundación Universitaria del Área Andina 49


12
FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA
3. otras InHabIlIdades e IncoMPatIbIlIdades se abstendrá de aceptar tal designación si
tiene, con alguna de las partes, parentesco
Ahora bien de manera específica se pueden dentro del cuarto grado de consanguinidad,
producir otras inhabilidades e incompatibili- primero civil, segundo de afinidad o si me-
dades, a saber: dian vínculos económicos, amistad íntima o
enemistad grave, intereses comunes o cual-
quier otra circunstancia que pueda restarle
3.1 leY 43 de 1990:
independencia u objetividad a sus conceptos
o actuaciones.
Artículo 42. El Contador Público rehusa-
rá la prestación de sus servicios para actos
Artículo 51. Cuando un Contador Público
que sean contrarios a la moral y a la ética o
haya actuado como empleado de una socie-
cuando existan condiciones que interfieran
dad rehusará aceptar cargos o funciones de
el libre y correcto ejercicio de su profesión.
auditor externo o Revisor Fiscal de la misma
empresa o de su subsidiaria y/o filiales por
Artículo 43. El Contador Público se excu-
lo menos durante seis (6) meses después de
sará de aceptar o ejecutar trabajos para los
haber cesado en sus funciones.
cuales él o sus asociados no se consideren
idóneas.

Artículo 47. Cuando un Contador Pú- 3.2 decreto 2463 de 1981.


blico hubiere actuado como funcionario
del Estado y dentro de sus funciones ofi- Sobre el régimen de inhabilidades, incompa-
ciales hubiere propuesto, dictaminado o tibilidades y responsabilidades de los funcio-
fallado en determinado asunto, no podrá narios de las Cajas de Compensación Fami-
recomendar o asesorar personalmente a liar y asociaciones de cajas.
favor o en contra de las partes interesadas
en el mismo negocio. Esta prohibición se
ARTICULO 3o. No podrán ser elegidos
extiende por el término de seis (6) meses
miembros de los consejos o juntas directi-
contados a partir de la fecha de su retiro
vas, ni directores administrativos o gerentes,
del cargo.
quienes:
Artículo 48. El Contador Público no podrá
prestar servicios profesionales como asesor,
a) Se hallen en interdicción judicial o inha-
empleado contratista a personas naturales o
bilitados para ejercer el comercio;
jurídicas a quienes haya auditado o contro-
lado en su carácter de funcionario público o
de Revisor Fiscal. Esta prohibición se extien- b) Hayan sido condenados a pena privativa
de por el término de un año contado a partir de la libertad por cualquier delito, ex-
de la fecha de su retiro del cargo. cepto los culposos;

Artículo 50. Cuando un Contador Público c) Hayan sido sancionados por faltas gra-
sea requerido para actuar como auditor ex- ves, en el ejercicio de su profesión;
terno, Revisor Fiscal, interventor de cuentas
o árbitro en controversia de orden contable, d) Tengan el carácter de funcionarios públicos;

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13
FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA
e) Hayan ejercido funciones de control fis- a) Celebrar o ejecutar por sí o por inter-
cal en la respectiva entidad durante el puesta persona contrato o acto alguno;
año anterior a la fecha de su elección o
desempeñado cargos de nivel directivo, b) Gestionar negocios propios o ajenos, sal-
asesor, ejecutivo, técnico o administrati- vo cuando contra ellos se entablen ac-
vo en la Superintendencia del Subsidio ciones por la entidad a la cual sirven o
Familiar. han servido o se trate del cobro de pres-
ARTICULO 4o. No podrá ser designa- taciones y salarios propios;
do como revisor fiscal principal o suplente,
quien: c) Prestar servicios profesionales;

d) Intervenir por ningún motivo y en nin-


a) Se halle dentro de algunas de las situa- gún tiempo en negocios que hubieren
ciones previstas en los literales a), b), c) y conocido o adelantado durante su vin-
d) del artículo anterior; culación;

b) Tenga el carácter o ejerza la representa- Las anteriores prohibiciones se extienden a


ción legal de un afiliado a la respectiva las sociedades de personas, limitadas y de
entidad; hecho de que el funcionario o su cónyuge
hagan parte y a las anónimas y comandita-
c) Sea consocio, cónyuge o pariente, den- rias por acciones en que conjunta o separa-
tro de los grados indicados en el artículo damente tengan más del cuarenta por ciento
2º., de cualquier funcionario de la enti- del capital social.
dad respectiva;

d) Haya desempeñado cualquier cargo, con- caPítulo seXto: responsabilidades del revisor Fiscal
tratado o gestionado negocio, por si o por y sanciones
interpuesta persona, dentro del año in-
mediatamente anterior, en o ante la Caja 1. resPonsabIlIdades del revIsor FIscal
o asociación de Cajas de que se trate.
El revisor fiscal, en todo caso, debe ser con- Para el desarrollo de este capítulo es necesa-
tador público y no podrá prestar sus servi- rio integrar conocimientos del derecho pe-
cios como tal simultáneamente a más de dos nal y el derecho comercial al estudio de la
entidades sometidas a la vigilancia de la Su- Revisoría Fiscal.
perintendencia del Subsidio Familiar.
Sea lo primero definir el término responsa-
ARTICULO 6o. Los miembros de los con- bilidad. La responsabilidad según Consejo
sejos o juntas directivas, revisores fiscales y Técnico de la Contaduría Pública (2008)
funcionarios de las Cajas y asociaciones de “es entendida como el deber impuesto por
Cajas no podrán, durante el ejercicio de sus el ordenamiento jurídico, en virtud del cual
funciones ni dentro del año siguiente a su existe la obligación de responder por las con-
cesación en las mismas, en relación con las secuencias de los propios actos o de aque-
entidades respectivas: llos realizados por terceros. En etimología y

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FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA14
gramática, el término responsabilidad está El dolo es la actitud de la voluntad dirigida
vinculado a una persona. Por consiguiente, conscientemente a la realización de una con-
es un término de relación, y por ello, indica ducta típica y antijurídica. Es decir que el
que se es responsable ante otra persona: una sujeto que actúa con dolo, tiene la voluntad
que ocasiona el daño y otra que lo sufre o y el conocimiento de vulnerar el interés jurí-
padece” p.113. dico tutelado. Un ejemplo de lo anterior es
quien realiza un hurto. El sujeto tiene toda
La responsabilidad vista desde la perspecti- la voluntad de realizarlo y a su vez la con-
va penal implica que una persona ha reali- ciencia y conocimiento de que es una actitud
zado un hecho delictivo y que por tanto es prohibida.
merecedor de la imposición de una pena.
Ahora bien, desde el punto de vista comer- La culpa es según Reyes Echandia, la acti-
cial y civil, dicha responsabilidad implica un tud consiente de la voluntad que determina
resarcimiento patrimonial frente a los daños la verificación de un hecho típico y antijurí-
causados. dico por omisión del deber de cuidado que le
era exigible al sujeto. La culpa es la volunta-
Así las cosas, para que una determina- ria omisión de diligencia en calcular las con-
da conducta humana pueda ser calificada secuencias posibles y previsibles del propio
como delictuosa es necesario que se integren hecho. Esto significa que el comportamiento
varios elementos: el primero es que esté des- delictivo no se produce por que el sujeto así
crita y calificada por el legislador como una lo hubiese querido, sino porque no tuvo cui-
conducta humana reprochable y punible dado suficiente al que estaba obligado.
(tipicidad); segundo que lesione o ponga en
peligro, sin justificación jurídicamente rele-
vante el interés que el legislador quiso tute- Las modalidades de la culpa son:
lar (antijuricidad) y tercero que exista una
voluntad dirigida a realizar dicha conducta
(culpabilidad). 1) Imprudencia: obrar sin cautela

Para el jurista Reyes Echandia la culpabi- 2) Negligencia: la persona que por indo-
lidad puede definirse como “la actividad lencia deja de realizar una determinada
consiente de la voluntad que da lugar a conducta a la cual estaba jurídicamen-
un juicio de reproche en cuanto el agente te obligada o la ejecuta sin la diligencia
actúa en forma antijurídica pudiendo y de- necesaria para evitar la producción del
biendo actuar diversamente”. Es decir que resultado; no emplea medios necesarios
el sujeto omite el deber de actuar conforme o idóneos para evitar resultados posibles
al derecho de manera consiente pudiendo
haberlo hecho adecuándose a las normas
3) Impericia: ausencia de capacidad e ido-
jurídicas y por tanto es reprochable dicha
neidad
actitud.

La culpabilidad puede tener tres formas: el 4) Inobservancia del reglamento, ordenes


dolo, la culpa y la preterintensión. y disciplina

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FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA
La preterintención se despliega cuando d) Fuerza de una persona que actúa dolosa-
su resultado, siendo previsible, excede la in- mente y obliga a otra a realizar un mo-
tención del agente. vimiento corporal lesivo: Ej. Quien lleva
por la fuerza el brazo y la mano de otro
Existen causales de inculpabilidad, es decir para hacerle clavar un puñal.
causales que implican que el sujeto investi-
gado pueda ser librado de responsabilidad o 3. Según el CTCP (2008), también es cau-
disminuida la misma. Estas causales pueden sal de inculpabilidad LOS HECHOS
ser el caso fortuito o la fuerza mayor, esta- DE TERCEROS, “los cuales se pre-
do de necesidad, insuperable coacción aje- sentan cuando la causa del mal se debe
na, error invencible, legítima defensa, entre a la intervención de terceros que ejecu-
otras; sin embargo para el caso en estudio tan o inducen acciones contrarias a las
y conforme a la Orientación Profesional del determinadas por quien tiene la respon-
CTCP es necesario nombrar las siguientes: sabilidad de la acción. En este caso, el
Revisor Fiscal no cuenta con autonomía
1. CASO FORTUITO: cubre los supues- para la ejecución de la labor y en tal ra-
tos en los cuales es lícita la actuación en zón existen vicios de voluntad.
cuyo curso se produce accidentalmente
el hecho nocivo. Es ausencia de antiju- A título de ejemplo de hecho de terceros,
ridicidad. Ejemplo: en el caso del médi- se puede mencionar la situación en la que
co cardiólogo que a sabiendas de que el se determinan procedimientos, de manera
paciente padece una afección cardiaca que las instrucciones son establecidas con
autoriza la intervención por parte del ci- la obligatoriedad de su observancia, como
rujano quien opera con desconocimien- sucede en el caso de quienes actúan por
to de tal deficiencia. cuenta de organizaciones profesionales
que establezcan la obligatoria aplicación
2. FUERZA MAYOR: La misma fuerza de un determinado Know How, caso en
irresistible, anula el control por la volun- el cual el Revisor Fiscal persona natural,
tad de los movimientos y ante la misma posee un atenuante en el acto cometido.”
el sujeto no puede oponerse; es ausencia p. 114.
de acción. Origen de la fuerza mayor:
Según lo anterior el Revisor Fiscal respon-
de civil, penalmente y disciplinariamente.
a) Natural
Su responsabilidad no solo se da respecto a
los asociados sino también en relación con la
b) Proveniente de acometida o golpes de entidad auditada y los terceros.
animales: Ej: cuando una persona per-
seguida por un perro furioso se introdu- La responsabilidad puede resolverse en in-
ce en habitación ajena demnizaciones, multas, suspensiones o inter-
dicciones para ejercer como Revisor Fiscal,
c) Movimientos involuntarios: Ej. quien remoción del cargo, suspensión o cancela-
resbala en las escaleras y empuja sin ción de la matricula profesional o privación
querer a otro que cae y rompe o daña de la libertad, según el tipo de falta y su gra-
un bien ajeno vedad.

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Según Reyes y De la Hoz, en torno a la res- conocimiento general por parte de los
ponsabilidad por el descubrimiento socios respecto de la renuncia, remo-
de fraudes e irregularidades surgen las ción, muerte o cualquier otra causa de
siguientes precisiones: retiro del cargo.

1. El Revisor Fiscal es responsable desde la El precepto normativo permite concluir


inscripción en el registro mercantil, has- que el registro del nombramiento de re-
ta el día en el cual se inscriba en dicho presentante legal o revisor fiscal tiene un
registro otro nombramiento. Esto de carácter constitutivo, en cuanto a que
conformidad con el artículo 164 del Có- los efectos jurídicos de la designación no
digo de Comercio, “Las personas inscri- se producen sino con la inscripción en
tas en la cámara de comercio del domi- la Cámara de Comercio, pues la norma
cilio social como representantes de una expresamente señala que para todos los
sociedad, así como los revisores fiscales, efectos legales quien figure como revisor
conservarán tal carácter para todos los o representante legal, lo seguirá siendo
efectos legales, mientras no se cancele hasta tanto continúe inscrito en el regis-
su inscripción mediante el registro de un tro mercantil.
nuevo nombramiento o elección”.
2. La responsabilidad se determina dentro
del marco legal, aplicando criterios de
Al respecto, la Corte Constitucional tipo profesional. Por tanto es responsa-
en Sentencia C-621 del 29 de julio de ble por la falta o inadecuada planeación,
2003, al pronunciarse sobre la constitu- por la evaluación equivocada o ligera de
cionalidad de los artículos 164 y 442 del niveles de riesgo, por la no practica de
Código de Comercio, afirmó lo siguien- pruebas o su realización deficiente, por
te: “del texto de los artículos acusados la determinación de muestras y la eva-
no se deduce con claridad si los efectos luación de riesgos, etc.
de la falta de inscripción del “nuevo
nombramiento” se producen única-
mente frente a terceros. En efecto, las 3. Sus obligaciones son de medio no de re-
normas no sólo no lo señalan, sino que sultados. Lo anterior implica que debe
el artículo 164 dice que el representante poner en ejecución todos y cada uno de
o revisor “para todos los efectos legales” los medios idóneos para la consecución
continuará siendo el que aparece inscri- de los objetivos del cargo, con el fin de
to. Aunque es dable pensar que el cono- obtener certeza fundada y comprobable
cimiento que tengan los socios respecto sobre la ausencia de regularidades.
de la causa que puso fin al ejercicio del
cargo hace que frente a ellos y a la so- 4. Como su auditoria es integral, es respon-
ciedad sí sea oponible la desvinculación sable si no cubre todas las áreas de la
y que por lo tanto ante ellos no exista la empresa.
responsabilidad inherente a la función
de representante legal o revisor fiscal, en 5. El control es permanente, así que obrar
cierta clase de sociedades, especialmen- de manera periódica le implica respon-
te en las anónimas, no es presumible el sabilidad.

Fundación Universitaria del Área Andina 54


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6. Debe realizar denuncias oportunas, es 6. Omite dar traslado a entes guberna-
responsable si al conocer la irregulari- mentales de control, de las irregularida-
dad no la comunica o la hace de manera des materiales que observe.
tardía.
7. Cuando no se cerciora de que se regis-
7. Es responsable si no influye de manera tren todas las operaciones, de la existen-
decidida sobre la administración, para cia y validez de los soportes, de la ra-
mejorar procedimientos y corregir debi- zonabilidad de los estados financieros,
lidades. de que la contabilidad se lleve en forma
adecuada y se registren todas las tran-
8. Como de su firma se desprende una sacciones.
presunción de legalidad, es responsable
si no se cerciora que los actos se ajusten 8. Omite cerciorarse de las condiciones de
a las normas legales, reglamentarias, es- archivo y conservación de los compro-
tatutarias o de orden interno expedidas bantes de cuentas y libros de contabili-
por los órganos sociales. dad, registro de acciones y actas.

9. Es responsable si su concepto se encuen- 9. Cuando no inspecciona los bienes y va-


tra viciado y no ejerce independencia. lores sociales, tolera inadecuadas medi-
das de seguridad o conservación.
10. Es responsable al obrar con dolo o culpa.
10. Cuando sin causa justificada no dicta-
mina todos los balances de la sociedad.

Igualmente la responsabilidad del Revisor 11.Cuando siendo necesario se abstiene de


Fiscal se compromete cuando: convocar los órganos sociales y por tan-
to no les rinde informes oportunos sobre
1. No conoce las normas legales aplicables irregularidades.
al ente auditado, ya sobre funciona-
miento ya sobre operaciones. 12. Cuando viola la reserva comercial, el se-
creto industrial o el secreto profesional.
2. Desconoce las normas estatutarias vi-
gentes. En materia de pruebas son errores comunes
que se deben evitar:
3. Omite recopilar las normas internas vi-
gentes.
1. Pruebas esporádicas
4. Omite recopilar pruebas.
2. Áreas no auditadas
5. No da noticia escrita de las irregularida-
des advertidas. Omite formular denuncia. 3. Pruebas limitadas

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4. Pruebas no representativas Revisor Fiscal. Suele ser disciplinaria o
penal.
5. Ausencia de confirmación de la evidencia
Responsabilidad civil subsidiaria es la
6. Exagerada confianza en la auditoria interna que recae sobre un tercero, no causante
del daño o lesión.
7. Utilización del personal insuficiente en-
La responsabilidad personal subsidiaria,
trenado
consiste en la no ejecución de la pena
principal y por tanto a la ejecución de
8. Falta de verificación del cumplimiento la subsidiaria. Es ejemplo de lo anterior
de las normas legales. cuando se impone como pena principal
la multa y al no pagarse, se cumple con
la subsidiaria que es arresto.
En materia de informes debe evitarse:
La responsabilidad solidaria es cuando
varias personas son responsables por el
1. Retardar su emisión daño causado.

2. Hacerlos verbalmente La responsabilidad compartida o colec-


tiva se presente cuando se realizan ac-
3. Dirigirlos a los funcionarios de jerarquía tividades en grupo, en los cuales existe
inferior al representante legal una distribución de funciones entre los
integrantes del mismo y es difícil deter-
minar la responsabilidad de cada uno
4. Suministrarlos a personal no autorizado
de los participantes.
5. Utilizarlos para fines no relacionados
con el cliente
2. Fuentes de resPonsabIlIdad:
6. Omitir denunciar irregularidades por
no considerar que son significativas La responsabilidad se deriva de diversas cau-
sas entre las cuales es menester nombrar:
7. Hacer concesiones sobre sus términos
2.1 violación de derechos:

La violación de derechos se genera cuando


Ahora bien la responsabilidad puede ser indi- (en terceros, la sociedad o en su conjunto)
vidual, civil subsidiaria, personal subsidiaria, el revisor fiscal causa daños que impliquen
solidaria, compartida o colectiva. A saber: detrimento de la integridad moral o patri-
monial.
Responsabilidad individual se refiere
a que la responsabilidad de reponer Los derechos conforme a la Constitución
el daño recae exclusivamente sobre el Política son fundamentales (art. 11 al 41 de

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la Constitución Política); sociales, económi- do se ocasiona lesión a una persona en su
cos y culturales (art. 42 al 77 de la C.P.); co- honor, reputación, afectos o sentimientos,
lectivos y del medio ambiente (art. 78 al 82 por acción culpable o dolosa; en todo caso,
de la Constitución Política). el afectado, debe ser indemnizado o resarci-
do una vez se declare la responsabilidad del
revisor fiscal.
2.2 Incumplimiento de las obligaciones:

Como se explicó en capítulos anteriores, las 3. clases de resPonsabIlIdad


funciones del Revisor Fiscal se encuentran
reglamentadas ya por la Ley o por los Esta- Conforme a las funciones que desarrolla el
tutos. El incumplimiento de las obligaciones Revisor Fiscal, la responsabilidad que tiene
se puede dar por omisión o por acción. puede ser de naturaleza disciplinaria, admi-
nistrativa o contravencional, civil, penal.

3.1 responsabilidad disciplinaria


2.3 el abuso de derechos:

Según el Consejo Técnico se entiende por Se presenta cuando exista violación de la


abuso “una perversión del uso, es decir, el ética profesional, en los casos previstos en
mal uso o empleo arbitrario de los derechos, los artículos 35 a 40 de la Ley 43 de 1990,
llevándose fuera de los límites impuestos por cuya determinación y sanción le compete al
la razón y la justicia, que por tanto atacan en Tribunal Disciplinario de la Junta Central
forma directa o indirecta las leyes o el interés de Contadores –JCC-, por cuanto, como
general.” CTCP, 2008, p.118. es de conocimiento, los profesionales de la
Contaduría Pública deben actuar con ho-
El abuso de derecho típico según el CTCP nestidad, rectitud, conciencia moral e in-
es el uso indebido de la información privi- dependencia mental, siempre. Lo anterior
legiada. se realiza bajo el procedimiento establecido
por el Código Disciplinario bajo los princi-
pios constitucionales del derecho de defen-
sa y debido proceso.
2.4 generación de daño:
Cabe mencionar que la investigación y res-
Conforme a la expresión del CTCP, el daño ponsabilidad disciplinaria es independiente
es un detrimento, perjuicio o menoscabo que de otras responsabilidades en las que puede
por acción de otro se recibe en la persona o incurrir el Revisor con su conducta.
en los bienes. Puede originarse en el dolo, la
culpa o el caso fortuito, según el grado de in- 3.2 responsabilidad civil
tencionalidad, negligencia o causalidad en-
tre el revisor fiscal y la consecuencia del acto. Consagrada en el artículo 211 del Código de
Comercio, el cual preceptúa que “El Revisor
El daño puede ser no solo de carácter patri- Fiscal responderá de los perjuicios que oca-
monial sino también de índole moral, cuan- sione a la sociedad, a sus asociados o terceros

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FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA
por negligencia o dolo en el cumplimiento Entre las Sanciones se puede hablar de mul-
de funciones”. Por lo tanto se refiere a las tas, suspensión del cargo o de facultades es-
consecuencias patrimoniales y económicas pecíficas (certificación de las declaraciones
derivadas de una conducta o hecho que ge- tributarias, atestación de Estados Financieros
nera una lesión en el patrimonio ajeno y por para las Superintendencias) o interdicción
tanto implica una indemnización por daños permanente o definitiva para el ejercicio del
y perjuicios a quien resultare afectado con cargo, según la gravedad de la falta. Estas
dicho acto o hecho. faltas pueden ser investigadas a petición de
parte o de oficio.
El origen de ésta responsabilidad es la ne-
gligencia o dolo, definidos previamente, del Estas sanciones serían impuestas por las au-
Revisor Fiscal en el ejercicio del cargo. toridades de inspección, vigilancia y control,
tales como la Superintendencia de Socie-
La responsabilidad civil supone siempre dades, aunque se trate de compañías no so-
una relación entre dos sujetos, de los cuales metidas a su vigilancia, o por la Superinten-
uno ha causado un daño y otro lo ha sufri- dencia Financiera respecto de las sociedades
do. Por lo tanto implica una obligación de controladas por ésta (artículo 217 del Códi-
reparación. De manera general la responsa- go de Comercio).
bilidad civil es la obligación de quien causa
un daño a otro, de reparar económicamente
los perjuicios ocasionados, con el objetivo de Dentro de las funciones sobre las que recae
conservar el equilibrio patrimonial entre los responsabilidad administrativa por parte del
particulares. Revisor Fiscal encontramos las siguientes:

El Revisor Fiscal también es responsable ci-


vilmente por la no preparación o difusión de Multa por infringir prohibiciones sobre
los estados financieros, según lo establecido libros. El artículo 58 del Co.Co estable-
en el artículo 42 inciso 2º. ce que la multa será impuesta por la Cá-
mara de Comercio o Superintendencia
La responsabilidad civil es investigada por Financiera o de Sociedades según sea
querella de parte de quien se considere con el caso, de oficio o a petición de parte,
derecho al resarcimiento respectivo. sin perjuicio de las acciones penales co-
rrespondientes. Los libros en los que se
cometa dichas irregularidades carece-
3.3 responsabilidad administrativa rán, además, de todo valor legal como
prueba a favor de los comerciales que
Se presenta cuando el Revisor Fiscal no los lleve.
cumple con sus funciones previstas en la ley,
o las cumple irregularmente o en forma ne-
gligente, o cuando falta a la reserva sobre los Cuando no pueda determinarse con
actos o hechos de que tenga conocimiento certeza el verdadero responsable de
en ejercicio de su cargo (art. 214 y 216 del estas situaciones serán solidariamen-
Código de Comercio), y en tal virtud le es te responsables del pago de la multa el
aplicable las sanciones administrativas a que propietario de los libros, el contador y el
haya lugar. revisor fiscal, si este incurriere en culpa.

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FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA
Artículo 216. Incumplimiento de fun- El inciso 2º del artículo 42 de la Ley 222 de
ciones del revisor fiscal. El revisor fiscal 1995, prevé que “Los administradores y el
que no cumpla las funciones previstas Revisor Fiscal, responderán por los perjui-
en la ley, o que las cumpla irregular- cios que causen a la sociedad, a los socios o a
mente o en forma negligente, o que falte terceros por la no preparación o difusión de
a la reserva prescrita en el artículo 214, los estados financieros”.
será sancionado con multa hasta de 200
SMLV (conforme Ley 222 de 1995 art. Por su parte, el artículo 43 de la misma Ley,
86), o con suspensión del cargo, de un dispone que sin perjuicio de lo dispuesto en
mes a un año, según la gravedad de la otras normas, serán sancionados con prisión
falta u omisión. En caso de reincidencia de uno a seis años, quienes a sabiendas:
se doblarán las sanciones anteriores y
podrá imponerse la interdicción perma-
nente o definitiva para el ejercicio del 1. Suministren datos a las autoridades o ex-
cargo de revisor fiscal, según la grave- pidan constancias o certificaciones con-
dad de la falta. trarias a la realidad.

Multa al revisor fiscal por no informar 2. Ordenen, toleren, hagan o encubran fal-
la situación de crisis económica del ente sedades en los estados financieros o en
contable. sus notas.

Según la circular externa No. 08 de Y el inciso 2º del artículo 45 de la Ley 222


1996 de la Supersociedades, los reviso- de 1995 preceptúa que la aprobación de las
res fiscales de las personas jurídicas o cuentas no exonera de responsabilidad a
de sucursales de sociedades extranjeras, los administradores, representantes legales,
tiene la obligación de denunciar ante contadores públicos, empleados, asesores o
esta Supertintendencia la situación de Revisores Fiscales.
crisis económica por la que atraviesa el
A esto se le puede agregar, que llegado el
ente contable.
caso, podría estar incurso en delitos consa-
El incumplimiento de este deber dará grados en el Código Penal como Falsedad
lugar a que el Revisor Fiscal responda en Documento, Favorecimiento y otros de-
por los perjuicios que ocasiones la so- litos más, los cuales tiene penas de prisión
ciedad, a los asociados o a terceros y en de varios años, al consignar dolosamente o
todo caso, esta Superintendencia podrá suministrar datos a las autoridades o expedir
imponerle multas hasta de 200 SMLM constancias o certificaciones contrarias a la
o suspenderlo en el cargo por un perio- realidad u ordenar, tolerar, hacer o encubrir
do de un mes o hasta de un año. falsedades en los dictámenes de estados fi-
nancieros, etc.

La investigación puede darse a petición de


3.4 responsabilidad penal parte o de oficio.

Está determinada en los artículos 42, 43 y 45 Cuando las sanciones son impuestas por
de la Ley 222 de 1995. Organismos diferentes a la Junta Central de

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Contadores, estos deben dar aviso corres- tributarias, o para soportar actuaciones ante
pondiente a dicho tribunal del control para la Administración Tributaria. La sanción de
realizar las respectivas anotaciones en la la que habla este artículo puede ser multa,
hoja de inscripción y control que lleva para suspensión o cancelación de su inscripción
cada profesional. profesional de acuerdo con la gravedad de la
falta impuesta por la Junta Central de Con-
Es necesario hacer mención a disposiciones es- tadores.
pecíficas sobre responsabilidad penal, a saber:
También se consagra sanción de suspensión
Art. 157 Co. Co. Ordenar, tolerar, hacer en el artículo 660 por inexactitud de datos
o encubrir falsedades implica falsedad contables consignados en la declaración
en documento privado. tributaria para el revisor fiscal que haya fir-
mado las declaraciones o haya emitido los
Art. 212 Co. Co. Responsabilidad penal certificados financieros y demás pruebas con
del revisor fiscal que autoriza balances o destino a la Administración Tributaria. Esta
rinde informes inexactos. El revisor fis- sanción será impuesta mediante resolución
cal que, a sabiendas, autorice balances por el Administrador de Impuestos respecti-
con inexactitudes graves, o rinda a la vo. La sanción puede ir hasta por un año la
asamblea o a la junta de socios informes primera vez; hasta por dos años la segunda
con tales inexactitudes, incurrirá en las vez y definitivamente en la tercera oportu-
sanciones previstas en el Código Penal nidad. Contra la misma procederá recurso
para la falsedad en documentos priva- de apelación ante el Subdirector General
dos, más la interdicción temporal o de- de Impuestos, el cual deberá ser interpuesto
finitiva para ejercer el cargo de revisor dentro de los cinco días siguientes a la notifi-
fiscal. cación de la sanción.

Art. 62 Co. Co. Violar la reserva de los Respecto a la caducidad de la acción tribu-
libros constituye sanción con arreglo al taria es necesario realizar las siguientes pre-
Código Penal. cisiones:

Si bien la Ley 1437 de 2011, por medio de la


cual se expidió el Código de Procedimiento
3.5 responsabilidad tributaria Administrativo y de lo Contencioso Admi-
nistrativo en el artículo 52 relativo a la cadu-
Conforme a lo establecido en el artículo cidad de la facultad sancionatoria y que hace
659 del Estatuto Tributario acarrea sanción parte del capítulo III que trata el procedi-
llevar o aconsejar llevar contabilidades, ela- miento administrativo sancionatorio estable-
borar estados financieros o expedir certi- ce que la facultad que tienen las autoridades
ficaciones que no se adecuen a la realidad para imponer sanciones caduca a los tres
económica, no coincidan con los asientos (3) años de ocurrido el hecho, la conducta
registrados en los libros o emitan dictámenes u omisión que pudiere ocasionarlas; térmi-
u opiniones sin sujeción a las normas de au- no dentro del cual el acto administrativo que
ditoría generalmente aceptadas, que sirvan impone la sanción debe haber sido expedido
de base para la elaboración de declaraciones y notificado, esa misma disposición señala

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que el término que allí establece aplica salvo un término máximo de un año y de manera
lo dispuesto en leyes especiales. taxativa enumera las causales, a saber:

Sabido es que, dado el carácter supletorio La enajenación mental, la embriaguez


del Código de Procedimiento Administra- habitual u otro vicio o incapacidad gra-
tivo, únicamente en ausencia de norma es- ve judicialmente declarado, que lo in-
pecial aplican sus disposiciones, razón por la habilite temporalmente para el correcto
cual con fundamento en el artículo 638 del ejercicio de la profesión.
Estatuto Tributario -norma especial- puede
concluirse entonces, que el término para im- La violación de las normas de ética pro-
poner las sanciones por violar normas que fesional.
rigen la profesión de contador o revisor fiscal
y la sanción a sociedades de contadores pú- Actuar con quebrantamiento de las nor-
blicos previstas los artículos 659 del Estatuto mas de auditoría generalmente aceptadas.
tributario es de cinco (5) años.
Desconocer las normas jurídicas vigentes
sobre la manera de ejercer la profesión.
4. sancIones al revIsor FIscal
Desconocer flagrantemente los prin-
De acuerdo a lo enunciado anteriormente, la cipios de contabilidad generalmente
Ley 43 de 1990 faculta a la Junta Central de aceptados en Colombia como fuente de
Contadores para imponer sanciones discipli- registro e informaciones contables.
narias a los contadores públicos. En su artícu-
lo 23 establece multas y sanciones a imponer Incurrir en violación de la reserva co-
con ocasión a la violación de la Ley: mercial de los libros, papeles e informa-
ciones que hubiere conocido en el ejer-
4.1 amonestaciones en el caso de fallas leves. cicio de la profesión.

4.2 Multas sucesivas hasta de cinco salarios mí- Reincidir por tercera vez en causales
nimos cada una. El artículo 24 de la cita- que den lugar a imposición de multas.
da Ley reglamenta la imposición de multas
estableciendo que se aplicará esta sanción Las demás que establezcan las leyes.
cuando la falta no conlleve la comisión de
delito o violación grave de la ética profesio-
nal. El monto de las multas que imponga la 4.4.cancelación de la inscripción
Junta Central de Contadores, será propor-
cional a la gravedad de las faltas cometidas.
(artículo 26 ibídem). Son causales de can-
Dichas multas se decretarán en favor del
celación de la inscripción de un Contador
Tesoro Nacional.
Público las siguientes:
4.3 suspensión de la inscripción
Haber sido condenado por delito con-
Consagrada en el artículo 25 de Ley 43/90, tra la fe pública, contra la propiedad, la
establece que la sanción de suspensión tiene economía nacional o la administración

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24
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de justicia, por razón del ejercicio de la (10) años o antes, si la Justicia Penal re-
profesión. habilitare al condenado.

Haber ejercido la profesión durante el


tiempo de suspensión de la inscripción.
para que la Junta Central de
4.5 la caducidad
Ser reincidente por tercera vez en san- Contadores imponga sanciones disciplina-
ciones de suspensión por razón del ejer- rias se encuentra establecida en el Código
cicio de la Contaduría Pública. Contencioso Administrativo, por cuanto la
Ley 43 de 1990 no consagra término y la
Haber obtenido la inscripción con base señalada en el Código Disciplinario Único
en documentos falsos, apócrifos o adul- solo es aplicable a particulares que cum-
terados. plan labores de interventoría o supervisión
en los contratos estatales, a quienes ejerzan
Se podrá cancelar el permiso de funcio- funciones públicas de manera permanente o
namiento de las Sociedades de Conta- transitoria y a quienes administren recursos
dores Públicos en los siguientes casos: a) públicos u oficiales. Por tanto la caducidad
Cuando por grave negligencia o dolo de de la acción es de tres (03) años conforme
la firma, sus socios o los dependientes a lo establecido en el artículo 52 del Códi-
de la compañía, actuaren a nombre de go Contencioso Administrativo referenciado
la sociedad de Contadores Públicos y anteriormente contados a partir de la rea-
desarrollaren actividades contrarias a la lización de la conducta o la ocurrencia del
ley o a la ética profesional. b) Cuando la hecho. Termino que se interrumpe con la
sociedad de Contadores Públicos desa- expedición y notificación del acto que con-
rrolle su objeto sin cumplir los requisitos cluye la actuación administrativa sanciona-
establecidos en esta misma ley. toria. Tratándose de una falta continuada,
el cómputo de la caducidad debe hacerse
La sanción de cancelación al Contador a partir del último acto que se tuvo conoci-
Público podrá ser levantada a los diez miento.

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25
FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA
6.3.2 síntesis de cierre del tema.

• en la misma entidad

• en alguna subordinada
• de los administradores
• en la matriz
• de los funcionarios directivos
• de los administradores
• del auditor
• de los funcionarios directivos
• del contador
• del auditor

• del contador

• en la misma compañía

• en la sociedad matriz • en otras cinco sociedades por


acciones
• en las subordinadas

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26
FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA
TIPOS
DE
RESPOSABILIDAD

RESPONSABILIDAD
DISCIPLINARIA

Tribunal

Violación
a
la
é9ca
 Disciplinario
de
la
 Tres
años
profesional
Art.
35
 Junta
Central
de

al
40
de
la
Ley
43
 Contadores
–JCC‐
de
1990

TIPOS
DE
RESPOSABILIDAD

RESPONSABILIDAD
ADMINISTRATIVA

Incumplimiento
de

EnCdades
de
 Tres
años
funciones
o

Inspección,
vigilancia

cumplimiento

y
control
irregular

Falta
a
la
reserva

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27
FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA
TIPOS
DE
RESPOSABILIDAD

RESPONSABILIDAD
PENAL

ORDENAR,
TOLERAR,
HACER
O

ENCUBRIR
FALSEDADES
AUTORIZAR
BALANCES
O
 JURISDICCION
PENAL
RENDIR
INFORMES
INEXACTOS
VIOLAR
LA
RESERVA
DE
LOS

LIBROS

TIPOS
DE
RESPOSABILIDAD

RESPONSABILIDAD
TRIBUTARIA

Llevar
contabilidades
o

estados
financieros
o
 DIAN Cinco
años
cer>ficaciones:
‐
No
adecuadas
a
la

realidad
‐
Que
no
coincidan
con

asientos
contables

y

Contrarios
a
las
NAGA

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28
FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA
bIblIograFía

Consejo Técnico de la Contaduría Pública. Orientación profesional del ejercicio de la


contaduría. 21 de junio de 2008.

Ley 43 de 1990. Reglamentaria de la profesión de contador público.

PEÑA BERMUDEZ, Jesús María. Revisoría Fiscal. Una garantía para la empresa, la
sociedad y el Estado. Bogotá: Eoce Ediciones, 2011. 392 p.

REYES OVIEDO, Álvaro y DE LA HOZ CAMPO, William. Aspectos legales de la revi-


soría fiscal. Todo lo que un contador público debe conocer sobre los aspectos legales de la
revisoría fiscal en Colombia. Barranquilla: Universidad Libre de Colombia, 2011. 188 p.

Sentencia C-530 de 2000.

reMIsIón a Fuentes coMPleMentarIas

Consejo Técnico de la Contaduría Pública. Orientación profesional del ejercicio de la


contaduría. 21 de junio de 2008.

Ley 43 de 1990. Reglamentaria de la profesión de contador público.

Sentencia 00145 del 28 de octubre de 2010. Consejero ponente Dr. Rafael E. Ostau de
Lafont Pianeta. Consejo de Estado, sección primera.

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3
UNIDAD
SISTEMA PENAL ACUSATORIO

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3
UNIDAD

INTROdUCCIóN

El sistema penal colombiano, a través de la implementación de la Ley 906 de


2004, logró una transformación que era de suma importancia para que el país
tenga una proximidad a un sistema de juzgamiento mucho más efectivo. El sis-
tema penal anterior, se configuraba en un modelo inquisitivo y escritural que
terminó convertido en un proceso lento y poco efectivo que conllevó a que la
administración de justicia se viera truncada por formalismos y a que la sociedad
fuese incrédula frente a la misma.

A través de una reforma constitucional y la Ley 906 de 2004, se logra desarrollar


e implementar un nuevo sistema penal basado en la oralidad, concentración,
contradicción e inmediación de las pruebas, y sobre todo garantista de los dere-
chos fundamentales.

La Ley 906 de 2004 pone en práctica un nuevo sistema que implicó reformas
en todo nivel, tanto estructural como funcional y hasta en un cambio de actitud
tanto de operadores como de abogados intervinientes.

En las dos siguientes unidades se realizará un estudio sucinto del sistema penal
acusatorio, conociendo las diferentes fases que lo componen y sus intervinien-
tes.

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Fundación Universitaria del Área Andina 68
METOdOLOgíA

El estudio de la presente Unidad, permite conocer los distintos sujetos dentro de la actuación
procesal, y las dos fases iniciales indagación e investigación y formulación de la imputación.
Es indispensable que el estudiante entienda la relación que existe entre los dos capítulos que
entrará a estudiar y la especialización por la cual optó, razón por la que se sugiere ver video de
auditoría forense y sistema penal del Doctor Danilo Lugo.

Para su aprehensión del tema es necesario realizar el análisis del material contenido en la car-
tilla de aprendizaje, seguido del video que realiza una representación visual del sistema penal
acusatorio, el cual es complementario de la unidad 3 y 4 y las lecturas complementarias.

Al final del presente modulo se realizará un foro de debate que permitirá al estudiante poner en
práctica su actitud argumentativa. El foro tendrá un valor del 20% de la nota final.

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Fundación Universitaria del Área Andina 69


MAPA CONCEPTUAL

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Fundación Universitaria del Área Andina 71
FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA 6
Fundación Universitaria del Área Andina 72 FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA 7
Objetivo general

El estudiante desarrollará las siguientes competencias:

Comprenderá la estructura del sistema penal acusatorio colombiano.

Analizará los principios rectores y las garantías procesales en el sistema penal acusatorio
colombiano.

Conocerá las funciones de los sujetos procesales dentro de la actuación penal.

Determinará los límites, términos y funcionarios que intervienen en cada una de las fases
del sistema acusatorio Colombiano.

Estudiará dos de las fases - investigación e indagación y formulación de la imputación -


que componen el sistema penal de procedimiento en Colombia.

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Fundación Universitaria del Área Andina 73


desarrollo temático
6.1 Componente Motivacional. implementar un sistema procesal que fuese
mucho más garantista. Por lo tanto a través
El conocimiento del esquema del sistema pe- del acto legislativo No. 003 se permite la
nal acusatorio, permite de manera global al promulgación de la Ley 906 de 2004 la cual
auditor forense, establecer las etapas y suje- da inicio a un nuevo sistema penal en el que
tos procesales, con el fin enfocar su investiga- imperan principios como el de publicidad,
ción y obtener los resultados adecuados que oralidad, contradicción, concentración, en-
colaboren en la administración de justicia tre otros.
participando ya en calidad de perito, testigo
o experto. Este nuevo esquema de investigación y juz-
gamiento adoptado en Colombia se promul-
6.2 Recomendaciones académicas. ga a través de la Ley 906 de 2004, la cual
entró en vigencia a partir del 1 de enero de
A manera de introducción es necesario ver 2005. Dicha Ley es resultado de diversas re-
el video del Dr. Danilo Lugo que permitirá flexiones de integrantes de la comisión cons-
al estudiante entender la relación de la uni- titucional, servidores de la rama judicial,
dad que inicia a estudiar con su desarrollo integrantes de la academia, profesionales de
profesional. derecho y gremios en general. El Sistema
Acusatorio tiene fundamento constitucional,
Se recomienda realizar la visualización del en los artículos 29 y 250.
video de la Fiscalía General de la Nación,
de manera fragmentada entre las unidades El artículo 29 establece el derecho de todo
3 y 4 con el fin de que los conocimientos de ciudadano a un proceso “público sin dila-
cada unidad sean reforzados una vez se haya ciones injustificadas, así como a presentar
estudiado cada tema. pruebas y a controvertir las que allegue en
su contra”. El artículo 250 reza que “La Fis-
Para la elaboración del foro y taller, se acon- calía General de la Nación está obligada a
seja realizar apoyado en el material de estu- adelantar el ejercicio de la acción penal y
dio e investigación que realice el estudiante realizar la investigación de los hechos que
durante el desarrollo de la unidad. revistan las características de un delito que
lleguen a su conocimiento por medio de
denuncia, petición especial, querella o de
6.3 desarrollo de cada una de las unidades
oficio, siempre y cuando medien suficientes
temáticas. motivos y circunstancias fácticas que indi-
quen la posible existencia del mismo. No po-
CAPITULO SÉPTIMO: SISTEMA PENAL ACUSATORIO drá en consecuencia, suspender, interrumpir,
ni renunciar a la persecución penal, salvo en
Con ocasión a la reforma constitucional del los casos que establezca la ley para la aplica-
año 1991, dentro del desarrollo del concepto ción del principio de oportunidad regulado
Estado Social de Derecho, se hace necesario dentro del marco de la política criminal del

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Estado, el cual estará sometido al control de Estudiemos los tres grandes grupos:
legalidad por parte del juez que ejerza las
funciones de garantías”. 1. Normas de contenido fundante: se trata
de aquellas que afirman el fundamento
Lo anterior sustentado en la Declaración de la Ley 906 la cual es la seguridad na-
Universal de los Derechos Humanos, el Pac- cional o individual.
to Internacional de Derechos Civiles y Políti-
cos, la Convención Americana de Derechos Dentro de este gran grupo encontramos
Humanos, contentivos de normas superiores derechos como al de la dignidad huma-
relativas a los principios de publicidad, orali- na (art. 1), libertad (art. 2), prelación de
dad, celeridad, inmediación y contradicción tratados internacionales (art. 3), igual-
propias del sistema acusatorio. dad (art. 4), restablecimiento del dere-
cho (art. 22), imparcialidad (art. 5), leal-
Este nuevo sistema penal le da a la funciones tad (art. 12).
a la Fiscalía exclusivas de ente investigador
y la desprovee de las funciones jurisdiccio- El restablecimiento del derecho se refiere
nales. Crea un Cuerpo de Policía Judicial, a la obligación de la Fiscalía y los jueces
un control de garantías en cabeza de los de adoptar las medidas necesarias para
Jueces para verificar y asegurar la legalidad hacer cesar los efectos producidos por el
de todos aquellos actos que tienen relación delito y que las cosas vuelvan a su estado
con los Derechos Fundamentales. Fortalece anterior de ser posible con el fin de res-
un juicio público, oral y concentrado, con- tablecer los derechos vulnerados.
sagra el principio de oportunidad - que no
se opone al principio de legalidad- como un La imparcialidad se refiere al imperativo
instrumento efectivo para operar el sistema de establecer con objetividad la verdad
a partir del marco de la política criminal del y justicia por parte de los jueces en el
Estado. ejercicio de sus funciones.
Inicialmente el sistema fue implementado de 2. Normas de contenido garantista: son
manera gradual en el territorio colombiano; los principios y garantías procesales que
actualmente rige en todo el país. permiten la realización de justicia mate-
rial y tutela judicial.
El sistema penal acusatorio está integrado
por principios rectores y garantías procesales Encontramos la legalidad (art. 6), pre-
que vale la pena nombrar dentro del estudio sunción de inocencia (art. 7), derecho de
de este modulo. Según el tratadista Cadavid defensa (art. 8), derecho de las víctimas
Botero, dichos principios y garantías pueden (art. 11), gratuidad (art. 13), derecho a la
ser clasificados en tres grandes ramas: intimidad (art. 14), derecho de contra-
dicción (art. 15), inmediación (art. 16),
1. Normas de contenido fundante publicidad (art. 18), doble instancia (art.
20), cosa juzgada (art. 21), cláusula de
2. Normas de contenido garantista exclusión (art. 23).

3. Normas de contenido funcional Derecho de las victimas implica que el

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Fundación Universitaria del Área Andina 75
estado debe garantizar el acceso de las La oralidad comprende todos los proce-
víctimas a la administración de justicia. dimientos de la actuación. Es necesario
que para garantizar el registro se em-
El derecho de contradicción significa pleen medios técnicos adecuados.
que las partes tendrán derecho a cono-
cer y controvertir las pruebas así como Para realizar el estudio del sistema penal
a intervenir en su formación. acusatorio, inicialmente se describirá de
manera general a los sujetos procesales
La publicidad se traduce en que todas que intervienen en la actuación procesal
las audiencias que se desarrollen en la y luego se estudiarán las fases que com-
etapa de juzgamiento estarán abiertas a ponen dicho procedimiento.
todo el que las quiera presenciar, salvo
decisión judicial previa en sentido con-
trario, cuando el orden público, la se-
guridad nacional o la moral pública, se 1. PARTES E INTERVINIENTES
puedan ver comprometidos o cuando se
puedan ver afectados los intereses de la Para realizar un estudio del sistema penal
justicia, especialmente la imparcialidad acusatorio consagrado en la Ley 906 de
del juez. 2004, es necesario determinar los sujetos
procesales dentro de la actuación, a saber:
La cláusula de exclusión significa que
aquella prueba obtenida con violación 1.1. Funcionario judicial
de las garantías fundamentales será nula
de pleno derecho, por lo que debe ex- El funcionario judicial es el Juez de la Repú-
cluirse de la actuación procesal. blica quien en cabeza del Estado es el encar-
gado de administrar justicia.
3. Normas de contenido funcional: son
aquellas que en estricto orden tienen Dentro del proceso penal participan dos ti-
que ver con la legalidad de las formas. pos de Jueces:

Son la actuación procesal (art. 10), la con- a. Juez de control de garantías quien es el
centración (art. 17) y la oralidad (art. 9). encargado de proteger los derechos y
garantías fundamentales en las audien-
La actuación procesal según el código, cias preliminares tales como la audien-
es el desarrollo de todo acto dentro del cia de formulación de la imputación,
proceso teniendo en cuenta el respeto a audiencia de control de legalidad de la
los derechos fundamentales y la necesi- captura, audiencia de control de legali-
dad de lograr la eficacia del ejercicio de dad de las diligencias de registro y alla-
la justicia. namiento, etc.

La concentración significa que debe pro- La función de Juez de control de garan-


curarse practicar la prueba de una vez, tías es desempeñada por el Juez Penal
en una misma etapa del proceso. Municipal y tiene permanencia dentro
del proceso.

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Fundación Universitaria del Área Andina 76
b. Juez de conocimiento es quien resuelve blico y la víctima.
de fondo el proceso penal, eso implica
que resuelve temas como preclusión, for- El ministerio público se encarga de de-
mulación de acusación, pruebas, juicio fender el patrimonio del Estado, los de-
oral, individualización de la pena y sen- rechos y garantías fundamentales y el
tencia, y lectura de sentencia. orden jurídico (art. 109).

1.2. Las partes: La víctima es la persona natural o jurídica


que haya sufrido algún daño o perjuicio
En el proceso penal se estructura un ente con la comisión del delito. Sus derechos
acusador que es la Fiscalía General de la Na- dentro del proceso son a la verdad, a la
ción y una parte acusada quien es el imputa- justicia y a la reparación. A partir de la
do o acusado quien durante todo el proceso audiencia preparatoria es necesario que
debe estar debidamente representado por su esté representada por un abogado.
defensor.
d. Tercero civilmente responsable es la per-
a. La Fiscalía General de la Nación a quien sona natural o jurídica que de acuerdo a
corresponde el ejercicio de la acción pe- la Ley civil debe responder solidariamen-
nal desde el recibo de la noticia criminal. te por los perjuicios ocasionados con el
delito. Su oportunidad procesal de inter-
b. La parte acusada es la persona a quien vención se da en el incidente de repara-
se le atribuye la comisión del delito. La ción integral.
parte acusada se denomina de diferentes
formas dependiendo de la etapa procesal e. Policía judicial: los funcionarios de la po-
en la que se encuentre: licía judicial pertenecen a diferentes ins-
tituciones que dependen funcionalmente
Indiciado, se denomina dentro de la eta- de la Fiscalía General de la Nación, a sa-
pa de investigación e indagación. ber:

Imputado: adquiere esta calidad jurídica Cuerpo Técnico de Investigaciones de la


desde el momento de la formulación de Fiscalía – CTI
la imputación
Policía judicial de la Policía nacional –
Acusado, calidad que adquiere a partir DIJIN o SIJIN
de la formulación de la acusación ante el
juez de conocimiento Policía judicial de la Procuraduría Gene-
ral de la Nación
Todo indiciado, imputado o acusado tiene
derecho a tener un defensor ya sea nombra- Policía judicial de la Contraloría General
do por éste o designado por el Estado como de la República
defensor público con el fin de que ejerza su
derecho fundamental a la defensa. Autoridades de tránsito

c. Los intervinientes son el Ministerio Pú- Inspectores de policía, etc

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Fundación Universitaria del Área Andina 77
2. INVESTIgACION 2.1.1. Noticia criminal

El proceso penal acusatorio tiene dos gran- ¿Cómo se informa sobre la ocurrencia de un
des etapas: una es la INVESTIGACIÓN delito?
que incluye la indagación e investigación y
la otra es el JUICIO. La fase de indagación Puede darse a través de diversas maneras,
comienza con la noticia criminal y termina por medio escrito o verbal y relatando de
con la formulación de la imputación, con la manera específica los hechos, a saber:
que se da lugar a la investigación que con-
cluye con la presentación del escrito de acu- Denuncia: es el mecanismo mediante el
sación, que da inicio al juicio que termina cual una persona que tiene conocimien-
con la ejecutoria de la sentencia que pone to de la posible comisión de un delito, lo
final al proceso. pone en conocimiento de la autoridad
competente. Toda persona debe realizar
Iniciemos de esta manera el estudio de las denuncias de las posibles conductas pu-
etapas del proceso: nibles, no sin olvidar la garantía consti-
tucional que dice que nadie está obliga-
2.1. INdAgACION do a declarar contra si mismo, ni contra
su cónyuge, compañero permanente, ni
La actividad de indagación que despliega parientes en cuarto grado de consangui-
la Fiscalía General de la Nación comien- nidad o civil y segundo de afinidad o
za con el conocimiento de una NOTICIA cuando medie secreto profesional.
CRIMINAL ante la Policía Judicial y tiene
por objeto la realización de actividades que Querella (Art. 108): es especial para
le permita averiguar sobre unos hechos con determinados delitos que exigen que la
características de delito. persona directamente afectada o per-
judicada (o sus herederos) informen la
Esta etapa finaliza ya sea con la formulación comisión de delito para que la Fiscalía
de la imputación, caso en el cual se da lugar pueda iniciar el trámite.
a la etapa subsiguiente que es la de la inves-
tigación, o la prescripción de la acción penal El término para presentar la querella es
que determinaría el archivo de la actuación. de seis (6) meses a partir de la ocurrencia
del hecho de manera general. (Art. 73)
En esta fase no existen pruebas y se trata en
realidad de un espacio de verificación de Los delitos que requieren querella se en-
información tendiente a establecer si los he- cuentran de manera taxativa en el Có-
chos materia de averiguación por la Fiscalía digo Penal. Son algunos de estos delitos
General de la Nación, constituyen una o va- las lesiones personales, la injuria, calum-
rias conductas punibles y, si es así, proceder nia, inasistencia alimentaria, hurto sim-
a individualizar o identificar a sus probables ple, estafa, abuso de confianza, daño en
autores o partícipes. bien ajeno, usura, infidelidad a los debe-
res profesionales, entre otros.

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Fundación Universitaria del Área Andina 78
La querella es desistible hasta antes de la recolectó y embaló técnicamente los elemen-
conclusión de la audiencia preparatoria, tos materiales probatorios o evidencia física,
es decir el querellante puede manifestar y los remitió al almacén de evidencias y a los
su deseo de no continuar con los proce- laboratorios respectivos. Realizados los actos
dimientos. urgentes, dentro de las treinta y seis (36) ho-
ras siguientes, envió el informe ejecutivo al
Petición especial (Art. 75): se denomi- fiscal correspondiente1.
na petición especial la formulada por el
Procurador General de la Nación a la 2.1.2. Medios de conocimiento
Fiscalía para que inicie la acción penal,
cuando un delito haya sido cometido Una vez se informa a la Fiscalía de la noticia
en el extranjero ya por un nacional co- criminal, momento a partir del cual el Fis-
lombiano o por un extranjero que haya cal General de la Nación asume la coordi-
perjudicado con el delito al estado co- nación, dirección y control jurídico del caso,
lombiano y que el posible responsable se ésta debe proceder a recopilar todos los ele-
encuentre dentro del territorio nacional. mentos probatorios, es decir los MEDIOS
DE CONOCIMIENTO, desarrollando la-
Actuación oficiosa: significa que si en bores de investigación con el objeto de que
algún momento el ente acusador tie- luego puedan ser introducidos dentro del
nen conocimiento de la ocurrencia de juicio.
un comportamiento que probablemen-
te implique la ocurrencia de un delito, Los medios de conocimiento son aquellos
debe avocar conocimiento. que le permiten a la Fiscalía establecer que
ha ocurrido un hecho calificado como delito
Ejemplo de noticia criminal: y son:
A las ocho de la noche de 28 de febrero de
2005, la señora ROSA MARTÍNEZ se pre- Los elementos probatorios y la eviden-
sentó en la Sala de Denuncias de la Policía cia física y
Nacional para dar cuenta de la presencia de
un cuerpo, al parecer sin vida, en el inmue- La información legalmente obtenida.
ble situado en la carrera 10Z número 18-35 Esta labor previa de indagación está enco-
de Bogotá, donde ella reside. Los policiales mendada en la Policía Judicial bajo la direc-
reportaron el caso de manera inmediata al ción de la Fiscalía.
sistema de información para la asignación
de la policía judicial, la que a su vez hizo el Elementos materiales probatorios y evi-
2.1.2.1.
reporte de iniciación de las actividades al fis- dencia física: consisten en cualquier cosa
cal competente; inspeccionó el lugar de los tangible que permita establecer los hechos
hechos y el cadáver; efectuó entrevistas a los ocurridos y la identificación e individualiza-
vecinos del lugar quienes manifestaron que ción de sus autores y partícipes. Se considera
el presunto responsable del delito era PE- evidencia física:
DRO PÉREZ, a quien momentos después
capturaron en posesión del arma homicida.
La policía judicial fijó, descubrió, identificó,

1- Fiscalía General de la Nación. Manual de procedimientos de fiscalía en el sistema penal acusatorio Co-
lombiano. 2005. P. 20.
FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA 14
Fundación Universitaria del Área Andina 79
Huellas, rastros, residuos y similares Debe documentarse el lugar con el fin de
conservarlo a través del tiempo, mediante fo-
Armas, instrumentos, objetos o cual- tografías, videos, entre otros. La inspección
quier otro medio para la ejecución del puede ser ejecutada en lugar diferente al de
delito la comisión de los hechos y se denominan
escenas relacionadas.
Dinero, bienes y otros
2.1.3.2. La inspección del cadáver: consiste en
Elementos de toda índole hallados en la la inspección del lugar y el embalaje técnico
diligencia del cadáver, practicando una identificación
plena del cadáver y posteriormente, a través
Material de grabación, filmación, foto- de medicina legal, una necropsia.
grafía entre otros
2.1.3.3. Entrevistas e interrogatorios: cuando la
Pretende la evidencia física probar la pre- policía judicial considere fundadamente que
sunta comisión del delito, individualizar al una persona fue víctima o testigo presencial
sospechoso, corroborar testimonio de la víc- de un delito o que tiene alguna información
tima, establecer modo de operación. Es ne- útil para la indagación o investigación, reali-
cesario que su recaudo haya sido legal y que zará entrevista con ella registrando los resul-
el medio de prueba sea auténtico. Es decir tados a través de los medios idóneos.
que su obtención se haya realizado confor-
me a la Ley y que se haya sometido a una Búsqueda en bases de datos: se pueden
2.1.3.4.
adecuada cadena de custodia. realizar cotejos simples por parte de la poli-
cía judicial en bases de información de acce-
Información legalmente obtenida: se
2.1.2.2.
so público.
refiere a las entrevistas realizadas por la Po-
licía Judicial, sobre la ocurrencia del hecho Ejemplo de medios de conocimiento y actos
delictivo, a la víctima o testigos presenciales. urgentes:
2.1.3. Actos urgentes El 4 de mayo de 2005, en el inmueble de
PEDRO PÉREZ situado en la carrera
Los primeros actos posteriores a la noticia 104 número 8-80 de esta ciudad, la menor
criminal son adelantados por la Policía Ju- PAOLA PINTO RAMÍREZ fue accedida
dicial sin ninguna autorización previa, siem- carnalmente por su padrastro PEDRO PÉ-
pre que éstos tengan carácter URGENTE REZ, motivo por el cual al día siguiente, en
(art. 205). Son actos de carácter urgente los las horas de la mañana, PAOLA se suicidó al
siguientes: colocarse una corbata alrededor de su cuello
y suspenderse de ella luego de sujetarla a una
2.1.3.1. La inspección del lugar: es el examen mi-
varilla de la azotea de su vivienda.
nucioso y completo del lugar de los hechos,
también denominado escena del crimen La menor fue encontrada en tal situación
cuyo fin es descubrir, identificar, recoger y por su progenitora MARTHA RAMÍREZ
embalar los elementos probatorios y eviden- quien la llevó al CAMI del sector donde al
cias físicas que tiendan a mostrar la realidad corroborar su deceso, dieron informe a la
del hecho, identificar el autor o partícipes.

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policía judicial que allí mismo inspeccionó el Elaborado el informe ejecutivo el Fiscal
cadáver y lo remitió debidamente embalado debe analizar que dicho informe se ajuste a
a Medicina Legal para las experticias de ri- los requisitos de procedibilidad, principios
gor en el cuerpo y las prendas de la menor. rectores y garantías procesales. En caso de
no cumplir con éstos el Fiscal procede a su
El investigador ALEX MÁRQUEZ, adscri- rechazo e informa de las irregularidades a
to al CTI y quien conoció del caso, luego de las autoridades disciplinarias y penales com-
reportar el inicio de la actuación y teniendo petentes y tomará las decisiones necesarias
en cuenta la facultad de realizar actos ur- para que la investigación continúe.
gentes en situaciones como ésta, entrevistó
a algunas compañeras de curso de la occisa, 2.1.5. Programa Metodológico de la Investigación
entre ellas a MARLENE CORREA quien
le informó que el día anterior, 4 de mayo, la Una vez recibido el informe ejecutivo de la
vio muy triste y le comentó que su padras- policía judicial el Fiscal que asume la direc-
tro había tratado de accederla carnalmente, ción de la investigación puede ordenar rati-
pero que ella se había defendido propinán- ficar algunos de los actos realizados por la
dole un golpe en un ojo. policía judicial y reunirse con los miembros
de la policía. A través de esta reunión se ela-
El investigador solicitó al patólogo forense bora un programa metodológico que contie-
la necropsia, procedimiento en el que halló ne objetivos sobre la hipótesis del delito, cri-
laceraciones y hematomas en la región geni- terios de evaluación, delimitación de tareas,
tal exterior e interior de la víctima, las cuales procedimientos, entre otros.
eran recientes y evidenciaban manipulación
sexual, y pudo establecer como causa de la En esta etapa el fiscal puede ordenar la prác-
muerte anoxia cerebral producida por as- tica de todas las actividades que NO IMPLI-
fixia mecánica (ahorcamiento) El laborato- QUEN RESTRICCION A LOS DERE-
rio de biología, por interconsulta del patólo- CHOS FUNDAMENTALES y que sirvan
go forense, encontró en el pantalón interior para esclarecer los hechos, individualizar a
de la menor rastros de semen. Previa auto- los autores, proteger las víctimas, evaluar los
rización del juez de control de garantías, a daños.
solicitud del fiscal, se cotejó el hallazgo con
muestra suministrada por PEDRO PÉREZ, Los actos de investigación de campo y análi-
dictamen que dio positivo para perfil genéti- sis de laboratorio deben ser realizados por la
co entre víctima e indiciado”2. policía judicial y no por el Fiscal.

2.1.4. Informe de ejecutivo (art. 205). En desarrollo del programa metodológico


se pueden realizar actividades que requie-
Dentro de las 36 horas siguientes la policía ren control judicial ya sea previo o posterior.
judicial debe dar a conocer a la Fiscalía los Este control judicial es ejercido por el Juez
resultados de su actividad, de los actos ur- de Control de Garantías, quien de acuerdo a
gentes y sus resultados, en forma detallada la lo establecido en la Ley es el Juez de cons-
con el fin de establecer la ocurrencia de un titucionalidad y legalidad, garante de los
acto delictivo y sus probables partícipes o au- derechos fundamentales que pueden verse
tores. afectados durante la investigación, función

2- Fiscalía General de la Nación. Manual de procedimientos de fiscalía en el sistema penal acusatorio


colombiano. 2005. P 30.
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que se desarrolla a través de AUDIENCIA Aquí es muy importante resaltar que el
PRELIMINAR entendiendo por ella el es- allanamiento sin orden judicial ha sido
cenario en el que se ordenan, resuelven o un tema tratado en sentencias que ma-
adoptan durante la etapa de investigación, nifiestan: “en relación con el conoci-
las peticiones, actuaciones y decisiones que miento fundado a que se hace alusión,
se relacionen con la restricción de derechos oportuno se ofrece precisar que doctri-
fundamentales y con otros aspectos de im- naria y jurisprudencialmente se ha di-
portancia tales como la aplicación del prin- cho que si bien se aleja de la categoría
cipio de oportunidad. epistemológica de certeza, también ex-
cluye la mera sospecha, ubicándose fun-
ACTUACIONES QUE REQUIEREN CONTROL JUdI- damentalmente en el grado de probabi-
CIAL POSTERIOR lidad. De tal suerte que preferiblemente
los funcionarios de policía judicial pre-
Las actuaciones que se proceden a enumerar vio a la práctica de las diligencias alu-
a continuación, una vez diligenciadas las or- didas, deben desarrollar labores previa
denes por el Fiscal, deben ser sometidas por de investigación que les permitan inferir
el mismo, dentro de las 24 horas siguientes o que se encuentran dentro de una de las
36 (dependiendo del tipo de prueba), a con- situaciones que facultan la incursión do-
sideración del Juez de Control de Garantías miciliaria sin orden judicial previa. La
quien realizará una audiencia de revisión de nueva legislación procesal, ciñéndose
la legalidad de lo actuado. a esa teleología, prevé mayor control a
este tipo de actividades de policía judi-
cial, al introducir como figura novedosa
A. Registros y Allanamientos. Se puede dar “la violación de la expectativa razona-
sobre inmueble, nave o aeronave con el ble de intimidad en relación con los re-
objeto de obtener elementos materiales gistros y allanamientos”.3 .
probatorios y evidencia física. Solo pro-
cede sobre delitos susceptibles de medi- El término para cumplir la orden es de
da de aseguramiento de detención pre- 30 días si se expide en la fase de indaga-
ventiva. ción y 15 días si se da con posterioridad
a la formulación de la imputación.
La orden que decreta el allanamiento
debe estar fundamentada en motivos El registro debe realizarse en los lugares
razonables que indican que en el lugar autorizados, debe garantizarse la menor
allanado se encuentra el presunto autor restricción a los derechos de las personas
del hecho delictivo, o que en su interior afectadas con el registro y allanamiento,
se encontrará elementos materiales pro- por lo tanto los bienes incautados serán
batorios y evidencia física. Estos moti- los que consten en la orden, salvo cir-
vos se deben encontrar respaldados en cunstancias de flagrancia o aparición
un informe del CTI o en declaraciones de nuevos medios de conocimiento que
juramentadas o elementos materiales o tengan relación con el delito. Al finali-
evidencia física que establezcan el nexo zar se debe levantar un acta en la que
causal entre el bien sujeto de registro y conste el procedimiento realizado.
el delito investigado.

3- csj, cas. Penal, sentencia noviembre 9 de 2006. rad. 23327. M.P. MarIna PulIdo de baron.

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Finalizada la diligencia la policía judicial rifica que en la dirección suministrada
dentro de las 12 horas siguientes, debe existe una bodega y establece que en
informar al Fiscal sobre todos los deta- la noche son cargadas camionetas con
lles del operativo y remitir los objetos cojas cuyos distintivos corresponde a los
incautados, o si se realizaron capturas ismos descritos por el representante del
deben poner de manera inmediata a los laboratorio, razón por la cual solicita
capturados a órdenes del Fiscal. una orden de registro y allanamiento al
fiscal del caso, quien encuentra fundada
Si se trata de flagrancia, la policía pue- la información para decretarla porque
de realizar el allanamiento del presunto se corroboro la información entregada
autor. Si el inmueble en el que se refugia por el apoderado de la empresa farma-
es ajeno debe solicitarse consentimiento céutica en el sentido de la existencia
del propietario o tenedor o en su defecto de la bodega y del almacenamiento en
solicitar la orden a la Fiscalía, excepto si ella de productos que corresponden a
existen voces de auxilio que soliciten su la descripción efectuada por él. El fiscal
intervención inmediata. También pue- ordena la diligencia, la policía judicial
de ser excepción al requisito de orden la práctica y encuentra medicamentos
de media orden de la Fiscalía, cuando aparentemente falsificados, etiquetados
no exista una expectativa razonable de con las marcas indicadas por el apode-
intimidad que justifique el requisito de rado del laboratorio. El agente entrega
la orden. el informe y dentro de las 24 horas si-
guientes el fiscal acude ante el juez de
El Código establece la posibilidad de re- control de garantías para la realización
clamar la violación de la expectativa del control de legalidad correspondien-
razonable de intimidad en relación con te.4
los registros y allanamientos con el fin
de que la prueba sea excluida por ilega- B. Retención de correspondencia: bajo
lidad en la obtención. motivos razonablemente fundados el
Fiscal puede ordenar al cuerpo técnico
Debe someterse a control de legalidad de investigación proceda a retener la
ante el Juez de Control de Garantías correspondencia del indiciado. Esta me-
dentro de las 24 horas siguientes. dida no puede extenderse por más un
año.
Ejemplo de allanamiento:
Una vez la policía judicial proceda a
El apoderado de un laboratorio contacto examinar la correspondencia, debe in-
a la policía judicial para informar que formar al Fiscal dentro de las doce (12)
en una bodega ubicada en la zona in- horas siguientes.
dustrial de la ciudad, se encontraba al-
macenada una importante cantidad de La orden del Fiscal debe someterse a
medicamentos falsificados, empleando control de legalidad ante el Juez de
las mismas marcas y distintivos de los Control de Garantías dentro de las 24
originales producidos por la empresa horas siguientes.
representada por él. El investigador ve-

4- MedIna restrePo, Manuel. el nuevo sistema acusatorio. círculo de lectores s.a. 2005. 63 y 64 p.

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C. Interceptaciones: “Por orden del Fiscal Dicha orden debe someterse a control de
y con el único fin de buscar elementos legalidad ante el Juez de Control de Ga-
materiales probatorios y evidencia fí- rantías dentro de las 24 horas siguientes.
sica, se pueden interceptar mediante
grabación magnetofónica o similar las E. Vigilancia y seguimiento de personas:
comunicaciones telefónicas, radiotelefó- esta orden puede expedirse por el tér-
nicas y semejantes que utilicen el espec- mino de un año con autorización del
tro electromagnético, cuya información Director Nacional o Seccional de Fisca-
tenga interés para los fines de la actua- lía. Si transcurrido este término no se ha
ción”5. logrado ningún resultado es necesario
cancelar la orden, sin perjuicio de que si
De acuerdo al Decreto 1704 de 2012, surgen nuevos motivos pueda volverse a
los proveedores de redes y servicios de expedir.
telecomunicaciones, siempre que así se
requiera para efectos propios de la in- Durante la ejecución de la orden, puede
terceptación de comunicaciones, los emplearse cualquier medio que la téc-
funcionarios de la Fiscalía General de nica aconseje, como por ejemplo tomar
la Nación y aquellos que ejerzan funcio- fotografías y filmar videos.
nes de policía judicial deben garantizar
la reserva de los datos y la confidenciali- Debe someterse a control de legalidad
dad de la información, so pena de inves- ante el Juez de Control de Garantías
tigaciones penales y disciplinarias a que dentro de las 36 horas siguientes.
haya lugar.
Ejemplo de vigilancia y seguimiento de
El término máximo de esta orden es de personas:
seis meses prorrogables previa autoriza-
ción del Juez de Control de Garantías. “A través de una llamada de un infor-
mante , la Fiscalía recibe el dato de que
Dicha orden debe someterse a control de un sujeto que se hace llamar J.J. López
legalidad ante el Juez de Control de Ga- se encuentra reclutando menores de
rantías dentro de las 24 horas siguientes. edad con la promesa de convertirlas en
modelos fuera del país, cuando en ver-
D. Información dejada en internet: si se dad se trata de un integrante de una red
tienen motivos fundados se puede orde- de trata de personas. De las primeras
nar la aprehensión de computadores o diligencia encomendadas a la policía
unidades de almacenamiento para que judicial, el Fiscal establece que el modo
expertos en la materia procedan a reco- de operación de J.J. es similar al de otra
pilar y custodiar la información necesa- persona denunciada por esos mismos
ria para la investigación. hechos seis meses atrás y que este suje-
to ha previsto para fin de mes organizar
Una vez realizado lo anterior deben de- un desfile de modas con las menores que
volverse los elementos aprendidos. ya ha reclutado. El fiscal, con base en el
informe de la policía judicial, solicita al
Director Seccional de Fiscalías autoriza-

5- MedIna restrePo, Manuel. el nuevo sistema acusatorio. círculo de lectores s.a. 2005. 66 p.
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ción para realizar vigilancia pasiva a J.J; tren, con el fin de obtener información
impartida la autorización, acude dentro útil de la investigación” 7
de las 36 horas siguientes ante el Juez de
control de Garantías para que este efec- H. Actuación de los agentes encubiertos:
túe el control de legalidad y terminada cuando el Fiscal tenga motivos razona-
la vigilancia, repite el mismo procedi- blemente fundados de acuerdo a los me-
miento sobre lo actuado en ella”6 dios de conocimiento que le permitan
inferir que indiciado o el imputado en
F. Vigilancia de cosas: se puede dar sobre la investigación a su cargo continua de-
inmuebles, naves, aeronaves o cualquier sarrollando una actividad criminal, con
otro vehículo o mueble. El término de la autorización del Director Nacional o
esta orden no puede extenderse a más Seccional de Fiscalías, podrá ordenar
de un año sin perjuicio de que si surgen la utilización de agentes encubiertos, si
nuevos motivos pueda volverse a expe- ello resulta indispensable para el desa-
dir. rrollo de la investigación.

Durante la ejecución de la orden se pue- “Esta facultad implica que uno o varios
de emplear cualquier medio idóneo funcionarios de la policía judicial, e in-
siempre y cuando no afecte la expectati- clusive particulares, al actuar en esa con-
va razonable de intimidad del indiciado, dición realicen actos extrapenales con
imputado o tercero. trascendencia jurídica, de manera que
puedan actuar en el tráfico comercial,
Debe someterse a control de legalidad asumir obligaciones, ingresar y partici-
ante el Juez de Control de Garantías par en reuniones en el lugar de trabajo
dentro de las 36 horas siguientes. o domicilio del indiciado o imputado y
adelantar transacciones con él, si fuera
G. Análisis e infiltración de organizaciones necesario”8
criminales: “si el fiscal infiere con base
en motivos razonablemente fundados El término máximo de duración de esta
que el indiciado o imputado pertenece orden es de un año, prorrogable por un
o está relacionado con alguna organi- término igual.
zación criminal, que corresponda a la
indagación o investigación que se ade- I. Entrega vigilada: implica permitir la en-
lanta, puede ordenar a la policía judicial trega o transporte de mercancía ilegal
la realización del análisis de la organi- dentro del territorio nacional o fuera de
zación en cuestión para conocer su es- éste, de manera vigilada por la policía
tructura, la agresividad de sus integran- judicial. Esta orden requiere aprobación
tes y puntos débiles, y después ordenar del Director Nacional o Seccional de
la planificación, preparación y manejo Fiscalías.
de una operación para que uno o varios
agentes encubiertos de la agencia que Debe someterse a control de legalidad
ejerce labores de policía judicial la infil- ante el Juez de Control de Garantías
dentro de las 36 horas siguientes.
6- Ibídem, 68 p.
7- Ibídem, 70 p
8- Ibídem, 72 p

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J. Búsqueda selectiva en bases de datos debe someter la orden a control de legali-
de información confidencial: si la bús- dad ante el Juez de Control de Garantías
queda implica revisión de información dentro de las 36 horas siguientes.
confidencial, el Fiscal podrá autorizarla
mediando posteriormente la legalidad Ejemplo de procedencia y práctica de un
del Juez de Control de Garantías. examen de ADN

La orden debe someterse a control de La madre de un menor formula una de-


legalidad ante el Juez de Control de Ga- nuncia en contra de su actual compa-
rantías dentro de las 36 horas siguientes. ñero permanente por hacer accedido
carnalmente a su hija en forma violenta.
Ejemplo de la procedencia y práctica de El fiscal del caso ordena a la policía ju-
una búsqueda selectiva en base de datos dicial tomar muestras biológicas del pa-
de información confidencial: drastro de la niña para cotejarlas con las
encontradas en su cuerpo. El indiciado
“Como resultado de la captura en fla- se niega a cooperar con el procedimien-
grancia de varios delincuentes que se to, situación de la cual es informado el
encontraban efectuando un atraco a fiscal a cargo, quien en vista de tal cir-
una sucursal bancaria, a uno de ellos cunstancia acude ante el Juez de control
le fue encontrado un teléfono móvil ce- de garantías para que este imparta su
lular, el cual registraba varios números autorización para la realización del pro-
recibidos y discados dentro de las tres cedimiento.
horas anteriores al asalto. El investiga-
dor relaciona dichos números en su in- ACTUACIONES QUE REQUIEREN AUTORIZACIóN JU-
forme ejecutivo y solicita al fiscal su au- dICIAL PREVIA
torización para establecer sus titulares
y los lugares de origen y destino de las Al desarrollar el programa metodológico
llamadas. Para estos efectos, el fiscal del de la investigación, existen actividades que
caso imparte la orden al policía judicial afectan de manera directa los derechos fun-
de acceder a las bases de datos de las damentales y por lo tanto requieren autori-
empresas de telefonía celular con el fin de zación previa del Juez de Control de Garan-
establecer la identidad de los suscriptores tías. Estas pueden ser las siguientes:
de las líneas registradas en la memoria
del aparato y encuentra que uno de ellos A. Inspección corporal: Cuando el fiscal
corresponde al cajero de otra sucursal del tengo motivos razonablemente funda-
mismo banco afectado. Dentro de las 36 dos de acuerdo con los medios cogniti-
horas siguientes, el fiscal concurre ante el vos para que creer que en el cuerpo del
juez de control de garantías para que se imputado existen elementos materiales
efectúe la verificación de la legalidad de probatorios y evidencia física necesarios
esta actuación.”9 para la investigación, puede ordenar la
inspección corporal de esa persona, di-
K. Exámenes de ADN que involucren al in- ligencia en la cual debe estar presente
diciado o imputado: requiere autorización el defensor y observarse todas las consi-
previa del Fiscal quien posteriormente deraciones compatibles con la dignidad
9- Ibídem, 74 p.

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humana. Si la persona se niega, el fiscal de comiso, dependiendo de su naturale-
debe requerir la autorización judicial za y la necesidad de afectación dentro
para adelantar el procedimiento. del proceso. Por supuesto, cada modali-
dad de afectación debe ser resuelta de-
B. Registro de personas: el fiscal puede so- finitivamente, según el caso, en decisión
licitar el registro del presunto indiciado que disponga:
si tiene hechos fundados de la posesión
de elementos materiales probatorios y - Su destrucción
evidencia física. Este registro debe ser
practicado por alguien del mismo sexo y - Su devolución
debe garantizarse la dignidad humana.
Este registro es diferente del preventivo - Su disposición a favor del fondo especial
realizado por la policía o del realizado para la administración de bienes de la
con ocasión a la captura. Fiscalía General de la Nación

C. Obtención de muestras que involucren - Promover la acción de extinción de do-


al imputado: tales como examen gra- minio.” 10
fotécnico, cotejo de fluidos corporales,
identificación de voz, impresión dental C. Interrogatorio al indiciado: el fiscal o el
y pisadas. funcionario de la policía judicial podrá
ordenar la diligencia de interrogatorio
OTRAS ACTUACIONES POSIBLES EN LA INdAgA- al indiciado, a la cual debe asistir con su
CIóN defensor.

A. Declaración jurada: bajo la gravedad de


juramento, la persona que presencia los CAdENA dE CUSTOdIA
hechos puede rendir declaración ante el
Fiscal delegado, siempre y cuando sea La evidencia física y materiales probatorios
el único medio para ordenar otras ac- deben ser sometidos a cadena de custodia
tuaciones, por ejemplo allanamiento o para preservar sus autenticidad, esto es, que
registro de personas, entre otras. el procedimiento de aseguramiento de la evi-
dencia establecido en la ley tiene por finali-
El Fiscal delegado dispondrá que la de- dad garantizar que ese objeto es el mismo y
claración se conserve en condiciones se encuentra en las mismas condiciones en
que permitan su presentación posterior fue hallado, recogido y embalado, así dicho
ante el juez de control de garantías, o material haya sido objeto de estudio del pe-
ante el juez de conocimiento, según el rito.
caso. 2.2. FORMULACION dE LA IMPUTACION
B. Afectación de bienes: “En la actuación La fase de indagación concluye con la for-
penal los bienes o recursos pueden afec- mulación de la imputación, archivo de las
tarse cuando se trata de elementos ma- diligencias o la preclusión.
teriales probatorios o evidencia física, o
son susceptibles de medidas cautelares o
10
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LA FORMULACIÓN DE LA IMPUTA- LA AUDIENCIA PREPARATORIA de-
CIÓN es el acto a través del cual la Fiscalía berá realizarse por el juez de conocimiento
General de la Nación comunica a una perso- a más tardar dentro de los cuarenta y cinco
na su calidad de IMPUTADO en audiencia (45) días siguientes a la audiencia de formu-
ante el Juez de Control de Garantías. lación de la acusación.

Para formular la imputación el fiscal dele- LA AUDIENCIA DE JUICIO ORAL de-


gado debe tener elementos materiales pro- berá iniciarse dentro de los cuarenta y cinco
batorios, evidencia física o información le- (45) días siguientes a la conclusión de la au-
galmente obtenida, que le permita inferir diencia preparatoria.
razonablemente que el indiciado es autor o
partícipe del delito que se investiga. La formulación de la imputación interrum-
pe la prescripción de la acción penal.
Para formular la imputación, el Fiscal debe
tener individualizado de manera concreta al Ejemplo de imputación:
imputado lo que implica nombre, identifica-
ción y domicilio. Igualmente debe relacionar “Señor Juez: la Fiscalía General de la Nación
de manera clara los hechos jurídicamente ha solicitado concurrencia del Sr. Fulano de
relevantes. Tal, quien se identifica con la cédula de ex-
tranjería No. XXX y reside en la dirección
También puede terminar esta fase con la XXX en la ciudad de Bogotá. Esta persona
orden del Fiscal del ARCHIVO DE LAS se encuentra presente en el recinto en com-
DILIGENCIAS, si considera que respecto pañía de su defensor.
a los hechos que investiga no existen moti-
vos o circunstancias fácticas que permitan De conformidad con la evidencia física y la
su caracterización como delito o su posible información recolectada legalmente duran-
existencia. Esta decisión no hace tránsito a te la indagación, se pudo establecer que el
cosa juzgada puesto que no es una decisión día xxx a las xxx horas, la Sra Mengana fue
judicial, por tanto la investigación puede víctima de un atraco callejero cuando aca-
reanudarse cuando surjan nuevos elementos baba de retirar del banco xxx sumas de xxx
probatorios y siempre que no haya prescrito en efectivo.
la acción penal.
La afectada procedió a formular la corres-
Una vez formulada la imputación, el fiscal pondiente denuncia y en diligencia de reco-
dispone de noventa (90) días para formular nocimiento mediante fotografías adelantada
la ACUSACION, solicitar la PRECLU- posteriormente, identifico como autor del
SION o aplicar el PRINCIPIO DE OPOR- atraco a quien luego resultó ser el Sr. Fulano
TUNIDAD, término que se amplía a cien- de Tal. Esta identificación fue ratificada me-
to veinte días (120) días cuando se trate de diante diligencia de reconocimiento en fila
concurso de delitos, o cuando sea tres o más de personas.
los imputados o cuando se trate de delitos de
competencia de los jueces penales del circui- Además la policía judicial entrevistó al vi-
to especializado. gilante del establecimiento bancario, quien
manifestó haber visto a la persona identifi-

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cada en la fotografía por al denunciante me- propiciar la reparación integral de los perjui-
rodeando por ese lugar en los días en que cios y lograr la participación del imputado
acaecieron los hechos. en la resolución de su caso.

Con base en lo anteriormente expuesto, for- Desde la imputación y hasta antes de ser
muló imputación al Sr. Fulano de Tal como presentado el escrito de acusación, la Fisca-
autor del hurto perpetrado a la Sra. Menga- lía e imputado pueden celebrar preacuerdos
na el día XXX a las XXX horas, el cual se con miras a eliminar alguna causal de agra-
produjo dejando en condiciones de indefen- vación punitiva o tipificar la conducta de
sión, y a quien le hago saber que de aceptar una forma específica con miras a disminuir
el cargo que se le formula podrá recibir una la pena.
rebaja de hasta la mitad de la pena imponi-
ble.” Si el imputado no se acoge a figuras de ter-
minación anticipada, el Fiscal continúa re-
Dentro de esta audiencia preliminar de for- caudando evidencias o con las que cuenta
mulación de la imputación pueden darse presenta escrito de acusación ante el juez
otros actos procesales como medidas cau- de conocimiento; de no hacerlo solicitará al
telares y la petición de medida de asegura- Juez de Conocimiento la preclusión de inves-
miento. tigación.
2.2.1. Medidas cautelares:
La formulación de la imputación también
posee importancia en la medida en que a El Juez de control de garantías en la audien-
partir de allí se crean escenarios procesales cia de formulación de la imputación o con
para tomar decisiones acerca de alegaciones posterioridad a ella puede a petición del fis-
preacordadas, acuerdos reparatorios, actua- cal o de las víctimas decretar medidas caute-
ciones abreviadas, etc. lares sobre los bienes del imputado que ga-
ranticen el derecho a indemnización de los
Si el juez decide no formular la imputación, perjuicios causados con el delito.
puede entonces dar también aplicación en
este momento del proceso, al principio de Acreditado por la víctima la naturaleza del
oportunidad o disponer el archivo de la ac- daño y la cuantía de su pretensión, se orde-
tuación. nará el embargo y secuestro de bienes que
garanticen el pago de los perjuicios, aplican-
Una vez formulada la imputación puede do el principio de proporcionalidad. Podrá
el imputado dar lugar a formas anómalas remplazarse la medida cautelar con una
o anticipadas de terminación del proceso, caución en dinero que deberá prestarse en
que pueden ser de dos clases, realización de efectivo o mediante póliza por el imputado.
preacuerdos con la Fiscalía, o aceptación de
los cargos, lo que da lugar a que se dicte sen- Igualmente sobre el imputado acaece una
tencia anticipada. prohibición de enajenar bienes sujetos a re-
gistro durante los seis meses siguientes a la
La negociación en el proceso penal tiene formulación de la imputación, excepto si se
como finalidades obtener pronta y cumplida garantiza la indemnización o se pronuncie
justicia, activar la solución de los conflictos, de fondo sobre la inocencia del imputado.

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2.2.2. Medidas de aseguramiento Obligación de someterse a vigilancia de
una persona o institución
Dentro de la audiencia de formulación de
la imputación puede solicitarse la imposi- Obligación de presentarse periódica-
ción de medidas de aseguramiento cuando mente ante autoridad que designe el
de los elementos materiales probatorios y la Juez
evidencia física se infiera que el imputado
puede ser autor o partícipe de la conducta Obligación de preservar buena conduc-
delictiva y cumpla con alguno de los siguien- ta individual, familiar y social
tes requisitos:
Prohibición de salir del país o residencia
La medida de aseguramiento pretende Prohibición de comunicarse con deter-
evitar que el imputado obstruya el de- minadas personas
bido ejercicio de la justicia ya sea por la
posibilidad de destruir, modificar, dirigir, Prohibición parcial de salir de residen-
impedir, ocultar o falsificar elementos de cia en horarios fijados
prueba o inducir a otros imputados, testi-
gos, peritos o terceros a incurrir en false- Prestación de caución
dades o comportamientos desleales.

La medida de aseguramiento se propone 2.2.3. Principio de oportunidad


porque el imputado constituye un peligro
para la seguridad de la víctima o socie- El artículo 323 del Código de Procedimiento
dad Penal establece el principio de oportunidad
como aquella facultad de la Fiscalía para
La medida de aseguramiento se propone suspender, interrumpir o renunciar a la per-
porque resulta probable que el imputado secución penal cuando se trate de los casos
no comparecerá al proceso o no cumpli- específicos establecidos en el artículo 324 del
rá su sentencia. C.P.P., bajo supervisión de legalidad del juez
de control de garantías.
Estas medidas pueden ser las siguientes:

a. Privativas de la libertad: 1. Cuando se tratare de delitos sancionados


con pena privativa de la libertad cuyo
Detención preventiva en establecimien- máximo señalado en la Ley no exceda
to de reclusión de seis (6) años o con pena principal de
multa, siempre que se haya reparado in-
Detención preventiva en residencia tegralmente a la víctima.

b. No privativas de la libertad: implican 2. Cuando a la persona fuere entregada en


extradición a causa de la misma conduc-
Obligación de someterse a mecanismo ta punible.
de vigilancia electrónica

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3. Cuando la persona fuere entregada en 9. Cuando en atentados contra bienes jurí-
extradición a causa de otra conducta pu- dicos de la administración pública o recta
nible y la sanción imponible en Colom- administración de justicia, la afectación
bia carezca de importancia comparada al bien jurídico funcional resulte poco
con la impuesta en el extranjero, con significativa y la infracción al deber fun-
efectos de cosa juzgada. cional tenga o haya tenido como respues-
ta adecuada el reproche institucional y la
4. Cuando el imputado o acusado, hasta sanción disciplinaria correspondientes.
antes de iniciarse la audiencia de juzga-
miento, colabore eficazmente para evitar 10. En delitos contra el patrimonio econó-
que el delito continúe ejecutándose, o que mico, cuando el objeto material se en-
se realicen otros, o cuando suministre in- cuentre en tal alto grado de deterioro
formación eficaz para la desarticulación respecto de su titular, que la genérica
de bandas de delincuencia organizada. protección brindada por la ley haga más
costosa su persecución penal y comporte
5. Cuando el imputado o acusado, hasta un reducido y aleatorio beneficio.
antes de iniciarse la audiencia de juzga-
miento, se compromete a servir como 11. Cuando la imputación subjetiva sea cul-
testigo de cargo contra los demás pro- posa y los factores, que la determinan ca-
cesados, bajo inmunidad total o parcial. lifiquen la conducta como de mermada
En este caso los efectos de la aplicación significación jurídica y social.
del principio de oportunidad serán re-
vocados si la persona beneficiada con el 12. Cuando el juicio de reproche de culpa-
mismo incumple con la obligación que la bilidad sea de tan secundaria considera-
motivó. ción que haga de la sanción penal una
respuesta innecesaria y sin utilidad social.
6. Cuando el imputado o acusado, hasta
antes de iniciarse la audiencia de juzga- 13. Cuando se afecten mínimamente bienes
miento, haya sufrido, a consecuencia de colectivos, siempre y cuando se dé la re-
la conducta culposa, daño físico o mo- paración integral y pueda deducirse que
ral grave que haga desproporcionada la el hecho no volverá a presentarse.
aplicación de una sanción o implique
desconocimiento del principio de huma- 14. Cuando la persecución penal de un deli-
nización de la sanción. to comporte problemas sociales más sig-
nificativos, siempre y cuando exista y se
7. Cuando proceda la suspensión del pro- produzca una solución alternativa ade-
cedimiento a prueba en el marco de la cuada a los intereses de las víctimas.
justicia restaurativa y como consecuencia
de este se cumpla con las condiciones im- 15. Cuando la conducta se realice excedien-
puestas. do una causal de justificación, si la des-
proporción significa un menor valor jurí-
8. Cuando la realización del procedimiento dico y social explicable en el ámbito de la
implique riesgo o amenaza graves a la se- culpabilidad.
guridad exterior del Estado.

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Fundación Universitaria del Área Andina 91
16. Cuando quien haya prestado su nombre Según la Ley 1098 de 2006 numeral 3° ar-
para adquirir o poseer bienes derivados tículo 199 la Fiscalía tiene prohibido por ley
de la actividad de un grupo organizado aplicar el principio de oportunidad cuando
al margen de la ley o del narcotráfico, los se verifiquen las cuatro condiciones siguien-
entregue al fondo para Reparación de tes:
Víctimas siempre que no se trate de jefes,
cabecillas, determinadores, organizado- i) que la víctima del delito sea un menor de
res promotores o directores de la respec- edad;
tiva organización.
ii) que el delito sea doloso;
17. Cuando el autor o partícipe en los casos
de cohecho formulare la respectiva de- iii) que sea un homicidio o unas lesiones per-
nuncia que da origen a la investigación sonales o que el acto delictivo atente con-
penal, acompañada de evidencia útil en tra la libertad, integridad y formación
el juicio, y sirva como testigo de cargo, sexuales del menor, incluido el secuestro;
siempre y cuando repare de manera vo- finalmente,
luntaria e integral el daño causado.
Doctrinalmente, estas causales propias del iv) que el victimario pretenda indemnizar los
sistema legal penal colombiano, se han agru- perjuicios ocasionados con su conducta y
pado de la siguiente manera: así obtener la aplicación del principio de
oportunidad.

a. Razones pragmáticas o de interés nacio-


nal. 2.2.4. Acuerdos, preacuerdos y negociaciones con
la fiscalía
b. Colaboración con la justicia y desarticu-
lación criminal. Consiste en el consenso de los actores del pro-
ceso penal, con miras a que el imputado resulte
c. Delitos de escaso o nulo impacto social. beneficiado con una sustancial rebaja de pena.

d. No necesidad de la pena y mínima cul- El objetivo de estos acuerdos es que a través


pabilidad. de la humanización de la actuación procesal se
pueda obtener pronta justicia.
e. Reparación de las víctimas y justicia res-
taurativa. El acuerdo implica que el imputado acepte
cargos a cambio de que el Fiscal elimine de
f. Primacía del interés social o utilidad pú- la acusación alguna causal que se agravante o
blica. tipificar la conducta de una forma específica
La aplicación del principio de oportunidad disminuyendo la pena imponible.
puede concluir con la extinción de la acción
penal, por lo que corresponde al Juez de Ejemplo de lo anterior es cuando el imputado
Control de Garantías examinar la legalidad o acusado por homicidio agravado, logra un
de la decisión. preacuerdo con la Fiscalía por homicidio sim-
ple.

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Fundación Universitaria del Área Andina 92
Cuando se refiere a tipificación de forma 2.2.6. Preclusión de la investigación
específica hace referencia a los casos en los
que concurre la vulneración de varios tipos La preclusión de la investigación es la termi-
penales y con el preacuerdo el fiscal reduce a nación de la actuación a favor del imputa-
unos pocos tipos penales. do, por solicitud de la Fiscalía ante el juez de
Conocimiento en eventos que se encuentran
La oportunidad procesal para el acuerdo taxativamente en la Ley, a saber:
o preacuerdo se puede dar en dos fases del
proceso:
Imposibilidad de iniciar o continuar el
ejercicio de la acción penal. Esta causal
a. El fiscal y la defensa podrán llegar a un se refiere a las circunstancias en que el
acuerdo con la fiscalía desde la audiencia Estado pierde el derecho a iniciar o con-
de formulación de la imputación y hasta tinuar con el proceso. Como ejemplo
antes de ser presentado el escrito de acu- se puede mencionar el desistimiento, la
sación. También puede darse en la fase prescripción, entre otros.
de indagación o investigación antes de la
imputación. Existencia de una causal que excluya la
responsabilidad de acuerdo al Código
b. Presentada la acusación y hasta el mo- Penal, como fuerza mayor, estado de ne-
mento en que sea interrogado el acusa- cesidad, miedo insuperable, etc.
do en la audiencia de juicio oral sobre
su responsabilidad, el fiscal y la defensa Inexistencia del hecho investigado. Hace
podrán llegar a un preacuerdo sobre los referencia a que el hecho no existió. Ej.
hechos que fundamentan la acusación y Se está realizando una investigación por
la pena imponible en ese caso específico. homicidio y la persona aparece viva.
Los acuerdos están sometidos a la aproba-
Atipicidad del hecho. Significa que el
ción del juez.
hecho existe pero que no es posible su ti-
pificación como delito.

2.2.5. Aceptación de cargos Ausencia de intervención del imputado


en el hecho investigado.
Si el imputado acepta los cargos, el Juez debe
proceder a interrogarlo con el objetivo de es- Imposibilidad de desvirtuar presunción
tablecer si dicha aceptación es libre y volun- de inocencia. La presunción de inocen-
taria, sin ningún tipo de coacción. Aceptar cia es una garantía universal consagrada
cargos es de manera directa la renuncia a en Tratados Internaciones, la Consti-
ejercer el derecho de defensa y la aceptación tución Política y el Código de Procedi-
de una condena rebajada hasta la mitad. El miento Penal. Por lo tanto corresponde
trámite posterior es remitir lo actuado al Juez al Fiscal probar la responsabilidad penal
de Conocimiento quien determina la legali- del imputado o acusado. Si no se cuenta
dad de la aceptación de cargos y procede a con suficiente evidencia física o material
realizar la audiencia de individualización de probatorio cobra vigencia el principio de
la pena y sentencia. “in dubio pro reo” según el cual, la duda

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Fundación Universitaria del Área Andina 93
que se presente debe resolverse a favor El trámite de esta audiencia se desarrolla de
del imputado. la siguiente manera:

Vencimiento de término para formular a. Instalación de la audiencia: la presencia


la acusación. del acusado que no se encuentre priva-
do de la libertad, del ministerio público y
víctimas, es opcional.
3. AUdIENCIA dE FORMULACION dE ACUSACION
b. Reconocimiento de la víctima: el Juez
Formulada la imputación, y transcurrido el procede a reconocer o negar la calidad
término de 90 días, se debe solicitar la pre- de víctimas de las personas naturales o
clusión, aplicar el principio de oportunidad jurídicas que se hagan presentes y aduz-
o formular la acusación. can dicha calidad.

Es requisito para la formulación de la acu- c. Incompetencia, impedimentos, recusa-


sación, que el Fiscal pueda afirmar con pro- ciones, nulidades. El Juez permite la in-
babilidad de verdad, que la conducta delic- tervención del Fiscal, víctimas o repre-
tiva existió y que el imputado es su autor o sentantes, ministerio público y defensa,
partícipe, de conformidad con los elementos para que aleguen la existencia de alguna
materiales probatorios, evidencia física o in- causal Incompetencia, impedimentos,
formación legalmente obtenida. recusaciones, nulidades que afecte la ac-
tuación.
Para la formulación de la acusación, el fis-
cal deberá presentar un escrito de acusación d. Traslado del escrito de acusación. Una
ante el Juez que considere competente para vez superada la etapa anterior el Juez or-
adelantar el juicio. Este escrito debe conte- dena correr traslado del escrito de acu-
ner los siguientes requisitos: sación a el ministerio público, defensa,
víctima o representantes quienes pueden:
Identificación e individualización del
acusado y domicilio de citaciones. Objetar por falta de requisitos del art.
337
Relación clara y sucinta de los hechos
jurídicamente relevantes, referenciado Solicitar aclaraciones, adiciones o co-
norma penal que considera violada, es rrecciones al Fiscal.
decir tipificando la conducta punible.
Aceptar las objeciones es potestativo del Fis-
cal.
Indicar el nombre del defensor del impu-
tado.
e. Intervención oral del Fiscal para que
Relacionar bienes afectados con fines de formule la acusación y proceda al descu-
comiso. brimiento de la evidencia. Es necesario
anotar que la evidencia que no se des-
Descubrimiento de la prueba cubra no podrá ser tenida en cuenta ni
practicada en el juicio, excepto:

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Cuando se trate de secreto profesional

Documentos, archivos o apuntes perso-


nales que formen parte de la preparación
del caso.

Cuando el descubrimiento de esta infor-


mación pueda afectar otras investigacio-
nes o la seguridad del Estado.

Si dentro de la etapa de juicio aparece nueva


evidencia o elemento material probatorio, el
Juez de conocimiento resolverá si puede in-
tegrarse dicha prueba o debe excluirse de la
investigación.

f. La defensa debe hacer entrega de los


exámenes periciales practicados al acu-
sado con el fin de demostrar su calidad
de inimputable.

g. Dentro de esta audiencia se deben solici-


tar las medidas de protección a víctimas
y testigos por parte del Fiscal. Ejemplo:
establecer como domicilio de las citacio-
nes la sede del fiscal quien a su turno se
encargara de hacer las comunicaciones
que corresponda en forma reservada.
Finalizada la audiencia de formulación de
la acusación, se fijará fecha para realizar la
audiencia preparatoria en un término no in-
ferior a 15 días y no mayor a 45.

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6.3.2 Síntesis de cierre del tema.

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Fundación Universitaria del Área Andina 97
Bibliografía

AVELLA FRANCO, Pedro Oriol. Estructura del proceso penal acusatorio. Fiscalía Ge-
neral de la Nación. 2007. 176 p.

Fiscalía General de la Nación. Manual de procedimientos de fiscalía en el sistema penal


acusatorio Colombiano. 2005. 216 p.

Ley 600 de 2000

Ley 599 de 2000

Ley 906 de 2004

MEDINA RESTREPO, Manuel. El nuevo sistema acusatorio. Círculo de lectores S.A.


2005. 221 p.

PRIETO VERAT, Alberto José. Esquema del proceso penal en el sistema acusatorio
Colombiano. 2004. 10 p.

Defensoría del Pueblo. Proceso Oral en el sistema penal acusatorio colombiano. Ediciones
Jurídicas Andrés Morales. 2006. 242 p.

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4
UNIDAD SISTEMA PENAL ACUSATORIO
(SEGUNDA PARTE)

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4
UNIDAD

IntroduccIón

A través de la unidad cuarta se culminará el estudio de las fases del proceso


penal, mediante el análisis de la audiencia preparatoria en la que se solicita la
práctica de las pruebas y el juicio oral.

Es indispensable por parte del estudiante la aprehensión de esta unidad, ya que


es aquí donde se relaciona de manera directa la auditoria forense a través ya de
la aducción o práctica de las pruebas en las etapas que se van a estudiar.

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Metodología

El estudio de la presente Unidad, permite conocer los distintos medios de prueba y las etapas
del juicio oral, fases finales del proceso penal.

Para su aprehensión del tema es necesario realizar el análisis del material contenido en la car-
tilla de aprendizaje, seguido del video que realiza una representación visual del sistema penal
acusatorio, el cual es complementario de la unidad 3 y 4. Para finalizar se deben realizar las
lecturas complementarias y ver los videos sobre pruebas del Doctor Danilo Lugo que sirven
para reforzar los conocimientos adquiridos en la presente unidad.

Al final del presente modulo se realizará una evaluación final que tendrá un valor del 40% de
la nota final.

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MaPa concePtual

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caPItulo SÉPtIMo: SISteMa Penal acuSatorIo

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Fundación Universitaria del Área Andina 103
oBJetIVo general

El estudiante desarrollará las siguientes competencias:

1. Comprenderá la estructura del sistema penal acusatorio colombiano.

2. Estudiará dos de las fases – audiencia preparatoria y juicio oral - que componen el sistema
penal en Colombia.

3. Reconocerá las audiencias más importantes que delimitan cada una de las fases del proceso.

4. Conocerá los diferentes medios de prueba y analizará la legalidad de los mismos.

5. Precisará las características generales de la fase del proceso de juicio.

6. Comprenderá las formas de terminación del proceso.

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deSarrollo teMátIco

coMPonente MotIVacIonal.

El conocimiento del esquema del sistema penal acusatorio, permite de manera global al auditor
forense, establecer las etapas y sujetos procesales, con el fin enfocar su investigación y obtener los
resultados adecuados que colaboren en la administración de justicia participando ya en calidad
de perito, testigo o experto.

recoMendacIoneS acadÉMIcaS.

Se recomienda finalizar la visualización del video sobre sistema penal acusatorio, iniciado en la
unidad 3.

Finalizado el estudio de la cartilla es importante ver los videos del Doctor Danilo Lugo y reali-
zar las lecturas complementarias que refuerzan los conocimientos respecto a la recopilación de
pruebas.

4. audIencIa PreParatorIa

Finalizada la audiencia de formulación de La víctima, a partir de la Sentencia C-209


la acusación, se fijará fecha para realizar la del 21 de marzo de 2007, tiene derecho a
audiencia preparatoria en un término no in- hacer observaciones sobre el descubrimiento
ferior a 15 días y no mayor a 45. de la prueba y hacer solicitudes probatorias.

Para esta audiencia es obligatorio que com- Durante esta audiencia el acusado puede
parezca el fiscal y defensor. Es potestativa la aceptar los cargos, lo que cual debe ser
comparecencia del acusado cuando no está sometido a control de legalidad por parte del
privado de la libertad. A partir de esta au-
Juez, control que consiste en determinar por
diencia es necesario que la víctima esté re-
parte del Juez si ésta aceptación es volunta-
presentada por un abogado a menos que la
víctima lo sea. ria, si no existe preacuerdo con la Fiscalía o
si se consultó con el defensor. Si el Juez con-
Durante esta audiencia el Juez solicitará a la sidera válida la aceptación de cargos proce-
fiscalía y defensa que descubran los elemen- derá a dictar sentencia condenatoria, y acu-
tos materiales probatorios y evidencia física sado tendrá derecho a una rebaja de pena de
que pretendan incluir en el juicio. hasta la tercera parte.

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8
FUNDACIÓN UNIVERSITARIA DEL ÁREA ANDINA
Vale la pena aclarar que cuando la rebaja nes probatorias es la aplicación de principios
de la pena se produce por la aceptación de como la economía procesal y la celeridad.
cargos, ésta depende de la etapa procesal en
la que se produzca, a saber: En este punto la Corte Constitucional hizo
énfasis mediante sentencia C-209 del 21 de
• Si el allanamiento se realiza en la audien- marzo de 2007 en la que manifestó: “que lo
cia de formulación de la imputación, la estipulado u objeto de estipulación por las
rebaja será de una tercera parte hasta la partes, no es una determinada prueba, o me-
mitad de la pena. jor, elemento material probatorio, evidencia
física o informe, sino un hecho concreto, ra-
• Si la aceptación de cargos se produce en zón por la cual asoma impropio, como suce-
la audiencia preparatoria, será de la sex- dió con varias de las estipulaciones presenta-
ta parte hasta una tercera parte. das ante el tribunal por las partes, significar
estipulados aspectos tales como el contenido
• Si la aceptación se presenta al inicio del de un registro de audito o una certificación,
juicio oral la rebaja será la sexta parte de en tanto, lo que se busca con este mecanismo
la pena. es dar por probado algo – hechos o circuns-
tancias, como relacional la norma- propio
del objeto del debate, que se sustenta, es ne-
cesario resaltarlo, con uno o varios medios
de prueba, para efectos de que no se haga
4.1. enuncIacIon de laS PrueBaS del FIScal Y necesario demostrar ese tópico”.
de la deFenSa
Las estipulaciones probatorias deben ser
Si el acusado no acepta cargos, la siguien- aprobadas por el Juez.
te fase dentro de la audiencia es que el Juez
ordene tanto al fiscal como a la defensa que
procedan a enunciar todas las pruebas que
utilizarán en la audiencia de juicio oral. 4.3. SolIcItudeS ProBatorIaS
Esta enunciación no es argumentativa, ya Aprobadas las estipulaciones por el Juez, la
que su objeto es permitir el conocimiento de Fiscalía y la Defensa pasarán a la etapa de
la contraparte.
solicitudes probatorias, durante la cual am-
bas partes podrán solicitar las pruebas que
consideren necesarias para sustentar ya sea
la acusación o la defensa. Debe hacerse cla-
4.2. eStIPulacIoneS ProBatorIaS ridad sobre lo que pretende demostrar con
cada una de las pruebas solicitadas, es decir
Acto seguido el fiscal y la defensa pueden la finalidad de la prueba.
realizar estipulaciones probatorias. Estas
consisten en acuerdos realizados por Fiscal El decreto de estas pruebas se determina se-
y Defensa sobre dar por probados determi- gún la conducencia, pertinencia, utilidad y
nados hechos. El objetivo de las estipulacio- ausencia de prohibición legal.

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Fundación Universitaria del Área Andina 106
• Conducencia de la prueba hace rela- deberán excluirse de la actuación procesal,
ción a la aptitud legal que debe tener el así como las pruebas que sean consecuencia
medio probatorio para demostrar el he- de las pruebas excluidas.
cho por probar.

• Pertinencia de la prueba: se refiere a


qué se pretende demostrar con este me- 4.3.1. Prueba ilegal y prueba ilícita
dio de prueba.
Se entiende por prueba ilícita la que se
• Utilidad de la prueba: se refiere a que obtiene con violación a los derechos funda-
la prueba solicitada preste un servicio o mentales por ejemplo las obtenidas violando
utilidad al proceso. el derecho a la dignidad humana o a la inti-
midad de las personas. También son pruebas
• Ausencia de prohibición legal: el ilícitas cuando en la práctica de la prueba se
medio de prueba no puede estar prohi- violan derechos fundamentales, por ejemplo
bido por la Ley. Ejemplo de esta es la so- cuando la persona es sometida a tortura o
licitud de testimonio de una persona que tratos crueles para obtener una confesión o
está protegida por el secreto profesional. testimonio.

El representante de la víctima también pue- La prueba ilegal es aquella que en su pro-


de solicitar pruebas. Lo anterior conforme ducción, práctica o abducción se incumple
sentencia de la Corte Constitucional (C-454 con los requisitos legales esenciales. Es el
del 7 de junio de 2006). Igual derecho posee Juez quien determina si es requisito omitido
el Ministerio Público, quien de manera ex- es esencial y trascendental como para excluir
cepcional y sustentando la solicitud, puede la prueba.
solicitar la práctica de alguna prueba que no
haya sido pedida por las partes y que posea
especial influencia en los resultados del jui-
cio.
4.3.2. Prueba de referencia
Una vez decretadas las pruebas por parte del
Juez, las partes pueden realizar objeciones a Durante esta audiencia, las partes e intervi-
las solicitudes probatorias como la inadmi- nientes pueden solicitar al Juez la aducción
sibilidad, rechazo o exclusión. Las razones de pruebas de referencia que se pretenden
pueden ser inconducencia, impertinencia, utilizar durante el juicio.
inutilidad, prohibición legal y prueba ilícita
o ilegal. Esta última razón se produce cuan- La prueba de referencia son declaraciones
do la prueba es obtenida con violación al practicadas fuera del juicio oral que por las
debido proceso, vulneración de los derechos siguientes causales no es posible su práctica
fundamentales o sin cumplir los requisitos le- dentro del juicio, a saber:
gales esenciales. En aplicación del principio
de la cláusula de exclusión, las pruebas • Cuando el declarante manifiesta bajo la
obtenidas con vulneración de las garantías gravedad del juramento que ha perdido
fundamentales son nulas de pleno derecho y la memoria sobre los hechos y esta afir-

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Fundación Universitaria del Área Andina 107
mación es corroborada pericialmente La oportunidad de la solicitud de pruebas es
preclusiva, es decir que aquella prueba que
• Cuando el declarante ha sido víctima de no fue solicitada y ordenada en la audiencia
un secuestro, desaparición forzada o al- preparatoria, no podrá ser considerada ni
gún evento similar practicada en la audiencia de juicio oral.

Las pruebas decretadas por el Juez se practi-


• Cuando el declarante padece de grave caran en audiencia de juicio oral en el orden
enfermedad que le impide declarar que decida el Juez; en todo caso la fisclia ten-
drá lugar antes que la defensa.
• Cuando el declarante ha fallecido
Al finalizar la audiencia el Juez señalará la
• Cuando la declaración se halle registra- fecha de la audiencia que da inicio al Juicio
da en escritos de pasada memoria o ar- oral, la que debe realizarse dentro de los 45
chivos históricos días siguientes.

5. el JuIcIo oral

Instalada la audiencia de juicio oral, en la 5.1. declaracIón InIcIal (teoría del caSo)
que es necesaria la presencia del fiscal y el
defensor, y del acusado si se encuentra priva- Acto seguido el Juez concede la palabra a
la Fiscalía para que presente su teoría del
do de la libertad, el Juez procederá advertir
caso, y a continuación, si la defensa lo de-
al acusado que le asiste derecho a guardar sea, puede presentar su teoría del caso. La
silencio y a no auto incriminarse y le con- teoría del caso se denomina según el artículo
cederá el uso de la palabra, sin apremio de 371 declaración inicial.
juramento, para que manifieste, si se declara
La teoría del caso, se define según la
inocente o culpable.
doctrina como la hipótesis fáctica jurídica y
probatoria que manejan tanto el fiscal como
Si el acusado se declara culpable, tras la co- la defensa en un juicio determinado. Cabe
rrespondiente verificación de legalidad de anotar que se considera hipótesis porque
dicha declaración por parte del Juez, y en aún no ha sido probado. La teoría del caso
contiene tres elementos:
caso no existir ningún vicio, se aplicará la re-
baja de la pena en una sexta parte. a. Teoría de los hechos: es la narración su-
cinta de los hechos
Si el acusado se declara inocente, se conti-
b. Teoría jurídica: las normas jurídicas
nuará con el trámite de la audiencia. Si el aplicables
acusado se encuentra ausente, se adelantará
c. Teoría probatoria: es una relación de las
la audiencia como si hubiese habido una de- pruebas que será practicadas durante la
claración de inocencia. etapa de juicio.

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Fundación Universitaria del Área Andina 108
Durante la exposición de la teoría del caso Las pruebas deben practicarse en la audien-
del Fiscal, es necesario que en su teoría o cia de juicio oral y público en presencia de
declaración inicial, mencione el delito y la las partes intervinientes.
responsabilidad del acusado.
La valoración de las pruebas debe realizar-
Quien presente una teoría del caso está en la se, de manera conjunta y teniendo en cuen-
obligación de probarla. ta los criterios específicos de valoración de
cada medio de prueba, por el Juez de cono-
Ahora bien, la defensa no tiene la obligación cimiento.
de presentar una teoría del caso por cuan-
to el acusado se encuentra cobijado por la
presunción de inocencia, garantía universal
fundamental para todo procesado. Así que
corresponde a la Fiscalía probar la responsa- 5.2.1. Prueba testimonial.
bilidad del acusado. Sin embargo si la defen-
sa lo determina conveniente puede presentar El testimonio es “la declaración inicial de una
una declaración inicial en la que considera persona a quien le constan en forma directa
que puede demostrar que el acusado no co- los hechos que son materia de investigación
metió el delito. y realiza una exposición de los mismos en la
forma que fueron percibidos por ella”1
Finalizada las declaraciones iniciales, se pro-
cederá a la práctica presentación y práctica Para la práctica de esta prueba, es necesa-
de pruebas en el orden señalado en la au- rio que el Juez informe al testigo sobre las
diencia preparatoria. amonestaciones y sanciones penales esta-
blecidas, dando lectura a las normas que las
consagran. Acto seguido procederá a tomar
juramento al testigo conminándolo a decir
la verdad. El Juez preguntará los generales
5.2. PráctIca de PrueBaS del Ley y concederá el uso de la palabra a la
parte que pidió la prueba para que proceda
Surtida la etapa anteriormente descrita, el a formular el interrogatorio directo.
Juez ordenará la práctica de pruebas, en el
orden que fueron decretadas en la audiencia
preparatoria, primero las de la Fiscalía y lue- • Interrogatorio directo: el interroga-
go las de la defensa. torio directo se desarrolla en dos par-
tes: la primera es la acreditación del
Son medios de conocimiento la prueba tes- testigo. Ello implica la realización de
timonial, la prueba pericial, la prueba docu- preguntas de carácter general que per-
mental, la prueba de inspección, los elemen- mitan identificar rasgos generales como
tos materiales probatorios, la evidencia física condiciones familiares, laborales y mo-
o cualquier otro medio técnico o científico rales del testigo que acrediten al testigo.
que no viole el ordenamiento jurídico. La segunda parte es el interrogatorio

1 MedIna restrePo, Manuel. el nuevo sistema acusatorio. círculo de lectores s.a. 2005. 138 p.

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Fundación Universitaria del Área Andina 109
sobre los hechos. Es aquí cuando nado el contra – interrogatorio el juez
la parte que presenta al testigo realiza concede el uso de la palabra a la parte
preguntas necesarias para establecer los que presentó al testigo por si desea vol-
hechos que pretende demostrar con ese ver a interrogar al testigo.
testimonio. “En el interrogatorio deben
observarse las siguientes instrucciones: • Re – contra – interrogatorio: finali-
zado el interrogatorio re – directo, el Juez
›Toda pregunta debe versar sobre he- permite a la contraparte si lo desea, vol-
chos específicos ver a re – contra – interrogar, solo sobre
puntos del interrogatorio re – directo.
›El juez debe prohibir toda pregunta
sugestiva, capciosa o confusa Dentro de la práctica de la prueba testi-
monial, con autorización del juez, el testi-
›El juez debe prohibir toda pregunta go puede consultar documentos necesarios
que tienda a ofender al testigo para responder las preguntas. También pue-
de el interrogador poner en conocimiento
›El juez puede autorizar al testigo del testigo elementos materiales probatorios
para consultar documentos necesa- y evidencia física.
rios que ayuden en su memoria, en
cuyo caso, durante el interrogatorio El testigo debe declarar sobre los hechos que
las demás partes podrán examinarlos en forma directa haya tenido conocimiento.
De lo contrario su declaración puede ser ob-
›El juez debe excluir toda pregunta jetada o impugnada por la credibilidad del
que no sea pertinente testigo.

›El juez debe intervenir para que en el “Existen ciertos testigos, denominados tes-
interrogatorio las repuestas sean cla- tigos de acreditación, a quienes, aunque no
ras y precisas” 2 les constan en forma directa los hechos, pue-
den ser llamados a declarar sobre los mismos
• Contra – interrogatorio: éste se rea- para exponer los resultados de labores de
liza por la contraparte y es potestativo. campo o exámenes realizados durante la in-
El objeto de este contra – interrogatorio vestigación para su esclarecimiento, de ma-
es quitar credibilidad al testimonio y solo nera que su declaración está dirigida a expo-
puede realizarse sobre los hechos que ner las razones de su ciencia o quehacer que
fueron expuestos en el interrogatorio. les han permitido establecer conclusiones o
inferencias en relación con las circunstancias
• Interrogatorio re – directo: termi- de ocurrencia de los hechos o su autoría” 3

2 MedIna restrePo, Manuel. el nuevo sistema acusatorio. círculo de lectores s.a. 2005. 141 p.
3 MedIna restrePo, Manuel. el nuevo sistema acusatorio. círculo de lectores s.a. 2005. 148 p.

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Fundación Universitaria del Área Andina 110
Las excepciones constitucionales para rendir parecencia. Si el testigo citado se niega
testimonio se encuentran descritas en el ar- a comparecer, el Juez expedirá orden
tículo 385 de la Ley 906 de 2004 que a la de aprehensión y conducción a la sede
letra reza: la audiencia. Dicha aprehensión y con-
ducción se realizará por intermedio de
“Nadie podrá ser obligado a declarar contra la Policía Judicial. La renuencia a decla-
sí mismo o contra su cónyuge, compañero rar se castiga con arresto de 24 horas, al
permanente o parientes dentro del cuarto cabo de las cuales, si persiste su negativa,
grado de consanguinidad o civil, o segundo se le procesará.
de afinidad.
• Si el testigo está físicamente impedi-
El juez informará sobre estas excepciones do para comparecer a la audiencia,
a cualquier persona que va a rendir testi- en primera medida se intentará tomar
monio, quien podrá renunciar a este el testimonio a través de un sistema de
derecho. audio-video a distancia; si lo anterior no
fuere posible, se trasladará la audiencia
Son casos de excepción al deber de declarar, al lugar en el que se encuentre el testigo.
las relaciones de: El testigo debe permanecer en el lugar
so pena de arresto previo trámite suma-
a) Abogado con su cliente; rio. Esta regla también tendrá aplicación
para el Presidente de la República y el
b) Médico con paciente; Vicepresidente o diplomático.

c) Psiquiatra, psicólogo o terapista con el • El testigo debe permanecer a disposi-


paciente; ción del Juez durante el término que este
determine, sin que pueda exceder de la
d) Trabajador social con el entrevistado; duración de la práctica de las pruebas, y
podrá ser requerido por las partes para
e) Clérigo con el feligrés; aclarar o adicionar su testimonio.

f) Contador público con el cliente; • Los testigos son interrogados de manera


separada, con el fin de velar por la inde-
g) Periodista con su fuente; pendencia del testimonio.

h) Investigador con el informante” • Si el testigo se encuentra privado de la


libertad, debe realizarse el traslado con
Durante la práctica de la prueba pueden anticipación y otorgarse las medidas de
darse diferentes situaciones las cuales sobre seguridad y protección. Concluido el tes-
las cuales es menester hacer alusión: timonio debe ser devuelto sin ninguna
dilación al centro de reclusión.
• En caso tal de que el testigo no com-
parezca a la citación, el Juez decretará • Si el testigo es sordomudo o no com-
una suspensión de la audiencia con el prende el castellano, el juez debe nom-
fin de ordenar coactivamente su com- brar un intérprete que sea conocedor del

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tema, sin perjuicio del que el testigo lleve especializados en la materia. (Artículo 406 y
su propio interprete. 408 del C.P.P).

• La impugnación del testigo es la posibi- “Si quien es nombrado perito tiene el ca-
lidad de contradecir algo que el testigo rácter de servidor público, está en la obliga-
ha afirmado previamente con una ase- ción de ejercer el encargo; mientras que si
veración que realiza ahora en el juicio se trata de un particular, esa obligatoriedad
o cuando se pretende introducir algún solamente acaece cuando no haya servidores
antecedente del testigo en el juicio para públicos que puedan efectuar las investiga-
restarle eficacia a su testimonio.
ciones o análisis requeridos.

El perito debe presentar un informe resumi-


do en donde exprese la base de la opinión
Para apreciar el testimonio, el Juez debe te-
ner en cuenta los principios técnico – cien- pedida por la parte que solicito la práctica
tíficos sobre la percepción y la memoria y, de la prueba” 4
especialmente, lo relativo a la naturaleza del
objeto percibido, al estado de sanidad del De conformidad con el artículo 412, los peri-
sentido o sentidos por los cuales se tuvo la tos comparecen a la audiencia del juicio oral
percepción, las circunstancias de lugar, tiem- por solicitud de las partes para que bajo la
po y modo en que se percibió, los procesos gravedad de juramento rindan el dictamen
de rememoración, el comportamiento del pericial. En audiencia pueden ser interroga-
testigo durante el interrogatorio y el contra- dos y contrainterrogados en relación con los
interrogatorio, la forma de sus respuestas y informes periciales que hayan suministrado
su personalidad. a las partes, o para que rindan su dictamen.

Al momento del testimonio, las primeras


preguntas deben estar encaminadas a acre-
ditar la idoneidad del perito. Luego debe in-
5.2.2. Prueba pericial
terrogarse sobre los puntos en que requieren
Para ejercer como perito y que dicha acti- su conocimiento y opinión. El perito tendrá
vidad tenga validez probatoria, es necesario derecho a acceso a los elementos materiales
que el perito posea un título legalmente re- probatorios y evidencia física, así como a la
conocido o que sea una persona de recono- consulta de documentos, publicaciones y no-
cido entendimiento en la ciencia, técnica, tas escritas para fundamentar y aclarar sus
arte, oficio o afición. respuestas.

Este servicio puede ser prestado por la po- Las partes pueden utilizar el número de pe-
licía judicial, el Instituto de Medicina Legal, ritos que considere necesarios para apoyar la
entidades públicas o privadas y particulares acusación o defensa.

4 MedIna restrePo, Manuel. el nuevo sistema acusatorio. círculo de lectores s.a. 2005. 152 p.

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“El interrogatorio del perito debe compren- • La utilización de técnicas de orientación,
der los siguientes aspectos: de probabilidad o de certeza en sus exá-
menes o verificaciones
• Los antecedentes que acrediten su cono-
cimiento teórico sobre la ciencia, técnica • La corroboración o ratificación de la
o arte en que se es experto opinión pericial por otros expertos que
declaran también en el mismo juicio”5
• Los antecedentes que acrediten su cono-
cimiento en el uso de los instrumentos o Los dictámenes periciales más comúnmente
medios en los cuales es experto solicitados son los grafológicos, el dictamen
de balística, el dictamen dactiloscópico, y el
• Los antecedentes que acrediten su cono- dictamen de física forense.
cimiento práctico en la ciencia, técnica,
arte, oficio o afición aplicables. Para apreciar la prueba pericial el Juez ha de
tener en cuenta la idoneidad técnico – cien-
• Los principios científicos, técnicos o ar- tífica y moral del perito, la claridad y exac-
tísticos en los que fundamenta sus veri- titud de sus respuestas, su comportamiento
ficaciones o análisis y grado de acepta- al responder, el grado de aceptación de los
ción. principios científicos, técnicos o artísticos
en que se apoya el perito, los instrumentos
• Los métodos empleados en las investiga- utilizados y la consistencia del conjunto de
ciones y análisis relativos al caso respuestas.

eJeMPlo de InterrogatorIo del FIScal al PerIto

Señor investigador, ¿qué equipo utilizó para grabar la conversación telefóni-


Pregunta:
ca?
Una grabadora Marantz con cinta normal, casete TDK de 60 minutos de
Respuesta:
grabación.
Pregunta: ¿Conoce la forma como funciona este equipo?
Respuesta: Sí.
Pregunta: ¿Cuántas veces lo ha utilizado?
Respuesta: Alrededor de 500 veces.
¿Hizo algo con el equipo antes de instalarlo para grabar las llamadas en este
Pregunta:
caso?
Respuesta: Sí. Lo ensayé y funcionaba perfectamente.
Pregunta: ¿Cómo lo ensayó?

5 MedIna restrePo, Manuel. el nuevo sistema acusatorio. círculo de lectores s.a. 2005. 154 p.

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Conecté la grabadora al teléfono de mi of cina, marqué a mi apartamento,
Respuesta: hablé brevemente con la persona que me contestó, grabé el contenido de la
conversación y enseguida la reproduje en el equipo.
Pregunta: ¿Cuál fue el resultado del ensayo?
El equipo funcionó perfectamente, graba y reproduce lo grabado con preci-
Respuesta:
sión.
Pregunta: ¿Qué sucedió después?
Conecté el par a la línea telefónica del señor Pérez y grabé todas conversacio-
nes que desde ese momento entraron y salieron. Varias de esas conversacio-
Respuesta:
nes fueron escuchadas directamente por mí, mientras se desarrollaban desde
un teléfono de extensión.
Centrando su atención en el día 26 de agosto pasado, ¿escuchó alguna con-
Pregunta:
versación de la línea del señor Pérez?
Sí, durante la mañana escuché la conversación de una llamada saliente que
Respuesta:
duró aproximadamente 10 minutos.
Pregunta: ¿Las había escuchado antes?
Respuesta: Sí. En varias oportunidades.
Pregunta: ¿Reconoció las voces que en ella intervinieron?
Al señor Pérez como quien llamó y en el receptor dialogó con una mujer de
Respuesta:
nombre Luz Elena.
Pregunta: ¿Qué hizo después de la conversación?
Respuesta: La rebobiné y la reproduje.
¿La cinta grabó con fidelidad y exactitud la conversación que usted escuchó
Pregunta:
ese día?
Respuesta: Así es.
Pregunta: ¿Qué hizo con la cinta?
La rotulé, la embalé en la bolsa para evidencias, la sellé y la llevé al almacén
Respuesta: de evidencias donde la dejé en depósito con el correspondiente formato de
cadena de custodia.
Pregunta: ¿Volvió a ver esa cinta?
Sí, el día de hoy la retiré del almacén de evidencias y por instrucciones del
Respuesta:
fiscal la traje a este recinto.
Señor investigador, le estoy mostrando lo que previamente ha sido marcado
Pregunta:
para identificación como evidencia No. 2 de la Fiscalía. ¿Lo reconoce?
Respuesta: Sí.
Pregunta: ¿Qué es?
Respuesta: Es la cinta a la que me estaba refiriendo, la grabé el 26 de agosto pasado.
Pregunta: ¿Por qué la reconoce?
Conserva el número consecutivo que en ese entonces le di y las característi-
Respuesta: cas de embalaje, rotulación y marcación se encuentran intactas; no han sido
alteradas.

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5.2.3. Prueba documental física o cualquier otra evidencia demostrati-
va de la manera cómo ocurrieron los hechos
El artículo 424 del C.P.P. realiza una enu- objeto de juzgamiento.” 6
meración de los documentos que pueden ser
tenidos como pruebas documentales dentro Para la práctica de esta prueba se requiere
del juicio, tales como manuscritos, grabacio- analizar y cumplir con los siguientes crite-
nes, películas, fotografías, radiografías, entre rios:
otros.
• Que no sea posible realizar la exhibición
Los documentos presentados en audiencia de autenticación de la evidencia en la
deben ser auténticos, es decir debe existir la audiencia
certeza sobre la persona que lo ha produ-
cido, elaborado o firmado. Sobre algunos • Que sea de vital importancia para la
documentos es aplicable la presunción de motivación de la sentencia
veracidad tales como los títulos valores, do-
cumentos notariales, documentos o instru- • Que no sea viable lograr el cometido
mentos públicos, entre otros. mediante otros medios técnicos
La autenticidad de un documentos puede • Que las condiciones del lugar que se va
ser probada a través del reconocimiento de
a inspeccionar no haya variado en forma
la persona que lo ha elaborado, manuscrito,
significativa
mecanografiado, impreso, firmado o produ-
cido; mediante certificación expedida por la
• Que no se ponga en grave riesgo la se-
entidad certificadora de firmas digitales de
guridad de los intervinientes durante su
personas naturales o jurídicas o mediante in-
forme de experto en la respectiva disciplina. práctica.

Los documentos deben ser leídos y exhibidos


o proyectados en audiencia, de tal manera
que todos los participantes en la audiencia
5.2.5. Prueba anticipada
puedan conocer su forma y contenido.
El fiscal, victima, defensor o ministerio pú-
blico puede solicitar ante el Juez de Control
de Garantías la práctica anticipada de cual-
5.2.4. Prueba de inspección
quier medio de prueba por motivos funda-
“La inspección consiste en el examen de un dos o de extrema necesidad, para evitar la
objeto de prueba por fuera del recinto de la alteración o pérdida del medio probatorio.
audiencia cuando una de las partes estime Esta prueba anticipada se practica en au-
necesaria su práctica ante la imposibilidad diencia pública ante el Juez de Control de
de exhibir y autenticar en la misma los ele- Garantías, quien ordena su conservación
mentos materiales probatorios, la evidencia para ulterior utilización en el proceso.

6 MedIna restrePo, Manuel. el nuevo sistema acusatorio. círculo de lectores s.a. 2005. 161 p.

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El juez de conocimiento ordena la repetición Culminada la etapa probatoria el juez decla-
de la prueba cuando al iniciar la audiencia rará cumplida esta fase en audiencia.
del juicio oral, la causa o circunstancia que
motivo la práctica anticipada de esa prueba
haya desaparecido. En caso contrario esa
prueba anticipada ingresará al juicio como 5.3. aBSolucIón PerentorIa
prueba judicial.
Si al terminar la práctica de las pruebas los
hechos de la acusación resultan manifiesta-
mente atípicos, el fiscal o el defensor pueden
solicitarle al juez la absolución perentoria del
5.2.6. Prueba de referencia acusado. La solicitud deberá ser motivada.
Consiste en toda declaración rendida por El juez resolverá la petición y si la encuentra
fuera de audiencia del juicio oral cuando no procedente dictará en el acto sentencia abso-
es posible practicarla en el juicio, siempre lutoria. Si niega la petición dispone que las
que se presente alguna de las siguientes cir- partes e intervinientes presenten sus alegatos
cunstancias: finales o de conclusión (art. 442).

• Que la persona manifieste bajo la gra-


vedad de juramento que ha perdido la
memoria y ellos es corroborado pericial-
mente. 5.4.. alegatoS de concluSIón
• Cuando la persona ha sido víctima de un Si no existe lugar a la absolución perento-
secuestro, desaparición forzada, o evento ria, el Juez procederá a dar paso para que
similar. las partes e intervinientes presenten los ale-
gatos de conclusión en un tiempo limitado
• Cuando la persona padece de una enfer- por el volumen de la prueba y complejidad
medad grave que le impide declarar. del caso.

• Cuando la persona ha fallecido. Inicialmente los alegatos deben ser presenta-


dos por la fiscalía, luego por el representante
• Cuando la declaración se halle registra- de la víctima, ministerio público y por últi-
da en escritos de pasada memoria o ar- mo la defensa.
chivos históricos.
Los alegatos de la defensa pueden ser sujetos
Las partes pueden ingresar al Juicio la prue- de contradicción por la Fiscalía. Sobre dicha
ba de referencia que haya sido solicitada y contradicción la defensa puede ejercer el de-
recho de réplica que solo puede versar sobre
admitida en la audiencia preparatoria. Sobre
los temas abordados por el Fiscal.
este tipo de prueba existe tarifa legal impues-
ta por el legislador, lo que significa que la sen- El objetivo de los alegatos de conclusión es
tencia condenatoria no puede fundamentar- convencer al Juez de haber demostrado la
se exclusivamente en pruebas de referencia. teoría del caso.

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5.5. SentIdo del Fallo 5.6. audIencIa de lectura de SentencIa

Finalizados los alegatos de conclusión, se En esta audiencia el Juez procederá a dar


dará paso al anuncio del sentido del fallo. lectura al fallo la cual es notificada en estra-
Significa lo anterior que el Juez realizará dos. Una vez notificada, la providencia pue-
una exposición breve de las consideraciones de ser impugnada por quienes tienen interés
y anunciará si la sentencia será absolutoria o legítimo, recurso que debe ser interpuesto
condenatoria. y sustentado orantemente en la misma au-
diencia.
Si el anuncio es absolutorio y el acusado
se encuentra privado de la libertad, el Juez En el evento en que el recurso no se inter-
ordenará su libertad inmediata y el levanta- ponga en la misma audiencia, el interesado
miento de las medidas cautelares a que hu- podrá presentarlo escrito dentro de los cinco
biere lugar. días siguientes.

Si por el contrario el anuncio es condenato- El recurso que puede interponerse contra la


rio y el acusado no se encuentra privado de sentencia se denomina apelación. Este re-
la libertad, puede ya sea ordenar que conti- curso se concede en el término suspensivo
núe en libertad hasta el momento de dictar lo que implica la suspensión de la ejecución
sentencia o que sea detenido por conside- de la sentencia hasta tanto se resuelva por el
rarlo necesario librando orden de encarce- superior jerarquico. La sentencia de segun-
lamiento. da instancia será leída en audiencia dentro
de los diez días siguientes ante las partes e
La declaración de culpabilidad debe guar- intervinientes.
dar congruencia con los hechos que consten
en la acusación y los delitos por los cuales se Con el fin de garantizar y preservar los dere-
ha solicitado condena. chos fundamentales, contra la sentencia de
segunda instancia procede el recurso de ca-
Si el sentido del fallo es condenatorio o si se sación. El recurso de casación tiene lugar en
acepta el acuerdo celebrado con la fiscalía los siguientes casos:
el Juez concede el uso de la palabra al fis-
cal y a la defensa para que se refieran a las
condiciones individuales, familiares sociales
y antecedentes del acusado. • Falta de aplicación, interpretación erró-
nea o aplicación indebida de una norma
Acto seguido el Juez procede a individuali- del bloque de constitucionalidad, cons-
zar la pena por imponer entre los mínimos y titucional o legal, llamada a regular el
máximos regulados por la norma sustantiva. caso

Finalizada la audiencia, el Juez fijará fecha y • Desconocimiento del debido proceso


hora para realizar la audiencia en la que se por afectación sustancial de su estructu-
dará lectura al fallo, la cual no puede fijarse ra o de la garantía debida a cualquiera
en un término mayo a 15 días calendario. de las partes.

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• Manifiesto desconocimiento de las reglas vez una conciliación entre las partes. En
de producción y apreciación de la prue- caso de ser negativa la conciliación, se pro-
ba sobre la cual se ha fundado la senten- cederá a practicar las pruebas ofrecidas por
cia. las partes y a escuchar el fundamento de sus
pretensiones.

Por último el Juez decidirá mediante senten-


5.7. IncIdente de reParacIón Integral
cia el incidente de reparación.
Según el tratadista MEDINA, este es un trá-
mite posterior a la declaración de condena
del acusado y anterior a la determinación de
la pena en la sentencia. 5.7.1. conciliación

El propósito de la reparación integral es bus- “Es una estrategia de solución de conflictos


car la satisfacción a la victima de los daños que, entendida como medio alternativo al
ocasionados con la conducta criminal, para proceso judicial y gracias a la intervención
cuya procedencia se requiere el previo pro- de un conciliador, permite que las partes
nunciamiento sobre la responsabilidad pe- consideren sus necesidades, intereses, y todo
aquello que es verdaderamente relevante
nal del acusado y la solicitud expresa en tal
del problema, para fomentar y favorecer
sentido manifestado por la propia víctima, el
una solución justa por encima de los hechos
fiscal o el Ministerio Público a petición de
manifiestos o de basarse fielmente en lo que
aquella y su presentación dentro de los 30
estipula la Ley para resolver el conflicto. Así,
días siguientes de haber quedado en firme pues, la conciliación es aquel mecanismo
fallo condenatorio. mediante el cual las partes envueltas en un
conflicto, previa actuación de un conciliador,
El juez convocará a una audiencia pública buscan una solución racional, lógica y satis-
del incidente de reparación. En dicha au- factoria que ponga fin a la controversia”7
diencia se formulará la pretensión contra
el condenado y las pruebas que obran para Dentro del incidente de reparación integral
solicitar la reparación integral. Revisada por la conciliación tiene como objeto reparar el
parte del Juez la legalidad de la pretensión daño ocasionado con el delito disminuyendo
se pondrá en conocimiento al condenado. del condenado las consecuencias de la pena.
Así las cosas pueden la víctima y condenado
conciliar. Si no lo hacen, se citará a nueva La conciliación da por terminado el inciden-
audiencia donde se intentará por segunda te y se incorpora a la sentencia.

7 Fiscalía General de la Nación. Manual de procedimientos de fiscalía en el sistema penal acusatorio Colombiano.
2005. 151 p.

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eJeMPlo de concIlIacIon

Planteamiento

JORGE ARMANDO BELTRÁN GÓMEZ y STELLA JIMÉNEZ DÍAZ, celebraron su


matrimonio el 1º de abril de 1.995 y de esa unión nacieron los menores JUAN CARLOS
y PEDRO LUIS BELTRÁN JIMÉNEZ, quienes hoy día cuentan 8 y 6 años de edad,
respectivamente. BELTRÁN GÓMEZ, el día 15 de Junio de 2001, abandonó su hogar
y desde entonces se sustrae íntegramente al suministro de alimentos para sus hijos, los
que tan solo, a partir de esa fecha, colman sus necesidades básicas con el suministro de
su señora JIMÉNEZ DÍAZ, quien labora ocasionalmente en aseo doméstico y devenga
$240.000 mensuales, de los cuales debe pagar $120.000 como arriendo de la habitación
que comparte con sus menores hijos, ubicada en la carrera 94 No. 33–45, barrio Fontibón
del occidente de Bogotá, donde a diario deja solos los menores aludidos, quienes aún no
comienzan los años de escolaridad.

BELTRÁN GÓMEZ en la actualidad conforma un nuevo hogar y es padre de un menor


de dos (2) años de edad; labora esporádicamente en una empresa particular y allí gana un
promedio de $300.000 mensuales.

Recepción de la solicitud

RADICADO No: 000001. Fiscalía General de la Nación, Seccional Bogotá.

Ciudad y fecha: Bogotá D. C., tres (3) de enero de dos mil cinco (2005).

Hora: Ocho de la mañana (8:00 a.m.)

Querellante: STELLA JIMÉNEZ DÍAZ, C.C. No. 63´455.173 de Barbosa, Santander.


32 años de edad. Residente en la carrera 94 No. 33–45, barrio Fontibón de Bogotá, telé-
fono No. 2 67 85 24.

Querellado: JORGE ARMANDO BELTRÁN GÓMEZ, C.C. No. 79´567.197 de Bo-


gotá. 34 años de edad. Residente en la carrera 17 No. 168–45, barrio San Cristóbal
Norte de Bogotá, teléfono No. 6 32 45 26.

Hechos: Acaecen desde el 15 de Junio de 2001, fecha a partir de la cual JORGE AR-
MANDO BELTRÁN GÓMEZ se sustrae íntegramente al deber alimentario respecto
de sus menores hijos JUAN CARLOS y PEDRO LUIS BELTRÁN JIMÉNEZ, quienes
cuentan hoy día con 8 y 6 años de edad, respectivamente, y cuyos alimentos desde en-
tonces tan solo son asumidos por su señora madre STELLA JIMÉNEZ DÍAZ, quien no
devenga un salario acorde para suplir las necesidades de sus hijos.

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Delito: Inasistencia Alimentaria. Artículo 233 del Código Penal.

Pretensiones: Que JORGE ARMANDO BELTRÁN GÓMEZ pague a la señora STE-


LLA JIMÉNEZ DÍAZ una cuota monetaria que por alimentos corresponda y sea acorde
con las necesidades básicas de sus menores hijos JUAN CARLOS y PEDRO LUIS BEL-
TRÁN JIMÉNEZ, la cual sea retroactiva al 15 de junio de 2001, y se comprometa en
adelante a aportarla mensualmente y a incrementarla cada año, conforme con el índice
de devaluación monetaria.

Contenido del acta de conciliación

FISCALÍA GENERAL DE LA NACIÓN DIRECCIÓN SECCIONAL DE BOGOTÁ


UNIDADES LOCALES

En Bogotá D. C., a los once (11) días de enero de dos mil cinco (2005) siendo las nueve
de la mañana (9:00 a.m.) ante la Unidad Local de Fiscalía Despacho No. 1 compare-
cen STELLA JIMÉNEZ DÍAZ C.C. No. 63´455.173 de Barbosa Santande y JORGE
ARMANDO BELTRÁN GÓMEZ C.C. No. 79´567.197 de Bogotá, quienes una vez
identificados plenamente como querellante y querellado manifiestan que acuden con el
fin de celebrar acuerdo conciliatorio dentro del caso de la referencia. Iniciada la audien-
cia de conciliación por el suscrito Fiscal se procede a enterarlos del objeto de la diligencia
haciéndoles saber el procedimiento, finalidad y efectos de la misma conforme con el
artículo 522 del Código Procedimiento Penal así como los derechos y deberes que les
asiste dentro de esta diligencia. Inicialmente se concede el uso de la palabra a la señora
STELLA JIMÉNEZ DÍAZ quien, en su condición de querellante se exhorta para que
exponga sus pretensiones y pedimentos. Seguidamente se le concede el uso de la palabra a
JORGE ARMANDO BELTRÁN, quien en su condición de querellado se exhorta a que
exponga sus excepciones y presente los ofrecimientos respecto de lo solicitado por la seño-
ra querellante. Escuchadas las partes, se ha llegado al siguiente acuerdo conciliatorio: El
querellado se compromete a cancelar todas las mesadas alimentarias adeudadas a razón
de $70.000 cada mes, a más tardar el veintiocho (28) de febrero de dos mil cinco (2005),
en el domicilio de la señora querellante, y de ahí en adelante a cumplir estrictamente con
el pago convenido, suma que reajustará el primero de enero de cada año teniendo en
cuenta el índice de inflación. Se advierte a las partes que de cumplirse el acuerdo como
aquí se estipuló, el original del acta se archivará; caso contrario, copia de la misma se en-
tregará a la señora querellante para que, si es su deseo, instaure las pertinentes acciones
civiles ante esa jurisdicción. Por ser procedente y como quiera que las partes conciliaron,
este despacho fiscal dispone el archivo de las diligencias. No siendo otro el objeto de la
presente diligencia se concluye siendo las diez de la mañana (10:00 a.m.) del once (11) de
enero de dos mil cinco (2005).

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5.8. eJecucIón de la SentencIa

Una vez ejecutoriada la sentencia condenatoria, le corresponde a la autoridad penitenciaria


bajo la supervisión y control del INPEC y al Juez de ejecución de penas y medias de seguridad,
el cumplimiento de la misma.

Síntesis de cierre del tema.

El siguiente FLUJOGRAMA DEL PROCESO es tomado de la FISCALIA GENERAL DE


LA NACION:

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Fundación Universitaria del Área Andina 127


Fundación Universitaria del Área Andina 2
Esta obra se terminó de editar en el mes de noviembre
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Bogotá D.C,-Colombia.

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