Recursos Procesales Mosquera Ruiz Mario Cristian Maturana Miquel PDF

Mario Mosquera Ruiz
Cristián Maturana Miquel
LOS RECURSOS
PROCESALES
EDITORIAL
JURIDICA
DE C H I L E
LOS RECURSOS PROCESALES
MARIO MOSQUERA RUIZ
CRISTIÁN MATURANA MIQUEL
LOS RECURSOS
PROCESALES
Prólogo
J u a n Carlos Marín González
EDITORIAL
JURIDICA
DE CHILE
CORTE SUPREMA
C2
21009
BIBLIOTECA
Encontrándose entregado para su edición este libro, falleció el domin-
go 28 de marzo de 2010 uno de sus autores: don Mario Mosquera
Ruiz.
Este libro se publica para honrar su memoria y cumplir con uno
de sus últimos y más preciados deseos.
Mario Mosquera Ruiz fue titular de una de las más prestigiosas
cátedras de Derecho Procesal en la larga historia de nuestra Facultad
de Derecho de la Universidad de Chile.
Confiamos en que la publicación de este libro permitirá acercar-
nos al verdadero significado de la cátedra: Asiento elevado desde
d o n d e el Maestro da lección a sus discípulos.
CRISTIÁN MATURANA MIQUEL
Santiago, mayo 2010.

PRÓLOGO
Tuve la fortuna de ser alumno de Mario Mosquera y de Cristián Maturana,

a mediados de los años ochenta del siglo pasado, en la Facultad de Derecho
de la Universidad de Chile. Eran años complicados y duros para el país. El
aire que en la Facultad se respiraba era, en no pocos momentos, asfixiante.
Fue gracias a algunos profesores que muchos alumnos pudimos mantener los
deseos de concluir la carrera y de continuar nuestro viaje para convertirnos,
algún día, en abogados. Entre aquellos docentes la figura de Mario Mosquera
sobresalía. Sus clases, j u n t o con las de Enrique Barros, Juan Carlos Soto y
Juan Manuel Baraona, constituían una fresca brisa que permitía mantener
la esperanza de algún cambio futuro. Entre los ayudantes de ese entonces
destacaba Cristián Maturana. Alegre, lúcido, jovial y siempre dispuesto a dar
más de su tiempo para que pudiéramos comprender mejor el árido y extenso
temario de derecho procesal.
Fue gracias a d o n Mario y a Cristián que algunos llegamos incluso a
sentir cariño y pasión por esta rama del ordenamiento jurídico. Fue Mario
Mosquera, profesor emérito de la Universidad de Chile, con la colabora-
ción de Cristián Maturana, actual Director del Departamento de Derecho
Procesal de nuestra Facultad, quien dio inicio a una verdadera Cátedra de
Derecho Procesal en nuestro país, lo que permitió el surgimiento de un vasto
n ú m e r o de profesionales ligados a ella, entre otros, profesores, abogados,
magistrados, jueces y relatores, quienes pueden dar fe de los conocimientos
impartidos en dicha cátedra.
Muchos de los actuales abogados chilenos nos formamos con las llamadas
"separatas" de Mario Mosquera y luego de Cristián Maturana. Curioso nombre
para lo que eran y son los apuntes de clases de estos dos magníficos profeso-
res. En la actualidad, un n ú m e r o importante de estudiantes de derecho de
todo el país sigue formándose con estas mismas "separatas", las que incluso
se p u e d e n bajar libremente de Internet. Por ello debemos celebrar que u n a
de ellas se transforme ahora en un excelente libro sobre los recursos en el
ordenamiento jurídico nacional. Faltaba en Chile un libro que hiciera un
estudio completo, sistemático y actual de las diversas figuras que se enmarcan
9
I.OS RECURSOS PROCESALES
en el ámbito de los llamados recursos procesales, abordando incluso el estudio

de institutos que, inequívocamente, no podemos englobar bajo el rótulo de
recursos procesales, como son, por citar algunos, la revisión y la acción de
protección. He aquí el presente libro que estoy seguro será bien recibido en
el foro nacional tanto por los jueces y abogados chilenos como por estudiosos
de otras latitudes de Iberoamérica. El mismo se enmarca en u n a tradición
que podemos remontar al d e n o m i n a d o procesalismo científico.
II
Como se sabe, el procesalismo científico alude al notable trabajo de un gran
número de juristas que en lengua alemana, primero, e italiana después, dieron
vida al derecho procesal en tanto disciplina autónoma e independiente del
derecho civil, que ya no pertenecía, por tanto, al derecho privado, sino que
encontraba mejor cabida y acomodo en el derecho público. Desde mediados
del siglo XIX hasta mediados del XX, esto es, en un arco que abarca cien años,
se dieron cita en las universidades de Europa Central y de Italia las mejores
cabezas que en este ámbito ha tenido el m u n d o occidental, permitiendo no
sólo crear y sentar las bases de u n a nueva disciplina jurídica, sino entregar al
m u n d o un sinnúmero de magníficos tratados, monografías, manuales y de
revistas jurídicas de primer nivel, y que nosotros en Iberoamérica pudimos
disfrutar gracias a la extraordinaria labor de traducción que la escuela del Río
de la Plata hiciera, primordialmente, en Ediciones Jurídicas Europa-América
(EJEA). Fueron cien años espléndidos para nuestra disciplina, en las que el
nivel de discusión y abstracción alcanzó cotas inimaginables. Sin embargo,
estas dos maravillosas escuelas no pudieron sobrevivir - c o m o tantas cosas- a
la locura que vivió Europa en la primera mitad del siglo XX. La Segunda
Conflagración Mundial, supuso, además de todo su horror, el término de
las dos escuelas creadoras de la m o d e r n a ciencia procesal.
U n a condensación de inteligencia y de creación de instituciones proce-
sales como el que se dio en Alemania e Italia en esos cien años es difícil que
vuelva a repetirse. El triunfo de EE.UU. y de su idioma sobre lo que había sido
la cultura europea va a desplazar en nuestro terreno a las mejores cabezas
a otras disciplinas. Por eso la llamada ciencia procesal se queda con mucha
gente de segundo nivel, y por eso que los temas procesales relevantes son
tratados por especialistas de otras disciplinas: teóricos del derecho, econo-
mistas, sociólogos, filósofos del derecho, etc. Por eso que el trípode sobre el
cual se construyó la disciplina procesal cambia: acción, jurisdicción y proceso.
Ya no interesa la naturaleza jurídica del proceso (contrato, cuasicontrato,
relación jurídica o situación jurídica), sino para qué sirve en u n a sociedad
democrática el proceso, cuáles son sus fines. ¿Cuánto dura el proceso? es lo
que ahora se cuestiona. Los estudios ya no son dogmáticos sino empíricos
(Cappelletti). Ya no importa qué es la acción -cuya discusión en el siglo XIX
sentó los f u n d a m e n t o s del derecho procesal- sino el acceso a la justicia de
los más débiles y desfavorecidos. La justicia es ahora una justicia de masas y,
10
PRÓLOGO
por ello, el debate dogmático decae. Se necesita que expertos en cuestiones

prácticas y menos abstractas definan las políticas públicas de acceso al sistema
judicial. ¿Y de la jurisdicción qué queda? Ahora se encuentra fuertemente
anclada en el derecho constitucional y en la nueva justicia que después de
la segunda mitad del siglo XX se ha consolidado.
III
Desde esta perspectiva, no deja de ser sorprendente - p o r lo contradictorio
que es y porque el presentador no parece reparar en esta contradicción- lo
que en 1965 escribía Fernando de la Rúa al presentar la edición en castellano
de la obra Derecho procesal civil, de Salvatore Satta, probablemente el último
grande de la ciencia procesal italiana. En aquella oportunidad señalaba De
la Rúa - c o m e n t a n d o u n o de los prólogos más bellos escritos a propósito de
u n o de los libros más notables del denominado procesalismo científico- lo
siguiente:
"En 1945 se publicaba en Buenos Aires la Introducción al estudio sistemáti-
co de las providencias cautelares, de Piero Calamandrei, en prolija traducción
de Santiago Sentís Melendo. La edición llevaba un prólogo inolvidable de
Eduardo J. Couture, en el cual el maestro uruguayo evocaba los nombres
liminares de la escuela procesal italiana: Chiovenda, Carnelutti, Calaman-
drei, Redenti, Betti, Liebman, Cristofolini, Segni, Zanzucchi, Rocco, Allorio,
Andrioli, Satta, y otros más. Persistían los ecos del combate mundial y la
fina sensibilidad del jurista le hacían decir y preguntarse: "La guerra vino a
interrumpir esta admirable disciplina de trabajo. ¿Qué quedará hoy de tanto
esfuerzo? ¿Quiénes de todos estos maestros yjóvenes estudiosos han logrado
sobrevivir a la contienda? ¿Quiénes han caído en ella o en los ardores de
la guerra civil?'" Y agregaba su desazón y su esperanza: "En momentos de
escribirse estas líneas, ni una sola página ha llegado de Italia posterior a la
conflagración. Ese país es un vasto escenario, cuyo telón de boca cubre la
realidad a nuestros ojos. Acaso falten pocas semanas para que ese telón se
levante y aparezca entre nosotros el resultado de la tragedia. También aquí,
como en la ficción, lo más grande pasa cuando el telón está caído".
De la Rúa agregaba a continuación:
"Concluida la guerra, el vasto movimiento científico de la escuela italiana
de derecho procesal resurgió con nuevo impulso [...] Tras el telón caído,
ante la experiencia dolorosa de la patria en guerra, maduraban los frutos.
La pregunta de Couture tenía respuesta". 1
Pienso que las respuestas a las dudas de Couture se deben responder en
sentido exactamente inverso a lo que señaló De la Rúa en su presentación.
En mi opinión, el pensamiento científico procesal italiano - a g r e g u e m o s
1
SALVATORE SATTA, Manual de derecho procesal civil, v. I, EJEA, Buenos Aires, 1971, pp. IX
yX.
11
también el a l e m á n - no sobrevivió a la segunda gran conflagración mundial.

Muy probablemente ni Italia ni sus Universidades lo hayan hecho. Otra cosa
es que en países como Chile hayamos recibido las noticias de este deceso
cuarenta o cincuenta años más tarde. Acostumbrados a mirar las estrellas
en el firmamento, hemos seguido guiados por las luces de astros que se ex-
tinguieron j u n t o con la segunda guerra. El propio Satta lo dice con singular
claridad en la presentación de la séptima edición de su obra, sólo unas pá-
ginas más adelante que las palabras de De la Rúa. Refería el autor italiano
con su clásico carácter irónico:
"Veinte años después de la publicación de este libro el autor ha hecho
un descubrimiento singular: también él tiene ahora veinte años más. Dos
viejos, hoy, el u n o frente al otro, objeto u n o y otro de p r o f u n d a meditación.
Si fuese cierto que el juicio crece con la edad, entre el hombre y la obra
habría debido dedicarme a una nueva edición (la última) del hombre. Se
ve que no están así las cosas. He ahí la razón de una nueva edición de la
obra, no sólo revisada y corregida, sino completamente rehecha, como dice
el frontispicio. Y dice la verdad.
En 1948 me lanzaba con este libro hacia los años por venir; hoy me
parece hacer como los adivinos de Dante, con la cabeza vuelta al dorso. Los
últimos grandes exponentes de la ciencia post-chiovendiana, Calamandrei,
Redenti, Carnelutti, se han ido ya, se ha ido Capograssi, se ha ido Ascarelli,
precursores de u n a ciencia nueva. (Yo he quedado. Pero no estoy tan seguro
de ello. Tal vez estoy hibernando.) Había, en aquellos años, una atmósfera de
grandes coloquios, y en los coloquios se reflejaba u n a tierra convulsionada
por las más duras experiencias, el temor de estas experiencias, el coraje de
querer comprenderlas, aun a costa de empezar otra vez desde el principio.
¿Dónde están las duras palabras que Carnelutti descargaba contra cada libro
mío, empezando por éste?; ¿dónde mis respuestas irreverentes? Nunca he
c o m p r e n d i d o mejor el principio del contradictorio como cuando el gran
h o m b r e ya no está.
Mirando, como precisamente lo hago, al revés, me parece que hayan sido
años que el futuro histórico del derecho considerará fundamentales en el
desenvolvimiento del pensamiento jurídico. Y el historiador será desde luego
un profesor, encontrará u n a etiqueta para clasificarlos, y les llamará los años
de la crisis del derecho. En realidad, no había entonces libro que no hablase
de crisis, que no procurase individualizarla en sus términos y en sus causas,
y aun que propusiese la receta para resolverla. Ahora podemos decir que
verdaderamente no era crisis porque se hablaba de crisis, se sentía la crisis,
y en n o m b r e de esta crisis el derecho reaccionaba contra sí mismo, rompía
los viejos esquemas que habría creado un m u n d o tranquilo, ponía en el odre
viejo el vino nuevo, buscaba como Diógenes, y aun con la lámpara apagada,
al hombre. No hay privilegio más grande, para un jurista, que haber vivido
en un m u n d o sin derecho. El derecho se convierte entonces en política,
filosofía, religión, más simplemente pensamiento, la única forma concreta
de conocimiento que pueda alcanzar el hombre, a la par de la poesía, si es
que eso mismo no sea poesía. No es casual que los únicos verdaderamente
12
PRÓLOGO
grandes prosistas italianos hayan sido en estos últimos años los juristas. El
peligro para el derecho es que la llamada crisis concluya, como sería para el
tribuno el que lo hicieran caballero". 2
Y la crisis terminó, y con ella partieron todos los grandes de la ciencia
procesal italiana. Un poco antes lo habían hecho los que escribían en lengua
alemana. ¿Quiénes reemplazaron estas cabezas? ¿Quiénes son hoy en día los
grandes cultivadores del derecho procesal en Italia y en Alemania? ¿Dónde
están sus tratados, sistemas, instituciones, principios, lecciones y monografías?
¿Dónde sus traducciones al castellano? ¿Qué sucedió con E J E A ?
IV
Por ello esta obra, fruto del trabajo de dos de los mejores profesores que
ha tenido nuestra Escuela, no sólo servirá para colmar un grave vacío que
en esta área del derecho existía en Chile, sino para resaltar la importancia
de la disciplina procesal, y para hacer comprender a sus innumerables crí-
ticos que la única forma de evitar la total vulgarización de la solución de
los litigios, lo que Weber denominaba la justicia del cadí, es en parte volver
sobre los pasos y enseñanzas de aquellos que dieron vida y cultivaron con
singular cariño, como lo hacen Mario Mosquera y Cristián Maturana, esta
maravillosa disciplina jurídica, aun a riesgo de apegarse a soluciones más
formales que prácticas.
J U A N CARLOS MARÍN GONZÁLEZ

Ciudad de México
Marzo de 2010
2
Idem, pp. XXI y XXII.
13
ABREVIATURAS
COT Código Orgánico de Tribunales.

CPC Código de Procedimiento Civil.
C. Pol. Constitución Política de Chile.
CPP Código de Procedimiento Penal.
C. de Aguas Código de Aguas.
C. del T. Código del Trabajo.
C. Sanitario Código Sanitario.
CT Código Tributario.
CS Corte Suprema de Chile.
DL Decreto Ley.
DO Diario Oficial.
Gaceta Revista Gaceta Jurídica.
LOC TC Ley Orgánica Constitucional Tribunal Constitucional.
C. Procesal Penal Código Procesal Penal.
RDJ Revista de Derecho y Jurisprudencia y Gaceta de los Tribunales.
RP Recurso de protección.
15
CAPÍTULO I
INTRODUCCIÓN
I. CONCEPTO DE IMPUGNACIÓN
El proceso es la secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresi-

vamente con el objeto de resolver, mediante un juicio de la autoridad, el
conflicto sometido a su decisión. 1
Todos los actos del proceso tienen u n a finalidad u objetivo (fines) y
deben desarrollarse conforme a reglas predeterminadas.
Al legislador es a quien le corresponde establecer siempre las garantías
de un racional yjusto procedimiento, para el desarrollo de los diversos actos
del proceso. 2
Si los actos que se desarrollan en el proceso son irregulares, o injustos, se
habrá incurrido en una incorrección o defectuosidad en el actuar procesal.
Las partes deben actuar para sanear las incorrecciones o defectos de los
actos procesales mediante el ejercicio del poder de impugnación.
En este sentido, podemos señalar que la impugnación es la acción y efecto de
atacar o refutar un acto judicial, un documento, la declaración de un testigo, el
informe de un perito, etc., con el fin de obtener su revocación o invalidación.
De acuerdo con ello, la impugnación se nos aparece como el género,
puesto que se puede comprender dentro de su concepto toda acción desti-
nada a obtener el saneamiento de la incorrección o defecto del cual puede
adolecer un acto procesal. El recurso, en cambio, es una de las especies de
impugnación. Lo veremos de inmediato.
El principal acto procesal que emana del proceso es la sentencia, puesto
que está destinada a resolver el conflicto mediante una decisión del órgano
jurisdiccional.
En el evento que la sentencia se hubiere dictado en forma injusta o
irregular, es procedente que sea impugnada, puesto que el proceso debe
tender al logro de la justicia. 3
1
COUTURE, EDUARDO, Fundamentos del derecho procesal civil, 3A ed., Depalma, Buenos
Aires, 1985, p. 121.
2 Véase art. 19 N° 3 de la C. Pol.
3
Como observa Rawls: "[l]a administración de la ley regular e imparcial, y en este sentido
justa, debemos llamarla justicia como regularidad. Esto es una frase más sugestiva que la d e justicia
formal". JOHN RAWLS, Teoría de la justicia, Fondo Cultura Económica, Buenos Aires, 1993, p. 270.
17
Al existir la posibilidad cierta de error o injusticia en las resoluciones

judiciales, lajusticia del caso concreto queda mejor garantizada si el propio
juez que dictó la resolución puede revisarla -mediando petición del interesado
peijudicado-; y además las garantías aumentan cuando el nuevo examen de
la cuestión ya decidida se confía a un Tribunal distinto, de jerarquía superior
y generalmente colegiado, que tiene facultades para sustituir la decisión
pronunciada por el inferior.
Los errores denunciados a través de los medios de impugnación abarcan
tanto el error in procedendo (interpretación y aplicación de la ley procesal)
como el error in indicando (interpretación y aplicación de la ley material).
Desde el ángulo de la injusticia causada enjuicio a la parte por la resolu-
ciónjudicial objeto de impugnación, los recursos aparecen como salvaguarda
de los intereses particulares, tanto de las partes como del propio juez.
Así es, ya que si resulta fácil comprender cómo la parte afectada por el
posible error recurre a la impugnación en busca de la remoción de la resolu-
ción injusta, respecto al órgano jurisdiccional, la posibilidad existente de que
otro Tribunal superior (unipersonal o colegiado) pueda revisar su sentencia
genera u n a saludable presión - n o coactiva- sobre los jueces inferiores, que
les impulsa a analizar todos los aspectos de la cuestión que deben resolver,
y a motivar sólidamente la resolución que en definitiva adopten.
Ahora bien, el tomar como fundamento de los medios de impugnación la
exclusiva referencia al posible error o injusticia de las resoluciones judiciales,
plantea con frecuencia el problema de no poder traducir dicho error en tér-
minos objetivos; de ahí que resulte preferible atender a la idea de gravamen
como base objetiva que obra a la vez como presupuesto del recurso. En este
sentido, u n a resolución es recurrible, fundamentalmente, por resultar gra-
vosa para la o las partes, con independencia de consideraciones subjetivas,
como el considerarla errónea o no ajustada a derecho.
Desde el punto de vista externo a los efectos que causa la resolución objeto
de la impugnación para la parte que recurre, los medios de impugnación
son, además, un instrumento útil para la unificación de la jurisprudencia. 4
Algunos de los medios que el legislador nacional prevé para los efectos
de impugnar u n a sentencia son los siguientes:
a) El incidente de alzamiento de medidas precautorias;
b) La oposición respecto de la actuación decretada con citación;
c) El incidente de nulidad procesal del rebelde (art. 80 del CPC);
d) La oposición de tercero (art. 234 inciso penúltimo del CPC);
e) El juicio ordinario posterior a la sentencia en las querellas posesorias
(art. 581 C P C ) ;
f) La renovación de la acción ejecutiva (art. 477 del CPC);
g) El recurso de revisión, o más bien, la acción impugnativa autónoma
de u n a determinada resolución judicial por concurrir las causales legales
(arts. 810-816 del CPC);
h) Los recursos.
4
JAUME SOLÉ RIERA, El recurso de apelación civil,]. M. Bosch, 1993, p p . 10 y 11.
18
CAP. I. INTRODUCCIÓN
En doctrina se han distinguido las siguientes posibilidades de impugna-

ción en el proceso civil:
"-Medios de impugnación consistentes en un nuevo proceso por haber
adquirido firmeza la sentencia contra la que se dirigen, aquí se incluirían la
rescisión de sentencias dictadas en rebeldía y la revisión de sentencias firmes.
También podría entenderse que abarca los juicios declarativos posteriores
en juicios sumarios y las tercerías de dominio y mejor derecho;
- M e d i o s de impugnación consistentes en incidentes de oposición a u n a
resolución concreta, como son la oposición a las medidas cautelares acorda-
das sin previa audiencia del demandado;
- M e d i o s de impugnación dirigidos a producir una nueva cognición de
cuestiones ya resueltas mediante resoluciones que no son firmes y que se han
dictado con las ordinarias posibilidades de audiencia previa de las partes. En
esta categoría se incluyen los recursos en sentido estricto, si bien no pode-
mos olvidar que parte de la doctrina desgaja esta especie en dos subgrupos:
recursos propiamente dichos y remedios, atendiendo a que gocen o no
de efecto devolutivo; es decir, de los recursos conocerá el órgano superior
jerárquico de aquel que dictó la resolución impugnada, mientras que en el
remedio será el mismo órgano que revise su propia decisión.
Pese a la disparidad de instituciones que integramos en la categoría de
medios de impugnación, resulta que como sustrato común se encuentra
la necesidad de combinar la estabilidad de cosa juzgada con la satisfacción
de los intereses de las partes vencidas. Siendo esto así, su f u n d a m e n t o será
complejo y deberá coordinar ambos elementos:
- P o r un lado, servir como control a la actividad del juez. El órgano pue-
de incurrir en un error en el desempeño de su actividad, de modo que el
nuevo examen, especialmente cuando es realizado por un Tribunal superior,
garantiza en cierta medida el acierto de la resolución;
-Y por otro, asegurar el derecho de defensa del perjudicado por la reso-
lución, de modo que entra e n j u e g o el término gravamen, justificándose la im-
pugnación por ser la resolución objeto de la misma gravosa para la parte.
Esto quiere decir que se articulan estos mecanismos para asegurar el
buen fin del proceso, permitiendo que se revisen las resoluciones subsanando
posibles errores y autorizando a la parte respecto de la cual la resolución no
es favorable a que solicite una nueva reflexión a los órganos jurisdiccionales,
asegurándose de que se ha tomado la decisión correcta. La idea es que se
vuelva a trabajar sobre el asunto, pero con limitaciones garantistas del prin-
cipio de seguridad jurídica". 5
Debemos recordar que en nuestro ordenamiento jurídico la acción or-
dinaria de nulidad se encuentra proscrita como un medio de impugnación
para obtener la invalidación de una sentencia, no siendo posible jamás iniciar
un proceso de lato conocimiento que persiga semejante objetivo. 6
5
MARCOS LOREDO COLUNGA, La casación civil, Tirant lo Blanch, Valencia, 2004, pp. 42 y
43.
6
No debemos c o n f u n d i r la acción ordinaria de nulidad que p r e t e n d e iniciar un nuevo
proceso para los efectos de invalidar u n a sentencia dictada en un proceso anterior, con el
19
En efecto, al referirse al recurso de casación se señala en el Mensaje

con que el Ejecutivo de la época envió al Congreso Nacional el proyecto de
CPC, que "terminan los procedimientos especiales con el que debe servir
para el recurso de casación en la forma y en el fondo. No difiere el primero
esencialmente del actual recurso de nulidad; pero se ha procurado llenar los
vacíos y aclarar las dudas que en él se notan. Se determinan con tal objeto
los trámites cuya omisión da lugar al recurso, y se desconoce de un modo expreso
la acción ordinaria de nulidad para invalidar sentencias, no admitiéndose otro ca-
mino que el de casación para lograr este resultado; en obsequio a la brevedad de
los procedimientos y al tranquilo goce de los derechos declarados enjuicio
[...]" (énfasis añadido).
En conclusión, el recurso no es más que uno de los medios para hacer valer
la impugnación en contra de las resoluciones judiciales. De acuerdo con ello, la
impugnación aparece en u n a relación de género a especie respecto del
recurso. 7
II. LOS RECURSOS
1. ETIMOLOGÍA
Recurso quiere decir literalmente regreso al p u n t o de partida. Es un re-co-

rrer, correr de nuevo, el camino ya hecho. Jurídicamente la palabra denota
recurso de nulidad contemplado en el C. Procesal Penal (arts. 372-387), el cual no constituye

más q u e un recurso extraordinario q u e se d e d u c e en el mismo proceso en que ella se dictó,
y que p r e t e n d e invalidar u n a resolución por las causales expresamente establecidas por el
legislador.
7
En este sentido, se ha señalado que "el concepto de medios de impugnación es más
amplio que el concepto de recursos. Aun c u a n d o los recursos sean, seguramente, los prin-
cipales medios de impugnación - e n especial si se tiene en consideración la variedad de re-
cursos existente-, ellos no dejan de coexistir con otros medios de impugnación que, a u n q u e
f u n c i o n e n a la m a n e r a de un recurso, no lo son sin embargo. Dicho de otro modo: medios de
impugnación es un género, del cual los recursos no son sino u n a especie". ENRIQUE TARIGO,
Lecciones de derecho procesal civil según el nuevo Código, Fundación de Cultura Universitaria, t. II,
2 a ed., Montevideo, 1998, p. 223. En el mismo sentido, se ha señalado en nuestro país q u e
"existe u n a relación de genero a especie entre los medios de impugnación y los recursos. Si
bien todo recurso corresponde al género de los medios de impugnación, debe reconocerse la
existencia de medios de impugnación que no son recursos. La característica principal de los
recursos y que permite distinguirlos de otros instrumentos que, perteneciendo a la categoría
de medios de impugnación, no son, sin embargo, recursos, es su carácter intraprocesal, esto
es, se p r o p o n e n y despliegan su eficacia d e n t r o del proceso, ya sea como un nuevo examen
parcial de ciertas cuestiones, bien como una segunda etapa del mismo proceso. El concepto
de impugnación es pues genérico y c o m p r e n d e todo medio de ataque a un acto procesal o a
un c o n j u n t o de ellos, inclusive a todo un proceso, sea que se produzca en el curso del mismo
proceso o mediante otro posterior. En cambio, el concepto de recurso es específico y com-
p r e n d e u n a clase especial de impugnaciones contra los errores del j u e z en un acto procesal
d e t e r m i n a d o y tiene aplicación sólo d e n t r o del mismo proceso". GONZALO CORTÉS, El recurso
de nulidad. Doctrina y jurisprudencia, LexisNexis, Santiago, 2006, pp. 3 y 4.
20
tanto el recorrido que se hace nuevamente mediante otra instancia como el

medio de impugnación por virtud del cual se recorre el proceso. 8
2. CONCEPTO
El recurso es el actojurídico procesal de parte o de quien tenga legitimación

para actuar, mediante el cual impugna una resolución judicial no ejecutoriada,
dentro del mismo proceso que se pronunció, solicitando su revisión a fin de
eliminar el agravio que sostiene se le ha causado con su pronunciamiento.
El recurso es el medio técnico que ejerce una parte dentro del proceso
en que se dictó una resolución, que no ha alcanzado el carácter de firme
o ejecutoriada, para la impugnación y subsanación de los errores que ella
eventualmente pueda adolecer, dirigido a provocar la revisión de la misma,
ya sea por el mismo juez que la dictó o por otro de superior jerarquía. 9
La existencia de los recursos nace de la realidad de la falibilidad humana,
que en el caso de la sentencia recae en la persona del juez, y en la pretensión
de las partes de no aceptar la resolución que les cause un perjuicio por no
haber acogido las peticiones formuladas en el proceso.
Los recursos judiciales satisfacen la pretensión de las partes de ver revi-
sada una resolución ya sea por el mismo Tribunal que la ha dictado o bien
por el superior jerárquico, según el caso, normalmente en este último caso
ante un órgano de carácter colegiado.
En general, puede hablarse de la existencia en el proceso de un derecho a
recurrir, cuya naturaleza es estrictamente procesal, siendo uno de los varios que
surgen de esta particular relación jurídica. Se trata de un derecho subjetivo de
quienes intervienen en el proceso a cualquier título y condición, para que se
corrijan los errores del juez que le causan gravamen o peijuicio. De allí que,
como veremos más adelante, se ha contemplado en los tratados de derechos
humanos el derecho a recurrir como u n o de los elementos que deben con-
currir para que nos encontremos en presencia de un debido proceso.
Los errores de las partes e intervinientes no dan lugar a recursos sino
indirectamente, en cuanto pueden conducir al juez a cometerlos también.
El recurso es un acto procesal exclusivo de los litigantes (partes e inter-
vinientes), como la sentencia lo es del juez.
El recurso es un acto del proceso y con ello se descarta la pertinencia de
hablar de recurso cuando se trata de un nuevo proceso. 10
3. ELEMENTOS
Para que nos encontremos en presencia de un recurso es menester que con-

curran conjuntamente todos y cada u n o de los siguientes elementos:
8
COUTURE, Fundamentos..., op. cit, p. 340.
9
Cfr. COUTURE, Vocabulario jurídico, 3 A r e i m p r e s i ó n , D e p a l m a , B u e n o s Aires, p. 507.
10
DEVIS ECHANDÍA, Teoría general del proceso, t. II, Editorial Universidad, B u e n o s Aires,
p p . 632 y 633.
21
a) Debe estar previsto por el legislador, determinando el Tribunal que debe

conocer de él y el procedimiento que debe seguirse para su resolución;
b) Es un acto jurídico procesal de parte o de quien tenga legitimación
para actuar;
c) Debe existir un agravio para el recurrente;
d) Debe impugnarse una resolución judicial no ejecutoriada, dentro del
mismo proceso en que se dictó;
e) Persigue la revisión de la sentencia impugnada.
4. ANÁLISIS DE LOS REFERIDOS ELEMENTOS
Cada u n o de los elementos antes señalados debe concurrir para encontrar-

nos en presencia de un recurso. Ellos son los que procederemos a analizar
a continuación.
a) La existencia del recurso debe ser prevista por el legislador,

determinando el Tribunal que debe conocer del mismo y el
procedimiento que debe seguirse para su resolución
La existencia de todo recurso debe ser contemplada por parte del le-
gislador, por cuanto ello implica reconocerle atribuciones a los tribunales
para conocer de él, resolviendo los asuntos que la ley ha entregado a su
conocimiento.
Al efecto, de conformidad a lo previsto en el art. 77 de la Constitución
Política, " una ley orgánica constitucional determinará la organización y atribuciones
de los tribunales que fueren necesarios para la pronta y cumplida administración de
justicia en todo el territorio de la República".
En consecuencia, debe establecerse mediante u n a ley orgánica consti-
tucional el Tribunal a quien le corresponde conocer de un determinado
recurso, por cuanto ello importa concederle a éste determinadas atribucio-
nes. Esta materia, como regla general, se regula específicamente en el COT al
tratar de la competencia que corresponde al pleno y a las salas de las Cortes
de Apelaciones y de la Corte Suprema, sin perjuicio de las leyes orgánicas
constitucionales especiales que puedan establecerse sobre esta materia.
Por otra parte, en lo que dice relación con la oportunidad y con la forma
que debe seguirse para la tramitación y resolución de un determinado recurso,
atendido a que éste forma parte del procedimiento que debe seguirse para
la solución de un conflicto, debe también ser establecido por el legislador.
Al efecto, debemos recordar que conforme a lo previsto en el art. 19
N° 3 inciso 5o de la C. Pol., " [t]oda sentencia de un órgano que ejerza jurisdicción
debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponderá al legislador
establecer siempre las garantías de un procedimiento y una investigación racionales
y justos".
Estos principios han sido expresamente reconocidos por nuestro legislador
procesal penal en el art. 352 del C. Procesal Penal, titulado Facultad de recurrir,
al prescribir que "podrán recurrir en contra de las resoluciones judiciales el
22
ministerio público y los demás intervinientes agraviados por ellas, sólo por los
medios y en los casos expresamente establecidos en la ley" (énfasis añadido).
b) Acto jurídico procesal de parte o de quien tenga legitimación

para actuar
El recurso, como la generalidad de los actos jurídicos procesales que se
realizan en el proceso, es esencialmente unilateral.
Además, la mayoría de los recursos presentan diversas solemnidades que
deben ser cumplidas en su interposición, bajo sanción de ser declarados
inadmisibles.
Como regla general, la parte es el sujeto que se encuentra en una po-
sición que lo legitima especialmente para impugnar la injusticia de u n a
determinada resolución judicial.
Sin embargo, el recurso puede ser deducido excepcionalmente no sólo
por quien haya sido parte formal en el proceso, sino también por quien habría
podido ser parte en el procedimiento en que se pronunció la sentencia.
Se comprende así que también un tercero puede estar facultado para
recurrir, el que no es un tercero cualquiera, sino que es aquel tercero que
a título de tercero principal, coadyuvante, independiente o como sustituto
procesal, haya podido actuar en el proceso en que se dictó la resolución
respectiva. 11
En la misma situación se encuentra la víctima que no hubiere deducido
una querella, haciendo valer la acción penal pública o un delito de acción
penal pública previa instancia particular en el nuevo proceso penal, la que
no es parte, sino que tan sólo un interviniente, y no obstante ello se encuen-
tra facultado para impugnar el sobreseimiento temporal o definitivo y la
sentencia absolutoria, aun cuando no hubiere intervenido en el respectivo
procedimiento. 1 2
Este principio ha sido expresamente reconocido por nuestro legislador
procesal penal en el referido art. 352 del C. Procesal Penal, titulado Facultad
de recurrir, al prescribir que "podrán recurrir en contra de las resoluciones judiciales
el ministerio público y los demás intervinientes agraviados por ellas, sólo por los me-
dios y en los casos expresamente establecidos en la ley" (énfasis añadido).
De acuerdo con lo anterior, y por no tratarse de actos de parte, debemos
señalar que no constituyen recursos determinadas actuaciones que llevan a
cabo de oficio los órganos jurisdiccionales, ya sea con motivo de la interposi-
ción deficiente de un recurso (como ocurre, por ejemplo, en la casación en
el fondo de oficio) o con motivo de la dictación de una resolución judicial
respecto de la cual el Tribunal superior puede invalidarla oficiosamente,
por estimar que se ha incurrido en vicios in procedendo (como sucede en la
casación en la forma de oficio).
En todas estas situaciones, a pesar de haberse podido invalidar u n a reso-
lución judicial por un Tribunal superior, no nos encontramos en presencia
i' Véase art. 24 del CPC.

Véanse arts. 109 letra f) y 352 del C. Procesal Penal.
23
de un recurso, puesto que no se trata de un acto de parte, sino que estamos

en presencia de facultades ejercidas de oficio por el propio órgano jurisdic-
cional de acuerdo con las atribuciones que le confiere la ley.
Por las mismas razones no cabe tampoco considerar como recurso,
sino como un trámite procesal, a la consulta prevista por el legislador para
la revisión de algunas sentencias definitivas e interlocutorias, de primera
instancia, por el superior jerárquico, que no hubieren sido revisadas por
vía de apelación.
En la actualidad, este trámite casi ha desaparecido de nuestro orden
procesal, contemplándose casi exclusivamente respecto de las sentencias
definitivas desfavorables al Fisco en los juicios de hacienda. 1 3 Se regulaba,
también, en los procedimientos especiales de nulidad de matrimonio y de
divorcio respecto de las sentencias definitivas no apeladas que daban lugar
a la separación judicial, a la nulidad de matrimonio y al divorcio. 14
En el antiguo sistema procesal penal, de carácter inquisitivo y en el cual
desde la óptica de Damaska primaba notoriamente el carácter jerárquico y
de implementación de políticas públicas en el proceso, la consulta presenta
una aplicación mucho mayor.
En efecto, en el antiguo proceso penal, dado el interés de orden público
envuelto en estos asuntos, el legislador previo la existencia de la consulta
respecto de un mayor número de resoluciones y no sólo respecto de algunas
sentencias definitivas, como ocurría en el proceso civil.
Al efecto, el CPP contempla la consulta respecto de la resolución que
otorgaba la libertad provisional en los delitos que merecían pena aflictiva; 15
el sobreseimiento definitivo debe ser consultado cuando el juicio versa sobre
delito que merecía pena aflictiva16 y la sentencia definitiva debe ser consultada
cuando impone una pena privativa o restrictiva de la libertad superior a un
año; cuando imponía diversas penas a un sujeto que sumadas excedían el
plazo del año mencionado y, finalmente, cuando la sentencia es condenatoria
o absolutoria y se dicta en un proceso que merece pena aflictiva. 17
En el nuevo sistema procesal penal, de carácter acusatorio y en el cual
desde la óptica de Damaska prima en el proceso su finalidad de resolución
de conflictos y su carácter paritario, no se contempla la existencia del trámite
de la consulta respecto de ninguna resolución judicial.
13
Véase art. 751 del CPC.
14
El art. 753 del CPC, que contemplaba la consulta de las sentencias definitivas que
daban lugar a una d e m a n d a de nulidad de matrimonio o de divorcio p e r p e t u o que no eran
apeladas, fue d e r o g a d o p o r la nueva Ley de Matrimonio Civil (Ley N° 19.947, de 17 de mayo
de 2004). Dicha ley suprimió el título XVII del CPC, que c o m p r e n d í a los arts. 753 a 757, y
reguló dicha materia en el capítulo IX, párrafos 1" y 2 o , y en el art. I o transitorio de la Lev
de Matrimonio Civil, sin peijuicio de ser aplicable en la actualidad además la Ley N° 19.968,
que creó los Tribunales de Familia.
15
Véase art. 361 del CPP.
16
Véase art. 414 CPP, el que modificado por la Ley N° 19.810, publicada en el Diario
Oficial de 11 j u n i o de 2002, que suprimió la consulta del sobreseimiento temporal
17
Véase art. 533 del CPP.
24
c) Agravio para el recurrente

Agravio es sinónimo de perjuicio.
El agravio existe cuando hay una diferencia entre lo pedido al juez, por
una parte, y lo que éste concede al peticionario, por la otra, perjudicando a
éste la diferencia existente entre lo pedido y lo que en definitiva es concedido
en la resolución pronunciada por el juez.
El agravio no sólo es material o se refiere a la distinta manera de entender
la aplicación de la ley material al caso concreto; igualmente existe gravamen
cuando la diferencia de lo pedido y lo conseguido se concreta a cuestiones
o peticiones de orden procesal.
El agravio p r o p i a m e n t e tal se entiende que concurre c u a n d o no se
obtiene todo lo que se ha pedido en el proceso. En otras palabras, u n a reso-
lución causará agravio a una parte cuando ésta le ha sido desfavorable por
no haberse acogido íntegramente las pretensiones o defensas hechas valer
por ella en el proceso.
El agravio o peijuicio es toda diferencia existente en perjuicio de la parte
recurrente, y que tratándose de la sentencia definitiva podemos identificar-
lo por la diferencia existente entre lo pedido en los escritos de demanda y
contestación, principalmente, y lo otorgado en la resolución judicial.
El agravio o perjuicio se determina y debe existir fundamentalmente en
la parte dispositiva de la resolución sujeta a impugnación, y no en la parte
considerativa de ella, en la que se contienen los fundamentos de hecho y de
derecho de la resolución, puesto que es aquella parte en la cual el Tribunal
se pronuncia acerca de las peticiones de las partes. De acuerdo con lo an-
terior, no nos será posible hablar de la existencia de un perjuicio o agravio
cuando la diferencia sólo existe entre los argumentos en los que las partes
han f u n d a d o sus peticiones y la parte considerativa de la resolución, mas
no entre las peticiones de una de ellas y lo resuelto en la parte dispositiva
de la sentencia.
Además, es menester tener presente que el agravio o perjuicio puede
existir no sólo respecto de una parte, sino que respecto de todas las partes
en el proceso con motivo de la dictación de una resolución judicial, puesto
que ella puede no haber acogido en su parte dispositiva íntegramente las
peticiones de todas las partes. En tal caso, la sentencia causará agravio o
peijuicio a ambas partes, y las dos se encontrarán facultadas para recurrir.
La existencia de este tipo de resoluciones es importante, puesto que además
son las que generan la posibilidad de que exista la institución de adhesión a
la apelación, y el recurso de nulidad en el nuevo proceso penal. 18
Ahora bien, en doctrina procesal se suele distinguir entre dos agravios
diferentes: el llamado agravio objetivo y el denominado agravio subjetivo.
El agravio objetivo es aquel que surge de comparar la posición del sujeto
a quien la sentencia se le aplica, debiendo existir una diferencia entre lo que
en ella se decide, y que naturalmente es el sustento del concepto mismo de
recurso, con lo pretendido por la parte en su demanda o defensa.
18
Véase art. 382 del C. Procesal Penal.
25
Mas este agravio no provoca inmediata y automáticamente la existencia

de un recurso procesal, ya que es necesario que el agraviado objetivamente
decida interponer el respectivo recurso, impulsándolo en la forma dispuesta
por la ley de procedimiento, puesto que si se conforma, o no hace uso de
él en la oportunidad correspondiente, precluye su derecho a recurrir. Con
ello, el agravio subjetivo debe concretarse y especificarse por el recurrente
respecto de la parte de la sentencia que estima que le peijudica y que se
invoca como el f u n d a m e n t o y el objeto específico de su recurso.
En definitiva, el agravio subjetivo, que se concreta en la petición que
formula el recurrente, es el que otorga competencia al Tribunal superior,
aun cuando el agravio objetivo hubiere sido mayor para el recurrente. Tal
sería el caso, por ejemplo, en que una sentencia condene a pagar una de-
terminada indemnización de peijuicios y el recurrente, en lugar de pedir
su revocación, se limita solamente a solicitar la rebaja del monto de dicha
indemnización. En tal caso, el Tribunal sólo poseerá competencia para pro-
nunciarse respecto de la rebaja de la indemnización, aun cuando el agravio
objetivo hubiere sido mayor, por lo que habría podido solicitar la revocación
del fallo para generar el rechazo íntegro de la demanda.
En nuestro ordenamiento jurídico se ha previsto en forma específica
el agravio objetivo para establecer los casos en que u n a sentencia definitiva
causa agravio o perjuicio a una de las partes. Al efecto, el art. 751 del CPC
nos señala que existe agravio - d e n t r o del llamado juicio de hacienda- en
caso de que:
i) La sentencia no acoge totalmente la demanda (agravio para el de-
mandante).
ii) La sentencia no acoge totalmente la reconvención (agravio para el
demandado).
iii) La sentencia no desecha en todas sus partes la demanda (agravio
para el demandado).
iv) La sentencia no desecha en todas sus partes la reconvención (agravio
para el demandante).
Este agravio es propio de todo recurso y tiene especial aplicación respecto
del recurso de apelación en materia civil.
En el antiguo sistema procesal penal, el art. 54 bis del CPP establece las
resoluciones apelables y señala la existencia del gravamen irreparable como
norma supletoria para la procedencia del recurso de apelación.
En consecuencia, en el antiguo proceso penal no basta que la resolución
judicial cause un agravio o gravamen al recurrente, sino que requiere como
requisito adicional que no exista otro medio distinto al recurso con el fin de
obtener la eliminación del perjuicio dentro del proceso.
Ejemplo de esta situación lo encontramos en el art. 401 respecto de la
resolución que decreta el cierre del sumario; los arts. 434 y 443 respecto de
la resolución que rechaza las excepciones de previo y especial pronuncia-
miento de carácter perentorio; etcétera.
En el nuevo sistema procesal penal no se contempla la existencia del
gravamen irreparable, sino que tan sólo el agravio como f u n d a m e n t o para
deducir el recurso de apelación, lo que se justifica atendida la consagración
26
de la procedencia específica del recurso de apelación sólo en contra de

ciertas y determinadas resoluciones judiciales. 19
No obstante, tratándose de otros recursos, como son los que persiguen
en forma extraordinaria la invalidación del fallo, el agravio es más complejo,
puesto que no basta con el hecho de ser parte y que el fallo resulte desfavo-
rable a ésta, sino que además se requiere que debe afectar al recurrente la
causal en que se basa su petición de declaración de nulidad.
Así por ejemplo, en el recurso de casación en la forma, que sólo puede
ser deducido basado en algunas de las causales que la ley establece, dado su
carácter de derecho estricto, es menester para que se configure el agravio
que concurran los siguientes elementos:
- S e r parte en el juicio;
- Q u e la sentencia sea desfavorable;
- Que el recurrente invoque un vicio que lo afecta a él;
- Q u e el recurrente no hubiere consentido en el vicio, habiendo prepa-
rado el recurso en los casos previstos por la ley.
En el nuevo sistema procesal penal excepcionalmente la anterior regla
se rompe tratándose del recurso de nulidad sólo cuando él se interpone
basado en las causales denominadas motivos absolutos de nulidad (art. 374
del C. Procesal Penal), dado que basta la concurrencia de la causal y que la
sentencia cause agravio al recurrente para que sea procedente dicho medio
de impugnación, sin que sea necesario exigir que el vicio le haya generado
un peijuicio al recurrente por haberse efectuado esa calificación por parte
del legislador, la que posee un carácter vinculante para el Tribunal que debe
pronunciarse acerca de la admisibilidad del recurso.
d) Impugnación de una resolución judicial no ejecutoriada, dentro

del mismo proceso en que se dictó
El recurso no es más que u n a emanación del derecho de acción que se
ha ejercido dentro del mismo proceso en que se dictó la resolución.
"La facultad de obtener, en mayor o menor medida, nuevosjuicios sobre
una o más cuestiones que han sido objeto de un primer juicio contenido
en u n a sentencia, la conceden las normas procesales, por cuanto, estando
la potestad de juzgar encomendada a los órganos del Estado, encarnados
por hombres, y siendo el conocimiento h u m a n o relativo, subjetivo y falible,
a través de dicho aparato el derecho tiende a conseguir un producto de la
actividad intelectual y volitiva de tales órganos que corresponda lo más po-
sible a la verdad, a la justicia y a la legalidad.
Mas, para obtener este resultado, no es suficiente una pura revisión del
producto final de la actividad del órgano al cual se acudió una primera vez,
sino que para mayor garantía de la justicia, de la verdad y de la legalidad de
la decisión, es necesario que esa obra de revisión vaya acompañada de todo
un procedimiento que en mayor o m e n o r medida consienta el reexamen
19
Véanse los arts. 352, 364 y 370 del C. Procesal Penal.
27
de las cuestiones ya decididas, a fin de apreciar la conformidad de ellas con

la justicia, la verdad y la legalidad.
La impugnación de la sentencia importa, por tanto, necesariamente una
renovación del procedimiento según las normas y la disciplina concernientes
a los medios para impugnar las sentencias". 20
De acuerdo con lo expuesto, podemos señalar que existe u n a relación
del todo a parte entre la acción y el recurso, siendo éste el medio para que
la parte continúe con su actividad dentro del proceso a través de una nueva
fase, para los efectos de obtener u n a resolución que resuelva el conflicto.
En este sentido, se podría señalar que el recurso no viene a ser más que
el medio para pasar de u n a a otra fase del proceso, sin r o m p e r la unidad
de éste.
La doctrina mayoritariamente entiende que con la interposición de un
recurso no se genera un nuevo proceso, sino que a lo sumo se abre una nue-
va fase dentro del mismo procedimiento. El recurso no supone un proceso
diferente, sino que en él se desarrolla el derecho de accionar para poner
en ejercicio la jurisdicción dentro de la fase procesal correspondiente, sin
que se rompa la unidad del proceso a través del cual se obtendrá la solución
del conflicto.
Finalmente, cabe tener presente que el recurso además de ser un acto que
debe realizarse dentro del mismo proceso por el sujeto agraviado legitimado
en contra de una resolución judicial, requiere que ella no haya alcanzado el
estado de firmeza, esto es, que no se encuentre firme o ejecutoriada.
Conforme a ello, es que el recurso debe ser ejercido en el proceso en
que se dictó la resolución dentro de un plazo fatal y de carácter individual,
por regla general, para cada parte.
El legislador busca que la resolución del conflicto se logre mediante la
recta aplicación del derecho o la actuación de la ley. Sin embargo, el derecho
busca también la certeza.
De allí que el legislador haya establecido un límite a la revisión de los
actos para lograr su firmeza a través de la autoridad de cosa juzgada.
Para proveer a la certeza de la esferajurídica de los litigantes, dando un
valor fijo y constante a las prestaciones, la organización jurídica quiere que
la actividad jurisdiccional se desarrolle una sola vez (aunque ordinariamen-
te con la posibilidad de varios grados). Aplicando la ley del mínimo medio,
tiende al máximo resultado con el mínimo empleo de actividad; entre las
ventajas de la certeza jurídica y los datos de los posibles errores del juez en
el caso concreto concede predominio a los primeros. Por esto, transcurri-
dos los términos para impugnar una sentencia, ésta deviene firme, y de ahí
deriva que la declaración de la voluntad de la ley que ella contiene deviene
indiscutible y obligatoria para el juez en cualquier juicio futuro.
"Por lo tanto, la cosa juzgada contiene en sí misma la preclusión de cual-
quier cuestión futura. La institución de la preclusión es la base práctica de la
eficacia de la sentencia; quiere decir que la cosa juzgada substancial (obliga-
20
UGO R o c c o , Tratado tk derecho procesal civil, vol. III, Temis-Depalma, pp. 311 y 312.
28
toriedad en los juicios futuros) tiene por presupuesto la cosa juzgada formal
(preclusión de las impugnaciones)". 2 1
De allí que el recurso se interpone siempre en contra de una resolución
que no ha alcanzado el estado de ejecutoriedad o de firmeza, y por ello no
se ha producido la cosa juzgada formal, puesto que se trata de un proceso
que no ha terminado por restar una fase recursiva.
El término del proceso se produce por la cosa juzgada formal, la que
ocurre con la preclusión de los recursos en contra de la resolución que
decide el conflicto.
e) Revisión de la sentencia impugnada

El objeto que se persigue mediante el recurso es la eliminación del agra-
vio generado en la sentencia.
Ello se puede lograr mediante la reforma de una resolución judicial:
- L a nulidad de una resolución judicial.
Se persigue la reforma de una sentencia cuando ha sido dictada dando
cumplimiento a los requisitos previstos por la ley, pero se estima por la parte
que recurre que ella, en su totalidad o en una parte, no ha resuelto en forma
justa el conflicto de acuerdo con lo pedido dentro del proceso, solicitando
por ello su revocación o enmienda. La eliminación del peijuicio o agravio
puede obtenerse mediante la revocación del fallo o mediante su modificación
parcial, según si el agravio causado por la resolución impugnada hubiere
sido total o parcial. Los recursos que persiguen este objetivo son los de re-
posición y apelación.
Se persigue la nulidad o invalidación de una sentencia cuando ella ha
sido dictada sin darse cumplimiento a los requisitos previstos por la ley, por
lo que se requiere por la parte perjudicada su invalidación por las causales
específicas previstas por el legislador para los efectos de eliminar el agravio
que se le ha causado con su dictación.
Los recursos en que se persigue este objetivo son los de casación en la
forma y en el fondo, tanto en el procedimiento civil como en el antiguo
procedimiento penal, y el recurso de nulidad, en el nuevo sistema procesal
penal.
Debemos hacer presente que en el recurso de casación en la forma,
cuando el vicio se comete en la dictación de la sentencia, y en el recurso
de casación en el fondo no sólo existe la sentencia de casación en la que se
anula el fallo, sino que debe dictarse también una sentencia de reemplazo
en la cual se resuelva correctamente el asunto.
En el nuevo sistema procesal penal la regla general es que el Tribunal
superior que conoce del recurso anule la sentencia y / o el juicio oral, sin
que pueda dictar una sentencia de reemplazo, debiendo por ello realizarse
un nuevo juicio oral ante el Tribunal de juicio oral integrado por nuevos
jueces.
21
JOSÉ CHIOVENDA, Principios de derecho procesal civil., t. II, Instituto Editorial Reus, Ma-
drid, 1977, p. 446.
29
5. FUNDAMENTOS DE LOS RECURSOS
El f u n d a m e n t o objetivo que se ha c o n t e m p l a d o por el legislador para

concebir dentro del proceso la existencia de los recursos no es otro que el
error h u m a n o en que se puede incurrir por los jueces en la solución de los
conflictos, encontrándose estos medios de impugnación concebidos como
los medios destinados a obtener su reparación. 2 2
En los recursos con efecto devolutivo, esto es, aquellos en que su conoci-
miento corresponde al superior jerárquico, se prevé la posibilidad de reparar
el error por encontrarnos ante una nueva fase del proceso. Esta nueva fase se
lleva a cabo ante un órgano de superior jerarquía cuyos integrantes se consi-
deran más expertos y con mayor experiencia en el ejercicio jurisdiccional.
Aun en los recursos no devolutivos, también conocidos bajo la denomi-
nación de remedios, esto es, aquellos en que su conocimiento corresponde
al mismo Tribunal que dictó la resolución impugnada, se considera que es
posible subsanar el error ante los nuevos antecedentes de hecho o de dere-
cho que se hagan valer y que no se consideraron por el juez al momento de
dictar la resolución que se impugna.
En este sentido, los recursos cumplirían u n a función social, como sería
velar por lajusta composición del conflicto, que se hace valer ante los órga-
nos jurisdiccionales, permitiendo que se enmiende el error en que podría
haber incurrido el juez al dictar una resolución judicial.
Pero, por otra parte, el recurso presenta un f u n d a m e n t o individual, que
no es otro que permitir a la parte agraviada lograr su satisfacción frente a
una resolución judicial respecto de la cual se siente perjudicado. 2 3
Tratándose de los recursos, ya sabemos que no basta el error y la mera
insatisfacción de la parte, sino que para que se encuentre legitimada para
recurrir se requiere de la necesaria concurrencia del agravio.
Dado que el recurso es un acto voluntario de una parte, que responde
a la satisfacción del interés particular del recurrente, su ejercicio constituye
claramente para ella una carga y no una obligación dentro del proceso, y
puede ser objeto tanto de renuncia como de desistimiento por la parte res-
pectiva hasta antes que el Tribunal resuelva el recurso. 24
Además de la satisfacción del interés particular del recurrente y de la
justa composición del conflicto, se pretenden con la interposición de algunos
recursos otras finalidades que miran al interés social.
Es así como es interés de la sociedad velar por el respeto del debido
proceso de ley como derecho fundamental, lo cual se logra mediante los
recursos de casación y de nulidad; así como es de interés del Estado lograr
la obtención de una uniformidad de la jurisprudencia en cuanto a la aplica-
ción de la ley para la solución de los conflictos, lo que se pretende alcanzar
22
CARNELUTTI, FRANCESCO, Derecho procesal penal, Oxford University Press, 1999, México,
p. 174.
23
Cfr. TAVOLARI OLIVEROS, RAÚL, "Hacia u n a teoría general de la impugnación", en
Comentarios procesales, Edeval, Valparaíso, 1994, p. 38.
24
Véanse arts. 7 o inc. 2 o , 217 inc. 2 o , 768 N° 8 del CPC y 354 del C. Procesal Penal.
30
en el recurso de casación en el fondo 2 5 y en el recurso de nulidad, por la

causal de infracción de ley al existir jurisprudencia contradictoria emanada
de tribunales superiores, 26 al entregar su conocimiento exclusivo a la Corte
Suprema.
Debemos tener presente que en caso de conflicto entre el interés parti-
cular del recurrente y el interés social de lograr la uniformidad de la juris-
prudencia, prima el primero, lo que se demuestra por el solo hecho de que
la renuncia o el desistimiento del recurso de la parte recurrente impide que
los tribunales superiores puedan emitir algún pronunciamiento respecto
del asunto. 27
6. FUENTES DE LOS RECURSOS
Las fuentes de los recursos son:

- Constitución Política de la República;
- Código Orgánico de Tribunales;
- C ó d i g o de Procedimiento Civil;
- C ó d i g o de Procedimiento Penal;
- Código Procesal Penal;
-Recursos de carácter especial contemplados fuera de los Códigos pro-
cedimentales de aplicación general;
- Sistema de los recursos respecto de los tribunales arbitrales.
6.1. CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA
La Constitución Política puede ser considerada de dos formas como fuente:
6.1.1. Fuente directa
Nos encontramos con situaciones en que nuestra Carta Fundamental es fuente

directa respecto de todos aquellos recursos que la propia Constitución crea
y cuya reglamentación está generalmente entregada a una ley posterior.
La Constitución Política, para que las personas se defiendan de los de-
más individuos frente a acciones u omisiones que las amenazan, perturban
o privan de los derechos y garantías más esenciales, ha consagrado acciones
para permitirles acudir a los órganos jurisdiccionales de mayor jerarquía en
busca de u n a pronta protección o amparo.
25
Véase art. 767 CPC.
26
Véanse arts. 373 letra b y 376 inc. 3 o del C. Procesal Penal.
27
En este sentido, p u e d e consultarse la sentencia de 1 de febrero de 1995 del Tribunal
Constitucional, rol N° 205, que ejerciendo el control preventivo de constitucionalidad del
proyecto de ley daría origen posteriormente a la Ley N° 19.374, declaró que era inconstitu-
cional rechazar un recurso de casación en el f o n d o p o r q u e carece de relevanciajurídica para
la adecuada interpretación y aplicación del derecho.
31
Con tal objeto, nuestra Carta Fundamental contempla cuatro acciones

a las que denomina recursos: 28
a) Recurso de protección
Este recurso se prevé en el art. 20 de la Constitución Política. El mismo
fue creado en el Acta Constitucional N° 3 el año 1976, concediéndose en
ese mismo texto la facultad a la Corte Suprema para que dictara un auto
acordado que lo regulara.
Originariamente su regulación se encontraba contenida en un auto
acordado de 2 de abril de 1977 de la Excma. Corte. Dicho auto acordado
fue posteriormente derogado por otro del mismo Tribunal, de 27 de junio
de 1992, el que, por su parte, fue modificado por sendos autos acordados
de 4 de mayo de 1998 y 25 de mayo de 2007, respectivamente.
El hecho de que este recurso pueda ser invocado por cualquier persona
desvirtúa la idea de recurso tradicional. Además no se dirige, por regla ge-
neral, en contra de resoluciones judiciales, sino que en contra de acciones
u omisiones ilegales o arbitrarias de particulares o autoridades de gobierno
que amenazan, perturban o privan a una persona de alguno de los derechos
de rango constitucional que señala el constituyente.
b) Recurso de amparo
Este recurso se encuentra previsto en el art. 21 de la C. Pol.
Se reglamentan dos clases de acción de amparo:
- Acción preventiva: establecida en el inciso final del referido art. 21.
Señala la posibilidad de amparo para evitar las amenazas en contra de la
garantía de la libertad.
- Acción curativa o correctiva: se refiere al caso en que la garantía recién
referida ya hubiere sido violada.
La reglamentación del recurso de amparo está en el CPP y en un auto
acordado de la Excma. Corte, los cuales ponen énfasis en la rapidez con que
debe tramitarse.
En el nuevo proceso penal no se contempló la regulación del recurso de
amparo en el C. Procesal Penal, pero dada su consagración constitucional,
y sin perjuicio de considerar adicionalmente que su existencia se prevé en
diversos tratados internacionales ratificados por Chile, no cabe duda que esta
acción constitucional se encuentra plenamente vigente de acuerdo con las
reglas preestablecidas a la introducción del nuevo sistema procesal penal. 29
- a La mayoría de la doctrina nacional está de acuerdo en que en estos casos más bien
nos encontramos en presencia de acciones constitucionales que abren un procedimiento
para lograr la finalidad prevista en su consagración y no frente a recursos p r o p i a m e n t e tales,
puesto que no persiguen impugnar resoluciones judiciales, elemento de la esencia que debe
concurrir respecto de éstos. Véase, en general, ANDRÉS JANA y JUAN CARLOS MARÍN G., Recurso
de protección y contratos, Editorial Jurídica de Chile, 2006, passim.
29
Sin peijuicio de ello, debemos tener presente que en el nuevo sistema procesal penal se
ha contemplado también u n a acción de amparo con rango solamente legal ante un juez infe-
rior, como es el juez de garantía, conforme a lo previsto en el art. 95 del C. Procesal Penal.
32
Los dos recursos ya mencionados emanan de las facultades conservadoras

de los tribunales.
c) Recurso de reclamación por privación de la nacionalidad

Se encuentra reglamentado en el art. 12 de la C. Pol.
De él conoce la Corte Suprema como j u r a d o y en Tribunal pleno.
d) Requerimiento de inaplicabilidad de norma de rango legal y

requerimiento de inconstitucionalidad de una norma de rango
legal
El art. 80 de la Constitución Política de 1980 establecía: "La Corte Su-
prema, de oficio o a petición de parte, en las materias de que conozca, o
que le fueren sometidas en recurso interpuesto cualquiera que se siga ante
otro Tribunal, podrá declarar inaplicable para esos casos particulares todo
precepto legal contrario a la Constitución [...]". A partir de la reforma cons-
titucional introducida por la Ley N° 20.050, publicada en el Diario Oficial
de 26 de agosto de 2005, la Corte Suprema dejó de conocer de la acción de
inaplicabilidad.
Esta acción o requerimiento se encuentra actualmente entregada al co-
nocimiento del Tribunal Constitucional, conforme a lo previsto en el art. 93
N° 6 de la Carta Fundamental.
- R e q u e r i m i e n t o de inaplicabilidad. Para deducir el requerimiento no
es necesario que existan agravios, sino que simplemente se solicita al Tri-
bunal Constitucional que declare que no puede aplicarse un determinado
precepto legal por ser contrario a la Constitución Política, en una gestión
que se sigue ante un Tribunal ordinario o especial. Se puede decir que se
trata, realmente, de una acción a través de la cual se pretende prevenir el
agravio que podría causarse por la aplicación en la sentencia definitiva de
una ley inconstitucional.
-Requerimiento de inconstitucionalidad. Además, a partir de la reforma
constitucional introducida por la Ley N° 20.050, se entregó al conocimiento
del Tribunal Constitucional el requerimiento para la declaración de incons-
titucionalidad de una norma legal, conforme a lo previsto en el art. 93 N° 7
de la Carta Fundamental.
En este segundo evento, para deducir el requerimiento no es necesario que
exista un agravio, sino que simplemente se solicita al Tribunal Constitucional
que declare que un precepto legal es inconstitucional y que, por tanto, debe
entenderse derogado con efectos de carácter general desde la publicación en
el Diario Oficial de la sentencia que formula dicha declaración. Constituye
un presupuesto para formular la declaración de inconstitucionalidad que
ese precepto haya sido previamente declarado inaplicable por el Tribunal
Constitucional. En este requerimiento se trata de una acción a través de la
cual se pretende obtener una declaración de inconstitucionalidad de un
precepto legal previamente declarado inaplicable, para que se produzca su
derogación con efectos generales, pero sin efecto retroactiv o.
33
6.1.2. Fuente indirecta
Se refiere a todas las normas que se vinculan a instituciones generales del

derecho procesal y entre las cuales deben considerarse los recursos.
a) Bases de la institucionalidad
El art. 7 o establece la órbita de acción de los órganos del Estado, entre los
que se encuentran los tribunales. De este artículo se deduce que el sistema
de recursos forma parte de la limitación de la órbita de las funciones de los
organismos del Estado.
b) Derechos y deberes constitucionales
El art. 19 N° 3 establece que la Constitución Política asegura a todas las
personas la igual protección de la ley en el ejercicio de sus derechos. Esta
norma lleva envuelta la idea de debido proceso, para lo cual es indispensable
un sistema adecuado de recursos. El recurso responde a la idea de que el
proceso sea racional y justo.
c) El art. 19 N° 7 establece que la Constitución Política asegura a todas
las personas el derecho a la libertad y a la seguridad individual. De estas
normas han nacido el recurso de amparo y el recurso de protección.
d) En los arts. 76 y siguientes se señala la idea de jurisdicción. Se trata de
una fuente indirecta, la cual nos señala que "la facultad de conocer las causas
civiles [...]", entendiéndose que en la facultad de conocer está incorporado
el sistema de recursos, y
e) El art. 77 reglamenta indirectamente el sistema de recursos al señalar
que una ley orgánica constitucional regulará la organización y atribuciones de
los tribunales, no siendo los recursos más que una vía a través de la cual los
órganos jurisdiccionales pueden hacer valer el ejercicio de sus atribuciones
a petición del recurrente.
6 . 2 . CÓDIGO ORGÁNICO DE TRIBUNALES
6.2.1. Fuente directa. El Código Orgánico de Tribunales es fuente directa
a) El art. 278 establece el recurso de reposición en carácter administrativo

que procede sólo respecto de resoluciones que versan sobre la calificación
de los jueces. Asimismo, establece el recurso de apelación por esta misma
causa.
b) El Código Orgánico de Tribunales también reglamenta el recurso de
queja. 30 Este recurso se interpone ante una grave falta o abuso de carácter
ministerial que se produce al dictar una sentencia definitiva o interlocutoria
que pone término al juicio o hace imposible su continuación, contra la que
no proceden otros recursos. Se dirige contra la persona del juez o jueces que
30
Véase art. 545 COT.
34
la hubieren pronunciado, a diferencia de la apelación y los otros recursos

jurisdiccionales, que se dirigen directamente contra la resolución. Puede
importar modificar la resolución dictada con grave falta o abuso y además
conllevar a la aplicación de una medida disciplinaria al juez o jueces que la
hubieren pronunciado, lo que se justifica en atención a que procede sólo en
caso de no poderse interponer otros recursos ordinarios o extraordinarios
en contra de la resolución.
6.2.2. Fuente indirecta
Este Código es una fuente indirecta de los recursos, ya que señala los tribu-
nales que van a conocer de cada u n o de ellos. Estos tribunales son:
- L o s jueces de letras, los jueces de garantía y tribunales orales en lo
penal en el nuevo sistema procesal penal.
- L o s tribunales unipersonales de excepción, los que no tienen por regla
general competencia respecto de los asuntos criminales en el nuevo sistema
procesal penal. 31 Las Cortes de Apelaciones. El art. 63 del COT señala los
recursos que conoce la Corte de Apelaciones respectiva. Estos son:
- E n segunda instancia, conocen del recurso de apelación en contra de
resoluciones dictadas en causas civiles, penales, familiares y no contencio-
sas que se hayan conocido en primera instancia los jueces de letras de su
territorio jurisdiccional, o u n o de sus ministros. En el nuevo sistema proce-
sal penal conocen, excepcionalmente, de los recursos de apelación que se
deducen en contra de las resoluciones que específicamente se prevén en la
ley pronunciadas por el juez de garantía, siendo improcedente la apelación
en contra de las resoluciones dictadas por los tribunales de juicio oral en lo
penal. Lo mismo que se establece en el nuevo sistema procesal penal ocurre
en el nuevo sistema procesal laboral. 32
- E n única instancia conocen de los recursos de casación en la forma
que se interpongan en contra de las sentencias dictadas por los tribunales
indicados en el párrafo anterior, y de las sentencias definitivas de primera
instancia dictadas por jueces árbitros. En el nuevo sistema procesal penal
conocen, por regla general, del recurso de nulidad deducido en contra de
las sentencias definitivas pronunciadas por un Tribunal oral en lo penal.
Por su parte, en el nuevo sistema laboral, al igual que sucede en el nuevo
sistema procesal criminal, se establece un recurso de nulidad en contra de
la sentencia definitiva de primera instancia en lugar del tradicional recurso
de apelación. 33
31
El único caso de Tribunal unipersonal de excepción sería el contemplado en el N° 2
del art. 52 del C O T respecto de un ministro de la Corte Suprema, el que deberíamos en-
tender d e r o g a d o orgánicamente respecto del nuevo sistema procesal penal por los actuales
arts. 73 y 80 A de la Carta Fundamental, que contemplan al ministerio público como único
ó r g a n o encargado de dirigir exclusivamente la investigación, con la sola excepción de las
causas penales militares.
32
Véase inciso I o del art. 476 del Código del Trabajo.
33
Véanse arts. 477 y 478 del Código del Trabajo.
35
- E n única instancia conocen de los recursos de queja que se deduzcan

en contra de los jueces de letras, jueces de garantía, jueces de Tribunal oral
en lo penal, jueces de policía local, jueces árbitros y órganos que ejerzan
jurisdicción, dentro de su territorio jurisdiccional. La aplicación de la medida
disciplinaria, en caso de ser acogido el recurso de queja por la sala respectiva,
es de competencia del pleno.
- E n única instancia, de las consultas de las sentencias civiles o criminales
dictadas por esos mismos tribunales. En el nuevo sistema procesal penal,
como ya se ha señalado, no se prevé el trámite de la consulta.
- E n primera instancia conoce de los recursos de amparo, amparo eco-
nómico y de protección.
La Corte Suprema. Si bien, el art. 96 del COT señala en su N° 1 la com-
petencia del pleno de la Corte Suprema para conocer del recurso de inapli-
cabilidad, esta disposición debe entenderse derogada por la Ley N° 20.050,
que modificó el texto constitucional y entregó dicha competencia al Tribunal
Constitucional. El art. 98 del COT, por su parte, señala la competencia de las
salas de la Corte Suprema. De esta forma conocerá en única instancia:
i) Del recurso de casación en el fondo.
ii) Del recurso de casación en la forma contra sentencias dictadas por
Cortes de Apelaciones o por Tribunal arbitral de segunda instancia constituido
por árbitros de derecho, en los casos en que estos árbitros hayan conocido
de negocios de la competencia de dichas Cortes.
iii) De los recursos de nulidad interpuestos en contra de las sentencias
definitivas dictadas por los tribunales con competencia en lo criminal y labo-
ral, cuando corresponda de acuerdo con la ley, en el nuevo sistema procesal
penal y laboral. Ya hemos advertido que en el nuevo sistema procesal penal
y laboral no se prevé la existencia de los recursos de casación en la forma y
en el fondo.
iv) De las apelaciones deducidas contra resoluciones de la Corte de
Apelaciones con relación a recursos de amparo, amparo económico y de
protección.
v) Del recurso de revisión, cuya existencia se regula tanto en el antiguo
procedimiento penal como en el nuevo sistema procesal penal.
vi) De los recursos de queja en contra de los miembros de Cortes de
Apelaciones, cortes marciales y de todo otro Tribunal respecto del cual no se
haya establecido por el legislador otro Tribunal competente para conocer del
mismo, atendida la superintendencia correctiva que posee la Corte Suprema
sobre todos los tribunales del país, conforme a lo previsto en el art. 82 de la
Carta Fundamental. 3 4 La aplicación de la medida disciplinaria, en caso de
ser acogido el recurso de queja por la sala respectiva, es de competencia del
pleno.
34
Este último sería el caso, por ejemplo, de un recurso de queja deducido en contra
de los miembros del Tribunal de la Libre Competencia, puesto que se trata de un ó r g a n o
jurisdiccional que ejerce atribuciones a nivel nacional y no respecto del territorio jurisdic-
cional de u n a Corte de Apelaciones en particular, conforme lo establecido en el art 63 N° 9
letra b) del COT.
36
6 . 3 . C Ó D I G O DE PROCEDIMIENTO CIVIL
El CPC reglamenta inorgánicamente los recursos procesales, al referirse a ellos

tanto en el libro I (Disposiciones comunes a todo procedimiento) como en
el libro III (Procedimientos especiales).
La forma de regular algunos de los recursos en el libro I, sobre las nor-
mas comunes a todo procedimiento, es conveniente, porque así ellos pue-
den aplicarse a todo procedimiento general y especial del CPC, salvo norma
expresa en contrario.
Los recursos que reglamenta este Código son:
a) El recurso de reposición (art. 181) en su doble aspecto. Habitual-
mente se denominan reposición ordinaria o extraordinaria según tenga que
interponerse en un plazo determinado o no.
b) El recurso de aclaración, rectificación o enmienda (art. 182). Este
mal denominado recurso es una excepción a la institución del desasimiento
del Tribunal.
c) El recurso de apelación (arts. 186 y ss.).
d) El recurso de hecho, tanto el denominado verdadero (arts. 203 y ss.)
como el falso recurso de hecho (art. 196).
e) El recurso de casación (arts. 764 y ss., título XIX del libro III). En di-
cho título se establecen normas comunes al recurso de casación en el fondo
y forma; y se contemplan normas especiales respecto de cada u n o de ellos.
f) El denominado recurso de revisión (arts. 810 y ss.).
Las disposiciones comunes que se contemplan para la regulación de los
recursos presentan como característica que ellas pueden ser alteradas, en
ciertos casos específicos, por normas especiales.
Un claro ejemplo respecto de esta materia lo encontramos en la forma
de conceder el recurso de apelación, dado que se contemplan normas de
excepción por sobre las normas generales en diversos preceptos contenidos
a lo largo del CPC y leyes especiales, las que últimamente se han extendido
de forma tal que han revertido la regla general a situaciones excepcionales,
como veremos al analizar el recurso de apelación.
6 . 4 . C Ó D I G O DE PROCEDIMIENTO PENAL
El CPP emplea el mismo sistema que el CPC, pero con mucha m e n o r regla-
mentación.
En el libro I se establecen las disposiciones generales para el juicio cri-
minal. Dentro de éste, el sistema de tratamiento de los recursos no es igual
que en el CPC. La mayor diferencia se encuentra en el recurso de apelación,
ya que en el CPP el recurso de apelación y los recursos en general no están
reglamentados en forma orgánica. Existen normas dispersas a lo largo del
libro I e incluso se regula la apelación en forma especial dentro de la sen-
tencia definitiva en los arts. 510 y siguientes. Sin peijuicio de ello, el CPP
reglamenta habitualmente la apelación en forma casuística al referirse a
diversas resoluciones.
37
En el libro II se reglamenta el recurso de casación en la forma y en el

fondo (arts. 535 y ss.). Lo hace con una modalidad trascendental, ya que son
normas especiales respecto de las normas civiles de casación. Por lo tanto,
la estructura básica aplicable del recurso de casación en materia penal es la
del CPC, salvo las modificaciones que introduce el CPP.
En el libro III se reglamenta en su título VII la revisión de las sentencias
penales condenatorias firmes por crímenes y simples delitos, sin emplear
adecuadamente la denominación recurso para identificar esta verdadera
acción extraordinaria de nulidad.
6.5. C Ó D I G O PROCESAL PENAL
El C. Procesal Penal realiza una regulación orgánica de los recursos en su

libro III.
En dicho libro III, denominado Los recursos, se prevén en su título I
las Disposiciones generales que deben regir respecto de la interposición de
cualquier recurso, salvo norma especial diversa.
- E n el título II se regula el recurso de reposición;
- E n el título III se regula el recurso de apelación;
- E n el título IV se regula el recurso de nulidad;
- E n el párrafo III, del título VIII, del libro IV, se regula la acción de
revisión de sentencias firmes condenatorias.
Sin perjuicio de ello, debemos tener presente que en diversas disposicio-
nes del C. Procesal Penal, se contemplan normas especiales respecto de la
procedencia del recurso de apelación; y se prevé la existencia de una acción
de amparo ante el juez de garantía. 35
Respecto de los recursos que se reglamentan en el C. Procesal Penal no
rigen supletoriamente las normas de los recursos civiles, como tampoco las
previstas en el libro I del CPC. 3 6
Los recursos que se reglamentan en el C. Procesal Penal se rigen:
a) En primer lugar, por las reglas especiales que con relación a cada
recurso se contienen en los títulos II y siguientes de su libro III;
b) En segundo lugar, por las reglas generales previstas en el título I de
su libro III;
c) Finalmente, los recursos en el nuevo sistema procesal penal se rigen
supletoriamente por las reglas del título III (Del juicio oral) de su libro II,
según lo señala expresamente el art. 361.
Por otra parte, debemos tener presente que el art. 52 del C. Procesal
Penal hace aplicables las disposiciones comunes a todo procedimiento del
libro I del CPC, por lo que debería tener aplicación lo que se contempla en
éste respecto de la aclaración, rectificación o enmienda.
35
36
En el mismo sentido, RAÚL TAVOLARI OLIVEROS, "De los recursos en el Nuevo Código
Procesal Chileno", Revista de Derecho Procesal, N° 20 (2005), Facultad de Derecho, Universidad
de Chile, p. 399.
38
Finalmente, resulta obvio que en el nuevo sistema procesal penal deben

tener cabida los recursos que reconocen su fuente directa o indirecta en la
Carta Fundamental, como ocurre con el recurso de amparo, el recurso de
inaplicabilidad y el recurso de queja, aun cuando no se efectúa referencia
alguna a ellos en el C. Procesal Penal.
6 . 6 . REGULACIÓN DE LOS RECURSOS EN DIVERSOS PROCEDIMIENTOS

ESPECIALES
El legislador prevé diversos procedimientos especiales, en los que ha regu-

lado diversos recursos, estableciendo variadas modificaciones en relación
con las reglas generales que se prevén para su procedencia, oportunidad y
tramitación en el CPC.
6.6.1. Derecho del trabajo
En cuanto al sistema de recursos en el antiguo sistema procesal laboral se

mantenía la idea de los recursos civiles,37 pero se alteraba la oportunidad
para hacerlos valer. La forma de interponer el recurso de apelación laboral
en este esquema era casi idéntica a la apelación civil,38 procediendo sólo en
contra de las sentencias definitivas de primera instancia, de las resoluciones
que pongan término al juicio o hagan imposible su continuación y de las
que se pronuncien sobre medidas precautorias. 39
Estas normas en la actualidad se encuentran derogadas al haber comenza-
do a regir el nuevo sistema procesal laboral establecido por la Ley N° 20.022,
el cual prevé nuevos tribunales del trabajo y procedimientos laborales, con
un nuevo régimen de recursos. En este nuevo sistema laboral se contempla
un recurso de apelación solamente en contra de las sentencias interlocu-
torias que pongan término al juicio o hagan imposible su continuación,
las que se pronuncien sobre medidas cautelares y las que fijen el monto
de las liquidaciones o reliquidaciones de beneficios de seguridad social. 40
Respecto de las sentencias definitivas pronunciadas por los tribunales de
primera instancia, se prevé la procedencia del recurso de nulidad. 4 1 En
contra de las sentencias dictadas por las Cortes de Apelaciones conociendo
del recurso de nulidad se contempla la procedencia del recurso de unifica-
ción de jurisprudencia, 4 2 salvo que se hubieren pronunciado conociendo
un procedimiento monitorio. 4 3
37
Véase art. 463 del C. del T., antes de entrada en vigencia la Ley N° 20.022.
38
39
40
Véase art. 476 del C. del T., luego de entrada en vigencia la Ley N° 20.022.
41
Véanse arts. 477 y 478 del C. del T., luego de entrada en vigencia la Ley N° 20.022.
42
43
39
La Ley N° 20.252, publicada en el Diario Oficial de 15 de febrero de 2008,

se encargó de establecer en su artículo primero transitorio el cronograma para
la entrada en vigor de la reforma laboral en las diversas regiones del país.
Dicho cronograma fue posible de establecer gracias a la reforma consti-
tucional que se introdujo por la Ley N° 20.245, publicada en el Diario Oficial
de 10 de enero de 2008, al art. 77 de la Carta Fundamental, introduciendo
un inciso final a ese precepto en el cual se señala que "La ley orgánica consti-
tucional relativa a la organización y atribuciones de los tribunales, así como las leyes
procesales que regulen un sistema de enjuiciamiento, podrán fijarfechas diferentes para
su entrada en vigencia en las diversas regiones del territorio nacional. Sin perjuicio de
lo anterior, el plazo para la entrada en vigor de dichas leyes en todo el país no podrá
ser superior a cuatros años ".
6.6.2. Derecho de familia
Respecto de los juicios de familia, rige el sistema de recursos previsto en el

CPC, siempre que esas normas no resulten incompatibles con los principios del
procedimiento que establece la ley, especialmente los relativos a la oralidad, con-
centración e inmediación, que deben rigir en esos nuevos procedimientos. 44
La reposición de resoluciones pronunciadas en audiencia debe inter-
ponerse y resolverse en el acto. Las resoluciones pronunciadas fuera de
audiencia son reponibles dentro de tercero día. 45
El recurso de apelación se concederá, por regla general, en el solo efec-
to devolutivo, 46 sólo procederá en contra de las sentencias definitivas de
primera instancia y las resoluciones que pongan término al juicio o hagan
imposible su continuación y las que se pronuncien sobre medidas cautelares
y se conocerá sin esperar la comparecencia de las partes. 47
Proceden los recursos de casación en la forma y en el fondo, con las
modificaciones que se limita la procedencia de la casación en la forma a las
sentencias definitivas de primera instancia y las resoluciones que pongan
término al juicio o hagan imposible su continuación, como las causales del
a r t . 7 6 8 d e l CPC. 4 8
Esta regulación de los recursos hace improcedente el recurso de queja
en los asuntos entregados al conocimiento de los tribunales de familia.
6.6.3. Juzgados de policía local
Algunos de estos tribunales tienen competencia para conocer de las faltas

en el antiguo sistema penal, pero en el nuevo sistema procesal penal la tota-
44
Véase art. 67 inc. I o de la Ley N" 19.968, que crea los Tribunales de Familia.
45
Véase art. 67 N° 1 de la Ley N° 19.968, que crea los Tribunales de Familia.
46
Véase art. 67 N° 3 de la Ley N° 19.968.
47
Véase art. 67 N° 2 de la Ley N° 19.968.
48
Véase art. 67 N°- 6 y 7 de la Ley N° 19.968.
40
lidad del conocimiento de las faltas pasan a ser de competencia del juzgado
de garantía respectivo. 49
Además, los juzgados de policía local poseen competencia para el co-
nocimiento de diversas faltas administrativas y asuntos civiles, en los cuales
pueden llegar a dictar una sentencia de indemnización de perjuicios.
En el procedimiento que se sigue ante los juzgados de policía local sólo
procede el recurso de apelación en contra de las sentencias definitivas de
primera instancia, y las resoluciones que pongan término al juicio o hagan
imposible su continuación. 5 0
La ley exigía con anterioridad el pago previo de la multa para conceder la
apelación. Esta situación fue derogada por la Ley N° 19.574, que modificó el
art. 33 de la Ley N° 18.287, sobre procedimientos ante los juzgados de policía
local. Por otra parte, se estableció que las sentencias definitivas dictadas en
procesos por simples infracciones a la Ley del Tránsito, que sólo impongan
multas, serán inapelables. 51 En los procedimientos que se siguen ante los
juzgados de policía local no procede el recurso de casación. 52
6.6.4. Derecho tributario
En esta materia, mientras no entre plenamente en vigor la reforma llevada

adelante por la Ley N° 20.322, nos encontramos con una mixtura de tribu-
nales y diversos procedimientos según la naturaleza del asunto.
El director regional del Servicio de Impuestos Internos conoce en primera
o única instancia de reclamaciones e infracciones varias en forma exclusiva
y excluyente. 53
Corresponde a las Cortes de Apelaciones conocer en segunda instancia
de las apelaciones de ciertas resoluciones dictadas por el director regional
del Servicio de Impuestos Internos. 54
La Corte Suprema conoce del recurso de casación en el fondo y en la forma,
deducido en contra de resoluciones de segunda instancia pronunciadas por
las Cortes de Apelaciones, en los casos en que ello sea procedente conforme
a las normas contenidas en el CPC y en el Código Tributario (CT) ,55
En el procedimiento general de reclamaciones se establece que en contra
de las sentencias del director regional del Servicio de Impuestos Internos que
falle un reclamo, lo declare improcedente o haga imposible su continuación,
es procedente el recurso de reposición y de apelación, pudiendo interponerse
49
Véanse arts. 14 letra d) C. Procesal Penal; 45 letra e) COT; y 13 y 14 de la Ley N° 15.231,
sobre juzgados de policía local.
50
Véase art. 32 de la Ley N° 18.287 sobre p r o c e d i m i e n t o ante j u z g a d o s de policía
local.
51
Véase art. 32 de la Ley N° 18.287.
52
Véase art. 38 de la Ley N° 18.287.
53
Véanse arts. 115 a 117 del Código Tributario.
54
Véase art. 120 Código Tributario.
55
41
ambos conjuntamente, entendiéndose que la apelación se deduce en forma

subsidiaria del recurso de apelación. 56
Ahora bien, debemos tener presente que un nuevo sistema procesal tribu-
tario se estableció con motivo de la dictación de la Ley N° 20.322, publicada
en el Diario Oficial de 27 de enero de 2009, que fortalece y perfecciona la
jurisdicción tributaria y aduanera, creando los tribunales tributarios y adua-
neros y modificando los procedimientos contemplados para la tramitación de
dichas materias. Esta modificación legal prevé su entrada en vigor de manera
gradual en las diversas regiones del país, dentro de un plazo de cuatro años
contados desde el día primero del mes siguiente a la fecha de su publicación en
el Diario Oficial. 57 El primer año comenzará a regir en la XV Región de Arica
y Parinacota; I Región de Tarapacá, II Región de Antofagasta, y III Región de
Atacama. En la Región Metropolitana se tiene previsto que comience a regir
a partir del cuarto año, esto es, a contar del 1 de febrero de 2013.
En el nuevo sistema los tribunales tributarios y aduaneros conocen en
primera o única instancia de reclamaciones e infracciones varias en forma
exclusiva y excluyente. 58
Corresponde a las Cortes de Apelaciones conocer en segunda instancia
de las apelaciones de ciertas resoluciones dictadas por tribunales tributarios
y aduaneros. 5 9
La Corte Suprema conoce del recurso de casación en el fondo y en la
forma, deducido en contra de resoluciones de segunda instancia pronuncia-
das por las Cortes de Apelaciones, en los casos en que ello sea procedente,
conforme a las normas contenidas en el CPC y en el C O T . 6 0
En el procedimiento general de reclamaciones se establece que en contra
de las sentencias de tribunales tributarios y aduaneros que fallen un reclamo
sólo podrá interponerse el recurso de apelación, dentro del plazo de 15 días
contado desde la fecha de su notificación.
Respecto de la resolución que declare improcedente un reclamo o haga
imposible su continuación, podrán interponerse los recuros de reposición y
de apelación en un plazo de 15 días, debiendo interponerse ambos conjun-
tamente y entendiéndose que la apelación se deduce en forma subsidiaria
de la reposición, la que se concederá en el solo efecto devolutivo. 61
6.6.5. Decreto Ley N° 211 62
El art. 27 establece el recurso de reposición en contra de todas las resolucio-

nes, con excepción de la sentencia definitiva.
56
57
Véase art. I o transitorio de la Ley N° 20.322.
58
Véanse arts. 115 a 117 del Código Tributario.
59
60
61
62
Según texto r e f u n d i d o , c o o r d i n a d o y sistematizado fijado por el DFL 1, de 18 de
octubre de 2004, publicado en el DO de 2 de marzo de 2005, luego de la promulgación de
42
En contra de la sentencia definitiva que se pronuncie por el Tribunal

de Defensa de la Libre Competencia se contempla, excepcionalmente, el
recurso de reclamación para ante la Corte Suprema, siempre que en un
procedimiento contencioso se aplique en la sentencia algunas de las medidas
del art. 26, o se absuelva de la aplicación de alguna de esas medidas. 63
Asimismo, es objeto de recurso de reclamación la sentencia definitiva dictada
por el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia dentro de un proceso de
consulta o que contemple instrucciones de carácter general en ejercicio de sus
atribuciones previstas en los N os 2 y 3 del art. 18 del DL 211 de 1973.64
El plazo para reclamar es de 10 días hábiles, ampliable conforme al
aumento que corresponda al lugar en que tenga su domicilio el afectado,
si fuere distinto a la sede del Tribunal, de acuerdo con la tabla de emplaza-
miento a que se refiere el art. 259 del CPC.
En contra de las sentencias definitivas del Tribunal de Defensa de la
Libre Competencia en que no sea procedente el recurso de reclamación se
sostiene que es procedente el recurso de queja, el que debe ser deducido
ante la Excma. Corte Suprema, conforme a lo resuelto por la jurispruden-
cia, al encontrarnos ante un Tribunal que ejerce su jurisdicción en todo el
territorio nacional.
Existen además una multiplicidad de otros procedimientos en los cuales
se prevé la procedencia de diversos recursos, como ha acontecido con los
procedimientos sanitarios contemplados en el Código Sanitario, los procedi-
mientos previstos en el Código de Aguas, el reclamo de ilegalidad contemplado
en la Ley Orgánica Constitucional de Municipalidades, etcétera.
6.7. SISTEMA DE RECURSOS RESPECTO DE LOS TRIBUNALES

ARBITRALES
a) Recursos que proceden

-Arbitros de derecho.
Proceden en contra de las resoluciones de los árbitros de derecho los
mismos recursos que procederían si el asunto estuviera sometido a un Tri-
bunal ordinario en primera instancia. Juega ampliamente la renuncia del
recurso, la que se puede pactar en el compromiso o la cláusula compromi-
soria respectiva. 65
-Árbitros arbitradores.
Ante él se pueden interponer los siguientes recursos:
la Ley N° 19.911, de 14 de noviembre de 2003, que modificó el DL 211, creando el Tribunal

de la Libre Competencia, en reemplazo de la H. Comisión Resolutiva, se previo u n a nueva
estructura para la Fiscalía Nacional Económica, d e n t r o de otras radicales modificaciones.
63
Véase art. 27 del DL 211 de 1973.
64
Véase art. 31 inciso final del DL 211, de 1973.
65 Véase art. 239 inc. I o del COT.
43
• Recurso de apelación.
La regla general, en todo caso, es que este recurso no procede en contra
de las resoluciones de los árbitros arbitradores. Esto es importante tenerlo
presente, p o r q u e la práctica nacional, en esta materia, es precisamente
nombrar árbitros arbitradores. La excepción a la regla anterior es que se
puede interponer el recurso de apelación siempre y cuando en el acto com-
promisorio las partes hubieren efectuado dos declaraciones de voluntad
conjuntas, que consisten en: a) que se reservan el derecho a apelar y b) que
hayan designado los integrantes del Tribunal de segunda instancia. 66
• Recurso de casación en la forma.
Es un recurso más restringido que en el caso de los árbitros de derecho
y en los tribunales ordinarios en las causas por las cuales procede por la
omisión de un trámite esencial (art. 795 CPC).
Debemos tener presente para aplicar las reglas anteriores que el árbitro
mixto es un árbitro de derecho, al que se le otorgan facultades de arbitrador
en cuanto al procedimiento (art. 223 inciso final COT).
b) Renuncia de los recursos ante los árbitros

Las partes pueden en el momento de designar un árbitro renunciar a
todos los recursos legales.
La jurisprudencia, sin embargo, ha resuelto reiteradamente que existen
dos recursos que no se cubren por la renuncia: i) el recurso de casación en
la forma por las causales de incompetencia del Tribunal y de ultra petita, y
ii) el recurso de queja.
Ello obedece a que la competencia del Tribunal arbitral nace de la volun-
tad de las partes. Por lo tanto, si el árbitro excediere su competencia en su
actuación, ello no pudo ser previsto por las partes al renunciar a los recursos
y estaría actuando en una materia respecto de la cual no se le ha otorgado
competencia en el compromiso o en la cláusula compromisoria.
Por otra parte, la ultra petita, que no es más que una manifestación de la
violación de la competencia específica que posee el árbitro para resolver el
conflicto, importa desconocer en definitiva los límites dentro de los cuales
excepcionalmente puede ejercerse la jurisdicción arbitral, según los térmi-
nos de la ley en el arbitraje forzoso u obligatorio, o de la voluntad de las
partes en el arbitraje facultativo, la que se manifiesta con la celebración del
compromiso o cláusula compromisoria.
7. CLASIFICACIÓN DE LOS RECURSOS
Los recursos procesales suelen clasificarse atendiendo a los siguientes puntos

de vista:
66
Véase art. 239 inc. 2 o del COT.
44
7.1. DE ACUERDO CON LA FUENTE DE LOS RECURSOS
Desde este punto de vista podemos distinguir entre recursos que tienen su
fuente directa en la Constitución y recursos que tienen su fuente directa en
la ley.
a) Recursos constitucionales, esto es, aquellos en que está prevista la
procedencia del recurso directamente en la Constitución, como ocurre en
el amparo, la protección, el requerimiento de inaplicabilidad e inconstitu-
cionalidad, y la reclamación por privación de nacionalidad.
b) Recursos legales, esto es, aquellos en que está contemplada la pro-
cedencia de recurso solamente en la ley, como ocurre con la aclaración,
rectificación o enmienda, el recurso de reposición, el recurso de apelación,
el recurso de casación en la forma y en el fondo en el proceso civil y en el
antiguo sistema procesal penal, el recurso de nulidad en el nuevo proceso
penal, y el recurso de revisión.
7.2. CONFORME A SU PROCEDENCIA EN CONTRA DE LA MAYOR

O MENOR CANTIDAD DE RESOLUCIONES JUDICIALES Y DE LAS CAUSALES
QUE LE SIRVEN DE FUNDAMENTO
Según estos puntos de vista se pueden distinguir o se habla de recursos or-

dinarios y extraordinarios.
En Chile debemos sostener que esta clasificación se basa en la concu-
rrencia copulativa de los requisitos que se indican a continuación:
a) Procedencia del o los recursos respecto de la mayoría de las

resoluciones judiciales
De acuerdo con ello, será ordinario el recurso que procede contra la
mayoría de las sentencias.
Ejemplo típico de recurso ordinario es el caso de la reposición y el recur-
so de apelación en el sistema procesal civil y en el antiguo sistema procesal
penal.
En cambio revestirá el carácter de extraordinario el recurso que procede
sólo en contra de ciertas y determinadas resoluciones.
Ejemplo típico de recurso extraordinario son los recursos de casación
en la forma y en el fondo, el recurso de queja; y en el nuevo sistema procesal
penal, debemos considerar como extraordinario al recurso de nulidad.
Desde este punto de vista el recurso de apelación deberíamos considerar-
lo como recurso extraordinario en el nuevo sistema procesal penal, porque
si bien tiene una causal genérica de procedencia como es el agravio, 67 éste
no procede en contra de la generalidad de las resoluciones judiciales, sino
que excepcionalmente en contra de las resoluciones que pronuncia el juez
de garantía que se contemplan específicamente en la ley;68 yjamás procede
67
Véase art. 352 C. Procesal Penal.
68
45
en contra de la sentencia definitiva pronunciada por un Tribunal de juicio

oral. 69
Dentro de un sistema procesal acusatorio, que reviste un carácter de
paritario y que mira sólo a la solución de los conflictos, la existencia de
los recursos, cualquiera sea la denominación que ellos tengan, reviste un
carácter excepcional.
De allí que no resulta sistémico, desde nuestro p u n t o de vista, sostener
que el recurso de apelación sea un recurso ordinario o de general pro-
cedencia en el nuevo sistema procesal penal. El nuevo proceso criminal
tiende a controles horizontales más que a los controles de carácter verti-
cal, que implica un sistema ordinario de impugnación de las resoluciones
judiciales.
b) Procedencia del recurso según la causal prevista por el legislador

para permitir la interposición del recurso
Desde este punto de vista, es recurso ordinario aquel en el cual el legis-
lador no ha establecido causales específicas para determinar la procedencia
del recurso, posibilitándose su interposición por la sola concurrencia del
peijuicio o agravio causado por una resolución. Ejemplo típico de recurso
ordinario son los recursos de reposición y apelación.
El recurso extraordinario es aquel en el cual el legislador ha establecido
causales específicas para determinar la procedencia del recurso, no posibili-
tándose su interposición a una parte por la sola concurrencia del peijuicio o
agravio causado por una resolución. Además, estos recursos sólo proceden
en contra de ciertas y determinadas resoluciones judiciales. Ejemplo típico
de recursos extraordinarios son los recursos de casación en la forma y en el
fondo, el recurso de queja; y en el nuevo sistema procesal penal, debemos
considerar como extraordinario al recurso de nulidad.
7.3. SEGÚN LA FINALIDAD PERSEGUIDA
Atendiendo a este aspecto, podemos distinguir la siguiente clase de re-

cursos:
a) Recursos de enmienda;
b) Recursos de nulidad;
c) Recursos, o más bien acciones, de protección de garantías constitu-
cionales;
d) Recursos, o más bien acciones, en que se persigue la declaración de
determinadas circunstancias;
e) Recursos de finalidades disciplinarias.
69
46
A continuación nos referiremos brevemente a cada una de estas cate-

gorías.
a) Recursos de enmienda
Los recursos de enmienda son aquellos que persiguen la revocación o
la modificación de la resolución impugnada en la parte que causa peijuicio
o agravio al recurrente.
Existirá una revocación de la resolución cuando para enmendar el agravio
es necesario dejar sin efecto la totalidad de la resolución, y en cambio, sólo
se modificará la resolución cuando para enmendar el agravio sea necesario
alterar sólo una parte de la resolución impugnada.
Dentro de los recursos de enmienda destacan los recursos de reposición
y de apelación.
b) Recursos de nulidad
Los recursos de nulidad son aquellos que persiguen la invalidación de
la resolución impugnada por la concurrencia de una causal prevista por el
legislador.
Dentro de esta especie se encuentran los recursos de casación en la forma
y en el fondo y el recurso de revisión. Adicionalmente, se encuentra dentro
de esta categoría el recurso de nulidad en el nuevo sistema procesal penal.
c) Recursos de protección de garantías constitucionales

Dentro de ellos están las acciones o recursos de amparo y de protec-
ción.
d) Recursos en los que se persigue la declaración de determinadas

circunstancias
Es el caso de los requerimientos de inaplicabilidad e inconstitucionalidad
de un precepto legal ante el Tribunal Constitucional.
e) Recursos de finalidades disciplinarias

Es el caso del recurso de queja.
En general, se puede afirmar que todos los recursos que son emanación
de facultades jurisdiccionales son recursos de nulidad o enmienda.
Los recursos de protección de garantías constitucionales y declaración
de inaplicabilidad y de certeza de inconstitucionalidad de la ley son más bien
acciones, y ellas son conocidas por los tribunales en ejercicio de sus faculta-
des conservadoras; y el recurso de queja es conocido por los tribunales en
ejercicio de sus facultades disciplinarias. 70
™ Véase art. 3 o del COT.
47
7.4. DE ACUERDO CON EL TRIBUNAL ANTE EL QUE SE INTERPONEN

Y POR QUIEN SE CONOCE Y FALLA
Atendiendo a este aspecto, podemos distinguir las siguientes clases de re-

cursos:
a) Recursos que se interponen ante el mismo Tribunal que dictó la
resolución para que el mismo los falle;
b) Recursos que se interponen ante el mismo Tribunal que dictó la
resolución para que los falle el superior jerárquico;
c) Recursos que se interponen ante el mismo Tribunal que dictó la
resolución para que los falle con competencia per saltum no su superior
jerárquico, sino que el Tribunal de superior jerarquía de éste;
d) Recursos que se interponen directamente ante el Tribunal que la ley
señala para los efectos que los falle el mismo;
A continuación nos referiremos brevemente a cada una de estas cate-
gorías.
a) Recursos que se interponen ante el Tribunal que dictó

la resolución para que el mismo los falle
En doctrina estos recursos reciben el nombre de "recursos de retracta-
ción" o remedios procesales.
En nuestro ordenamientojurídico pertenecen a este grupo el denominado
recurso de aclaración, rectificación o enmienda y el recurso de reposición.
b) Recursos que se interponen ante el mismo Tribunal que dictó

la resolución para que los falle el superior jerárquico 71
En nuestro ordenamientojurídico pertenecen a esta categoría los recursos
de apelación y de casación en la forma.
En el nuevo sistema procesal penal, por regla general se encuentra dentro
de esta categoría el recurso de nulidad en contra de la sentencia definitiva
pronunciada por los tribunales oral en lo penal, el que es conocido por la
Corte de Apelaciones respectiva. 72
c) Recursos que se interponen ante el mismo Tribunal que dictó

la resolución para que los falle con competencia per saltum no
su superior jerárquico, sino que el Tribunal de superior jerarquía
de éste
El caso de competencia per saltum para el conocimiento de un recurso
lo encontramos en el recurso de nulidad en contra de una sentencia defi-
71
En doctrina reciben el nombre de "recursos de reforma", denominación que debemos
aplicar al recurso de apelación, dado que la casación persigue como objetivo principal la
nulidad de la sentencia, p u d i e n d o sólo en casos excepcionales pronunciarse la sentencia de
reemplazo resolviendo el conflicto.
72
Véase el inciso 2 o del art. 376 del C. Procesal Penal.
48
nitiva pronunciada por un Tribunal oral 73 o por un juez de garantía en un

procedimiento simplificado, 74 en el que si se interpone por algunas de las
causales y concurriendo las circunstancias específicas previstas en la ley,75
es conocido excepcionalmente por la Corte Suprema y no por la Corte de
Apelaciones respectiva.
Además, debemos tener presente que esta competencia per saltum tiene
una fuerza atractiva, dado que la Corte Suprema no sólo es competente para
conocer esas dos causales del recurso, sino que también puede conocer con-
juntamente con ellas de las otras causales en que se hubiere fundamentado el
recurso y cuyo conocimiento sería de competencia de la Corte de Apelaciones
de no haberse hecho valer alguna de las dos causales antes referidas. 76
d) Recursos que se interponen directamente ante el Tribunal que

la ley señala para los efectos que los falle el mismo
Normalmente, en estos casos, los recursos se interponen ante el superior
jerárquico. Pertenecen a esta clasificación los recursos de revisión, de queja
y de hecho.
Tratándose de los árbitros, el Tribunal superior jerárquico para los efec-
tos de la interposición de un recurso de queja es la Corte de Apelaciones
respectiva. 77
7.5. MEDIOS DE GRAVAMEN Y ACCIONES DE IMPUGNACIÓN
Esta clasificación fue creada por Calamandrei. 78

Los medios de gravamen persiguen de inmediato la modificación de lo
resuelto por el Tribunal superior jerárquico para reparar la injusticia que
se sostiene haberse cometido en la sentencia recurrida, solicitándole que se
73
74
75
a) C u a n d o en la tramitación del juicio o en el pronunciamiento de la sentencia, se
hubieren infringido sustancialmente derechos o garantías asegurados p o r la Constitución o
por los tratados internacionales ratificados p o r Chile que se e n c u e n t r e n vigentes (arts. 373
letra a) y 376 inc. I o ); o b) cuando, en el pronunciamiento de la sentencia, se hubiere h e c h o
una errónea aplicación del d e r e c h o que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo
del fallo, siempre que respecto de la materia de derecho objeto del mismo existieren distintas
interpretaciones sostenidas en diversos fallos emanados de los tribunales superiores (arts. 373
letra b) y 376 inc. 3 o del C. Procesal Penal).
76
Dispone al efecto el inciso 4 o del art. 376 del C. Procesal Penal que "del mismo modo,
si un recurso se fundare en distintas causales y por aplicación de las reglas contempladas en los incisos
precedentes correspondiere el conocimiento de al menos una de ellas a la Corte Suprema, ésta se pronun-
ciará sobre todas. Lo mismo sucederá si se dedujeren distintos recursos de nulidad contra la sentencia
y entre las causales que los fundaren hubiere una respecto de la cual correspondiere pronunciarse a la
Corte Suprima'.
77
Véase art. 63 N° 2 letra b) del COT.
78
Véase CALAMANDREI, PLERO, "Vicios de la sentencia y medios de gravamen", en Esludios
sobre el proceso civil, Bibliográfica Argentina, 1961, Buenos Aires, pp. 421 y ss.
49
pronuncie respecto del mérito de ella. Ejemplo: la apelación, ya que aquí

hay un medio absolutamente directo.
Las acciones de impugnación persiguen quitar vigor al fallo, pero sin
pretender su inmediata modificación basada en razones de mérito, atendido
a que se fundamenta en que la sentencia adolece de defectos de construcción
que la hacen inválida. Las acciones de impugnación persiguen por ello la
declaración de invalidación de la sentencia.
Actualmente existen recursos que son a la vez actos de impugnación y
medios de gravamen.
Uno de éstos es el recurso de casación en la forma, que para Calaman-
drei era un acto de impugnación cuyo único objeto era invalidar la reso-
lución. Hoy, si bien se persigue la invalidación de u n a resolución por las
causales establecidas por la ley, el Tribunal superior jerárquico que conoce
del recurso, si el vicio se ha cometido en la sentencia, aparte de invalidar el
fallo, puede dictar una nueva resolución de reemplazo en la cual se aplique
correctamente el derecho.
Otro ejemplo es el recurso de casación en el fondo, que es a la vez un
acto de impugnación y un medio de gravamen. Se trata de un recurso de
nulidad que p r e t e n d e invalidar la sentencia que lo motiva. El Tribunal
que decide acoger este recurso debe dictar dos sentencias: u n a sentencia
de casación, en virtud de ella se invalida la sentencia anterior, y u n a sen-
tencia de reemplazo, que sustituye la sentencia recurrida en la resolución
del conflicto.
El recurso de nulidad en el nuevo proceso penal es claramente u n a
acción de impugnación y no de gravamen, puesto que, por regla general, el
Tribunal superior jerárquico que conoce del recurso sólo puede declarar la
nulidad de la sentencia impugnada y del juicio oral, el cual se hubiere pro-
nunciado sin que sea posible, por regla general, que se dicte u n a sentencia
de reemplazo. 79
7.6. CLASIFICACIÓN EN RELACIÓN CON LA RESOLUCIÓN OBJETO

DE LA IMPUGNACIÓN
Recurso principal es aquel que se interpone en contra de una resolución que

resuelve el conflicto sometido a la decisión del Tribunal. Ejemplo típico, el
recurso de apelación interpuesto en contra de la sentencia definitiva.
Recurso incidental es aquel que se interpone en contra de resoluciones
que no resuelven el conflicto, sino que recaen sobre incidentes o trámites
del juicio. Ejemplo típico, el recurso de reposición con apelación subsi-
diaria respecto de la resolución que recibe la causa a prueba en el juicio
ordinario.
79
50
7.7. CLASIFICACIÓN EN RELACIÓN CON EL EFECTO DEVOLUTIVO

QUE PRODUCE LA INTERPOSICIÓN DEL RECURSO
El efecto devolutivo es aquel que confiere competencia a un Tribunal de

superior jerarquía al que dictó la resolución impugnada para que conozca
y se pronuncie acerca del recurso interpuesto.
Nos encontraremos en presencia de un recurso que no comprende el
efecto devolutivo, denominado también remedio procesal, cuando el recurso
deberá ser conocido y resuelto por el mismo Tribunal que dictó la resolución
impugnada. Ejemplo típico de esta clase de recursos es la reposición.
En este caso, tendremos un solo Tribunal competente para conocer de
la causa, como lo es el que está conociendo del asunto, y a quien le corres-
ponderá también fallar la reposición deducida en contra de la resolución
impugnada por él pronunciada.
En cambio, nos encontraremos en presencia de un recurso que com-
prende el efecto devolutivo, d e n o m i n a d o también propiamente recurso
procesal, cuando el recurso deberá ser conocido y resuelto por un Tribunal
de superior jerarquía al que dictó la resolución impugnada. Ejemplo típico
de esta clase de recursos es el recurso de apelación, casación en la forma y
fondo y recurso de nulidad.
En este caso, tendremos dos tribunales competentes, como lo son el
que está conociendo del asunto, ante quien se interpone normalmente el
recurso, y el Tribunal superior, a quien le corresponderá conocer y fallar el
recurso deducido en contra de la resolución impugnada.
7 . 8 . CLASIFICACIÓN EN RELACIÓN CON EL EFECTO SUSPENSIVO

QUE PRODUCE LA INTERPOSICIÓN DEL RECURSO
En los procesos escritos y de lato conocimiento, la regla general es que se

prevea por el legislador que la sola interposición del recurso genera la sus-
pensión de la tramitación del asunto y la imposibilidad de cumplimiento de
la resolución impugnada.
En estos casos, se señala que el recurso se concede en ambos efectos
-devolutivo y suspensivo- y produce el efecto de suspender el cumplimiento
de la resolución impugnada, encontrándonos en presencia por ello de una
resolución que no causa ejecutoria y respecto de la que no es posible por
ello pedir su cumplimiento provisional.
Ejemplo típico de ello es el recurso de apelación en el proceso civil.80
Sin embargo, esta regla general encuentra hoy limitada su procedencia en
la práctica por las modificaciones posteriores introducidas a la apelación
en contra de la sentencia definitiva dictada en un juicio ordinario de mayor
cuantía en el proceso civil y en contra de la sentencia definitiva dictada en
contra del ejecutante en eljuicio ejecutivo 81 o demandante de cumplimiento
80
Véanse arts. 191 y 193 del CPC.
81
51
incidental. Otro ejemplo sería el recurso de nulidad en contra de la sentencia

condenatoria en el nuevo sistema procesal penal. 82
En los procesos orales y concentrados, la regla general es que se prevea
por el legislador que la sola interposición del recurso no genera la suspensión
de la tramitación del conocimiento y por ello es posible solicitar el cumpli-
miento de la resolución impugnada, 8 3 salvo que nos encontremos ante una
sentencia condenatoria penal.
En estos casos, se señala que el recurso comprende el solo efecto devo-
lutivo mediante el cual se otorga competencia al superior para conocer del
recurso, pero no comprende el efecto suspensivo para, como su nombre lo
indica, provocar la suspensión del cumplimiento de la resolución impugnada.
Aquí nos encontramos en presencia de una resolución que causa ejecutoria que
puede cumplirse provisionalmente. En este caso, tendremos dos tribunales
competentes: i) el que está conociendo del asunto, ante quien se interpone
normalmente el recurso, que continuará conociendo del mismo, pudiendo
incluso pedirse ante él el cumplimiento provisional del fallo; ii) y el Tribunal
superior, a quien le corresponderá conocer y fallar el recurso deducido en
contra de la resolución impugnada.
Ejemplo típico de ello son los recursos de casación en la forma y en el
fondo, 8 4 el recurso de apelación 85 y el recurso de nulidad en contra de una
sentencia absolutoria 86 en el nuevo sistema procesal penal. El recurso de
apelación en el proceso civil contempla, como principio general, su proce-
dencia en ambos efectos, 87 pero en la práctica procede respecto de la ma-
yoría de las resoluciones en el solo efecto devolutivo después de las diversas
modificaciones introducidas a ese Código. 88
8. PRINCIPIOS APLICABLES AL SISTEMA

DE RECURSOS CHILENOS
Por lo que se refiere al sistema de recursos podemos distinguir claramente

la primacía de algunos principios respecto de ellos, como son los principios
de jerarquía, doble instancia y preclusión que veremos a continuación.
8.1. PRINCIPIO JERÁRQUICO
Este principio se aplica preferentemente para determinar el Tribunal com-

petente para conocer de un recurso, existiendo muy escasas excepciones
que son señaladas expresamente por la ley.
82
83
Véanse arts. 355 y 379 del C. Procesal Penal.
S4
85
86
87
Véanse arts. 191 v 193 del CPC.
88
52
CAP. I. I N T R O D U C C I Ó N
De acuerdo con esta regla, el recurso interpuesto siempre lo debe cono-

cer y fallar el superior jerárquico del Tribunal que pronunció la resolución
que se impugna.
Hacen excepción a la regla de lajerarquía el recurso de reposición y el
recurso de nulidad en los casos de competencia per saltum de la Corte Su-
prema, para conocer del mismo cuando se deduce en contra de la sentencia
pronunciada por un Tribunal oral o por el juez de garantía en el procedi-
miento simplificado. 89
8 . 2 . PRINC IPIO DE LA DOBLE INSTANCIA
Tanto en materia civil como en el antiguo procedimiento penal, el legisla-

dor establece como regla general el principio de la doble instancia para la
garantía del debido proceso.
En el antiguo sistema procesal penal se ve reforzada la existencia de la
revisión superior, en caso de no apelarse, al contemplarse el trámite de la
consulta respecto de un gran número de resoluciones.
En el nuevo sistema procesal penal la regla general la constituye la única
instancia, dado que no es procedente el recurso de apelación en contra de
las sentencias definitivas pronunciadas en el juicio oral y en el procedimiento
simplificado, y se suprimió el trámite de la consulta.
Además, se establece como principio general la improcedencia del recurso
de apelación en contra de las resoluciones dictadas por el Tribunal oral en
lo penal, y respecto de las sentencias dictadas por el juez de garantía sólo es
procedente en los casos expresamente previstos por la ley.90
Respecto de las sentencias definitivas que se pronuncian en el nuevo
sistema procesal penal, sólo se prevé la procedencia del recurso de apelación
en contra de aquella que se pronuncia en el procedimiento abreviado. 91
Como observa Tavolari, las razones que se tuvieron presentes para
establecer esta limitación respecto del recurso de apelación en el nuevo
sistema procesal penal, en que la regla general no es la doble instancia,
radican "en la centralidad del juicio oral, como máxima garantía q u e
ofrece el sistema; la preeminencia de la inmediación como elemento para
formar la convicción del Tribunal; y la comprobación de que de aceptar
la apelación importaría la opinión de un Tribunal menos informado que
aquel que conoció del asunto. 9 2
89
Tratándose del recurso de apelación, se consagra el principio de l a j e r a r q u í a respecto
del Tribunal que es competente para conocer del recurso de apelación en la regla del grado
o jerarquía, la que se contempla en el art. 110 del COT, n o r m a que tiene el carácter de o r d e n
público e irrenunciable por referirse a la organización y atribuciones de los tribunales.
90
Véanse arts. 364, 370 y 399 del C. Procesal Penal.
91
R A Ú L TAVOLARI O L I V E R O S , " D e l o s r e c u r s o s . . . " , op. á t , p . 3 9 5 .
53
8 . 3 . PRINCIPIO DE LA PRECLUSIÓN
La mayoría de los recursos tienen una oportunidad o plazo fatal dentro

de los cuales pueden hacerse valer, por lo que si ellos se deducen fuera de
ese plazo, deberán ser declarados inadmisibles, por haberse extinguido la
facultad. Transcurrida que sea dicha oportunidad, la facultad de recurrir se
extingue o precluye por el solo ministerio de la ley.
Para los efectos de deducir los recursos se establece por regla general
plazo de días, el que es individual y no común para las partes.
Excepcionalmente, sin embargo, existen casos en los cuales el legislador,
más que un plazo, contempla un instante preciso para deducir el recurso,
como ocurre en el nuevo proceso penal con el recurso de reposición en
contra de las resoluciones dictadas en audiencias orales, en las cuales éste
es procedente sólo si no hubiere precedido un debate, debiendo deducirse
el recurso tan pronto se dictare.93
Por otra parte, debemos tener presente que en los recursos se expone otra
modalidad muy importante de preclusión, como es aquella denominada de la
consumación, consistente en que la facultad de recurrir se agota o extingue
cuando ella se ha ejercido. En consecuencia, deducido que sea un recurso,
se agota la posibilidad de ejercer ese medio de impugnación, cualesquiera
fueren los motivos que se hubieren omitido en la interposición del recurso
primitivamente deducido, o de efectuar modificaciones posteriores respecto
de las causales invocadas por el recurrente al deducir el recurso.
Una clara consagración de este principio la encontramos en el recurso
de casación, respecto del cual se contempla que interpuesto el recurso no
podrá hacerse variación de ningún género. Por consiguiente, aun cuando
en el progreso del recurso se descubra alguna nueva causal en que haya po-
dido fundarse, la sentencia recaerá únicamente sobre las causales alegadas
en tiempo y forma. 9 4
9. OBJETIVOS DE LOS RECURSOS
Fundamentalmente tres son los objetivos que se persiguen con los recursos,
a saber:
- L a nulidad de una resolución;
- l a enmienda de una resolución, y
- o t r o s objetivos, según la naturaleza del medio empleado.
9.1. LA NULIDAD DE UNA RESOLUCIÓN
Existen dos recursos en nuestra legislación que persiguen dejar sin efecto
u n a resolución judicial por haberse dictado ésta con prescindencia de sus
93
94
54
requisitos de validez: como ocurre con el recurso de casación en la forma y

el recurso de casación en el fondo en el sistema procesal civil y en el antiguo
procedimiento penal.
También es un recurso de nulidad el llamado recurso de revisión.
En el nuevo proceso penal, reviste semejante naturaleza el recurso de
nulidad.
9 . 2 . ENMIENDA DE UNA RESOLUCIÓN
Se entiende por "enmienda" de una resolución judicial la modificación total

o parcial de la misma.
La finalidad de la impugnación enmienda va a depender de la parte que
interpone el recurso. Así, por ejemplo, puede darse el caso que una resolución
judicial sea impugnada por ambas partes en el proceso por la razón de no
haber obtenido ninguna de ellas la plena satisfacción de sus pretensiones. Así,
por ejemplo, en un caso de indemnización de perjuicios el demandante pide
100 unidades de fomento, a lo cual se opone el demandado, y la resolución
condena sólo a 50, pudiendo en tal caso ambas partes solicitar la modificación
de la resolución por causarle un agravio o peijuicio a ambas.
El recurso de enmienda por excelencia en nuestro proceso civil respec-
to de las sentencias definitivas e interlocutorias de primera instancia es el
recurso de apelación, como lo es el recurso de reposición respecto de los
autos y decretos.
9.3. PUEDEN PERSEGUIR OTROS OBJETIVOS,

SEGÚN SU NATURALEZA
Los recursos propiamente tales, que son conocidos por los tribunales en
ejercicio de la función jurisdiccional, persiguen como objetivo la enmienda
o la nulidad de una resolución judicial.
Los mal denominados recursos, que más p r o p i a m e n t e son acciones
o requerimientos conocidos por los tribunales en ejercicio de facultades
conservadoras, no persiguen como objetivo impugnar u n a resolución ju-
dicial, sino más bien la declaración del órgano jurisdiccional de diversas
situaciones que hacen procedentes el amparo de garantías constitucionales
frente a actos ilegales o arbitrarios que los amenazan, perturban o privan;
o reestablecer el imperio del derecho al declarar inaplicable u n a ley por
inconstitucional para la solución de un conflicto específico, o la expulsión
de un precepto inconstitucional del ordenamientojurídico, por medio de
su derogación, sin efecto retroactivo, con posterioridad a la declaración de
inaplicabilidad, por medio del requerimiento de inconstitucionalidad ante
el Tribunal Constitucional.
55
9.3.1. Recurso de amparo
Lo que se persigue con su interposición es que, respetándose la garantía de

la libertad personal y seguridad individual, se ponga término o se modifique
la forma en que se ha llevado a cabo un arraigo, arresto, detención o prisión
ilegal o arbitraria.
9.3.2. Recurso de protección
Con su interposición se persigue que la Corte de Apelaciones adopte las

medidas necesarias para hacer cesar toda acción u omisión arbitraria que
constituya una perturbación, amenaza o privación arbitraria o ilegal de algunos
de los derechos que la Constitución establece y que se pueden resguardar
mediante este recurso.
9.3.3. Requerimiento de inaplicabilidad
Se persigue que el Tribunal Constitucional declare inaplicable una ley por

ser inconstitucional para la resolución de un asunto contencioso o no con-
tencioso determinado que se encuentra pendiente.
9.3.4. Requerimiento de inconstitucionalidad
Se persigue que, con posterioridad a la declaración de inaplicabilidad de una

ley para la resolución de una gestión específica que se encuentra pendiente,
el Tribunal Constitucional declare inconstitucional una ley, para generar
su derogación con efectos generales y sin efecto retroactivo, a partir de la
publicación de la sentencia en el Diario Oficial.
10. FACULTADES EN VIRTUD DE LAS CUALES SE CONOCE

DE LOS DISTINTOS RECURSOS
1. La regla general es que sean conocidos en virtud de la actividad ju-

risdiccional. En el ejercicio de las facultades jurisdiccionales es que los
tribunales conocen del recurso de reposición, la apelación, el recurso de
hecho, los recursos de casación en la forma y fondo, el d e n o m i n a d o re-
curso de revisión; y finalmente, del recurso de nulidad en el nuevo sistema
procesal penal.
2. En el ejercicio de las facultades conservadoras se conocen los recursos
de amparo, protección, amparo económico y los requerimientos de inapli-
cabilidad e inconstitucionalidad.
3. En virtud de las facultades disciplinarias se conoce el recurso de queja
y la queja.
56
4. En virtud de la actividad derivada de las facultades económicas se

conoce el llamado recurso de aclaración, rectificación o enmienda.
11. TRIBUNALES ANTE LOS CUALES SE INTERPONEN

Y CONOCEN LOS RECURSOS
Desde este punto de vista podemos distinguir dos tribunales: Tribunal a quo
y Tribunal ad quem.
El Tribunal a quo es el Tribunal que dictó la resolución que se pretende
impugnar y ante el cual se presenta un recurso.
El Tribunal ad quem es el Tribunal que falla el recurso interpuesto en
contra de la resolución pronunciada por otro órgano jurisdiccional de in-
ferior j erarquía.
A continuación nos referiremos someramente a los tribunales que intervie-
nen en los recursos que se contemplan en nuestro ordenamientojurídico.
- R e c u r s o de aclaración, rectificación o enmienda: este recurso se inter-
pone ante el mismo Tribunal que dictó la resolución para que lo resuelva
el mismo.
-Recurso de reposición, este recurso se interpone ante el mismo Tribunal
que dictó la resolución para que lo resuelva el mismo.
-Recurso de apelación, este recurso se interpone ante el Tribunal que
dictó la resolución para ante su superior jerárquico, a quien corresponde
su conocimiento y fallo.
- R e c u r s o de hecho, se interpone directamente ante el superior jerár-
quico de aquel Tribunal que dictó la resolución denegando o concediendo
en forma irregular un recurso de apelación.
- R e c u r s o de casación en la forma, se interpone ante el Tribunal que
dictó la resolución para que lo conozca y falle el superior jerárquico.
- R e c u r s o de casación en el fondo, se interpone ante la Corte de Ape-
laciones o ante un Tribunal de árbitros de derecho que conoce asuntos
propios de la Corte de Apelaciones para que lo conozca y falle la Corte
Suprema.
-Recurso de nulidad, este recurso que se contempla en el nuevo sistema
procesal penal se interpone siempre ante el Tribunal de juicio oral o ante
el juez de garantía si la sentencia definitiva se hubiere dictado en el proce-
dimiento simplificado.
Por regla general, dicho recurso debe ser conocido y resuelto por la
Corte de Apelaciones respectiva.
Excepcionalmente, el recurso de nulidad es conocido en un caso de
competencia per saltum por la Corte Suprema, según ya lo hemos explicado,
cuando se hubiere deducido basándose en una de las dos causales referidas
con anterioridad.
- R e c u r s o de revisión, se interpone directamente ante la C. Suprema
para que lo conozca y falle ella misma.
- Recurso de amparo, se interpone directamente ante la Corte de Ape-
laciones respectiva para que lo resuelva ella misma.
57
- R e c u r s o de protección, se interpone directamente ante la Corte de

Apelaciones respectiva para que lo resuelva ella misma.
-Recurso de amparo económico, se interpone ante la Corte de Apela-
ciones respectiva para que lo resuelva ella misma.
-Requerimiento de inaplicabilidad e inconstitucionalidad, se interpone
directamente ante el Tribunal Constitucional para que lo conozca y falle el
mismo.
-Reclamación por cancelación de nacionalidad, se interpone directa-
mente ante la C. Suprema para que lo resuelva ella misma.
-Recurso de queja, se interpone ante el superior jerárquico de aquel
Tribunal que dictó una resolución con flagrante falta o abuso para que lo
resuelva el mismo en sala, sin peijuicio de ser facultad del pleno la aplicación
de la sanción disciplinaria.
12. RESOLUCIONES JUDICIALES Y LOS RECURSOS
La ley chilena común establece un recurso propio para cada tipo de reso-
lución.
El art. 158 del CPC clasifica las resoluciones distinguiendo entre sentencias
definitivas, sentencias interlocutorias, autos y decretos. Este artículo no es
completo, puesto que dentro del mismo no es posible comprender algunas
resoluciones judiciales.
A continuación nos referiremos a cada resolución judicial, conforme a
su naturaleza jurídica, para determinar el recurso que respecto de ellas ha
previsto nuestro legislador.
a) Sentencia definitiva
En contra de esta resolución, salvo que se hubiere pronunciado en única
instancia, procede el recurso de apelación. Además proceden en contra de
las sentencias definitivas otros recursos, como son los de casación en el fondo
y forma, el de revisión, etc., pero como se trata de recursos extraordinarios,
deben concurrir adicionalmente las causales y demás requisitos previstos en
la ley para su interposición.
En materia civil y penal nunca procede el recurso de reposición contra
esta resolución. 95
En el nuevo sistema procesal penal la regla general la constituye la única
95
Excepcionalmente, en el procedimiento de quiebras se prevé en contra de la resolución
q u e declara la quiebra un recurso especial de reposición d e n t r o del plazo de 10 días hábiles
desde la notificación de su aviso, pidiendo que sea dejada sin efecto, o que se rectifique en
cuanto a la determinación si el d e u d o r ejerce u n a actividad comercial, industrial, minera o
agrícola. La sentencia que acoge la reposición es apelable en ambos efectos. La resolución que
niega lugar a la declaración de quiebra no es susceptible de recurso especial de reposición,
p e r o será siempre apelable en ambos efectos. Arts. 56, 57, 58 y 59 de la Ley de Quiebras, que
se contiene como libro IV del Código de Comercio.
58

simplificado. Además, se establece como principio general la improcedencia
del recurso de apelación en contra de las resoluciones dictadas por el Tribunal
oral en lo penal, y respecto de las sentencias dictadas por el juez de garantía
sólo es procedente en los casos expresamente previstos por la ley.96
Respecto de las sentencias definitivas que se pronuncian en el nuevo sistema
procesal penal, sólo se contempla la procedencia del recurso de apelación
b) Sentencias interlocutorias
Hay que distinguir entre material civil y penal:
b. 1. Materia civil
El recurso propio de las sentencias interlocutorias es el de apelación.
El recurso de reposición no es procedente por regla general en contra
de las sentencias interlocutorias, salvo que la ley expresamente lo señale,
como ocurre, por ejemplo, respecto de la resolución que recibe la causa a
prueba y la resolución que declara desierto el recurso de apelación, entre
otras.
b.2. Materia penal

- E n el antiguo procedimiento penal.
El recurso propio de las sentencias interlocutorias es el de reposición.
- E n el nuevo sistema procesal penal.
Se prevé la misma regla anterior, pero debe distinguirse para determinar
la procedencia y oportunidad de su interposición respecto de aquellas que
se dictan fuera o durante las audiencias orales. 98
El recurso de reposición en contra de u n a sentencia interlocutoria
pronunciada en audiencia oral sólo es procedente cuando su dictación no
hubiere sido precedida de debate en la audiencia. 99 La reposición de u n a
interlocutoria dictada fuera de audiencia debe deducirse en el plazo de tres
días (art. 362 del C. Procesal Penal).
Ahora bien, más allá de esta distinción entre materias civiles y penales,
existe una especie de sentencia interlocutoria que reviste particular impor-
tancia para determinar la procedencia de algunos recursos. Nos referimos a
aquellas interlocutorias que ponen término al juicio o que hacen imposible
su continuación.
El art. 54 del CPP, por su parte, establece como regla general la apelabilidad
de estas resoluciones y el art. 766 del CPC permite, por excepción, la proce-
dencia del recurso de casación en la forma y fondo en contra de ellas.
En el art. 370 letra a) del C. Procesal Penal se prevé expresamente la
procedencia del recurso de apelación en contra de las resoluciones que
96
97
98
Véanse arts. 362 y 363 C. Procesal Penal.
99
59
p o n e n término al procedimiento, hacen imposible su prosecución o lo sus-

pendieren por más de treinta días.
Finalmente, es procedente el recurso de queja en contra de las sentencias
interlocutorias que ponen término al juicio o hacen imposible su continua-
ción, siempre que concurran los demás requisitos legales.
Se entienden por interlocutorias que ponen término al juicio o hacen
imposible su continuación, aquellas resoluciones que simplemente concluyen
el juicio y el procedimiento o lo suspenden si no se puede continuar.
Ahora bien, en la práctica, tratándose del recurso de casación, la juris-
prudencia ha querido restringir la aplicación de los recursos de casación
en la forma y fondo respecto de las sentencias interlocutorias. Esto debido
a que la mayoría de las interlocutorias dictadas en los juicios ordinarios son
de segundo grado.
Recordemos que las sentencias interlocutorias de segundo grado son
aquellas que resuelven sobre algún trámite que debe servir de base en el
pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria.
Ninguna de las sentencias interlocutorias de segundo grado reviste las
características de aquellas interlocutorias que p o n e n término al juicio o
hacen imposible su continuación.
Es por esto que debemos quedarnos con las sentencias interlocutorias de
primera clase 100 para poder dilucidar en qué casos ponen término al juicio
o hacen imposible su continuación.
Debemos, en primer término, desechar u n a multitud de sentencias
interlocutorias que fallan cuestiones accesorias, porque no p o n e n término
al juicio ni hacen imposible su continuación, sin perjuicio de resolver un
incidente y establecer derechos en favor de las partes. Ejemplo: la sentencia
interlocutoria que resuelve sobre las tachas, denegándolas, establece derechos
en favor de las partes, pero no pone término al juicio ni hace imposible su
continuación.
Por lo tanto, la interlocutoria que pone término al juicio o hace impo-
sible su continuación se refiere a incidentes especiales que puedan tener
por su naturaleza la característica de establecer derechos permanentes en
favor de las partes.
Ejemplos que permiten verificar la existencia de estas interlocutorias.
i) Incidente de nulidad procesal:
La resolución que rechaza la nulidad no es una interlocutoria que ponga
término al juicio.
La resolución que acoge la nulidad tampoco pone término al juicio.
Dentro de la actual reglamentación, el Tribunal al acoger un incidente
de nulidad procesal debe establecer el punto en que queda el procedimien-
to para continuar adelante con su tramitación. Por lo tanto no se trata de
una interlocutoria que ponga término al juicio, sino que, por el contrario,
determina la etapa a partir de la cual debe éste reiniciarse.
100
Son aquellas que fallan un incidente, estableciendo derechos permanentes para las
partes.
60
ii) Abandono del procedimiento:

La resolución que acoge el abandono hace perder el procedimiento e
impide la continuación del juicio.
Por lo tanto, la resolución que acoge el abandono del procedimiento es
una sentencia interlocutoria, porque falla un incidente estableciendo dere-
chos permanentes en favor de las partes, y hace imposible la continuación
del juicio, siendo procedente por ello en su contra el recurso de casación.
La sentencia que rechaza el abandono se ha sostenido que no reviste la
naturaleza de una sentencia interlocutoria, pero además inequívocamente
no pone término al juicio ni hace imposible su continuación.
iii) Incidente de incompetencia:
Si por la vía de la excepción dilatoria se acoge la incompetencia abso-
luta de un Tribunal, habrá que interpretar que la voz juicio (de sentencia
interlocutoria) se refiere al procedimiento en que se dicta y por lo tanto se
trataría de una interlocutoria que pone término al juicio o hace imposible
su continuación, y sería procedente en su contra el recurso de casación.
La jurisprudencia ha aceptado la procedencia del recurso de casación
en el abandono del procedimiento y en el desistimiento. Por lo tanto, quiere
decir que son casos en que se pone término al juicio y se trataría entonces
de una especie de interlocutoria.
En cambio, tratándose de la incompetencia al decir que igual puede
iniciarse un nuevo juicio ante el juez competente, la mayoría de las veces la
jurisprudencia no ha aceptado la casación en la forma o fondo, por sostener
que no p o n e n término al juicio. No estamos de acuerdo con esta última
posición, por los argumentos antes señalados y además porque la primera
causal de casación es la incompetencia del Tribunal que dicta la sentencia
definitiva.
iv) Resolución que se pronuncia sobre medidas precautorias:
La jurisprudencia ha sido vacilante en cuanto a calificar la naturaleza de
esta resolución. Sin embargo, en este caso nunca nos encontraremos ante un
juicio, sino que ante un incidente, y por la tanto, nunca va a tener influencia
la resolución de la precautoria en cuanto a la prosecución del juicio o pro-
cedimiento en que ella se decreta o rechaza la medida cautelar.
c) Autos y decretos
Hay que distinguir entre materia penal y civil.
c.l. Materia civil
El recurso propio de los autos y decretos es el recurso de reposición.
Excepcionalmente los autos y decretos son apelables en subsidio del
recurso de reposición (nunca en forma directa) y para el evento que sea
rechazado, siempre que alteren la substanciación del juicio o recaigan sobre
trámites que no están ordenados por la ley.101
101 Véase art. 188 del CPC.
61
c.2. Materia penal

- E n el antiguo procedimiento penal.
El recurso propio de los autos y decretos es el de reposición.
- E n el nuevo sistema procesal penal.
Se contempla la misma regla que respecto de las interlocutorias, por
lo que debe distinguirse para determinar la procedencia y oportunidad
de su interposición respecto de aquellos que se dictan fuera o durante las
audiencias orales. 102
El recurso de reposición en contra del auto y decreto pronunciado en
audiencia oral sólo es procedente cuando su dictación no hubiere sido pre-
cedida de debate en la audiencia. 103
El recurso propio de estas resoluciones es el de reposición.
13. LA VINCULACIÓN EXISTENTE ENTRE LOS RECURSOS

Y LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
La relación existente entre los recursos y las resoluciones judiciales está en

íntima conexión y atiende a la naturaleza jurídica de estas últimas.
Según el art. 158 del CPC: "[l]as resoluciones judiciales se denominarán
sentencias definitivas, sentencias interlocutorias, autos y decretos.
Es sentencia definitiva la que pone fin a la instancia, resolviendo la cues-
tión o asunto que ha sido objeto del juicio.
Es sentencia interlocutoria la que falla un incidente del juicio, estable-
ciendo derechos permanentes a favor de las partes, o resuelve sobre algún
trámite que debe servir de base en el pronunciamiento de una sentencia
definitiva o interlocutoria.
Se llama auto la resolución que recae en un incidente no comprendido
en el inciso anterior.
Se llama decreto, providencia o proveído el que, sin fallar sobre inci-
dentes o sobre trámites que sirvan de base para el pronunciamiento de una
sentencia, tiene sólo por objeto determinar o arreglar la substanciación del
proceso".
Respecto de esta última definición, el art. 70 inc. 3 o del Código Orgánico
de Tribunales se refiere en forma más clara a los decretos en los siguientes
términos: "Se entienden por providencias de mera sustanciación las que
tienen por objeto dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar
ninguna cuestión debatida entre partes".
El art. 158 del CPC ha suscitado diversos conflictos, ya que hay resolu-
ciones inclasificables según el precepto, v. gr.: la resolución que resuelve un
recurso de casación.
Por otra parte, las diferencias existentes entre algunas de las resoluciones
que allí se contemplan no son muy claras, v. gr.: entre la sentencia interlo-
cutoria de primera clase y los autos.
102
Véanse arts. 362 y 363 C. Procesal Penal.
103
62
La vinculación entre estas dos materias es muy importante, ya que la

naturalezajurídica de las resoluciones determina, por regla general, la pro-
cedencia de ciertos recursos.
Con todo, la ley muchas veces soluciona los posibles problemas de de-
terminación de la naturalezajurídica de una determinada resolución men-
cionando expresamente los recursos que proceden en su contra, situación
que acontece expresamente en la regulación de los recursos en el nuevo
sistema procesal penal.
Por otra parte, dicha vinculación es importante para la procedencia
del recurso, porque el legislador señaló que determinado recurso procede
sólo frente a determinadas resoluciones. Ej.: la casación en la forma proce-
de solamente respecto de sentencias interlocutorias que pongan término
al juicio o hagan imposible su continuación y respecto de las sentencias
definitivas.
Además, si la ley establece respecto de una resolución la procedencia
de un recurso, esa resolución eventualmente nos puede servir para saber la
naturalezajurídica de esa resolución. Ej.: el recurso de reposición procede
sólo respecto de autos y decretos en materia civil, por regla general.
Asimismo, es menester examinar cada recurso en particular para vincu-
larlo a las resoluciones judiciales.
a) Recurso de aclaración, rectificación o enmienda

Es el medio que franquea la ley a las partes para solicitar del mismo Tri-
bunal que dictó una resolución que aclare los puntos obscuros o dudosos de
ella, salve las omisiones, que rectifique los errores de copia, de referencia o
de cálculos numéricos que en ella se contienen.
Generalmente se ha dicho que este medio no es propiamente un recurso,
sino que un medio para salvar errores formales de una resolución y que no
afecta el fondo del asunto.
De acuerdo con el art. 182 del CPC, este medio procede, fundamental-
mente, en contra de la sentencia definitiva e interlocutoria.
Sin embargo, según las reglas generales que inspiran el procedimiento,
es claro que también procede respecto de los autos y decretos. En efecto, el
art. 84 inc. 3 O del CPC permite la aplicación de este medio a las antedichas
resoluciones: "El juez podrá corregir de oficio los errores que observe en la
tramitación del proceso".
b) Recurso de reposición
Es el medio que franquea la ley a las partes para pedir la modificación
de un auto o decreto al mismo Tribunal que lo dictó.
Este recurso en materia civil procede, por regla general, sólo en contra
de los autos o decretos. Por excepción procede en contra de las siguientes
sentencias interlocutorias:
i) La resolución que recibe la causa a prueba (art. 319 inciso 3 O CPC);
ii) La resolución del Tribunal de alzada que declara inadmisible el re-
curso de apelación (art. 201 CPC);
63
iii) La resolución del Tribunal de alzada que declara la deserción del

recurso de apelación (art. 201 CPC);
iv) La resolución que declara prescrito el recurso de apelación (art. 212
CPC);
v) La resolución que declara inadmisible el recurso de casación (art. 781
CPC);
vi) La resolución que rechaza el recurso de casación en el f o n d o por
adolecer de manifiesta falta de f u n d a m e n t o (art. 782 CPC);
vii) La resolución que deniega la solicitud para que el recurso de casación en
el fondo sea conocido y resuelto por el Tribunal pleno (art. 782 inc. 4 o CPC);
La característica común de estos recursos de reposición excepcionales en
contra de las mencionadas sentencias interlocutorias es que su interposición
procede dentro de tercero día y no dentro de quinto día, como es la regla
general en el procedimiento civil.
Finalmente, el recurso de reposición no es procedente en contra de la
sentencia definitiva.
En cambio, tanto en el antiguo sistema procesal penal como en el nuevo
procedimiento penal, el recurso de reposición procede no sólo en contra
de los autos y decretos, sino que también en contra de las sentencias inter-
locutorias, conforme a lo prescrito en el art. 56 del CPP y en los arts. 362 y
363 del C. Procesal Penal.
c) Recurso de apelación
Es un recurso ordinario que la ley concede a la parte agraviada con una
resolución judicial, para obtener del Tribunal superior jerárquico que la
enmiende, ya sea modificándola o dejándola sin efecto.
En materia civil el recurso de apelación procede respecto de todas las
sentencias definitivas e interlocutorias de primera instancia. Por excepción,
este medio de impugnación procede en contra de los autos y decretos,
cuando alteren la sustanciación regular del juicio u ordenen la realización
de trámites no contemplados por la ley.
El recurso de apelación, en materia civil, nunca puede ser interpuesto
directamente en contra de los autos y decretos, sino en subsidio del recurso
de reposición y para el caso en que éste no sea acogido.
En el antiguo sistema procesal penal, en cambio, el art. 54 del CPP
contempla una procedencia del recurso más amplia, ya que se aparta de la
vinculación con la naturaleza jurídica de la resolución. En efecto, el recurso
de apelación procede contra la sentencia definitiva y las interlocutorias que
pongan término al juicio o que hagan imposible su continuación, pronun-
ciadas en primera instancia, y, en general, contra todas las resoluciones que
causen gravamen irreparable al recurrente.
En la práctica, lo conveniente en materia penal es interponer u n a repo-
sición y apelación subsidiaria, porque en caso contrario la ley presume que
se ha renunciado al recurso (art. 56 inc. 3 o del CPP).
En el nuevo sistema procesal penal, la regla general la constituye la única
64

simplificado.
Además, se establece como principio general la improcedencia del recurso
de apelación en contra de las resoluciones dictadas por el Tribunal oral en
lo penal, y respecto de las sentencias dictadas por el juez de garantía sólo es
procedente en los casos expresamente previstos por la ley.104
Respecto de las sentencias definitivas que se pronuncian en el nuevo sistema
procesal penal, sólo se contempla la procedencia del recurso de apelación
d) Recurso de hecho
Es el recurso que confiere la ley a la parte que ha sido agraviada con la
resolución del Tribunal inferior que no concede un recurso de apelación
procedente (verdadero recurso de hecho), que concede un recurso de ape-
lación improcedente, que lo concede en el solo efecto devolutivo, debiendo
haberlo concedido en ambos efectos, o que concede el recurso en ambos
efectos, debiendo hacerlo concedido en el solo efecto devolutivo (falso
recurso de hecho).
Por tanto, se solicita que se enmiende la resolución que recayó sobre el
recurso de apelación, conforme a derecho.
En este recurso no reviste importancia la naturalezajurídica de la resolu-
ción para determinar su procedencia, ya que el recurso de hecho se vincula
sólo a resoluciones específicas.
En materia penal, este recurso no presenta mayores modificaciones. 106
e) Recurso de casación en la forma

Es el recurso extraordinario que la ley concede a la parte agraviada con
ciertas resoluciones judiciales para obtener la invalidación de éstas cuando
han sido dictadas con omisión de las formalidades legales o cuando han
emanado de un procedimiento viciado.
Este recurso procede en contra de las sentencias definitivas y de las
interlocutorias cuando ellas pongan término al juicio o hagan imposible
su continuación (v. gr.: según lo hemos visto, la que acoge el incidente de
abandono del procedimiento o el de desistimiento de la demanda).
Jamás procede en contra de las sentencias interlocutorias que no pon-
gan término al juicio o hagan imposible su continuación, ni respecto de los
autos y decretos.
f) Recurso de casación en el fondo

Es un recurso extraordinario que la ley concede a la parte agraviada con
ciertas resoluciones judiciales para obtener la invalidación de éstas cuando
104
ios véase art. 414 del C. Procesal Penal.
106
Véanse arts. 62 CPP y 369 C. Procesal Penal.
65
han sido dictadas con infracción de ley, la cual ha influido substancialmente

en lo dispositivo del fallo que se impugna.
El recurso de casación en el fondo procede en contra de las sentencias
definitivas e interlocutorias que pongan término al juicio o hagan imposible
su continuación. Pero además esas resoluciones deben ser inapelables, y
haber sido pronunciadas por una Corte de Apelaciones o por un Tribunal
arbitral de derecho que haga sus veces (o sea, de segunda instancia).
Este recurso es de competencia exclusiva y excluyente de la Corte Su-
prema.
Jamás procede en contra de las sentencias interlocutorias que no pon-
gan término al juicio o hagan imposible su continuación, ni respecto de los
autos y decretos.
En materia penal, en el antiguo sistema se mantiene inalterable la concu-
rrencia de todos los requisitos contemplados para el procedimiento civil.
En el nuevo sistema procesal penal no se prevé el recurso de casación
en la forma y en el fondo respecto de resolución alguna.
g) Recurso de nulidad
En el nuevo sistema procesal penal se prevé el recurso de nulidad, en
reemplazo del recurso de apelación, casación en la forma y en el fondo pre-
visto en el procedimiento civil y en el antiguo sistema procesal penal.
En este recurso se contempla su procedencia sólo en contra de la senten-
cia definitiva pronunciada por un Tribunal de juicio oral, o por un juez de
garantía dentro de un procedimiento simplificado o en un procedimiento
por delito de acción penal privada. 107
h) Recurso de revisión
Propiamente no se trata de un recurso, ya que la característica de los
recursos es que mantienen pendiente la solución del asunto. En cambio, el
recurso de revisión persigue que se deje sin efecto o invalide u n a sentencia
firme o ejecutoriada.
El CPP es más preciso que su homónimo civil para referirse a este "re-
curso". El primero de los Códigos indicados reserva el título VII del libro III
para la revisión de las sentencias firmes y no se refiere a éste con el término del
"recurso de revisión", como hace el CPC.
En el nuevo sistema procesal penal resulta aún más clara esta situación,
dado que la revisión de las sentencias firmes se regula en el párrafo 3 o del
título VIII, De la ejecución de las sentencias condenatorias y medidas de seguridad
del libro IV y no dentro del libro III, que regula los recursos.
Este mal denominado recurso no procede contra las resoluciones dictadas
por la Corte Suprema conociendo de recursos de casación o de revisión.
107
66
i) Recurso de queja
Es un recurso extraordinario que emana de la facultad disciplinaria de
los tribunales superiores de justicia y que tiene por objeto solicitar aplicación
de una medida disciplinaria en contra de un determinado juez y obtener,
adicionalmente, la adopción de las medidas necesarias para reparar la falta
o el abuso cometido con motivo de la dictación de la resolución.
Este recurso originalmente no se vinculaba con ninguna resolución en
atención a su naturalezajurídica y bastaba que un Tribunal cometiera u n a
flagrante falta o abuso en la dictación de cualquier resolución para que
procediera su interposición.
Se afirmaba que el recurso de queja era un recurso "mentiroso", porque la
mayoría de las veces lo que la parte perseguía no era que el superior jerárquico
adoptara medidas disciplinarias contra el juez que las había dictado, sino que
se modificara o dejara sin efecto la resolución que se estimaba abusiva.
A partir de la modificación introducida por la Ley N° 19.374, y confor-
me a lo establecido actualmente en el art. 545 del COT, el recurso de queja
procede no sólo cuando en la resolución judicial se hubiere incurrido en
graves faltas o abusos, sino que adicionalmente deben concurrir los siguien-
tes requisitos:
I o . Que la resolución en la cual se incurrió en la grave falta o abuso ten-
ga la naturalezajurídica de sentencia definitiva o de sentencia interlocutoria que
ponga fin al juicio o haga imposible su continuación, y
2 o . Que la resolución en la cual se incurrió en la falta o abuso no sea
susceptible de ser impugnada por otro recurso, sea ordinario o extraordinario. Se ex-
ceptúan las sentencias definitivas de primera o única instancia dictadas por
árbitros arbitradores, en cuyo caso procederá el recurso de queja, además
del recurso de casación en la forma.
Por otra parte, se establece en el inciso final del citado art. 545, luego de
la reforma introducida por la Ley N° 19.374, que "en caso que un Tribunal
superior de justicia, haciendo uso de sus facultades disciplinarias invalide
una resolución jurisdiccional, deberá aplicar la o las medidas disciplinarias
que estime pertinentes. En tal caso, la sala dispondrá que se dé cuenta al
Tribunal pleno de los antecedentes para los efectos de aplicar las medidas
disciplinarias que procedan, atendida la naturaleza de las faltas o abusos, la
que no podrá ser inferior a amonestación privada".
j) Recurso o requerimiento de inaplicabilidad

El requerimiento de inaplicabilidad no se vincula directamente con la
naturalezajurídica de u n a determinada resolución judicial. Este recurso
se refiere a un procedimiento que se encuentra pendiente y en el que se
pretende obtener a través de él que no se aplique un determinado precepto
legal que se considera inconstitucional.
Con todo, existiendo un control represivo concreto en este requeri-
miento, se presenta una cierta vinculación entre éste y la sentencia definitiva
que se va a dictar en el procedimiento pendiente, ya que lo que se persigue
respecto de u n a gestión judicial específica que se encuentre pendiente es
67
que no se aplique en la sentencia definitiva el precepto legal cuestionado

en su constitucionalidad para la resolución del conflicto.
k) Requerimiento de inconstitucionalidad
En cambio, en el denominado requerimiento de inconstitucionalidad,
en que existe un control represivo abstracto, no hay vinculación entre éste y
una sentencia definitiva que debe dictarse en un asunto judicial específico,
puesto que lo que se pretende es que el Tribunal Constitucional, respecto
de una norma legal que previamente ha sido declarada inaplicable, proceda
a declarar su inconstitucionalidad, con efectos generales y sin efectos retro-
activos, al entenderse derogada la norma legal desde la publicación de la
sentencia que formule esa declaración en el Diario Oficial.
1) Recurso de amparo
Por regla general, este "recurso" no se vincula con una determinada reso-
luciónjudicial, sino que con un acto de autoridad, judicial o administrativa,
que prive de la libertad personal a un sujeto.
Excepcionalmente se vincula a una resolución judicial cuando se interpone
en contra del acto jurisdiccional que hubiere ordenado en forma arbitraria
un arraigo, detención o prisión, no importando tampoco en estos casos la
naturaleza jurídica de dicha resolución para determinar la procedencia del
recurso.
m) Recurso de protección
Por regla general, conforme al criterio mayoritario sustentado por nuestros
tribunales, el recurso de protección no procede en contra de resoluciones
judiciales dictadas por los tribunales, al no encontrarse concebido como un
medio para impugnar una determinada resoluciónjudicial. Con todo, cuando
la resolución ha afectado a terceros, se ha admitido su procedencia.
14. LA CONFIGURACIÓN DE UN PROCEDIMIENTO

Y SU VINCULACIÓN A LOS RECURSOS
El proceso tiene un carácter de desarrollo progresivo en el tiempo a través

de la ejecución de los diversos actos procesales que lo configuran, lo que se
tiende a prolongar mayormente en el tiempo en forma fragmentada en los
procesos escritos y de lato conocimiento. Es así como si tomamos cualquier
expediente observaremos que lo conforman escritos, resoluciones, medios
de prueba, medios de impugnación, etc., actos que se encuentran ordena-
damente desarrollados en forma cronológica y sistemática.
Desde el punto de vista procesal, los sistemas de impugnación son distintos
respecto de las resoluciones y de las actuaciones judiciales.
Las actuacionesjudiciales se impugnan directamente a través del incidente
de nulidad procesal. Por excepción, las actuaciones se pueden impugnar en
68
forma indirecta mediante algunos recursos, principalmente el recurso de

casación en la forma, el cual no se interpone en contra de la actuación judi-
cial, sino que en contra de la resolución que se dictó en un procedimiento
viciado por los defectos que se hubieren generado con motivo de la práctica
u omisión de determinadas actuaciones judiciales.
Las resoluciones judiciales se impugnan por medio de la interposición
de los correspondientes recursos. Sin embargo y a pesar de que los recursos
tienen por objeto impugnar las resoluciones que resuelven el conflicto, existe
durante toda la tramitación del procedimiento una clara vinculación entre las
resoluciones que se dictan y el proceso mismo. Dicha vinculación la podemos
apreciar, a título ejemplar, en los casos de las siguientes resoluciones:
a) La resolución que recibe la causa a prueba

Lajurisprudencia ha establecido que la sentencia definitiva no puede ir
más allá de los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos señalados
en la resolución que recibe la causa a prueba.
Si la parte no interpone el recurso que le concede la ley (reposición, ape-
lando en subsidio) contra esa resolución, estará determinando la resolución
que recibe la causa a prueba los hechos que deberán darse por acreditados
o no en la sentencia definitiva que deberá dictarse en el proceso.
b) El recurso de casación en la forma

Es un recurso de nulidad por vicios del procedimiento. Para p o d e r
interponerlo es necesario que haya existido la preparación del recurso de
casación en la forma, la que consiste en que la parte afectada por el vicio
haya reclamado de éste ejercitando oportunamente y en todos sus grados
los recursos establecidos por la ley.
Así, si se interpone demanda ante Tribunal incompetente, la parte debe
interponer la excepción dilatoria correspondiente; si se rechaza la excepción
opuesta y no apela de inmediato, el recurso de casación en la forma que
posteriormente se intente será improcedente precisamente por no haber
sido preparado. En el ejemplo, el orden debe ser el siguiente: oposición de
excepción dilatoria, recurso de apelación contra la resolución que lo rechaza
y en caso de ser también rechazado, procederá la casación en la forma en
contra de la sentencia definitiva.
c) Recurso de casación en el fondo

Por regla general sólo si se hubiere interpuesto el recurso de apelación
va a ser posible interponer el recurso de casación en el fondo, puesto que
éste procede sólo en contra de las sentencias definitivas o interlocutorias que
pongan término al juicio o hagan imposible su continuación, inapelables,
dictadas por las Cortes de Apelaciones o Tribunal arbitral de derecho de
segunda instancia en asuntos de competencia de las Cortes de Apelaciones
(art. 767 C P C ) .
69
d) Recurso de nulidad
En el nuevo sistema procesal penal se prevé también la preparación
del recurso como regla general en el inciso I o del art. 377 del C. Procesal
Penal.
No obstante ello, creemos que los casos en que debe darse aplicación
a esa norma sobre preparación del recurso de nulidad serán de carácter
muy excepcional, atendida la amplitud de las excepciones contempladas en
su inciso segundo, y especialmente considerando la falta de necesidad de
preparar el recurso que se contempla respecto de los motivos absolutos de
nulidad previstos en el art. 374.
15. EL ESTADO DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES

Y SU VINCULACIÓN CON LOS RECURSOS
Respecto del estado en que se encuentran las resoluciones judiciales, debe-

mos distinguir las siguientes situaciones:
-Resoluciones pendientes;
-Resoluciones que causan ejecutoria;
-Resoluciones ejecutoriadas;
-Sentencias de término;
-Sentencia final.
15.1. RESOLUCIONES PENDIENTES
Dentro de éstas hay que distinguir:

a) Están en curso los plazos para interponer los recursos. En este caso
no pueden cumplirse las resoluciones.
b) Resoluciones en que encuentra pendiente el fallo de los recursos
interpuestos contra ella. En este caso hay que subdistinguir:
- S i los recursos por expresa disposición de la ley no impiden el cum-
plimiento de la resolución, ésta se convierte en una resolución que causa
ejecutoria.
- S i la ley lo prohibe, atendido los recursos deducidos, no se podrá cum-
plir la sentencia y por lo tanto estaremos en presencia de una resolución que
necesita llegar al estado de ejecutoriada para su cumplimiento.
1 5 . 2 . RESOLUCIONES QUE CAUSAN EJECUTORIA
Se trata de resoluciones que pueden cumplirse no obstante interposición

de recursos en su contra.
70
Ejemplos de estas sentencias:
a) Recurso de apelación que es concedido en el solo efecto

devolutivo
En virtud de este efecto subsisten dos tribunales competentes: el Tribunal
de primera instancia, para cumplir la sentencia, y el Tribunal de segunda
instancia, que conoce y falla de la apelación. La competencia del Tribunal
de primera instancia es condicional. Es decir, depende de que el Tribunal
de segunda instancia confirme la sentencia apelada.
Si la resolución del Tribunal de segunda instancia revoca la resolución
apelada, habría una verdadera resolución respecto de la situación procesal
-al haber fallado la condición prevista consistente en la confirmación del
fallo apelado-, más que una nulidad respecto de lo que se hubiere actuado
ante el Tribunal a quo antes de haberse dictado la sentencia modificatoria o
revocatoria, que afecta lo actuado con anterioridad ante ese Tribunal.
b) Recursos de casación en la forma y en el fondo

Por regla general la interposición de los recursos de casación en el fondo
y en la forma no suspenden el curso del juicio, por lo tanto las sentencias
en cuya contra se han interpuesto estos recursos son sentencias que causan
ejecutoria.
c) Recursos en el nuevo proceso penal

En el nuevo proceso penal se contempla una regla general respecto de
todos los recursos en esta materia.
Conforme a lo previsto en el art. 355 del C. Procesal Penal la interpo-
sición de un recurso no suspenderá la ejecución de la decisión, salvo que
se impugnare una sentencia definitiva condenatoria o que la ley dispusiere
expresamente lo contrario.
Dicha regla general recibe una aplicación específica respecto del recurso
de apelación en el art. 368, de acuerdo con el cual la apelación se concederá
en el solo efecto devolutivo, a menos que la ley señalare expresamente lo
contrario.
En consecuencia, en el nuevo sistema procesal penal, la regla general es
que las sentencias que se pronuncien causan ejecutoria, dado que la inter-
posición de un recurso no suspenderá la ejecución de la decisión.
Excepcionalmente, no causan ejecutoria, provocando la interposición
de un recurso la suspensión de la ejecución o cumplimiento de la decisión
respecto de las siguientes resoluciones: a) la sentencia definitiva condena-
toria en contra de la cual se hubiere deducido algún recurso, y b) las demás
resoluciones en las cuales la ley dispusiere expresamente que un recurso
suspende la ejecución de la decisión, como acontece en los casos en que la
ley prevé la procedencia del recurso de apelación en ambos efectos.
71
1 5 . 3 . SENTENCIA FIRME O EJECUTORIADA
La resolución se encuentra firme o ejecutoriada:

a) Si no proceden recursos en contra de la sentencia, desde que ella ha
sido notificada a todas las partes.
b) Desde que proceden recursos en contra de la sentencia.
Debemos subdistinguir:
- S i se interponen recursos dentro del plazo legal, desde que se notifi-
que el decreto que la mande cumplir que dicta el Tribunal que conoció del
asunto en primera o única instancia, lo que hará u n a vez que se fallen los
recursos deducidos en su contra.
- S i no se interponen los recursos dentro del plazo legal, desde que trans-
curran todos los plazos que la ley concede para la interposición de dichos
recursos sin que se hayan hecho valer por las partes.
Contra estas resoluciones procede el recurso de revisión (art. 810 del
CPC).
1 5 . 4 . SENTENCIA DE TÉRMINO
Esta sentencia se vincula a dos conceptos: instancia y recursos.

Dentro del CPC no hay ningún elemento de juicio para poder configurar
esta sentencia, salvo la única alusión que actualmente se realiza a la sentencia
de término en el art. 98 a propósito de la acumulación de autos, al haber-
se modificado el art. 153, que hacía alusión a ese concepto en cuanto a la
oportunidad para solicitar el abandono del procedimiento.
Pero el CPP en su art. 359 nos permite configurar este concepto. De esta
manera podemos decir que sentencia de término es aquella sentencia que
pone fin a la última instancia del juicio.
Son así sentencias de término las sentencias definitivas de única instancia
y las sentencias definitivas de segunda instancia.
Para los efectos de determinar si es posible cumplir u n a sentencia de
término, habrá que estarse a si los recursos que se deducen en contra de
ella impiden o no que cause ejecutoria de conformidad a lo señalado pre-
cedentemente.
15.5. SENTENCIA FINAL
Se trata de la sentencia firme o ejecutoriada.

La razón del texto es que el Código al establecer las resoluciones que
producen cosa juzgada señala las sentencias definitivas o interlocutorias
firmes.
Hay que complementar esto, ya que la acción de cosa juzgada no sólo
corresponde a las sentencias definitivas ejecutoriadas, sino que también a las
72
sentencias que causan ejecutoria. Por lo tanto, este es un concepto doctrinario

que alude a la sentencia definitiva o a la interlocutoria firme o ejecutoriada.
16. LA FORMA DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES

Y SU VINCULACIÓN CON LOS RECURSOS
La forma de las resoluciones judiciales se encuentra indistintamente tratada

en el Código de Procedimiento Civil (arts. 169 a 171, inclusive), en el CPP
(arts. 51, 53 y 500) y en el C. Procesal Penal (arts. 36, 37, 342, 413).
El peijuicio (agravio o gravamen) que se causa con una determinada
resolución judicial y que faculta a las partes para impugnarla, se determina,
por regla general, en la parte resolutiva, cualquiera que sea la naturaleza
jurídica de la resolución.
Empero, hay que tener presente que existen jueces que fijan considerandos
con carácter resolutivo que no se repiten en la parte dispositiva del fallo.
En algunos recursos, para determinar su procedencia no basta con ana-
lizar sólo la parte resolutiva del fallo, sino que este examen debe realizarse
respecto de la totalidad de éste. Ej.: para ver si existen vicios de forma.
El análisis morfológico del fallo importa para los efectos de fundamen-
tar de una manera más aceptable y mejor la impugnación de la resolución
judicial.
La lectura de la resolución implica conocer el análisis lógico que hizo
el Tribunal, esto es, la concatenación de los considerandos de hecho y de
derecho es un juicio lógico. Por lo tanto, la lectura completa es básica para
impugnar una resolución judicial.
Sin embargo, existen casos en que los recursos son de carácter intuitivo,
como ocurre, por ejemplo, en las sentencias interlocutorias y los autos, que
sólo contienen una parte resolutiva, de ahí que se debe suponer cuáles fueron
las consideraciones erradas que el juez tuvo en su mente para dictar el fallo
equivocado y en base a ese raciocinio se debe impugnar la resolución.
En el nuevo proceso penal, dicha situación no puede presentarse, dado
que se prevé expresamente en el art. 36 del C. Procesal Penal la obligación
para el Tribunal de fundamentar sucintamente y con precisión los motivos
de hecho y de derecho en que se basaren las decisiones tomadas, con ex-
cepción sólo de aquellas resoluciones que se pronunciaren sobre cuestiones
de mero trámite.
Además de la importancia que tiene el análisis de la resolución para de-
terminar el agravio y los motivos que erradamente condujeron al Tribunal
a su dictación, para poder deducir el recurso debe analizarse si el Tribunal
cumplió con los requisitos de forma previstos en la ley. En efecto, si el Tri-
bunal pronuncia u n a sentencia definitiva sin haber dado cumplimiento a
los requisitos de forma, procederá su impugnación por la vía del recurso de
casación en la forma conforme a lo previsto específicamente en la causal
N° 5 del art. 768 del CPC y N° 9 del art. 541 del CPP.
En el nuevo sistema procesal penal, el incumplimiento de los requisitos de
forma en la sentencia definitiva dictada por el Tribunal oral en el juicio oral
73
o el juez de garantía en un procedimiento simplificado o por crimen o sim-

ple delito de acción penal privada constituye un motivo absoluto de nulidad
contemplado en la letra e) del art. 374 del C. Procesal Penal, que hace proce-
dente la interposición en su contra del recurso de nulidad, el que prima por
su carácter específico respecto del incumplimiento que pudiere encuadrarse
además en la causal genérica de la letra a) del art. 373 de ese cuerpo legal.
17. VINCULACION ENTRE PLAZOS Y RECURSOS
17.1. PLAZOS Y OPORTUNIDADES PARA DEDUCIR EL RECURSO
Por regla general, esta vinculación se encuentra presente en todo el orde-

namiento jurídico al tener que deducirse los recursos dentro de los plazos
fatales previstos por el legislador.
Los recursos deben ser interpuestos dentro de plazos fatales que con
claridad fija el legislador.
Excepcionalmente, el legislador no contempla plazos, sino más bien
oportunidades para hacer valer algunos recursos, los que dicen relación
fundamentalmente con aquellos denominados recursos que más bien cons-
tituyen acciones y que no revisten una naturaleza jurisdiccional.
Por otra parte, la vinculación entre los plazos y los recursos tiene gran
importancia para poder determinar el estado procesal de u n a resolución
judicial en cuanto a su cumplimiento. Las resoluciones judiciales, por lo
general, van a encontrarse ejecutoriadas transcurridos que sean los plazos
para interponer recursos.
Sin embargo, por excepción, en algunos recursos el legislador no ha sido
tan exigente en cuanto a los plazos para interponerlos, como ocurre en las
siguientes situaciones:
a) Recurso de aclaración, rectificación o enmienda

Para que se pueda interponer este denominado recurso por las partes
no existe plazo fijo, ello porque a través de este recurso lo que se quiere o
pretende es obtener una corrección formal y no una decisión de fondo o de
mérito acerca del fallo que se dictó. El plazo se contempla como limitación
sólo cuando esta facultad pretende ejercerse de oficio por el Tribunal, pero
no a requerimiento de una de las partes. 108
b) Recurso de reposición extraordinario

A él se refiere el inc. I o del art. 181 del CPC. Es aquel recurso en contra
de un auto o decreto, sin limitación en el tiempo, siempre que se hagan valer
nuevos antecedentes. La razón de ser de este recurso, sin plazo, radica en
el hecho de que los autos y decretos no producen el efecto de cosa iuzeada
(art. 175 C P C ) . 8
108
74
CAP.I. INTRODUCCION'
c) Recurso de revisión en materia penal

Este recurso tampoco tiene plazo para su interposición e incluso puede
ser deducido por los herederos en salvaguardia de la memoria del condena-
do. La razón para que no exista plazo radica en el bien jurídico protegido
por medio de este recurso, como lo es la memoria de un sujeto que hubiere
muerto o el castigo injusto al que se vio él sometido; tiene mayor valor que
la seguridad jurídica que se pretende alcanzar con el establecimiento de un
plazo determinado y fatal.
La justicia y la seguridad jurídica son principios que algunas veces pue-
den llegar a contraponerse, puesto que cuando se establecen plazos puede
muchas veces sacrificarse el principio de la justicia en aras de la seguridad
jurídica si con ello se impide la revisión de resoluciones erradas.
d) Requerimiento de inconstitucionalidad
En el requerimiento de inconstitucionalidad no existe plazo para solici-
tarle al Tribunal Constitucional que ejerza el control represivo con efectos
generales, sino que solamente una condición previa para que pueda ser
formulado, consistente en que el Tribunal Constitucional previamente haya
declarado inaplicable el precepto legal.
Existen otros recursos en los cuales hay plazos tácitos para su interpo-
sición:
- E n el recurso de amparo no existe plazo para su interposición, pero
debe estar vigente al momento de ser deducida la orden de arraigo, la de-
tención o la prisión arbitraria contra la cual se reclama.
- E n el requerimiento de inaplicabilidad es necesario que el proceso en
el que se persigue la no aplicación de un determinado proceso legal incons-
titucional se encuentre pendiente.
En estos casos no se establece plazo para la interposición de los recursos,
sino que se exige la concurrencia de una señalada condición para determinar
su procedencia.
Por regla general, los recursos en los cuales existe un ejercicio de la facul-
tad jurisdiccional tienen un plazo fatal para su interposición. Ej.: apelación,
reposición, casación, nulidad, etcétera.
En cambio, tratándose de los recursos en que existe un ejercicio de las
facultades conservadoras hay un plazo tácito. Ej.: recurso de amparo y re-
querimiento de inaplicabilidad.
Sin embargo, existen excepciones en ambas situaciones. En el segundo
caso, el recurso de protección que emana de las facultades conservadoras
tiene un plazo de 30 días para ser interpuesto, contados desde la amenaza,
perturbación o privación ilegal o arbitraria.
Finalmente, existen recursos en los cuales para la continuidad del debate
que se lleva a cabo en forma oral es necesario que el medio de impugna-
ción se haga valer en forma inmediata, porque en caso contrario precluye
la oportunidad de hacerlo valer. Como ejemplo de esta situación tenemos,
en el nuevo proceso penal, el caso del recurso de reposición en contra de
75
resoluciones dictadas en audiencias orales, en que se exige que ese medio

de impugnación se haga valer en contra de la decisión tan pronto como ella
se dicte. 109
17.2. LA SUSPENSIÓN DE LOS PLAZOS
En general, no se suspenden los plazos para deducir los recursos, salvo las
siguientes circunstancias:
- E l art. 66 del CPC en su inc. 2 o establece la habilitación de feriados de
pleno derecho o judicial. En este caso seguirán corriendo los plazos.
-Además, el art. 64 del CPC establece que las partes en cualquier estado
del juicio pueden acordar la suspensión del procedimiento por un plazo
máximo de noventa días.
Puede ser así que se vea afectado el plazo por un recurso.
Finalmente, cabe tener presente respecto de la orden de no innovar en
el recurso de queja, que existe una norma especial respecto de los plazos, en
la cual se señala que estos se suspenden cuando hayan comenzado a correr
antes de comunicarse esa orden. 1 1 0
17.3. L O S RECURSOS
Los plazos para deducir los recursos revisten el carácter de fatales, por lo
que la facultad precluye por el solo ministerio de la ley con el trascurso del
término legal. 111
Sin embargo, debemos tener presente respecto de los plazos para deducir
los recursos en el nuevo sistema procesal penal que cuando el plazo para
deducir el recurso venciere en día feriado, se considerará ampliado hasta
las veinicuatro horas del día siguiente que no fuere feriado. 112
Finalmente, en el nuevo sistema procesal penal cabría considerar la
situación de un nuevo plazo para deducir el recurso de concurrir los su-
puestos previstos por el legislador. En efecto, debemos recordar que el que,
por un hecho que no le fuere imputable, por defecto en la notificación, por
fuerza mayor o por caso fortuito, se hubiere visto impedido de ejercer un
derecho o desarrollar una actividad dentro del plazo establecido por la ley,
podrá solicitar al Tribunal un nuevo plazo, que le podrá ser otorgado por eí
mismo período. Dicha solicitud deberá formularse dentro de los cinco días
siguientes a aquel en que hubiere cesado el impedimento. 1 1 3
109
110
Véase N° 7 de auto acordado sobre el recurso de queja.
111
Véanse art. 64 del CPC y art. 16 del C. Procesal Penal.
112
Véase art. 14 inc. 2 o C. Procesal Penal.
113
76
17.4. RENUNCIA DE LOS PLAZOS PARA LA INTERPOSICIÓN

DE LOS RECURSOS
Para renunciar a los plazos o a los recursos mismos de una manera expresa,
el mandatario judicial debe contar con las facultades especiales del art. 7 o
inc. 2 o del CPC.
En cambio, para la renuncia tácita del término para la interposición de
recursos no es menester contar con esas facultades y, consiguientemente,
con la autorización expresa que exige el precepto instrumental civil antes
indicado.
La jurisprudencia de nuestros tribunales ha estimado que la renuncia
tácita del término para interponer recursos está contemplada dentro de las
facultades ordinarias del art. 7 o inc. I o CPC.
En el nuevo sistema procesal penal, el legislador establece una limitación
en cuanto a la oportunidad y a las facultades que debe poseer el defensor
para renunciar a los recursos. 114 En primer término, los recursos podrán
renunciarse expresamente, sólo una vez notificada la resolución contra la
cual procedieren. En segundo lugar, el defensor no podrá renunciar a la
interposición de un recurso, ni desistirse de los recursos interpuestos, sin
mandato expreso del imputado. 1 1 5
18. EL MANDATO JUDICIAL Y EL PATROCINIO

EN LA INTERPOSICIÓN DE LOS RECURSOS
18.1. EL MANDATARIO JUDICIAL Y LOS RECURSOS
En virtud del art. 7 o del CPC cualquier mandato judicial autoriza al manda-
tario para interponer cualquier recurso de los existentes en nuestro sistema
jurídico.
El legislador pone cuidado en los actos de disposición de los recursos
por parte del mandatario.
Se requiere facultad especial para:
a) Renunciar a los recursos o a los términos legales

La renuncia a los términos legales se refiere a una renuncia expresa y
general.
La renuncia a los recursos debe también ser expresa y general, y no
puede confundirse con la actitud pasiva de dejar pasar el plazo sin deducir
el respectivo recurso. En todo caso, el mandatario con o sin poder especial
siempre puede dejar de interponer los recursos y el mandante no puede
alegar que dicha omisión no le sea oponible. En este último evento, en todo
caso, se puede generar responsabilidad civil para el mandatario por mala
praxis profesional.
114
Véase art. 354 inc. I o C. Procesal Penal.
115
77
Debemos tener presente que para desistirse de un recurso ya deducido

no se requiere de facultades especiales, sino que basta que el mandatario
cuente para ello con las facultades ordinarias del inciso primero del art. 7 o
del CPC.
Debemos recordar que en el nuevo sistema procesal penal rige una norma
especial en la materia, dado que el legislador establece que el defensor no
podrá renunciar a la interposición de un recurso, ni desistirse de los recursos
interpuestos, sin mandato expreso del imputado. 1 1 6
b) Otorgar a los árbitros facultades de arbitradores

Se requiere poder especial por las amplias facultades que se le conceden
al arbitrador para la solución del conflicto, dentro de las cuales se encuentra
la relativa a que por regla general respecto de las sentencias de los arbitra-
dores no procede el recurso de apelación. Es por esto que si se le otorga el
carácter de arbitrador, se está renunciando a la posibilidad de apelar si no
se contempló expresamente su procedencia en el compromiso o cláusula
compromisoria respectiva, como asimismo el Tribunal de alzada que debe
conocer del recurso.
18.2. ROL DEL ABOGADO PATROCINANTE
El abogado patrocinante no es quien tiene la representación de la parte que

lo ha designado. Si bien el patrocinio es una clase de mandato, sólo tiene
como misión asumir la defensa de su parte en el proceso.
Sin embargo, debemos tener presente que el inciso 3 o del art. I o de la
Ley de Comparecencia e n j u i c i o (Ley N° 18.120) señala que el abogado pa-
trocinante podrá tomar la representación de su otorgante en las gestiones
o trámites en las distintas instancias del juicio.
Según algunos autores, la representación por parte del patrocinante es
ocasional y en casos graves y urgentes.
Por lo tanto, el abogado patrocinante podría interponer un recurso en
el juicio.
De esta manera, el mandato y patrocinio son concurrentes para inter-
poner recursos.
En cuanto a la renuncia, si no hay mención expresa para el abogado
patrocinante, sólo se entiende para el mandatario.
18.3. EL PATROCINIO Y LOS RECURSOS
Como regla general, no es necesario que sea patrocinado un recurso para su

interposición, bastando la comparecencia del mandatario que lo interpone
si puede comparecer ante ese Tribunal.
116
78
Es lo que acontece, por ejemplo, con el recurso de reposición y el re-

curso de apelación. Lo mismo sucede con el recurso de nulidad en el nuevo
sistema procesal penal.
Sin embargo, respecto de algunos recursos se requiere como formalidad
en el escrito en que se deduce que este sea patrocinado por un abogado
habilitado para el ejercicio de la profesión.
Es así como se contempla el requisito del patrocinio de un abogado res-
pecto de los recursos de casación en la forma y en el fondo, 1 1 7 y el recurso
de queja. 118 La sanción a la falta de cumplimiento de este requisito es nada
menos que la declaración de inadmisibilidad del recurso.
19. LA COMPARECENCIA ANTE LOS TRIBUNALES SUPERIORES

DE JUSTICIA
a) Corte de Apelaciones
Por regla general, en segunda instancia se puede comparecer a seguir
un recurso interpuesto mediante:
i) Abogado habilitado para el ejercicio de la profesión;
ii) Procurador del número;
iii) Personalmente por la parte, dentro de los plazos establecidos por
la ley.
b) Corte Suprema
Se puede comparecer a seguir un recurso interpuesto mediante:
i) Abogado habilitado para el ejercicio de la profesión;
ii) Procurador del número.
¿Debe ser el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión el mismo
que actúa en primera instancia?
No se ha producido discusión por ello. La ley no señala norma al res-
pecto, habiéndose entendido que puede ser cualquier abogado y no sólo el
que actúa en primera instancia.
20. COMPETENCIA Y RECURSOS
Como los tribunales tienen una estructura jerárquica y piramidal respecto

de los recursos, por regla general juega el principio de lajerarquía, es decir,
el Tribunal superior jerárquico es aquel a quien corresponde conocer de los
llamados "recursos de enmienda".
La n o r m a que se encarga de establecer la competencia del Tribunal
superior jerárquico para conocer de los recursos es el art. 110 del Código
» 7 Véase art. 772 inciso final del CPC.

ii» Véase art. 548 inc. 2 o del COT.
79
Orgánico de Tribunales, que consagra la regla general de competencia lla-

mada del grado o jerarquía:
"Una vez fijada con arreglo a la ley la competencia de un juez inferior
para conocer en primera instancia de un determinado asunto, queda igual-
mente fijada la del Tribunal superior que debe conocer del mismo asunto
en segunda instancia".
Esta regla general de la competencia juega plenamente a través de toda
la estructura jerárquica de los tribunales en los recursos de apelación y de
casación en la forma.
21. I N S T A N C I A Y R E C U R S O S .
La instancia es cada u n o de los grados de conocimiento y fallo de que está

investido un Tribunal para la solución de un determinado conflicto.
Dentro de la instancia, el Tribunal, para resolver el conflicto, se encuentra
facultado para analizar todas las cuestiones de hecho y de derecho suscitadas
en el juicio.
Un asunto se puede resolver en única, primera o segunda instancia.
En Chile la regla general está constituida por la doble instancia en los
asuntos civiles y en el antiguo sistema procesal penal.
En el nuevo sistema procesal, como ya hemos señalado en reiteradas
oportunidades, la regla general es la única instancia, regla que reviste un
carácter absoluto respecto de las sentencias definitivas dictadas en el juicio
oral y procedimiento simplificado por los tribunales de juicio oral en lo penal
yjueces de garantía, respectivamente.
El concepto de instancia en cuanto a la competencia de los tribunales para
fallar determinado asunto fluye de los arts. 188 y 189 del Código Orgánico de
Tribunales. Estos preceptos vinculan la instancia al recurso de apelación:
a) Un asunto se falla en única instancia cuando la resolución del Tribunal
no puede ser apelada;
b) Un asunto se falla en primera instancia cuando en contra del fallo
del Tribunal procede la interposición del recurso de apelación, y
c) La segunda instancia es el conocimiento y fallo por el Tribunal supe-
rior jerárquico de la apelación interpuesta.
El Tribunal que conoce de la instancia debe revisar las cuestiones de
hecho y de derecho que configuran el conflicto.
Partiendo de esa base se llega a la conclusión de que la casación en la
forma y en el fondo, así como el recurso de nulidad en el nuevo sistema pro-
cesal penal no constituyen instancia. Ello es así porque el Tribunal no puede
modificar los hechos que se hubieren establecido en el fallo impugnado por
medio de esos recursos.
Por excepción, la Corte Suprema, conociendo del recurso de casación
en el f o n d o por infracción a las leyes reguladoras de la prueba, p u e d e
modificar los hechos que se h u b i e r e n sentado en el fallo i m p u g n a d o ,
p e r o tiene u n a competencia limitada a la infracción de ley que se hubiere
h e c h o valer.
80
22. EFECTOS DE LA INTERPOSICIÓN DE UN RECURSO

EN EL CUMPLIMIENTO DE LAS RESOLUCIONES
2 2 . 1 . RECURSO DE RECTIFICACIÓN, ACLARACIÓN O ENMIENDA
Según el art. 183 del CPC, se radica en el Tribunal la facultad de suspender o no

el cumplimiento del fallo de acuerdo con la naturaleza de la reclamación.
2 2 . 2 . RECURSO DE REPOSICIÓN
Hay que distinguir entre materia civil y penal.
a) Materia civil
No existe u n a norma expresa. El art. 181 del CPC se refiere a los autos y
decretos, pero nada dice respecto al cumplimiento de ellos.
El recurso de reposición debe fallarse de plano y, por lo tanto, no in-
teresaría mayormente para determinar su efecto en el cumplimiento de la
resolución. Sin embargo, en la práctica se suele dar traslado. En tal caso, el
auto o decreto se cumplirá cuando se encuentre firme. Por lo tanto, el re-
curso de reposición suspende el cumplimiento de la resolución impugnada
mientras este no se falle. Esta forma de regular los efectos de la reposición es
clarísima en la impugnación de la resolución que recibe la causa a prueba,
en donde el término probatorio comienza a correr una vez que se notifica
la resolución que falla la última reposición.
b) Antiguo procedimiento penal

El art. 56 del CPP solucionó el problema señalando que la reposición no
tiene efectos suspensivos.
Podríamos decir que esta norma aclara el contenido del art. 181 del CPC
y, por lo tanto, si esta disposición no suspende el cumplimiento en materia
penal, tampoco debería hacerlo en materia civil.
c) Nuevo proceso penal

La reposición no tendrá efecto suspensivo, salvo cuando contra la misma
resolución procediere también la apelación en este efecto. 119
2 2 . 3 . APELACIÓN
Este recurso se puede otorgar en el solo efecto devolutivo o en ambos efec-

tos, siendo esta última la regla general que establece el legislador, acotada
actualmente, sin embargo, sólo a algunas de las sentencias definitivas y en
119
Véase inciso final del art. 362 del C. Procesal Penal.
81
algunos procedimientos. 120 En este último caso se suspenderá la competencia

del Tribunal inferior para seguir conociendo de la causa.
Una de las últimas reformas del CPC estableció una especie de orden de
no innovar cuando la apelación se concede en el solo efecto devolutivo. De
esta forma hace que se imposibilite el cumplimiento de la sentencia, mientras
no se falle el recurso. Esta orden sólo se dicta por la Corte de Apelaciones
respectiva.
En el antiguo sistema procesal penal, por regla general, la apelación se
concede en ambos efectos y, por lo tanto, se suspende el cumplimiento de
la resolución objeto del recurso a menos que la ley establezca lo contrario.
El CPP mantiene la reglamentación de concesión de la apelación en am-
bos efectos, pero le entrega al Tribunal la calificación de efecto devolutivo
cuando la causa está en estado de sumario y se ponga en peligro el éxito de
la investigación.
La sentencia definitiva es siempre apelable en ambos efectos.
En el nuevo sistema procesal penal la apelación se concederá en el solo
efecto devolutivo, a menos que la ley señalare expresamente lo contrario. 121
2 2 . 4 . RECURSO DE H E C H O
Existen dos tipos de recursos de hecho:
a) Verdadero recurso de hecho, también denominado recurso

de hecho propiamente tal
Se produce cuando se ha interpuesto un recurso de apelación y se deniega
su otorgamiento, en cuyo caso se recurre ante el superior jerárquico.
b) Falso recurso de hecho

Se produce cuando el Tribunal ante el cual se ha interpuesto el recurso
de apelación se equivoca en los efectos en que concedió el recurso, ya sea
concediéndolo en el solo efecto devolutivo cuando debió haberlo hecho
en ambos efectos y viceversa. En este caso se interpone este recurso ante el
superior jerárquico.
Es más importante el recurso de hecho propiamente tal, ya que al no
existir un recurso de apelación, el fallo se cumplirá de inmediato. Por eso
el legislador estableció a su respecto un procedimiento muy rápido para
subsanarlo.
Sin embargo, el falso recurso de hecho también puede provocar el cum-
plimiento de la sentencia. Es en virtud de este recurso de hecho que se dio
origen a la orden de no innovar. Así, se recurre de hecho y se le solicita al
Tribunal superior jerárquico la orden de no innovar, la cual, si es concedida,
impedirá que la sentencia impugnada se cumpla.
120 Véase art. 194 del CPC.

121
82
En el antiguo sistema procesal penal es aplicable todo lo anterior, ya

que el art. 204 del CPC se encuentra entre las disposiciones comunes a todo
procedimiento.
2 2 . 5 . RECURSO DE CASACIÓN
La regla general es que estos recursos no suspenden el cumplimiento de las

resoluciones a que ellos afectan, salvo los casos que la ley señala.
En el antiguo sistema procesal penal existe una amplia remisión del CPP
al CPC.
Sin embargo, en esta materia la norma penal respecto de los efectos de
la casación en una sentencia de término es la siguiente: la interposición de
un recurso de casación produce la suspensión del cumplimiento de una
resolución cuando se trata de una sentencia condenatoria. Pero si la sen-
tencia de término es absolutoria, el reo será puesto en libertad aunque esté
pendiente el recurso.
2 2 . 6 . RECURSO DE QUEJA
La regla general es que la sola interposición de este recurso no suspenda

el cumplimiento del fallo recurrido. La suspensión del procedimiento se
produce en virtud de la concesión de una orden de no innovar.
2 2 . 7 . RECURSO DE REVISIÓN
La regla general en materia civil es que no se suspende la ejecución de la

sentencia impugnada por la interposición de este recurso. Por excepción,
en vista de las circunstancias y a petición del recurrente habiendo oído al
ministerio público y habiéndose rendido fianza, se puede dar cumplimiento
a la sentencia.
En el antiguo sistema procesal penal no se suspende el cumplimiento
de la sentencia a menos que el Tribunal lo ordene, por lo tanto, la facultad
recae en el Tribunal.
22.8. CONSULTA
En materia civil, la regla general es que la consulta suspende el cumplimiento

del fallo.
En el antiguo sistema procesal penal los trámites de la consulta son los
mismos que los de la apelación de la resolución y, por lo tanto, si esta se
concede en ambos efectos, la consulta suspenderá el cumplimiento del fallo.
En el nuevo sistema procesal penal debemos recordar que no se contempla
el trámite de la consulta.
83
En el nuevo proceso penal se prevé una regla general respecto de todos

los recursos en esta materia. Conforme a lo señalado en el art. 355 del C.
Procesal Penal, la interposición de un recurso no suspenderá la ejecución
de la decisión, salvo que se impugnare una sentencia definitiva condenatoria
o que la ley dispusiere expresamente lo contrario.
Dicha regla general recibe una aplicación específica respecto del recurso
de apelación en el art. 368, de acuerdo con el cual la apelación se concederá
en el solo efecto devolutivo a menos que la ley señalare expresamente lo
contrario.
Tratándose del recurso de nulidad, su interposición suspende los efectos
de la sentencia condenatoria recurrida. En lo demás se aplicará lo dispuesto
en la regla general del art. 355.122
23. EFECTOS DE LA INTERPOSICIÓN DE UN RECURSO

EN CUANTO A LA SUSPENSIÓN DEL PROCEDIMIENTO
Y EFECTOS DE LA RESOLUCIÓN
a) Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad

Por regla general, el procedimiento continúa, no obstante la interpo-
sición de los recursos. Sólo el Tribunal Constitucional puede ordenar la
suspensión del procedimiento. Es una facultad exclusiva de este órgano
jurisdiccional.
b) Reclamo por pérdida de nacionalidad

La mera interposición de este recurso suspende los efectos de la resolu-
ción o acto administrativo recurrido.
c) Recurso de amparo
No existe una disposición clara al respecto. ¿Qué ocurre ante el fallo del
recurso de amparo por la Corte de Apelaciones? Este fallo es apelable para
ante la Corte Suprema.
El art. 316 distingue si el fallo de la Corte de Apelaciones es favorable o
no al recurrente de amparo.
Si el fallo es favorable al recurrente, la apelación es en el solo efecto
devolutivo, por lo tanto no suspende el cumplimiento del fallo.
Si el fallo no es favorable, la apelación se concede en ambos efectos, no
pudiendo, por tanto, cumplirse el fallo.
d) Recurso de amparo económico

Se encuentra regulado en la Ley N° 18.971, de 10 de marzo de 1990.
Véase art. 379 inc. 1° del C. Procesal Penal.
84
Esta ley es lo que quedó de la discusión del Estado empresario. En ella

se encuentra reglamentada la protección de la garantía constitucional del
art. 19 N° 21 de la Constitución Política de la República.
Este recurso se ha interpretado por la jurisprudencia mayoritaria que
puede ser interpuesto por un particular no sólo contra el Estado, sino tam-
bién contra otra empresa u otro particular.
Consiste en denunciar infracciones que se cometan contra la garantía
establecida en el art. 19 N° 21 de la Constitución Política.
Este recurso puede ser intentado por cualquier persona, puesto que el
actor no necesita tener interés actual en los hechos denunciados.
El plazo es de seis meses desde que se hubiere producido la infrac-
ción.
Se trata de un recurso informal, ya que no tiene más formalidad y pro-
cedimiento que el del recurso de amparo.
Se presenta en primera instancia ante la Corte de Apelaciones respectiva
y es apelable en segunda instancia ante la Corte Suprema.
El Tribunal tiene facultades plenas de investigación (principio inquisi-
tivo).
Si no se apela, cualquiera sea el resultado de la decisión, sube la sentencia
definitiva en consulta a la Corte Suprema.
Si el fallo fundadamente reconoce la infracción, se responderá de los
perjuicios causados.
Si no era fundado, por el contrario, y se rechaza el recurso, el actor deberá
responder por los perjuicios causados, por la interposición del recurso.
La ley no dice nada respecto de la suspensión. Sin embargo, es procedente
sostener que por tratarse de una facultad conservadora, el Tribunal podrá
ordenar que no se siga adelante con los actos que se suponen infringidos
por la garantía.
e) Recurso de protección
Este recurso se i n t e r p o n e ante la existencia de u n a arbitrariedad o
ilegalidad que priva o perturba en el ejercicio de los derechos o garantías
constitucionales.
Por regla general, la interposición de este recurso no afecta al acto arbi-
trario o ilegal, el acto sigue vigente.
Sin embargo, la Corte de Apelaciones puede adoptar de inmediato las
providencias que estime necesarias para restablecer el imperio del derecho
y asegurar a la persona. Esta es una típica facultad cautelar de la Corte de
Apelaciones.
85
CAPÍTULO II
LA ACLARACIÓN, RECTIFICACIÓN O ENMIENDA
1. REGLAMENTACIÓN
La aclaración, rectificación o enmienda se encuentra reglamentada en los

arts. 182 a 185 y 190 del CPC y en el art. 55 del CPP, a partir de la reforma
introducida por la Ley N° 18.857 a este último cuerpo legal.
En el antiguo procedimiento penal, en los aspectos de la aclaración,
rectificación o enmienda no reglamentados por el art. 55 del CPP, se aplica-
rán las normas de los arts. 182 a 185 y 190 del CPC, conforme a la remisión
general que efectúa el art. 43 del Código de Procedimiento Penal.
En el nuevo sistema procesal penal no se regula la aclaración, rectifica-
ción o enmienda, salvo en el art. 97 del COT respecto de la sentencia que
pronuncia la Corte Suprema en relación con el recurso de nulidad.
Sin embargo, dado que entendemos que dicha institución no importa un
recurso, sino que tan sólo el mero ejercicio de u n a facultad para el Tribunal,
de oficio o a requerimiento de parte, en relación con aspectos meramente
formales y no en cuanto a la voluntad manifestada en la resolución, ella tiene
aplicación en el nuevo sistema procesal penal de conformidad a lo previsto
en el art. 52 del C. Procesal Penal, al hallarse contemplada la aclaración,
rectificación o enmienda en el art. 182 del CPC, que se encuentra dentro
del libro I de ese cuerpo legal.
Además, si se contempla en el COT respecto de la sentencia que pronuncia
la Corte Suprema respecto de un recurso de nulidad, no se aprecia la razón
por la cual no habría de regir ella respecto de las resoluciones que pronuncian
los otros tribunales que intervienen en el nuevo sistema procesal penal.
En la Ley N° 19.968, que crea los Tribunales de Familia, no se contempla
ninguna norma que se refiera a la aclaración, rectificación o enmienda. Sin
embargo, estimamos que reciben plena aplicación las normas del Código
de Procedimiento Civil que regulan esta materia, atendida la remisión que
se efectúa en la Ley N° 19.968 a las normas sobre disposiciones comunes a
todo procedimiento y a los recursos en los artículos 27 y 67 inc. I o de dicha
ley, respectivamente.
Por último, en el nuevo procedimiento laboral no se contempla nin-
guna n o r m a que se refiere a la aclaración, rectificación o enmienda. Sin
embargo, estimamos que reciben plena aplicación las normas del Código
87
de Procedimiento Civil que regulan esta materia, atendida la remisión que

se efectúa en la Ley N° 19.968 a las normas sobre disposiciones comunes a
todo procedimiento y a los recursos de ese cuerpo legal en los artículos 432
y 474 del Código del Trabajo, respectivamente.
2. GENERALIDADES
El art. 182 del CPC establece en la primera parte de su inciso primero el

principio denominado "desasimiento del tribunal", según el cual "notificada
una sentencia definitiva o interlocutoria a alguna de las partes, no podrá el Tribunal
que la dictó alterarla o modificarla en manera alguna ".
La razón de ser de este principio viene, según lo recuerda Couture, 1 2 3 de
textos clásicos cuando se decía que "el juez que una vez pronunció la senten-
cia, deja de ser juez; el que una vez condenó en más o menos, no puede ya
corregir su sentencia; porque ya una vez desempeñó mal o bien su oficio".
El desasimiento importa una verdadera preclusión (por consumación)
respecto del juez: pronunciada y notificada su sentencia a alguna de las par-
tes, ha cumplido con su deber esencial de administrar justicia, concluye su
actividad jurisdiccional respecto del objeto de la litis y ya no puede sustituir
o modificar su decisión, de la cual queda enteramente desligado.
Según lo observa el mismo Couture, y también Santiago Sentís Melendo,
"es posible apreciar una diferencia entre el derecho francés y el germánico
en torno a este punto. Para la doctrina francesa, y también para la nuestra,
el juez queda desprendido, desvinculado o separado de su fallo. Para la
teoría alemana, en cambio, el juez queda vinculado, atado u obligado a su
sentencia.
Aparte de esta diferencia terminológica, el concepto sustancial resulta
ser el mismo: los jueces o tribunales, una vez notificadas sus sentencias, no
pueden modificarlas o alterarlas, sea porque se estime que han quedado
desprendidos o separados de sus decisiones; o bien porque se considere que
han quedado vinculados u obligados por las mismas". 124
El instante preciso en que se produce en nuestra legislación el desasi-
miento del Tribunal es a partir del momento en que la sentencia definitiva
o interlocutoria es notificada a una cualquiera de las partes del proceso, y
desde ese instante precluye la facultad del Tribunal de alterarla o modificarla
en manera alguna.
Como excepción a este principio del desasimiento del Tribunal, se
establece la aclaración, rectificación o enmienda en la segunda parte del
inciso primero del art. 182 del CPC, en virtud de la cual el Tribunal, luego de
notificada u n a sentencia a una cualquiera de las partes del proceso, puede
123
EDUARDO COUTURE, Estudios de derecho procesal. Tomo III. Ampliación y rectificación de
sentencia, p. 329, 3 a ed., Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1989.
M
MARCOS LIBEDINSKY T., "Límites a la facultad de los jueces para aclarar o rectificar de
oficio sus sentencias", en Revista de Derecho Procesal, N° 14 (1987), Departamento de Derecho
Procesal, Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, pp. 91 y 92.
88
CAP. II. LA ACLARACIÓN, RECTIFICACIÓN O ENMIENDA
aclarar sus puntos oscuros o dudosos, salvar las omisiones y rectificar los
errores de copia, de referencia o de cálculos numéricos que aparezcan de
manifiesto en dicho fallo.
A partir de la Ley N° 18.857 la aclaración, rectificación o e n m i e n d a
también se contempla expresamente en el CPP, al establecerse en el inciso
segundo del art. 55 de este que "el Tribunal de oficio o a petición de parte,
podrá en cualquier tiempo, rectificar las sentencias en los casos previstos en
el art. 182 del CPC, especialmente si se han cometido errores en la determi-
nación del tiempo que el procesado ha permanecido detenido o en prisión
preventiva".
Esta excepción que la aclaración, rectificación o e n m i e n d a importa
respecto del principio del desasimiento del Tribunal se f u n d a m e n t a en
"claras razones de economía y celeridad procesal, evitando a las partes de
un pleito la necesidad de recurrir a un Tribunal superior para subsanar
errores que p u e d e n ser muchas veces de fácil y rápida corrección por el
mismo juez que pronunció la sentencia que se trata de aclarar, adicionar
o rectificar". 125
3. CONCEPTO
Es el acto jurídico procesal del mismo Tribunal que dictó u n a sentencia

definitiva o interlocutoria, quien actuando de oficio o a requerimiento de
alguna de las partes del proceso, procede a aclarar los puntos obscuros o
dudosos, salvar las omisiones y rectificar los errores de copia, de referencia
o de cálculos numéricos que aparezcan de manifiesto en la sentencia.
4. NATURALEZA JURÍDICA
Al respecto, se han sustentado en la doctrina básicamente dos posiciones:

a) Para algunos, entre los cuales cabe mencionar a Podetti, Couture, Barrios
de Angelis y Vescovi, la aclaración, rectificación o enmienda tiene la naturaleza
jurídica de recurso, puesto que tiende a modificar una sentencia, incluyendo
un punto sobre el cual no ha habido un pronunciamiento claro o no resulta
entendible por la parte. De acuerdo con ello, la aclaración se conforma a la
función de los recursos, partiendo de un concepto amplio de éstos.
En este sentido, se ha señalado que "la doctrina tradicional en el Río
de la Plata ha sostenido que realmente se trata de recursos, conforme a su
función y partiendo de un concepto amplio de éstos".
"Así lo sostuvo en la Argentina Podetti, quien enseña que los Códigos
provinciales los colocan, en su mayoría, como recursos, siguiendo la línea
de continuidad histórica y el concepto amplio de recurso dentro del géne-
ro de los remedios, dice, ya que recuerda que las Partidas nombraban a la
125
MARCOS LIBEDINSKYT., " L í m i t e s a la f a c u l t a d de los j u e c e s . . . " , op. cit.
89
aclaración como forma de interpretar la sentencia, en el título dedicado a

las alzadas (Partida 3 a , título XXIII, Ley N° 15). Esta línea es seguida por
Palacios e Ibáñez Frocham". 126
b) Para otros, entre los cuales cabe mencionar a Carnelutti, Sentís Me-
lendo, Clariá Olmedo y en nuestro país, Marcos Libedinsky, Juan Bustos y
Jorge Mera, la aclaración, rectificación o enmienda no tiene la naturaleza
jurídica de recurso, sino que de una acción de mera declaración de certeza
que constituye un incidente en el proceso de formación de la sentencia.
Las razones que se sostienen para negar el carácter de recurso a la acla-
ración, rectificación o enmienda son las siguientes:
i) No cumple con los fines del recurso.
Mediante el recurso se impugna una resolución a fin de obtener su re-
vocación o invalidación y sustituirla por otra.
En la aclaración, rectificación o enmienda no se pretende la revocación
o invalidación de la resolución para sustituirla por otra para subsanar un
error de fondo o de contenido, sino que sólo se persigue reparar una mera
deficiencia de expresión contenida en el fallo. No se persigue con la aclara-
ción modificar la voluntad declarada en la sentencia, sino que e n m e n d a r la
forma en que se ha manifestado esa voluntad.
Por otra parte, el recurso por definición es un acto jurídico procesal de
parte, y en el caso de la aclaración, rectificación o enmienda puede ser ella
materializada de oficio por el Tribunal, sin que exista requerimiento alguno
de parte.
ii) No existe el agravio o gravamen que legitima al recurrente para hacer
valer un recurso.
En la aclaración, rectificación o enmienda, cualquiera de las partes,
sea aquella que hubiere obtenido o perdido el juicio, p u e d e requerir la
determinación del exacto sentido y alcance de la sentencia que lo hubiere
resuelto. Si tuviere la naturalezajurídica de un recurso, sólo podría ser in-
terpuesto por la parte que hubiere experimentado un agravio o gravamen
con la dictación del fallo.
iii) No existe plazo para su ejercicio.
La aclaración, rectificación o enmienda no tiene plazo para los efectos de
ser solicitada por las partes, lo que obviamente conduce a negarle el carácter
de recurso, dado que en tal caso no podría pasar la sentencia en autoridad
de cosa juzgada de acuerdo a lo previsto en el art. 174 del CPC.
Todo recurso tiene establecido por la ley un plazo para su interposición,
cuyo transcurso genera la preclusión que conduce a la existencia de la cosa
juzgada formal respecto de la sentencia no impugnada.
iv) Procede ser ejercida aun en contra de sentencias ejecutoriadas.
El recurso no cabe ser interpuesto en contra de una sentencia ejecuto-
riada, puesto que a ello se opone la institución de la cosa juzgada.
126
ENRIQUE VESCOVI, LOS recursos judiciales y demás medios impugnativos en Iberoamérica,
Depalma, Buenos Aires, 1988, p. 73.
90
La aclaración, rectificación o enmienda procede ser interpuesta aun en

contra de sentencias ejecutoriadas, incluso durante la ejecución de ellas, con
el fin de determinar su exacto sentido y alcance.
5. OBJETIVO
La aclaración, rectificación o enmienda es una facultad cuyo ejercicio debe

encuadrarse dentro de los objetivos procesales, es decir, permitir al senten-
ciador, en los casos en que el fallo resulte de difícil interpretación, que lo
aclare en forma tal que haga posible su cumplimiento, ya que este ha sido
el objeto del litigio, y la aludida facultad no tiene otra limitación que la de
no alterar la decisión de la sentencia principal, en términos de que por la
aclaración se llegue a contrariar la cosa juzgada que de ella emane. 1 2 7
Para que proceda la aclaración, rectificación o enmienda contemplada
en el art. 182 del CPC, debe existir en el fallo una evidente incertidumbre
que está basada en ciertas omisiones del mismo. Debe haber de parte del
órgano jurisdiccional una voluntad resolutiva que se ha manifestado inade-
cuadamente, pues el fin de la aclaración es evidenciar en forma definitiva y
perfectamente inteligible dicha voluntad.
El órgano jurisdiccional al aclarar una sentencia su labor la circunscribe a
revelar su verdadero sentido y alcance, a dar a entender de manera explícita
el real contenido de su declaración de voluntad.
El juez no puede modificar o alterar su decisión, ya que se ha producido
el desasimiento del Tribunal. 128
En este sentido, nuestra Excma. Corte Suprema nos ha señalado que el
artículo 182 del Código de Procedimiento Civil, denominado de aclaración,
rectificación o enmienda, sólo permite al Tribunal aclarar puntos oscuros
y dudosos, salvar omisiones y rectificar los errores de copia, de referencia
o de cálculos numéricos que aparezcan de manifiesto en la sentencia y por
consiguiente, por esta vía no es posible cambiar la decisión del fallo que
se rectifica, pues a este respecto ha operado el desasimiento del Tribunal,
principio por el cual tiene vedado el órgano jurisdiccional, una vez dictado
el fallo, alterarlo o modificarlo de manera alguna. 129
El objetivo que se puede perseguir mediante ejercicio de esta facultad
respecto de la sentencia puede consistir, según lo previsto en el art. 182 del
CPC, en:
a) Aclarar puntos obscuros o dudosos, esto es, explicar el real contenido

de la declaración de voluntad manifestada en el fallo, haciendo coincidir lo
querido con lo expresado.
Sólo se trata de corregir la expresión y no lograr que por este medio se
pueda modificar el alcance o contenido de la sentencia.
127 RDJ, t. XLI (1943), 2a parte, sec. I a , p. 311.

128
RDJ, t. LXXIX, 2 a parte, sec. 2 a , p. 40.
129
C. Suprema, sentencia de 19 de e n e r o de 2005, RDJ t. CII, sec. I a , p. 44.
91
En este caso existe de parte del Tribunal una declaración de voluntad

que se pronuncia sobre el asunto, decidiéndolo; pero el fallo origina dudas
por no haberse manifestado esa voluntad con perfecta claridad. Se trata
sólo de una falta de armonía completa entre la voluntad real del senten-
ciador y la manera de expresarla, pero no cabe duda que dicha voluntad
decisoria existe. El fin de la aclaración será evidenciar en forma definida y
perfectamente inteligible dicha voluntad real del sentenciador equívoca o
malamente expresada.
En este sentido, nuestra jurisprudencia ha señalado que "si los jueces
recurridos, mediante el arbitrio de la aclaración, no han hecho otra cosa
que corroborar lo dicho en la sentencia que se aclara, debe concluirse que
al dictar la resolución complementaria no han incurrido en las causales de
nulidad representadas en el recurso". 130
Finalmente, se ha resuelto por la Excma. Corte Suprema que el medio
para subsanar este tipo de errores es solicitar la aclaración por las partes o
bien que dicho error sea salvado por el Tribunal que dictó la resolución, ac-
tuando de oficio, como lo autoriza expresamente el artículo 184 del Código
de Procedimiento Civil, y no recurriendo de casación en la forma, 131 lo que
se justifica atendido a que en este último caso lo que se persigue es modificar
la voluntad expresada en la resolución y no meros errores de expresión que
no afectan la manifestación real de voluntad.
b) Salvar las omisiones, esto es, llenar los vacíos de la sentencia en la
decisión de peticiones que fueron formuladas por las partes oportunamente
y en forma dentro del proceso.
Para los efectos de poderse ejercer esta facultad, es menester tener pre-
sente, como observa Couture, 132 que se trate de un error involuntario del
Tribunal, o sea, no de una omisión por una pretensión que resulta denega-
da. Además, debemos tener presente que el ejercicio de esta facultad debe
ejercerse respecto de una sentencia que contenga una voluntad manifestada,
pero no puede ser ejercida para provocar que se emita una voluntad omitida
de ser expresada por parte del Tribunal en la sentencia.
Si en la sentencia no se contiene una declaración de voluntad que resuelva
el conflicto o sólo una petición formulada por alguna de las partes, ya sea por
omisión en el pronunciamiento o por contener decisiones contradictorias,
será improcedente que se ejerza la aclaración.
En estos casos no ha existido una manifestación de voluntad en el fallo,
por lo que no habrá nada sobre lo cual pueda recaer la aclaración.
El medio que el legislador ha establecido para los efectos de impugnar
un fallo que no resuelve el asunto controvertido o que contiene decisiones
contradictorias es el recurso de casación en la forma de acuerdo con lo pre-
visto en el art. 768 N os 5 y 7, en relación el primero de ellos con el N° 6 del
art. 170, todos ellos preceptos del CPC.
130
RDJ, t. LXXIII (1976), 2 a parte, sec. I a , p. 57.
131
C. Suprema, rol 2428 de 2003, sentencia de 30 de diciembre de 2004.
132
EDUARDO COUTURE, Estudios de derecho procesal. Tomo III. Ampliación y rectificación de
sentencia, p. 333, 3 a ed., Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1989.
92
En este sentido, nuestrajurisprudencia ha declarado que "no es excepción

que pueda salvarse la de no haber fallado una de las excepciones alegadas
por el demandado; 1 3 3 la omisión del fallo de una tacha no puede subsanarse
ejerciendo esta facultad; 134 el vicio de una sentencia de contener decisiones
contradictorias no puede salvarse por medio de una nueva sentencia del
mismo juez después de notificada la anterior a las partes; 135 el Tribunal que
dictó la sentencia desechando las excepciones y omitió condenar en costas,
no puede subsanar con posterioridad tal omisión dictando una sentencia
complementaria, etc.". 136
Distinto es el caso en el cual el Tribunal ejerce esta facultad, pero sólo
para complementar el fallo, subsanando una mera omisión de referencia
que sirve sólo de apoyo a la voluntad que se hubiere manifestado para la
resolución del conflicto. Ello es pertinente y así lo han resuelto nuestros
tribunales al declarar que "puede subsanarse por el Tribunal sentenciador
con arreglo al art. 182 del CPC una omisión de referencia en la cita de una
disposición legal invocada por la sentencia recurrida". 137
c) Rectificar errores de copia, de referencia o de cálculos numéricos
que aparezcan de manifiesto en la sentencia, esto es, corregir o e n m e n d a r
los errores materiales que p u e d e n haberse cometido en el d o c u m e n t o en
el cual se contiene la sentencia como manifestación de un acto de volun-
tad.
Para los efectos de poder corregir estos errores de carácter material
contenidos en el fallo es menester que ellos aparezcan de manifiesto en él,
puesto que en caso contrario lo que se estaría persiguiendo sería modificar
la voluntad real manifestada en el fallo.
Esta situación no presenta mayor complejidad, y así se ha resuelto que "el
error numérico en que incurre la sentencia en su parte dispositiva al señalar
que el demandado debe pagar una cantidad mayor de la que acepta en sus
considerandos, debe rectificarse al tenor del art. 182 del CPC". 1 3 8
A estos objetivos mencionados en el art. 182 del CPC cabe agregar, como
veremos a continuación, en materia penal un objetivo más específico de la
aclaración, rectificación o enmienda conforme a lo previsto en el art. 55
del CPP.
d) Rectificar las sentencias penales si se han cometido errores en la de-
terminación del tiempo que el reo ha permanecido detenido o en prisión
preventiva.
Conforme a lo previsto en el art. 503 del CPP, "las sentencias que con-
denen a penas temporales expresarán con toda precisión el día desde el
cual empezarán éstas a contarse, y fijarán el tiempo de detención o prisión
133
RDJ, t. XIII (1915), tomo 13, sec. I a , p. 508.
134
RDJ, t. XXIX (1932), sec. 2 a , p. 91.
135
Gaceta, 1914, 1" sem., N° 208, p. 574.
136
RDJ, t. XXVIII (1931), sec. I a , p. 585.
137
RDJ, t. IV (1906), sec. I a , p. 114.
138
RDJ, t. LII (1955), sec. I a , p. 289.
93
preventiva que deberá servir de abono a aquellos reos que hubieren salido
en libertad durante la instrucción del proceso". 139
En las causas acumuladas y en las que habiendo sido objeto de desacumu-
lación deban fallarse en la forma prevista en el antiguo art. 160 del COT, la
detención o prisión preventiva que haya sufrido el procesado en cualquiera
de las causas se tomará en consideración para el cómputo de la pena, aunque
resulte absuelto o sobreseído respecto de u n o o mas delitos que motivaron
la privación de libertad.
Si el Tribunal incurriere en algún error en la imputación que el legislador
establece de los períodos de detención o prisión preventiva respecto de la
pena impuesta en la sentencia, éste podrá ser corregido en cualquier tiempo,
de oficio o a petición de parte, por el Tribunal, en virtud de la facultad que
expresamente se le confiere en el citado art. 55 del CPP.
En el nuevo sistema procesal penal estimamos procedente el ejercicio de
esta facultad de aclaración, rectificación o enmienda por las razones seña-
ladas al referirnos precedentemente a la reglamentación de ella, no siendo
la facultad contemplada en el art. 55 del CPP más que una especificación de
los casos en que puede ella ser ejercida.
6. RESOLUCIONES RESPECTO DE LAS CUALES

PROCEDE
De acuerdo con lo previsto en el art. 182 del CPC, la aclaración, rectifica-

ción o enmienda procede ser ejercida respecto de la sentencia definitiva o
interlocutoria.
El art. 55 inc. 2 o del CPP también se refiere a rectificar "las sentencias en
los casos previstos en el art. 182 del CPC".
En consecuencia, el legislador omitió incluir los autos y decretos como re-
soluciones respecto de las cuales puede ejercerse la facultad de aclaración.
No obstante, es posible interpretar que el Tribunal podrá aclarar un auto
o decreto haciendo uso de la facultad que le otorga la ley para corregir los
vicios del procedimiento.
Al efecto, señalan los arts. 84 inciso final del CPC y 72 inc. 3o del CPP que
el juez podrá corregir de oficio los errores que observe en la tramitación del
proceso. Podrá, asimismo, tomar las medidas que tiendan a evitar la nuli-
dad de los actos del procedimiento. Sin embargo, debemos tener presente
que en el nuevo proceso penal se contempla en el art. 163 del C. Procesal
Penal, como regla general, un efecto más restringido al establecerse que el
Tribunal sólo puede poner en conocimiento del interviniente la existencia
del vicio para que la haga éste valer, a menos de tratarse de alguno de los
casos previstos en el art. 160 del mismo, en cuyo caso el Tribunal la faculta
para de oficio efectuar la declaración de nulidad.
139
Este principio también se contempla en el inc. 2 o del art. 348 del C. Procesal Penal.
94
C A R II. LA A C L A R A C I Ó N , R E C T I F I C A C I Ó N O E N M I E N D A
7. SUJETO Y OPORTUNIDAD
La facultad de aclaración, rectificación o enmienda puede ser ejercida, a

petición de parte o de oficio, por el Tribunal que dictó la resolución, depen-
diendo de ello en materia civil el plazo existente para su ejercicio.
a) De oficio por el Tribunal

De acuerdo con lo previsto en el art. 184 del CPC, "los tribunales, en el
caso del art. 182, podrán también de oficio rectificar, dentro de los cinco
días siguientes a la primera notificación de la sentencia, los errores indicados
en dicho artículo".
Este artículo tiene gran trascendencia, por cuanto establece un plazo
fatal de cinco días contados desde la primera notificación de la sentencia
para que el Tribunal pueda ejercer la facultad de rectificar los errores men-
cionados en el art. 182 del CPC.
Además, se ha sostenido - f u n d a d a m e n t e - que el Tribunal actuando de
oficio podría en virtud del art. 184 sólo rectificar los errores de copia, de
referencia o de cálculos numéricos que aparezcan de manifiesto en la misma
sentencia, pero en ningún caso podría ejercer en forma oficiosa la facultad
de aclarar los puntos obscuros o dudosos o salvar omisiones. 140
Para ello se basa el mencionado autor en la historia fidedigna del es-
tablecimiento de los actuales arts. 182 a 185; en la claridad del texto del
art. 184 que se refiere sólo a la rectificación de los errores mencionados
en el art. 182; y en el carácter restrictivo que debe darse a la interpretación
de aquel precepto legal atendido su carácter doblemente excepcional: al
principio del desasimiento del Tribunal, por una parte; y al de la pasividad
de los jueces, por la otra.
En todo caso, en materia penal estos aspectos no tienen aplicación con-
forme a lo previsto en el inciso segundo del art. 55 del CPP.
En primer lugar, se faculta al Tribunal para actuar de oficio o a petición
de parte en cualquier tiempo para rectificar las sentencias.
Finalmente, dicho precepto faculta al Tribunal para que, actuando de
oficio o a petición de parte, proceda a "rectificar las sentencias en los casos
previstos en el art. 182 del CPC".
b) A petición de parte
Respecto de las partes, el legislador dentro del CPC no ha contemplado
ningún plazo dentro del cual ellas puedan ejercer la facultad de requerir
que se aclare, rectifique o enmiende una sentencia.
La doctrina y la jurisprudencia han señalado que las partes no tienen
establecido un plazo para el ejercicio de la facultad, pudiendo requerir la
aclaración, rectificación o enmienda en cualquier momento, aun cuando se
trate de sentencias firmes o ejecutoriadas o de fallos respecto de los cuales
hubiere algún recurso pendiente (art. 185 CPC).
140
M A R C O S LIBEDINSKY T., "Límites a la facultad de los jueces...", op. cit., p. 100.
95
La razón de no establecerse un plazo para que las partes ejerzan esta

facultad radica en que a través de ella no se persigue alterar lo resolutivo
de la sentencia y con ello atentar en contra de la autoridad de cosa juzgada
que de ella emana en caso de encontrarse ejecutoriada.
Ello es coincidente en la actualidad con lo previsto en el inciso segundo
del art. 55 el CPP, en el cual se establece que el Tribunal podrá, de oficio o a
petición de parte, en cualquier tiempo, rectificar las sentencias.
En todo caso, la aclaración, rectificación o enmienda, sea que se ejerza
a petición de parte o de oficio, sólo corresponde efectuarla a "el Tribunal
que la dictó", según el art. 182 del CPC.
Con esta expresión el legislador no se está refiriendo a la persona física del
sentenciador, sino que al órgano jurisdiccional que emitió el pronunciamien-
to. La función jurisdiccional no es inherente a la persona del sentenciador,
por lo que puede llevarse a cabo la aclaración, rectificación o enmienda por
cualquier otro juez que se desempeñe con ese carácter ante el Tribunal del
cual emanó la resolución.
Finalmente, es menester hacer presente que la aclaración, rectificación
o enmienda podrá hacerse por el Tribunal no obstante la interposición de
recursos sobre la sentencia a que ellas se refieren de acuerdo con lo previsto
en el art. 185 del C P C .
8. TRAMITACIÓN Y EFECTOS QUE GENERA

LA PRESENTACIÓN DE UNA SOLICITUD DE ACLARACIÓN,
RECTIFICACIÓN O ENMIENDA
El art. 183 del CPC establece la tramitación de la solicitud de aclaración,

rectificación o enmienda al señalar:
"Hecha la reclamación, podrá el Tribunal pronunciarse sobre ella sin
más trámite o después de oír a la otra parte, y mientras tanto suspenderá o
no los trámites del juicio o la ejecución de la sentencia, según la naturaleza
de la reclamación".
En consecuencia, el Tribunal se encuentra facultado por la ley para resolver
de plano la solicitud de aclaración o darle la tramitación de un incidente.
En cuanto al efecto que genera la presentación de la solicitud de aclara-
ción, dicho precepto otorga al Tribunal la facultad para decidir si suspende o
no la tramitación del juicio o la ejecución de la sentencia según la naturaleza
de la reclamación. Al respecto, se ha resuelto que "es privativo del Tribunal
que dictó la sentencia suspender o no su ejecución si se ha reclamado para
que se aclare o rectifique". 141
En consecuencia, si la parte desea que su solicitud de aclaración genere la
suspensión de la tramitación del juicio o la ejecución de la sentencia, deberá
solicitarlo y exponer los motivos que hagan ello plausible, siendo facultad
privativa del Tribunal el acceder o no a ella.
141
Gaceta de los Tribunales, 1915, 2o sem., sent. 421, p. 1082.
96
9. RECURSOS QUE PROCEDEN EN CONTRA DE LA RESOLUCIÓN

QUE ACLARA, RECTIFICA O ENMIENDA UNA SENTENCIA
Y RELACIÓN CON OTROS RECURSOS
En esta materia podemos señalar que tres son básicamente las reglas que se
señalan por el legislador:
a) La interposición de un recurso en contra de la sentencia no impide
que el Tribunal de oficio o a petición de parte efectúe una aclaración, rectifi-
cación o enmienda de ella, conforme a lo dispuesto en el art. 185 del CPC.
b) El plazo para interponer el recurso de apelación en contra de la sen-
tencia definitiva o interlocutoria no se suspende por la solicitud de aclaración,
rectificación o enmienda, que se hubiere formulado respecto de ella, según
lo prescrito en el inciso segundo del art. 190 del CPC, y
c) La resolución en la cual se efectuó la aclaración, rectificación, o
enmienda de una resolución, sea que el Tribunal hubiere actuado de oficio
o a petición de parte, es apelable "en todos los casos en que lo sería la sen-
tencia a que se refiera, con tal que la cuantía de la cosa declarada, agregada
o rectificada admita el recurso", de acuerdo con lo establecido en la última
parte del inciso segundo del art. 190 del CPC.
En consecuencia, dos son los requisitos para que proceda la apelación
de la resolución que efectúa la aclaración, rectificación o enmienda:
i) Que la sentencia a que dicho fallo se refiera sea apelable, y
ii) Que la cuantía de la cosa declarada, agregada o rectificada admita el
recurso de apelación. 142
142
C o n f o r m e a lo previsto en el art. 45 N° 2 letra a) del COT, en las causas civiles y de
comercio la cuantía debe ser igual o superior a 10 UTM para que proceda el recurso de ape-
lación, puesto que en tales casos en razón de su cuantía esos asuntos d e b e n ser conocidos
en primera instancia.
97
CAPÍTULO III
EL RECURSO DE REPOSICIÓN
1. REGLAMENTACIÓN
El recurso de reposición se encuentra regulado en los arts. 181,189, 201, 212,

319 y 780 del CPC; 56 del CPP; 362 y 363 del C. Procesal Penal, sin peijuicio de
aplicarse además al recurso de reposición en el nuevo sistema procesal penal
las disposiciones generales que respecto de los recursos se contienen en los
arts. 352 a 361 de ese último cuerpo legal, art. 67 N° 1 de la Ley N° 19.968,
que crea los tribunales de familia, y art. 475 del Código del Trabajo, en el
nuevo sistema procesal laboral.
2. GENERALIDADES
La reposición tiene una gran trascendencia, puesto que es el recurso que

se interpone durante toda la tramitación del asunto, tanto en materia civil
como penal, con el objeto de corregir los vicios en que se pudiera incurrir
durante ella con motivo de la dictación de los autos o decretos.
Estadísticamente la reposición es el recurso de mayor utilización durante
la primera o única instancia, puesto que a través de él en procedimientos
escritos, de lato conocimiento y fragmentados, se pueden ir corrigiendo los
errores de tramitación del procedimiento que se va estructurando a través
de los diversos decretos que se dictan.
En los procedimientos orales, el recurso de reposición se transforma
muchas veces en el único remedio para impugnar por razones de mérito las
resoluciones que se dictan durante su tramitación, si es que no ha mediado
debate previo en la audiencia, dado que tiende a eliminarse o restringirse
la procedencia del recurso de apelación, especialmente contra resoluciones
que se dictan durante su transcurso que no ponen término al juicio o hagan
imposible su continuación, atendido el carácter oral, concentrado y continuo
de esos procedimientos.
99
3. CONCEPTO
El recurso de reposición es el acto jurídico procesal de impugnación que
emana exclusivamente de la parte agraviada, y tiene por objeto solicitar al
mismo Tribunal que dictó la resolución que la modifique o deje sin efecto.
4. CARACTERÍSTICAS
Las principales características que presenta el recurso de reposición son:

a) Es un recurso de retractación, también conocido como remedio pro-
cesal, dado que se interpone ante el Tribunal que dictó una resolución para
que lo resuelva el mismo, esto es, no comprende un efecto devolutivo.
b) Es un recurso que emana de las facultades jurisdiccionales de los
tribunales.
c) Es un recurso ordinario, puesto que procede en materia civil en contra
de la generalidad de los autos y decretos y en el antiguo como en el nuevo
sistema procesal penal, en contra de la generalidad de los decretos, autos
y sentencias interlocutorias, y por la causal genérica del agravio o peijuicio
para el recurrente.
5. RESOLUCIONES EN CONTRA DE LAS CUALES PROCEDE
Para los efectos de analizar esta materia es menester distinguir lo que acon-
tece en materia civil y penal.
5.1. EN EL PROCEDIMIENTO CIVIL
Según lo que establece el art. 181 del CPC, el recurso de reposición procede
en contra de los autos y decretos. 143
El recurso propio de las sentencias interlocutorias en el procedimiento civil
es el recurso de apelación, de acuerdo con lo previsto en el art. 187 del CPC.
No obstante, es pertinente en forma excepcional dentro del procedi-
miento civil el recurso de reposición en contra de las siguientes sentencias
interlocutorias:
a) La resolución que recibe la causa a prueba

Conforme a lo previsto en el art. 319 inc. 3 o del CPC, procede el recurso
de reposición, con apelación subsidiaria, dentro de tercero día, en contra
de la resolución que recibe la causa a prueba.
143
En los procedimientos ante los tribunales de familia recibe plena aplicación esta nor-
ma, de conformidad a lo previsto en el inciso I o del art. 67 de la Ley N° 19.968. En cambio,
en el nuevo sistema laboral, procede la reposición en contra de decretos, autos y sentencias
interlocutorias que no p o n g a n término al juicio o hagan imposible su continuación (art. 475
Código del Trabajo).
100
CAP. III. EL RECURSO DE REPOSICIÓN
b) La resolución que cita a las partes para oír sentencia, luego de

vencido el plazo que ellas tienen para formular observaciones a
la prueba
De acuerdo con lo previsto en el art. 432 inc. 2 o del CPC, procede el
recurso de reposición, f u n d a d o en un error de hecho, dentro de tercero
día, en contra de la resolución que cita a las partes para oír sentencia luego
de vencido el plazo que las partes tienen para formular observaciones a la
prueba. La resolución que resuelve la reposición es inapelable.
En cambio, según el art. 326 inciso Io del CPC, si la resolución cita a las
partes para oír sentencia, luego de concluido el período de discusión y de
conciliación obligatoria, ella es apelable directamente por tratarse de un caso
en que explícita o implícitamente se está denegando el trámite de recepción
de la causa a prueba, a menos que las partes hubieren solicitado que se falle
el pleito sin más trámite.
c) La resolución del Tribunal de alzada que declara inadmisible

el recurso de apelación
Conforme a lo establecido en el inciso segundo del art. 201 del CPC, procede
el recurso de reposición, dentro de tercero día, en contra de la resolución del
Tribunal de alzada que declare inadmisible el recurso de apelación.
d) La resolución que declare la prescripción del recurso

de apelación
En conformidad a lo prescrito en el art. 212 del CPC, procede el recurso
de reposición, dentro de tercero día y f u n d a d o en un error de hecho, en
contra de la resolución que declare prescrito el recurso de apelación.
e) La resolución que declara inadmisible el recurso de casación

Según lo establecido en el inciso segundo del art. 780 del CPC, procede el
recurso de reposición, dentro de tercero día y fundado en un error de hecho,
en contra de la resolución que declare inadmisible el recurso de casación.
f) La resolución que rechaza el recurso de casación en el fondo

por adolecer de manifiesta falta de fundamento
El inciso tercero del art. 782 del CPC establece que procede el recurso
de reposición en contra de la resolución que rechaza el recurso de casación
en el fondo por adolecer de manifiesta falta de fundamento, el que deberá
ser f u n d a d o e interponerse dentro de tercero día.
g) La resolución que deniega la solicitud para que el recurso de

casación en el fondo sea conocido y resuelto por el Tribunal pleno
Por lo establecido en el inciso cuarto del art. 782 del CPC, procede el re-
curso de reposición en contra de la resolución que rechaza la solicitud para
que el recurso de casación en el fondo sea conocido y resuelto por el Tribunal
101
pleno, el que deberá ser fundado e interponerse dentro de tercero día.

La característica común de este recurso de reposición excepcional en
contra de las mencionadas sentencias interlocutorias es que su interposición
procede dentro de tercero día y no dentro de quinto día, como es la regla
general en el procedimiento civil.
Finalmente, el recurso de reposición no es procedente en contra de la
5 . 2 . EN EL PROCEDIMIENTO PENAL
En el procedimiento penal, ya sea en el antiguo como en el nuevo, la reposi-

ción adquiere mayor importancia que en el procedimiento civil, puesto que
según lo prescrito en el art. 56 del CPP: "de las sentencias interlocutorias, de
los autos y de los decretos puede pedirse reposición al juez que los pronun-
ció", aconteciendo lo mismo en el nuevo sistema procesal penal, conforme
a lo previsto en los arts. 362 y 363 del C. Procesal Penal.
En consecuencia, la reposición es, tanto en el antiguo como en el nue-
vo procedimiento penal, el recurso propio no sólo de los autos y decretos,
como acontece en materia civil, sino que también de la generalidad de las
sentencias interlocutorias.
6. SUJETO
El sujeto legitimado para deducir el recurso de reposición es la parte agra-

viada con la resolución pronunciada por el Tribunal.
En el nuevo sistema procesal penal, dentro de las disposiciones generales
aplicables a los recursos, se establece expresamente en la materia que "po-
drán recurrir en contra de las resoluciones judiciales el ministerio público
y los demás intervinientes agraviados por ellas [...]". 144
7. OPORTUNIDAD PROCESAL PARA DEDUCIR

7.1. EN MATERIA CIVIL
Para los efectos de establecer la o p o r t u n i d a d procesal en que procede

el recurso de reposición en materia civil, d e b e m o s distinguir tres situa-
ciones:
144
102
7.1.1. Recurso de reposición que procede excepcionalmente en contra

de algunas sentencias interlocutorias
En todos los casos ya señalados en que procede excepcionalmente el recurso

de reposición en contra de las sentencias interlocutorias ya mencionadas,
éste debe ser interpuesto dentro de tercero día.
Este plazo de tres días es individual, discontinuo, fatal, improrrogable y
no admite ampliación alguna.
7.1.2. Recurso de reposición ordinario
Este recurso -así denominado por una parte de la doctrina- corresponde a

la solicitud de reposición que se hace valer en contra de un auto o decreto
dentro de cinco días contados desde la notificación de la resolución, sin
necesidad de hacer valer nuevos antecedentes (art. 181 inc. 2 o del CPC).
Este plazo de cinco días es individual, discontinuo, legal, fatal, impro-
rrogable y no admite ampliación alguna.
7.1.3. Recurso de reposición extraordinario
En el evento que se presentare una reposición en contra de un auto o de-

creto, haciéndose valer nuevos antecedentes, no se contempla plazo alguno
para la interposición del recurso.
Al efecto, prescribe el inciso primero del art. 181 del CPC que "Los au-
tos y decretos firmes se ejecutarán y mantendrán desde que adquieran este
carácter, sin peijuicio de la facultad del Tribunal que los haya pronunciado
para modificarlos o dejarlos sin efecto, si se hacen valer nuevos antecedentes
que así lo exijan".
En relación con este precepto legal es menester que precisemos respecto
a su alcance los siguientes aspectos:
a) Ámbito de aplicación
En materia civil, este precepto legal sólo es aplicable tratándose de los
autos y decretos, cuando se hacen valer nuevos antecedentes.
Tratándose del recurso de reposición que procede excepcionalmente
en contra de algunas sentencias interlocutorias, este no es aplicable, puesto
que su propio texto se refiere sólo a los autos y decretos; y por otra parte, al
establecerse el recurso de reposición en contra de algunas sentencias interlo-
cutorias, éste se ha reglamentado en forma especial y con el establecimiento
de plazos específicos.
En el antiguo procedimiento penal, tampoco recibe este artículo apli-
cación, por cuanto el legislador penal, en el texto introducido al art. 56
del CPP p o r la Ley N° 18.857, se ha m a n t e n i d o u n a sola o p o r t u n i d a d
para deducirlo y su texto se basta a sí mismo, haciéndose i m p r o c e d e n t e
103
e innecesaria la aplicación de la remisión que efectúa el art. 43 de ese

cuerpo legal.
En el nuevo sistema procesal penal, además de aplicarse las razones
de plenitud normativa señaladas precedentemente, no resulta aplicable el
art. 181 del CPC, dado que expresamente se establecen como normas de
aplicación supletoria las relativas a las del juicio oral, y no las contenidas en
las disposiciones a todo procedimiento del libro I del CPC.
b) Concepto de "nuevos antecedentes"

Nuestra Corte Suprema ha precisado el alcance de la expresión "nuevos
antecedentes" al señalar que "no existiendo definición legal del concepto
de 'nuevos antecedentes', que según el art. 181 del CPC deben hacerse valer
para que sean modificados o dejados sin efecto los autos o decretos firmes,
es racional y conforme al léxico entender que tal expresión denota la idea
de algún hecho que produce consecuencias jurídicas, existente pero desco-
nocido por el Tribunal cuando se dicta la respectiva decisión.
En consecuencia, resulta inaceptable estimar que se pueda invocar como
antecedente nuevo un precepto legal ya vigente al tiempo en que fue pronun-
ciado el auto o expedida la providencia cuya modificación se solicita". 145
De acuerdo con ese fallo escueto, pero muy categórico e ilustrativo sobre
la materia, tenemos que:
- Los nuevos antecedentes que se deben hacer valer al deducir la repo-
sición extraordinaria es algún hecho que produce consecuencias jurídicas,
existentes pero desconocidas por el Tribunal al dictar el auto o decreto en
contra del cual se deduce la reposición.
- U n precepto legal vigente al momento de dictarse el auto o decreto en
contra del cual se deduce la reposición no constituye un nuevo antecedente
que haga este procedente.
c) Inexistencia de plazo para la interposición del recurso

de reposición
Se ha sostenido que el recurso de reposición extraordinario no tiene
plazo para su interposición, por lo que él puede ser interpuesto en cualquier
tiempo.
No obstante, pensamos que el plazo para la interposición del recurso no
puede ser contemplado con semejante amplitud.
En primer lugar, sabido es que en el procedimiento civil recibe plena
aplicación el orden consecutivo legal, según el cual el legislador establece
las diversas etapas o períodos por los cuales debe atravesarse dentro del
procedimiento para arribar a la decisión del asunto controvertido.
Vinculada con el principio del orden consecutivo legal se encuentra la
preclusión, según el cual las facultades procesales se extinguen en la medida
que se hubiere agotado o atravesado algunas de las etapas contempladas para
el avance del procedimiento.
145
RDJ, t. LXXII, 2 a parte, sec. I a , p. 81.
104
De acuerdo con ello, no sería posible, por ejemplo, concebir que encon-
trándose el proceso ante la Corte Suprema conociendo un recurso de casa-
ción en el fondo se interpusiera una reposición en contra de una resolución
pronunciada en primera instancia invocando nuevos antecedentes.
Por otra parte, lajurisprudencia, para poner un límite a la interposición
de la reposición haciéndose valer nuevos antecedentes, la ha asimilado a los
incidentes.
En tal sentido, se ha expresado que "la regla del inciso primero del
art. 181 del CPC que faculta al Tribunal que dictó un auto o decreto firme
para modificarlo o dejarlo sin efecto cuando se hicieren valer nuevos ante-
cedentes que así lo exijan, debe interpretarse en armonía con las reglas de
los arts. 84 y 85, porque al acompañar esos nuevos antecedentes, la parte
que lo hace formula un incidente al respecto, y si tales antecedentes dicen
relación con los trámites esenciales del procedimiento, podrán presentarse
sin limitación de tiempo, y en caso contrario, tan pronto lleguen a conoci-
miento de la parte y mientras esté pendiente aún la ejecución de lo resuelto,
porque estas últimas reglas que miran a la tramitación de todos los incidentes
no contienen la excepción que resulta del presente artículo y, siendo ellas
de orden público, deben cumplirse siempre". 146
El art. 85 del CPC es el que establece la sanción aplicable respecto de los
hechos nuevos que no se hacen valer en la oportunidad debida. Si entende-
mos que a través de la reposición extraordinaria se hace valer una cuestión
accesoria basada en hechos nuevos, de acuerdo con el precepto legal citado
ella debe hacerse valer tan pronto como el hecho llegue a conocimiento del
recurrente. Si consta en el proceso que el hecho ha llegado a conocimiento
de la parte y ella ha practicado una gestión posterior a ese conocimiento, pre-
cluye la facultad de solicitar la reposición extraordinaria de la resolución.
7.2. EN MATERIA PENAL
7.2.1. En el antiguo procedimiento penal
Según lo previsto en el inciso segundo del art. 56 del CPP, "la reposición sólo
puede pedirse dentro de tercero día".
En consecuencia, en el antiguo procedimiento penal existe u n a sola
oportunidad para deducir el recurso de reposición, teniendo ese plazo de
tres días el carácter de individual, continuo, legal, fatal, improrrogable, pero
ampliable en los casos previstos en el inciso segundo del art. 44 del CPP.
7.2.2. En el nuevo sistema procesal penal
En el nuevo sistema procesal penal, es necesario realizar una gran distinción

para los efectos de determinar el plazo, tramitación y efectos que produce
146
RDJ, t. XXXV (1933), 2 a parte, sec. 2 a , p. 9.
105
la interposición del recurso de reposición respecto de la resolución impug-

nada. Para tal efecto, resulta necesario distinguir respecto del recurso de
reposición estas dos situaciones:
a) Recurso de reposición de las resoluciones dictadas fuera

de audiencia
De las sentencias interlocutorias, de los autos y de los decretos dictados
fuera de audiencias, podrá pedirse reposición dentro de tercero día al Tri-
bunal que los hubiere pronunciado. 1 4 7 1 4 8
b) Recurso de reposición de las resoluciones dictadas dentro

de una audiencia
La reposición de las resoluciones pronunciadas durante audiencias orales
deberá promoverse tan pronto se dictaren. 1 4 9 1 5 0
En las audiencias que se realizan durante el nuevo sistema procesal penal, sea
que ellas se efectúen ante el juez de garantía o Tribunal oral en lo penal, debe
regir el principio de la oralidad, concentración e inmediación, requiriéndose
para la continuidad del debate que este sea fluido, debiendo los intervinientes
ejercer de inmediato los derechos que se les confieren por el legislador, sin que
ellos puedan, bajo el pretexto de deducir un recurso de reposición, pretender
retornar a la revisión de resoluciones que se hubieren pronunciado respecto
de actuaciones que hubieren acontecido en el pasado.
Así, por ejemplo, si en u n a audiencia de interrogación de un testigo
se formula por quien presenta al testigo una pregunta que no guarda per-
tinencia con los hechos y la otra parte se opone a que ella sea formulada,
sin que se oponga una reposición por quien formula la pregunta respecto
de la resolución que la rechaza, no podrá pretenderse volver luego sobre
esa pregunta con posterioridad durante el curso del interrogatorio bajo el
pretexto de estar deduciendo un recurso de reposición sobre la resolución
anterior.
En consecuencia, en este caso nos encontramos más que con un plazo,
con un instante preciso para deducir el recurso de reposición en contra de
la resolución pronunciada en una audiencia, que no es otra tan pronto como
ella se hubiera pronunciado.
Entendemos que la preclusión de la facultad para deducir el recurso de
reposición en contra de una resolución en u n a audiencia se produce en el
mismo momento en que con posterioridad a la dictación de la resolución
147
148
El mismo principio rige para la reposición en el procedimiento ante los tribunales
de familia y en el nuevo sistema laboral, conforme a lo establecido en los arts. 67 N° 1 de la
Ley N° 19.968 y 475 inc. 3 o del C. del Trabajo.
149
150
El mismo principio rige para la reposición en el procedimiento ante los tribunales
de familia y en el nuevo sistema laboral, c o n f o r m e a lo establecido en los arts 67 N° 1 de la
Ley N° 19.968 y 475 inc. 2 o del C. del Trabajo.
106
se realiza otra actuación que no sea la de haberse repuesto la resolución por

parte de la parte agraviada con ella.
Además, debemos tener presente que con el mismo objeto de mantener
la continuidad de la audiencia, si la resolución se hubiere pronunciado por
el Tribunal luego de un debate, esto es, de haber escuchado a ambas partes
antes de dictar la resolución, no será procedente deducir el recurso de re-
posición en contra de la resolución que pronunciare el Tribunal. Al efecto,
dispone expresamente el art. 363 del C. Procesal Penal que "la reposición de
las resoluciones pronunciadas durante audiencias orales deberá promover-
se tan pronto se dictaren y sólo serán admisibles cuando no hubieren sido
precedidas de debate".
8. FORMA DE DEDUCIR EL RECURSO DE REPOSICIÓN
El recurso de reposición debe interponerse por escrito.

En materia civil, aunque el legislador no lo señale expresamente, el
recurso de reposición deberá deducirse en forma fundada, señalando la
resolución en contra de la cual se deduce y terminará solicitando que se
acoja la reposición, dejando la resolución sin efecto o modificándola en la
forma que sea procedente.
Es posible deducir el recurso de apelación en forma subsidiaria para el
evento que sea rechazada la reposición.
Ello acontecerá si la reposición se deduce en contra de un auto o decreto
que altera la substanciación del juicio o recae sobre trámites que no estén
expresamente ordenados por la ley (art. 188 del CPC); se deduce en contra
de la resolución que recibe la causa a prueba (art. 319 del CPC); o se trata de
alguna otra sentencia interlocutoria que hace procedente la reposición y ella
hubiere sido dictada por el Tribunal de primera instancia (art. 187 del CPC).
En aquellos casos en que la apelación se interponga con el carácter de
subsidiaria de la solicitud de reposición, no será necesario fundamentarla ni
formular peticiones concretas, siempre que el recurso de reposición cumpla
con ambas exigencias (art. 189 inciso 3 o del CPC).
Si no se deduce la apelación subsidiaria para el evento de ser rechazada
la reposición, no será posible apelar con posterioridad, puesto que la reso-
lución que rechaza la reposición es inapelable con posterioridad.
En el antiguo procedimiento penal, el legislador establece expresamente
en el inciso segundo del art. 56 del CPP que "la reposición [... ] para ser admi-
tida deberá estar siempre fundada". En consecuencia, en el procedimiento
penal, la fundamentación de la reposición es claramente un requisito de
admisibilidad del recurso de reposición.
En cuanto a la apelación subsidiaria, el legislador procesal penal esta-
blece en el inciso cuarto del art. 56 que "cuando la reposición se interponga
respecto de una resolución que también es susceptible de apelación y no se
deduzca a la vez este recurso para el caso de que la reposición sea denegada,
se entenderá que la parte renuncia a la apelación".
107
En el nuevo procedimiento penal, para determinar la forma en que debe

ser interpuesto el recurso de reposición, debemos distinguir si la resolución
se ha dictado dentro o fuera de una audiencia oral que se siga ante un juz-
gado de garantía o un Tribunal oral en lo penal.
El recurso de reposición en contra de una sentencia interlocutoria, auto o
decreto dictado fuera de una audiencia oral debe ser interpuesto por escrito
y en forma fundada. 1 5 1 4 5 2
El recurso de reposición en contra de una sentencia interlocutoria, auto
o decreto dictado dentro de una audiencia oral debe ser interpuesto ver-
balmente y tan pronto se hubiere dictado la resolución, pudiendo fundarse
muy someramente la solicitud de reposición formulada. 1 5 3
9. TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE INTERPONE Y DEBE CONOCER

DEL RECURSO DE REPOSICIÓN
Según los arts. 181 del CPC, 56 del CPP, 362 y 363 del C. Procesal Penal, 67
N° 1 de la Ley N° 19.968, y 475 del Código del Trabajo, el recurso de repo-
sición debe ser deducido ante el Tribunal que dictó la resolución reponible
y le corresponderá a este mismo Tribunal pronunciarse acerca del recurso,
acogiéndolo o rechazándolo.
10. TRAMITACIÓN Y EFECTOS QUE PRODUCE

LA INTERPOSICIÓN DEL RECURSO DE REPOSICIÓN
Para determinar la tramitación y el efecto que produce el recurso de re-

posición respecto de la resolución recurrida debemos referirnos en forma
separada a los autos y decretos y a la interlocutoria de prueba.
10.1.1. Respecto de autos y decretos
a) El recurso de reposición extraordinario no tiene señalada una tramitación

específica dentro del CPC, por lo que se sostiene que si se hacen valer nuevos
151
Véase art. 362 C. Procesal Penal. En igual forma debe presentarse la reposición dic-
tada f u e r a de audiencia oral en los procedimientos ante tribunales de familia art 67 N° 1
de la Ley N° 19.968.
152
En el nuevo sistema laboral, el inc. 3 o del art. 475 del C. del Trabajo establece que la
reposición en contra de la resolución dictada fuera de audiencia, deberá presentarse d e n t r o
de tercero día de notificada la resolución correspondiente, a menos que d e n t r o de dicho
término tenga lugar u n a audiencia, en cuyo caso d e b e r á interponerse a su inicio, y será
resuelta en el acto.
153
108
antecedentes a éste debe dársele la tramitación contemplada en las reglas

generales para las cuestiones accesorias o incidentes.
Por otra parte, se sostiene que la interposición del recurso de reposición
suspende los efectos o el cumplimiento del auto o decreto en contra del
cual se interpuso, desde la presentación del recurso y hasta que el Tribunal
lo falle.
Dicha tesis encuentra su ratificación legal en lo previsto en la primera
parte del inciso primero del art. 181 del CPC, el cual dispone que "los autos
y decretos firmes se ejecutarán y m a n t e n d r á n desde que adquieran este
carácter [...]". Un auto o decreto no se encontrará firme para ser ejecuta-
do mientras penda el recurso de reposición. En consecuencia, sólo fallado
el recurso de reposición será posible llevar a cabo la ejecución del auto y
decreto, ya que si se hubiere interpuesto apelación subsidiaria deberá ella
concederse en el solo efecto devolutivo, de acuerdo con lo previsto en el
N° 2 del art. 194 del CPC.
b) Respecto del recurso de reposición ordinario, el inciso segundo del
art. 181 del CPC establece que "el Tribunal se pronunciará de plano".
En consecuencia, al recurso de reposición ordinario no debe dársele la
tramitación de un incidente, sino que este debe ser resuelto de plano por
el Tribunal.
Ello guarda por lo demás perfecta armonía con la tramitación prevista
para los incidentes, puesto que dado que al no hacerse valer nuevos ante-
cedentes en la reposición ordinaria, todos los antecedentes constan en el
proceso, y en tal caso corresponde que la cuestión accesoria se resuelva de
plano, según lo establecido en el art. 89 del CPC.
En este caso, dado que el inciso segundo del art. 181 no establece la
suspensión del procedimiento implícita o explícitamente y que la reposición
debe ser resuelta de plano, su interposición no suspende la ejecución de la
resolución en contra de la cual se deduce.
10.1.2. Respecto de la interlocutoria de prueba
Tratándose de la interlocutoria de prueba, el inciso segundo del art. 319 del

CPC establece expresamente que "el Tribunal se pronunciará de plano sobre
la reposición o la tramitará como incidente".
En consecuencia, es atribución privativa del Tribunal determinar si esta
reposición la resolverá de plano o le dará la tramitación de los incidentes,
proveyendo traslado respecto de la solicitud formulada. En la práctica, esta
última es la forma usual de tramitar y resolver la reposición formulada en
contra de la interlocutoria de prueba.
Por otra parte, resulta clarísimo que la interposición del recurso de
reposición suspende el cumplimiento de la resolución que recibe la causa a
prueba mientras este no sea resuelto.
El art. 319 en relación con el art. 320 del CPC nos señala que la lista de
testigos debe presentarse dentro de los primeros cinco días a contar de la
109
última notificación de la resolución que recibe la causa a prueba si no se

hubiere deducido reposición; y en caso contrario, dentro de los cinco días
siguientes a la notificación por el estado de la resolución que se pronuncie
acerca de la última solicitud de reposición.
En consecuencia, el término probatorio ordinario comienza a correr
desde la notificación de resolución que falla la última solicitud de reposición,
suspendiéndose el procedimiento mientras no sea ella resuelta.
10.2.1. En el antiguo procedimiento penal
En cuanto a la tramitación de la reposición en el antiguo procedimiento pe-

nal, el inciso tercero del art. 56 del CPP establece la regla general consistente
en que "el Tribunal se pronunciará de plano" respecto de ella.
Excepcionalmente, el Tribunal podrá darle la tramitación de un incidente
proveyendo traslado respecto de ella, en los siguientes casos:
a) Si se ha deducido en contra de una sentencia interlocutoria;
b) Si se ha deducido en algún asunto cuya complejidad aconseje oír a
la otra parte.
Respecto de estas excepciones en las cuales puede darse a la reposición
la tramitación de un incidente, debemos tener presente que ellas son faculta-
tivas y no obligatorias para el Tribunal al emplear el legislador para referirse
a estas excepciones la expresión podrá, y que la complejidad del asunto sólo
se refiere a los autos y decretos, puesto que respecto de las interlocutorias
la sola naturaleza jurídica de la resolución permite al Tribunal otorgarle a
la reposición la tramitación de un incidente.
En cuanto a los efectos que genera la reposición respecto de la resolu-
ción recurrida, el inciso final del art. 56 del CPP, introducido por la reforma
contenida en la Ley N° 18.857, se pronuncia expresamente sobre la materia
al señalar: "La reposición no tiene efecto suspensivo, salvo cuando contra la
misma resolución proceda también la apelación en este efecto".
En consecuencia, en el antiguo procedimiento penal, la regla general es
que la reposición no suspende el cumplimiento del decreto, auto o sentencia
interlocutoria en contra del cual se hubiere deducido.
Excepcionalmente, la reposición suspende el cumplimiento del decreto,
auto o sentencia interlocutoria si en contra de ella procede también el recurso
de apelación en ambos efectos. Debemos recordar que en el antiguo proce-
dimiento penal la apelación procederá por regla general en ambos efectos,
salvo que la ley disponga expresamente lo contrario para casos determinados
o que por hallarse el juicio en estado de sumario, pudiera entorpecerse la
investigación a causa del recurso según lo previsto en el art. 60 del CPP.
Finalmente, pensamos que la suspensión del cumplimiento de la re-
solución objeto de la reposición se deberá verificar sólo en la medida que
se hubiere interpuesto la apelación subsidiaria, puesto que si así no se ha
110
hecho, no será procedente la apelación, al entenderse por ese solo hecho

que la parte ha renunciado a ella.
Para los efectos de distinguir la tramitación y efectos que genera la reposición

en el nuevo sistema procesal penal en contra de una resolución, debemos
distinguir si este se deduce en contra de una resolución dictada dentro o
fuera de una audiencia oral.
a) Tramitación y efectos de una reposición deducida en contra de una
resolución pronunciada fuera de una audiencia oral.
En cuanto a la tramitación de la reposición en contra de una resolución
pronunciada fuera de una audiencia oral, el inciso segundo del art. 362 del
C. Procesal Penal establece la regla general consistente en que "el Tribunal
se pronunciará de plano" respecto de ella.
Excepcionalmente, el Tribunal podrá darle la tramitación de un incidente
proveyendo traslado respecto de ella, en el caso de haberse deducido en un
asunto cuya complejidad aconseje oír a los demás intervinientes.
Respecto de esta excepción, en la cual puede darse a la reposición la
tramitación de un incidente, debemos tener presente que ella es facultativa
y no obligatoria para el Tribunal, al emplear el legislador para referirse a
esta excepción la expresión podrá; y que la complejidad del asunto se puede
referir en este caso a cualquiera resolución, esto es, a una sentencia interlo-
cutoria, auto o decreto.
En cuanto a los efectos que genera la reposición respecto de la resolución
recurrida, el inciso final del art. 362 del C. Procesal Penal consagra expre-
samente la regla general sobre la materia al señalarnos que "La reposición
no tendrá efecto suspensivo". 154
Excepcionalmente, la reposición tendrá efecto suspensivo cuando contra
la misma resolución procediere también la apelación en este efecto.
En consecuencia, en el nuevo sistema procesal penal se aplica el mismo
principio que en el antiguo procedimiento penal, esto es, la regla general es
que la reposición no suspende el cumplimiento del decreto, auto o sentencia
interlocutoria en contra del cual se hubiere deducido. Excepcionalmente,
sin embargo, la reposición suspende el cumplimiento del decreto, auto o
sentencia interlocutoria si en contra de ella procede también el recurso de
apelación en ambos efectos.
Debemos recordar que en el nuevo sistema procesal penal la apelación
procederá por regla general en el solo efecto devolutivo, salvo que la ley dis-
ponga expresamente lo contrario para casos determinados según lo previsto
en el art. 368 del C. Procesal Penal.
154
Dicha n o r m a especial respecto del recurso de reposición no es más que u n a aplicación
de la regla general que se consagra respecto de los efectos que genera la interposición del
recurso en cuanto al cumplimiento de la decisión impugnada en el art. 355 del C. Procesal
Penal.
111
Finalmente, pensamos que la suspensión del cumplimiento de la re-

solución objeto de la reposición se deberá verificar sólo en la medida que
se hubiere interpuesto la apelación subsidiaria, puesto que si así no se ha
hecho, no será procedente la apelación al entenderse por ese solo hecho
que la parte ha renunciado a ella conforme a lo previsto en el inciso 3 o del
art. 362 del C. Procesal Penal.
b) Tramitación y efectos de una reposición deducida en contra de una
resolución pronunciada dentro de una audiencia oral.
En este caso, la reposición debe ser tramitada verbalmente, de inmediato,
debiendo pronunciarse de la misma manera el fallo, conforme a lo previsto
en el art. 363 del C. Procesal Penal. 155
En consecuencia, deducida una reposición en contra de una resolución
pronunciada en una audiencia oral, el Tribunal debe escuchar oralmente
a la otra parte, y con lo que ella exponga debe resolver la reposición de
inmediato y de la misma forma.
De acuerdo con ello, la reposición deducida no produce efecto de sus-
pender la audiencia, sino que esta continúa en forma interrumpida una vez
que sea fallada la reposición.
Debemos recordar que la reposición será admisible en contra de una
resolución sólo en la medida que ella no hubiere sido precedida de un debate
de las partes sobre el asunto que ella se pronuncia.
11. FALLO DEL RECURSO DE REPOSICIÓN Y RECURSOS

QUE PROCEDEN EN SU CONTRA
La resolución que se pronuncia acerca del recurso de reposición puede ser

positiva, es decir, acoger el recurso de reposición deducido, o negativa, esto
es, rechazar el recurso de reposición interpuesto.
Para los efectos de determinar los recursos que proceden en su contra
es menester que analicemos, por separado, cada una de estas situaciones.
11.1. RECURSOS EN CONTRA DE LA RESOLUCIÓN QUE ACOGE

En este caso, el sujeto que interpuso el recurso de reposición no podrá dedu-

cir recurso alguno en contra de la resolución, puesto que ella no le causará
agravio para legitimarlo a recurrir en contra de ella.
Si hubiere interpuesto el recurso de apelación en forma subsidiaria, este
no le será concedido, puesto que al acogerse la reposición se elimina el agra-
vio que motivó la interposición de la apelación subsidiaria y que se dedujo
155
En el procedimiento ante los tribunales de familia y en el nuevo procedimiento laboral
la reposición en contra de una resolución dictada en audiencia debe interponerse inmedia-
tamente de pronunciada la resolución y resolverse en el acto, arts. 67 N° 1 Ley N° 19.968 v
475 inc. 2 o C. del Trabajo.
112
para el caso de no ser acogida la reposición. A esta situación se refieren los

arts. 181 inciso segundo y 319 inciso final del CPC.
El sujeto legitimado en este caso para recurrir en contra de la resolución
que falla acogiendo la reposición es la contraparte, esto es, aquella parte que
no interpuso el recurso de reposición.
En consecuencia, si la reposición es acogida, cabe preguntarse si puede
la contraparte intentar algún recurso.
Para analizar esta materia es menester tener presente que el art. 181
del CPC, en su inciso segundo, establece que la reposición debe resolverse
de plano y que - a p a r e n t e m e n t e - en su parte final concedería el recurso de
apelación a la parte que no fue oída -entiéndase la parte que no recurrió
de reposición- al disponer: "El Tribunal se pronunciará de plano y la reso-
lución que niegue lugar a esta solicitud será inapelable; sin peijuicio de la
apelación del fallo reclamado si es procedente el recurso".
Las razones por las cuales procedería la apelación de la resolución que
acoge la reposición serían:
a) El mencionado art. 181 no dice que la resolución sea inapelable para
la contraparte si se acoge la reposición, sino que sólo contempla la situación
contraria: es inapelable la resolución que rechaza la reposición.
b) El principio de bilateralidad de la audiencia no se encuentra excluido,
por tanto se aplicarán las reglas generales del recurso de apelación.
Sin embargo, se nos presenta el problema que el CPC establece que, como
regla general, los autos y decretos no son apelables, sino que los revisten de este
carácter las sentencias definitivas e interlocutorias de primera instancia.
Por otra parte, la expresión "sin perjuicio de la apelación del fallo
reclamado, si es procedente el recurso" que emplea el citado art. 181 no
debe entenderse referida a la apelación de la contraparte, sino que debe
entenderse aplicable a la apelación subsidiaria que interpone la misma parte
que interpuso el recurso de reposición, la que va a ser procedente en forma
subsidiaria conforme a las reglas generales cuando a través del auto o decreto
se hubiere alterado la substanciación regular del juicio o hubiere ordenado
trámites no establecidos en la ley.
La contraparte podría, no obstante, deducir recurso de apelación en
contra de la resolución que acoge la reposición en la medida que a ella se
le otorgue el carácter de sentencia interlocutoria.
Ahora bien, pensamos que la resolución en contra de la cual se deduce
la reposición tiene la naturalezajurídica de un auto o decreto. Con todo, en
doctrina se han formulado diversas tesis en cuanto a la naturalezajurídica
de la resolución que falla la reposición:
Primera tesis. La resolución que falla la reposición mantiene la naturaleza
jurídica de la resolución en contra de la cual se interpuso.
En este caso, la resolución que falla la reposición será un auto o decreto,
y procederá el recurso de apelación conforme a las reglas generales, esto
es, de acuerdo con el art. 188 del CPC será apelable en forma subsidiaria a
la reposición.
113
Segunda tesis. La resolución que falla la reposición es un auto o decreto,

pero no es posible deducir la apelación.
En este caso, no existe norma alguna en nuestra legislación que niegue
el recurso de reposición; sin embargo, la tendencia de los tribunales es que
no es procedente la reposición de la reposición, y en tal caso, no sería posible
interponer la apelación en forma subsidiaria.
Tercera tesis. La resolución que falla la reposición sería u n a sentencia
interlocutoria y en tal caso sería posible deducir el recurso de apelación
directo en su contra.
En la especie, es menester tener presente que esta tesis no es posible de
ser compartida, según lo previsto en el art. 158 del CPC.
La resolución que falla una reposición no es sentencia interlocutoria de
primera clase, puesto que la reposición no reviste el carácter de un incidente,
de acuerdo con lo resuelto por nuestra Corte Suprema. En consecuencia, no
nos podemos encontrar en la especie ante esta clase de resolución, puesto
que ella es la que resuelve un incidente, estableciendo derechos permanentes
en favor de las partes.
Por otra parte, la resolución de u n a reposición no es posible concebirla
en la mayoría de los casos como el pronunciamiento acerca de un trámite
que ha de servir de base para la dictación de un auto o decreto, puesto que
los trámites que sirven de base a una sentencia interlocutoria o definitiva en
nuestro derecho son mínimos.
De allí que es prácticamente imposible concebir que la resolución que
falla una reposición en contra de un auto o decreto se convierta en una
sentencia interlocutoria.
De acuerdo con ello, si la resolución que falla la reposición en contra de
un auto o decreto mantiene el carácter de auto o decreto, tenemos:
i) Que si ese auto o decreto es apelable, se aplica el art. 188 del CPC.
ii) Que si ese auto o decreto es inapelable, no cabe deducir nueva repo-
sición.
La imposibilidad de deducir una nueva reposición es discutible, puesto
que no existe ninguna norma legal que específicamente establezca su im-
procedencia.
iii) Que la resolución señalada no tiene el carácter de sentencia inter-
locutoria, ya sea de primera o de segunda clase.
1 1 . 2 . RECURSOS EN CONTRA DE LA RESOLUCIÓN QUE RECHAZA

En la especie es menester distinguir:

a) Si la parte al deducir la reposición ha interpuesto el recurso de ape-
lación subsidiario, deberá darse curso a este si fuere procedente, de acuerdo
con las reglas generales establecidas en los arts. 188 y 319 del CPC y 56 inc. 3O
del CPP.
114
b) Si la parte no interpuso el recurso de apelación subsidiario al deducir

la reposición, no será posible deducir la apelación directamente con poste-
rioridad en contra de la resolución que falló la reposición.
Al respecto, debemos recordar que el art. 181 en su inciso final estable-
ce que la resolución que niegue lugar a la reposición será inapelable, sin
peijuicio de la apelación de la resolución en contra de la cual se dedujo
reposición, si es procedente el recurso.
Por otra parte, tratándose de los autos y decretos, cabe recordar que el
art. 188 establece la procedencia de la apelación sólo en forma subsidiaria
al recurso de reposición, al igual que el art. 319 respecto de la interlocutoria
de prueba.
En materia penal, los arts. 56 del CPP y 362 del C. Procesal Penal son más
categóricos aún, puesto que si no se deduce la apelación en contra de una
resolución en forma subsidiaria al deducir la reposición, se entiende que la
parte renuncia a aquella.
Finalmente, la contraparte de aquel que dedujo la reposición no podrá
deducir recurso alguno en contra de la resolución que rechazó la reposición
manteniendo el primitivo auto o decreto, porque ella no le causa agravio
alguno.
En el nuevo sistema procesal penal, la procedencia del recurso de apelación
en contra de la resolución que falla una reposición se simplifica enormemente,
dado que ella procederá sólo en el caso de que se hubiere pronunciado por
un juzgado de garantía y el legislador hubiere contemplado expresamente
la procedencia de dicho recurso. 156 En contra de la resolución que falla la
reposición pronunciada por un Tribunal oral en lo penal no procederá el
recurso de apelación. 157158
156
157
158
En el nuevo sistema de familia y laboral sólo procederá la apelación en contra de la
resolución que falla la reposición en caso de que se trate de algunas de las resoluciones con-
templadas en los arts. 67 N° 2 de la Ley N° 19, 968 y 476 del Código del Trabajo.
115
CAPÍTULO IV
EL RECURSO DE APELACIÓN
1. GENERALIDADES
El recurso de apelación es la institución contemplada por el legislador para

los efectos de permitir la materialización en nuestro ordenamiento jurídico
de la doble instancia.
El principio de la doble instancia es aquel que persigue que la resolución
de un conflicto sea vista en dos oportunidades y a través de dos tribunales
distintos.
Atendiendo a la procedencia del recurso de apelación y a su vista es que
se determina la instancia en que un asunto es conocido por un Tribunal
competente. Según lo previsto en el art. 188 del COT, un asunto puede ser
conocido y resuelto:
a) En única instancia: un Tribunal se halla revestido de competencia
para fallar el asunto en una sola instancia, en los casos en que la sentencia
que dicte sea inapelable;
b) En primera instancia: un Tribunal se halla revestido de competencia
para fallar el asunto en primera instancia, en los casos en que respecto de la
sentencia que dicte se contemple la procedencia del recurso de apelación, y
c) En segunda instancia: es la competencia que posee el Tribunal supe-
rior en el conocimiento y fallo del recurso de apelación deducido en contra
de la sentencia pronunciada en primera instancia.
Además, y dado que el recurso de apelación debe ser conocido y resuelto
- e n virtud de su efecto devolutivo- por el Tribunal superior jerárquico de
aquel que dictó la sentencia, juega el principio de lajerarquía o grado.
El principio de lajerarquía o grado se encuentra previsto en el art. 110
del COT como una regla general de la competencia, según la cual "una vez
fijada con arreglo a la ley la competencia de un juez inferior para conocer en primera
instancia de un determinado asunto, queda igualmente fijada la del Tribunal superior
que debe conocer del mismo asunto en segunda instancia ".
Esta regla de lajerarquía o grado tiene el carácter de orden público y no
puede ser modificada por la voluntad de las partes. De allí que se establece
que la "prórroga de la competencia sólo procede en primera instancia [...]" (art. 182
del Código Orgánico de Tribunales).
117
La existencia de la doble instancia se ha justificado sobre la base de las

siguientes razones:
a) El recurso de apelación posibilita que los tribunales superiores en-
mienden los agravios causados a las partes en la sentencia dictada por los
tribunales inferiores;
b) La existencia del recurso de apelación permite a las partes contar
con un medio para los efectos de requerir a los tribunales superiores que
enmienden las omisiones o errores en que los inferiores pudieren haber
incurrido por cualquier causa en el fallo de primera instancia;
c) La existencia del recurso de apelación conduce a que los tribunales de
primera instancia actúen con mayor celo en el desempeño de sus funciones
jurisdiccionales para la resolución de los conflictos, al saber anticipadamente
que sus superiores podrán reparar los errores e injusticias que ellos cometan
en sus resoluciones, y
d) El recurso de apelación permite que la resolución de los conflictos se
ajuste en mayor medida a la adecuada solución de un conflicto, al ser este
resuelto en la segunda instancia por u n a pluralidad de jueces que cuentan
con una mayor preparación, experiencia y criterio que la de los inferiores
que pronunciaron la decisión en primera instancia.
Con todo, la existencia de la doble instancia también ha sido cuestionada,
señalándose para ello:
a) Si la resolución de un asunto ofrece mayor garantía de seguridad y
acierto por el conocimiento del asunto por dos tribunales, esta seguridad y
acierto aumentaría en caso de ser conocido el asunto en más de dos instan-
cias, y
b) Si los tribunales de segunda instancia se justifican por la existencia
de una mayor experiencia y preparación para la solución del conflicto, sería
recomendable encomendar directamente a estos la resolución del asunto.
Finalmente, creemos que el carácter con el cual se contempla la proce-
dencia del recurso de apelación en contra de las resoluciones que dentro
del mismo se dictan no puede estar disociado de los principios formativos
que inspiran al procedimiento de la cuantía de los asuntos como de la com-
posición del Tribunal que se pronuncia acerca del asunto.
Si nos encontramos ante procedimientos escritos, de lato conocimien-
to, en los cuales no rige la inmediación, concentración, continuidad y sana
crítica, y cuyas resoluciones son pronunciadas por tribunales de primera
instancia unipersonales, en asuntos de mayor o menor cuantía, no nos cabe
duda que la procedencia del recurso de apelación se contemplará como
regla general.
En cambio, si nos encontramos ante procedimientos orales, regidos
por la inmediación, concentración, continuidad y sana crítica, y en que los
asuntos son resueltos por tribunales colegiados, la procedencia del recurso
de apelación no guardaría correspondencia con la efectiva vigencia de se-
mejante sistema que se refleja en lo que Damaska caracteriza como modelos
paritarios y de resolución de conflictos.
118
CAP. IV. EL RECURSO DE APELACIÓN
2. REGLAMENTACIÓN
En materia civil, el recurso de apelación se encuentra orgánicamente regla-

mentado en sus diversos aspectos en el título XVIII del libro I, arts. 186 a
230 del CPC.
Existen también otras disposiciones a lo largo del CPC referentes a la
apelación en cuanto a la determinación de la competencia del Tribunal
de segunda instancia (arts. 160 y 692), a la forma de concederse el recurso
(arts. 307, 319, 326, etc.), a la tramitación que debe darse al recurso en la
segunda instancia, y para establecer la improcedencia de la interposición en
contra de determinadas resoluciones.
En el antiguo proceso penal no existe una regulación orgánica del re-
curso de apelación.
En los aspectos generales, el CPP regula el recurso de apelación en los
arts. 54 bis, 55, 56, 57, 59, 60 y 61, ubicados dentro del libro I Disposiciones
generales relativas al juicio criminal.
Por otra parte, en el título VIII del libro II del CPP, arts. 510 a 532, se
reglamenta el recurso de apelación en contra de la sentencia definitiva penal
de primera instancia.
Además existen dispersas a lo largo del CPP una serie de disposiciones
en las cuales se establecen plazos especiales para recurrir (arts. 316 y 366),
se contempla la concesión específica del recurso respecto de determinadas
resoluciones (arts. 283, 316, 366, 443, etc.), se contemplan normas acerca
de la tramitación de algunas apelaciones (art. 415), la forma específica en
que deben otorgarse algunas apelaciones (arts. 283, 305 bis A, 316, 366, 443
inc. 2 o , etc.), y la improcedencia de la apelación en contra de resoluciones
específicas (arts. 401, 443 inc. I o , 455, etc.).
En el nuevo proceso penal se efectúa una regulación orgánica de los
recursos, contemplándose en el título I del libro III del C. Procesal Penal,
titulado Disposiciones generales, los principios que rigen para todos los re-
cursos; y en el título III del libro III, titulado Recurso de apelación, se regula
orgánicamente este medio de impugnación.
Sin peijuicio de ello, encontramos dispersas a lo largo del C. Procesal
Penal diversas disposiciones que regulan el recurso de apelación respecto de
diversas resoluciones, pudiendo citar a modo de ejemplo los arts. 115, 120,
132 bis, 149, 158, 237, 239, 247, 253, 271, 277, 362, 414, 418, 427 y 450.
En la Ley N° 19.968, que creó los tribunales de familia, se regula el recurso
de apelación en el inciso I o y en los N os 2, 3, 4 y 5 del art. 67, y en el nuevo
sistema laboral se regula el recurso de apelación en los artículos 474 y 476
del Código del Trabajo. Dichas normas fundamentalmente se encargan de
regular la procedencia excepcional del recurso de apelación sólo en contra
de alguna de las resoluciones y establecer como regla general la procedencia
del mismo en el solo efecto devolutivo, rigiendo la apelación en el resto por
las normas del Código de Procedimiento Civil.
119
3. CONCEPTO
Etimológicamente la expresión apelación proviene del vocablo latino "apella-

tio", que significa llamado, petición extrema, y cuya raíz es "apello"o "apellare"
que quiere decir llamar, citar.
El Diccionario de la Real Academia Española define el término apela-
ción como "aquel recurso que se entabla a fin de que una resolución sea
revocada total o parcialmente por un Tribunal o autoridad superior al que
la dictó".
Dentro de la doctrina extranjera, Couture define la apelación como
el recurso ordinario, concedido al litigante que ha sufrido un agravio de
la sentencia del juez inferior para reclamar y obtener su revocación por el
juez superior.
En nuestro derecho podemos definir el recurso de apelación como el
acto jurídico procesal de la parte agraviada, o que ha sufrido un gravamen
irreparable con la dictación de una resolución judicial, por medio del cual
solicita al Tribunal que la dictó que eleve el conocimiento del asunto al
Tribunal superior jerárquico, con el objeto de que este la enmiende con
arreglo a derecho.
Este concepto de la apelación fluye de lo establecido en el art. 186 del
CPC, el cual nos señala que el "recurso de apelación tiene por objeto obtener
del Tribunal superior respectivo que enmiende, con arreglo a derecho, la
resolución del inferior", y de lo establecido en el art. 54 bis del CPP, que nos
señala que procede el recurso de apelación respecto de las resoluciones que
"en general, [...] causen gravamen irreparable".
En el nuevo proceso penal se contempla el principio general del esta-
blecimiento del agravio como causa de legitimación para deducir cualquier
recurso, siendo por ello titulares para deducir el recurso el ministerio público
V el interviniente agraviado por la resolución judicial (art. 352 C. Procesal
Penal), debiendo indicarse en el recurso de apelación que debe deducirse
por escrito los fundamentos y las peticiones concretas que se formulan al
Tribunal de alzada para que este, acogiendo el recurso, proceda a reparar
el agravio causado al recurrente por la resolución impugnada (art. 367 C.
Procesal Penal).
En el nuevo proceso penal, al contemplarse una apelación restringida
-sólo respecto de determinadas resoluciones que se dictan por el juez de
garantía- y la improcedencia de este medio de impugnación respecto de las
resoluciones que se dictan por el Tribunal oral, ha dejado de ser concebida
como un recurso amplio, de carácter jerárquico, en que el Tribunal tiene
amplitud de conocimiento sobre todos los aspectos del proceso de primera
instancia, porque se trata de una concepción completamente contraria a
la idea de un juicio oral, concentrado, regido por la inmediación y la sana
crítica y los demás principios que de él emanan.
120
4. CARACTERÍSTICAS
Las características que presenta el recurso de apelación son las siguientes:

a) Es un recurso ordinario, porque procede en contra de la generalidad
de las resoluciones judiciales y para su interposición basta como causal de
procedencia la concurrencia del peijuicio o agravio.
En el nuevo proceso penal, ya lo hemos avanzado, se altera esta regla,
dado que el recurso de apelación sólo es procedente en contra de las reso-
luciones que pronuncia eljuez de garantía cuando se dispone expresamente
su procedencia (art. 379), y se establece como regla general el carácter de
inapelable de todas las resoluciones que pronuncia un Tribunal de juicio
oral en lo penal (art. 364);
b) Es un recurso que se interpone ante el Tribunal que dictó la resolución
que se impugna para que sea resuelto por el Tribunal superior jerárquico;
c) Es un recurso que emana de las facultades jurisdiccionales de los
tribunales;
d) Es un recurso que tiene una causal genérica de procedencia en contra
de la resolución impugnada, como es el agravio en materia civil y en el nuevo
proceso penal y el gravamen irreparable en el antiguo proceso penal. En el
nuevo proceso penal se contempla el agravio como causal para deducir el
recurso de apelación por parte de los intervinientes (art. 352 C. Procesal Pe-
nal) ; debiendo interponerse por escrito, con indicación de sus fundamentos
y de las peticiones concretas que se formulen (art. 357 C. Procesal Penal);
e) Constituye la segunda instancia en la legislación chilena, lo que supone
que el Tribunal que conoce de él puede revisar los hechos y el derecho de
acuerdo con las peticiones concretas formuladas por las partes al interpo-
nerlo, con muy pocas limitaciones.
En el nuevo proceso penal, se rompe el principio de la doble instancia
respecto de las resoluciones pronunciadas por un Tribunal de juicio oral en
lo penal, al establecerse expresamente la improcedencia del recurso de ape-
lación en contra de las resoluciones que este pronuncia (art. 364 C. Procesal
Penal); en relación con las resoluciones pronunciadas por eljuez de garantía,
cabrá el recurso de apelación sólo respecto de aquellas en que se contemple
expresamente su procedencia por el legislador (art. 370 C. Procesal Penal);
f) Es un recurso vinculante, en el sentido de que en algunos casos su
interposición impide interponer otros recursos; y en otras situaciones, es
necesaria su interposición para los efectos de poder interponer con poste-
rioridad otros recursos en el proceso.
En el primer sentido, la interposición del recurso de apelación en contra
de la resolución que ordene una detención, prisión preventiva o arraigo en
forma arbitraria, impide que se pueda recurrir de amparo en contra de ella
(art. 306 del CPP).
En el segundo sentido, el recurso de apelación es u n o de los medios de
preparar el recurso de casación en la forma y dar cumplimiento así a u n o
121
de los requisitos de admisibilidad que se contemplan por el legislador para

la interposición de este recurso (art. 769 CPC). Por otra parte y por regla ge-
neral, sólo si se hubiere interpuesto el recurso de apelación va a ser posible
interponer el recurso de casación en el fondo, puesto que este procede en
contra de las sentencias definitivas o interlocutorias que pongan término
al juicio o hagan imposible su continuación, inapelables, dictadas por las
Cortes de Apelaciones o Tribunal arbitral de derecho de segunda instancia
en asuntos de competencia de las Cortes de Apelaciones (art. 767 CPC).
En el nuevo proceso penal, el recurso de apelación en los casos en que
sea procedente es u n o de los medios para preparar el recurso de nulidad en
contra de la resolución que emanare de un procedimiento viciado por una
causal que no sea un motivo absoluto de nulidad (art. 377);
g) En materia civil, el recurso de apelación procede tanto en los asuntos
contenciosos como en los no contenciosos (art. 822 del CPC);
h) Es un recurso renunciable.
El recurso de apelación se ha señalado que puede ser renunciado:
h. 1) En forma expresa y anticipada antes del inicio del proceso o dentro
de este y antes que se dicte la resolución recurrible.
Dicha facultad de las partes se deduce de lo establecido en el inciso 2 o del
art. 7 o del CPC, el cual exige que el mandatariojudicial cuente con facultades
especiales para los efectos de "renunciar los recursos o términos legales".
h.2) En forma tácita, si se deja transcurrir el plazo fatal sin interponer
el recurso. Según lo señalado por nuestrajurisprudencia, la renuncia tácita
se encuentra contemplada dentro de las facultades ordinarias o esenciales
del mandato judicial contempladas en el inciso I o del art. 7 o del CPC.
En este caso, lo que realmente se produce es la extinción de la facultad pro-
cesal de apelar por la preclusión, al no ser ejercida dentro del plazo fatal.
No obstante, es menester señalar que en algunos casos - c a d a vez menos
en verdad- en materia civil y con alguna mayor extensión en los asuntos
penales, si la revisión de una resolución no se efectúa por vía de la apela-
ción por el Tribunal superior, el legislador ha contemplado el trámite de la
consulta para esos efectos.
En el nuevo proceso penal, se prevé una regla general para regular ex-
presamente la renuncia y desistimiento de los recursos en el art. 354 del C.
Procesal Penal. En dicha regla general debemos entender comprendido el
recurso de apelación, conforme con la cual "los recursos podrán renunciarse
expresamente, una vez notificada la resolución contra la cual procedieren".
De acuerdo con dicha regla, respecto de la renuncia expresa, se debe
entender que no cabe ella con antelación a la notificación de la resolución,
debiendo entender por ello que la renuncia expresa es la que se materializa
desde la notificación de la resolución hasta antes del transcurso del plazo
para deducirlo, sin que se haya interpuesto.
Por otra parte, debemos tener presente que se contempla u n a renuncia
tácita respecto del recurso de apelación en el inciso 3 o del art. 362, conforme
con el cual "cuando la reposición se interpusiere respecto de u n a resolución
que también fuere susceptible de apelación y no se dedujere a la vez este
122
recurso para el caso de que la reposición fuere denegada, se entenderá que

la parte renuncia a la apelación".
En relación con el desistimiento, este se contempla en el inciso segundo
del art. 354 del C. Procesal Penal al disponerse que "quienes hubieren in-
terpuesto un recurso podrán desistirse de él antes de su resolución. En todo
caso, los efectos del desistimiento no se extenderán a los demás recurrentes
o a los adherentes al recurso".
Finalmente, el inciso final del art. 354 limita la exigencia de facultades
especiales para renunciar y desistirse de los recursos sólo al defensor. Al efecto,
dispone ese precepto que el defensor no podrá renunciar a la interposición
de un recurso, ni desistirse de los recursos interpuestos, sin mandato expreso
del imputado.
Muy vinculado a la renuncia y al desistimiento del recurso de apelación
se encuentra el trámite de la consulta.
El legislador desea que respecto de determinadas resolucionesjudiciales
se haga una efectiva revisión por el Tribunal superior jerárquico, cuando no
se hubiere interpuesto el recurso de apelación o se hubiere renunciado o
desistido el recurso de apelación que se hubiere interpuesto en contra de
esa resolución.
En materia civil, actualmente sólo son consultables en los juicios de ha-
cienda todas las sentencias definitivas de primera instancias desfavorables
al Fisco (art. 751 del CPC).
En el antiguo proceso penal, dado el interés de orden público envuelto
en estos asuntos, la consulta se prevé con respecto a un mayor número de
resoluciones. Al efecto, el CPP contempla la consulta de la resolución que
otorga la libertad provisional en los delitos que merecen p e n a aflictiva
(art. 361 CPP); el sobreseimiento definitivo debe ser consultado cuando el
juicio versare sobre delito que merece pena aflictiva (art. 414 C P P ) . 1 5 9 Por
su parte, la sentencia definitiva debe ser consultada cuando imponga una
pena privativa o restrictiva de la libertad superior a un año; cuando imponga
diversas penas a un sujeto que sumadas excedan del plazo del año mencio-
nado y cuando sea condenatoria o absolutoria y se dicte en un proceso que
merece pena aflictiva (art. 533 del CPP).
En el nuevo proceso penal no se contempla el trámite de la consulta de
ninguna resolución judicial.
La diferencia que existe entre ambos procesos penales respecto de la
consulta se justifica en atención al carácter inquisitivo, secreto, escrito, regi-
do por la mediación en la práctica, y el carácter no adversarial del antiguo
proceso penal, lo que hacía procedente la revisión por el Tribunal de alzada
de las más importantes resoluciones dictadas dentro de este.
En cambio, en el nuevo proceso penal la eliminación de la consulta se
justifica en atención al carácter predominantemente acusatorio, oral, público,
concentrado, de carácter adversarial, recibiendo plena aplicación de la inme-
diación, y estableciéndose el sistema de apreciación de la prueba conforme
a la sana crítica, lo que hace improcedente la revisión de las resoluciones
159
Artículo modificado p o r la Ley N° 19.810, publicada en el Diario Oficial de 11 de
j u n i o de 2002, que suprimió la consulta del sobreseimiento temporal.
123
que se dictan por el Tribunal de alzada tanto por la vía de la apelación como
por el mandato del legislador a través del trámite de la consulta. Por otra
parte, en el nuevo sistema procesal penal es el ministerio público el encar-
gado de la protección del orden público penal, debiendo por ello ser este
órgano quien deduzca el recurso de apelación en los casos en que ello sea
procedente por haberse dictado resoluciones que no respeten las reglas del
procedimiento penal o haber infringido la ley penal.
En materia civil son apelables directamente todas las sentencias definitivas y

las sentencias interlocutorias de primera instancia, salvo en los casos en que
la ley deniegue expresamente este recurso (art. 187 del CPC).
Por regla general, los autos y decretos no son apelables (art. 188 primera
parte CPC).
Excepcionalmente, los autos y decretos son apelables, pero nunca en
forma directa, sino que en forma subsidiaria de la reposición y para el evento
que ella no sea acogida, en los siguientes casos:
a) Cuando alteren la substanciación del procedimiento

En este sentido, la jurisprudencia ha señalado que es apelable por ser
una resolución que altera la substanciación regular del juicio, la que provee
una demanda enjuicio sumario confiriendo traslado en lugar de citar a las
partes a comparendo.
También sería el caso de la resolución que ordena tramitar una deman-
da conforme al juicio ordinario civil de mayor cuantía contemplado en el
libro II del CPC, en circunstancias que por su cuantía debía ser tramitado
conforme a las normas del procedimiento de menor cuantía reglamentado
en el párrafo I o del título XIV del libro III del CPC, o de mínima cuantía
previsto en el párrafo 2 o del título XIV del libro III del CPC.
b) Cuando recaen sobre trámites que no están expresamente

ordenados por la ley
Este sería el caso de una resolución que estableciere la citación a concilia-
ción de las partes en los juicios en que ella no fuere procedente por la falta de
concurrencia de alguno de los requisitos que al efecto prevé el art. 262 del CPC,
si se estimare que esa resolución reviste la naturalezajurídica de un decreto, o
la que ordenare el trámite de la consulta de una sentencia definitiva en materia
civil respecto de situaciones en que ella no se encuentra contemplada. 160
160
En la Ley N° 19.968, que creó los tribunales de familia, en su art. 67 N° 2, se contem-
pla la procedencia del recurso de apelación sólo en contra de las siguientes resoluciones:
124
C AP. IV. EL RECURSO DE APELACIÓN
5 . 2 . EN EL ANTIGUO PROCEDIMIENTO PENAL
En el antiguo proceso penal se establece una regla general para los efectos
de establecer la procedencia del recurso de apelación.
De acuerdo con lo previsto en el art. 54 bis, en general son apelables las
resoluciones, cualquiera sea su naturaleza jurídica, que causen gravamen
irreparable.
Además, el legislador establece expresamente la procedencia del recurso
de apelación en contra de las siguientes resoluciones específicas:
a) Las sentencias definitivas de primera instancia;
b) Las sentencias interlocutorias de primera instancia, pero siempre que
pongan término al juicio o hagan imposible su continuación;
c) Las demás resoluciones en contra de las cuales la ley expresamente
concede este recurso.
En cuanto a la forma de interponerse la apelación, respecto de las sentencias
definitivas de primera instancia, esta debe ser interpuesta en forma directa.
Respecto del resto de las resoluciones surge un problema de carácter
interpretativo en cuanto a la forma en que debe ser interpuesta, esto es, en
forma directa o sólo en subsidio de la reposición y para el evento de ser ella
desechada.
Se ha dicho que tratándose de las interlocutorias de primera instancia
que pongan término al juicio o hagan imposible su continuación, de las
demás resoluciones respecto de las cuales la ley expresamente contempla
la procedencia de la apelación, y en general de los autos, decretos y senten-
cias interlocutorias que no pongan término al juicio o hagan imposible su
continuación que causan gravamen irreparable, es posible sostener que la
apelación procedería sólo en forma subsidiaria de la reposición y para el
evento de no ser ella acogida.
En efecto, el art. 54 bis del CPP sólo establece la procedencia del recurso
de apelación respecto de dichas resoluciones, pero el art. 56 del CPP es el
que se encarga de señalarnos la forma en que debe ser ella interpuesta, esto
es, en forma subsidiaria de la reposición y para el evento de ser denegada,
puesto que en caso contrario se entiende que la parte renuncia a aquel.
la sentencia definitiva de primera instancia, las resoluciones que p o n e n término al juicio o

hacen imposible su continuación y las que se pronuncien sobre medidas cautelares.
En el art. 476 del Código del Trabajo se contempla para el nuevo sistema procesal laboral
una procedencia más restringida del recurso de apelación que en los otros procedimientos civiles,
puesto que dicho medio de impugnación procede sólo en contra de: las sentencias interlocutorias
que ponen término al juicio o hacen imposible su continuación, las que se pronuncien sobre
medidas cautelares y las que fijen el m o n t o de las liquidaciones o reliquidaciones de beneficios
de seguridad social. En consecuencia, en el nuevo sistema procesal laboral no se contempla el
recurso de apelación en contra de la sentencia definitiva de primera instancia, procediendo en
su contra el recurso de nulidad por las causales previstas en los arts. 477 y 478 del C. del T rabajo.
Finalmente, no basta para la procedencia del recurso de apelación con que una resolución
ponga término al juicio o haga imposible su continuación, sino que se exige adicionalmente
que la resolución revista la naturaleza jurídica de una sentencia interlocutoria.
125
Nosotros pensamos que tratándose de las sentencias interlocutorias

de primera instancia que pongan término al juicio o hagan imposible su
continuación, y de las demás resoluciones en que se concede expresamente
la apelación, procede que el recurso de apelación se interponga en forma
directa y no en subsidio de la reposición. Si nos atenemos a la apelación
contemplada respecto de la resolución que deniega la libertad provisional,
la que decreta el sobreseimiento y la que se pronuncia acerca de un artículo
de previo y especial pronunciamiento dilatorio, podremos apreciar que el
legislador no contempla dentro de esa tramitación el recurso de reposición
y parte del supuesto que la apelación se ha interpuesto en forma directa.
En cambio, respecto de las resoluciones que sean apelables según la regla
general, la apelación debería ser interpuesta en subsidio de la reposición,
puesto que este es el procedimiento contemplado por el legislador para tal
efecto.
5 . 3 . EN EL NUEVO PROCESO PENAL
En el nuevo proceso penal el recurso de apelación es procedente sólo respecto

de las resoluciones que expresamente señala el legislador, contemplando a
mayor abundamiento una regla general de improcedencia de este recurso
en contra de todas las resoluciones que se pronuncian por un Tribunal oral
en lo penal.
Respecto de las resoluciones que se pronuncian por el juez de garantía,
se establece en el art. 370 del C. Procesal Penal que ellas serán apelables en
los siguientes casos:161
a) Cuando pusieren término al procedimiento, hicieren imposible su
prosecución o la suspendieren por más de treinta días, 162 y
b) Cuando la ley lo señalare expresamente.
161
En el Mensaje del C. Procesal Penal se señala expresamente sobre esta materia que: "En
cuanto a la apelación de las resoluciones que se dicten durante la instrucción, éstas [no] (...)
podrán en general ser objeto de un mecanismo de revisión ante un Tribunal superior. En la
medida en que la instrucción pasa a ser una etapa preparatoria del juicio, todo lo que en ella
se resuelva tiene un carácter provisional y queda sujeto a la decisión definitiva que realizará el
Tribunal colegiado. Permitir la apelación significaría además de alargar y entrabar el trámite
del procedimiento, otorgar excesiva relevancia a decisiones que sólo tienen sentido en cuanto
permiten avanzar hacia el juicio". Sin embargo, se agrega que " [... ] hay algunas situaciones en
las que la apelación no ha podido ser evitada. En primer lugar, están aquellos casos en que el
Tribunal de control de la instrucción dicta resoluciones que no siendo sentencias definitivas
ponen término al procedimiento, como son los sobreseimientos. En segundo lugar, están aque-
llas resoluciones que, aun siendo provisionales, afectan de m o d o irreparable los derechos de
algunos de los intervinientes, como la que ordena la prisión preventiva respecto del imputado
o en general aquellas que se refieren a medidas cautelares. En ambas situaciones ha parecido
imprescindible que las resoluciones de un Tribunal unipersonal sean revisadas por un Tribunal
con mayor n ú m e r o de integrantes, como es una sala de la Corte de Apelaciones".
162
Sobre la materia es necesario tener presente que, según lo señalado en el Segundo
Informe de la Comisión de Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento del Senado estimó
126
Dentro de estos casos en que el legislador se encarga de contemplar

expresa y específicamente la procedencia del recurso de apelación, dando
aplicación a la regla genérica contenida en la letra b) del art. 370, podemos
señalar las siguientes resoluciones:
- L a resolución que declare inadmisible la querella (art. 115);
- L a resolución que declare el abandono de la querella (art. 120);
- L a resolución que declare la ilegalidad de la detención será apelable
por el fiscal o el abogado asistente del fiscal, en el efecto devolutivo sólo
tratándose de los delitos establecidos en los arts. 141 (secuestro), 142
(sustracción de menores), 361 (violación), 362 (violación de menores),
365 bis (violación calificada), 390 (parricidio), 391 (homicidio), 433
(robo con violencia o intimidación calificado), 436 (robo con violencia
o intimidación simple y robo por sorpresa), 440 (robo con fuerza en
lugar habitado o destinado a la habitación), todos del Código Penal, y
los ilícitos de la Ley N° 20.000, de drogas, 141, 142, 361, 362, 365 bis,
390, 391, 433, 436 y 440 del Código Penal, y los de la Ley N° 20.000 que
tengan pena de crimen. En los demás casos no será apelable (art. 132 bis,
introducido por la Ley N° 20.253);
- L a resolución que ordenare, mantuviere, negare lugar o revocare la
prisión preventiva, siempre que ella hubiere sido pronunciada en una
audiencia (art. 149), regla que debemos hacer aplicable a los casos en
que esas resoluciones se pronuncien en una audiencia respecto de otras
medidas cautelares conforme a lo previsto en el art. 150;
- L a s resoluciones que negaren o dieren lugar a las medidas cautelares
reales, sin distinguir en este caso si se han pronunciado en una audiencia
o no (art. 158);
- L a resolución que se pronuncia acerca de la suspensión condicional
del procedimiento (art. 237);
- L a resolución que revocare la suspensión condicional del procedimiento
(art. 239);
- L a resolución que decretare el sobreseimiento definitivo de la causa
en caso de que el fiscal no compareciere a la audiencia o se negare a
declarar cerrada la investigación, luego de haber sido apercibido en
tal sentido por eljuez de garantía por haber transcurrido el plazo para
el cierre de la investigación (art. 247);
- L a resolución que declara el sobreseimiento definitivo o temporal
(art. 253);
- L a resolución pronunciada en la audiencia de preparación del juicio
oral sobre las excepciones de incompetencia, litis pendencia y falta de
autorización para proceder criminalmente (art. 271);
"conveniente la Comisión acotar que no cualquier suspensión del procedimiento da derecho a apelar, sino
solamente aquellas que suspendan la prosecución del procedimiento, pero siempre que lo dispongan por más
de treinta días. La razón de esto es que el procedimiento admite la posibilidad de suspensión
por muy variadas razones, y de distinta entidad, de f o r m a tal que si cualquier suspensión que
se decretare habilitara para recurrir de apelación ante la Corte de Apelaciones, se podría ver
seriamente entrabada la normal prosecución del caso". Véase FERNANDO LONDOÑO y OTROS,
C. MATURANA (coordinador), Reforma procesal penal. Génesis. Historia sistematizada y concordancias,
Editorial Jurídica de Chile, t. III, 2003, p. 76.
127
- La resolución del auto de apertura del juicio oral es apelable por el

ministerio público sólo respecto de la parte que hubiere excluido
pruebas por provenir de diligencias declaradas nulas u obtenidas con
inobservancia de las garantías fundamentales (art. 277);
- L a sentencia definitiva dictada por el juez de garantía en el procedi-
miento abreviado (art. 414).
Respecto de las resoluciones que se pronuncian por el Tribunal de juicio
oral en lo penal, se establece como regla general en el art. 364 del C. Procesal
Penal que "serán inapelables las resoluciones dictadas por un Tribunal de
juicio oral en lo penal". 163
Los fundamentos que se desprenden de la discusión del Senado para
establecer la única instancia respecto del juicio oral fueron los siguientes:
a) La eliminación del recurso de apelación no infringía los tratados interna-
cionales, dado que estos contemplan sólo la posibilidad de revisión por los
tribunales superiores por cualquier medio y no consagran la existencia de
un recurso de apelación; lo que se suple al establecer un recurso de nulidad
amplio, que tiende a obligar a un nuevo juicio cuando no se han respetado
las garantías procesales y los trámites que indica el C. Procesal Penal; b) El
establecimiento del recurso de apelación implicaría que el Tribunal que
realmente tomaría la decisión sería el de alzada con el mérito de la lectura
de actas de los registros del juicio oral, con lo cual el sistema procesal penal
dejaría de tener como centro al juicio oral y pasaría a transformarse, en cuan-
to a su decisión definitiva, por la vía de la apelación, en un procedimiento
escrito; y c) La consagración del juicio oral que es conocido por un Tribu-
nal colegiado integrado por componentes de la más alta calidad, asegura
una pronta y justa decisión del conflicto, lo que no hace aconsejable para
el cumplimiento de esos objetivos contemplar una nueva revisión por otro
Tribunal colegiado por la vía del recurso de apelación.
Finalmente, se regula la procedencia del recurso de apelación respecto
de: a) la resolución que se pronunciare por la Corte de Apelaciones sobre
la petición de desafuero para ante la Corte Suprema (art. 418); b) la reso-
lución que se pronunciare por la Corte de Apelaciones sobre la querella
de capítulos para ante la Corte Suprema (art. 427), y c) la sentencia que se
pronunciare sobre la extradición pasiva por un ministro de la Corte Suprema
será apelable para ante la Corte Suprema (art. 450).
163
En el Mensaje del C. Procesal Penal se señaló que "Los cambios más importantes que
el proyecto p r o p o n e se refieren a la apelación y a la consulta. Estos mecanismos de control
no resultan en general compatibles con el nuevo sistema. La primera razón para ello dice
relación con la contradicción entre la forma de tramitación de esos recursos y la centralidad
del juicio oral en el procedimiento propuesto. La vigencia de un sistema oral requiere que
el f u n d a m e n t o fáctico de la sentencia provenga de la apreciación directa de las pruebas que
losjueces obtienen en el juicio. En consecuencia, su revisión p o r parte de jueces que no han
asistido al juicio y que toman conocimiento de él por medio de actas, lo priva de su centralidad
confiriéndosela, en cambio, a la tramitación del recurso de apelación.
Precisamente, con el fin de m a n t e n e r el principio de la centralidad del juicio oral se
p r o p o n e que este sea conocido p o r un Tribunal colegiado de tres miembros. Con ello se
obtiene q u e c o m o regla general la sentencia sea objeto de u n a decisión colectiva, minimi-
zándose la posibilidad de errores".
128
CAP. IV. El. RECURSO DE APELACIÓN
Debemos dejar constancia que nos parece curioso que el legislador, no

obstante fijar la regla general de procedencia del recurso de apelación sólo
en los casos en que expresamente lo regula, ha establecido diversas dispo-
siciones a lo largo del C. Procesal Penal para señalarnos específicamente el
carácter de inapelables de determinadas resoluciones. 164 Estos preceptos
claramente tienen un carácter redundante y perturbador, y no podemos más
que entenderlo como un propósito claro de reforzar ese principio general
de inapelabilidad respecto de determinadas resoluciones.
5 . 4 . MOTIVOS POR LOS CUALES EL LEGISLADOR ESTABLECE

LA IMPROCEDENCIA DEL RECURSO DE APELACIÓN
Sin perjuicio de las normas de procedencia del recurso de apelación ya

señaladas, debemos tener presente que el legislador prevé la improceden-
cia del recurso en contra de determinadas resoluciones por los siguientes
motivos:
a) La cuantía del asunto

C o n f o r m e a lo previsto en el art. 45 N° 1 del Código Orgánico de
Tribunales, los jueces de letras conocerán en única instancia de las causas
civiles y de comercio cuya cuantía no exceda de 10 Unidades Tributarias
Mensuales.
Al efecto debemos tener presente que la Ley N° 19.594, publicada en el
Diario Oficial de 1 de diciembre de 1998, modificó los arts. 703, 712, 723,
789 y 791 del CPC, referentes al procedimiento de mínima cuantía, concor-
dando dichas normas con lo previsto en el COT en cuanto al conocimiento
en única instancia de las causas civiles y de comercio cuya cuantía no exceda
de 10 Unidades Tributarias Mensuales, eliminándose toda norma legal que
establece la procedencia del recurso de apelación en este tipo de causas. En
este tipo de causas es procedente, en consecuencia, solo el recurso de casa-
ción en la forma, el que debe ser interpuesto dentro de cinco días conforme
a lo previsto en el art. 791 del CPC.
Sin embargo, debemos tener presente que el art. 45 N° 1 letras a) y b) del
COT excede la aplicación deljuicio de mínima cuantía, dado que cualquiera
que sea el procedimiento aplicable, sea el de mínima cuantía o el sumario
u otro especial, la competencia del juez de letras será en única instancia si
la cuantía no excede de 10 UTM, y en consecuencia serán inapelables las
resoluciones que se dicten, cualquiera sea el procedimiento aplicable para
la solución de esos conflictos.
Excepcionalmente, respecto de causas con esta cuantía permanecerá
vigente el recurso de apelación si en ellas intervienen las personas aforadas
que se señalan en los arts. 45 N° 2 letra g) y 50 N° 2 del COT, dado que estas
164
Véanse arts. 115 inciso final, 132 bis, 258 inciso final, 271 inciso final y 399 del C.
Procesal Penal.
129
causas deben ser conocidas en primera instancia y nunca en única instancia

por mandato expreso del legislador. 165
En el antiguo proceso penal, en atención a la cuantía, el legislador
establece que las faltas serán conocidas en primera instancia por los jueces
de letras (art. 45 N° 2 letra e), sin peijuicio que la apelación sólo procederá
contra la sentencia definitiva (art. 565 CPP).
En el nuevo proceso penal se establece el conocimiento en única instancia
por parte deljuez de garantía del procedimiento simplificado al contemplarse
la procedencia de sólo el recurso de nulidad contra la sentencia definitiva
que se dicte (art. 399 C. Procesal Penal).
b) La naturaleza del asunto

En atención a la naturaleza del asunto, el legislador a través de una nor-
ma expresa le otorga el carácter de inapelable a determinadas resoluciones
judiciales.
Ello ocurre en materia civil, por ejemplo, con la resolución que se pro-
nuncia acerca de la habilitación de día y hora para la práctica de una actua-
ción judicial (art. 60 del CPC), las resoluciones que se dicten en las materias
que se refiere el art. 90 del CPC respecto de los incidentes, la resolución que
rechaza la reposición de acuerdo a lo establecido en el inciso 2 o del art. 181
del CPC, la que dispone la práctica de una diligencia probatoria y la que da
lugar a la ampliación de la prueba sobre hechos nuevos alegados durante el
término probatorio (art. 326 del CPC).
En el antiguo proceso penal, a título meramente ejemplar podemos señalar
que se contempla la improcedencia del recurso de apelación en contra de la
resolución que ordena las diligencias luego de cerrado el sumario (art. 401
del CPP); la que acoge un artículo de previo y especial pronunciamiento
perentorio formulado en la contestación de la acusación (art. 443 inc. I o
del CPP); la resolución que decrete o rechace una diligencia probatoria en
el plenario criminal (art. 455 del CPP); y de acuerdo a lo señalado por la
jurisprudencia reviste el carácter de inapelable, por no causar gravamen
irreparable, la acusación de oficio del Tribunal.
En el nuevo proceso penal vimos que la regla general es la inversa, dado
que es procedente el recurso de apelación sólo en los casos en que la ley
lo contemple. Sin peijuicio de ello, y a mayor abundamiento, se señalan
expresamente casos de resoluciones inapelables en los arts. 115 inciso final,
132 bis, 258 inciso final, 271 inciso final, 364 y 399.
c) La naturalezajurídica de la resolución
Según lo señalado, en materia civil no es procedente la apelación en
contra de los autos y decretos cuando ordenen trámites necesarios para la
substanciación del juicio.
165
Sobre la materia y coincidente con este criterio p u e d e consultarse GUILLERMO PLE-
DRABUENA RICHARD, El Recurso de Apelación y la Consulta, 1999, Editorial Jurídica de Chile
pp. 2 9 2 a 2 9 5 .
130
En el antiguo proceso penal, los decretos, autos y sentencias interlocu-

torias que no pongan término al juicio o hagan imposible su continuación
no son apelables si no se causa un gravamen irreparable.
En el nuevo proceso penal vimos que la regla general es el carácter de
inapelable de todas las resoluciones, a menos que el legislador prevea la
procedencia del recurso. Sin peijuicio de ello, las reglas más importantes
sobre el carácter inapelable de las resoluciones que expresa y específicamen-
te se contemplan son las relativas a las resoluciones pronunciadas por un
Tribunal oral en lo penal (art. 364) y respecto de la sentencia definitiva en
el procedimiento simplificado (art. 399).
d) La instancia en la cual se dicta la resolución

Las resoluciones que se dicten durante la tramitación de la segunda
instancia son inapelables.
Excepcionalmente, son apelables las resoluciones pronunciadas por el
Tribunal de segunda instancia que tengan por objeto resolver acerca de su
competencia (arts. 209 del CPC y 57 del CPP).
e) El Tribunal que pronuncia la resolución

Las resoluciones que se pronuncien por la Excma. Corte Suprema son
inapelables, puesto que ella es el máximo Tribunal en jerarquía dentro de
nuestro país, y no existirá obviamente un superior que pueda conocer de la
apelación (arts. 209 del CPC y 57 del CPP).
En el nuevo proceso penal son inapelables las resoluciones pronunciadas
por un Tribunal oral en lo penal (art. 364). Además, resulta obvio que no es
apelable la resolución dictada por una Corte de Apelaciones o por la Corte
Suprema respecto de un recurso de nulidad, estableciéndose expresamente
en ese sentido que la resolución que fallare un recurso de nulidad no será
susceptible de recurso alguno. 166
6. CAUSAL QUE FUNDAMENTA LA INTERPOSICIÓN

DEL RECURSO
Para los efectos de poder interponer el recurso de apelación es menester

que la parte que lo interpone haya experimentado un peijuicio con la reso-
lución que se impugna.
Como expresa Couture, 167 entre el agravio y el recurso media la misma
diferencia que entre el mal y el remedio. La apelación busca la justicia, por-
que el agravio es la injusticia, la ofensa, el peijuicio material y moral.
166 véase art. 387 inc. I o C. Procesal Penal.

167
COUTURE EDUARDO, Fundamentos del Derecho Procesal Civil, 3a ed., Depalma, Buenos
Aires, 1985, pp. 346 y 347.
131
En materia civil, la causal genérica que fundamenta la interposición del

recurso de apelación es el agravio, el que se genera con motivo de no haber
obtenido la parte que impugna todo lo que pretendía dentro del proceso.
Para los efectos de establecer el agravio es menester determinar en la
parte resolutiva de la sentencia cuál ha sido la decisión acerca de las pre-
tensiones, oposición a la pretensión, contrapretensiones y oposición a la
contrapretensión.
La ley no establece un agravio o peijuicio mínimo para establecer la
procedencia de la apelación, razón por la cual es posible apelar ya sea por
la imposición o negativa a la condena en costas, según corresponda, aun
cuando la sentencia hubiere acogido en su totalidad el resto de las peticiones
formuladas por una parte.
Según lo señalado por el art. 751 del CPC, en relación a los casos en que
una sentencia es desfavorable al interés del Fisco para hacer procedente la
consulta, podemos señalar que existirá agravio:
a) Para el demandante:
- C u a n d o no se acoja totalmente la demanda por él deducida.
- C u a n d o no se deseche totalmente la reconvención deducida en su
contra.
b) Para el demandado:
- C u a n d o no se deseche totalmente la d e m a n d a deducida en su
contra.
- C u a n d o no se acoja totalmente la reconvención por él deducida.
En consecuencia, la determinación del agravio objetivo se puede esta-
blecer en materia civil por la comparación de lo solicitado por la parte y lo
resuelto por el Tribunal. Existirá agravio para la parte que le posibilitará
recurrir en contra de la resolución, cuando a ella no se le ha concedido en
la decisión todo lo que le requiriera al Tribunal.
De allí que en materia civil, de acuerdo al art. 186 del CPC: "El recurso
de apelación tiene por objeto obtener del Tribunal superior respectivo que
enmiende, con arreglo a derecho, la resolución del inferior", con el fin de
eliminar el agravio causado al recurrente.
El agravio objetivo se encuentra en la parte resolutiva del fallo, en cuanto
allí se contiene la decisión acerca del asunto controvertido, cuyo mandato
pasará en autoridad de cosa juzgada.
En consecuencia, el agravio no se producirá en la parte considerativa
del fallo, a menos que ella sea indispensable para la interpretación de la
decisión a la cual se integra implícita o expresamente. Sería el caso, por
ejemplo, de la sentencia que establezca en la parte resolutiva la condena al
pago de una indemnización de peijuicios, a liquidarse de acuerdo con las
bases establecidas en un considerando.
Finalmente, es menester tener presente que cabe recurrir en contra de la
sentencia que acoge peticiones subsidiarias y no las principales, puesto que en
132
tal caso existe un agravio consistente en que no se acojan primeramente las

peticiones formuladas antes de las subsidiarias acogidas, puesto que mientras
existan recursos en contra de la resolución no es posible sostener que se ha
negado definitivamente lo solicitado en forma principal.
Además, en el recurso de apelación debe concurrir el agravio subjetivo,
el que no es más que el agravio objetivo, pero concretado y especificado por
el recurrente en sus peticiones concretas, respecto de la parte de la sentencia
que estima que le perjudica y que se invoca como el f u n d a m e n t o y el objeto
específico de su recurso.
En consecuencia, en definitiva el agravio subjetivo, que se concreta,
como hemos visto, en la petición que formula el recurrente, es el q u e
otorga competencia al Tribunal superior aun cuando el agravio objetivo
hubiere sido mayor para el recurrente. Tal sería el caso en que u n a sen-
tencia condene a pagar u n a determinada indemnización de perjuicios y
el recurrente, en lugar de pedir su revocación, se limita solamente a soli-
citar la rebaja del m o n t o de dicha indemnización. En tal caso, el Tribunal
sólo poseerá competencia para pronunciarse respecto de la rebaja de la
indemnización, aun cuando el agravio objetivo hubiere sido mayor, por lo
que habría podido solicitar la revocación del fallo para generar el rechazo
íntegro de la demanda.
En el antiguo proceso penal se contempla como causal de procedencia
del recurso de apelación que la resolución cause gravamen irreparable en
el art. 54 bis del CPP, el que no se encuentra definido ni en la historia de la
ley ni en la jurisprudencia.
No obstante, podemos señalar que entre el agravio y el gravamen irre-
parable existe una relación de género a especie.
En el gravamen irreparable siempre va a existir el agravio o peijuicio de
la resolución, pero a ello se agrega además la necesidad de que la apelación
sea el único medio dentro del proceso para eliminarlo. Así se ha señalado
en el antiguo proceso penal que la acusación de oficio, que algunos califica-
ban como u n a sentencia interlocutoria, porque se pronuncia acerca de un
trámite que debe servir de base para el pronunciamiento de una sentencia
definitiva, no causa un gravamen irreparable, porque se pueden obviar los
errores en ella cometidos a través de la contestación de la acusación.
Esta necesidad que concurra el gravamen irreparable no opera respecto
de los casos en que la ley específicamente concede el recurso de apelación,
como acontece con la sentencia definitiva de primera instancia, las interlo-
cutorias que ponen término al juicio o hacen imposible su continuación y en
el resto de los casos en que la ley concede expresamente el recurso en contra
de una resolución. En todos estos casos bastará la concurrencia del agravio
respecto del sujeto para que este pueda recurrir en contra de la resolución
de acuerdo a la regla general establecida en el art. 54 del CPP.
En el nuevo proceso penal se contempla expresamente el agravio como
causal de procedencia de todos los recursos, y por ello plenamente también
aplicable al recurso de apelación. Al efecto, establece el art. 352, titulado,
Facultad de recurrir, que "podrán recurrir en contra de las resoluciones judi-
ciales el ministerio público y los demás intervinientes agraviados por ellas,
133
sólo por los medios y en los casos expresamente establecidos en la ley", y

contemplan las peticiones concretas como requisito para la interposición
del recurso en el art. 367.
De la exigencia del agravio no se encuentra excluido el ministerio público.
Al efecto, en el Segundo Informe de la Comisión de Constitución, Legislación,
Justicia y Reglamento del Senado se señala "que el f u n d a m e n t o inherente
al recurso es el agravio, de modo que, para no asignar al ministerio público
un papel de privilegio frente a los demás intervinientes, sólo podrá recurrir
cuando es agraviado. Entendió la preocupación del señor Fiscal referida
más bien a la dificultad que podría presentarse en algún caso concreto para
determinar si ha sufrido agravio, y, al efecto, dejó expresa constancia que
considera que el ministerio público es agraviado cuando no fueren acogidas
sus peticiones de cualquier manera, sea en la calificación del delito, en la
extensión de la pena o en el grado de participación que le haya cabido al
imputado, es decir, tanto si la sentencia concede menos como si concede
más de lo que el fiscal hubiere pedido". 168
7. OBJETO DEL RECURSO DE APELACIÓN
Conforme a la definición del recurso de apelación, mediante este se persigue

la enmienda de una resolución judicial, esto es, la modificación total o parcial
de la misma a fin de eliminar el agravio causado con ella a la parte.
En la legislación y doctrina, se han establecido diversos sistemas de
apelación para los efectos de que el Tribunal de alzada efectúe la revisión
del fallo de primera instancia, distinguiéndose entre la apelación libre o
plena, la apelación limitada o meramente revisora y un sistema ecléctico o
intermedio.
En el sistema de la apelación libre o plena, el recurso de apelación se
configura como una repetición del proceso ante el Tribunal de segunda
instancia.
De acuerdo con ello, la prueba en segunda instancia debe ser admitida
sin otras limitaciones que las que hubieran existido para su rendición en la
primera instancia, y tanto respecto de la fundamentación del recurso, como
respecto del apelado que comparece, se le debe permitir manifestar todo
aquello que estime oportuno para defender sus intereses, pudiendo incluso
modificar las pretensiones y excepciones que hubieren hecho valer en la
primera instancia de acuerdo a los nuevos hechos y las pruebas que rindan
en la segunda instancia.
El sistema de la apelación plena amplía las facultades del Tribunal de
alzada y el de las partes, versando la resolución de la apelación sobre las
pretensiones, excepciones, hechos y pruebas existentes al m o m e n t o de
fallarse la apelación.
168
Véase FERNANDO LONDOÑO y OTROS, C. MATURANA (coordinador), Reforma procesal penal.
Génesis, historia sistematizada y concordancias, Editorial Jurídica de Chile, t. III, 2003 n 24
134
Como nos señala Marta Gisbert, si un ordenamiento jurídico optase por

el sistema de la apelación libre o plena ello implicaría:
-Permitir la alteración del objeto del proceso al admitir la posibilidad de
que en la apelación se puedan introducir nuevas acciones, ya sean distintas
a las de la primera instancia, o complementen a las ya ejercidas.
- P o d e r llevar a cabo ampliación de la demanda planteada en primera
instancia, lo cual supone un correlativo a lo anteriormente expuesto, así
como de los hechos narrados en un primer momento.
- T r i u n f o absoluto del beneficium novorum al permitir la posibilidad de
aportar materiales surgidos con posterioridad al momento de poder incor-
porarlos al proceso en primera instancia, o bien, que se trate de materiales
procedentes de la primera instancia, conocidos desde entonces y no traídos
al proceso hasta la segunda instancia.
- P o d e r ampliar los medios de defensa, así como las excepciones plan-
teadas en primera instancia por el demandado.
-Supresión de preclusiones drásticas.
-Supresión de formalismos.
-Amplias facultades a los tribunales que de oficio pueden tomar nuevas
medidas instructoras.
- L a apelación como un novum iudicium, en sentido absoluto.
Resumiendo, se puede decir que la apelación plena, libre o ilimitada
permite en toda su amplitud el derecho de innovar, cuyo contenido esencial
en el marco de la apelación se circunscribe a:
-Facultad de actuar nuevas pretensiones.
-Aportación de los hechos de los que ya se tenía conocimiento en la
primera instancia, y práctica de los medios probatorios necesarios para su
probanza.
-Aportación de hechos nuevos y de hechos conocidos con posterioridad
al momento de su aportación al proceso en primera instancia, y práctica de
los medios de prueba que sean necesarios. 169
El sistema de la apelación plena ha sido criticado porque se minimizaría
el contenido de la primera instancia, dejándola reducida a una etapa procesal
previa de poco valor, y además permitiría una segunda instancia de un gran
volumen de discusión y prueba que perturbaría las funciones del Tribunal
superior y rompería con el sistema de la inmediación, al delegar la función
de recepción de las pruebas en u n o de sus miembros o en el Tribunal de
primera instancia. Por otra parte, este sistema implicaría la ruptura de la
doble instancia, puesto que el Tribunal superior se pronunciaría en única
instancia respecto de las nuevas pretensiones o excepciones hechas valer
en esta etapa.
En el sistema de apelación limitada o revisora se considera que la fun-
ción de la segunda instancia no es la de repetir el proceso en que se dictó la
resolución objeto de impugnación, sino que la de revisar lo actuado por el
169
MARTA GISBERT POMATA, Tratado de la apelación civil, Editoriales de Derecho Reunidas,
pp. 114 y 115, Madrid, 1996.
135
juez de primera instancia para comprobar la corrección del fallo pronun-

ciado por éste.
La resolución objeto de apelación es el eje sobre el cual gira la segunda
instancia, puesto que al ser aquella un resumen de todo lo acaecido en la pri-
mera instancia, permitirá a través de su examen revisar lo actuado en esa fase
del proceso. El Tribunal de alzada sólo puede entrar a considerar en la segunda
instancia las peticiones formuladas por el apelante en su escrito de interposición
del recurso, y la resolución del Tribunal de alzada se encuentra limitada por
dichas peticiones y por lo que las partes hubieren pedido y probado ante el
Tribunal de primera instancia. La prueba en la segunda instancia es aceptada en
forma excepcional. En este sistema rige plenamente la regla tantum appellatum
quantum devolutum, por cuanto el Tribunal superior sólo va a poseer compe-
tencia para conocer de aquello que le ha sido sometido a su conocimiento en
virtud de la apelación. En el nuevo proceso penal rige claramente este sistema
conforme a lo previsto en los arts. 367 y 360 del C. Procesal Penal.
Como nos señala Marta Gisbert, este sistema se caracteriza en su forma
y contenido ideal, por:
I o . Imposibilidad de alterar el objeto del proceso.
2 o . Imposibilidad de introducir nuevos materiales surgidos antes o des-
pués de su posible aportación a primera instancia.
3 o . Prohibición de pedir y que se practiquen nuevas pruebas.
Por tanto se distingue, principalmente, la apelación limitada o revisora
de la plena, libre o ilimitada, en:
- Que no existe la posibilidad de nuevos medios de actuación en la se-
gunda instancia.
-Y en que los únicos materiales que tiene el juez o Tribunal de apelación
para dictar sentencia son los mismos que tuvo el de primera instancia.
Las ventajas y los inconvenientes de este sistema son, como es lógico, los
contrarios a las ventajas e inconvenientes del sistema de apelación libre. 170
El sistema ecléctico o intermedio se presenta, como nos explica Marta
Gisbert, dado que en su forma más pura tanto u n o como otro sistema no
deben utilizarse, porque los inconvenientes de u n o y otro pueden perfecta-
mente suavizarse adoptando posturas intermedias, dentro de las cuales caben
diversos matices, ya que, por ejemplo, no es lo mismo una apelación que
permita la aportación de algunos materiales nuevos en base a determinadas
circunstancias que la aportación de otros materiales de forma más amplia y
unida a otros requisitos, y es en este aspecto de hasta d o n d e debe llegarse
en la amplitud o reducción de posibilidades en segunda instancia, d o n d e
surge la polémica. 171
El sistema de apelación contemplado en el Código de Procedimiento
Civil es claramente un sistema de apelación ecléctico o intermedio, puesto
170
MARTA GISBERT POMATA, Tratado de la apelación civil, Editoriales de Derecho Reunidas
pp. 116 y 117, Madrid, 1996.
171
MARTA GISBERT POMATA, Tratado de la apelación civil, Editoriales de Derecho Reunidas
pp. 117 y 118, Madrid, 1996.
136
que posibilita hacer valer excepciones anómalas en segunda instancia, pero

sin que ello implique permitir la renovación total del debate. En relación
con los medios de prueba, se contempla la posibilidad de rendición, pero
con mayores limitaciones que las previstas para la primera instancia.
Nosotros entendemos que en la medida en que nos encontremos ante
tribunales colegiados, paritarios y no jerarquizados, destinados exclusiva-
mente a la resolución de conflictos, con procesos orales, en los cuales reciba
plena aplicación la inmediación, concentración, continuidad y sana crítica,
la apelación está destinada a desaparecer, o de contemplarse, concebirse
ella en forma muy limitada.
La apelación plena solo será posible de concebir en procesos que se siguen
ante tribunales unipersonales, de estructurajerarquizada y con la concepción
de cumplimiento de políticas públicas, de lato conocimiento, escritos, frag-
mentados, con mediación por la existencia de delegación para la realización
de las actuaciones, que conlleva a la aplicación de sistema de prueba legal.
Como conclusión, el sistema de apelación se encontrará condicionado por
la estructurajerárquica de los tribunales, el carácter unipersonal o colegiado
de los órganos jurisdiccionales, y los principios formativos que inspiran el
procedimiento conforme al cual deberá desarrollarse el proceso.
8. SUJETO
Para que una persona se encuentre legitimada para interponer el recurso

de apelación es menester que:
8.1. REVISTA EL CARÁCTER DE PARTE
Dentro del concepto de parte se comprende no sólo a las que actúan en

el carácter de principales ( d e m a n d a n t e y d e m a n d a d o en materia civil,
querellante e imputado en el proceso penal), sino que también a los que
han intervenido como terceros en el proceso en el carácter de excluyentes,
independientes o coadyuvantes.
En el nuevo sistema procesal penal se contempla la posibilidad de re-
currir respecto de los intervinientes agraviados por una resolución judicial,
conforme a lo previsto en los arts. 12 y 352 del C. Procesal Penal.
8 . 2 . HABER LA PARTE SUFRIDO UN AGRAMO O GRAVAMEN IRREPARABLE

CON LA RESOLUCIÓN
De acuerdo con lo señalado, la resolución causará agravio a una parte cuando

no dé lugar en todo o parte a lo pedido por ésta o dé lugar en todo o parte
a lo solicitado por su contraparte.
En consecuencia, una resolución puede causar agravio no sólo a una de
las partes del proceso, sino que a todas ellas. Ello acontecerá, por ejemplo,
137
cuando se da lugar parcialmente a la demanda, en cuyo caso la sentencia

causará agravio al demandante en la parte en que no se dio lugar a la de-
manda y al demandado en la parte que se dio lugar a ella.
De allí que es posible en estos casos de sentencias parciales que se pueda
deducir recurso de apelación en contra de la resolución por ambas partes
del proceso.
En cambio, si se da lugar totalmente a lo pedido por una de las partes,
ella no podrá deducir recurso de apelación en contra de la resolución al no
experimentar agravio alguno.
En materia civil, este concepto fluye de lo establecido en los arts. 186 y
216 inciso 2o del CPC.
En el antiguo proceso penal, el art. 54 establece que "en general, el
derecho a recurrir en contra de u n a resolución judicial corresponde al
agraviado por ella.
El Ministerio Público puede también recurrir en favor del inculpado o
reo. Puede además intervenir en cualquier estado de todo recurso deducido
por las otras partes del juicio, a fin de impetrar las soluciones que estime
conforme a la ley y las finalidades del proceso penal".
Finalmente, no debemos olvidar que en el N° 8 del art. 67 del CPP, a
pesar de no ser este parte, confiere expresamente al inculpado el derecho
de apelar de la resolución que niegue lugar al sobreseimiento o sobresea
sólo temporalmente.
En el nuevo sistema procesal penal, se contempla la posibilidad de recu-
rrir sólo respecto del ministerio público y demás intervinientes agraviados
por una resolución judicial (art. 352).
En consecuencia, podemos señalar que, como regla general, los dos
requisitos que configuran la legitimación para obrar en el recurso de ape-
lación son los de ser parte y de experimentar un agravio con la resolución
que se pretende impugnar.
9. TRIBUNALES QUE INTERVIENEN EN EL RECURSO

DE APELACIÓN
El recurso de apelación se debe interponer ante el Tribunal que dictó la

resolución impugnada, para que él sea conocido y resuelto por el Tribunal
superior j erárquico.
En consecuencia, en el recurso de apelación intervienen dos tribunales:
9.1. EL TRIBUNAL QUE DICTÓ LA RESOLUCIÓN QUE SE IMPUGNA
Es ante este Tribunal que debe ser presentado el recurso de apelación, según
se desprende de diversas disposiciones del CPC, en especial de lo previsto en
los arts. 196 y 203, los que se refieren a los errores en que puede incurrir el
inferior al conceder o denegar una apelación para los efectos de presentar
el recurso de hecho.
138
Al Tribunal inferior le corresponderá pronunciarse acerca de la con-

cesión del recurso para ante el Tribunal superior a quien corresponde su
conocimiento y fallo.
En el antiguo proceso penal el art. 59 del CPP establece expresamente
que "el recurso deberá entablarse ante el mismo Tribunal que hubiere pro-
nunciado la resolución, y éste lo concederá o lo negará según lo estimare
procedente".
En el nuevo proceso penal, el art. 365 del C. Procesal Penal señala expre-
samente que "el recurso de apelación deberá entablarse ante el mismo juez
que hubiere dictado la resolución y éste lo concederá o lo denegará".
9 . 2 . EL TRIBUNAL SUPERIOR JERÁRQUICO DE AQUEL QUE DICTÓ

LA RESOLUCIÓN IMPUGNADA
De acuerdo con la regla del grado o jerarquía prevista en el art. 110 del
Código Orgánico de Tribunales y del propio objeto que persigue según el
art. 186 del CPC, el recurso de apelación debe ser concedido por el Tribunal
inferior que dictó la resolución impugnada para que éste sea conocido y
resuelto por el Tribunal superior jerárquico.
En el nuevo proceso penal el recurso de apelación interpuesto en contra
de la resolución dictada por un juez de garantía es conocido en segunda
instancia por la Corte de Apelaciones respectiva (art. 63 N° 3 letra b del
COT).
10. PLAZO PARA INTERPONER EL RECURSO DE APELACIÓN
10.1. REGLA GENERAL
La regla general en cuanto al plazo para interponer el recurso de apelación

se encuentra regulada en el art. 189 del CPC, al señalarnos que la apelación
deberá interponerse en el término fatal de cinco días, contados desde la
notificación de la parte que entabla el recurso.
El art. 55 del CPP establece la misma norma al señalar en su inciso primero
que "todo recurso contra una resolución judicial debe interponerse dentro
de cinco días, si la ley no fijare un término especial para deducirlo".
El art. 366 del C. Procesal Penal establece un único plazo para deducir
el recurso de apelación, al referir que "el recurso de apelación deberá enta-
blarse dentro de los cinco días siguientes a la notificación de la resolución
impugnada".
10.2. SENTENCIA DEFINITIVA
En materia civil, en contra de las sentencias definitivas, cualquiera sea el

proceso en que ellas se hubieren pronunciado y a falta de norma especial
139
contraria, el plazo fatal para interponer el recurso de apelación es de 10 días,

contados desde la notificación de la parte que entabla el recurso (art. 189
inc. 2° del CPC).
Este plazo para apelar en contra de la sentencia definitiva es aplicable
cualquiera sea el procedimiento en el cual se dicte, a menos que exista norma
especial, como acontece por ejemplo en el procedimiento de menor cuantía.
Al efecto, se ha declarado que la sentencia definitiva en un procedimiento
ordinario de m e n o r cuantía es apelable y el plazo para hacerlo es de diez
días, ya que el hecho que el artículo 699 del Código de Procedimiento Civil
señale que la apelación se rige por la regla de los incidentes, ello no significa
que el plazo para alzarse en contra del fallo se reduzca a cinco días, pues
no existe norma expresa que así lo señale. 172 En el mismo sentido, se ha se-
ñalado que de conformidad con el artículo 70 del Código de Minería, en la
redacción introducida por la Ley N° 18.941, se desprende que el legislador ha
conferido a la sentencia que declara la caducidad de la pertenencia minera
el tratamiento de una sentencia definitiva, en lo que dice relación con la
procedencia e interposición de los recursos que a su respecto se contemplan,
norma que debe relacionarse con el inciso 2 o del artículo 189 del Código
de Procedimiento, precepto que establece que el plazo para interponer el
recurso de apelación, tratándose de las sentencias definitivas es de diez días,
los que se suspenden por la interposición de feriados. 173
La razón por la cual se reglamentó la ampliación del plazo para apelar
se encuentra en la obligación que estableció el legislador de interponer el
recurso de apelación fundado, exigiendo que se señalen los fundamentos
de hecho y de derecho en que se apoya y las peticiones concretas que se
formulan. Si bien esta exigencia reviste un carácter general respecto de
todas las apelaciones, pensamos que la ampliación respecto de la sentencia
definitiva tiene plena justificación atendiendo la mayor complejidad que
puede revestir el escrito de apelación en este evento.
Esta ampliación del plazo a diez días no rige en los procedimientos en
que las partes sin tener la calidad de letrados litiguen personalmente y la
ley faculte la interposición verbal del recurso de apelación. En estos casos
el plazo para apelar será de cinco días fatales, salvo disposición especial en
contrario, y ello obedece a que en estos procesos no es necesario deducir el
recurso de apelación en forma fundada (art. 189 inc. 3 o del CPC).
En el antiguo proceso penal el art. 510 del CPP establece que "toda sen-
tencia definitiva puede ser apelada por cualquiera de las partes, dentro de
los cinco días siguientes al de la respectiva notificación", la que no requiere
ser fundada.
En el nuevo proceso penal se contempla en el art. 366 del C. Procesal Penal
ese mismo plazo de cinco días, sin peijuicio de tener presente que el recurso de
apelación debe ser fundado y que sólo es procedente en contra de la sentencia
definitiva que se dicta en el procedimiento abreviado conforme a lo prescrito
172
C. Apelaciones de Santiago, sentencia de 9 de abril de 2001, RDJ, t XCVIII se
p. 33.
173
C. Suprema, sentencia de 10 de diciembre de 1998, RDJ, t. XCV, sec. I a , p 199
140
en el art. 414 del C. Procesal Penal y no respecto de la que se pronuncia en el

juicio oral (art. 364), ni en el procedimiento simplificado (art. 399).
1 0 . 3 . APELACIÓN SUBSIDIARIA DE LA REPOSICIÓN
En los casos en que sea procedente la interposición de la apelación en for-

ma subsidiaria de la reposición y para el evento que ella sea rechazada, el
recurso de apelación deberá ser interpuesto conjuntamente con la reposi-
ción y dentro del plazo que la ley contempla en cada caso para deducir este
último recurso.
El plazo para apelar en cualquiera de estas situaciones se caracteriza por
ser un plazo legal, de días, establecido en el CPC, discontinuo, fatal, impro-
rrogable, individual y respecto del cual no se contempla ampliación alguna
en atención al número de fojas del expediente, o de la distancia en que se
encuentre el Tribunal superior jerárquico respecto de aquel que dictó la
resolución impugnada y ante el cual se debe presentar el recurso.
En el antiguo proceso penal concurren iguales características, con la
salvedad que se trata de plazos establecidos en el CPP, continuos y respecto
de los cuales se contempla la ampliación del inciso segundo del art. 44 del
CPP.
En el nuevo sistema procesal penal rige el mismo principio conforme
a lo establecido en el inciso 3 o del art. 362 del C. Procesal Penal, y en tal
caso deberá ser deducido el recurso de apelación en forma subsidiaria de la
reposición f u n d a d a dentro de tercero día.
1 0 . 4 . PLAZOS ESPECIALES DE APELACIÓN
Dentro de los plazos u oportunidades especiales para deducir el recurso de

apelación podemos mencionar, entre otros, el de veinticuatro horas para
deducir el recurso de apelación en contra de la resolución que se pronuncia
acerca del recurso de amparo; el de quince días para deducir recurso de ape-
lación en contra del laudo y ordenata, que se cuenta desde que se notifique a
las partes el hecho de su pronunciamiento (art. 664 del CPC), o en caso de ser
necesaria la aprobación de la partición, desde que se notifique la resolución
que apruebe o modifique el fallo del partidor (art. 666), la apelación en contra
de la resolución que deniegue la libertad provisional debe ser deducida por
el procesado en el acto de la notificación (art. 366 del CPP).
Finalmente, es menester dejar constancia que el plazo para apelar no
se suspende por la interposición del recurso de reposición o por una solici-
tud de aclaración, rectificación o enmienda de acuerdo a lo previsto en el
art. 190 del CPP.
En el nuevo proceso penal no se regula la solicitud de aclaración, recti-
ficación o enmienda, pero debemos entender que ella es procedente y que
se rige por las mismas reglas que establece el CPC conforme a lo previsto en
el art. 52 del C. Procesal Penal.
141
11. FORMA DE DEDUCIR EL RECURSO DE APELACIÓN
11.1.1. Regla general
El recurso de apelación debe ser presentado por escrito y "deberá contener

los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya y las peticiones
concretas que se formulan", de acuerdo a lo establecido en el inciso I o del
art. 189 del CPC.
"En aquellos casos en que la apelación se interponga con el carácter de
subsidiaria de la solicitud de reposición, no será necesario fundamentarla ni
formular peticiones concretas, siempre que el recurso de reposición cumpla
con ambas exigencias", según lo prescrito en el art. 189 inciso tercero del
CPC.
De acuerdo a lo prescrito en ese precepto legal, tenemos que el recurso de
apelación debe, por regla general, cumplir con los siguientes requisitos:
a) Debe ser formulado por escrito

No es posible, por tanto, apelar en materia civil de manera verbal. De
allí que la Ley N° 18.882. al modificar el art. 57 del CPC, eliminó como dili-
gencia a estampar en el proceso la declaración consistente en "que se apele
en dicho acto del fallo que se notifica".
Excepcionalmente, sin embargo, "en los procedimientos o actuaciones
para los cuales la ley establezca la oralidad, se podrá apelar en forma verbal,
siempre que someramente se señalen los fundamentos de hecho y de dere-
cho del recurso y se formulen peticiones concretas, de todo lo cual deberá
dejarse constancia en el acta respectiva".
En este caso, para deducir la apelación en forma oral se requiere que
la ley establezca que en un procedimiento se aplicará la oralidad o que
respecto de alguna actuación ella debe ser efectuada en f o r m a verbal para
que se pueda interponer ella en formal oral, pero se aplica la protocoliza-
ción, dado que de ella debe dejarse constancia en el acta respectiva que
se levante al efecto. La excepción en este caso dice relación sólo con el
requisito de la escrituración del recurso de apelación, pero no con los de
la fundamentación y peticiones concretas, las que deberán ser cumplidas
al interponer el recurso.
No debemos olvidar que se ha resuelto que en un procedimiento escrito
la firma constituye en los escritos una exigencia formal de la lógica y también
de la ley y representa, por ende, la única manera idónea para que el Tribunal
esté en condiciones de proveer o resolver sobre su mérito.
De acuerdo con ello, el escrito de un recurso de apelación no firmado
"constituye un medio inidóneo para el efecto y su posterior firma no ha
podido tampoco tener por virtud el otorgarle validez retroactivamente. La
ratificación es procesalmente excepcional y está contemplada para la agencia
oficiosa. De este modo el juez a quo ha procedido correctamente al negar
142
lugar a conceder el recurso de apelación de que se trata y por lo tanto debe

desestimarse el recurso de hecho". 174
b) La apelación debe contener los fundamentos de hecho

y de derecho en que se apoya
En primer lugar, llama la atención que el inciso primero del art. 189
del CPC exija que el recurso deba contener los fundamentos de hecho y de
derecho en que se apoya y que no haya exigido, como lo hacía en el antiguo
art. 439 del Código del Trabajo, una fundamentación somera, equivalente a
ligera, superficial, hecha con poca meditación y profundidad.
No obstante, con posterioridad, mediante la Ley N° 18.882 se agregaron
al art. 189 del CPC dos nuevos incisos, en virtud de los cuales el actual inciso
tercero establece que en el caso de interponerse la apelación en forma oral
es menester que se señalen sólo "someramente los fundamentos de hecho
y de derecho del recurso".
Según ello, pensamos que la fundamentación en el hecho y el derecho
de la apelación debe efectuarse sólo someramente, puesto que no resulta
lógico que respecto de un mismo recurso la forma de interponerse sea dis-
tinta según si este sea deducido en forma escrita u oral cuando el plazo que
tiene para su interposición es siempre el mismo.
En segundo lugar, debemos referirnos al alcance de la expresión fun-
damentar. Al respecto cabe señalar que el sentido natural y obvio de fun-
damentar no es otro que el apoyar con motivos y razones eficaces una cosa;
efectuar una crítica concreta y razonada.
De acuerdo con la jurisprudencia argentina, las maneras de efectuar la
crítica concreta y razonada del fallo pueden consistir en:
- L a indicación, p u n t o por punto, de los errores, omisiones y demás
deficiencias que se atribuyan a la sentencia;
- U n a demostración de los motivos que se tienen para considerarla
errónea, analizando la prueba, señalando los errores de apreciación y la
aplicación del derecho, demostrando que está equivocada;
- U n a pieza jurídica en la cual se puntualizan los errores de hecho y de
derecho y la injusticia de las conclusiones del fallo, mediante articulaciones
fundadas y objetivas sobre los errores de la resolución recurrida.
A su vez, y mirado desde la óptica opuesta, se ha considerado que no se
cumple con dichos requisitos "cuando realiza meras afirmaciones genéricas",
se hace "remisión a otros escritos ya existentes en el proceso", o se realizan
"argumentos vagos o confusos a la mera expresión de disconformidad", o
aun "cuando se limita a citar casos de jurisprudencia y doctrina sin indicar
concretamente su atinencia al caso". 175
En nuestro derecho, se ha señalado que cuando estamos frente a una
fundamentación en el hecho y el derecho no estamos ni con mucho frente
174
RDJ, t. XC (1993), N° 1, 2 a parte, sec. 2 a , pp. 38 y ss.
175
VESCOVI, LOS recursos judiciales y demás medios impugnativos en Iberoamérica, 1988, Depal-
ma, Buenos Aires, pp. 145 y 146.
rT
143 MA 7
BIBLIOTECA )
a una situación fácil. En cada ocasión tenemos que efectuar un análisis pro-
f u n d o de los hechos y del derecho del caso concreto.
De acuerdo con ello cabría preguntarnos: ¿ Cuál es el método lógico que
es recomendable para fundamentar una apelación ? Puede ser una tarea no tan
compleja: toda sentencia definitiva, de acuerdo al art. 170 del CPC, tiene
consideraciones de hecho y de derecho. Dentro de la fijación de los hechos
del pleito los considerandos se deben referir al análisis de la prueba rendida.
Por tanto, una manera práctica de encarar este problema sería situar al lado
izquierdo la sentencia y al lado derecho el papel y el lápiz. La crítica de esa
sentencia debe hacerse sin vaguedades, simplemente siguiendo el mismo
orden de la sentencia. Como lo prescribe, por lo demás, el auto acordado
sobre la forma de las sentencias de 30 de septiembre de 1920. El auto acor-
dado dice que la decisión es simplemente el producto de un juicio lógico,
f u n d a d o en las consideraciones. De modo que ahí está la manera práctica
de realizar el cumplimiento efectivo de este requisito de f u n d a m e n t a r la
sentencia.
Al respecto se ha dicho: "La necesidad de fundamentar un recurso de
apelación no se trata de un problema de extensión o brevedad o laconismo,
sino que de un problema de precisión, de determinación, de claridad. En
suma la fundamentación del recurso debe ser un estudio de la sentencia,
hecho en forma exhaustiva y crítica, indicándose los agravios que causa al
apelante y cómo se los obviaría con una resolución diferente". 176
c) El recurso de apelación debe contener las peticiones concretas

que se formulan
El requisito de formular peticiones concretas es diverso en cuanto al
objetivo que se persigue de contener una adecuada fundamentación del
recurso.
En este sentido, se ha declarado que una cosa es la adecuada fundamen-
tación del recurso, que requiere apoyar con razones eficaces una postura y
de terciar en forma concreta cada parte y / o aspecto del fallo recurrido que
se critica razonadamente para hacer comprensivos los motivos del agravio,
otra muy diferente es que se cumpla con el requisito habilitante básico para
fijar la competencia del Tribunal ad quem, esto es, con el presupuesto de
contener las peticiones concretas a que se refieren los artículos 189 y 201, en
sus actuales textos del Código de Procedimiento Civil, lo que debió satisfacer
el recurso en examen, que fue deducido el 9 de septiembre de 1997. 177
Este requisito de contener la apelación peticiones concretas no era des-
conocido dentro de nuestra legislación.
En efecto, con anterioridad a la reforma introducida por la Ley N° 18.705
el legislador contemplaba en la segunda instancia el trámite de la expresión
de agravios respecto de algunas sentencias definitivas. Con la Ley N° 18.705
176
MARCOS LIBEDINSKY T., Estudios de la Reforma Procesal, Ley N° 18 7 0 5 de
24.5.1988.
177
C. de Apelaciones de San Miguel, sentencia de 12 de j u n i o de 2001, RDJ, t. XCAHI,
sec. 2 a , p. 65.
144
se suprimió el trámite de la expresión de agravios, que era el instante proce-

sal en la segunda instancia y ante el Tribunal superior jerárquico en el cual
debían formularse las peticiones concretas, y lo generalizó respecto de la
apelación de todas las resoluciones judiciales que se impugnan por esta vía,
al contemplarlo como un requisito al cual debe darse cumplimiento en el
escrito en el cual se interpone el recurso.
De allí que puede ser útil para analizar este requisito analizar la jurispru-
dencia que en estos años se ha ido produciendo a este respecto, y también
la jurisprudencia vertida a propósito del antiguo art. 214 del CPC. Allí se
pueden ver los criterios que nuestros tribunales superiores señalaron sobre
lo que significaba en la expresión de agravios y la existencia de peticiones
concretas o su omisión.
Lo importante en esta materia de las peticiones concretas es que no
basta la simple solicitud de revocación, sino que siempre hay que agregar la
consecuencia que para quien apela tiene la revocación que pide. Hay que
señalar siempre, de manera concreta y específica, sin vaguedades de ninguna
especie, en qué sentido debe modificarse la resolución que le agravia, en
virtud de cuyo agravio se ha apelado.
Ahora bien, el apelante no es libre para formular las peticiones concretas
en el recurso de apelación, sino que ellas deben encuadrarse necesariamente
dentro de las acciones y excepciones hechas valer en la primera instancia.
Excepcionalmente, puede oponer en la segunda instancia las excepcio-
nes anómalas, que no se hubieren hecho valer en primera, contempladas
en el art. 310 del CPC. Tratándose de la nulidad absoluta que aparezca de
manifiesto en el acto o contrato, el recurrente puede hacerla presente en
su apelación para que el Tribunal la declare de oficio, el que sí la acoge no
incurrirá en ultra petita al estar facultado por el legislador para proceder en
esa forma.
Las peticiones concretas revisten gran trascendencia, puesto que ellas
fijan o determinan la competencia del Tribunal de segunda instancia en el
fallo del recurso.
A través de las peticiones concretas se materializa el principio latino:
tantum devolutum quantum apellatum, en cuanto a que el Tribunal de alzada
solo puede conocer de los puntos que se encuentren comprendidos en las
peticiones concretas formuladas en el recurso de apelación, pero no respecto
de los consentidos o no comprendidos dentro de las peticiones concretas.
En este sentido se ha declarado que el recurso de apelación debe ser funda-
do y contener peticiones concretas que se someten a la consideración del
Tribunal, fijándose de esa manera la competencia del Tribunal de alzada, el
que no puede proceder a la revisión y análisis de otras cuestiones de hecho
o de derecho no planteadas por los litigantes en sus respectivos recursos de
apelación, salvo en los casos en que la ley expresamente le faculte para obrar
de oficio. 178 En el mismo sentido, se nos ha indicado que la expresión de "pe-
178
RDJ, t. XC mayo-junio (1993) N° 2, 2 a parte, sec. 3 a , p. 62 (Corte Suprema. Recurso
de queja). En el mismo sentido, véase RDJ t. XC (1993), N° 3, 2 a parte, sec. 3 a , pp. 180 y ss.
(C. Suprema, Recurso de queja).
145
ticiones concretas que se formulan" contenida en el artículo 189 del Código

de Procedimiento Civil, tiene por objeto fijar y determinar la competencia
del Tribunal de segunda instancia, competencia que sólo puede extenderse
a las cuestiones ventiladas en primera instancia. Han de estar directamente
vinculadas a las declaraciones que, formuladas en la sentencia impugnada,
digan relación con las materias que fueron objeto de la controversia en la
primera instancia, salvo la facultad de la Corte para fallar las cuestiones venti-
ladas en dicho grado jurisdiccional y sobre las cuales no se haya pronunciado
la sentencia apelada por ser incompatibles con lo resuelto en ella. 179
De allí que si un Tribunal de segunda instancia no falla todos los puntos
sometidos a su decisión por medio de las peticiones concretas del recurso
de apelación, se p o d r á deducir en contra de esa resolución la casación
en la f o r m a por la causal de falta de decisión del asunto controvertido
(art. 768 N° 5 en relación con el art. 170 N° 6). Si, por el contrario, el fallo
de la apelación se extiende a puntos no comprendidos dentro de las peti-
ciones concretas formuladas, fallaría ultra petita y procedería también en
su contra la casación en la forma por la causal contemplada en el art. 768
N° 4 del CPC.
Debemos recordar que el legislador mediante la Ley N° 18.882 subsa-
nó la omisión en que incurrió al reglamentar la forma en que debía darse
cumplimiento a la fundamentación del recurso y de las peticiones concretas
en el recurso de apelación que se interpone en forma subsidiaria de un
recurso de reposición. De acuerdo a lo previsto en el actual inciso tercero
del art. 189 del CPC. "En aquellos casos en que la apelación se interponga
con el carácter de subsidiaria de la solicitud de reposición, no será necesario
fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre que el recurso
de reposición cumpla con ambas exigencias". En consecuencia, por el solo
ministerio de la ley se dan por reproducidos los fundamentos y peticiones
formulados en la reposición para el recurso de apelación subsidiario, de allí
que para determinar su cumplimiento deberán examinarse en la reposición
deducida en contra de la resolución.
La sanción que se contempla para la apelación que no dé cumplimiento
a los requisitos de ser fundada en el hecho y el derecho o de no contener
las peticiones concretas es la declaración de oficio de inadmisibilidad, tanto
por el Tribunal de primera o de segunda instancia, de acuerdo a lo previsto
en el art. 201 del CPC.
11.1.2. Excepción
El legislador mediante la Ley N° 18.882 introdujo un inciso final al art. 189

del CPC, mediante el cual faculta la interposición oral y sin que se contengan
en ella los fundamentos de hecho y de derecho y las peticiones concretas en
la medida que se cumplan copulativamente los siguientes requisitos:
179
C. Apelaciones de San Miguel, sentencia de 1 de j u n i o de 2001, RDJ, t. XCVIII
p. 58.
146
a) Se trate de procedimientos en que las partes, sin tener la calidad de

letrados, litiguen personalmente.
En este aspecto, la excepción es de carácter personal, puesto que sólo
favorece a la parte que sin ser letrada actúa personalmente, pero no se ex-
tiende a un procedimiento en que la parte pudiendo actuar personalmente
lo hace a través de un mandatario judicial letrado o en los casos en que la
misma parte que actúe personalmente tenga el carácter de letrada.
b) La ley faculta la interposición verbal de la apelación dentro del pro-
cedimiento.
En estos casos el plazo para apelar será de cinco días fatales, salvo dispo-
sición especial en contrario.
11.2. EN EL ANTIGUO PROCESO PENAL
Respecto del recurso de apelación en materia penal, no cabe exigir que

ella se interponga conteniendo los fundamentos de hecho y de derecho y
peticiones concretas.
En primer lugar, no existe disposición alguna dentro del CPP que exija
que se dé cumplimiento a esos requisitos para interponer el recurso de
apelación.
Por otra parte, no es dable extender las normas civiles de la apelación
a la que se interpone en el procedimiento penal, porque ellas se oponen a
las disposiciones que regulan la apelación dentro de éste.
En efecto, tratándose del recurso de apelación de la sentencia definitiva,
el legislador solo exige que al notificarse al reo de ella se le comunique su
derecho de apelar, y si así lo hace debe dejarse constancia de ese solo hecho
en el proceso. Si el reo manifiesta reservarse el recurso, puede hacerlo con
posterioridad dentro del plazo legal en forma verbal o por escrito (arts. 505
y 510 CPP). La oportunidad que el legislador contempla para formular ob-
servaciones escritas no es en el escrito de apelación, sino que en la segunda
instancia dentro del plazo de seis días contados desde el ingreso de los autos
en segunda instancia (art. 513 del CPP).
Por otra parte, semejante procedimiento se contempla respecto de la
apelación que se interpone por el reo en contra de resolución que le niega
libertad provisional, la que debe ser deducida verbalmente en el acto de la
notificación.
En este sentido, se ha resuelto que del artículo 510 del CPP, en cuanto
señala que "la apelación será entablada verbalmente o por escrito; y el re-
curso se otorgará siempre en ambos efectos", sin ninguna otra exigencia, se
desprende que no es condición en materia penal que se hagan peticiones
concretas y no corresponde aplicar la normativa del CPC, que en este aspecto
está en oposición implícita con los principios que surgen del CPP. 1 8 0
180RDJ, t. XC (1993) N° 1, 2 a parte, sección 4 a , pp. 19 y ss., C. Suprema, casación forma

y fondo.
147
1 1 . 3 . EN EL NUEVO PROCESO PENAL
En el nuevo proceso penal se contempla expresamente el carácter formalista

del recurso de apelación, al establecerse que debe ser deducido por escrito,
en forma f u n d a d a y conteniendo peticiones concretas al igual que en el
procedimiento civil.
Al efecto, dispone el art. 367 del C. Procesal Penal que "el recurso de
apelación deberá ser interpuesto por escrito, con indicación de sus funda-
mentos y de las peticiones concretas que se formularen".
Los fundamentos que se tuvieron en cuenta para formular esta exigencia
respecto de la forma de interposición del recurso de apelación en el nuevo
proceso penal, según lo indicado en el Segundo Informe de la Comisión de
Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento del Senado, consistieron en
que se "estimó acertada esta norma porque evita la presentación de recursos
sin fundamentos y facilita su resolución en segunda instancia". 181
12. LOS EFECTOS DE LA APELACIÓN Y FORMAS

DE CONCEDERSE EL RECURSO
12.1. CONCEPTO
Respecto del recurso de apelación se comprenden los efectos devolutivo y

suspensivo.
El efecto devolutivo es aquel en virtud del cual se otorga competencia
al Tribunal superior jerárquico para conocer y fallar el recurso de apelación
deducido en contra de la resolución pronunciada por el Tribunal inferior,
pudiendo resolver acerca de la reforma o enmienda del fallo impugnado.
Este efecto es de la esencia del recurso de apelación y siempre se encuen-
tra comprendido respecto de toda apelación, puesto que es el que otorga la
competencia al Tribunal superior para fallar el recurso de apelación.
El efecto devolutivo, en virtud del cual se otorga competencia al Tribunal
de alzada, es el que da paso a la segunda instancia.
El tema del efecto devolutivo debe conectarse con el sentido histórico de
lajurisdicción. Así, autores como Carnelutti y Guasp han señalado que si se
concibe lajurisdicción como una facultad que emana de un poder soberano
y que este va transmitiendo o delegando sucesivamente en los órganos infe-
riores, se comprende que el acto por el cual el órgano jurisdiccional deja de
conocer de un asunto por remitir dicho conocimiento a un órgano superior,
sea considerado como devolución de lajurisdicción y, en consecuencia, este
efecto se denomine efecto devolutivo.
En este sentido, nos indica Vescovi que el efecto devolutivo responde a
u n a designación de origen histórico, que consiste en el desprendimiento
de lajurisdicción por el órgano que dictó el acto y, frente a la impugnación,
181
Véase FERNANDO LoNDOÑ'Oy OTROS, C. MATURANA (coordinador), Reforma procesal penal.
Génesis, historia sistematizada y concordancias, Editorial Jurídica de Chile, t. III, 2003 p 70
148
CAP. IV. EL RECURSO D1-. APELACIÓN
entrega lajurisdicción (facultad de juzgar) al superior. Proviene de la época

en que, por derivar la facultad de juzgar del emperador y éste la delegaba
en los jueces, por lo que al recurrir ante aquél se producía realmente la
devolución de dicho poder. 182
El efecto suspensivo es aquel en virtud del cual se suspende la competen-
cia del Tribunal inferior para seguir conociendo de la causa (art. 191 inc. I o
del CPC), no pudiendo cumplirse la resolución impugnada hasta que no sea
resuelto el recurso interpuesto en su contra.
Este efecto suspensivo no es de la esencia del recurso de apelación, puesto
que sólo se comprende respecto de algunas resoluciones judiciales.
Al respecto, se ha señalado que "el efecto suspensivo actúa suspendiendo
lajurisdicción, [para nosotros la competencia] del juez inferior e impidiendo
la ejecución de la sentencia hasta que e l j u e z superior emita una decisión
sobre ella. Las fuentes medievales y la literatura jurídica en general hasta
el siglo XVIII hablarán de la prohibición del juez de innovar en la causa
mientras la apelación está pendiente ante eljuez superior: la antigua fórmula
ulpianea de 'pendente appellatione nihil erit innovandum . Esta prohibición de
innovar en la causa supone que cualquier acto cometido en pendencia del
proceso en segunda instancia es nulo de pleno derecho y revocable por el
juez superior. Estos casos se calificaron por la literaturajurídica como 'aten-
tados' y se equipararon al 'despojo violento'". 183
En consecuencia, si se hubiere concedido una apelación que compren-
diera el efecto suspensivo y el Tribunal de primera instancia continuara
actuando dentro del procedimiento, todo lo obrado por éste adolecerá de
nulidad por falta de competencia al encontrarse ella suspendida en virtud
de ese efecto.
No obstante, a pesar de concederse la apelación c o m p r e n d i e n d o el
efecto suspensivo, la suspensión de la competencia del Tribunal de primera
instancia no es total, puesto que este puede "entender en todos los asuntos en
que por disposición expresa de la ley conserve jurisdicción [más bien dicho
competencia], especialmente en las gestiones a que dé origen la interposi-
ción del recurso [de apelación] hasta que se eleven los autos al superior, y
en las que se hagan para declarar desierta o prescrita la apelación antes de
la remisión del expediente", de acuerdo a lo previsto en el inciso segundo
del art. 191 del C P C .
Por otra parte, el efecto suspensivo impide que la resolución apelada sea
cumplida mientras no sea resuelto el recurso de apelación por el Tribunal
de segunda instancia.
Esta prohibición de cumplimiento que conlleva el efecto suspensivo no
dice relación solo con las sentencias de condena, sino que también impide que
produzcan sus efectos las sentencias meramente declarativas y constitutivas.
Así, por ejemplo, la sentencia que declaraba la nulidad de matrimonio no
producirá la disolución del vínculo mientras no se hubiera resuelto el recurso
182
V'ESCOVI, Los recursos judiciales y demás medios impugnativos en Iberoamérica, 1988, Depal-
ma, Buenos Aires, p. 55.
183
AIKIN ARALUCE, El recurso de apelación en el derecho castellano, Madrid, 1982, p. 156.
149
de apelación que se hubiere concedido en ambos efectos en su contra. En

la nueva ley que crea los Tribunales de Familia este efecto se produce por
mandato expreso del legislador, dado que la apelación de las sentencias
pronunciadas en procesos sobre acciones de filiación y todas aquellas que
digan relación con la Constitución o el estado civil de las personas, como las
acciones de separación, nulidad y divorcio reguladas en la Ley de Matrimo-
nio Civil, son algunos de los casos en que se contempla la procedencia del
recurso de apelación en ambos efectos. 184
1 2 . 2 . EFECTOS EN QUE PUEDE SER CONCEDIDO EL RECURSO DE APELACIÓN
De acuerdo con lo expuesto, el recurso de apelación puede ser concedido

en una de las siguientes formas:
- E n el efecto devolutivo y suspensivo a la vez, o en ambos efectos.
- E n el solo efecto devolutivo.
- E l recurso de apelación simplemente se concede.
12.2.1. En el efecto devolutivo y suspensivo a la vez o en ambos efectos
En este caso, va a existir un solo Tribunal competente para seguir conocien-

do del asunto, que no será otro que el Tribunal de segunda instancia, en
virtud del efecto devolutivo, el que deberá conocer y resolver el recurso de
apelación deducido.
El Tribunal de primera instancia no podrá seguir conociendo del asunto
por encontrarse suspendida su competencia hasta la resolución del recurso
de apelación, sin peijuicio de conservar su competencia, como hemos dicho,
para las materias específicas señaladas en el citado art. 191 inciso segundo.
Esta es la regla general de concesión del recurso de apelación en ma-
teria civil, de acuerdo a lo previsto en el art. 195 del CPC. En efecto, dicho
precepto nos señala que fuera de los casos mencionados en el art. 194 del
CPC, la apelación debe ser otorgada en ambos efectos.
Además, el art. 193 establece que "cuando se otorga simplemente ape-
lación, sin limitar sus efectos, se entenderá que comprende el devolutivo y
suspensivo". Ello significa, que si el Tribunal de primera instancia provee el
escrito de apelación concediéndola, sin señalar los efectos en los cuales ella
es otorgada, se entiende que ella comprende ambos efectos.
Dando aplicación a esta regla general, se ha declarado que procede la
apelación en ambos efectos en contra de la sentencia que acoge la demanda
incidental de determinación de la cuantía de los peijuicios; 185 en contra de
la sentencia dictada en procedimiento incidental, puesto que es una sen-
184
V é a n s e arts. 67 inc. 2 O N° 3 en r e l a c i ó n c o n NOS 8 y 15 del a r t . 8 O de la Ley
N° 19.968.
185
C. de Apelaciones de Santiago, sentencia de 12 de e n e r o de 2004, RDL t CI sec 2 A
p.5. ' ' '
150
tencia definitiva, puesto que no obstante que se tramita en forma incidental

la demanda de indemnización de peijuicios en la etapa de cumplimiento
incidental del fallo, que se rige por el N° 6 del artículo 235 del Código de
Procedimiento Civil, la sentencia que la falla es sentencia definitiva, que
pone fin a la instancia resolviendo el asunto que ha sido objeto de juicio, 186
y en contra de la sentencia definitiva enjuicio de cobro de honorarios, dado
que la circunstancia que el artículo 697 del Código de Procedimiento Civil
disponga que la demanda de cobro de honorarios se sustancia y resuelve en
la forma prescrita para los incidentes, no le quita a la resolución que resuelve
la cuestión que ha sido objeto de ese procedimiento el carácter de sentencia
definitiva, por lo que de conformidad con lo dispuesto en el artículo 195 del
Código de Procedimiento Civil y no existiendo norma expresa al respecto,
la apelación debe ser concedida en ambos efectos. 187
No obstante, esta regla general sólo es nominal, por la gran extensión de
las excepciones comprendidas en el art. 194 del CPC; porque respecto de las
sentencias definitivas se establece en diversos procedimientos contemplados
dentro del CPC su concesión en el solo efecto devolutivo; y porque esta es la
forma de concesión del recurso respecto de las resoluciones que se dictan
en leyes especiales.
Los casos de mayor aplicación práctica en que procede el otorgamiento
del recurso de apelación en ambos efectos son:
- L a apelación de la sentencia definitiva dictada enjuicio ordinario;
- L a apelación de la sentencia definitiva dictada en el juicio ejecutivo y
sumario, cuando sea deducida por el ejecutante o demandante;
- L a apelación de la sentencia definitiva dictada en el procedimiento
incidental, cuando sea deducida por el demandante.
En el antiguo proceso penal, el art. 60 del CPP establece al respecto que
"por regla general la apelación se concederá en ambos efectos, salvo que
ley disponga expresamente lo contrario para casos determinados, o que
por hallarse el juicio en estado de sumario, pudiera entorpecerse la investi-
gación a causa del recurso. En tales casos, la apelación será otorgada en el
solo efecto devolutivo".
En el nuevo proceso penal se altera esta regla general contemplada en
forma positiva en nuestra legislación, por la regla inversa, esto es, la regla
general es la apelación concedida en el solo efecto devolutivo y no en ambos
efectos. Dispone expresamente el art. 368 del C. Procesal Penal que "la ape-
lación se concederá en el solo efecto devolutivo, a menos que la ley señalare
expresamente lo contrario".
En consecuencia, en el nuevo proceso penal la apelación sólo se con-
cederá en ambos efectos cuando exista u n a norma expresa del legislador
que así lo contemple, como ocurre por ejemplo en los casos previstos en
186
C. Apelaciones de Santiago, sentencia de 6 de abril de 2001, RDJ, t. XCVIII, sec. 2 a ,
p. 32.
187
C. de Apelaciones de Santiago, sentencia de 3 de marzo de 1999, RDJ, t. XCVI, sec. 2 a ,
p. 22.
151
los arts. 149 188 (resolución que negare o revocare la prisión preventiva en
los delitos establecidos en los arts. 141,142, 361, 362, 365 bis, 390, 391, 433,
436 y 440 del Código Penal y los de la Ley N° 20.000 que tengan pena de
crimen, salvo el caso en que el imputado no haya sido puesto a disposición
del Tribunal en calidad de detenido), 1 8 9 1 9 0 277 (auto apertura juicio oral)
y 414 (sentencia definitiva dictada en procedimiento abreviado) del C.
Procesal Penal.
12.2.2. La apelación se concede en el solo efecto devolutivo
a) Generalidades
En el caso que se conceda la apelación en el solo efecto devolutivo, nos
vamos a encontrar con dos tribunales competentes para seguir conociendo
del asunto.
El Tribunal de segunda instancia, en virtud del efecto devolutivo, ten-
drá la competencia para los efectos de pronunciarse acerca del recurso de
apelación deducido en contra de la resolución impugnada dictada por el
Tribunal de primera instancia.
El Tribunal de primera instancia o inferior, dado que no se comprende en
la apelación el efecto suspensivo y procede ella en el solo efecto devolutivo,
seguirá conociendo de la causa hasta su terminación, inclusa la ejecución
de la sentencia definitiva (art. 192 del CPC).
En consecuencia, el Tribunal de primera instancia puede seguir actuando
como si no se hubiere deducido la apelación, pudiendo dictar sentencia definitiva
188
Artículo modificado por la Ley N° 20.053, publicada en el Diario Oficial de 14 de
marzo de 2008.
189
Pueden darse tres situaciones diferentes: a) la de un formalizado que está libre y se pide
su prisión preventiva; b) la del sujeto formalizado y preso que pide su libertad, y c) la que se
produce en la audiencia de control de detención del detenido en flagrancia. La frase "no podrá
ser puesto en libertad" sólo puede entenderse referida al que está detenido o preso. En este
sentido se señaló por el señor Ministro de Justicia, que comparte la aprensión de la Defensoría
Penal respecto de la situación de la persona que estando libre es citada a una audiencia, en
la que es formalizada; si el juez niega la solicitud de prisión preventiva, dicho sujeto quedará
detenido mientras la Corte no resuelva. Para solucionar este efecto absurdo, esta especie de
suspensión provocada por la interposición del recurso de apelación sólo debería aplicarse
a personas que llegaron detenidas a la audiencia ante el juez de garantía por un control de
identidad, por un caso de flagrancia o por orden judicial. Boletín N° 4.321-07 del Senado.
190
La concesión de la apelación en el solo efecto devolutivo se cuestionó por el profesor
Julián López, quien señaló en la Comisión de Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento,
que hacer apelable la resolución que declara ilegal la detención no termina con el problema,
p o r q u e obviamente no se p u e d e dejar a la persona detenida mientras la Corte resuelve y
p o r q u e crea u n a segunda instancia y u n a profusión de audiencias innecesarias y dilatorias.
Por otra parte, una solución de este tipo presupone que las Cortes de Apelaciones son menos
garantís tas que los tribunales de garantía, y establece un criterio discriminatorio, p o r q u e la
apelación de la resolución que declara la ilegalidad de u n a detención sólo se otorga respecto
de los delitos del nuevo art. 78 bis, que el proyecto introduce en el Código Penal. Boletín
X" 4.321-07 del Senado.
152
en la causa y proceder a conocer incluso de la ejecución de ésta. La apelación

que se concede en el solo efecto devolutivo respecto de una resolución genera
las denominadas sentencias que causan ejecutoria, esto es, aquellas que pueden
ser cumplidas no obstante existir recursos pendientes en su contra.
No obstante, todo lo actuado ante el Tribunal de primera instancia, con
posterioridad a la concesión del recurso de apelación, en los casos en que
se otorga en el solo efecto devolutivo se encuentra condicionado a lo que se
resuelva respecto de la apelación por el Tribunal superior jerárquico.
Si el Tribunal superior jerárquico conociendo de la apelación confirma la
resolución impugnada, todo lo actuado ante el Tribunal inferior jerárquico
con posterioridad a la concesión del recurso será válido y quedará a firme
lo actuado ante él de pleno derecho.
En cambio, si el Tribunal superior jerárquico conociendo del recurso de
apelación resuelve modificar o dejar sin efecto el fallo impugnado, lo actuado
respecto al cumplimiento de ese fallo ante el Tribunal de primera instancia
deberá retrotraerse total o parcialmente al estado en que se encontraba la
causa antes de la concesión del recurso.
Sobre la materia Darío Benavente señalaba: "Cuando se concede la ape-
lación en el solo efecto devolutivo, el Tribunal de primera instancia queda
con una competencia de carácter condicional. En efecto, puede seguir tra-
mitando el juicio y ejecutarse el fallo ante el Tribunal de primera instancia,
pero si el superior revoca la resolución apelada, todo lo obrado en el juicio
con posterioridad al recurso se retrotrae al momento de su interposición.
Por ello es que las sentencias definitivas e interlocutorias que se dictan por
el inferior, mientras está pendiente una apelación causan ejecutoria". 191
Este criterio ha sido confirmado por nuestra Corte Suprema, al señalar que
"la sentencia de primera instancia apelada sólo en lo devolutivo es de aquellas
que causan ejecutoria, de manera que su cumplimiento, pendiente el recurso
de apelación deducido en contra suya, fue simplemente provisorio y tuvo un
carácter condicional; y siendo así, revocado como fue dicho fallo, deberían
naturalmente retrotraerse las cosas al estado anterior a su pronunciamien-
to".192 En este mismo sentido, se nos indica que al concederse una apelación
en el solo efecto devolutivo, el Tribunal de primera instancia queda con una
competencia condicional para continuar conociendo del juicio, con arreglo
a lo que dice el artículo 192 del Código de Procedimiento Civil, incluso para
dictar sentencia. Lo obrado ante el Tribunal inferior, con posterioridad a la
concesión del recurso en el solo efecto devolutivo, se haya subordinado a lo
que se resuelva al respecto de la apelación interpuesta y pierde eficacia en
el evento que ella sea acogida, pues en ese caso todo lo actuado en primera
instancia debe retrotraerse al estado en que se hallaba el juicio antes de
concederse el recurso. Por consiguiente nada impide a las partes instar por
su prosecución, a fin de que el pleito llegue a su término. 1 9 3
191
BENAVENTE, DARÍO, Derecho Procesal. Juicio Ordinario y Recursos Procesales, Editorial Ju-
rídica de Chile, 1984, p. 171.
192
Seminario de reformas de la Ley N° 18.705, Colegio de Abogados de Chile, 1989.
193
C. Suprema, sentencia de 31 de mayo de 2005, RDJ, t. CII, sec. I a , p. 198.
153
De acuerdo con ello, se ha señalado que la sentencia definitiva de primera

instancia que se encuentra sujeta a apelación tiene la naturalezajurídica de
un acto sujeto a condición resolutoria.
La sentencia pronunciada por el juez inferior sujeta a impugnación está
provista desde el primer m o m e n t o de las condiciones para vivir de una ma-
nera estable, pero sujeta a perder esta originaria eficacia por la verificación
del evento consistente en la emanación de una nueva sentencia del Tribunal
superior que la modifique o revoque.
Para determinar los efectos que produce la sentencia revocatoria en el
procedimiento, habiéndose ejecutado la resolución apelada, es menester
distinguir:
i) Efectos que produce la sentencia revocatoria en el procedimiento
respecto de las partes de éste.
Si la resolución de primera instancia apelada en lo devolutivo, se revoca o
modifica, el procedimiento deberá retrotraerse total o parcialmente al estado
que tenía al pronunciarse la resolución en contra de la cual se concedió el
recurso de apelación en el solo efecto devolutivo.
Todo lo obrado ante el Tribunal a quo con posterioridad a la resolución
impugnada - e n virtud de un recurso de apelación concedido en el solo
efecto devolutivo- se encuentra bajo la condición resolutoria de acogerse
el recurso deducido en su contra.
La ineficacia de lo obrado no requiere de declaración judicial que expre-
samente lo reconozca, ya que la propia naturaleza del recurso de apelación
concedido en el solo efecto devolutivo ha condicionado la actuación del a
quo a lo que resuelva el Tribunal de alzada.
Si, en cambio, el recurso de apelación fuere desechado por el Tribunal
de alzada, confirmando la resolución impugnada, todo lo actuado por el
Tribunal a quo va a quedar a firme por no haberse producido el evento que
condicionaba su eficacia provisional.
ii) Efectos que produce la sentencia modificatoria o revocatoria en re-
lación con los terceros que celebren actos y contratos de los que resulten
derechos definitivamente constituidos.
Al respecto, se ha expresado que "es principio general de d e r e c h o
procesal la relatividad de las resoluciones judiciales, desde que sus efectos
sólo alcanzan a las partes del juicio, no pudiéndose exigir su cumplimiento
respecto de terceros ajenos a él, a quienes no les empece lo resuelto por no
haber litigado sobre el particular. Así lo consagra el art. 3 O del Código Civil, al
disponer en su inciso segundo que las sentencias judiciales no tienen fuerza
obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren.
Incluso, nuestro legislador procesal ha contemplado expresamente la ex-
cepción de no empecerle la sentencia para el tercero en contra de quien se
pida el cumplimiento del fallo (art. 234 CPC).
"Como las apelaciones en lo devolutivo no suspenden los efectos de lo
resuelto, permiten gozar del derecho concedido desde cuando se otorga en
primera instancia; pero si bien la revocatoria retrotrae los hechos, ello es
154
en cuanto no hieren derechos de terceros legítimamente adquiridos en el

intertanto, ya que la apelación en lo devolutivo es una simple modalidad que
viene a alterar los efectos que normalmente se producen a consecuencia de
la ejecución de lo resuelto: lo normal es que esta ejecución quede a firme,
sin sujeción a condición alguna.
"Excepcionalmente, esta ejecución de lo resuelto será provisional, ya que
quedará sujeta a una condición resolutoria cuyo cumplimiento importa la
extinción de un derecho otorgado por una resolución de primera instancia,
y que ha sido impugnada por un recurso procesal, pero que mientras tanto
puede cumplirse porque causa ejecutoria de conformidad a la ley: el hecho
futuro e incierto del cual depende la extinción de ese derecho otorgado en la
primera instancia es que el Tribunal acoja el recurso de apelación, revocando
la resolución impugnada cuya ejecución se solicitó por el apelado.
"El restablecimiento de ías cosas al estado anterior al pronunciamiento
de la resolución impugnada, efecto primordial de la revocatoria, sería im-
practicable en todos aquellos casos en que en el tiempo intermedio entre
la dictación de la resolución y el pronunciamiento del Tribunal de alzada
acogiendo el recurso, una de las partes hubiera contratado con un tercero
enajenando la cosa o derecho que por la resolución de primera instancia
se le otorgó: el tercero podría desentenderse de la sentencia que acogió el
recurso, desconocerla y no acatarla, puesto que él no ha sido parte en el
juicio en que dicha sentencia se ha pronunciado, asilándose en el inciso 2°
del art. 3 o del Código Civil.
"De todos modos, revocada la sentencia en cuya virtud una de las partes
se había creído dueña, y en ese carácter enajenó la cosa o derecho por ella
otorgada, resulta que la enajenación debe reputarse de cosa o derecho ajeno,
desde que por la revocatoria se ha extinguido ese derecho.
"Sabido es que la nulidadjudicialmente pronunciada da acción reivindi-
catoría contra terceros poseedores, y hemos dicho que como consecuencia de
la revocatoria queda nulo todo lo obrado con posterioridad a la resolución
apelada en lo devolutivo y que a la postre resultó revocada; pero habiendo
mediado la intervención de terceros ajenos al juicio que se han relacionado
jurídicamente con las partes de él, ello es sin peguicio de los derechos del
verdadero titular de ese derecho concedido condicionalmente, cuya principal
prerrogativa es el poder reivindicarlo.
"Interpretando analógicamente las disposiciones de la nulidad, tenemos
que la sentencia revocatoria que pronunció el Tribunal de alzada acogiendo
el recurso de apelación concedido en el solo efecto devolutivo también afecta
a los terceros, cuyos derechos se constituyeron bajo el imperio de una resolu-
ción cuyos efectos eran condicionales a causa del recurso: como consecuencia
de la nulidad de todo lo obrado con posterioridad al pronunciamiento de la
resolución cuyos efectos se encontraban en entredicho, el procedimiento se
retrotrae al estado anterior, y las cosas van a ser restablecidas al mismo estado
en que se hallarían como si nunca se hubiere dictado esa resolución.
"Lo anterior es, también, sin peijuicio de que los terceros, en el inter-
tanto, mientras la sentencia apelada causó ejecutoria, hayan podido adqui-
rir esos derechos por el transcurso del tiempo, ya que es conocida la regla
155
que reza 'toda acción por la cual se reclama un derecho, se extingue por la
prescripción adquisitiva del mismo derecho'. En ese caso, los efectos de la
revocatoria no podrían cumplirse a cabalidad, ya que no se podría reclamar
su cumplimiento respecto de esos terceros por haberse constituido defini-
tivamente sus derechos, lo cual es sin peijuicio de que, en tal evento, nazca
entre los litigantes derecho a las indemnizaciones consiguientes". 194
Para los efectos de impedir que se produzca la referida enajenación, es
que el actor puede solicitar la medida prejudicial precautoria antes del juicio,
o la medida precautoria, durante todo el curso del juicio, de prohibición de
celebrar actos y contratos contemplada en el N° 4 del art. 290 del CPC; sin
peijuicio de poder solicitar además orden de no innovar para impedir que la
sentencia de primera instancia respecto de la cual se concedió la apelación
en el solo efecto devolutivo pueda ser cumplida.
b) Casos en que se debe conceder la apelación en el solo efecto

devolutivo
Los casos en que se concede la apelación en el solo efecto devolutivo se
encuentran contemplados en forma exhaustiva en el art. 194 del CPC:
i) De las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios eje-
cutivos y sumarios.
Este número sólo debe ser aplicado respecto de las sentencias defini-
tivas, puesto que de acuerdo al N° 2 de ese artículo respecto de las otras
resoluciones, cualquiera sea el apelante, siempre debe ser concedida en el
efecto devolutivo.
Sin embargo, tratándose del juicio sumario debemos recordar que el
art. 691 establece que la apelación de la sentencia definitiva debe ser con-
cedida en ambos efectos, salvo que concedida la apelación en esta forma
hayan de eludirse sus resultados.
En consecuencia, la apelación de la sentencia definitiva en contra del
demandado enjuicio sumario debe ser concedida en ambos efectos, a me-
nos que concurra la excepción consistente en que concedida de esa forma
hayan de eludirse sus resultados conforme a la regla especial contemplada
en el art. 691. 195
ii) De los autos, decretos y sentencias interlocutorias.
Este número, introducido por la Ley N° 18.705, amplió notablemente
la concesión del recurso de apelación, comprendiéndose incluso los casos
señalados en los Nos 3 y 4 de este precepto legal, los que carecen de sentido
en la actualidad por encontrarse comprendidos dentro de él.
De acuerdo con este número, la regla general establecida por el CPC de
la concesión del recurso de apelación se ha reducido al máximo, puesto que
sólo podrá ser aplicable respecto de las sentencias definitivas y siempre que
194
JUAN PABLO GONZÁLEZ MOLINA, Tesis de licenciatura, U. de Chile, 1992. El efecto devo-
lutivo en el recurso de apelación. Importancia y consecuencias jurídicas, inédita pp 106 a 109
195
RDJ, t. XC, mayo-junio (1993) N° 2, 2 a parte, sec. 2 a , p. 117.
156
el legislador no haya establecido una norma especial previendo su concesión

en el solo efecto devolutivo.
En consecuencia, en la actualidad cualquiera que sea el procedimiento
o el sujeto que interponga el recurso, bastará que nos encontremos ante una
apelación deducida en contra de un decreto, auto, o sentencia interlocutoria
para que ella sea concedida en el solo efecto devolutivo.
Pese a lo anterior, y no obstante la amplitud de la regla general, debemos
tener presente que pueden existir disposiciones especiales que dispongan la
concesión del recurso de apelación en ambos efectos respecto de las sentencias
interlocutorias, autos o decretos. Al efecto, se ha declarado que planteada la
excepción de incompetencia en el carácter de dilatoria, la resolución que la
acoge es apelable en ambos efectos, interpretando a contrario sensu el art. 307
del CPC. Esta norma sería especial en relación a los arts. 194 y 195 del citado
Código, por lo que debe dársele aplicación preferente. 1 9 6
iii) De las resoluciones pronunciadas en el incidente sobre ejecución
de una sentencia firme, definitiva o interlocutoria.
iv) De las resoluciones que ordenan alzar medidas precautorias.
Estos dos números se encuentran comprendidos en la actualidad en el
N° 2 del precepto legal y podrían por ello perfectamente ser eliminados.
v) De todas las demás resoluciones que por disposición de la ley sólo
admitan apelación en el efecto devolutivo.
Ejemplo de aplicación de este precepto respecto de sentencias definitivas
son los arts. 550, 606, 614 y 691 del CPC.
En la Ley N° 19.968, que creó los Tribunales de Familia, conforme a lo
establecido en el N° 3 del art. 67 que se puede establecer como regla general
que la apelación se concederá en el solo efecto devolutivo.
Excepcionalmente, debe concederse la apelación en ambos efectos y no
cabe la ejecución provisoria de la sentencia en los casos de: 1) Las acciones
de filiación y todas aquellas que digan relación con la Constitución o mo-
dificación del estado civil de las personas; 2) La autorización para la salida
de niños, niñas o adolescentes del país, en los casos en que corresponda
de acuerdo con la ley; 3) El procedimiento de adopción a que se refiere
el título III de la Ley N° 19.620; y 4) Las acciones de separación, nulidad y
divorcio reguladas en la Ley de Matrimonio Civil.
En el nuevo procedimiento laboral, conforme a lo previsto en el ar-
tículo 476 del Código del Trabajo, la regla general es la concesión de la apela-
ción en el solo efecto devolutivo, dado que en esa forma debe ser concedida
en contra de las que se pronuncien sobre medidas cautelares y las que fijen
el monto de las liquidaciones o reliquidaciones de beneficios de seguridad
social. Excepcionalmente, debe concederse la apelación en ambos efectos
en contra de las sentencias interlocutorias que ponen término al juicio o
hacen imposible su continuación.
196
Gaceta N° 193 (1996), julio, pp. 6 5 y s s .
157
En el antiguo proceso penal, de acuerdo a lo previsto en el art. 60 del

CPP, procede el otorgamiento de la apelación en el solo efecto devolutivo
en los siguientes casos:
i) Cuando la ley expresamente lo disponga para casos determinados.
Ejemplo de ello son los mencionados en los arts. 283, 316, 366, 397,
443.
ii) Cuando por hallarse la causa en estado de sumario, pudiere entorpe-
cerse la investigación a causa del recurso de apelación concedido en ambos
efectos.
En el nuevo proceso penal, ya lo hemos dicho, la regla general es que la
apelación se conceda en el solo efecto devolutivo y no en ambos efectos.
13. LA ORDEN DE NO INNOVAR EN EL RECURSO

DE APELACIÓN
Debido a la ampliación de los supuestos en los que el recurso de apelación

procede en el solo efecto devolutivo, el legislador en la reforma introduci-
da por la Ley N° 18.705 introdujo la posibilidad de solicitar la orden de no
innovar en el recurso de apelación (art. 192 incisos 2 o y 3 o del CPC).
De acuerdo con lo establecido en el referido inciso 2 o , en los casos en
que se hubiere concedido una apelación en el solo efecto devolutivo "el
Tribunal de alzada a petición del apelante y mediante resolución fundada,
podrá dictar orden de no innovar".
13.1. REQUISITOS DE PROCEDENCIA DE LA ORDEN DE NO INNOVAR
Los requisitos que deben concurrir para que proceda la orden de no innovar
son los siguientes:
13.1.1. Que se hubiere concedido una apelación en el solo

efecto devolutivo
Resulta obvio que en los casos en que la apelación se haya concedido en

ambos efectos no será procedente la concesión de la orden de no innovar,
puesto que la competencia del Tribunal de primera instancia para seguir
conociendo del asunto se encuentra suspendida por el efecto suspensivo
que comprende la apelación.
La posibilidad de pedir la orden de no innovar en estos casos se introdujo
a fin de evitar que en forma conjunta a la apelación se dedujera un recurso
de queja, para los efectos de solicitar en éste la orden de no innovar, situación
que no es posible que acontezca en la actualidad dada la incompatibilidad
expresa que prevé el legislador entre el recurso de queja y los demás recursos,
ordinarios o extraordinarios.
158
13.1.2. Que el apelante formule una solicitud de orden de no innovar

ante el Tribunal de alzada
La orden de no innovar solo puede ser otorgada a petición del apelante y

nunca de oficio por parte del Tribunal, salvo que exista texto expreso de ley
que así lo contemple, atendido el principio de pasividad que rige la actuación
de los tribunales. 197
En la ley no se señala u n a o p o r t u n i d a d procesal para ejercerse esta
facultad, por lo que se ha entendido que ella puede ser solicitada desde la
concesión del recurso en el solo efecto devolutivo, aunque no se encuentren
los antecedentes de éste ante el Tribunal de alzada, y hasta la vista de la causa
del recurso de apelación.
13.1.3. Que el Tribunal de alzada dicte una resolución fundada para

los efectos de conceder la orden de no innovar
La necesidad de dictar una resolución fundada sólo es necesaria para los efectos
de conceder la orden de no innovar, no así para los efectos de rechazar ésta,
en la cual bastará un simple "no ha lugar a lo solicitado por el apelante".
Se entiende que una resolución será fundada cuando el Tribunal señale
los motivos o razones por los cuales se justifica la concesión de la orden de
no innovar y el alcance de la misma.
Los fundamentos que se señalen por el Tribunal de alzada para funda-
mentar la concesión de la orden de no innovar no constituyen causal de
inhabilidad conforme a lo establecido en la última parte del inciso 2 o del
art. 1 9 2 , según adición realizada por la Ley N ° 1 8 . 8 8 2 .
1 3 . 2 . EFECTOS DE LA ORDEN DE NO INNOVAR RESPECTO

DE LA RESOLUCIÓN RECURRIDA
Los efectos o alcances que puede tener la orden de no innovar respecto de

la resolución impugnada pueden consistir en:
13.2.1. Suspender los efectos de la resolución recurrida
La suspensión de los efectos persigue obtener que se reste eficacia a la reso-

lución recurrida dentro del proceso, la cual no se encuentra en estado de
ser cumplida.
197
Véase art. 10 COT. Así, p o r ejemplo, el art. 47 G de la Ley N° 17.997 LOC Tribunal
Constitucional, introducido p o r la Ley N° 20.381, de 28.10.2009, contempla expresamente
la facultad para q u e u n a sala del Tribunal Constitucional disponga, de oficio, la suspensión
del procedimiento respecto del cual se hubiere solicitado que se declarare inaplicable un
precepto legal que se estima inconstitucional.
159
13.2.2. Paralizar el cumplimiento de la resolución recurrida
La paralización del cumplimiento de la resolución recurrida importa que

se detiene el cumplimiento de u n a resolución que se encuentra en estado
de cumplirse.
En general, se ha resuelto que la orden de no innovar dada en general
significa la paralización completa del expediente, de manera que el juez no
puede realizar ninguna actuación ni las partes hacer gestión alguna, y tiene
asimismo la consecuencia de hacer suspender los plazos que se encuentran
pendientes en los autos. 198 De allí que se ha declarado que habiéndose otor-
gado orden de no innovar no puede alegarse la existencia del abandono del
procedimiento, basándose en que habrían transcurrido más de seis meses
desde la última diligencia útil. En virtud de lo expuesto, la sentencia que
acoge el abandono del procedimiento infringe el artículo 152 del Código de
Procedimiento Civil y, por lo tanto, procede acceder al recurso de casación
en el fondo. 1 9 9
13.2.3. Finalmente, el Tribunal de alzada se encuentra facultado para

restringir los efectos por resolución fundada de la orden de no innovar
Ello importa que los tribunales de alzada pueden especificar determinadamente

el alcance que se le quiere otorgar a una orden de no innovar, la que puede
referirse, por ejemplo, sólo a determinadas actuaciones dentro del proceso.
1 3 . 3 . TRAMITACIÓN DE LA SOLICITUD DE ORDEN DE NO INNOVAR
El procedimiento que debe seguirse respecto de la solicitud de orden de no

innovar se encuentra contemplado en el inciso final del art. 192 del CPC.
Presentada que sea la solicitud de orden de no innovar por el apelante,
ella debe ser distribuida por el presidente mediante sorteo entre las salas en
que se encuentra dividido el Tribunal.
La sala sorteada debe proceder a conocer y pronunciarse en cuenta
respecto de la referida orden.
1 3 . 4 . EFECTOS QUE PRODUCE LA RESOLUCIÓN QUE RECAE EN LA ORDEN

DE NO INNOVAR RESPECTO DEL RECURSO DE APELACIÓN
Para determinar los efectos que respecto de la apelación se generan con

el pronunciamiento por una sala de la Corte respecto de la orden de no
innovar, debemos distinguir:
198
C. de Apelaciones Presidente Aguirre Cerda, sentencia de 20 de iulio de 2000
t. XCVII, sec. 2 a , p. 35.
199
C. Suprema, sentencia de 5 de octubre de 1999, RDJ, t. XCVI, sec. I a , p. 183
160
13.4.1. La orden de no innovar fue concedida
En este caso, decretada la orden de no innovar se producen respecto del

recurso de apelación los siguientes efectos:
i) Su conocimiento queda radicado en la sala que concedió la orden
de no innovar, y
ii) Goza de preferencia para figurar en tabla, en su vista y fallo.
13.4.2. La orden de no innovar no fue concedida
En este caso no se genera ninguno de los efectos referidos precedentemente.

El recurso será visto por la sala y de acuerdo a la preferencia que le corres-
ponda según las reglas generales.
En el nuevo proceso penal, no obstante contemplarse como regla general
la concesión del recurso de apelación en el solo efecto devolutivo, no se prevé,
ni se regula en forma alguna, el otorgamiento de la orden de no innovar.
De acuerdo con ello podría entenderse que son aplicables todas las nor-
mas que se refieren a la orden de no innovar contempladas en el recurso de
apelación en materia civil, de conformidad a la remisión que se efectúa al
libro I del CPC, conforme a lo previsto en el art. 52 del C. Procesal Penal.
Hay que tener presente, en todo caso, que la doctrina nacional ha señalado
que "el principio básico del C. Procesal Penal es que la interposición de un
recurso no suspende la ejecución de la decisión, a menos que impugnare una
sentencia condenatoria o que la ley disponga expresamente lo contrario.
Pues bien, si sólo a virtud de texto expreso de la ley puede la interposición
del recurso provocar la suspensión de la ejecución de lo resuelto, la única
consecuencia que hay que extraer, es que no cabe ya más, en los recursos
penales, la orden de no innovar o prohibición de innovar, es decir, no está
conferida al Tribunal que conoce del recurso la potestad de decretar la sus-
pensión del procedimiento en que el recurso incide, lo que constituye una
práctica socorrida en el ámbito civil".200
Debemos tener presente, en todo caso, que en el nuevo sistema procesal
penal se contempló expresamente en la Ley N° 20.253 la orden de no innovar,
respecto de los casos en que procede la apelación en el solo efecto devolu-
tivo en contra de la resolución que negare o revocare la prisión preventiva,
conforme a lo previsto en el inciso I o del art. 149.
Al efecto, dispone el inciso 3 o del art. 149 que "en los casos en que no
sea aplicable lo dispuesto en el inciso anterior, estando pendiente el recurso
contra la resolución que dispone la libertad, para impedir la posible fuga del
imputado la Corte de Apelaciones respectiva tendrá la facultad de decretar
una orden de no innovar, desde luego y sin esperar la vista del recurso de
apelación del fiscal o del querellante".
200
RAÚL TAVOLARI OLIVEROS, "De los recursos en el Nuevo Código Procesal Chileno",
en Revista de Derecho Procesal N° 20 (2005), Departamento de Derecho Procesal Facultad de
Derecho Universidad de Chile, p. 398.
161
Consideramos que el legislador al regular la orden de no innovar res-

pecto de un caso específico está dando la razón a quienes han sostenido su
improcedencia como regla general dentro del nuevo sistema.
En efecto, si la orden de no innovar hubiere procedido como regla ge-
neral y conforme a la aplicación supletoria del CPC, no tendría sentido que
la hubiere regulado respecto de una resolución específica apelable en lo
resolutivo, a menos que consideremos que en esta nueva regulación espe-
cífica aporta nuevos elementos relevantes en cuanto a la oportunidad y los
casos en que debe ser ella otorgada conforme a las reglas generales, lo que
parece no suceder en la especie.
14. TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE APELACIÓN
14.1. TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE APELACIÓN EN PRIMERA INSTANCIA
Los trámites que se deben seguir en primera instancia respecto de un recurso

de apelación son los siguientes:
-Concesión del recurso.
-Notificación de la resolución que concede o deniega el recurso.
- Depósito de dinero para fotocopias o compulsas en caso de ser conce-
dida la apelación en el solo efecto devolutivo.
-Remisión del proceso o de las fotocopias al Tribunal de alzada.
En consecuencia, procederemos brevemente al estudio de estos trámi-
tes tanto en materia civil como penal, que corresponden al orden lógico
en que deben sucederse ellos en la tramitación de la apelación en primera
instancia.
14.1.1. Concesión del recurso
Interpuesto el recurso de apelación por la parte, el Tribunal debe dictar

una resolución concediéndolo, ya sea en ambos efectos o en el solo efecto
devolutivo, o denegándolo.
Para los efectos de pronunciar dicha resolución el Tribunal de primera
instancia debe efectuar el primer control acerca de la admisibilidad del
recurso, el que comprende los siguientes aspectos:
- S i es procedente el recurso de apelación respecto de la resolución en
contra de la cual se interpone.
- S i el recurso de apelación se ha interpuesto dentro del plazo legal;
- S i el recurso de apelación contiene los fundamentos de hecho y de
derecho en caso de ser ello procedente;
- S i el recurso de apelación contiene peticiones concretas.
El art. 201 del CPC obliga expresamente al Tribunal de primera instancia
a efectuar este control de admisibilidad del recurso de apelación, el que sólo
162
debe recaer sobre los aspectos formales y no de fondo. Así, por ejemplo, el
control respecto de los fundamentos de hecho y de derecho deberá recaer
acerca de si ellos se contienen en el recurso de apelación y no acerca de si
los fundamentos mencionados son procedentes o improcedentes respecto
del fondo del asunto.
De acuerdo con ese control el Tribunal de primera instancia deberá pro-
nunciarse de plano respecto del escrito de apelación presentado, dictando
una resolución en la cual podrá conceder el recurso o denegarlo.
En contra de esa resolución que concede o deniega el recurso de apelación
puede interponerse el recurso de hecho, según lo veremos más adelante.
En contra de dicha resolución no cabe deducir reposición, que sólo está
prevista para el control que debe realizar el Tribunal de alzada y no para este
control que efectúa el Tribunal de primera instancia.
Excepcionalmente, tratándose de los casos en que es procedente el
denominado falso recurso de hecho - l o veremos más adelante- procede en
contra de la resolución que concede la apelación el recurso de reposición
(art. 196 del CPC).
En el antiguo proceso penal también cabe que el Tribunal de primera
instancia efectúe el control de admisibilidad para conceder o denegar el
recurso de acuerdo a lo previsto en el art. 59 del CPP, pero éste debe recaer
sólo acerca de los aspectos referentes a la procedencia según la naturaleza
jurídica de la resolución impugnada y el plazo, pero no acerca de los funda-
mentos y peticiones concretas que no rigen respecto a la apelación en esta
materia.
En el nuevo proceso penal, el Tribunal de primera instancia debe efectuar
un control de admisibilidad del recurso acerca de los mismos elementos y en
la misma forma que la prevista respecto del procedimiento civil, conforme a
lo prevenido en el art. 365, que señala que el Tribunal de primera instancia
debe determinar si concede o deniega el recurso interpuesto, lo cual lleva
implícito el examen de admisibilidad de todos los requisitos de procedencia
establecidos por el legislador.
Sobre la materia debemos hacer presente que en el Segundo Informe
de la Comisión de Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento del Se-
nado se señaló expresamente que "respecto de la admisibilidad, [en que]
se repite el sistema actual del doble control tanto en el Tribunal a quo como
en el ad quem, se planteó la posibilidad de que el Tribunal a quo no se pro-
nuncie sobre su procedencia dejando esta decisión al Tribunal superior, sin
embargo, se tuvo presente que las posibilidades de rechazo en esa etapa son
formales generalmente cuando es extemporáneo o improcedente. Además
ante una negativa injustificada del Tribunal a quo, existe siempre el recurso
de hecho". 201
201
V é a s e FERNANDO LONDOÑO y OTROS, C. MATURANA ( c o o r d i n a d o r ) , Reforma procesal
penal. Génesis, historia sistematizada y concordancias, Editorial Jurídica de Chile, t. III, 2003,
pp. 67 y 68.
163
14.1.2. Notificación de la resolución que concede el recurso
a) En materia civil
La notificación de la resolución que concede o deniega el recurso de
apelación debe ser notificada a las partes por el estado diario, de acuerdo a
lo previsto en el art. 50 del CPC.
La notificación de la resolución que se pronuncia acerca de la concesión
del recurso de apelación tiene gran trascendencia, por cuanto:
-Ella constituye el primer elemento del emplazamiento para la segunda
instancia en materia civil;
-A partir de su notificación comienza a correr el plazo para interponer
el verdadero recurso de hecho, en contra de la resolución que deniega el
recurso de apelación de acuerdo a lo previsto en el art. 203 del CPC, y
-A partir de su notificación comienza a correr el plazo para que el ape-
lante dé cumplimiento a su obligación de depositar dinero para fotocopias
o compulsas, en caso de haberse otorgado la apelación en el solo efecto
devolutivo, de acuerdo a lo establecido en el inciso 2 o del art. 197 del CPC.
b) En el antiguo proceso penal

En materia penal, es aplicable también la notificación de la resolución
por el estado diario, como ocurre en materia civil, sin peijuicio de poder ser
necesario también efectuar su notificación personal en el evento de tener
que ser ella notificada a los representantes del ministerio público o al reo
privado de libertad, de acuerdo a lo establecido en el art. 66 del CPP.
La notificación de dicha resolución tiene importancia por constituir el
único elemento del emplazamiento para la segunda instancia en materia
penal, dado que no cabe la comparecencia de las partes como trámite nece-
sario para su vista de acuerdo a lo establecido en el art. 63 del CPP.
También a contar de la notificación de la resolución comenzó a correr
el plazo para recurrir de hecho de acuerdo al art. 62 del CPP.
El último aspecto mencionado en materia civil en cuanto a la trascendencia
de esta notificación -depósito de dinero para fotocopias- no recibe aplicación
en la apelación penal, de acuerdo a lo previsto en el art. 61 del CPP.
c) En el nuevo proceso penal

La notificación de la resolución que concede o deniega el recurso de
apelación debe ser hecha a las partes por el estado diario, de acuerdo a lo
previsto en los arts. 50 del CPC y 28 y 32 del C. Procesal Penal, salvo al minis-
terio público, que debe ser notificado en sus oficinas conforme a lo señalado
en el art. 27 del C. Procesal Penal.
La notificación de la resolución que se pronuncia acerca de la concesión
del recurso de apelación tiene gran trascendencia, por cuanto:
i) Ella constituye el primer elemento del emplazamiento para la segunda
instancia en el nuevo proceso penal.
164
C AP. IV. EL R E C U R S O DE APELACIÓN
En el recurso de apelación es requisito que se notifique a las partes por

el Tribunal de alzada la fecha y hora de la audiencias en que deban compa-
recer como trámite necesario para su vista, de acuerdo a lo establecido en
el art. 361 - q u e se remite a las normas del juicio oral- conforme con el cual
debe fijarse día y horas de la audiencia notificada a los intervinientes (ver
arts. 281 y 325 del C. Procesal Penal).
Efectuada la notificación de la fecha y hora en la que se realizará la vista
del recurso de apelación, "la falta de comparecencia de uno o más recurrentes
a la audiencia dará lugar a que se declare el abandono del recurso respecto
de los ausentes. La incomparecencia de u n o o más de los recurridos permi-
tirá proceder en su ausencia", conforme a lo previsto en el inciso segundo
del art. 358 del C. Procesal Penal.
ii) A partir de la notificación de la resolución del Tribunal de primera
instancia que se pronuncia concediendo o denegando el recurso de apelación,
comienza a correr el plazo de tres días para interponer el recurso de hecho
ante el Tribunal de alzada en contra de la resolución que deniega el recurso
de apelación, o lo concede en forma errada, de acuerdo a lo señalado en el
art. 369 del C. Procesal Penal, y
iii) En el nuevo proceso penal no se debe depositar dinero para fotoco-
pias o compulsas en caso de haberse otorgado la apelación en el solo efecto
devolutivo, puesto que esa es una carga que le corresponde al Tribunal de
primera instancia, conforme a lo regulado en el art. 371 del C. Procesal
Penal.
Al efecto, dispone ese precepto que "concedido el recurso, eljuez remitirá
al Tribunal de alzada copia fiel de la resolución y de todos los antecedentes que
fueren pertinentes para un acabado pronunciamiento sobre el recurso".
Sobre este punto resulta interesante dejar constancia que en el Segundo
Informe de la Comisión de Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento
del Senado se señaló que "esta norma regula lo que hoy denominamos las
compulsas, que en la práctica son una pérdida de tiempo, porque la Corte
normalmente pide que se le envíe el expediente original completo, porque
considera insuficientes los documentos que se le remiten. En atención a
estos antecedentes, la Comisión acordó que el Tribunal a quo se deje copias
de todos los antecedentes y envíe al Tribunal de alzada la resolución y todos
los antecedentes, originales o copias, que fueren pertinentes", y por otra
parte indicó que "en atención a la mayor importancia que cobran cada día
los documentos electrónicos, la Comisión acordó dejar constancia que los
documentos no sólo se refieren a aquellos que tienen soporte de papel, sino
a cualquier medio tecnológico que permita su lectura o su percepción visual
o auditiva. En cuanto a la regulación de la admisión y la forma en que deben
registrarse los documentos tecnológicos, la Comisión estimó la conveniencia
que fuera la misma Corte Suprema que lo hiciera a través de un auto acor-
dado, a fin de uniformar los criterios de los tribunales". 202
202
Véase FERNANDO L O N D O Ñ O y OTROS, C. MATURANA (coordinador), Reforma procesal penal.
Génesis, historia sistematizada y concordancias, Editorial Jurídica de Chile, t. III, 2003, p. 78.
165
14.1.3. Depósito de dinero para fotocopias o compulsas
a) En materia civil
En materia civil, es necesario que se obtenga una copia del expediente
en los casos en que hubieren de existir luego de concedida la apelación dos
tribunales con competencia para seguir conociendo de la causa, situación que
ocurre solamente en los casos en que el recurso de apelación es concedido
en el solo efecto devolutivo.
De allí que cuando se concede un recurso de apelación en ambos efectos,
por suspenderse la competencia del de primera hasta el fallo de la apelación,
no es necesario cumplir con este trámite, puesto que toda la apelación se
continuará tramitando en los autos originales.
En consecuencia, cada vez que se concede un recurso de apelación en
el solo efecto devolutivo se deberán sacar compulsas, esto es, las fotocopias
o copias dactilográficas necesarias de las piezas del expediente para que el
Tribunal superior conozca de la apelación y el inferior continué conociendo
de la causa.
Las piezas del expediente que deben fotocopiarse o de las cuales deben
sacarse las respectivas copias, tienen que ser indicadas por el Tribunal a quo
al conceder el recurso de apelación.
Al efecto, el inciso I o del art. 197 del CPC establece: "La resolución que
conceda la apelación sólo en el efecto devolutivo deberá determinar las piezas
del expediente que, además de la resolución apelada, deban compulsarse o
fotocopiarse para continuar conociendo del proceso, si se trata de sentencia
definitiva, o que deban enviarse al Tribunal superior para la resolución del
recurso, en los demás casos".
En consecuencia, cuando se otorga la apelación en el solo efecto devolu-
tivo no es necesario sacar fotocopias o compulsas de todo el expediente, sino
sólo de la resolución recurrida y de las demás piezas que se determinen como
necesarias por el Tribunal de primera instancia al conceder la apelación.
La regla general es que las copias del expediente se obtengan a través de
fotocopias, puesto que sólo se sacarán compulsas cuando exista imposibilidad de
sacar fotocopias en el lugar de asiento del Tribunal, lo que debe ser certificado
por el secretario (art. 197 inc. 2 o ). Aunque el legislador no lo diga, las fotoco-
pias o compulsas deben ser debidamente autentificadas por el secretario del
Tribunal en forma previa al envío de los antecedentes al Tribunal superior.
El apelante tiene la carga procesal de depositar en la secretaría del Tri-
bunal la cantidad de dinero que el secretario estime necesaria para cubrir
el valor de las fotocopias o de las compulsas respectivas.
Dicha obligación debe ser cumplida por el apelante dentro de los cinco
días siguientes a la notificación de la resolución que le concede el recurso
de apelación. El secretario del Tribunal deberá dejar constancia de esta cir-
cunstancia en el proceso, señalando la fecha y el monto del depósito.
La sanción que se tiene para el apelante que no da cumplimiento a esta
obligación dentro de la oportunidad legal establecida, consiste en que "se
le tendrá por desistido del recurso, sin más trámite" (inciso final del art. 197
166
del CPC). El legislador, a pesar de haber sustituido este artículo por la Ley
N° 18.705, mantuvo una impropiedad de lenguaje y la omisión en que in-
curría el texto primitivo.
En primer lugar, no cabe hablar en la especie de desistimiento, que es la
renuncia expresa del recurso efectuada por el apelante, sino directamente
de deserción, que es el modo de poner término al recurso en los casos en
que no se cumple una gestión ordenada por la ley.
En segundo lugar, debió señalarse expresamente que el Tribunal de oficio
podía dictar la resolución declarando la deserción del recurso de apelación,
sin esperar la petición expresa del apelado en este sentido (principio de la
pasividad judicial del art. 10 del Código Orgánico de Tribunales).
Finalmente, una vez obtenidas las fotocopias o compulsas, el legislador
ha establecido los antecedentes que deben remitirse al Tribunal superior y
los que deben permanecer en el Tribunal inferior:
i) La apelación se interpone en contra de u n a sentencia definitiva.
Las fotocopias o compulsas permanecen en poder del Tribunal inferior
para continuar conociendo del proceso y al Tribunal superior deberán re-
mitirse los autos originales.
ii) La apelación se interpone en contra de otras resoluciones.
En este caso, los autos originales permanecen ante el Tribunal inferior
para seguir conociendo del proceso y al Tribunal superior se remiten las
fotocopias o compulsas.
b) En materia penal
En el antiguo proceso penal la obligación de sacar las compulsas en
los casos en que se concede una apelación en el solo efecto devolutivo no
pesa sobre el apelante, sino que ellas deben ser ordenadas por el Tribunal y
hechas por el secretario dentro del plazo que el Tribunal establezca, el que
no puede exceder de cinco días.
En consecuencia, en materia penal el apelante no tiene carga procesal
alguna para los efectos que se confeccionen las compulsas y jamás podrá
tenerse a éste por desistido del recurso por no dar cumplimiento al art. 197
del CPC, por declararse expresamente que éste no es aplicable en el proce-
dimiento penal (art. 61 del CPP).
En el nuevo proceso penal rige el mismo principio del antiguo sistema
procesal penal respecto del sujeto encargado de remitir los antecedentes
necesarios para el pronunciamiento sobre el recurso de apelación, conforme
a lo previsto en el art. 371 del C. Procesal Penal.
14.1.4. Remisión del proceso o fotocopias al Tribunal superior
a) En materia civil
La regla general es que la remisión del proceso se hará por el Tribunal
inferior al día siguiente al de la última notificación.
167
En el caso de que fuere necesario sacar las fotocopias o compulsas por

haberse concedido la apelación en el solo efecto devolutivo, podrá ampliarse
este plazo por todos los días que, atendida la extensión de las copias que
hayan de sacarse, estime necesario dicho Tribunal (art. 198 CPC).
La obligación de remisión del proceso recae en el Tribunal, por lo que
no cabe que se establezca apercibimiento alguno o sanción al apelante para
los efectos de franquear el proceso como ocurre en la casación (art. 779).
Con la remisión del expediente al Tribunal de segunda instancia pre-
cluye la facultad de adherirse a la apelación en primera instancia, según lo
previsto en el art. 217 del CPC.
b) En materia penal
En el antiguo proceso penal -arts. 61 y 512 del CPP- se contienen bási-
camente las mismas normas que en materia civil.
En el nuevo proceso penal no se contemplan normas sobre la materia,
por lo que podemos entender aplicables, en cuanto no se opongan a la na-
turaleza del nuevo sistema procesal penal, todas las disposiciones previstas
en el recurso de apelación en materia civil, de acuerdo a la remisión que se
realiza al libro I del CPC (art. 52 del C. Procesal Penal).
1 4 . 2 . EL EMPLAZAMIENTO EN LA SEGUNDA INSTANCIA
14.2.1. En materia civil
De acuerdo con lo previsto en el art. 800 N° 1 del CPC, constituye un trámite

o diligencia esencial en la segunda instancia el emplazamiento de las partes,
hecho antes de que el superior conozca del recurso.
En consecuencia, el emplazamiento en la segunda instancia constituye
un trámite esencial para la validez del proceso, y si se llegare a pronunciar
sentencia resolviendo el recurso de apelación, sin que se hubiere dado
correcto cumplimiento a este trámite, podrá deducirse en contra de esa
resolución el recurso de casación en la forma, de acuerdo a lo previsto en
el art. 768 N° 9 en relación con el art. 800 N° 1 del CPC.
El emplazamiento en segunda instancia comprende los elementos pro-
pios de todo emplazamiento, como son la notificación y el transcurso del
plazo. La particularidad en este caso se presenta porque el primero de ellos
se debe cumplir ante el Tribunal de primera instancia, y el segundo ante el
Tribunal superior.
Constituyen los elementos del emplazamiento para la segunda instancia
los siguientes:
a) Notificación de la resolución que concede el recurso de apelación.
Esta notificación pronunciada por el Tribunal de primera instancia y que
debe practicarse -según lo vimos- por el estado diario, constituye el primer
elemento del emplazamiento de la segunda instancia.
168
b) Transcurso del plazo que tiene el apelante para comparecer ante el

Tribunal de alzada.
Ingresado el expediente o las fotocopias del recurso ante el Tribunal de
segunda instancia, el secretario debe certificar este hecho en el proceso.
A contar de dicha certificación, comienza a correr el plazo del art. 200
para q u e las partes comparezcan en la s e g u n d a instancia. El r e f e r i d o
plazo constituye el segundo elemento del emplazamiento de la segunda
instancia.
Es necesario advertir que en esta instancia no se efectúa notificación
alguna para que comience a correr el término para comparecer, sino que
el mismo se cuenta desde el acaecimiento de un hecho material como es el
certificado de ingreso del expediente que efectúa el secretario de la Corte.
De allí que para evitar que transcurra este plazo sin que se advierta ello
por el apelante, será necesario que éste vigile el tránsito del expediente del
Tribunal de primera al de segunda instancia, para constatar la fecha en que
se efectúa el certificado del ingreso por parte del secretario del Tribunal de
segunda instancia.
14.2.2. En el antiguo proceso penal
En el antiguo proceso penal el emplazamiento para la segunda instancia se

encuentra constituido por un solo elemento: la notificación que se efectúa
en primera instancia de la resolución que se pronuncia concediendo el
recurso de apelación.
El segundo elemento, transcurso del plazo para que las partes compa-
rezcan ante el Tribunal ad quem, no tiene aplicación en materia penal, por
cuanto:
El recurso de apelación en materia penal se ve ante el Tribunal que deba
conocerlo sin esperar la comparecencia de las partes (art. 63 del CPP).
A propósito de la apelación de la sentencia definitiva, el inciso final del
art. 510 del CPP establece que "las partes se considerarán emplazadas para
concurrir al Tribunal superior por el hecho de notificárseles la concesión
del recurso de apelación".
14.2.3. En el nuevo proceso penal
En el nuevo proceso penal constituyen los elementos del emplazamiento

para la segunda instancia los siguientes:
1. Notificación de la resolución que concede el recurso de apelación.
Esta resolución debe ser notificada a las partes por el estado diario, según
ya lo hemos explicado, salvo al ministerio público, que debe ser notificado
en sus oficinas, conforme a lo previsto en el art. 27 del C. Procesal Penal.
2. Notificación de la resolución del Tribunal de alzada que fija el día y
hora de la audiencia en que será visto el recurso de apelación.
169
En el recurso de apelación es requisito que se notifique a las partes por el

Tribunal de alzada la fecha y hora de la audiencias en que deben comparecer
las partes como trámite necesario para su vista, de acuerdo con lo establecido
en el art. 361, que se remite a las normas del juicio oral, conforme con el
cual debe fijarse día y hora de la audiencia notificada a los intervinientes
(arts. 281 y 325 del C. Procesal Penal).
Efectuada la notificación de la fecha y hora en la que se realizará la vista
del recurso de apelación, "la falta de comparecencia de uno o más recurrentes
a la audiencia dará lugar a que se declare el abandono del recurso respecto
de los ausentes. La incomparecencia de u n o o más de los recurridos permi-
tirá proceder en su ausencia", conforme a lo previsto en el inciso segundo
El incumplimiento de estas normas posibilitará la interposición del re-
curso de nulidad en contra de la sentencia que se dicte respecto del recurso
de apelación, si fuere procedente según su naturalezajurídica, de confor-
midad a lo previsto en el art. 374 letra b), en relación con lo previsto en los
arts. 361, 281 y 325 del C. Procesal Penal.
1 4 . 3 . TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE APELACIÓN EN MATERIA CIVIL

EN LA SEGUNDA INSTANCIA
En materia civil, los trámites que se contemplan respecto de la tramitación

del recurso de apelación en la segunda instancia son los siguientes:
-Certificado de ingreso del expediente del secretario.
-Declaración de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso.
- Comparecencia de las partes.
- P r i m e r a resolución que se dicta en la segunda instancia.
- L a adhesión a la apelación.
- L a s notificaciones.
- L o s incidentes.
- L a prueba.
- L o s informes en derecho.
- L a vista de la causa.
14.3.1. Certificado por el secretario del ingreso del expediente ante

el Tribunal de segunda instancia
En la segunda instancia el secretario del Tribunal de alzada debe estampar

en el expediente o las compulsas remitidas por el Tribunal de primera instan-
cia, un certificado que acredita la fecha de ingreso del expediente y además
deberá incluir la causa dentro del libro de ingreso de recursos de apelación
que la Corte lleva para estos efectos, asignándole al proceso un n ú m e r o de
rol que es distinto al que se le asignó en la primera instancia.
Este certificado, ya lo hemos dicho, no se notifica, pero tiene u n a gran
trascendencia, puesto que a partir de él comienza a correr el plazo que las
partes tienen para comparecer en la segunda instancia.
170
14.3.2. Declaración de admisibilidad o inadmisibilidad

del recurso de apelación
Efectuada la certificación del ingreso del recurso ante el Tribunal de alzada,

éste debe proceder de oficio a efectuar en cuenta un examen acerca de la
admisibilidad o inadmisibilidad del mismo (art. 214 del CPC). En todo caso,
la parte apelada podrá solicitar la declaración pertinente, verbalmente o
por escrito.
Los aspectos que debe revisar la Corte son los mismos aspectos formales
que debió haber examinado el Tribunal inferior conforme a lo establecido
en el art. 201 en relación con el art. 213 del CPC.
Del examen el Tribunal superior puede encontrar mérito para considerar
inadmisible o extemporáneo, pudiendo en este caso optar por:
i) Declararlo sin lugar desde luego, o
ii) Mandar traer los autos en relación acerca de la inadmisibilidad o
extemporaneidad del recurso (art. 213 del CPC).
Del fallo que se dicte por el Tribunal de alzada en esta materia podrá pe-
dirse reposición dentro de tercero día (art. 201 inciso segundo del CPC).
Si el Tribunal superior declara no haber lugar al recurso, ejecutoriada
esa resolución deberá devolver el proceso al inferior para el cumplimiento
del fallo (art. 214 del CPC).
14.3.3. Comparecencia de las partes ante el Tribunal de segunda instancia
a) Plazo para comparecer

El art. 200 del CPC establece un plazo para que las partes comparezcan
ante el Tribunal superior a seguir el recurso interpuesto.
El plazo que tienen las partes para comparecer ante la segunda instancia
se determina según el lugar en que funciona el Tribunal de primera instancia,
en relación con el lugar en que se encuentra el Tribunal de segunda instancia,
pudiendo presentarse las siguientes situaciones:
i) Los autos se remiten desde un Tribunal de primera instancia que
funciona dentro de la comuna en que reside el Tribunal de alzada (v. gr., se
remiten los autos de la apelación desde el Primer Juzgado Civil de Santiago
a la I. Corte de Apelaciones de Santiago).
Esta es la regla general, teniendo las partes para comparecer el plazo
fatal de cinco días contados desde que se reciben los autos en el Tribunal
de alzada, esto es, desde el día que aparece recibido el expediente en el
libro de ingresos y que se encuentra certificado en autos por el secretario
del Tribunal de alzada.
ii) Los autos se remiten desde un Tribunal de primera instancia que
funciona fuera de la comuna, pero dentro del territorio jurisdiccional en
que funciona el Tribunal de alzada (por ejemplo, se remiten los autos desde
171
un juzgado de letras de Melipilla a la Iltma. Corte de Apelaciones de San

Miguel).
En este caso las partes tendrán para comparecer el plazo de cinco días
más el aumento de otros tres días contemplado en el inciso segundo del
art. 258 del CPC (inciso 2O del art. 200 del CPC).
En consecuencia, se ha resuelto que la referencia del artículo 200 del
Código de Procedimiento Civil a los artículos 258 y 259 del mismo cuerpo
de leyes, tiene por objeto aumentar el plazo para comparecer en segunda
instancia, en el caso de que los autos se remitan desde un Tribunal ubicado
fuera de la comuna que sirva de asiento al Tribunal de alzada, con tres días
más, agregando el tiempo fijado en la tabla de emplazamiento. 2 0 3
iii) Los autos se remiten desde un Tribunal de primera instancia que fun-
ciona fuera del territorio jurisdiccional en que resida el Tribunal de alzada.
Este es un caso respecto del cual, a pesar de encontrarse previsto en el
artículo 200, en el cual el plazo sería de 8 días más el aumento contemplado
en la tabla de emplazamiento para contestar demandas (art. 259 del CPC),
no es posible de ser concebido.
En efecto, el actual art. 55 del Código Orgánico de Tribunales establece
el territorio jurisdiccional de las diversas Cortes de Apelaciones y todos los
tribunales de primera instancia que de ellas dependen funcionan dentro
de ese territorio jurisdiccional, por lo que no es posible concebir el otorga-
miento de esta ampliación, la que debe entenderse inaplicable a partir de la
Ley N° 18.776, que adecuó el territorio de los tribunales a la regionalización
del país. Excepcionalmente, sólo podría darse esta situación en caso de su-
brogación de una Corte de Apelaciones por otra para conocer del recurso.
b) Características del plazo para comparecer en segunda instancia

Este plazo para comparecer en la segunda instancia presenta las siguien-
tes características:
i) Es un plazo legal y por ello improrrogable;
ii) Es un plazo de días establecido en el CPC, por lo que se suspende
durante los días feriados.
iii) Es un plazo fatal.
iv) Es un plazo que se cuenta no desde la notificación de una resolución
judicial, sino que desde un hecho material, como es la certificación que efec-
túa el Secretario del ingreso del expediente ante el Tribunal de alzada.
v) Constituye su transcurso el segundo elemento del emplazamiento en
la segunda instancia.
vi) Dentro de él las partes no sólo deben comparecer, sino que es la opor-
tunidad fatal que establece el legislador para que cualquiera de ellas pueda
pedir alegatos respecto de una apelación deducida en contra de cualquiera
resolución que no sea sentencia definitiva, y para adherirse a la apelación
en segunda instancia.
203
C. Suprema, sentencia de 8 de mayo de 2002, RDJ, t. XCIX, sec. 2 a , p. 79.
172
vii) Constituye el plazo dentro del cual las partes deben deducir el falso
recurso de hecho de acuerdo con lo previsto en el art. 196 del CPC.
c) Forma de comparecer en segunda instancia y formalidades

de dicha comparecencia
Las partes en la segunda instancia d e b e n c o m p a r e c e r en la f o r m a
establecida en los arts. 398 del Código Orgánico de Tribunales y 202 del
CPC. Ante las Cortes de Apelaciones deberán comparecer personalmente o
representadas por abogado habilitado o por procurador del número. Si se
trata de litigante rebelde, sólo puede comparecer representado por abogado
habilitado o procurador del número, situación que deberemos entender
limitada respecto del apelado rebelde sólo al procurador del número, según
lo establecido en el art. 202 del CPC. Ante la Corte Suprema no se puede
comparecer personalmente, sino que sólo representado por abogado habi-
litado o procurador del número.
La forma de comparecencia en la segunda instancia no está sujeta a
ninguna formalidad, por lo que las partes pueden realizar cualquier dili-
gencia que importe una manifestación de la intención de hacerse parte en
el recurso de apelación.
En la práctica existen algunas formas usuales de manifestar la intención
de hacerse parte en el recurso de apelación:
i) Presentando un escrito haciéndose parte en el recurso de apela-
ción;
ii) Notificándose en la Corte de Apelaciones de la primera resolución
que se dicte por el Tribunal de segunda instancia;
iii) Presentando un escrito en el cual se confiere poder a un procurador
del número, o
iv) Presentando un escrito solicitando alegatos respecto de una apela-
ción interpuesta en contra de una resolución que no revista el carácter de
d) Sanción por la no comparecencia oportuna del apelante

en la segunda instancia
La no comparecencia del apelante dentro del plazo legal y fatal genera
como sanción la deserción del recurso de apelación, la que producirá sus
efectos respecto de éste desde que se dicte la respectiva resolución, sin ne-
cesidad de notificación, de acuerdo con lo establecido en el art. 201 del CPC.
Esta sanción fue consagrada expresamente a partir de 1993 (Ley N° 19.225),
además de haberse encontrado prevista con anterioridad en el inciso final
del propio art. 201 y en el art. 768 N° 8 del CPC.
El Tribunal podría declarar de oficio la deserción, por tratarse de una
actuación que debe realizarse en el plazo fatal, y debe en ese evento proveer
de oficio o a petición de parte lo que convenga a la prosecución del juicio,
conforme a lo establecido en el art. 64 del CPC. En el evento que el Tribunal
no declarare de oficio la deserción, ella podrá ser solicitada por parte del
apelado.
173
El secretario, en todo caso, debe certificar la falta de comparecencia del

apelante.
e) Sanción por la no comparecencia oportuna del apelado dentro

de la segunda instancia
La sanción por la no comparecencia oportuna del apelado en la segunda
instancia es menos drástica que respecto del apelante, puesto que ella no
genera el término del recurso de apelación.
Al efecto, el art. 202 del CPC establece que "si no comparece el apelado,
se seguirá el recurso en su rebeldía por el solo ministerio de la ley y no será
necesario notificarle las resoluciones que se dicten, las cuales producirán sus
efectos respecto del apelado rebelde desde que se pronuncien.
El rebelde podrá comparecer en cualquier estado del recurso, represen-
tado por el procurador del número".
En consecuencia, respecto del apelado rebelde la falta de comparecencia
genera las siguientes sanciones:
i) Se le considera rebelde por el solo ministerio de la ley respecto de
todos los trámites del recurso de apelación, sin necesidad de que se dicte
resolución alguna.
ii) No es necesario practicarle al apelado rebelde ninguna notificación
respecto de las resoluciones que se dicten durante la tramitación del recurso
de apelación, las que producen efecto respecto del apelado rebelde desde
que se dicten.
iii) El apelado rebelde puede comparecer en cualquier estado del re-
curso, pero sólo a través del procurador del número, perdiendo el derecho
que posee de hacerlo oportunamente de comparecer personalmente o a
través de abogado habilitado.
14.3.4. Primera resolución que se dicta por el Tribunal de segunda instancia
Ingresado el expediente en la segunda instancia el Tribunal debe examinar

en cuenta la admisibilidad de éste, pudiendo acontecer:
a) Que el recurso de apelación sea considerado inadmisible

En este caso, el Tribunal lo declarará así desde luego o después de ha-
ber mandado traer los autos en relación sobre este punto, disponiendo la
devolución del proceso para el cumplimiento del fallo.
b) Que el recurso de apelación sea considerado admisible

En esta situación, para determinar la primera resolución que deberá dic-
tarse por el Tribunal de alzada, debemos distinguir la resolución en contra
de la cual se dedujo el recurso.
i) El recurso de apelación se dedujo en contra de una sentencia defini-
tiva.
174
En este caso, el Tribunal de alzada u n a vez considerado admisible el

recurso deberá proveer ordenando que se traigan los "autos en relación"
(arts. 199 y 214 del CPC).
ii) El recurso de apelación se dedujo en contra de una resolución que
no es sentencia definitiva.
De este modo, el Tribunal de alzada deberá dictar la primera resolución
transcurrido el plazo que tienen las partes para comparecer en segunda ins-
tancia, dentro del cual cualquiera de ellas puede solicitar alegatos.
a) Cualquiera de las partes pide alegatos dentro del plazo para compa-
recer en segunda instancia:
En este caso, "vencido este plazo para comparecer en segunda instancia,
el Tribunal de alzada ordenará traer los autos en relación, si se hubieren
solicitado oportunamente alegatos" (art. 199 inciso 2 o del CPC).
Así, la tramitación dependerá de la solicitud que una cualquiera de las
partes presente solicitando alegatos, teniendo para ejercer ese derecho sólo
el plazo fatal para comparecer en la segunda instancia.
En consecuencia, la tramitación de apelación de la sentencia definitiva
y de los recursos que se hubieren interpuesto en contra de cualquier otra
resolución cuando se hubiere solicitado alegatos, es la misma. La primera
resolución que dicta el Tribunal de alzada es "autos en relación".
Si las partes solicitan alegatos y no concurren a alegar habrá responsabili-
dad para los abogados. Al efecto, establece el inciso final del art. 223 que "el
relator dará cuenta a la sala de los abogados que hubiesen solicitado alegatos
[... ] y no concurrieren a la audiencia respectiva para oír la relación ni hacer
el alegato. El Presidente de la sala oirá al interesado, y, si encontrare mérito
para sancionarlo, le aplicará una multa no inferior a una ni superior a cinco
unidades tributarias mensuales, la que se duplicará en caso de reiteración
de la falta dentro de un mismo año calendario. El sancionado no podrá
alegar ante esa misma Corte mientras no certifique el secretario de ella, en
el correspondiente expediente, que se ha pagado la multa impuesta".
El auto acordado de la Corte de Apelaciones de Santiago de 9 de agosto
de 1994, publicado en el Diario Oficial de 19 de agosto del mismo año, regula
esta situación en sus letras f) y g) al señalarnos sobre la materia:
b) El relator de la causa levantará acta separada, con las constancias
pertinentes y datos que individualicen la causa y al abogado, en el caso de
que no concurra este a estrados, habiendo solicitado alegatos o habiéndose
anunciado para alegar, documento que entregará al presidente de la sala al
final de la vista para los fines legales pertinentes. Se elaborará un formato
adecuado al efecto.
c) Con el acta de la letra anterior el presidente, por la vía más expedita,
pedirá informe al abogado remiso, señalándole un plazo breve para ello;
vencido ese término, resolverá dentro de segundo día la sanción contem-
plada en el inciso 223 inciso final del CPC. Si ya no estuviere en funciones
como ministro, la decisión la adoptará quien presida la sala a la sazón. La
apelación que proceda de conformidad al art. 551 del COT será conocida
por el Tribunal pleno.
175
d) Ninguna de las partes pide alegatos dentro del plazo para comparecer
en la segunda instancia:
En este caso, vencido el plazo para comparecer en segunda instancia, el
presidente de la Corte ordenará dar cuenta respecto del recurso.
Además, el presidente procederá a distribuir, mediante sorteo, la causa
entre las distintas salas en que funcione el Tribunal. Excepcionalmente, no se
efectuará este sorteo en el caso de que la causa estuviere radicada en alguna
sala de la Corte por haberse otorgado orden de no innovar.
Estas causas se deben ver en cuenta fuera de las horas ordinarias de
funcionamiento. Al efecto, el inciso final del art. 199 del CPC establece que
"las Cortes deberán establecer horas de funcionamiento adicional para el
conocimiento y fallo de las apelaciones que se vean en cuenta".
14.3.5. La adhesión a la apelación
a) Reglamentación
La adhesión a la apelación se encuentra regulada en los arts. 216 y 217
del CPC.
b) Origen histórico
La adhesión a la apelación tuvo su origen en las postrimerías de la Edad
Media, y llegó a su perfeccionamiento en virtud de la obra de los glosadores
y de los canonistas. Se consideraba la consecuencia lógica y necesaria del
principio de comunidad de apelación, con el fin de borrar ante los litigantes
toda desigualdad; aunque se acepta que cuando el apelante delimitaba los
puntos a que reducía su apelación, sólo en ellos tenía lugar la comunidad de
apelación, y los otros no podían ser revisados por el juez ad quem. Este insti-
tuto de la adhesión a la apelación tuvo acogida en las viejas leyes españolas
-Las Partidas Ley 5, título 23, part. 3-, haciendo prevalecer su concepto el
célebre Conde de la Cañada -posteriormente se extendió a la mayoría de
los países hispanoamericanos- en el sentido de que aun en el caso de que
el apelante hubiera limitado su recurso a determinados puntos, la adhesión
de la otra parte le daba derecho a que le revisara el fallo en lo demás, por
lo cual la apelación devolvía la causa ad integro.204
c) Concepto
La adhesión a la apelación es la facultad que tiene la parte que no ha
interpuesto directamente el recurso de apelación para pedir la reforma de
la sentencia en lo que la estime gravosa para él.
Esta definición fluye de lo establecido en el inciso 2 o del art. 216 del CPC,
según el cual "adherirse a la apelación es pedir la reforma de la sentencia
en la parte en que la estime gravosa el apelado".
204
J A I ME SOLÉ RIERA, El recurso de apelación..., op. cit., p. 7 9 .
176
CAP. IV. EL R E C U R S O DE A P E L A C I Ó N
La adhesión a la apelación es una institución de gran trascendencia para

el apelado, puesto que si este no ha interpuesto el recurso de apelación,
sólo podrá instar por la confirmación de la sentencia de primera instancia,
debiendo ser rechazada cualquiera petición que conduzca a la reforma de
la sentencia de primera instancia en su beneficio.
En cambio, si el apelado se adhiere a la apelación, podrá este pedir la
reforma de la sentencia de primera instancia en su favor en la parte que ella
le cause agravio. De allí que se ha señalado -coloquialmente h a b l a n d o - que
la adhesión a la apelación es la apelación del apelado.
La adhesión es u n a institución que sólo juega en caso de que se hubiere
pronunciado una sentencia mixta, o sea, aquella que no ha acogido íntegra-
mente la pretensión de una u otra parte, o en que se han acogido pretensiones
de ambas partes, rechazando otras, de manera que las dos experimentan un
peijuicio con su contenido.
La adhesión permite que una parte que obtuvo un fallo que no le es en-
teramente favorable se pueda conformar con él, sin correr el riesgo de que
si la otra parte apela no pueda con posterioridad pedir también la reforma
de ese fallo. Si no existiera esta institución, nunca cabría la conformidad con
el fallo frente al riesgo de que la otra apelare.
En efecto, "junto a la apelación principal, que es aquel recurso interpuesto
originariamente por la parte a quien peijudica la apelación recurrida, la ley
permite otra apelación que tiene lugar cuando la parte que no ha promovido
la impugnación primera, aprovechando la pendencia de esta, la interpone
en una segunda instancia ya provocada por una apelación principal que
otro formuló.
Así, con la apelación principal se crea la expectativa de una posible
reforma de la resolución apelada en beneficio del apelante y peijuicio del
contrario; cabe la posibilidad, también aceptada, de que, en la medida en
que la resolución dictada en la instancia cause un perjuicio a todas las partes,
todas estas partes apelen en forma principal: en este caso la expectativa de
reforma de la resolución impugnada existiría para todas ellas por igual.
Sin embargo, puede darse el caso de que una parte acepte el gravamen
que le cause la resolución dictada por e l j u e z a quo, pero bajo la condición
de que ese perjuicio no pueda ser incrementado mediante la substanciación
del recurso de apelación interpuesto por la parte contraria, quien además
gozaría del beneficio que supone no arriesgar un perjuicio directo para
sus intereses por j u g a r en su favor la institución de la reformatio in peius.
Para evitar esto se faculta a la parte originariamente no apelante para que
interponga su apelación cuando ya está tramitándose la apelación de la
otra parte.
Aparece de este m o d o la adhesión a la apelación o apelación adhesiva,
como u n a especialidad en la interposición del recurso de apelación, tanto
por el plazo en que la interposición de la apelación se admite como por
realizarse dentro de un procedimiento de segunda instancia ya incoado por
otra parte procesal". 205
205
J A U M E S O L É R I E R A , El recurso..., op. cit., p. 7 8 .
177
En conformidad con lo señalado por Guasp, el nombre de apelación ad-

hesiva resulta equívoco, por cuanto puede dar a entender que la apelación por
adhesión trata de coadyuvar a los resultados que pretende obtener la apelación
principal, cuando normalmente es todo lo contrario, ya que el que apela por
adhesión contradice al principal, si bien no lo hace tomando la iniciativa en la
segunda instancia, sino en virtud de la iniciativa asumida por el contrario. 206
d) Presupuestos para la adhesión a la apelación

Los presupuestos que deben concurrir para que sea procedente la ad-
hesión a la apelación son los siguientes:
- Q u e u n a de las partes haya interpuesto un recurso de apelación;
- Q u e el recurso de apelación interpuesto se encuentre pendiente;
- Q u e la sentencia de primera instancia le cause agravio al apelado, y
- Que el apelado manifiesta en la forma y dentro de la oportunidad legal
su intención de adherirse a la apelación.
e) Oportunidad para adherirse a la apelación

El art. 217 del CPC establece dos oportunidades para los efectos de ad-
herirse a la apelación:
i) En primera instancia.
El apelado puede adherirse a la apelación en primera instancia hasta
antes de elevarse los autos al Tribunal superior jerárquico.
ii) En segunda instancia.
El apelado puede adherirse a la apelación dentro del plazo que las partes
tienen para comparecer en la segunda instancia.
No obstante, para que en cualquiera de esas oportunidades pueda el ape-
lado adherirse es menester que se encuentre vigente la apelación original.
De allí que el legislador establece que la adhesión a la apelación "no
será, sin embargo, admisible desde el momento en que el apelante haya
presentado escrito para desistirse de la apelación".
Para constatar la vigencia de la apelación al momento de presentarse la
adhesión, excepcionalmente se establece que "en las solicitudes de adhesión
y desistimiento se anotará por el secretario del Tribunal la hora en que se
entreguen".
Si bien el legislador sólo se refiere al desistimiento como m o d o de poner
término a la apelación para que no proceda la adhesión, nuestra jurispru-
dencia ha señalado que la deserción y la prescripción de la apelación hacen
también improcedente la adhesión a la misma.
f) Formalidades del escrito de adhesión a la apelación

El escrito de adhesión a la apelación debe cumplir con los requisitos que
establece el art. 189, según lo refiere el art. 217 inc. I o del CPC.
206
J A U M E S O L É RIERA, El recurso..., op. tit., p. 7 9 .
178
Ello significa que el apelado deberá señalar en su escrito de adhesión los

fundamentos de hecho y de derecho en que la apoya y formular peticiones
concretas.
Si la parte en su escrito de adhesión no diere cumplimiento a esos
requisitos, o se hubiere adherido fuera de plazo, ella podrá ser declarada
inadmisible de oficio por el Tribunal correspondiente por ser aplicable al
respecto lo dispuesto en el art. 201 del CPC.
g) Tramitación de la adhesión a la apelación

El legislador contempla una norma en cuanto a la tramitación de la adhe-
sión a la apelación para el evento que se verifique en la primera instancia.
Por aplicarse respecto de esta institución lo dispuesto en los arts. 200 v
201 del CPC, el apelado que en primera instancia se hubiere adherido a la
apelación debe comparecer en la segunda instancia dentro del plazo que
establece la ley, puesto que si así no lo hace se podrá declarar la deserción
de su adhesión.
Por otra parte, el legislador posibilita que se solicite la prescripción de
la adhesión a la apelación en forma separada a la apelación al remitirse al
art. 2 1 1 del CPC.
h) Naturalezajurídica de la adhesión a la apelación

En cuanto a la naturalezajurídica de la adhesión a la apelación se han
planteado dos tesis:
i. La adhesión a la apelación es una apelación accesoria.
Los que sustentan esta teoría señalan que la adhesión a la apelación se
genera y mantiene siempre dentro del proceso como accesoria a la apelación,
por lo que si se produce el término de la apelación, consecuencialmente se
genera también la extinción de la adhesión a la apelación.
Los partidarios de esta teoría la sustentan en los siguientes motivos:
1.1. La adhesión a la apelación - c o m o su propio nombre lo indica- va
adherida a la apelación, es un recurso accesorio a ella, de modo que la ad-
hesión debe seguir siempre la suerte de la apelación, que es lo principal.
1.2. La adhesión nace como consecuencia de la actitud del vencido. Si
este deduce apelación, se justifica la adhesión para el ganancioso, pero si
cesa la posibilidad de modificar el fallo contra el ganancioso por extinción
de la apelación pierde su justificación la adhesión.
ii. Esta institución sólo nace condicionada a la existencia de la apelación,
pero una vez materializada pasa a tener u n a existencia independiente de la
apelación.
Los partidarios de esta segunda tesis sostienen que la adhesión a la ape-
lación requiere como presupuesto para que sea procedente que exista un
recurso de apelación pendiente. Sin embargo, una vez que se ha materializado
adquiere vida independiente de la apelación, de modo que si la apelación
termina dentro del proceso por cualquier causa, ello no afecta la existencia
de la adhesión a la apelación.
179
En la actualidad, con motivo de algunas reformas legales, se han visto

claramente reforzadas las argumentaciones de los partidarios de esta segunda
teoría, las que consisten en:
- L a definición que da la ley de la adhesión a la apelación no difiere fun-
damentalmente de la apelación, salvo en cuanto a la condición inicial que se
exige para que se pueda efectuar la adhesión (arts. 186 y 217 del CPC).
- L a forma de deducir la adhesión a la apelación es igual a la apelación,
lo que demuestra la existencia separada de ellas luego de materializadas en
el proceso;
- L a exigencia que se coloque la hora en los escritos de adhesión y de-
sistimiento es por la vida independiente que adquiere la adhesión luego de
formulada, puesto que si el desistimiento de la apelación siempre pusiere
término a la adhesión, carecería de objeto exigir este requisito;
- E l legislador contempla la comparecencia del apelado de la adhesión a
la apelación en forma independiente a la apelación, sancionando su omisión
con la deserción de la adhesión en forma independiente a la apelación.
- E l legislador contempla la prescripción de la adhesión a la apelación
en forma independiente a la apelación.
De acuerdo con ello, la adhesión a la apelación tendría una configuración
autónoma e independiente de la apelación principal, la que sólo reconoce su
subordinación respecto de esta última en lo referente al m o m e n t o procesal
de su interposición, que requiere - c o m o hemos visto- la existencia de esa
apelación para poder adherirse.
En la adhesión a la apelación se hace una excepción al principio de la
preclusión respecto de la oportunidad de presentar la apelación, puesto que
el apelado que no interpuso la apelación puede hacerlo con posterioridad
mediante la adhesión, siempre que esté vigente la apelación principal del
apelante.
i) Efectos de la adhesión a la apelación

Los principales efectos de la adhesión a la apelación son los siguientes:
- S e amplía la competencia que tiene el Tribunal de segunda instancia,
en virtud del efecto devolutivo, para los efectos de conocer y fallar la causa.
A partir de la adhesión a la apelación el Tribunal de alzada debe entrar
a conocer y pronunciarse no sólo acerca de las peticiones concretas for-
muladas por el apelante en su apelación principal, sino que debe además
pronunciarse sobre las peticiones concretas que se formulan en el escrito
de adhesión a la apelación.
- E l apelado respecto de la apelación principal se convierte en apelante
respecto de la adhesión a la apelación.
- L a apelación adhesiva una vez formulada sigue su propio curso y es
independiente de la apelación principal, por lo que una vez formulada ni
el desistimiento de la apelación principal producirá la terminación de la
adhesión, debiendo ser siempre resuelta por el Tribunal de segunda instan-
180
CAP. IV EL RECURSO DE APELACION
cia, a menos que termine por la concurrencia de alguna de las causales que
establece la ley.
14.3.6. Las notificaciones en segunda instancia
El art. 221 del CPC establece una norma especial para los efectos de regular
las notificaciones en la segunda instancia.
De acuerdo con ese precepto legal podemos establecer sobre la materia
las siguientes normas:
a) Regla general
La regla general es que las notificaciones de las resoluciones que se dicten
por el Tribunal de alzada se practiquen por el estado diario.
b) Excepciones o casos en los cuales debe aplicarse otro tipo

de notificación
- L a primera resolución que se dicte en la segunda instancia debe noti-
ficarse personalmente a las partes.
- E l Tribunal puede ordenar la notificación de una resolución en forma
distinta a la del estado diario, cuando lo estime conveniente.
- L a resolución que ordene la comparecencia personal de las partes debe
ser notificada por cédula según lo previsto en el art. 48 del CPC, puesto que
esa disposición legal prima por su especialidad respecto a lo establecido en
el art. 221 del CPC, en conformidad con lo señalado por nuestra jurispru-
dencia.
c) Excepciones o casos en los cuales no es necesario practicar

notificación alguna de una resolución para que ella produzca
efectos
- L a resolución que declare la deserción por la no comparecencia del
apelante produce sus efectos respecto de este desde que se dicte y sin nece-
sidad de notificación (art. 201 inciso final CPC), y
- T o d a s las resoluciones que se dicten en segunda instancia producen
sus efectos respecto del apelado rebelde desde que se dicten, sin necesidad
de practicarle notificación alguna.
14.3.7. Los incidentes en la segunda instancia
Conforme a lo establecido en el art. 220 del CPC las cuestiones accesorias que
se susciten en el curso de la apelación se fallarán de plano por el Tribunal
o se tramitarán como incidentes.
En el evento de dársele la tramitación de los incidentes a la cuestión
accesoria, el Tribunal puede fallarlos en cuenta u ordenar que se traigan los
autos en relación para resolver.
181
En cuanto a los recursos que pueden deducirse en contra del fallo que
se pronuncie por el Tribunal de alzada acerca del incidente, tenemos:
- S i la resolución que se pronuncia acerca del incidente tiene la naturaleza
jurídica de un auto, procederá en su contra el recurso de reposición;
- S i la resolución que se pronuncia acerca del incidente tiene la natura-
lezajurídica de sentencia interlocutoria de primer grado, por regla general
no será procedente el recurso de reposición.
Excepcionalmente, podrá deducirse reposición en contra de la sentencia
interlocutoria del Tribunal de alzada que declara inadmisible el recurso de
apelación (art. 201 inc. 2 o del CPC); en contra de la resolución del Tribunal de
alzada que declara desierto el recurso de apelación por falta de comparecencia
(art. 201 inc. 2 o del CPC); y en contra de la resolución que declara prescrita la
apelación si aparece fundada en un error de hecho (art. 212 del CPC).
- L a s resoluciones que recaigan en los incidentes que se promuevan
en segunda instancia se dictarán sólo por el Tribunal de alzada y no serán
apelables (art. 210 del CPC).
Excepcionalmente, puede deducirse recurso de apelación en contra de
la resolución del Tribunal de alzada, siempre que no sea la Corte Suprema
en la cual se declare su incompetencia para conocer del asunto sometido a
su conocimiento (art. 209 del CPC).
14.3.8. La prueba en la segunda instancia
La segunda instancia se encuentra concebida dentro de nuestro derecho

con el carácter de revisora de lo actuado en primera instancia, destinada a
comprobar la exactitud de lo actuado en aquella etapa del procedimiento, y
no como una fase renovadora del proceso en que puedan volver a formularse
peticiones y rendirse pruebas distintas a las de primera instancia.
De acuerdo con ello, el art. 207 del CPC establece como regla general
que "en segunda instancia [...] no se admitirá prueba alguna".
Sin embargo, esta regla no es absoluta, al reconocerse en ese precepto
las siguientes excepciones:
a) Si se hacen valer en segunda instancia antes de la vista de la causa
las excepciones anómalas de prescripción, cosa juzgada, transacción y pago
efectivo de la deuda que consta en un antecedente escrito, el Tribunal de
segunda instancia las debe tramitar como incidentes y se recibirán a prueba si
el Tribunal lo estima necesario. En este caso, las partes podrán rendir prueba
dentro del incidente, sin peijuicio de ser ellas resueltas en única instancia
(arts. 207 y 310 del CPC);
b) La prueba documental puede acompañarse en segunda instancia
hasta antes de la vista de la causa, según lo previsto en los arts. 207 y 348 del
CPC;
c) Las partes pueden solicitar la absolución de posiciones por u n a vez

en segunda instancia y hasta antes de la vista de la causa, y una vez más si se
182
alegan hechos nuevos, de acuerdo con lo previsto en los arts. 207 y 385 del
CPC;
d) Es posible agregar la prueba rendida por exhorto para que sea con-
siderada por el Tribunal de segunda instancia según lo establecido en el
art. 431 del CPC;
e) El Tribunal p u e d e o r d e n a r como medida para mejor resolver la
práctica de alguna de las diligencias que contempla el art. 159 del CPC, y
f) Es posible que el Tribunal ordene como medida para mejor resolver
la prueba testimonial, siempre que respecto de ella se cumplan los siguientes
requisitos:
i) Que ella vaya a recaer sobre hechos que no figuren en la prueba
rendida en autos;
ii) Que la prueba testimonial no se haya podido rendir en la primera
instancia, y
iii) Que los hechos sobre los cuales haya de recaer sean considerados
por el Tribunal como estrictamente necesarios para la acertada resolución
del juicio.
Dándose todos estos requisitos restrictivos, el Tribunal debe señalar los
hechos sobre los que deba recaer la prueba testimonial y abrirá un término
especial por el n ú m e r o de días que fije prudencialmente, que no puede
exceder de 8 días. La lista de testigos deberá presentarse dentro de segundo
día de notificada esa resolución por el estado diario.
Para los efectos de que pueda decretarse esta medida para mejor resol-
ver será necesario que las partes señalen poseer la prueba testimonial como
medida para mejor resolver, puesto que sin esa intervención será difícil que
el Tribunal tenga conocimiento de esos testigos, los que deben además ser
incluidos por las partes en las listas que presenten.
14.3.9. Los informes en derecho en la segunda instancia
Las reglas que el CPC establece en los arts. 228 a 230 son las siguientes:
a) Los tribunales podrán mandar, a petición de parte, informar en de-
recho.
Esta facultad se ejercerá en los aspectos jurídicos que revistan un cierto
grado de complejidad y su mayor influencia dependerá de la fundamentación
de este y del prestigio del informante.
b) El término para informar en derecho es el que señala el Tribunal y
no puede exceder de sesenta días, salvo acuerdo de las partes;
c) Los ejemplares del informe en derecho deben ser acompañados con las
firmas del abogado y de la parte o de su procurador y contener el certificado
del relator, dando fe bajo su firma de la conformidad o disconformidad que
notare entre los hechos expuestos en él y el mérito del proceso. Un ejemplar
se entrega a cada u n o de los ministros y otro se agregará a los autos.
183
14.3.10. La manera como las Cortes de Apelaciones conocen y resuelven

los asuntos sometidos a su decisión
a) Generalidades
Dentro del funcionamiento de las Cortes de Apelaciones, debemos pre-
ocuparnos especialmente de la manera como conocen y resuelven los asuntos
sometidos a su decisión, teniendo presente que las Cortes de Apelaciones
son tribunales colegiados y que pueden funcionar en salas o en pleno.
Para estos efectos, es menester distinguir si el asunto sometido a la deci-
sión de la Corte requiere o no de tramitación antes de ser resuelto.
i) Si el asunto requiere de tramitación antes de ser resuelto, dicha tra-
mitación corresponderá a la llamada Sala Tramitadora, que es la primera sala
cuando la Corte se componga de más de u n a sala (art. 70 inc. I o COT). La
Sala Tramitadora conoce de los asuntos que requieren de u n a tramitación
previa a su resolución, por la cuenta diaria que debe dar el secretario respecto
de las solicitudes que fueren presentadas por los litigantes (recuérdese que
en ciertos casos la cuenta debe ser dada por el relator, art. 372 N° 1 Código
Orgánico de Tribunales). La Sala Tramitadora va o r d e n a n d o la tramitación
del proceso mediante resoluciones que son dictadas con la concurrencia de
todos sus miembros, luego de tomar conocimiento de las solicitudes a través
de la cuenta. Con todo, las providencias de mera substanciación (decretos,
providencias, proveídos) pueden ser dictadas por un solo ministro. En efecto,
las resoluciones que se dicten durante la tramitación del asunto pueden ser
de distinta naturaleza y complejidad. Pues bien, cuando se trata de dictar
providencias de mera substanciación, esto es, aquellas "que tienen por objeto
dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna cuestión
debatida entre partes", el inciso 2 o del art. 70 COT autoriza que ellas sean
dictadas por un solo ministro (en la práctica son dictadas por el presidente
de la Corte o de la sala respectiva, en su caso).
ii) Si el asunto no requiere de tramitación antes de ser resuelto o si la
tramitación respectiva está cumplida, la Corte debe entrar a resolverlo en
sala o en pleno, según corresponda.
Las Cortes deben resolver los asuntos sometidos a su conocimiento "en
cuenta" o "previa vista de la causa".
La resolución "en cuenta" significa que procederá a fallarse con la cuenta
que dé el secretario o relator. La resolución "previa vista de la causa" signi-
fica que procederá a fallarlos luego que se cumplan ciertos actos que en su
conjunto reciben la denominación de "vista de la causa" (como la relación
que debe hacer el relator y los alegatos que p u e d e n hacer los abogados). En
consecuencia, la tramitación del asunto sometido a la decisión de la Corte
debe necesariamente concluir con una resolución que ordena "dese cuenta"
o con una resolución que ordena "autos en relación".
El problema consiste en saber cuándo la Corte debe resolver los asuntos
en cuenta y cuándo previa vista de ellos, pues el art. 68 del Código Orgánico
de Tribunales se limita a expresar que "las Cortes de Apelaciones resolverán
184
los asuntos en cuenta o previa vista de ellas, según corresponda", sin señalar
cuándo debe procederse de una u otra manera.
Una interpretación sistemática de nuestro ordenamiento procesal per-
mite concluir que los asuntos jurisdiccionales se resuelven previa vista de la
causa, y que los asuntos relativos a las atribuciones disciplinarias, económicas
y conservadoras de los tribunales se resuelven en cuenta. Ello sin peijuicio
de algunas excepciones, tales como las cuestiones relativas a la deserción
del recurso de apelación, órdenes de no innovar en recurso de apelación,
sobreseimientos temporales y sentencias definitivas consultadas sin informe
desfavorable del fiscal (que siendo asuntos jurisdiccionales se resuelven en
cuenta por expresa disposición de ley); los recursos de queja (que deben
fallarse previa vista de la causa) o como los recursos de amparo y protección
que emanan de facultades conservadoras y tienen señaladas tramitaciones
especiales. Sin embargo, las principales modificaciones respecto a asuntos
jurisdiccionales que se ven en cuenta son las siguientes:
- L a apelación de toda resolución que no sea sentencia definitiva se
verá en cuenta, a menos que cualquiera de las partes, dentro del plazo para
comparecer en segunda instancia, solicite alegatos.
Vencido este plazo, el Tribunal de alzada ordenará traer los autos en re-
lación si se hubieren solicitado oportunamente alegatos. De lo contrario, el
presidente de la Corte ordenará dar cuenta y procederá a distribuir, mediante
sorteo, la causa entre las distintas salas en que funcione el Tribunal.
Las Cortes deberán establecer horas de funcionamiento adicional para
el conocimiento y fallo de las apelaciones que se vean en cuenta.
Aplicando estas normas, se ha resuelto que por tener el carácter de de-
finitiva, la sentencia que recae en un juicio de cobro de pesos, tramitado de
conformidad con lo que disponen los artículos 680 y siguientes del Código
de Procedimiento Civil, a la apelación que se deduzca en su contra no se le
aplica el artículo 199 del mismo Código y por tanto debe traerse en relación,
fijándose un día para su vista y alegatos; 207 tratándose de la sentencia definitiva
recaída en una demanda de cobro de honorarios, la apelación interpuesta
en su contra debe tramitarse ordenando traer autos en relación e incluirse
en la tabla, sin que sea aplicable el artículo 199 del Código de Procedimiento
Civil, que ordena v er con la sola cuenta del relator los recursos de apelación
que se deduzcan en contra de aquellas resoluciones que no revisten la natu-
ralezajurídica de sentencias definitivas. 208
- L a consulta de la sentencia definitiva en el juicio de hacienda se ve en
cuenta para el solo efecto de ponderar si esta se encuentra ajustada a derecho
(art. 751 inc. 2 o del C P C ) .
b) La vista de la causa
La vista de la causa está regulada en los arts. 162 a 166 y 222 a 230 del
CPC.
207
C. Suprema, sentencia de 29 de julio de 1999, RDJ, t. XCYI, sec. I a , p. 87.
208
C. Suprema, sentencia de 21 de e n e r o de 1999, RDJ, t. XCYI, sec. I a , p. 8.
185
La vista de la causa es un trámite complejo, pues está compuesto de varios

actos. Los actos que componen la vista de la causa son, según el orden en
que se realizan, los siguientes:
- L a notificación de las resoluciones que o r d e n a n traer los autos en
relación;
- L a fijación de la causa en tabla;
- L a instalación del Tribunal;
- E l anuncio;
- La relación, y
- L o s alegatos.
No existe unanimidad para calificar estos actos como propios de la vista de
la causa, pues se suele afirmar que los dos o tres primeros son "actos previos
a la vista de la causa" y que los tres o dos siguientes constituyen propiamente
"la vista de la causa" (anuncio, relación y alegato) o bien (sólo la relación y
alegatos). Como quiera que sea, el hecho es que deben cumplirse todos estos
actos para que la Corte de Apelaciones quede en condiciones de resolver el
asunto sometido a su decisión.
i) La notificación del decreto que manda traer los autos en relación
Como se ha dicho, la resolución que concluye la tramitación de un asunto
ante una Corte de Apelaciones puede ser aquella que ordena traer los autos
en relación, si corresponde en la especie el trámite de la vista de la causa.
Esta resolución debe ser notificada a las partes para que produzca los efectos
legales pertinentes. A partir de ese momento el asunto queda "en estado de
tabla", toda vez que se ha puesto término a su tramitación.
ii) La fijación de la causa en tabla
Los asuntos que queden en "estado de tabla" deben ser incluidos en ellas
para los efectos de su vista, según el orden de la conclusión de su tramitación
(y no según el orden de su ingreso a la Corte de Apelaciones).
Sobre el particular el art. 162 del CPC expresa categóricamente que las
causas en los tribunales colegiados deben verse y resolverse según el orden
de su conclusión (inc. I o ).
A continuación, el mismo precepto legal establece una serie de excepcio-
nes que configuran lo que se llama "las causas que gozan de preferencia".
En efecto, en el inciso 2 o se dispone que gozarán de preferencia para
su vista las causas que allí se enumeran (deserción de recursos, alimentos
provisionales, competencia, juicios sumarios y ejecutivos, etc.) y las que el
Tribunal f u n d a d o en circunstancias calificadas decida darles preferencia.
Además, gozan de preferencia para su vista los recursos de apelación en los
cuales se hubiere concedido orden de no innovar de acuerdo con lo previsto
en el inciso tercero del art. 192 del CPC.
Corresponde al presidente de la Corte de Apelaciones formar la tabla para
la semana siguiente, obligación que debe cumplir en el último día hábil de
cada semana. El presidente debe hacer una tabla para cada día de la semana,
reservando necesariamente un día para la vista de las causas criminales o aplicar
otras normas similares para otros asuntos, como los de policía local o trabajo.
186
De conformidad con lo previsto en el inciso final del art. 199 del CPC,
las Cortes deberán establecer horas de funcionamiento adicional para el
conocimiento y fallo de las apelaciones que se vean en cuenta.
Si la Corte funciona en varias salas, el presidente debe formar tantas tablas
como salas haya, y debe distribuir las causas entre ellas por sorteo.
Excepcionalmente no se sortean las causas radicadas, como los recursos
de amparo, las apelaciones que se deduzcan en un mismo proceso respecto
de la resolución encargatoria de reo de cualquiera de los inculpados, de
la resolución que no da lugar a pronunciarlo, o que acoge o rechaza la
petición de modificarlo o dejarlo sin efecto, y las apelaciones o consultas
relativas a la libertad provisional de los inculpados o reos, cuando una sala
haya conocido por primera vez de estos recursos o consultas, pues en tales
casos estos asuntos deben verse precisamente por dicha sala. Así lo establecen
los arts. 90 N° 3 y 69 inc. 3 o del Código Orgánico de Tribunales. Tampoco
se sortean para su vista los recursos de apelación en los cuales se hubiere
concedido orden de no innovar, puesto que el recurso de apelación queda
radicado para que sea conocido por la sala que hubiere otorgado esa orden
(art. 192 inc. 3 o del CPC).
El presidente debe formar la tabla el último día hábil de cada semana
cumpliendo con las exigencias establecidas en el art. 163 del CPC, esto es,
debe individualizar las causas con el nombre de las partes en la forma como
aparece en la carátula del expediente y señalar el día en que debe verse y el
número de orden que le corresponde (en la práctica se suele agregar en la
tabla el n ú m e r o de la sala ante la cual se hará la vista de la causa, el nombre
del relator que tendrá a su cargo la relación, e incluso mediante abreviatu-
ras la materia de la vista de la causa). Además, los relatores, en cada tabla,
deberán dejar constancia de las suspensiones solicitadas por alguna de las
partes o de común acuerdo y de la circunstancia de haberse agotado o no
el ejercicio de tal derecho (art. 165 inciso final CPC).
Naturalmente, se podrá incurrir en errores al fijarse la causa en tabla.
Al respecto el art. 165 inciso penúltimo del CPC prescribe que "los errores,
cambios de letras o alteraciones no sustanciales de los nombres o apellidos
de las partes no impiden la vista de la causa". En consecuencia, teniendo
presente este precepto legal y la circunstancia de encontrarse regida la vista
de la causa por los principios de la audiencia bilateral y de la publicidad,
es menester concluir que los errores substanciales, esto es, los errores que
se traducen en la pérdida de la individualidad de la causa y que pueden
producir la consiguiente indefensión, vician de nulidad el acto de fijar la
causa en tabla.
En todo caso, el presidente al confeccionar la tabla debe tener presente
que en ella deberán figurar todos los recursos de carácter jurisdiccional que
inciden en una misma causa, cualquiera sea su naturaleza (art. 66 inc. 2 o del
Código Orgánico de Tribunales). 209
209
En materia laboral, debemos tener presente que las causas laborales gozarán de pre-
ferencia para su vista y su conocimiento se ajustará estrictamente al o r d e n de su ingreso al
Tribunal. Sin peijuicio de lo dispuesto en el inciso tercero del artículo 69 del COT, d e b e r á
187
Por último, con arreglo a lo previsto en el inciso 2 o del art. 163 del CPC,
la tabla debe fijarse en un lugar visible, requisito que se cumple en la práctica
fijando un ejemplar de la tabla en un fichero general y otro ejemplar en la
puerta de la sala que corresponda.
iii) La instalación del Tribunal. El retardo o la suspensión de la vista de
la causa
La vista de la causa debe hacerse en el día y en el orden establecidos en la
tabla, para cuyo efecto es menester que previamente se instale el Tribunal.
La instalación del Tribunal debe hacerla el presidente de la Corte, quien
debe hacer llamar, si fuere necesario, a los funcionarios que deban integrar
cada sala. El presidente debe levantar un acta de instalación en la que seña-
lará el nombre de los ministros asistentes y de los inasistentes, expresando
la causa de la inasistencia. Una copia de esta acta debe fijarse en la tabla de
la correspondiente sala. Así lo establece el art. 90 N° 2 del Código Orgánico
de Tribunales
Instalado el Tribunal, debe iniciarse la audiencia, procediéndose a la
vista de las causas en el orden en que aparecen en la tabla.
Sin embargo, dicho orden puede verse alterado por la existencia de causas
que tengan preferencia para verse antes, o cuando alguno de los abogados
tienen otra vista o comparecencia. En estos casos se dice que la vista de la
causa "se retarda".
Las causas que tienen preferencia para verse antes son aquellas cuya vista
quedó interrumpida en el día anterior y que en consecuencia debe conti-
nuarse el día siguiente, y las llamadas "causas agregadas", esto es, las causas
que gozan de una preferencia especial que permite que sean agregadas a la
tabla y en los primeros lugares (como es el caso de libertad provisional, del
recurso de amparo y del recurso de protección). Así lo establece en N° 1 del
inc. I o y el inc. 2 o del art. 165 del CPC, los dos últimos incisos del art. 69 del
Código Orgánico de Tribunales y el N° 3 del auto acordado sobre el recurso
de protección. Según lo establecido en la letra a) del auto acordado de 9 de
agosto de 1994, de la I. Corte de Apelaciones de Santiago, publicado en el
Diario Oficial de 19 de agosto de 1994, salvo en los casos de los recursos de
amparo y de la apelación y consulta de excarcelaciones, las demás causas que
deban agregarse extraordinariamente a la tabla lo serán para una audiencia
no anterior al día subsiguiente de su ingreso a la Corte.
La vista de la causa puede suspenderse, es decir, es posible que la causa
no se vea el día fijado para ese efecto. Ello ocurrirá en los casos que señala el
mismo art. 165 del CPC (por impedirlo el examen de causas que la anteceden,
designarse un día a la semana, a lo menos, para conocer de ellas, completándose las tablas
si no hubiere n ú m e r o suficiente, en la forma que determine el presidente de la Corte de
Apelaciones, quien será responsable disciplinariamente del estricto cumplimiento de esta
preferencia. Si el n ú m e r o de causas pendientes hiciese imposible su vista y fallo en un plazo
inferior a dos meses, contado desde su ingreso a Secretaría, el presidente de la Corte de
Apelaciones que f u n c i o n e dividida en más de dos salas, determinará que u n a de ellas, a lo
menos, se aboque exclusivamente al conocimiento de estas causas p o r el lapso que estime
necesario para superar el atraso (art. 484 Código del Trabajo).
188
por solicitarlo de común acuerdo las partes, por muerte del procurador o
litigante que obra por sí en el pleito, por petición de alguna de las partes,
etc.).
Entre los casos que permiten la suspensión de la vista de la causa tiene
especial importancia el contemplado en el N° 5 del art. 165 del CPC.
Con arreglo a esa norma, la vista de la causa puede suspenderse a peti-
ción de alguna de las partes, las que podrán hacer uso de este derecho por
una sola vez. Esta última limitación plantea el problema de saber si debe
entenderse ejercido este derecho cuando la causa no hubiere podido verse
por otra razón (como por ejemplo, por haberlo impedido el examen de
otras causas). El legislador estableció una regla legal que modificó el crite-
rio sentado por nuestros tribunales, quienes entendían que la facultad sólo
se entiende agotada si la vista sobrepasa el número que corresponde en la
tabla a la causa suspendida. En la actualidad, se establece perentoriamente
que "la sola presentación del escrito de suspensión extingue ese derecho
aun si la causa no se ve por cualquier otro motivo. El derecho a suspender
no procederá respecto del amparo.
El escrito en que se solicite la suspensión deberá ser presentado antes
de las doce horas del día hábil anterior a la audiencia correspondiente. La
solicitud presentada fuera de dicho plazo será rechazada de plano. Este
escrito pagará en la Corte Suprema un impuesto especial de media unidad
tributaria mensual y en las Cortes de Apelaciones, de un cuarto de unidad
tributaria mensual y se pagará en estampillas de impuesto fiscal que se pe-
garán en el escrito respectivo.
iv) El anuncio
Las causas que se ordene tramitar, las suspendidas y las que por cual-
quier motivo no hayan de verse, deben ser anunciadas antes de comenzar
la relación de las demás. Asimismo, en esa oportunidad deberán señalarse
aquellas causas que no se verán durante la audiencia por falta de tiempo. La
audiencia se prorrogará si fuere necesario hasta ver la última de las causas
que resten en la tabla (art. 373 inc. 2 o Código Orgánico de Tribunales).
El referido auto acordado de 9 de agosto de 1994 de la I. Corte de Ape-
laciones de Santiago establece en su letra e) que para los efectos del anuncio
de las causas que no se verán por falta de tiempo, a que se refiere el inciso
segundo del art. 165 del CPC y también, para la aplicación del art. 223 del
mismo Código, los abogados se anunciarán para alegar ante el relator de la
causa, antes de iniciarse la audiencia respectiva, señalando la duración aproxi-
mada de su alegato, de todo lo cual dejará constancia en autos el referido
funcionario. Después de la vista de la causa, el relator certificará si el abogado
alegó, o no concurrió a la audiencia a oír la relación y hacer el alegato.
Por auto acordado de I o de diciembre de 2000, se modificó el N° 5 del
auto acordado de 2 de septiembre de 1994, en el sentido de establecer que
"los abogados que quisieren hacer uso de su derecho a alegar deberán anun-
ciarse ante el respectivo relator antes del inicio de la audiencia en la que deba
verse la causa, ya sea en forma personal o por intermedio del procurador
del n ú m e r o a quien se haya conferido poder en el proceso respectivo. Podrá
189
también anunciarse el propio letrado o el procurador del número designado,

mediante escrito que deberá ser presentado con veinticuatro horas de anti-
cipación al inicio de la respectiva audiencia en que deba verse la causa. En
todo caso, siempre se indicará el tiempo aproximado que durará el alegato,
lo que el relator hará constar en el expediente".
El art. 163 del CPC exige que llegado el m o m e n t o en que debe iniciarse
la vista de la causa, se anuncie ese hecho mediante la colocación en un lugar
conveniente del respectivo número de orden, el cual se mantendrá fijo hasta
que se pase a otro asunto.
v) La relación
Una vez anunciada la causa, debe procederse a su relación. Con todo,
el relator debe cumplir previamente con ciertas obligaciones que le impone
la ley, a saber:
- S i el Tribunal está integrado por personas que no figuran en el acta de
instalación, el relator hará saber sus nombres a las partes o a sus abogados para
que puedan hacer valer las implicancias y recusaciones que correspondan.
En estos casos, el reclamo que se deduzca debe formalizarse dentro de tercer
día, suspendiéndose en el intertanto la vista de la causa (art. 166 del CPC).
- E l relator debe dar cuenta al Tribunal de todo vicio u omisión sustan-
cial que notare en el proceso (art. 373 del Código Orgánico de Tribunales
y art. 222 del CPC). En este caso, es posible que el Tribunal ordene que se
complete la tramitación de la causa, de modo que la causa "saldrá en trámite"
y se suspenderá su vista, aunque conservándose el número de orden (ver
el auto acordado de la Corte Suprema de fecha 12 de agosto de 1963 que
figura en el apéndice del Código Orgánico de Tribunales).
Al respecto, hay que tener presente que de acuerdo con el N° 7 del art. 165
del CPC, cuando se trata de traer algún expediente o documento a la vista,
no se suspenderá la vista de la causa y la resolución se cumplirá terminada
esta. En estos casos los relatores conforme a lo previsto en el art. 372 N° 3 del
Código Orgánico de Tribunales deben revisar los expedientes para traer los
documentos o procesos en forma previa a la vista de la causa (art. 69 inc. I o
del Código Orgánico de Tribunales).
- E l relator debe dar cuenta al Tribunal de las faltas o abusos que pudieran
dar lugar al ejercicio de las facultades disciplinarias del Tribunal (art. 373
del Código Orgánico de Tribunales), y
-A continuación, el relator debe hacer la relación de la causa al Tribunal,
esto es, debe hacer una exposición oral y sistemática para informar suficien-
temente al Tribunal del asunto que debe resolverse.
La vista de la causa se iniciará con la relación, la que se efectúa en presen-
cia de los abogados de las partes que hayan asistido y se hubieren anunciado
para alegar. 210 No se permitirá el ingreso a la sala de los abogados una vez
210
Debemos tener presente que la vista de la causa de los recursos en los procesos penales
se verifica sin que medie relación alguna (art. 358 inc. 3 o C. Procesal Penal), y que lo mismo
se ha dispuesto respecto del recurso de nulidad en nuevo sistema procesal laboral (art 481
inc. I o C. del Trabajo).
190
CAP. IV. EL RECURSO DE APELAC :IÓN
comenzada la relación. Los ministros podrán durante la relación formular

preguntas o hacer observaciones al relator, las que en caso alguno podrán
ser consideradas como causales de inhabilidad.
En caso de que en un proceso penal u n o o más de los abogados no ten-
gan derecho a conocer del proceso o de un cuaderno de éste, no podrán
presenciar la relación (art. 63 inciso final del CPP).
vi) Los alegatos
Los alegatos son defensas orales que pueden hacer los abogados habilita-
dos para el ejercicio de la profesión. No obstante, los postulantes que estén
realizando su práctica en las Corporaciones de Asistencia Judicial -creadas
por la Ley N° 17.995- para obtener el título de abogado "podrán hacer tales
defensas ante las Cortes de Apelaciones y Marciales en favor de las perso-
nas patrocinadas por esas entidades. Para estos fines el representante de
ellas deberá otorgar al postulante un certificado que lo acredite como tal",
(art. 527 del Código Orgánico de Tribunales, modificado por el DL 3.637 y
Ley N° 18.271). Concluida la relación, se procederá a escuchar, en audiencia
pública, los alegatos de los abogados que se hubieren anunciado.
Durante los alegatos, el presidente de la sala podrá invitar a los abogados a
que extiendan sus consideraciones a cualquier punto de hecho o de derecho
comprendido en el proceso, pero esta invitación no obstará a la libertad del
defensor para el desarrollo de su exposición. Una vez finalizados los alega-
tos, y antes de levantar la audiencia, podrá también pedirles que precisen
determinados puntos de hecho o de derecho que considere importantes
Está prohibido presentar en la vista de la causa defensas escritas o leer
en dicho acto tales defensas (art. 226 del CPC). Sin embargo, al término
de la audiencia, los abogados podrán dejar a disposición del Tribunal una
minuta de sus alegatos (art. 223 inc. 6 o del CPC). Según lo establecido en la
letra d) del auto acordado de 9 de agosto de 1994, los relatores certificarán
en el expediente la circunstancia de haber dejado minuta escrita el abogado
que alegó, quedando ella en poder del miembro del Tribunal a cargo de la
redacción del fallo, en su caso.
Sólo puede alegar un abogado por cada parte (art. 225 del CPC). Debe
alegar en primer término el abogado del recurrente y a continuación el del
recurrido sin peijuicio de que ambos posteriormente puedan hacer uso de
la palabra para rectificar solamente errores de hecho, sin poder replicar en
lo concerniente a puntos de derecho (art. 223 inc. 3 o del CPC). Si son varios
los apelantes, alegarán los abogados en el orden que hayan interpuesto las
apelaciones. Si son varios los apelados, los abogados intervendrán por el
orden alfabético de aquellos.
La duración de los alegatos de cada abogado se limitará a media hora. 211
El Tribunal, a petición del interesado, podrá prorrogar el plazo por el tiem-
211
En el nuevo sistema procesal penal no se contempla un tiempo para la duración de
los alegatos ante los tribunales superiores (art. 358 C. Procesal Penal). En el nuevo sistema
laboral, en el recurso de nulidad se contempla un tiempo máximo de 30 minutos para las
alegaciones de cada parte (art. 481 inc. 2 o C. del Trabajo).
191
po que estime conveniente (art. 223 inc. 4 o del CPC). La duración de las
alegaciones se limitará a una hora en los recursos de casación en la forma
y ante la Corte Suprema a dos en los de casación en el fondo. En los demás
asuntos que conozca la Corte Suprema, las alegaciones sólo podrán durar
media hora. El Tribunal podrá, sin embargo, por unanimidad, prorrogar
por igual tiempo la duración de las alegaciones. Con todo, si se tratare de
una materia distinta de la casación, el Tribunal podrá prorrogar el plazo por
simple mayoría (art. 783 CPC).
En el antiguo sistema procesal penal el Tribunal resolverá las apelaciones
y consultas relativas a la libertad provisional sin oír el alegato del abogado
del inculpado o procesado, si después de escuchada la relación no lo estima
necesario para concederla (art. 63 bis A del CPP).
Concluidos los alegatos debe entenderse terminada la vista de la causa.
Como se podrá advertir, la vista de la causa es un trámite de suma importan-
cia y de allí que la ley la considera un "trámite o diligencia esencial", cuya
omisión puede acarrear la nulidad del fallo por vicio de casación en la forma
(art. 768 N° 9 en relación con el art. 800 N° 6 del CPC). La vista de la causa
suele asimilarse a la citación para oír sentencia en primera instancia, y se dice
que ella constituye la citación para oír sentencia en la segunda instancia.
Terminada la vista de la causa, esta puede ser fallada de inmediato o
quedar en acuerdo. Las causas pueden quedar en acuerdo en los siguientes
casos:
- C u a n d o se decrete una medida para mejor resolver (art. 227 CPC);
- C u a n d o el Tribunal mande, a petición de parte, informar en derecho.
El término para informar en derecho será fijado por el Tribunal y no podrá
exceder de 60 días, salvo acuerdo de las partes, y
- C u a n d o el Tribunal resuelve dejarla en acuerdo para hacer un mejor
estudio de ella.
En estos casos las causas civiles deben fallarse en un plazo no superior a
15 ó 30 días, según si la causa ha quedado en acuerdo a petición de varios o
de un ministro (art. 82 del Código Orgánico de Tribunales), y tratándose de
causas penales, deben ser falladas en un plazo de 6 días, que se prorrogará
hasta 20 días si u n o o más de los jueces lo pidiere para estudiar mejor el
asunto (art. 526 inc. 2 o CPP).
Por último, es importante recordar que si la causa no fuere despachada
inmediatamente, los relatores deberán anotar en el mismo día de la vista
los nombres de los jueces que hubieren concurrido a ella (art. 372 N° 4 del
Código Orgánico de Tribunales).
c) Los acuerdos de las Cortes de Apelaciones

Toda sentencia que se pronuncia para el fallo de un asunto constituye
un juicio lógico, que es establecido luego de un examen preliminar sobre la
trascendencia de los hechos; la interpretación de los resultados de la prue-
ba; la valorización de estos resultados; la construcción del hecho específico
concreto a base de los juicios singulares de hecho y la calificación jurídica
192
de aquel; comparación de hecho específico cuya certeza se ha establecido

con el hecho específico legal y la determinación del efecto jurídico.
Cuando nos encontramos ante un Tribunal unipersonal, el estudio del
proceso para la construcción de este juicio lógico no ofrece mayores difi-
cultades, por cuanto es sólo una persona la que ha de recorrer las diversas
etapas que le permitirán llegar a pronunciar el fallo que resuelva el conflicto
sometido a su decisión. Ella tendrá el proceso a su disposición para su estu-
dio y no habrá nadie que en el recorrido de estas fases le objete las premisas
previas que vaya sentando para la formulación del fallo.
Pero si se trata de un Tribunal colegiado, el camino para arribar a la for-
mulación de la sentencia que resuelve el conflicto se dificulta notoriamente.
En este caso, el proceso debe ser estudiado por diversas personas y pueden
existir discrepancias entre ellas respecto de algunas de las diversas etapas
previas que han de recorrerse para arribar a la formulación del juicio lógico
que resuelva el conflicto. Así, algunos podrán estimar que los hechos en que
se fundamenta la pretensión del demandante se encuentran probados y otros
que ello no acontece; unos podrían otorgar al hecho establecido el carácter
de un contrato determinado y el resto negárselo, etcétera.
A fin de precaver los inconvenientes que p u e d e n suscitarse ante un
Tribunal colegiado respecto del estudio de los antecedentes del proceso y
dar una solución a las diversas discrepancias que pudieran plantearse en
la determinación de las premisas previas que servirán de base para el pro-
nunciamiento de la sentencia por esta clase de tribunales, nuestro Código
Orgánico de Tribunales ha establecido las hormas sobre los acuerdos.
Esta importante materia se encuentra regulada en el párrafo 2 o del
título V del Código Orgánico de Tribunales (arts. 72 a 89), preceptos en los
cuales se resuelven los problemas referentes a las personas que interv ienen
en los acuerdos y la forma en que deben adoptarse éstos.
i) Personas que intervienen en los acuerdos
Sobre el particular el Código Orgánico de Tribunales establece las si-
guientes reglas:
- N o p u e d e n tomar parte en un acuerdo los jueces que no hubieren
concurrido a la vista de la causa (art. 75);
- S i algún juez ha casado en sus funciones o se encuentra física o moral-
mente imposibilitado para intervenir en el acuerdo, queda relevado de esta
obligación (art. 79);
- S i antes del acuerdo falleciera, fuere destituido o jubilara alguno de los
jueces que concurrieron a la vista de la causa, se procederá a ver de nuevo
el negocio (art. 77);
- S i uno de los jueces que estuvieron en la vista de la causa se imposibilitara
por enfermedad, se procederá a una nueva vista de la causa si no pudiera
dicho juez comparecer dentro de los 30 días siguientes o dentro del plazo
menor que convinieren las partes (art. 78), y
- No se procederá a una nueva vista de la causa en los casos de las reglas
2 a , 3 a y 4 a , cuando el fallo fuere acordado con el voto conforme de la mayoría
total de los jueces que concurrieron a la vista (art. 80).
193
ii) Forma de alcanzar el acuerdo

Los acuerdos son secretos y se adoptan por mayoría absoluta de votos
conforme a los arts. 72 y 81 del Código Orgánico de Tribunales. Excepcio-
nalmente la ley establece otros quorum de votación:
- S i en materia criminal se produce un empate, la opinión más favorable
al inculpado hará mayoría (art. 74 del Código Orgánico de Tribunales), y
- L a declaración de carecer un juez de la buena conducta exigida por la
Constitución y las leyes debe ser acordada por la Corte Suprema por la mayoría
del total de sus miembros (art. 77 de la Constitución Política del Estado).
Los acuerdos se forman a través de un procedimiento reglamentado en los
arts. 83 y 84 del Código Orgánico de Tribunales. En síntesis, debe precederse
de la siguiente manera: a) Primeramente, se resuelven las cuestiones de hecho;
b) A continuación se resuelven las cuestiones de derecho; c) Las resoluciones
parciales se toman como base para dictar la resolución final; d) Se vota en
orden inverso a la antigüedad. El último voto será siempre el del presidente,
y e) Hay acuerdo cuando existe mayoría legal sobre la parte resolutiva del
fallo y sobre un fundamento a lo menos en apoyo de cada uno de los puntos
que dicho fallo comprenda, esto es, cuando hay mayoría legal sobre la parte
dispositiva de la sentencia y sobre alguna de las consideraciones de hecho y / o
de derecho que sirven de fundamento a la parte resolutiva de la sentencia.
iii) La discordia de votos
Durante la formación de un acuerdo puede producirse discordia de
votos, sea porque hay empate, sea porque hay dispersión de votos. En estos
casos, debe procederse con arreglo a las siguientes reglas:
a) En materia civil
Los arts. 86 y 87 del Código Orgánico de Tribunales establecen:
- Q u e debe votarse cada opinión separadamente, excluyéndose la que
reúna menor número de sufragios y repitiéndose la votación hasta que se
tenga la mayoría legal;
- Q u e si dos o más opiniones reúnen el m e n o r n ú m e r o de sufragios,
debe votarse cuál de ellas debe ser excluida, y
- Q u e si no es posible aplicar estas reglas, deben llamarse tantos ministros
cuantos sean necesarios para que cualquiera opinión forme mayoría, quedando
el Tribunal constituido en cualquier circunstancia por un número impar de
miembros. En estos casos se procederá a una nueva vista de la causa y si ninguna
opinión obtuviere mayoría legal, se limitará la votación a las opiniones que
hubieren quedado pendientes al momento de llamarse a los nuevos jueces.
b) En materia penal
Los arts. 74 y 88 establecen:
- Q u e si hay empate, prevalece la opinión más favorable al inculpado
(y si se produce empate acerca de cuál es la opinión más favorable al in-
culpado, prevalece la que cuenta con el voto del miembro más antiguo del
tribunal), y
- Q u e si se produce dispersión de votos, debe excluirse la opinión más
desfavorable al inculpado, repitiéndose la votación hasta que se llegue a la
mayoría legal o el empate.
194
iv) Formalidades posteriores al acuerdo

Con arreglo a lo prescrito en los arts. 85 y 89 del Código Orgánico de
Tribunales, u n a vez que hay acuerdo debe procederse a la designación de
un ministro redactor de la sentencia, por medio de u n a resolución que
se notificará a las partes. En la práctica existe un turno para ese efecto. El
ministro redactor deberá entregar el proyecto de sentencia conforme a lo
acordado y el secretario certificará el hecho de la entrega. Los ministros
deberán suscribir la sentencia dentro del tercer día. En la sentencia deberá
indicarse el n o m b r e del ministro redactor y los nombres de los ministros
que han sostenido u n a opinión contraria. En el libro de acuerdos se con-
signarán los votos disidentes y sus fundamentos, y las razones especiales de
algún miembro de la mayoría que no hubieren quedado en la sentencia
("prevenciones").
v) La tramitación en el antiguo proceso penal en segunda instancia del
recurso de apelación en contra de la sentencia definitiva penal.
En segunda instancia, la tramitación que debe seguir la sentencia definitiva
penal se encuentra reglamentada en los arts. 513 y siguientes del CPP.
Los trámites que contempla el recurso de apelación de la sentencia de-
finitiva penal son los siguientes:
a) Ingreso del expediente
Elevados los autos por el Tribunal de primera instancia al superior jerár-
quico, el secretario debe certificar el ingreso del expediente, anotándolo en
el libro de ingreso y asignándole un número.
b) Examen de admisibilidad
Ingresados los autos, la Corte se pronunciará en cuenta sobre la admisi-
bilidad del recurso. Si nota algún defecto, mandará subsanarlo y si encuentra
mérito para encontrarlo inadmisible o extemporáneo, lo declarará sin lugar
desde luego o mandará traer los autos en relación sobre este punto.
c) Comparecencia de las partes
En el recurso de apelación en materia penal, la comparecencia de las
partes es facultativa, no cabiendo la deserción de ella por incumplimiento
de esa carga por parte del apelante.
Al efecto, el art. 63 del CPP establece que los recursos de apelación y
casación se verán ante los tribunales que deben conocer de ellos sin espe-
rar la comparecencia de las partes. En consecuencia, no tendrá aplicación
en los recursos de apelación y casación en materia penal lo dispuesto en el
art. 200 del CPC.
La sanción por la falta de comparecencia consiste en que "no se notifi-
carán a las partes que no hayan comparecido a la instancia las resoluciones
que se dicten, las cuales producirán sus efectos respecto de ellas desde que
se pronuncien".
d) Observaciones de las partes
Si no se hubiere declarado la inadmisibilidad o extemporaneidad del
recurso, los autos permanecerán en la secretaría del Tribunal de alzada por
el plazo fatal, común y continuo de seis días contados desde el ingreso del
195
expediente para que las partes formulen observaciones respecto de la sen-

tencia de primera instancia.
Dentro de este plazo fatal, el apelado puede adherirse a la apelación
según lo establecido en el inciso final del art. 513 del CPP.
La adhesión a la apelación dentro de este plazo de seis días sólo es pro-
cedente en materia penal respecto de las sentencias definitivas de primera
instancia y las interlocutorias del mismo grado que pongan término al juicio
o hagan imposible su continuación (art. 54 bis CPP).
e) Vista al fiscal
Transcurrido el plazo de seis días que tienen las partes para formular las
observaciones, se debe proveer vista al fiscal, quien tiene para emitir su informe
un plazo de seis días, ampliable si el proceso tuviere más de cien fojas, con un
día más por cada veinticinco fojas que excedan del número indicado; pero en
ningún caso podrá ser mayor de quince días. Debemos dejar constancia de que
la remisión que efectúa el art. 513 al art. 402 debe entenderse hecha al actual
art. 401, puesto que el primero se encuentra actualmente derogado.
El fiscal en su informe puede pedir:
- Q u e se confirme o apruebe el fallo de primera instancia;
- Q u e se revoque el fallo de primera instancia, o
- Que se modifique a favor o en contra del inculpado.
Sin peijuicio de este dictamen sobre el fondo, el fiscal puede también
solicitar que se practiquen aquellas diligencias cuya omisión note y que
tiendan al esclarecimiento de algún hecho importante.
La Corte en su fallo debe hacerse cargo de las observaciones y conclu-
siones formuladas por el fiscal.
f) Traslado de la opinión o dictamen del fiscal en caso de ser desfavo-
rable al inculpado.
En caso de que la opinión del fiscal fuere desfavorable al inculpado,
se dará traslado de ella a los inculpados que hubieren comparecido por el
término fatal y común de seis días.
Si el dictamen del fiscal no fuere desfavorable al inculpado o éste no hubiere
comparecido, no procede que se dé traslado de ese informe al inculpado.
g) La prueba en la segunda instancia penal.
- P r u e b a documental
Antes de ser notificado el decreto de autos, podrán los interesados presentar
los documentos de que no hubieren tenido conocimiento o que no hubieren
podido proporcionarse hasta entonces, j u r a n d o que así es verdad.
El Tribunal mandará agregar esos documentos al proceso con citación de
las demás partes, quienes podrán deducir las objeciones que tengan contra
ellos en el término de tercero día. El escrito de objeciones se agregará al
proceso con conocimiento de las partes (art. 515 CPP).
-Absolución de posiciones
Antes de la citación para sentencia, podrán las partes ponerse posicio-
nes sobre hechos diversos de aquellos que hubieren sido materia de otras
posiciones en el curso del juicio.
196
Dichas posiciones serán absueltas ante el ministro que la Corte designe

o ante el juez a quo, si el Tribunal así lo determinare por el inculpado bajo
simple promesa de decir verdad; y bajo j u r a m e n t o por los demás interesados
(art. 516 CPP).
- R e c e p c i ó n causa a prueba en segunda instancia y rendición de prueba
testimonial.
Las partes, hasta el momento de entrar la causa en acuerdo, pueden pedir
que esta se reciba a prueba en segunda instancia en los siguientes casos:
• Cuando se alegare algún hecho nuevo que pueda tener importancia
para la resolución del recurso, ignorado hasta el vencimiento del término
de prueba en primera instancia, y
• Cuando no se hubiere practicado la prueba ofrecida por el solicitante
por causas ajenas a su voluntad, con tal que dicha prueba tienda a demostrar
la existencia de un hecho importante para el éxito del juicio.
El solicitante del nuevo término probatorio en la segunda instancia
además de señalar las causas que justifican la recepción de la causa a prueba
debe nombrar a los testigos de que piensa valerse.
Si la petición de recepción de la causa a prueba no apareciere a primera
vista bastante justificada, el Tribunal dispondrá que se tenga presente para
resolverla después de la vista de la causa. Apreciados entonces los motivos en
que se funda la solicitud, resolverá si debe o no recibirse la causa a prueba.
La denegación será fundada y se la dictará al fallar el negocio.
Si el Tribunal de segunda instancia acuerda recibir la causa a prueba,
deberá dictar una resolución en la cual deberán contenerse las siguientes
menciones:
- L a recepción de la causa a prueba;
- L a fijación del término probatorio, sin que pueda extenderlo el Tribunal
a más de la mitad del concedido por la ley para la primera instancia, y
- D e b e determinar los hechos sobre los cuales debe rendirse la prueba.
Desde la notificación de la resolución que recibe la causa a prueba, cada
una de las otras partes que no fuera el solicitante del término probatorio,
deberá presentar dentro de tercero día la lista de sus testigos, individualizán-
dolos completamente y expresando la residencia de cada u n o de ellos. Sólo
se examinarán los testigos comprendidos en la solicitud de recepción de la
causa a prueba y en las listas de testigos presentadas por las partes.
La prueba testimonial es recibida por el ministro del Tribunal que sea
comisionado o por el juez a quo a quien el Tribunal juzgare conveniente
cometerla.
Las pruebas de las tachas de los testigos deberán ser rendidas dentro del
término probatorio. Si se quisieren acreditar las tachas mediante la prueba
testimonial, deberá presentarse la lista de estos al menos 24 horas antes del
examen y se mandará poner inmediatamente en conocimiento de las otras
partes.
Vencido el término probatorio, el secretario certificará este hecho en el
proceso y la prueba rendida por cada u n a de las partes, y con la cuenta que
diere el relator, el Tribunal dictará el decreto de autos en relación.
197
h) Autos en relación
Evacuada la vista del fiscal, si ella no fuere desfavorable al inculpado o
este no hubiere comparecido o transcurrido el plazo de seis días para que el
inculpado evacúe el traslado respecto del informe desfavorable o certificado
el vencimiento del término probatorio si se hubiere recibido la causa a prueba
en segunda instancia, el Tribunal deberá proveer autos en relación.
Notificadas las partes que hayan comparecido del decreto de autos, la
causa será inscrita en el rol de las que estén para tabla y colocada en esta tan
pronto como le llegue el turno.
Si el Tribunal ejerce otrajurisdicción a más de la criminal, dará preferencia
en la tabla a las causas criminales sobre las de cualquier otro orden.
i) Vista de la causa
En la vista de la causa se aplican las reglas generales establecidas en el
Código Orgánico de Tribunales y el CPC.
Sin embargo, es menester hacer presente que en la vista de las apelacio-
nes penales y durante los alegatos, la Corte por intermedio de su presidente
podrá invitar a los abogados a que extiendan sus consideraciones a cualquier
punto de hecho y de derecho comprendido en el proceso, pero esa invitación
no constituirá una obligación para los defensores (art. 526 CPP), situación
que actualmente también se contempla respecto de las causas civiles en el
art. 223 del CPC.
j) Procedencia y tramitación de la consulta de la sentencia definitiva
penal en el antiguo proceso penal
Es menester hacer presente que la tramitación señalada de la apelación
de la sentencia definitiva en la segunda instancia se aplica íntegramente
respecto de la consulta según lo previsto en el art. 534 del CPP, con la sal-
vedad de que ellas se ven en cuenta. No obstante, si el informe del fiscal es
desfavorable al inculpado o cualquiera de las partes pidiere alegatos dentro
de los seis días siguientes a la fecha de ingreso del expediente a la secretaría
de la Corte, deberán traerse los autos en relación.
La consulta será vista, en caso de que la Corte funcione dividida en salas,
por aquella resultante de la distribución que a través de un sorteo efectúa el
presidente (art. 534 del CPP).
Es procedente la consulta de las sentencias definitivas penales de primera
instancia que no fueren revisadas por el respectivo Tribunal de alzada, en
los casos siguientes:
- C u a n d o la sentencia condenatoria imponga pena de más de un año
de presidio, reclusión, confinamiento, extrañamiento o destierro o alguna
otra superior a estas;
- C u a n d o el fallo condenatorio aplique diversas penas que sumadas
excedan de un año de privación o de restricción de libertad, debiendo en
uno y otro caso considerarse consultable el fallo respecto de todos los delitos
sancionados;
- C u a n d o el fallo, sea condenatorio o absolutorio, hubiere sido dictado
en un proceso que verse sobre delito a que la ley señale pena aflictiva.
198
k) Tramitación en segunda instancia de la apelación y la consulta del

sobreseimiento definitivo en el antiguo proceso penal
Las partes se consideran emplazadas para la segunda instancia con la
notificación de la resolución del Tribunal de primera instancia que concede
la apelación o la consulta en su caso.
Es procedente la consulta del sobreseimiento pronunciado en primera
instancia, siempre que sea definitivo, si no se hubiere apelado, en los si-
guientes casos:212
- C u a n d o el juicio verse sobre delito que la ley castiga con pena aflictiva;
- C u a n d o hubiere sido dictado contra la opinión del ministerio público.
Concedida la apelación u ordenada la consulta del sobreseimiento, el
Tribunal debe elevar los antecedentes al Tribunal de segunda instancia para
su conocimiento y fallo.
Sin embargo, si el sobreseimiento fuere parcial, no se llevará a efecto la
consulta sino cuando se eleven los autos por alguna apelación o en consulta
de la sentencia definitiva. Pero si hubiere inculpado preso no procesado
por otro delito, respecto de quien se hubiere mandado sobreseer, se hará
inmediatamente la consulta y se elevará copia de los antecedentes que se
refieran al inculpado.
Ingresada la apelación o consulta del sobreseimiento, la Corte deberá
oír la opinión del fiscal, proveyendo vista al fiscal.
El fiscal en su dictamen puede informar:
- Q u e se conforma con el sobreseimiento, en cuyo caso propondrá su
aprobación;
- Q u e no se encuentra conforme con el sobreseimiento, en cuyo caso
por estimar que existe mérito para continuar la causa, pedirá que se revoque
el sobreseimiento y se continué con la tramitación de la causa, elevándola
a plenario;
- Q u e se reponga la causa al estado de sumario, cuando considere que
deben evacuarse otras diligencias además de las practicadas, las cuales deberá
indicar con la debida precisión.
Evacuado el informe del fiscal y sin más trámite, tratándose de los recur-
sos de apelación deducidos en contra de cualquier sobreseimiento y de la
consulta de sobreseimiento definitivo, se deberá proveer autos en relación,
precediéndose a colocar la causa en tabla.
En la vista de la causa las partes podrán exponer verbalmente lo que
convenga a su derecho.
1) Tramitación en segunda instancia de la apelación en el nuevo proceso
penal.
En el nuevo proceso penal se contempla un procedimiento general res-
pecto del recurso de apelación y no se contempla el trámite de la consulta.
En cuanto a las normas que regulan la tramitación en segunda instancia de
la apelación, podemos señalar que:
212
Art. 414, modificado p o r la Ley N° 19.810, publicada en el Diario Oficial de 11 de
j u n i o de 2002, que suprimió la consulta del sobreseimiento temporal.
199
- P r i m e r a m e n t e , serán aplicables las reglas especiales que respecto del

recurso de apelación se contemplan en el título III del libro III del C. Pro-
cesal Penal;
- L u e g o , serán aplicables las reglas especiales que respecto de los recursos
se regulan en el título I del libro III del C. Procesal Penal;
-A continuación, se aplicarán supletoriamente las normas del título III
del libro II relativas al juicio oral, conforme a lo previsto en el art. 361 del
C. Procesal Penal, y
-Finalmente, serán aplicables las normas comunes a todo procedimiento
contenidas en el libro I del CPC, conforme a lo previsto en el art. 52 del C.
Procesal Penal.
En general, los trámites que se contemplan respecto de la tramitación
del recurso de apelación en la segunda instancia en el nuevo proceso penal
son los siguientes:
-Certificado de ingreso del expediente del secretario.
-Declaración de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso.
- P r i m e r a resolución que se dicta en la segunda instancia.
- L a adhesión a la apelación.
- L a prueba.
- La vista de la causa.
- M o d o s de terminar la apelación.
a. Certificado por el secretario del ingreso del expediente ante el Tri-
bunal de segunda instancia
En la segunda instancia, el secretario del Tribunal de alzada debe es-
tampar en el expediente remitido por el Tribunal de primera instancia un
certificado que acredita la fecha de ingreso del expediente ante el Tribunal
de segunda instancia y además deberá incluir la causa dentro del libro de
ingreso de recursos de apelación que la Corte lleva para estos efectos, asig-
nándole al proceso un número de rol que es distinto al que se le asignó en
la primera instancia.
b. Declaración de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso de ape-
lación
Conforme a lo previsto en el art. 382 del C. Procesal Penal, que debemos
considerar aplicable al recurso de apelación conforme a lo previsto en el
art. 361 del C. Procesal Penal, ingresado el recurso a la Corte se abrirá un
plazo de cinco días para que las demás partes solicitaren que se le declare
inadmisible, se adhirieren a él o le formularen observaciones por escrito.
Transcurrido el plazo de 5 días, el Tribunal ad quem se pronunciará en
cuenta acerca de la admisibilidad del recurso conforme a lo previsto en el
inc. I o del art. 383 del C. Procesal Penal.
Los aspectos que debe revisar la Corte son los mismos aspectos formales
que debió haber examinado el Tribunal inferior.
Del examen el Tribunal superior puede encontrar mérito para considerar
inadmisible o extemporáneo el recurso, pudiendo en este caso optar por:
a) Declararlo sin lugar desde luego, o b) Mandar traer los autos en relación
200
acerca de la inadmisibilidad o extemporaneidad del recurso (art. 52 C. Pro-

cesal Penal en relación con el art. 213 del CPC).
Si el Tribunal superior declara no haber lugar al recurso, ejecutoriada
esa resolución deberá devolver el proceso al inferior para el cumplimiento
del fallo (art. 214 del CPC).
c. Comparecencia de las partes ante el Tribunal de segunda instancia.
No se contempla en el nuevo proceso penal ninguna exigencia de com-
parecencia de las partes dentro de un plazo determinado, como acontece en
materia civil. Sin perjuicio de ello, la falta de comparecencia del recurrente al
día fijado para la vista del recurso trae aparejada como sanción el abandono
del recurso, y la ausencia de los recurridos no impide que sea visto el recurso
sin su presencia (art. 358 inc. 2 o C. Procesal Penal). 213
d. Primera resolución que se dicta por el Tribunal de segunda instancia
Ingresado el expediente en la segunda instancia y transcurrido el plazo
de los 5 días contemplados en el art. 383, el Tribunal debe examinar en
cuenta la admisibilidad de éste, pudiendo acontecer:
- Q u e el recurso de apelación sea considerado inadmisible.
En este caso, el Tribunal lo declarará así desde luego, disponiendo la
devolución del proceso para el cumplimiento del fallo.
- Q u e el recurso de apelación sea considerado admisible.
En esta situación, debe fijarse el día y hora para el conocimiento y reso-
lución del recurso por el Tribunal de alzada.
e. La adhesión a la apelación
En el nuevo proceso penal, sólo se refieren a la adhesión los arts. 354 y
382 del C. Procesal Penal.
De a c u e r d o con esos preceptos, e n t e n d e m o s que es p r o c e d e n t e la
adhesión a la apelación en el nuevo proceso penal dentro de los 5 días de
ingresado el expediente ante el Tribunal de alzada, que debe cumplir con
todos los requisitos necesarios para interponerlo, que no son otros que los
que se contemplan respecto del recurso de apelación, y que el Tribunal se
pronunciará en cuenta y de plano acerca de su admisibilidad conforme a lo
previsto en el art. 382 del C. Procesal Penal, aplicable al recurso de apelación
conforme a lo previsto en el art. 361 del C. Procesal Penal.
El efecto del desistimiento de la apelación no afecta a los que se hubie-
ren adherido al recurso de apelación conforme a lo previsto en el art. 354
inc. 2 o del C. Procesal Penal.
f. La prueba en la segunda instancia
No se contempla la posibilidad de rendir prueba ante el Tribunal de alzada
en el recurso de apelación, lo que fluye claramente de la historia del art. 359
del C. Procesal Penal, dado que se eliminó el recurso de apelación que se
213
En el nuevo sistema procesal del trabajo se prevé en el recurso de nulidad que la
falta de comparecencia de u n o o más recurrentes a la audiencia dará lugar a que se declare
el a b a n d o n o del recurso respecto de los ausentes (art. 481 inc. 3 o C. del Trabajo).
201
incluía en ese precepto, por la Comisión Mixta, para limitar la rendición de

prueba sólo respecto del recurso de nulidad.
Al efecto, se señala en el informe de la Comisión Mixta en relación con
el artículo propuesto por el Senado que incluía la rendición de prueba en
el recurso de apelación, que este "fue rechazado por la H. Cámara de Dipu-
tados para limitar la producción de prueba al recurso de nulidad, siempre
que recaiga sobre las circunstancias que constituyeren la causal invocada.
En la Comisión Mixta se observó que, como en el caso del procedimiento
abreviado sólo se admite el recurso de apelación, no procedería la rendición
de prueba en segunda instancia. No obstante ello, se consideró conveniente
los planteamientos hechos por los HH. señoras y señores Diputados, y se
resolvió acogerlos". 214
g. La manera como las Cortes de Apelaciones conocen y resuelven el
recurso de apelación sometido a su decisión en el nuevo proceso penal
En primer lugar, el recurso de apelación es conocido por una sala de la
Corte de Apelaciones respectiva, que es la superior jerárquica del juez de
garantía que hubiere dictado la resolución.
En segundo lugar, la vista de la causa debe efectuarse en una audiencia
pública (art. 358 inc. I o . C. Procesal Penal).
En tercer lugar, la vista de la causa es un trámite complejo, pues está
compuesto de varios actos, los que se realizan en el siguiente orden respecto
de una apelación en el nuevo proceso penal:
- L a notificación de las resoluciones que fija día y hora para la audiencia
en que debe verse el recurso de apelación;
- L a fijación de la causa en tabla;
- L a instalación del Tribunal;
- E l anuncio;
- L o s alegatos.
a. La notificación del decreto que manda traer los autos en relación
La Corte de Apelaciones, declarado admisible el recurso de apelación,
debería determinar su inclusión en la tabla correspondiente indicando el
día y hora en que debería ser visto el recurso.
b. La fijación de la causa en tabla
Corresponde al presidente de la Corte de Apelaciones formar la tabla
para la semana siguiente, obligación que debe cumplir en el último día hábil
de cada semana.
El presidente debe formar la tabla el último día hábil de cada semana
cumpliendo con las exigencias establecidas en el art. 163 del CPC, esto es,
individualizar las causas con el nombre de las partes en la forma como aparece
en la carátula del expediente y señalar el día en que debe verse y el número
de orden que le corresponde.
Véase F E R N A N D O L O N D O N O y OTROS, C. MATURANA (coordinador), Reforma procesal penal.

Genesis, historia sistematizada y concordancias, Editorial Jurídica de Chile, t. III, 2003, pp. 43 y 87.
202
En todo caso, el presidente al confeccionar la tabla debe tener presente

que en ella deberán figurar todos los recursos de carácterjurisdiccional que
inciden en una misma causa, cualquiera sea su naturaleza (art. 66 inc. 2 o
Código Orgánico de Tribunales).
Por último, con arreglo a lo previsto en el inciso 2 o del art. 163 del CPC,
la tabla debe fijarse en un lugar visible, requisito que se cumple en la práctica
fijando un ejemplar de la tabla en un fichero general y otro ejemplar en la
puerta de la sala que corresponda.
c. La instalación del Tribunal. El retardo y la suspensión de la vista de
la causa
La vista de la causa debe hacerse en el día y en el orden establecido
en la tabla, para cuyo efecto es menester que previamente se instale el Tri-
bunal. La instalación del Tribunal debe hacerla el presidente de la Corte,
quien hará llamar, si fuere necesario, a los funcionarios que deban integrar
cada sala. El presidente levantará un acta de instalación en la que señalará
el nombre de los ministros asistentes y de los inasistentes, expresando la
causa de la inasistencia. Una copia de esta acta debe fijarse en la tabla de la
correspondiente sala. Así lo establece el art. 90 N° 2 del Código Orgánico
de Tribunales.
Instalado el Tribunal debe iniciarse la audiencia, procediéndose a la vista
de las causas en el orden en que aparecen en la tabla.
Debemos tener presente que no podrá suspenderse la vista de un recurso
penal por falta de jueces que pudieren integrar la sala. Si fuere necesario, se
interrumpirá la vista de recursos civiles para que se integren a la sala jueces
no inhabilitados. En consecuencia, la audiencia sólo se suspenderá si no se
alcanzare, con los jueces que conformaren ese día el Tribunal, el mínimo
de miembros no inhabilitados que debieren intervenir en ella (art. 356 C.
Procesal Penal).
La vista de la causa puede suspenderse, es decir, es posible que la causa
no se vea el día fijado para ese efecto, contemplándose normas especiales
para ello en el nuevo sistema procesal penal.
Al efecto, el art. 357 del C. Procesal Penal establece que la vista de los
recursos penales no podrá suspenderse por las causales previstas en los nu-
merales 1, 5, 6 y 7 del art. 165 del CPC.
Al confeccionar la tabla o disponer la agregación extraordinaria de
recursos o determinar la continuación para el día siguiente de un pleito, la
Corte adoptará las medidas necesarias para que la sala que correspondiere
no viere alterada su labor.
Si en la causa hubiere personas privadas de libertad, sólo se suspenderá
la vista de la causa por muerte del abogado del recurrente, del cónyuge o
de alguno de sus ascendientes o descendientes, ocurrida dentro de los ocho
días anteriores al designado para la vista del recurso.
En los demás casos la vista sólo podrá suspenderse si lo solicitare el recu-
rrente o todos los intervinientes facultados para concurrir a ella, de común
acuerdo. Este derecho podrá ejercerse u n a sola vez por el recurrente o por
todos los intervinientes, por medio de un escrito que deberá presentarse
203
hasta las doce horas del día hábil anterior a la audiencia correspondiente,
a menos que la agregación de la causa se hubiere efectuado con menos de
setenta y dos horas antes de la vista, caso en el cual la suspensión podrá so-
licitarse hasta antes de que comenzare la audiencia.
Las causas que se ordene tramitar, las suspendidas y las que por cualquier
motivo no hayan de verse serán anunciadas en la tabla antes de comenzar
la relación de las demás. Asimismo, en esa oportunidad deberán señalarse
aquellas causas que no se verán durante la audiencia, por falta de tiempo.
La audiencia se prorrogará, si fuere necesario, hasta la última de las causas
que resten en la tabla (art. 373 inc. 2 o Código Orgánico de Tribunales).
d. El anuncio
El art. 358 del C. Procesal Penal establece expresamente este trámite en
la vista de la causa, al señalar que la audiencia se iniciará con el anuncio.
Una vez anunciada la causa, debe precederse de inmediato a escuchar
los alegatos de los recurrentes y recurridos, sin que se contemple el trámi-
te de la relación, conforme a lo previsto en el inciso 3 o del art. 358 del C.
Procesal Penal.
e. Los alegatos
Los incisos 3 o a 5 o del art. 358 del C. Procesal Penal regulan los alegatos al
señalarnos que "la audiencia se iniciará con el anuncio, tras el cual, sin mediar
relación, se otorgará la palabra a el o los recurrentes para que expongan los
fundamentos del recurso, así como las peticiones concretas que formularen.
Luego se permitirá intervenir a los recurridos y finalmente se volverá a ofrecer
la palabra a todas las partes con el fin de que formulen aclaraciones respecto
de los hechos o de los argumentos vertidos en el debate.
En cualquier m o m e n t o del debate, cualquier miembro del Tribunal
podrá formular preguntas a los representantes de las partes o pedirles que
profundicen su argumentación o la refieran a algún aspecto específico de
la cuestión debatida.
Concluido el debate, el Tribunal pronunciará sentencia de inmediato o,
si no fuere posible, en un día y hora que dará a conocer a los intervinientes
en la misma audiencia [...]".
15. MODOS DE TERMINAR EL RECURSO DE APELACIÓN
15.1. GENERALIDADES
El recurso de apelación puede terminar por diversos modos.

La manera normal y directa por la cual se termina el recurso de ape-
lación es mediante la dictación de la resolución que se pronuncia acerca
de él, modificando, revocando o confirmando la sentencia impugnada de
primera instancia. Esta es la manera natural de poner término al recurso
de apelación, puesto que corresponde al propósito que se persigue por el
apelante desde su interposición, que no es otro que la revisión del fallo de
primera instancia por el Tribunal de alzada.
204
Además, existen otros medios anormales y directos de poner término

al recurso de apelación, en los que este termina durante su tramitación sin
que el Tribunal de alzada hubiere revisado el fallo de primera instancia
impugnado. Estos medios anormales, en el sentido de que ponen término
a la apelación sin la revisión del fallo impugnado, pero directos, porque se
refieren precisamente a la apelación y no al proceso en su totalidad, son la
deserción, la prescripción y el desistimiento del recurso de apelación. En
este caso, no consideramos la inadmisibilidad del recurso de apelación, por
cuanto ella se refiere a las situaciones en las cuales es improcedente darle
existencia al recurso de apelación.
Finalmente, existen medios indirectos de poner término a la apelación,
que están destinados a poner fin al proceso mismo en su totalidad, pero
que consecuencialmente producen el término del recurso de apelación.
Dentro de estos medios indirectos se pueden mencionar el abandono del
procedimiento, el desistimiento de la demanda y la transacción, avenimien-
to y conciliación; y en los procesos por delitos de acción penal privada es
aplicable el abandono de la acción.
Todos estos medios de poner término al recurso de apelación tienen
aplicación en materia civil, a menos de encontrarnos ante asuntos en que es
procedente la consulta. En materia penal, tratándose de los procedimientos
por delitos de acción penal pública, sólo existe el fallo del recurso como
medio de poner término a la apelación, conduciendo a la resolución del
conflicto, puesto que si existe desistimiento, igualmente debe ser revisado
por medio de la consulta.
A continuación procederemos a estudiar cada u n o de estos medios en
forma conjunta para el proceso civil y penal, señalando la forma en que
cada u n o de ellos se contempla en materia civil y las razones por las cuales
algunos de estos no tienen aplicación en materia penal.
1 5 . 2 . FALLO DEL RECURSO DE APELACIÓN
15.2.1. La competencia del Tribunal de segunda instancia en el fallo

El Tribunal de segunda instancia en virtud del efecto devolutivo comprendido

en el recurso de apelación pasa a tener competencia para revisar tanto las
cuestiones de hecho como de derecho comprendidas en la causa.
Para los efectos de determinar la competencia del Tribunal de segunda
instancia para la resolución del recurso de apelación es posible sentar las
siguientes reglas:
a) Los grados de competencia del Tribunal de segunda instancia

En nuestro ordenamientojurídico es posible distinguir tres grados de
competencia del Tribunal de segunda instancia para el conocimiento y fallo
del recurso de apelación; siendo ellos los siguientes:
205
i) Primer grado
Constituye la regla general que se aplica al juicio ordinario civil de ma-
yor cuantía y a todos los procedimientos en los cuales no exista u n a norma
especial diversa.
De acuerdo con lo establecido en el art. 170 N° 6 o del CPC, "las sentencias
definitivas de primera o única instancia y las de segunda que modifiquen o
revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrán: [...]
6 o . La decisión del asunto controvertido. Esta decisión deberá compren-
der todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio;
pero podrá omitirse la resolución de aquellas que sean incompatibles con
las aceptadas".
Este requisito de las sentencias de segunda instancia aparece también
previsto en los N os 10 y 11 del auto acordado sobre la forma de las sentencias,
de 30 de septiembre de 1920.
Por otra parte, el art. 160 del CPC establece que "las sentencias se pro-
nunciarán conforme al mérito del proceso, y no podrán extenderse a puntos
que no hayan sido expresamente sometidos ajuicio por las partes, salvo en
cuanto las leyes m a n d e n o permitan a los tribunales proceder de oficio".
Conforme a ello, el Tribunal de segunda instancia sólo va a poder pro-
nunciarse acerca de las cuestiones de hecho y de derecho que se hubieren
discutido y resuelto en la sentencia de primera instancia y respecto de las
cuales se hubieren formulado peticiones concretas por el apelante al deducir
Si el Tribunal de segunda instancia llegara a pronunciarse acerca de
cuestiones de hecho y de derecho que no se hubieren discutido en la primera
instancia y resuelto por la sentencia definitiva dictada en ella, incurrirá en
la causal de ultra petita.
En consecuencia, este primer grado de competencia del Tribunal de
segunda instancia se encuentra delimitado a las cuestiones de hecho y de
derecho que se hubieren discutido y resuelto por la sentencia pronunciada
por el Tribunal de primera instancia.
No obstante, esta regla general reconoce excepciones en cuanto el
Tribunal de segunda instancia p u e d e pronunciarse acerca de cuestiones
no discutidas o resueltas por el fallo de primera instancia, siendo ellas las
siguientes:
- E l Tribunal de segunda instancia podrá fallar las cuestiones ventiladas
en la primera instancia y sobre las cuales no se haya pronunciado la sentencia
apelada por ser incompatibles con lo resuelto en ella, sin que se requiera
nuevo pronunciamiento del inferior (art. 208 del CPC).
Así, por ejemplo, si en la primera instancia se oponen por el demandado
las excepciones de nulidad y de pago, y el Tribunal de primera instancia aco-
gió la de nulidad sin pronunciarse por incompatible respecto de la de pago,
puede el Tribunal de alzada pronunciarse respecto de la segunda si rechaza
la nulidad, sin que sea necesario remitir el expediente al juez de primera
instancia para que se pronuncie sobre esa excepción que no consideró por
estimarla incompatible con la aceptada.
206
- E l Tribunal de segunda instancia, previa audiencia del ministerio pú-

blico, puede hacer de oficio en su sentencia las declaraciones que por ley
son obligatorias a los jueces, aun cuando el fallo apelado no las contenga
(art. 208 CPC).
Ejemplo de declaraciones que el Tribunal puede efectuar de oficio, por
encontrarse autorizado por la ley, son la nulidad absoluta que aparece de
manifiesto en el acto o contrato (art. 1683 del C. Civil); la incompetencia
absoluta del Tribunal, la implicancia, etcétera.
En todo caso, debemos recordar que si una de esas declaraciones efectuadas
por el Tribunal de segunda instancia consiste en declarar su incompetencia,
podrá apelarse de la resolución ante el Tribunal superior jerárquico, salvo
que la declaración sea hecha por la Corte Suprema.
- E l Tribunal de segunda instancia conociendo del recurso de apelación
puede casar en la forma de oficio el fallo de primera instancia cuando apa-
rezca de manifiesto un vicio que dé lugar a este recurso por cualquiera de las
causales que contempla la ley, debiendo oír sobre ese punto a los abogados
que concurran a alegar en la vista de la causa, indicándoles los posibles vicios
sobre los cuales deben alegar (art. 776 inc. I o del CPC).
Si el vicio que diere lugar a la invalidación de la sentencia fuere u n o de
los vicios consistentes en ultra petita, omisión de requisitos de la sentencia,
cosa juzgada o contener decisiones contradictorias, el Tribunal de segunda
instancia no sólo debe casar el fallo de primera instancia, sino que acto con-
tinuo y sin nueva vista, pero separadamente, debe dictar la sentencia que
corresponda con arreglo a la ley.
Si nos encontramos en presencia de otros vicios de casación diversos a
los cuatro señalados, el Tribunal de segunda instancia que case de oficio se
debe limitar a invalidar el fallo, determinando el estado en que queda el
proceso, remitiéndolo para su conocimiento al Tribunal de primera instancia
no inhabilitado correspondiente.
- E l Tribunal de segunda instancia que conoce del recurso de apelación,
si advirtiere que el fallo de primera instancia adolece del vicio consistente
en la omisión de pronunciamiento acerca de una acción o excepción que se
haya hecho valer en el juicio, puede limitarse a ordenar al juez de la causa
que complete la sentencia, dictando resolución sobre el punto omitido, y
entre tanto suspenderá el fallo del recurso de apelación (art. 776 inciso
segundo del CPC).
En el nuevo proceso penal se contempla este grado de competencia, al
señalarnos en el inciso I o del art. 360 que "El Tribunal que conociere de un
recurso sólo podrá pronunciarse sobre las solicitudes formuladas por los re-
currentes, quedándole vedado extender el efecto de su decisión a cuestiones
no planteadas por ellos o más allá de los límites de lo solicitado, salvo en los
casos previstos en este artículo y en el art. 379 inciso segundo".
Los casos de excepción en que el Tribunal de alzada puede apartarse
de esta regla general mencionados en el art. 360 del C. Procesal Penal son
solamente dos:
207
-Posibilidad de extender la decisión favorable a quien no haya recurrido

mediante declaración expresa formulada por el Tribunal en tal sentido, la
que puede efectuar siempre que ella no se basare en fundamentos que fueren
personales y favorecieren exclusivamente al recurrente (art. 360 inciso 2 o
del C. Procesal Penal), y
- S e puede anular de oficio el fallo por la concurrencia de alguna de las
causales previstas en el art. 374 del C. Procesal Penal.
ii) Segundo grado de competencia
El segundo grado de competencia del Tribunal de segunda instancia se
encuentra establecido respecto del procedimiento o juicio sumario en el
art. 692 del CPC, el cual prescribe al efecto que "en segunda instancia, podrá
el Tribunal de alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por vía de apelación
sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera para ser falladas
en definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas en el fallo apelado".
Según lo previsto en el referido precepto legal, tenemos que en el juicio
sumario el Tribunal de alzada tiene competencia para pronunciarse sobre
todas las cuestiones debatidas en primera instancia, aun cuando no se hayan
resuelto en el fallo pronunciado en ella.
En consecuencia, en el juicio ordinario la competencia del Tribunal de
segunda instancia se refiere a las cuestiones debatidas en primera instancia
y resueltas en el fallo dictado en ella; en cambio en el juicio sumario la com-
petencia del Tribunal de segunda instancia es más amplia, ya que se refiere
a las cuestiones debatidas en primera instancia, aun cuando no se hayan
resuelto en la sentencia dictada en esta fase del procedimiento.
Para que el Tribunal de segunda instancia posea esta competencia, es
menester que exista solicitud de parte, no pudiendo actuar de oficio.
La jurisprudencia de nuestros tribunales ha sustentado diversos criterios
en cuanto a la forma en que debe materializarse en el proceso esta solicitud
de parte.
Hay fallos que sostienen que la sola interposición del recurso de apelación
importa o implica la solicitud contemplada en el art. 692 del CPC.
En cambio, otros fallos han sostenido que para que el Tribunal pueda
ejercer esa facultad contemplada en el art. 692 del CPC es menester que exista
una solicitud expresa de la parte en ese sentido.
iii) Tercer grado de competencia
El tercer grado de competencia del Tribunal de segunda instancia para
resolver el recurso de apelación se encuentra contemplado respecto del
antiguo proceso penal en el art. 527 del CPP, a propósito de la apelación de
la sentencia definitiva en el juicio ordinario por crimen o simple delito de
acción penal pública.
Al efecto, dicho precepto legal establece que "el Tribunal de alzada
tomará en consideración y resolverá las cuestiones de hecho y las de de-
recho que sean pertinentes y se hallen comprendidas en la causa, aunque
no haya recaído discusión sobre ellas ni las c o m p r e n d a la sentencia de
primera instancia".
208
Este es el grado más amplio de competencia del Tribunal de segunda

instancia conociendo del recurso de apelación, puesto que en él no es ne-
cesario que las cuestiones de hecho y de derecho hayan sido debatidas y
comprendidas en el fallo de primera instancia, sino que basta con que ellas
sean pertinentes y se hallen comprendidas en la causa.
De allí que la ultra petita tiene una concepción más restringida en mate-
ria penal que en materia civil, puesto que ella se configura sólo cuando la
sentencia se extienda a puntos inconexos con los que hubieren sido materia
de la acusación y de la defensa (art. 541 N° 10 del CPP).
Esta amplia facultad que se conferían al juez penal para la resolución
en segunda instancia de la cuestión penal se pretendió hacer extensiva con
la reforma de la Ley N° 18.857 a la cuestión civil que se comprendiere en
el proceso penal.
Al efecto, en el informe de la Comisión Conjunta de esa ley se señaló "que
en el art. 527 se extiende la facultad que se otorga para la materia penal a la
materia civil. En parte, estas omisiones causan retardos que deben evitarse.
A veces, la contradicción o anulabilidad del fallo. "Para tal efecto, se
introdujo un inciso segundo al art. 527 del CPP, estableciéndose que 'si la
sentencia de primera instancia omite considerar o resolver las acciones y
excepciones civiles, el Tribunal de alzada deberá resolverlas de oficio o a
petición de parte'".
No obstante la intención del legislador, debemos dejar expresa constan-
cia de que la situación de la cuestión civil es diversa de la penal, puesto que
el Tribunal para pronunciarse y resolver las acciones y excepciones civiles
requiere que ellas se hubieren hecho valer en el proceso, y no sólo que ellas
sean pertinentes y se hallen comprendidas en la causa, como ocurre con la
cuestión penal.
b) El Tribunal de segunda instancia no puede extender su fallo más

allá de lo pedido por el apelante en su apelación (principio de
congruencia), ni puede dictar un fallo que sea más gravoso para
el apelante que el fallo impugnado (prohibición de la reformatio in
peius)
En materia civil tiene plena aplicación el principio tantum devolutum
quantum apellatum, lo que significa que entra dentro del ámbito del efecto
devolutivo, que otorga competencia al Tribunal de alzada para conocer de
la segunda instancia, todo aquello que en virtud del recurso de apelación
es elevado al conocimiento del Tribunal de alzada. La delimitación de la
competencia del Tribunal de alzada se determina por el apelante en las
peticiones concretas que debe formular al presentar el escrito de apelación
en materia civil.
Ello significa que el Tribunal de segunda instancia no puede:
- O t o r g a r al apelante más de lo que hubiere solicitado en su recurso de
apelación, lo que se materializa por regla general en las peticiones concretas
que debe formular al interponer el recurso de apelación.
209
LOS R E C U R S O S PROCESALES
En virtud del principio tantum devolutum quantum appellatum, tan incar-

dinado en la esencia del ámbito devolutivo de recurso de apelación civil, el
Tribunal superior sólo entra a revisar aquello que le es sometido a su cono-
cimiento (que le es devuelto por el juez a quo, siguiendo la ficción de que
el órgano superior inviste de jurisdicción al inferior, y por esto mediante
el recurso de apelación la jurisdicción torna al Tribunal de quien emana)
expresamente por la parte recurrente.
De esta forma, y como el apelante recurrirá de los extremos de la sen-
tencia que le son perjudiciales, únicamente podrá someter al juez ad quem
la revisión respecto de los mismos; todos los demás extremos de la sentencia
recurrida, que no son objeto del recurso, pasan a tener autoridad de cosa
juzgada, por quedar firmes e irrecurribles. 215
El agravio subjetivo se encuentra pues configurado por las peticiones
concretas que formula el apelante, no obstante que el agravio objetivo que
le haya causado el fallo al apelante puede haber sido mayor.
-Resolver el recurso de apelación modificando el fallo de primera instancia
en contra del apelante, sin que se encuentre facultado para actuar de oficio.
Como consecuencia de la aplicación del principio dispositivo en materia
civil, y específicamente como concreción de este respecto de la apelación de
los principios de la congruencia y del tantum devolutum quantum appellatum,
se proscribe de la apelación civil la reformatio in peius.
La reformatio in peius, reforma en peijuicio o reforma peyorativa, es "aquella
regla impuesta al órgano jurisdiccional de apelación como impedimento para
agravar o hacer más gravosa la condena, o restringir las declaraciones más
favorables de la sentencia de primera instancia, en peijuicio del apelante.
De esta manera, aunque el Tribunal superior considere que la condena
impuesta por el juez de instancia debiera ser mayor, o la sentencia menos
favorable o desfavorable totalmente para el apelante, no podrá, según los
poderes de que dispone, dictar la sentencia que hubiera dictado en caso de
haber actuado como órgano jurisdiccional de primera instancia; solamente
podrá resolver dentro de los límites peijudiciales ajuicio del apelante que
hayan sido sometidos a su consideración por el mismo. Lo más que podrá
hacer el juez ad quem es dictar sentencia desestimatoria de las peticiones del
recurrente; por su parte, el apelado únicamente podrá solicitar el manteni-
miento de la resolución apelada". 216
La prohibición de reformar la sentencia impugnada en perjuicio del
apelante dice relación tanto con una modificación cualitativa como con una
cuantitativa desfavorable a sus intereses.
Existirá una modificación cuantitativa en peijuicio de los intereses del
apelante cuando se contemplen nuevas prestaciones de dar, hacer o no hacer
en su contra que no estuviesen contempladas en la sentencia impugnada.
En cambio, existirá una modificación cuantitativa en peijuicio de los
intereses del apelante cuando se aumente el monto de las obligaciones que
debe cumplir, determinadas en la sentencia impugnada.
213
J A U M E S O L É R I E R A , El recurso..., op. cit., p. 2 7 3 .
216
ídem, p. 268.
210
La prohibición de la reformatio in peius decae, entre otros, en aquellos

casos en que no estemos frente a un apelante único, sino en el supuesto
de que también recurra la contraparte, o bien se adhiera a la apelación.
En ambos casos, se produce un incremento del alcance devolutivo del re-
curso, ampliando, en consecuencia, los poderes de decisión del órgano de
apelación; la cosa juzgada no afectará ahora respecto de aquellos extremos
sobre los que fundamentan su impugnación la contraparte apelante y / o el
apelante adherido.
Si el Tribunal de segunda instancia no respetare estas reglas, incurriría
en el vicio de ultra petita, puesto que su fallo otorgaría más de lo pedido por
las partes o se extendería a puntos no sometidos a su resolución, a menos
que exista ley que lo faculte para actuar de oficio.
En cambio, en el antiguo proceso penal dichas reglas no tienen apli-
cación.
En primer lugar, las solicitudes que formulen las partes no limitan la
competencia del Tribunal de segunda instancia, puesto que ella se extiende
a todas las cuestiones pertinentes y que se hallen comprendidas en la causa,
haya recaído discusión o no respecto de ellas y se hallen o no comprendidas
en el fallo de primera instancia (art. 527 del CPP).
Finalmente, en materia penal recibe plena aplicación el principio de la
reformatio in peius o reforma en peijuicio, según el cual la apelación puede
volverse en contra del apelante, modificándose en la segunda instancia el
fallo pronunciado en primera en su peijuicio. Este principio se encuentra
expresamente consagrado en el art. 528 del CPP al establecer que "aun cuan-
do la apelación haya sido deducida por el procesado, podrá el Tribunal de
alzada modificar la sentencia en forma desfavorable al apelante".
Este mismo principio se contempla respecto del recurso de casación en
el fondo en materia penal en el inciso primero del art. 548 del CPP al señalar-
nos que "en los casos en que la Corte Suprema acoja el recurso deducido en
interés del condenado, podrá aplicar a este, como consecuencia de la causal
acogida y dentro de los límites que la ley autoriza, una pena más severa que
la impuesta por la sentencia invalidada.
En el nuevo proceso penal, en cambio, rigen claramente los dos princi-
pios señalados respecto del procedimiento civil:
- N o se puede otorgar al apelante más de lo que hubiere solicitado en
su recurso de apelación, lo que se materializa por regla general en las peti-
ciones concretas que debe formular al interponer el recurso de apelación
(art. 360 inc. I o del C. Procesal Penal), con la sola excepción de la extensión
de la decisión más favorable a quien no ha recurrido si ellas no se basan en
fundamentos personales que sólo pueden beneficiar al recurrente (art. 360
inc. 2 o del C. Procesal Penal). 217
217
En este sentido se ha declarado que nadie p u e d e ser c o n d e n a d o p o r delito, sino
c u a n d o el Tribunal que lo juzgue adquiriere, más allá de toda d u d a razonable, la convicción
de que realmente se hubiere cometido el h e c h o punible objeto de la acusación, y el Tribu-
nal q u e conociere de un recurso sólo p u e d e pronunciarse sobre las solicitudes formuladas
211
- N o se puede resolver el recurso de apelación modificando el fallo de

primera instancia en contra del apelante, sin que se encuentre facultado el
Tribunal para actuar de oficio.
Como consecuencia de la aplicación del principio dispositivo en el
nuevo proceso penal, y específicamente como concreción de este respecto
de la apelación de los principios de la congruencia y del tantum devolutum
quantum appellatum, se proscribe de la apelación en el nuevo proceso penal
la reformatio in peius.
Al efecto, dispone el inciso 3 o del art. 360 del C. Procesal Penal que "Si la
resolución judicial hubiere sido objeto de recurso por un solo interviniente,
la Corte no podrá reformarla en peijuicio del recurrente".
c) La apelación interpuesta por una de las partes no aprovecha

a la otra
En materia civil, por regla general en caso que exista pluralidad de par-
tes activas o pasivas, la apelación interpuesta por una sola parte activa no
favorece en caso de ser acogida al resto de las partes activas que no hubieren
apelado. En otras palabras, por regla general la sentencia civil de segunda
instancia no tiene un efecto extensivo para favorecer a las partes que no
hubieren apelado.
En el antiguo proceso penal, en cambio, el legislador contempló expresa-
mente el efecto expansivo del fallo de segunda instancia respecto a las partes
que no hubieran apelado, pero sólo respecto de la cuestión penal, con el
objeto de evitar la existencia de fallos contradictorios entre sí.
Al efecto, el art. 528 bis establece: "Si sólo u n o de varios procesados
por el mismo delito ha entablado el recurso contra la sentencia, la decisión
favorable que se dicte aprovechará a los demás en cuanto los fundamentos
en que se base no sean exclusivamente personales del apelante, debiendo
el Tribunal declararlo así expresamente.
También favorecerá al procesado en su responsabilidad penal el recurso
de un responsable civil cuando en virtud de su interposición se establezca
cualquiera situación relativa a la acción penal de que deba seguirse la abso-
lución del procesado, aunque este no haya apelado el fallo desfavorable de
primera instancia".
En el nuevo proceso penal, el inciso 2 o del art. 360 reitera el concepto
contemplado en el inciso I o del art. 528 bis del CPP. 2 1 8
p o r los recurrentes, quedándole vedado extender el efecto de su decisión a cuestiones no

planteadas p o r ellos, o, más allá de los límites de lo solicitado, salvo los casos previstos en los
incisos 2 o y 3 o del art. 360 del C. Procesal Penal y el art. 379 inc. 2 o , cuyos casos no son los de
autos. Corte de Apelaciones de Talca. 20.3.2003. Rol 691-03, Revista procesal penal, abril 2003,
N° 8, pp. 49 y ss.
218
Art. 360, inciso 2 o : "Si sólo uno de varios imputados p o r el mismo delito entablare el
recurso contra la resolución, la decisión favorable que se dictare aprovechará a los demás, a
m e n o s que los f u n d a m e n t o s f u e r e n exclusivamente personales del recurrente, d e b i e n d o el
Tribunal declararlo así expresamente".
212
15.2.2. La sentencia que resuelve el recurso de apelación

en la segunda instancia
En esta materia, debemos recordar que la sentencia de segunda instancia

es dictada por un Tribunal colegiado, por lo que deberá darse plena aplica-
ción a las normas señaladas respecto de los acuerdos, cuyo incumplimiento
puede dar lugar a la interposición del recurso de casación en la forma por
las causales contempladas en los arts. 768 Nos 1, 2 y 3 del CPC y 541 Nos 6, 7
y 8 del CPP.
Para determinar la forma en que debe cumplirse respecto de la sentencia
de segunda instancia y que se determina por la parte resolutiva, es posible
distinguir:
a) Sentencia confirmatoria
La sentencia confirmatoria es aquella pronunciada por el Tribunal de
alzada en la que mantiene en todas sus partes lo resuelto por el Tribunal de
primera instancia, sin que por ello se acojan los fundamentos y peticiones
concretas formuladas por el apelante en su recurso.
Si la sentencia de segunda instancia confirma una de primera que cum-
ple con todos los requisitos del art. 170 del CPC o del art. 500 del CPP, ella
sólo deberá cumplir con los requisitos comunes de toda resolución judicial
(art. 170 del CPC inc. 2 o ).
Si la sentencia de primera instancia no reúne todos los requisitos del
art. 170 del CPC, la de segunda instancia deberá contener parte expositiva,
considerativa y resolutiva de acuerdo con lo previsto en el inciso segundo.
Sin embargo, en la práctica los tribunales de segunda instancia se limitan a
complementarla, agregándole lo que le falta y la confirman.
Sin embargo, si la sentencia de primera instancia hubiere incurrido
en el vicio de no haberse pronunciado acerca de una acción o excepción
hecha valer, la sentencia de segunda instancia no podrá subsanar el vicio,
sino que deberá:
-Remitir el expediente al Tribunal de primera instancia para que com-
plemente su fallo (art. 776 inc. 2 o CPC), o
- C a s a r de oficio la sentencia (art. 768 inc. 3 o del CPC).
b) Sentencia modificatoria o revocatoria

La sentencia modificatoria es aquella en que el Tribunal de alzada acoge
en parte el recurso de apelación, introduciendo adiciones o efectuando supre-
siones a lo resuelto por el Tribunal de primera instancia, reemplazando, por
lo tanto, parcialmente el contenido de la parte resolutiva del fallo de primera
instancia y los fundamentos necesarios para respaldar dicha decisión.
La sentencia revocatoria es aquella en que el Tribunal de alzada acoge
íntegramente el recurso de apelación, dejando sin efecto la totalidad de la
parte resolutiva y los considerandos que le sirven de f u n d a m e n t o conteni-
dos en el fallo de primera instancia, reemplazándolos por otros conforme
a derecho.
213
Si la sentencia de primera instancia reúne todos los requisitos del art. 170
del CPC, la de segunda instancia revocatoria o modificatoria basta con que
haga referencia a la parte expositiva contenida en la de primera instancia y
que contemple los considerandos de hecho y de derecho que justifican la
revocación o modificación que se efectúa respecto de la parte resolutiva de
la de primera instancia (art. 170 inc. 2 o CPC).
En materia civil y penal la sentencia de segunda instancia se notifica por
el estado diario. Sin embargo, el cúmplase de la de segunda instancia se debe
notificar en persona al procesado y no a sus representantes.
1 5 . 3 . LA DESERCIÓN DEL RECURSO DE APELACIÓN
15.3.1. Concepto
La deserción es aquella sanción de carácter procesal que provoca el término

del recurso de apelación en el procedimiento civil, por no haber cumplido
el apelante con ciertas cargas establecidas por el legislador.
15.3.2. Casos en que se contempla la deserción; Tribunal competente

para conocer de ella; tramitación y recursos que proceden en contra
de la resolución que la declara
La deserción del recurso de apelación se contempla en la actualidad en

los siguientes casos:
a) En primera instancia
Cuando el apelante en los casos en que se concede la apelación en el solo
efecto devolutivo, dentro de los cinco días siguientes a la notificación de la
resolución que concede el recurso, no entrega el dinero que el secretario
del Tribunal considere necesario para cubrir el valor de las fotocopias o de
las compulsas respectivas (art. 197 del CPC).
Esta causal de deserción es aplicable también al recurso de casación,
salvo que se hubiere interpuesto una casación en la forma conjuntamente a
un recurso de apelación concedido en ambos efectos (art. 778 CPC).
En este caso es competente para conocer de la deserción el Tribunal de
primera instancia.
La tramitación consiste en que el apelado presenta un escrito solicitando
que se declare la deserción, al cual provee el Tribunal disponiendo la certi-
ficación del secretario en orden a no haberse dado cumplimiento oportuno
y satisfactorio de la carga. Con el mérito de ese certificado, el Tribunal debe
resolver de plano la solicitud.
En contra de la resolución que acoge la deserción procede el recurso de
apelación, por tratarse de una sentencia interlocutoria, y de casación en la
forma, por ser de aquellas que ponen término al juicio o hacen imposible
su continuación.
214
En cambio, en contra de la resolución que rechaza la deserción sólo

procede el recurso de apelación, al no ser una interlocutoria que ponga
término al juicio o haga imposible su continuación.
En el antiguo proceso penal, no es aplicable este caso de deserción, por
cuanto la carga de efectuar todos los trámites para la confección material
de las compulsas se radica en el secretario del Tribunal y expresamente se
señala que no recibe aplicación dentro del procedimiento penal el art. 197
del CPP (art. 61 del CPP).
En el nuevo proceso penal, el art. 371 hace recaer la obligación de remi-
tir copia fiel de la resolución y de los antecedentes que fueren pertinentes
para un acabado pronunciamiento sobre el recurso en el juez de primera
instancia que lo hubiere concedido.
b) En segunda instancia
C u a n d o el apelante no hubiere comparecido en segunda instancia
dentro del plazo fatal de cinco días, aumentable en la forma prevista en el
art. 200 del CPC, contados desde el ingreso de la apelación ante el Tribunal
de alzada.
Esta causal de deserción es aplicable al recurso de casación de acuerdo
con lo previsto en el art. 779 del CPC.
En este caso es competente para conocer de la deserción el Tribunal de
segunda instancia.
La tramitación consiste en que el Tribunal de oficio o a petición de parte,
con el certificado del secretario del Tribunal, procede a pronunciarse acerca
de la deserción.
En contra de la resolución procede el recurso de reposición dentro
del tercer día, según lo previsto en el inciso segundo del art. 201. Además,
procede el recurso de casación en contra de la resolución, que declara la
deserción, por tratarse de una sentencia interlocutoria que pone término
al juicio o hace imposible su continuación.
En el antiguo proceso penal no es aplicable este caso de deserción,
por cuanto el apelante y el recurrente de casación no tienen la carga de
comparecer ante el Tribunal superior, estableciéndose que las apelaciones y
casaciones se verán sin esperar la comparecencia de las partes, sin que reciba
aplicación el art. 200 del CPC (art. 63 del CPP).
En el nuevo proceso penal no se contempla esta sanción procesal. Sin
perjuicio de ello, en el nuevo proceso penal se prevé la institución del
abandono del recurso, la que se produce cuando el recurrente no concu-
rre a alegar en el día de la vista de la causa (art. 358 inc. 2 o . C. Procesal
Penal).
15.3.3. Efectos que produce la declaración de deserción del recurso
La declaración de deserción del recurso de apelación produce el término

de este.
215
En consecuencia, la sentencia impugnada por el recurso de apelación

va a quedar ejecutoriada si no se hubieren interpuesto otros recursos o no
fuere procedente su revisión efectiva por vía de la consulta.
Si el Tribunal de segunda instancia continuara con la tramitación de la
apelación no obstante haberse declarado su deserción y pronunciara sen-
tencia, en contra de ella se podrá deducir el recurso de casación en la forma
por la causal contemplada en el N° 8 del art. 768 del CPC.
1 5 . 4 . EL DESISTIMIENTO DEL RECURSO DE APELACIÓN
15.4.1. Concepto
Es el acto jurídico procesal del apelante por medio del cual renuncia expre-
samente al recurso de apelación que hubiere deducido en contra de alguna
resolución en el proceso.
15.4.2. Procedencia
El legislador no se ha encargado de regular expresamente el desistimiento

del recurso de apelación, no obstante contemplarse su existencia en los
siguientes artículos del CPC:
a) Art. 197 inc. 3 o , a propósito de la sanción al apelante que no cumple
con la carga establecida por el legislador para las compulsas, caso en el cual
no estamos en presencia de un desistimiento por no existir una manifesta-
ción expresa de voluntad, sino que más bien de una deserción por la falta
de cumplimiento de una carga procesal;
b) Art. 217, señalándonos que la adhesión a la apelación no será admisible
desde el momento en que se hubiere presentado un escrito para desistirse
de la apelación, debiendo colocarse en ambos escritos por el secretario del
Tribunal la hora de presentación, y
c) Art. 768 N° 8, en el cual establece que procede la casación en la forma
en contra de las sentencias dadas en apelación legalmente declarada desierta,
prescrita o desistida.
El desistimiento del recurso de apelación puede producirse tanto en
primera como en segunda instancia. Además, es procedente también en ma-
teria penal, sin perjuicio de la consulta de la resolución si no se hubiere ella
revisado por el Tribunal de alzada en los casos en que ella es procedente.
Para los efectos de desistirse del recurso de apelación no es necesario
que el mandatario judicial posea la facultad expresamente conferida por
parte del mandante, puesto que se contempla como facultad especial en el
inciso segundo del art. 7 o del CPC sólo la de "desistirse en primera instancia
de la acción deducida"; y la de "renunciar a los recursos" se refiere al acto
abdicativo anticipado y no una vez que este se hubiere materializado.
216
En todo caso, y sobre todo al de tratarse de una sentencia que conduce a

la terminación del proceso, es aconsejable que el escrito de desistimiento sea
firmado por la parte para despejar cualquier duda y dejar constancia de en-
contrarse esta informada de las consecuencias que genera el desistimiento.
En cuanto a la oportunidad procesal, se acepta que el desistimiento de la
apelación sea presentado en cualquier estado del juicio, tanto en la primera
como en la segunda instancia, aun cuando se haya producido la vista de este
en la segunda instancia y alcanzado el acuerdo.
El escrito de desistimiento del recurso debe ser resuelto de plano por
el Tribunal.
15.4.3. Efectos que produce la declaración del desistimiento de la apelación
La declaración del desistimiento del recurso de apelación produce el tér-

mino de este.
Si el Tribunal de segunda instancia continuara con la tramitación de la
apelación no obstante haberse declarado su desistimiento y pronunciara
sentencia, en contra de ella se podrá deducir el recurso de casación en la
forma por la causal contemplada en el N° 8 del art. 768 del CPC.
En el nuevo proceso penal se regula expresamente la renuncia y desisti-
miento de los recursos en el art. 354 del C. Procesal Penal.
1 5 . 5 . LA PRESCRIPCIÓN DEL RECURSO DE APELACIÓN
15.5.1. Concepto
Es la sanción procesal que genera la terminación del recurso de apelación

por la inactividad de las partes durante el plazo que establece la ley.
En este sentido, se ha declarado que la prescripción de la apelación,
regulada por el artículo 211 del Código de Procedimiento Civil, es u n a
institución que tiene por objeto sancionar la inactividad de las partes que
no hacen las gestiones necesarias según la ley "para que el recurso se lleve a
efecto y quede en estado de fallarse". Por consiguiente, cuando la parte ha
hecho ya todo lo que se requiere por ley a fin de que el recurso quede en
condiciones de fallarse, nada más puede exigírsele y su inactividad forzada
por circunstancias que no le son imputables no puede ser sancionada con
una prescripción que, en tales circunstancias, resulta carente de base. 219
En este caso no nos encontramos ante una forma de preclusión, sino
que ante una institución equivalente a la prescripción extintiva del Código
Civil.
219
C. Suprema, sentencia de 10 de septiembre de 2002, RDJ, t. XCIX, sec. I 1 , p. 203.
217
Por otra parte, es menester hacer presente que las normas sobre prescrip-
ción del recurso de apelación contenidas en el art. 211 del CPC son aplicables
a los recursos de casación, en conformidad con lo prescrito en el art. 779
del mismo cuerpo legislativo.
En materia penal la prescripción del recurso de apelación no tiene
aplicación, puesto que las normas del CPC que la establecen son incom-
patibles con la regulación que respecto del recurso de apelación efectúa
el CPP. En efecto, en el procedimiento penal no se contempla actividad
alguna de las partes en la segunda instancia para la vista de los recursos
de apelación y casación, puesto que ellos son conocidos por el Tribunal
de alzada sin necesidad de esperar la comparecencia de las partes. En
consecuencia, resulta i m p r o c e d e n t e aplicar la sanción de prescripción
p o r la inactividad de las partes en u n a apelación en materia penal, en
circunstancias de que el legislador no considera necesaria la intervención
de ellas para su conocimiento.
En el nuevo proceso penal no se contempla esta sanción procesal, y por
otra parte, la sanción que se contempla respecto de la inactividad del recu-
rrente, consistente en no asistir a alegar en el día de la vista de la causa, es la
de abandono del recurso, conforme a lo previsto en el inciso 2 o del art. 358
del C. Procesal Penal.
15.5.2. Requisitos
Los requisitos que deben concurrir para que se pueda declarar la prescripción
de la apelación por parte del Tribunal son los siguientes:
-Inactividad de las partes;
-Transcurso del plazo, y
-Solicitud de parte.
a) Inactividad de las partes

La actividad que las partes deben realizar para que no sea procedente
declarar la prescripción de la apelación, debe consistir en efectuar todas
aquellas gestiones necesarias para que se lleve a efecto y quede en estado
de fallarse la apelación.
En consecuencia, sólo se considerarán para la existencia de una activi-
dad de las partes las gestiones útiles que ellas realicen, esto es, aquellas que
conduzcan la apelación hacia la resolución del recurso.
No obstante, es menester tener presente que la inactividad se refiere a
la omisión de algún trámite que corresponda a las partes cumplir, pero no
a la inactividad que se hubiere generado por causas ajenas a su voluntad,
cualquiera sea el tiempo que transcurra. Así por ejemplo, si la causa no se
pone en tabla para su vista, no será procedente declarar la prescripción por
depender ello del Tribunal y no de las partes. De allí que recientemente se
hubiere resuelto por nuestra Corte Suprema:
218
"Séptimo: Que como ha sostenido esta Corte con anterioridad, la pres-

cripción de la apelación es una institución que tiene por objeto sancionar
la inactividad de las partes que no hacen las gestiones necesarias según la
ley 'para que el recurso se lleve a efecto y quede en estado de fallarse'; por
ende, cuando la parte ya ha realizado todo lo que se requiere por la ley para
el cumplimiento del fin antes señalado, nada más puede exigírsele. Así, la
imposibilidad que el recurso quede en condiciones de fallarse no puede
servir de base para sancionar al apelante al que ninguna actividad le cabía,
como acontece en la especie, según se pasa a revisar; [...]. 220
b) Transcurso del plazo

Para que sea procedente declarar la prescripción es menester que trans-
curra el plazo de inactividad de las partes que establece el legislador, cuya
extensión depende de la naturaleza jurídica de la resolución impugnada.
El plazo de inactividad de las partes para que sea procedente declarar la
prescripción es el siguiente:
-Respecto de la apelación de las sentencias definitivas, el plazo de pres-
cripción es de tres meses contados desde la última gestión útil, y
-Respecto de la apelación de las sentencias interlocutorias, autos y de-
cretos, el plazo de prescripción es de un mes contado desde la última gestión
útil. Estos plazos adolecen de una grave inadvertencia, en especial el de las
sentencias interlocutorias, autos y decretos.
En efecto, el plazo de meses que se señala en el CPC no se suspende por
la interposición de días feriados, conforme al art. 50 del CPC; debiendo apli-
carse la regla general de los plazos continuos que contempla el artículo del
Código Civil. En consecuencia, se da el absurdo legal que las apelaciones que
se paralizan durante el feriado judicial, que comprende el mes de febrero y
el primero de marzo de cada año, si damos una interpretación literal a la ley,
prescribirían, sin que las partes hubieren podido efectuar gestión alguna.
Para subsanar esta situación, es aconsejable que se contemple un plazo de
30 días y no de un mes para los efectos de la prescripción de la apelación de
las resoluciones que no fueren sentencias definitivas.
c) Solicitud de parte
La prescripción no puede ser declarada de oficio por el Tribunal al no
habérsele conferido esa facultad, estableciéndose que ella debe ser declarada
a petición de cualquiera de las partes del proceso.
En consecuencia, la prescripción podrá ser alegada tanto por el apelante
como por el apelado.
220
Corte Suprema, 11 de agosto de 2008, Tercera Sala, rol N° 6.057-2006, "Fisco de Chile
con Frida Arentsen Leighton y otros".
219
15.5.3. Interrupción déla prescripción
El inciso final del art. 211 del CPC establece que la interrupción de la pres-
cripción del recurso de apelación se produce por cualquiera gestión que se
haga en el juicio antes de alegarla.
En cuanto a la naturaleza de la interrupción de la prescripción, según
el inciso 2 o del art. 211, se ha señalado que no es más que la extinción del
derecho a pedirla, toda vez que de relacionar ambos incisos de ese precepto
legal se infiere que si antes de vencido el plazo cualquiera de las partes hace
gestiones tendientes a que el recurso se lleve a efecto y quede en estado de
fallarse, tal actitud impide que opere la prescripción y sólo corresponde
reiniciar el cómputo de los plazos. 221
La jurisprudencia ha señalado que aun cuando hubiere transcurrido
totalmente el plazo de prescripción de la apelación, si antes de ser alegada se
realiza cualquiera gestión, se entiende interrumpido el plazo de prescripción.
Esta forma de concebir la interrupción de la prescripción de la apelación la
hace diferenciarse de la prescripción extintiva civil, en la cual la interrupción
debe necesariamente producirse antes del transcurso del plazo contemplado
para que ella opere.
En consecuencia, la prescripción no podrá ser alegada si antes de pre-
sentarse la solicitud se efectúa cualquiera gestión para que se produzca un
avance en la tramitación de la apelación, aun cuando haya transcurrido el
plazo que se prevé por el legislador para que ella opere.
Finalmente, se ha declarado que la gestión que debe hacerse para inte-
rrumpir la prescripción debe tratarse de una gestión útil y adecuada para
que realmente el recurso se lleve a efecto y quede en estado de fallarse por
el Tribunal superior, y no cualquiera gestión inicua, absurda o inoperante
que se haga en el juicio antes de alegar la prescripción.
15.5.4. Tribunal ante el cual se debe alegar la prescripción;

tramitación de la solicitud; naturaleza jurídica de la resolución
que la declara y recursos que proceden en su contra
De acuerdo con lo previsto en el art. 211 del CPC, la prescripción de la apelación

puede ser alegada tanto ante el Tribunal de primera o de segunda instancia,
siendo competente para conocer y pronunciarse acerca de la prescripción
aquel Tribunal ante quien se encuentre el expediente.
En consecuencia, será competente para conocer de la prescripción
del recurso el Tribunal de primera instancia, si aún no se han remitido los
antecedentes de la apelación al Tribunal de alzada, o si por cualquier causa
el Tribunal de segunda hubiere devuelto los antecedentes al de primera
instancia para que efectúe alguna diligencia.
A partir del ingreso de la apelación en la segunda instancia, será el Tri-
bunal de alzada el competente para pronunciarse acerca de la prescripción
por encontrarse el expediente ante él.
221
C. Suprema, sentencia de 30 de j u n i o de 2003, RDf, t. C, sec. I a , p. 101.
220
En cuanto a la tramitación de la solicitud de prescripción nada señala

la ley.
Sin embargo, por tratarse de una cuestión accesoria, el Tribunal de primera
instancia, conforme a las normas de los incidentes, podrá resolverla de plano
por fundarse la solicitud en hechos que constan en el proceso (art. 89 del CPC).
Tratándose del Tribunal de segunda instancia, la solicitud de prescripción
podrá ser resuelta de plano o tramitarla como incidente (art. 220 CPC).
La resolución que acoge la prescripción es una sentencia interlocutoria
de primera clase, procediendo excepcionalmente en su contra por disposi-
ción expresa del legislador el recurso de reposición dentro de tercero día, si
aparece fundado en un error de hecho (art. 212 CPC). Este error de hecho se
basa en un error en el cómputo del plazo para establecer la procedencia de la
prescripción. Si la resolución se dictare en primera instancia, procederá la in-
terposición del recurso de apelación en forma subsidiaria de la reposición.
Además, como se trata de una interlocutoria que pone término al juicio
o hace imposible su continuación, procederá en su contra el recurso de
casación de acuerdo con las reglas generales.
En contra de la resolución que rechaza la prescripción no procede la
reposición, por establecerse ella sólo respecto de la resolución que admite
la prescripción; y tampoco el recurso de casación, por no ser de aquellas
interlocutorias que p o n e n término al juicio o hacen imposible su continua-
ción. En consecuencia, sólo procederá la apelación en el evento que dicha
resolución se hubiere pronunciado por el Tribunal de primera instancia,
puesto que la dictada por el de segunda es inapelable, según lo establece el
art. 210 del CPC.
15.5.5. Efectos que produce la resolución que declara la prescripción

La declaración de prescripción del recurso de apelación produce el término

de este.
Si el Tribunal de segunda instancia continuara con la tramitación de
la apelación no obstante haberse declarado su prescripción y pronunciara
sentencia, en contra de ella se podrá deducir el recurso de casación en la
forma por la causal contemplada en el N° 8 del art. 768 del CPC.
Además de estos medios directos de poner término al recurso de ape-
lación, es posible que se produzca el término de este por vía consecuencial
al operar alguna de las formas de poner término al procedimiento en su
totalidad. Dentro de estos medios indirectos de poner fin a la apelación se
encuentran el abandono del procedimiento, la transacción, el avenimiento,
la conciliación y el desistimiento de la demanda en materia civil; y el aban-
dono de la acción, el desistimiento, la transacción y el avenimiento en los
delitos de acción penal privada.
221
CAPÍTULO v
EL RECURSO DE H E C H O
1. REGLAMENTACIÓN
El recurso de hecho se encuentra reglamentado en los arts. 196, 203, 204, 205
y 206 del CPC; en el art. 62 del CPP, y en el art. 369 del C. Procesal Penal.
2. CONCEPTO
El recurso de hecho es aquel actojurídico procesal de parte que se realiza direc-

tamente ante el Tribunal superior jerárquico, a fin de solicitarle que enmiende
con arreglo a derecho la resolución errónea pronunciada por el inferior acerca
del otorgamiento o denegación de una apelación interpuesta ante él.
3. CARACTERÍSTICAS
El recurso de hecho se caracteriza:

a) Por tratarse de un recurso extraordinario, que procede sólo para im-
pugnar la resolución que se pronuncia por el Tribunal de primera instancia
acerca del otorgamiento o denegación de una apelación deducida ante él;
b) Por ser un recurso que se interpone directamente ante el Tribunal
superior jerárquico a aquel que dictó la resolución para que sea resuelto por
el mismo;
c) Por ser un recurso que emana de las facultades jurisdiccionales.
4. CAUSALES DE PROCEDENCIA Y CLASIFICACIÓN
El recurso de hecho es procedente para impugnar la resolución pronunciada

por el Tribunal de primera instancia al proveer el escrito en que se presen-
ta el recurso de apelación, por haberse incurrido en ella en los siguientes
errores:
a) No conceder un recurso de apelación que es procedente (recurso de
hecho propiamente tal o verdadero recurso de hecho);
223
b) Conceder un recurso de apelación que no es procedente;

c) Conceder un recurso de apelación en el solo efecto devolutivo, de-
biendo haberlo concedido en ambos efectos, y
d) Conceder un recurso de apelación en ambos efectos, debiendo ha-
berlo concedido en el solo efecto devolutivo.
En estos tres últimos casos nos encontramos en presencia del falso re-
curso de hecho.
5. TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE H E C H O PROPIAMENTE

TAL O VERDADERO RECURSO DE H E C H O
5.1. CONCEPTO
El verdadero recurso de hecho o recurso de hecho propiamente tal es aquel

que se interpone directamente ante el Tribunal superior jerárquico en contra
de la resolución del Tribunal de primera instancia que deniega la concesión
de un recurso de apelación procedente, para que ella se enmiende de acuerdo
con la ley (art. 203 del CPC).
5 . 2 . PARTE AGRAVIADA
La parte legitimada para deducir el verdadero recurso de hecho es aquella

que dedujo el recurso de apelación procedente y que no le fue concedido
por el Tribunal de primera instancia.
5 . 3 . TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE INTERPONE Y RESUELVE EL RECURSO

DE HECHO VERDADERO
El verdadero recurso de hecho debe interponerse directamente ante el Tri-

bunal superior jerárquico del de primera instancia que denegó la concesión
de una apelación que es procedente (art. 203 CPC).
5 . 4 . PLAZO PARA DEDUCIR EL V ERDADERO RECURSO DE H E C H O
La parte a quien no se concedió por el Tribunal de primera instancia el

recurso de apelación, tiene para deducir el recurso de hecho el plazo que
la ley concede para comparecer en segunda instancia, contemplado en el
art. 200 del CPC, contado desde la notificación de la resolución del Tribunal
de primera instancia que le denegó la concesión del recurso de apelación
procedente.
Debemos recordar que el plazo del art. 200 es fatal en la actualidad
tanto para comparecer como para deducir el verdadero recurso de hecho.
224
CAP. V. EL RECURSO DE HECHO
La diferencia de cómputo de este plazo en esas situaciones radica en que el

plazo del art. 200 para comparecer en la segunda instancia se cuenta desde
el hecho material consistente en el ingreso de la apelación ante el Tribunal
de alzada; en cambio tratándose del recurso de hecho verdadero, el plazo
del art. 200 se cuenta desde la notificación de la resolución del Tribunal
de primera instancia que deniega la concesión del recurso de apelación
interpuesto.
5 . 5 . TRAMITACIÓN
El recurso de hecho debe ser interpuesto por escrito directamente ante

el Tribunal de alzada por la propia parte o a través de un procurador del
número o de un mandatario judicial habilitado para comparecer ante el
Tribunal superior jerárquico.
Debemos recordar que lajurisprudencia ha establecido que no es proce-
dente la delegación de la delegación, por lo que si un abogado ha delegado
el mandato en un procurador (alumno o egresado habilitado), éste no podrá
comparecer en la segunda instancia y delegar nuevamente el poder en un
procurador del número.
Para los efectos de acreditar al Tribunal superior jerárquico la pro-
cedencia y o p o r t u n i d a d del recurso y la personería del que comparece
interponiéndolo en caso de ser el mandatario judicial, deberá acompañarse
un certificado del secretario del Tribunal de primera instancia en el cual
conste a lo menos la resolución que denegó el recurso y la fecha en que
ella se notificó a la parte que lo deduce, como asimismo el carácter de
mandatario judicial en el proceso de la persona habilitada que comparecerá
a interponerlo ante el Tribunal de segunda instancia en representación
de la parte.
El Tribunal superior proveerá el escrito pidiendo informe al Tribunal
inferior sobre el asunto en que ha recaído la negativa (art. 204), que se ma-
terializa en la resolución: "Informe del Tribunal recurrido".
La ley no señala un plazo para que el Tribunal recurrido informe, pero
en la práctica se le señala un plazo breve, no superior a 8 días.
Para ese efecto, el Tribunal superior remitirá conjuntamente con el oficio
en el cual le solicita el informe una fotocopia del recurso de hecho que se
hubiera deducido.
Además, el Tribunal superior podrá ordenar al inferior la remisión del
proceso, siempre que a sujuicio sea necesario examinarlo para dictar una re-
solución acertada respecto del recurso de hecho (art. 204 inc. 2 o del CPC).
Finalmente, es posible que el Tribunal superior, a petición de parte,
ordene que no se innove cuando haya antecedentes que justifiquen esta
medida (art. 204 inc. 3 o del CPC). La petición de orden de no innovar será
resuelta en cuenta y se mantendrá durante toda la tramitación del recurso
de hecho.
Con el informe del Tribunal recurrido, deberá dictarse el decreto de autos
en relación y colocarse la causa en tabla para su vista. Este procedimiento
225
BIBLIOTECA )
es discutible en la actualidad, de acuerdo con lo previsto en el art. 199 del

CPC, que hace procedente la vista de la causa sólo respecto de las sentencias
definitivas, y la vista de la causa en cuenta respecto del resto de las apela-
ciones a menos que se solicite alegato, teniendo el recurso de hecho una
tramitación contemplada dentro del título XVIII del libro I del CPC relativo
a la apelación.
El Tribunal de alzada, conociendo del recurso de hecho, puede resol-
ver:
5.5.1. Acogerlo
El Tribunal de alzada conociendo el recurso de hecho puede acoger el recurso

de hecho, en cuyo caso si la apelación procede en ambos efectos, ordenará
al inferior la remisión del proceso o lo retendrá si se halla en su poder, y le
dará la tramitación que corresponda a la apelación.
En este caso, todas las actuaciones realizadas ante el Tribunal de primera
instancia desde la resolución que no concedió el recurso de apelación que-
darán sin efecto, siempre que sean u n a consecuencia directa e inmediata
del fallo apelado (art. 206 CPC). Ello no es más que una consecuencia de la
falta de competencia que afecta al Tribunal de primera instancia, en razón
de haberse concedido la apelación en virtud del recurso de hecho en el
efecto suspensivo.
Si al acogerse el recurso de hecho se determina que la apelación debe
ser concedida en el solo efecto devolutivo, se ordenará al Tribunal inferior
que le remita las compulsas para los efectos de darle la tramitación corres-
pondiente al recurso de apelación si el expediente se encontrare ante él,
comunicándole la resolución que hubiere acogido el recurso de hecho. Si
el expediente se encontrare ante el Tribunal de segunda instancia, el recu-
rrente deberá solicitarle a este que ordene sacar las compulsas respectivas,
si así no lo hubiere hecho al acoger el recurso de hecho.
En este caso, el acogimiento del recurso de hecho no genera la nulidad
de las gestiones realizadas ante el Tribunal de primera instancia luego de
la negativa de este a conceder la apelación, puesto que al concederse en
el solo efecto devolutivo se entiende que este siempre tuvo competencia
para continuar tramitando el asunto. Ello es sin perjuicio de lo que suceda
respecto de la apelación, puesto que si ella es acogida podrá generarse la
nulidad de las actuaciones realizadas ante el de primera que se encuentran
condicionadas a la suerte que corra el recurso.
5.5.2. Rechazar el recurso de hecho
Si el Tribunal superior rechaza o declara inadmisible el recurso de hecho,

lo comunicará al inferior, devolviéndole el proceso si se hubiere elevado
durante la tramitación de este (art. 205 inc. I o del CPC).
226
CAP. V. EL RECURSO DE H E C H O
6. TRAMITACIÓN DEL FALSO RECURSO DE H E C H O
6.1. CONCEPTO
El falso recurso de hecho es aquel que se interpone directamente ante el

Tribunal superior jerárquico en contra de la resolución del Tribunal de pri-
mera instancia que concede un recurso de apelación improcedente, concede
una apelación en el solo efecto devolutivo debiendo concederlo en ambos
efectos; o concede u n a apelación en ambos efectos debiendo concederlo
en el solo efecto devolutivo; a fin de que ella se enmiende de acuerdo con
la ley (art. 196 del C P C ) .
6 . 2 . PARTE AGRAVIADA
En el falso recurso de hecho para determinar la parte legitimada para deducir

el recurso debemos distinguir:
a) La parte agraviada será el apelado si se concedió una apelación impro-
cedente o se concedió una apelación en ambos efectos debiendo concederse
en el solo efecto devolutivo;
b) En cambio, será parte agraviada el apelante si la apelación se concedió
en el solo efecto devolutivo debiendo concederse en ambos.
En todo caso, es menester hacer presente que dicha parte agraviada no
sólo puede recurrir de hecho ante el Tribunal superior jerárquico en contra
de la resolución que concedió erradamente la apelación, sino que también
puede deducir recurso de reposición ante el Tribunal que concedió el recurso
(art. 196 incisos I o y 2 o del CPC).
En el evento que no se acoja la reposición necesariamente deberá recurrir
de hecho ante el Tribunal de alzada.
6 . 3 . TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE INTERPONE Y RESUELVE

EL FALSO RECURSO DE HECHO
El falso recurso de hecho, al igual que el verdadero recurso de hecho, debe

interponerse directamente ante el Tribunal superior j e r á r q u i c o del de
primera instancia que dictó resolución errónea para la concesión de una
apelación en una forma que es improcedente y para que sea resuelto por el
mismo (art. 196 CPC).
- P l a z o para deducir el falso recurso de hecho
En el falso recurso de hecho la parte debe deducir el recurso ante el
Tribunal superior jerárquico "dentro del plazo que establece el art. 200"
(art. 196 del C P C ) .
Este plazo para deducir el falso recurso de hecho fue introducido por
el legislador en la Ley N° 18.705, terminándose así toda la discusión que se
suscitaba con anterioridad sobre la materia.
227
No obstante, existe una diferencia entre el plazo para interponer este recurso
y el verdadero recurso de hecho en relación con el instante a partir del cual
se cuenta el plazo. En el verdadero recurso de hecho el plazo que establece el
artículo 200, según ya lo vimos, se cuenta desde la notificación de la resolución
que deniega la concesión del recurso (art. 203); en cambio en el falso recurso
de hecho al no señalarse en el art. 196 que el plazo se cuenta desde la noti-
ficación de la resolución que concede en forma errónea el recurso, sino que
simplemente se ha remitido al art. 200 del CPC, este debe comenzar a correr
desde el ingreso de la apelación mal concedida a la segunda instancia.
6 . 4 . TRAMITACIÓN
El recurso de hecho debe ser interpuesto por escrito directamente ante

el Tribunal de alzada por la propia parte o a través de un procurador del
n ú m e r o o de un mandatario judicial habilitado para comparecer ante el
Tribunal superior jerárquico.
En el falso recurso de hecho no será necesario acompañar certificado
alguno para acreditar al Tribunal superior jerárquico la procedencia y oportu-
nidad del recurso y la personería del que comparece interponiéndolo en caso
de ser el mandatario judicial, puesto que todos esos antecedentes constarán
del recurso de apelación ingresado, bastando que se tenga este a la vista.
Por la misma razón no es procedente que el Tribunal superior jerárquico
pida informe al Tribunal inferior acerca de las razones por las cuales se ha
concedido la apelación de una determinada forma en la primera instancia.
En este caso tampoco procede que el Tribunal superior solicite la remisión
del proceso al inferior, puesto que todos los antecedentes necesarios para
dictar una resolución acertada respecto del recurso de hecho constarán de
la apelación ingresada y que se deberá tener a la vista para su resolución.
Finalmente, pensamos que en este caso no es procedente el otorgamiento
de orden de no innovar, puesto que el Tribunal superior jerárquico debe resol-
ver el falso recurso de hecho con la sola cuenta del relator, disponiéndose de
todos los antecedentes para la resolución del asunto mismo de inmediato.
El Tribunal de alzada, conociendo en cuenta del falso recurso de hecho,
puede resolver:
6.4.1. Acoger el falso recurso de hecho
Si el Tribunal de alzada conociendo del falso recurso de hecho lo acoge,

declarando que la apelación es improcedente o que ella debe entenderse
concedida en el solo efecto devolutivo y no en ambos efectos, lo comunicará
al Tribunal inferior para que siga conociendo de la causa.
En cambio, si el Tribunal de alzada conociendo del falso recurso de hecho
lo acoge, declarando que la apelación debe entenderse concedida en ambos
efectos y no en el solo efecto devolutivo, lo comunicará al Tribunal inferior
para que se abstenga de seguir conociendo de la causa.
228
CAP. V. EL RECURSO DE H E C H O
En este caso, todas las actuaciones realizadas ante el Tribunal de primera

instancia desde la resolución que concedió el recurso de apelación en el solo
efecto devolutivo debiendo concederlo en ambos, quedarán sin efecto, aun
cuando no exista en este caso una norma semejante al art. 206 del CPC. Ello
no es más que u n a consecuencia de la falta de competencia que afecta al
Tribunal de primera instancia, en razón de haberse concedido la apelación
en ambos efectos en virtud del recurso de hecho y no en el solo efecto de-
volutivo, como erróneamente lo concediera.
6.4.2. Rechazar el recurso de hecho
Si el Tribunal superior rechaza o declara inadmisible el falso recurso de

hecho, se continuará tramitando la apelación en la forma en que hubiere
sido concedida e ingresara ante el Tribunal de alzada, no siendo necesario
efectuarle comunicación alguna al Tribunal inferior.
6 . 5 . FACULTADES DEL TRIBUNAL DE SEGUNDA INSTANCIA
El Tribunal de segunda instancia se encuentra facultado, no obstante no

haberse interpuesto el recurso de hecho, para declarar de oficio sin lugar
la apelación improcedente concedida por el Tribunal de primera instancia
(art. 196 inciso 2 O del CPC). Esta norma se encuentra en perfecta armonía
con lo prescrito en el art. 205 del CPC, que faculta a los tribunales de alzada
para efectuar el control de admisibilidad del recurso de apelación una vez
ingresado en la segunda instancia y declarar de oficio su inadmisibilidad en
caso de no haber sido ella interpuesta oportunamente, en la forma y contra
una resolución de aquellas en que es procedente de acuerdo con la ley.
No obstante, el Tribunal de alzada no podrá de oficio efectuar ninguna
declaración si se hubiere incurrido en un error en cuanto a los efectos en
que se concedió el recurso de apelación, puesto que no existe norma alguna
que rompa en este caso con el principio de pasividad de los tribunales. En
consecuencia, el Tribunal de alzada sólo si se hubiere ocurrido de hecho por
la parte podrá modificar la resolución que concedió la apelación en forma
errada en cuanto a sus efectos.
7. EL RECURSO DE H E C H O EN EL PROCEDIMIENTO PENAL
En el antiguo proceso penal el CPP ha regulado el recurso de hecho en for-

ma orgánica en una sola disposición, sin efectuar distinción alguna entre el
verdadero y falso recurso de hecho.
Según lo establece el inciso primero del art. 62 del CPP, "denegado el
recurso, o concedido siendo improcedente u otorgado en el solo efecto de-
volutivo o en los efectos devolutivo y suspensivo, p u e d e n las partes ocurrir
de hecho ante el Tribunal que debe conocer de la apelación, con el fin de
229
que resuelva si ha lugar o no el recurso deducido o si debe ser otorgado en

ambos efectos o en u n o solo".
El legislador procesal penal no señaló ninguna n o r m a especial para
la interposición del recurso, por lo que deberá acudirse a la regla general
establecida en el art. 55 del CPP, según la cual "todo recurso contra una re-
solución judicial debe interponerse dentro de cinco días, si la ley no fijare
un término especial para deducirlo".
En cuanto a su tramitación, se establece que "el recurso de hecho se fallará
en cuenta con los autos originales, si están en la secretaría del Tribunal o se
pidieren para decidirlo, o con el informe del juez" (art. 62 del CPP).
En el nuevo proceso penal se regula el recurso de hecho también en
u n a sola disposición, señalándonos en el art. 369 del C. Procesal Penal que
"denegado el recurso de apelación, concedido siendo improcedente u otor-
gado con efectos no ajustados a derecho, los intervinientes podrán ocurrir
de hecho, dentro de tercero día, ante el Tribunal de alzada, con el fin de que
resuelva si hubiere lugar o no al recurso y cuáles debieren ser sus efectos.
Presentado el recurso, el Tribunal de alzada solicitará, cuando corres-
pondiere, los antecedentes señalados en el art. 371 y luego fallará en cuenta.
Si acogiere el recurso por haberse denegado la apelación, retendrá tales
antecedentes o los recabará, si no los hubiese pedido, para pronunciarse
sobre la apelación".
De acuerdo con ese precepto tenemos que:
a) El plazo para recurrir de hecho es dentro de tercero día a contar de la
resolución que concede o deniega erradamente un recurso de apelación;
b) El Tribunal de alzada puede pedir al Tribunal inferior copia de la
resolución impugnada y de todos los antecedentes necesarios para fallar el
recurso de hecho y la apelación en caso de acoger el recurso;
c) El recurso de hecho se falla en cuenta;
d) El Tribunal de alzada si acoge el recurso de hecho por haberse de-
negado la apelación, retendrá tales antecedentes o los recabará, si no los
hubiese pedido, para pronunciarse sobre la apelación.
230
C A P Í T U L O VI. PRIMERA PARTE
EL RECURSO DE CASACIÓN
1. REGLAMENTACIÓN
En materia civil el recurso de casación se encuentra reglamentado en título XIX

del libro III del CPC, que comprende los arts. 764 a 809 inclusive.
Los párrafos I o y 4 o del título XIX son normas comunes tanto respecto
del recurso de casación en la forma como en el fondo, refiriéndose los
párrafos 2 o y 3 o de ese título sólo al primero de ellos.
En el antiguo procedimiento penal, los recursos de casación se encuen-
tran reglamentados separadamente, sin peijuicio de ser común a ambos el
párrafo I o del título X del CPP, que comprende los arts. 535 a 540. El párrafo 2 o
se refiere al recurso de casación en la forma y el párrafo 3 o al recurso de
casación en el fondo.
Además, existen disposiciones dentro del libro I del CPP referentes al
recurso de casación, como ocurre con el art. 63, sin peijuicio de remitirse
además en el art. 535, en lo que no sea incompatible, a los párrafos I o y 4 o
del título XIX del libro III del CPC y al art. 798 de este.
En esta materia es menester tener presente que la última gran reforma
efectuada en esta materia fue la que llevó adelante la Ley N° 19.374, publi-
cada en el Diario Oficial de 18 de febrero de 1995.
En el nuevo sistema procesal penal no se contempla la procedencia del
recurso de casación en la forma y en fondo en contra de las resoluciones
judiciales que se dictan dentro del proceso penal. En ese nuevo sistema se
ha contemplado la procedencia del recurso de nulidad, regulado en forma
especial en el título IV del libro III del C. Procesal Penal, para los efectos de
impugnar las resolucionesjudiciales, con el fin de obtener su declaración de
nulidad por haberse incurrido en los vicios del procedimiento contemplados
expresamente como causales genéricas, o específicas de nulidad, o haberse
pronunciado la sentencia con un error de derecho que influya sustancial-
mente en lo dispositivo del fallo.
En la Ley N° 19.968, que crea los Tribunales de Familia, se contempla la
procedencia del recurso de casación, el que se rige por las normas contem-
pladas en el Código de Procedimiento Civil, con las modificaciones señaladas
en los N os 6 y 7 del artículo 67 de dicha ley.
231
En el nuevo sistema procesal laboral no se contempla la procedencia del

recurso de casación. Las sentencias definitivas dictadas por los Juzgados de
Letras del Trabajo sólo pueden impugnarse por medio de la interposición
de un recurso de nulidad, el que se regula en los arts. 477 a 482 del Código
del Trabajo. Las sentencias dictadas por las Cortes de Apelaciones que fallen
un recurso de nulidad se pueden impugnar sólo por medio del denominado
recurso de unificación de jurisprudencia, el que se regula en los arts. 483 a
483-C del Código del Trabajo, que no es procedente respecto de las sentencias
dictadas en un proceso monitorio según el art. 502 de ese cuerpo legal.
2. SEMEJANZAS ENTRE EL RECURSO DE CASACIÓN

EN LA FORMA Y EN EL FONDO
2.1. CONFORME A LA DEFINICIÓN FORMULADA POR EL ART. 7 6 4

DEL CPC, LOS DOS RECURSOS SON MEDIOS DE HACER VALER
LA NULIDAD PROCESAL
No obstante lo anterior, no se trata sólo de vías de nulidad propiamente tales

o absolutas. En efecto, siempre si se acoge el recurso de casación en el fondo,
o por algunas causales determinadas por la ley en el recurso de casación en
la forma o en la casación de oficio, procede que el Tribunal no sólo anule
la sentencia, sino que además debe fallar el fondo del asunto. En este caso,
el recurso será también de enmienda.
La casación en la forma, como recurso de enmienda, se encuentra
consagrada en materia civil en los incisos 3 o y 4 o del art. 786 del CPC. En
materia penal, el efecto de enmienda está establecido en los incisos 3 o y 4 o
del art. 544 CPP.
En el recurso de casación en la forma esta invalidación o nulidad com-
pete tanto a las Cortes de Apelaciones como a la Corte Suprema, dado que
la ley no distingue lajerarquía del Tribunal colegiado.
En el recurso de casación en el fondo, la invalidación o nulidad sólo
compete a la Corte Suprema, puesto que este Tribunal es el que posee com-
petencia exclusiva y excluyente para conocer de él.
2 . 2 . A M B O S RECURSOS SON DE DERECHO ESTRICTO, LO QUE SE TRADUCE

FUNDAMENTALMENTE EN LAS SIGUIENTES CONSECUENCIAS
i) Los recursos de casación en la forma y en el fondo sólo pueden ser inter-

puestos en los casos expresamente señalados en la ley, de conformidad con
lo establecido en el art. 764 del CPC.
El art. 768 del CPC, en relación con los arts. 795 y 800 del CPC, y el art. 541
del CPP establecen las causales para interponer el recurso de casación en la
forma.
El art. 767 del CPC dispone una causal genérica para deducir el recurso
de casación en el fondo en materia civil, pero acotada sólo a los errores de
232
CAP. VI. I a PARTE. EL RECURSO DE CASACIÓN
derecho, consistente en la existencia de infracción de ley y siempre que esta

haya influido substancialmente en lo dispositivo de la sentencia.
En este sentido se ha declarado por la Excma. Corte Suprema que el
recurso de casación, en general, es de derecho estricto porque requiere
causales específicas "como reiteradamente lo ha expresado esta Corte", lo
que se advierte si se tienen en cuenta las exigencias que para su interposición
se contemplan en el artículo 772 del Código de Procedimiento Civil, y que
en el caso del recurso de casación en el fondo, a la luz de los artículos 764
y 767 del mismo Código, permiten como único sustento de la invalidación
de la sentencia que se pretenda, el quebrantamiento de una o más normas
legales contenidas en la decisión, siendo por ello menester que al interpo-
nerse el recurso cumpla el recurrente con expresar en qué consisten el o los
errores de derecho de que adolecería la sentencia impugnada, a saber, y de
acuerdo tanto con la doctrina como la jurisprudencia judicial, tales yerros
han de haberse producido por haber otorgado los sentenciadores un alcance
diverso de aquel establecido por la ley a una norma legal, sea ampliando, sea
restringiendo el mandato de sus disposiciones; o por haber aplicado una ley
a un caso no previsto en ella; o, finalmente, por haber dado aplicación a un
precepto legal en una situación ajena a la de su prescripción. Lo anterior, sin
perjuicio, además, de tener que señalarse el modo en que el o los errores de
derecho que se denuncian habrían influido sustancialmente en lo dispositivo
del fallo cuya invalidación se pretende. 2 2 2
En materia penal, el legislador establece en el art. 546 del CPP las causales
específicas de errores de derecho en los cuales puede fundarse el recurso de
casación en el fondo; y no una causal genérica, como acontece en materia
civil. Al efecto, se ha declarado que el recurso de casación en el fondo es
de derecho estricto y limita la competencia del Tribunal ad quem sólo a las
causales invocadas en el respectivo libelo. 223
ii) Las exigencias que formula la ley respecto del escrito en que se in-
terpone el recurso de casación son absolutamente inusuales en el sistema
impugnatorio nacional, porque se señalan menciones que deben interpretar-
se, y lo son con bastante rigidez, por los tribunales, en especial por la Corte
Suprema.
Mediante la reforma introducida por la Ley N° 19.374 se eliminaron algu-
nos requisitos que restaron parte de la formalidad para deducir el recurso de
casación, como fue la eliminación de la exigencia de acompañar una boleta
de consignación para poder deducirlo; y tratándose del recurso de casación
en el fondo se modificaron las menciones que debe contener el escrito al
exigirse la mención de los errores de derecho de que adolece la sentencia y
no la mención expresa y determinada de la ley o leyes infringidas.
iii) Existe un caso de preclusión contemplado en el art. 774 del CPC:
"Interpuesto el recurso, no puede hacer en él variación de ningún género.
222
C. Suprema, sentencia de 31 de julio de 2000, RDJ, t. XCVII, sec. I a , p. 141.
223
RDJ, t. XC (1993), mayo-junio, N° 2, 2 a parte, sec. 4 a , pp. 90 y ss.
233
Por consiguiente, aun cuando en el progreso del recurso se descubra

alguna nueva causa en que haya podido fundarse, la sentencia recaerá úni-
camente sobre las alegadas en tiempo y forma".
Excepcionalmente, por las nuevas causales, el Tribunal superior puede
ejercer la facultad de casar de oficio, dado que esta no queda limitada en
manera alguna por lo dispuesto en el citado precepto.
iv) Tratándose del recurso de casación en la forma es menester haberlo
preparado para poder intentarlo.
v) El hecho de que la casación sea de derecho estricto se traduce, ade-
más, en una sanción de tipo procesal denominada "inadmisibilidad", la que
procede en los casos que oportunamente se indicarán y analizarán.
En este sentido se ha declarado que el recurso de casación en el fondo es
por naturaleza excepcional y de derecho estricto y se sustenta en la infracción
de la ley o leyes que tienen influencia en lo dispositivo del fallo, requisito
básico formal de admisibilidad. Si la sentencia recurrida de casación razona
y decide la cuestión debatida en un precepto legal determinado, este último
tiene el carácter de decisorio litis y al no ser impugnado como quebrantado
en el recurso, debe ser considerado como correctamente aplicado, e incluso
incorporado a la sentencia de reemplazo, debiendo el recurso ser declarado
inadmisible. 224
2 . 3 . N I N G U N O DE LOS DOS RECURSOS CONSTITUYE INSTANCIA,

ESTO ES, UN GRADO DE CONOCIMIENTO Y FALLO TANTO
DE LOS HECHOS Y DEL DERECHO INVOLUCRADOS EN EL ASUNTO
De allí que en el recurso de casación no se rinde prueba por regla general,

por cuanto los hechos son los que se han establecido en la instancia anterior
a su conocimiento.
Sin embargo, existen dos circunstancias que miran a los hechos y que
rompen el principio anterior sobre la imposibilidad de prueba y modifica-
ción de los hechos establecidos en la instancia, permitiendo al Tribunal de
casación conocer de los hechos. Esos casos dicen relación con:
i) La prueba de la causal invocada en el recurso de casación en la
forma.
Lo que se va a acreditar o probar es o son los hechos que constituyen
la causal, si es necesario, por ejemplo, las implicancias, las recusaciones, la
integración defectuosa del Tribunal, etcétera.
Como aquí no se están probando los hechos que se refieren al fondo del
asunto, no se altera el principio de que la casación no constituye instancia.
ii) En el recurso de casación en el fondo pueden modificarse los hechos
que miran al fondo del asunto cuando la infracción de la ley que motivó el
recurso se refiere a las que regulan la prueba.
224 RDJ, t. XC (1993), mayo-junio, N° 2, 2 a parte, sec. I a , p. 70.
234
En este caso tampoco se rompe el principio, ya que primero habrá que

analizar si existe o no infracción a las leyes reguladoras de la prueba (erro-
res de derecho), y sólo después el Tribunal puede pasar a ocuparse de los
hechos.
Según algunos, el recurso de casación será u n a tercera instancia de
derecho cuando el problema suscitado en primera y en segunda instancia
fuera de mero derecho, ya que en este caso lo único invocado en todo el
juicio será el derecho. No compartimos dicha opinión, por cuanto la instan-
cia comprende cada u n o de los grados de conocimiento y fallo tanto de los
hechos y del derecho y no sólo este último.
2 . 4 . EN AMBOS RECURSOS EXISTE LA DENOMINADA

"CASACIÓN DE OFICIO"
En materia civil esta facultad se encuentra contemplada en el art. 775 del

CPC, y en materia penal en el art. 544, inciso final del CPP.
La casación de oficio no sólo puede ser de forma, sino que también de
fondo.
El recurso de casación en la forma de oficio siempre ha existido en nues-
tra legislación, pero la casación en el fondo de oficio sólo existe a partir del
DL N° 1.682, publicado en el Diario Oficial de 25 de enero de 1977, teniendo
un tratamiento especialísimo, y permitiendo, prácticamente, en un solo caso
a la Corte Suprema ejercer esta facultad (art. 785 inc. 2 o ).
Estas facultades atenúan el carácter de recurso de derecho estricto que
tiene la casación.
2 . 5 . EN AMBOS RECURSOS SE MANTIENE EL PRINCIPIO

DE LA JERARQUÍA
En efecto, el recurso de casación en la forma se interpone ante el Tribunal

que pronunció la resolución que motiva el recurso para que conozca de él
su superior jerárquico.
El recurso de casación en el fondo se presenta ante la respectiva Corte
de Apelaciones o Tribunal arbitral de derecho de segunda instancia que
conoce asuntos de competencia de u n a Corte de Apelaciones, para que lo
conozca la Corte Suprema.
3. DIFERENCIAS ENTRE LOS RECURSOS DE CASACIÓN

EN LA FORMA Y EN EL FONDO
Entre el recurso de casación en la forma y en fondo existen las siguientes

diferencias:
235
3.1. EN CUANTO AL FIN U OBJETIVO QUE SE PERSIGUE

CON SU INTERPOSICIÓN
El recurso de casación en el fondo persigue en su esencia la uniforme y co-

rrecta aplicación de las leyes, unificando la interpretación judicial.
Atendida esa finalidad, el recurso de casación en el f o n d o tiene un
origen constitucional indirecto en una de las garantías constitucionales: la
igualdad ante la ley, ya que se pretende mantener una misma aplicación e
interpretación de un precepto legal frente a un mismo asunto.
En cambio, el recurso de casación en la forma persigue la observancia de
las garantías procesales de las partes en el proceso, v. gr., la bilateralidad de
la audiencia, la legitimidad e imparcialidad del Tribunal y también la igual
posibilidad de defensa y de prueba para las partes. Ello se demuestra en el
hecho de que las causales del recurso civil versan sobre los denominados
"trámites esenciales", los que apuntan a la igualdad de defensa y conocimiento
de los elementos del proceso.
3 . 2 . EN CUANTO AL TRIBUNAL LLAMADO A CONOCER

Y FALLAR DEL RECURSO
El recurso de casación en la forma puede ser conocido y fallado por el Tribunal

superior jerárquico de los jueces letrados y las Cortes de Apelaciones.
Además, procede en contra de las resoluciones pronunciadas por cual-
quiera clase de árbitros, existiendo, sin embargo, una modalidad restrictiva
tratándose de los arbitradores en lo que respecta a las causales que lo hacen
procedente.
La Corte de Apelaciones ha señalado que, tratándose de la renuncia de
los recursos en eljuicio arbitral, esa renuncia no afectarájamás a las causales
de incompetencia y ultra petita.
El conocimiento y fallo del recurso de casación en el fondo es de compe-
tencia exclusiva de la Corte Suprema, al igual que el recurso de revisión.
Al ser de conocimiento de u n a de las salas del alto Tribunal se han
generado diferencias, a veces contradictorias, lo que ha traído como con-
secuencia el incumplimiento de su finalidad inmediata: la igual y uniforme
interpretación de la ley.
Mediante la reforma introducida por la citada Ley N ° 1 9 . 3 7 4 se ha
pretendido subsanar esta situación al permitirse a las partes solicitar que
el recurso de casación en el fondo sea conocido por el pleno de la Excma.
Corte Suprema y no por la sala respectiva, siempre que la solicitud se formule
dentro del plazo para hacerse parte, y se f u n d e en que en fallos diversos se
han sostenido diversas interpretaciones sobre la materia objeto del recurso
(art. 7 8 0 del C P C ) .
236
3 . 3 . EN CUANTO A LAS RESOLUCIONES QUE HACEN

PROCEDENTE EL RECURSO
Tratándose del recurso de casación en el fondo, para que este sea procedente
en contra de una resolución se requiere que concurran copulativamente los
siguientes requisitos:
i) En cuanto a su naturaleza jurídica, que se trate de una sentencia
definitiva o interlocutorias, pero siempre que estas últimas pongan término
al juicio o hagan imposible su continuación;
En consecuencia, el recurso de casación en el fondo no procederá en
contra de las sentencias interlocutorias que no pongan término al juicio o
hagan imposible su continuación, de los autos y de los decretos.
ii) En cuanto a su impugnabilidad por vía del recurso de apelación, se
requiere que dichas resoluciones judiciales sean inapelables.
En consecuencia, jamás será posible que se deduzca en forma conjunta
un recurso de casación en el fondo con un recurso de apelación.
iii) En cuanto al Tribunal que dictó la resolución, se requiere que estas
sentencias recurribles deban haber sido pronunciadas por u n a Corte de
Apelaciones o por un Tribunal arbitral de segunda instancia constituido por
árbitros de derecho que hayan conocido de asuntos de la competencia de
las Cortes de Apelaciones.
Tratándose del recurso de casación en la forma, las resoluciones en
contra de las que procede son:
a) Las sentencias definitivas, y las interlocutorias, cuando estas últimas
ponen término al juicio o hacen imposible su continuación, y
b) Por excepción, conforme a lo dispuesto en el art. 766 del CPC, tam-
bién procede contra las sentencias interlocutorias de segunda instancia que
sin poner término al juicio ni hacer imposible su continuación, hayan sido
pronunciadas sin previo emplazamiento de la parte agraviada o sin señalar
día para la vista de la causa.
3 . 4 . U N A DE LAS MÁS IMPORTANTES DIFERENCIAS DICE

RELACIÓN CON LAS CAUSALES SUSCEPTIBLES DE ATACARSE
POR LA VÍA DEL RECURSO DE CASACIÓN
Para efectuar correctamente el análisis de esta materia, sin peijuicio de que

después se reitere, es menester efectuar una distinción en materia civil y en
materia penal.
En materia civil el recurso de casación en el f o n d o tiene u n a causal
única y genérica consistente en haberse pronunciado la resolución casable
con infracción de ley, siempre que esta haya influido substancialmente en
lo dispositivo del fallo.
237
El recurso de casación en la forma tiene un conjunto de causales por las

que procede, las que, al igual que el art. 464 CPC, que enumera las excepciones
en el juicio ejecutivo, tienen el carácter de taxativas, pero genéricas.
En materia penal el recurso de casación en el fondo procede por infracción
de ley penal, pero en lugar de existir una causal genérica, esta infracción de
la ley penal está configurada por casos específicos en el art. 546 del CPP.
El recurso de casación en la forma procede, al igual que su homónimo
civil, por las causales que la propia ley se encarga de establecer, las que
prácticamente son las mismas. No obstante, el carácter genérico de la enu-
meración no es tan claro, porque en el N° 12 del art. 541 del CPP, pudiendo
abrir su procedencia, tiene una aplicación restringida y no tan amplia como
en materia civil.
Además, no se contempla en el CPP una enumeración de los trámites o
diligencias esenciales para la primera, única o segunda instancia en el proceso
penal, como ocurre en los arts. 795 y 800 del CPC para la materia civil.
238
C A P Í T U L O VI. SEGUNDA PARTE
EL RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA
1. CONCEPTO
Es el acto jurídico procesal de la parte agraviada destinado a obtener del

Tribunal superior jerárquico la invalidación de una sentencia, por haber
sido pronunciada por el Tribunal inferior con prescindencia de los requi-
sitos legales o emanar de un procedimiento viciado al haberse omitido las
formalidades esenciales que la ley establece.
2. CARACTERÍSTICAS
El recurso de casación en la forma se caracteriza por ser un recurso:

a) Extraordinario, puesto que procede sólo en contra de algunas reso-
luciones judiciales y por las causales que la ley expresamente establece.
b) Se interpone directamente ante el Tribunal que dictó la resolución
impugnada, para que sea conocido y resuelto por el Tribunal superior jerár-
quico.
c) Ser de derecho estricto, porque deben cumplirse una serie de for-
malidades en su interposición y tramitación, puesto que en caso contrario
es declarado inadmisible.
d) Ser conocido por los tribunales de acuerdo con sus facultades juris-
diccionales.
e) Tiene por objeto invalidar una sentencia en los casos determinados
por la ley (art. 764 del C P C ) .
No obstante, puede lograrse a través de la casación en la forma no sólo
la nulidad de la resolución impugnada, sino también su modificación. Ello
sucede cuando la casación en la forma se acoge por las causales de ultra pe-
tita, infracción al art. 170, cosa juzgada y decisiones contradictorias, puesto
que en tal caso no se limita el Tribunal superior sólo a anular el fallo, sino
que debe dictar en acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente, la
sentencia que corresponda conforme a la ley para la resolución del conflicto
f) Recorre en cuanto a su procedencia toda lajerarquía de los tribunales
chilenos.
239
g) Procede su interposición en forma conjunta con la apelación respecto

de las sentencias de primera instancia, y del recurso de casación en el fondo
respecto de las sentencias de segunda instancia.
h) Sólo puede ser deducido por la parte agraviada, configurándose el
agravio no sólo con el peijuicio que provoca el fallo al recurrente, sino que
además por el que le genera la causal que lo hace procedente.
i) No constituye instancia, puesto que el Tribunal que conoce de él no
revisa todas las cuestiones de hecho y de derecho comprendidas en el juicio,
sino que su competencia se limita a la causal que se hubiere invocado en la
interposición.
j) No admite, por regla general, su renuncia anticipada, puesto que ello
nos llevaría a los procedimientos convencionales, contrariando las normas
de orden público que los establecen.
Excepcionalmente, tratándose de los arbitrajes ante árbitros arbitradores
se posibilita su renuncia anticipada en el compromiso, pero jamás ella se va
a extender a las causales de incompetencia y ultra petita. Así se ha resuelto.
Dentro del proceso es factible su renuncia, pero en tal caso el mandatario
judicial requiere de facultades extraordinarias según lo previsto en el inciso
segundo del art. 7 o del CPC.
k) Tiene como f u n d a m e n t o velar por resguardar el respeto por las
formas del procedimiento establecidas por el legislador y la igualdad de las
partes dentro de él.
En este sentido se ha declarado que el recurso de casación en la forma
tiene como razón de ser el velar por el exacto cumplimiento de las disposicio-
nes legales que se refieren a la forma externa de los litigios y a su cumplido
desarrollo procesal y por tratarse de un recurso de derecho estricto, en su
interposición deben observarse determinadas formalidades legales, limitándose
la competencia del Tribunal ad quem por la causal o causales invocadas como
f u n d a m e n t o del recurso. De este modo, su planteamiento debe cimentarse
precisamente en las excepcionales situaciones de transgresión de la ritualidad
que permiten la nulidad del fallo dictado en esas circunstancias. 225
3. TRIBUNALES QUE INTERVIENEN
El recurso de casación en la forma debe interponerse directamente ante el

Tribunal que dictó la resolución que se trata de invalidar (Tribunal a quo),
para ante aquel a quien corresponde conocer de él conforme a la ley, que
tratándose de la casación en la forma es el Tribunal superior jerárquico
(Tribunal ad quem) (art. 771 CPC).
4. TITULAR DEL RECURSO
Los requisitos que deben concurrir para que una persona pueda recurrir de
casación en la forma en contra de una resolución son los siguientes:
225
240
CAP. VI. 2 ' P A R T E . El. R E C U R S O DE CASACION EN I.A FORMA
a) Debe ser parte en el proceso en que se dictó la resolución;

b) Debe haber sufrido un agravio con la resolución pronunciada en el
proceso;
c) Debe el recurrente haber experimentado un peijuicio con el vicio
en que se f u n d a el recurso, consistente en la privación de algún beneficio o
facultad.
El art. 768 inciso penúltimo del CPC establece expresamente que "el
Tribunal podrá desestimar el recurso de casación en la forma, si de los ante-
cedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un peijuicio
reparable sólo con la invalidación del fallo o cuando el vicio no ha influido
en lo dispositivo del mismo".
A través de ese precepto legal se consagra el principio de la trascendencia,
consistente en la máxima de la nulidad sin perjuicio no opera, el que se hizo ex-
tensivo legalmente también a los incidentes de nulidad procesal en la reforma
introducida por la Ley N° 18.705, al contemplarse expresamente en el art. 83
del CPC y desprenderse de lo establecido en los arts. 70 y 71 bis del CPP.
En este sentido se ha resuelto que el recurso de casación en la forma, como
remedio de nulidad exige, como ocurre en esta materia con todas las nulidades
de carácter procesal, que se cumpla con el principio de trascendencia, como
se infiere de lo indicado en el inciso primero del artículo 83 del Código de
Procedimiento Civil, en cuanto se estatuye que la nulidad procesal deberá
declararse en todos aquellos casos en que exista un vicio que irrogue a alguna
de las partes un peijuicio reparable sólo con la declaración de nulidad. En el
mismo sentido hay que entender lo que se regula en el penúltimo inciso del
artículo 768 del Código aludido, puesto que tratándose del recurso de casa-
ción en la forma se dispone en dicha norma que no obstante lo dispuesto en
ese artículo, el Tribunal podrá desestimar este recurso cuando el vicio no ha
influido en lo dispositivo del fallo impugnado. En este caso, es evidente que si
se acepta el defecto formal denunciado, que en verdad existe, se deberá anular
la sentencia y luego dictar otra de reemplazo que resuelva lo contrario de lo
que resolvió el fallo casado, pero si la decisión que habrá de dictarse en vez
de la anulada llega a la misma conclusión en orden a rechazar la demanda,
es evidente que el vicio producido no influye en lo decisivo de la sentencia
recurrida y por esta sola razón, como lo permite el precepto del artículo 768
referido, esta Corte no está en la obligación de acoger la casación en la
forma e invalidar ese fallo, lo cual se comprenderá más claramente cuando
se pronuncie este Tribunal acerca del recurso de casación en el fondo, en
donde examinará los errores de derecho denunciados en contra de la misma
resolución impugnada. 2 2 6
Conforme al principio de la trascendencia, el recurso de casación en la
forma debe ser el único medio para los efectos de poder reparar el peijuicio,
por lo que si es posible llegar a lograr ese objetivo por otro medio, deberá
ser rechazado el recurso deducido. 2 2 7
226
C. Suprema, rol 5690 de 2005, sentencia de 24 de mayo de 2007. En el mismo sentido,
C. Apelaciones de Santiago, sentencia de 24 de j u n i o de 2003, RDJ, t. C, sec. 2 a , p. 90.
227
En este mismo sentido, véase RAÚL TAVOLARI O L I V E R O S , Recursos de casación y queja.
Nuevo régimen, Editorial Jurídica Conosur Ltda., 1996, p. 65; J U L I O SALAS VLVALDI, Estudios de
241
Dando aplicación a este principio, se ha resuelto reiteradamente en

caso de interponerse en forma conjunta un recurso de apelación con casa-
ción en la forma, que si conociendo del recurso de apelación se modifica
el fallo apelado de manera tal de eliminar el agravio causado por la causal
invocada en el recurso de casación, este medio de impugnación debe ser
rechazado.
En este sentido, se ha declarado que de acuerdo con lo establecido en
el penúltimo inciso del artículo 768 del Código de Procedimiento Civil, el
Tribunal podrá desestimar el recurso de casación en la forma, si de los ante-
cedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio
reparable sólo con la invalidación del fallo, cuyo es el caso de autos, puesto
que las argumentaciones en que se f u n d a el recurso son también objeto
de la apelación y de ellas se hará cargo esta Corte al pronunciarse sobre la
misma. 228 De los antecedentes no aparece de manifiesto que el recurrente
haya sufrido un perjuicio reparable con la invalidación de la sentencia que
se impugna, toda vez que los vicios que se representan pueden perfectamen-
te ser subsanados por este Tribunal, conociendo del recurso de apelación
deducido también en contra de dicha sentencia. 229
d) El recurrente debe haber reclamado del vicio que lo afecta ejerciendo
oportunamente y en todos sus grados los recursos que establece la ley.
Este último requisito se conoce con el nombre de "preparación del re-
curso de casación en la forma", procediendo como regla general, a menos
que la ley lo exima, atendida la naturaleza del vicio o la oportunidad en que
llegó al conocimiento del recurrente.
El recurso de casación en la forma procede conforme a lo previsto en el

art. 766 del CPC, en primera, única o segunda instancia en contra de:
- L a s sentencias definitivas;
- L a s sentencias interlocutorias que pongan término al juicio o hagan
imposible su continuación.
Ejemplo de estas últimas son la resolución que declara el abandono del
procedimiento, 2 3 0 la que acoge el desistimiento de la demanda, la que de-
clara la prescripción o deserción del recurso de apelación, la que impide a
Derecho Procesal. Los principios de especificidad, convalidación, trascendencia y extensión de la nulidad

procesal en la legislación chilena, LexisNexis, 2006, p. 188.
228
C. de Apelaciones de Santiago, sentencia de 10 de octubre de 2001, RDJ, t. XCVIII,
sec. 2 a , p. 121. En el mismo sentido, C. de Apelaciones de Santiago, sentencia de 4 de julio
de 1999, RDJ, t. XCVI, sec. 2 a , p. 58.
229
C. de Apelaciones de Santiago, sentencia de 30 de abril de 1997, RDJ, t. XCIV, sec. 2 a ,
p. 39; C. de Apelaciones de Santiago, sentencia de 19 de diciembre de 1995 RDJ t XCIl'
sec. 2 a , p. 153. '
230
RDJ, t. XC (1993), N° 1, 2 a parte, sec. I a , p. 46.
242
CAP. VI. 2'PARTE. El. RECURSO DE CASACION EN I.A FORMA
d i v e r s a s p e r s o n a s a c t u a r e n litisconsorcio a c t i v o e n c a s o p r e v i s t o e n e l a r t . 1 8
d e l CPC. 2 3 1
Por tratarse de sentencias interlocutorias que no ponen término al juicio
o hagan imposible su continuación se ha declarado que es improcedente el
recurso de casación en contra de las siguientes resoluciones: la sentencia que
confirma la decisión de negar la petición de inscribir en el Conservador de
Bienes Raíces la resolución de adjudicación del inmueble en pública subas-
ta;232 la resolución de segunda instancia que manda anular todo lo actuado
y retrotraer la causa al estado de notificarse válidamente al Fisco de Chile la
sentencia interlocutoria que recibe la causa a prueba; 233 la resolución que
resuelve sobre nulidad de prueba rendida y aportada de un tercero coadyu-
vante; 234 la parte de la sentencia que resuelve el incidente de nulidad por
falta de emplazamiento. 2 3 5
Excepcionalmente, procede también el recurso de casación en la forma
en contra de sentencias interlocutorias que no pongan término al juicio o
hagan imposible su continuación, siempre que:
—Se hubieren dictado en la segunda instancia, y
- S e hubieren dictado sin previo emplazamiento de la parte agraviada o
sin señalar día para la vista de la causa (art. 766 del CPC).
Este último requisito de dictarse la sentencia interlocutoria sin señalar
día para la vista de la causa, sólo podrá tener aplicación cuando la apelación
deducida ante ella se debió haber dictado previa vista de la causa por haber
las partes solicitado alegatos dentro del plazo para comparecer, puesto que
si no se hubiere formulado la petición, la causa se debe ver en cuenta y en
ese evento no se configurará el vicio (art. 199 del CPC).
Finalmente, se establece en el inciso final del art. 766 del CPC que pro-
cederá, asimismo - e l recurso de casación en la forma-, en contra de las
sentencias que se dicten en los juicios o reclamaciones regidos por leyes
especiales, con excepción de aquellos que se refieran a la constitución de
las juntas electorales y a las reclamaciones de avalúos que se practiquen en
conformidad a la Ley N° 17.235, sobre Impuesto Territorial y de los demás
que prescriban las leyes.
6. LAS CAUSALES DEL RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA
6.1. GENERALIDADES
El recurso de casación en la forma tiene el carácter de extraordinario y de

derecho estricto, por lo que procede ser interpuesto sólo por las causales
que la ley establece.
231
RDJ, t. XC (1993), N° 1, 2a parte, sec. I a , pp. 40 y ss.
232
C. Suprema, rol 2856 de 2003, sentencia de 26 de agosto de 2004.
233
C. Suprema, rol 542 de 2004, sentencia de 12 de abril de 2004.
234
C. Suprema, sentencia de 25 de marzo de 2004, RDJ¡ t. CI, sec. I a , p. 41.
235
C. Suprema, rol 5412 de 2003, sentencia de 10 de marzo de 2004.
243
Al efecto, el art. 768 del CPC establece que "el recurso de casación en la forma
ha de fundarse precisamente en alguna de las causas" que allí se indican.
Las causales de casación en la forma se suelen clasificar en vicios come-
tidos en la sentencia misma (causales N os 1 a 8) y vicios cometidos durante
la tramitación del procedimiento (art. 768 N° 9 en relación con los arts. 795
y 800, todos del CPC).
Otra clasificación que se efectúa respecto de las causales dice relación
con aquellas que afectan al Tribunal (Nos 1, 2 y 3); aquellas que se refieren
a la forma de la sentencia impugnada (Nos 4, 5, 6, 7 y 8) y aquellas que se
refieren a la forma del procedimiento (art. 768 N° 9, en relación con los
arts. 795 y 800 del CPC).
6 . 2 . CAUSALES POR LAS CUALES PROCEDE EL RECURSO

DE CASACIÓN EN LA FORMA
En conformidad con lo previsto en el art. 768 del CPC: "El recurso de casación
en la forma ha de fundarse precisamente en alguna de las causas siguientes:
Sin embargo, al igual que ocurre con el art. 464 del CPC - q u e se refiere
a las excepciones que el ejecutado puede oponer en el juicio ejecutivo- la
exhaustividad de la enumeración no es absoluta. En efecto, como tendremos
oportunidad de apreciar, existe una de las causales que abre la enumeración
y la hace genérica.
Las causales son las siguientes:
I o . En haber sido la sentencia pronunciada por un Tribunal incompe-
tente o integrado en contravención a lo dispuesto por la ley.
Debemos entender que la incompetencia puede ser absoluta o relativa,
puesto que la ley no distingue, y que la causal de incompetencia relativa es sin
peijuicio de la prórroga de la competencia. La integración se aplica sólo a los
tribunales colegiados y sus normas están contempladas en el COT. Ya fueron
estudiadas al referirnos a la vista de la causa en el recurso de apelación.
2O. En haber sido pronunciada por un juez, o con la concurrencia de
un juez legalmente implicado, o cuya recusación esté pendiente o haya sido
declarada por Tribunal competente.
Sabemos que las implicancias y las recusaciones son inhabilidades perso-
nales para poder conocer y fallar imparcialmente un asunto. Este numeral se
refiere tanto a los tribunales unipersonales como a los colegiados. Las impli-
cancias, por ser de orden público, basta con que se presenten "legalmente"
en un juez para que el efecto de casación, invalidez o nulidad se produzca,
no siendo necesaria declaración alguna.
En cambio, al ser las recusaciones de mero orden privado, y por ello
naturalmente renunciables, es necesario para que se configure la causal de
casación no sólo la existencia de la causal de recusación, sino que además
ellas se hagan valer y que la recusación se encuentre pendiente o pronunciada
244
una sentencia que la hubiere declarado al m o m e n t o en que se pronuncia la

sentencia que se trata de casar.
3 o . En haber sido acordada en los tribunales colegiados por m e n o r nú-
mero de votos o pronunciada por menor número de jueces que el requerido
por la ley o con la concurrencia de jueces que no asistieron a la vista de la
causa, y viceversa.
La expresión "viceversa" quiere significar que también existe causal de
casación en la forma cuando los ministros asistieron a la vista de la causa,
pero no participaron en el pronunciamiento del fallo. En definitiva, este
numeral se desglosa en cuatro situaciones, aplicándose exclusivamente a las
sentencias dictadas por los tribunales colegiados. Tales son:
- E n haber sido acordada por menor número de votos;
- E n haber sido pronunciada por menor número de jueces que el re-
querido por la ley;
- E n haber sido pronunciada con la concurrencia de jueces que no asis-
tieron a la vista de la causa, y
- E n haber sido pronunciada sin la concurrencia de jueces que asistieron
a la vista de la causa.
Respecto de la concurrencia de esta casual se ha señalado que ella no se
configura por la circunstancia de que un ministro haya asistido a la vista de
la causa y también haya concurrido al acuerdo, pero no firmado la sentencia,
por cuanto el vicio se produce cuando la sentencia ha sido "acordada" sin la
concurrencia de jueces que entraron a la vista;236 y que resulta indispensable
que todos los miembros del Tribunal llamado a resolver de una determinada
controversia se encuentren presentes en la vista de la causa, oportunidad
en la que se lleva a cabo la relación. En consecuencia, habiéndose dictado
sentencia por un Tribunal integrado por un juez que no asistió a la vista de
la causa, se justifica que se acoja la causal de nulidad formal contemplada
en el N° 3 del artículo 768 del Código de Procedimiento Civil, en relación
con los artículos 75 y 79 del Código Orgánico de Tribunales. 237
4 o . En haber sido dada ultra petita, esto es, otorgando más de lo pedido
por las partes, o extendiéndola a puntos no sometidos a la decisión del Tri-
bunal, sin perjuicio de la facultad que este tenga para fallar de oficio en los
casos determinados por la ley;
En este numeral encontramos a la ultra petita, o sea, que el juez en la
sentencia otorga más de lo pedido por las partes en el proceso, v. gr., si se
solicita la restitución de u n a suma determinada de dinero y se condena
además por los intereses moratorios.
La segunda parte del numeral habla de lo que en doctrina se deno-
mina extra petita, esto es, extender la resolución a puntos no sometidos a
la decisión del Tribunal, como si se pide la nulidad de un contrato y se
declara la resolución del mismo. En este sentido se ha declarado que se
236
RDJ, t. XC (1993), N° 1, 2 a parte, sec. I a , pp. 1 y ss.
237
C. Suprema, sentencia de 10 de agosto de 1995, RDJ, t. XCII, sec. I a , p. 65.
245
configura esta causal cuando se otorgan reajustes e intereses no solicitados

en la demanda. 2 3 8
Esta clasificación ha sido reconocida p o r nuestra jurisprudencia, al
señalarnos que en la primera sección de la norma transcrita contempla la
ultra petita propiamente tal, esto es, dar más de lo pedido a alguna de las
partes. La segunda, se refiere a la figura conocida como extrapetitay que, tal
como lo indica la ley, se refiere a extender la decisión a puntos ajenos a la
controversia. Esto es, ha de resolverse no abarcando y otorgando cuestiones
ajenas en el fondo a la médula de la cuestión. 239
Para saber si existe ultra petita, es menester comparar la sentencia con el
mérito del expediente y no sólo con los escritos principales del período de
discusión (demanda, contestación, réplica y dúplica).
En ese sentido se ha resuelto en reiteradas oportunidades por la Corte
en cuanto a la forma de configurarse la causal, al señalarnos que el vicio
de ultra petita se produce cuando la sentencia, apartándose de los términos
en que las partes situaron la controversia por medio de sus respectivas ac-
ciones y excepciones, altera el contenido de estas, cambiando de objeto o
modificando su causa de pedir, también cuando la sentencia otorga más de
lo pedido por las partes en sus respectivos escritos que fijan la competencia
del Tribunal o cuando se emite un pronunciamiento en relación a materias
que no fueron sometida a la decisión del mismo. 240
En materia arbitral se ha señalado que no es el compromiso el que de-
limita los puntos respecto de los cuales debe pronunciarse la sentencia, ya
que la materia a resolver por el Tribunal queda enmarcada por las peticiones
formuladas por las partes en los escritos fundamentales del proceso, existiendo
ultra petita sólo cuando la sentencia otorga más de lo pedido o se extiende a
puntos no sometidos en dichos escritos a la decisión del Tribunal. 241
Nuestra jurisprudencia ha establecido que se incurre en ultra petita por
extenderse a puntos no sometidos a la decisión del Tribunal la sentencia
definitiva que, en un juicio ejecutivo, acoge una excepción por circunstan-
cias distintas de las enunciadas, esto es, por una causa de pedir que no fue
invocada por el ejecutado como fundamento de las excepciones opuestas; 242
incurre en ultra petita la sentencia en que se declara de oficio la nulidad
relativa que no ha sido alegada en la demanda, ampliación o rectificación
que de ella se haga con arreglo al art. 261 del CPC. 2 4 3
Se ha resuelto que una resolución no incurre en ultra petita en el caso
en que, "tratándose de u n a demanda que se refiere a u n a cantidad de di-
nero única y determinada en su cuantía en contra de dos personas conjun-
tamente, con un único título y una misma causa, el Tribunal que conoce
238
C. Suprema, rol 4745 de 2002, sentencia de 23 de j u n i o de 2004.
239
C. Suprema, sentencia de 29 de mayo de 2003, RDJ t. C, sec. I a , p. 70.
240
C. Suprema, rol 1299 de 2003, sentencia de 5 de agosto de 2004. En el mismo sentido,
C. Suprema, sentencia de 25 de e n e r o de 2005, RDJ, t. CU, sec. I a , p. 52; C. Suprema, rol 3666
de 2003, sentencia de 15 de diciembre de 2004.
241
RDJ t. XC (1993), N° 3, 2 a parte, sec. 21, pp. 129 y ss.
242
RDJ, t. XC (1993), N° 1, 2 a parte, sec. 2 a , pp. 14y ss.
243
246
de la apelación de la sentencia que acoge el cobro, no puede modificar la

situación de u n o de los demandados, sin que necesariamente modifique la
del otro demandado, ya que si no, quedaría con consideraciones y resolu-
ciones contradictorias". 244
La causal de ultra petita no se configura en aquellos casos en que se permite
al Tribunal obrar de oficio. En este sentido, "se ha declarado que [...] [a]parece
de manifiesto, en estas condiciones, que los jueces del fondo al declarar de
oficio la nulidad absoluta, por haber entendido que al efecto se daban los
presupuestos de la norma imperativa contemplada en el artículo 1683 del
Código Civil, no pudieron incurrir en el vicio formal de ultra petita denuncia-
do, más aún si se tiene en consideración que esta causal 4 a del artículo 768
del Código de Procedimiento Civil se halla expresamente denegada por este
mismo precepto, cuando el Tribunal está facultado para fallar de oficio en
los casos determinados por la ley".245 Asimismo, se ha resuelto "que la causal
invocada sólo concurre cuando el Tribunal extiende su fallo a puntos no
sometidos a su conocimiento, cuando los mismos no constituyen un caso en
que, por disposición de la ley, aquel deba actuar de oficio; en la especie, se
observa que aunque el demandado f u n d ó la excepción del N° 2 del citado
artículo 464 en dos órdenes de consideraciones, el Tribunal de primer grado
sólo se pronunció sobre uno de ellos para acoger aquella; en consecuencia, al
revocar tal decisión la Corte debía pronunciarse sobre el segundo fundamento
del demandado, haciendo uso de la facultad que le confiere el artículo 208
del Código citado, y así dar cumplimiento al N° 6 de su artículo 170".246
Además, es necesario considerar que la ultra petita dice relación con las
peticiones que formulan las partes y la causa en la cual se fundamentan las
pretensiones o excepciones, pero no con los argumentos, fundamentos o el
razonamiento conforme con el cual se formulan las peticiones.
En este sentido, se ha declarado, "se contemplan para que se configure
la extra petita, que es el vicio invocado, la sentencia debe abordar puntos no
sometidos a la decisión del Tribunal, por lo que la irregularidad se debe
hacer patente en su parte decisoria, i n d e p e n d i e n t e m e n t e de que, en la
fundamentación de la misma, se puedan tocar puntos o formular argumen-
taciones diversas de las efectuadas por las partes del respectivo proceso,
pues esto último no configura tal error. Por lo anterior, para definir si existe
ultra petita, en cualquiera de sus dos formas, ha de analizarse el petitorio
del escrito que contiene las pretensiones del demandante o, en el presente
caso, del reclamante, y compararlo con lo decisorio del fallo impugnado". 2 4 7
En el mismo sentido, se ha resuelto que si los sentenciadores pronuncian
su fallo fundándose en consideraciones diversas o discordantes de aquellas
que hayan invocado las partes, tal antecedente no importa el vicio de ultra
petita, puesto que la sentencia trata y decide la cuestión controvertida por
244
245
C. Suprema, sentencia de 24 de agosto de 2006, RDJ, t. CIII, sec. I a , p. 628. C. Suprema,
sentencia de 22 de j u n i o de 2006, RDJ, t. CIII, sec. I a , p. 189.
246
C. Suprema, sentencia de 12 de septiembre de 2000, RDJ, t. XCVII, sec. I a , p. 168.
247
247
las partes y esta causal únicamente puede tener lugar en la parte dispositiva
de la sentencia. Por consiguiente, de acuerdo con lo expuesto, aun en el
evento de estimarse que el considerando séptimo del fallo atacado es ajeno
a la materia del juicio, no se configura el vicio por cuanto los jueces hicie-
ron lugar a la demanda resarcitoria en los términos demandados, fijando el
monto de la indemnización, como se explica en la misma. 248
No obstante, el Tribunal no puede variar la causa de pedir, en otras palabras,
el fundamento inmediato del cual derivan las acciones o excepciones hechas
valer por las partes, puesto que en tal caso se incurriría en ultra petita.
Al efecto, se ha declarado que variándose el objeto o la causa de pedir
se incurre en ultra petita. La causa de pedir es aquella que particularmente
determina la condición jurídica de las acciones o excepciones alegadas; ahora
bien, aceptar una acción por una causa de pedir distinta de la invocada im-
porta resolver algo diferente a lo pedido y sometido a decisión por las partes
al sentenciador (C. Suprema, RDJ, tomos 12, 29 y 55). En igual sentido, el
vicio se produce en lo decisorio cuando se altera el contenido de las acciones
o excepciones y cuando se cambia o modifica el objeto o causa de pedir (C.
Suprema, RDJ, t. 89). Esto tiene singular relevancia en lo concerniente al
fundamento ya citado, que derechamente reconoce haber cambiado la causa
de pedir de indemnización extracontractual a contractual. 249 En el mismo
sentido, se nos ha señalado que en el juicio ejecutivo, presentada la demanda,
el juez debe examinar el título en que se funda, despachando o denegando
la ejecución. Luego el ejecutado puede oponer alguna de las excepciones
previstas en la ley, las que deben deducirse en un mismo escrito, expresando
con claridad y precisión los hechos y los medios de prueba, esto es, la cues-
tión controvertida queda limitada por dichas excepciones y su contestación,
siendo jurídicamente medios de impugnación del título acompañado por el
acreedor. La sentencia recurrida acoge la excepción del artículo 464 N° 7 del
Código de Procedimiento Civil, por un fundamento distinto del que sirvió
de base a la oposición, que consistió en que al instrumento acompañado
la ley no le otorgaba mérito ejecutivo, en cambio la sentencia sostiene que
dicho certificado carecía de ese mérito porque no explicaba el origen de
la deuda como lo establecía el artículo 47 del Decreto Ley N° 3.063 sobre
Rentas Municipales. Este Tribunal puede invalidar de oficio las sentencias
recurridas, cuando los antecedentes del recurso manifiesten que ellas ado-
lecen de vicios que dan lugar a la casación en la forma. 2 5 0
Como conclusión, y para aclararnos lo antes señalado, se ha resuelto que
no se falla ultra petita si se resuelve sobre los presupuestos de la acción. En
este sentido, en un esclarecedor fallo que por su claridad nos permitimos
reproducir, se nos ha señalado que para un adecuado análisis del indicado
motivo de nulidad se hace necesario recordar que la acción, mejor, su conte-
nido, la pretensión, para que pueda ser acogida es necesario que se reúnan
los siguientes requisitos o presupuestos:
248
C. Suprema, rol 4159 de 2002, sentencia de 31 de mayo de 2004.
249
C. de Apelaciones de Valparaíso, sentencia de 20 de octubre de 2000, RDJ, t. XCV1I,
sec. 2 a , p. 96.
250
C. Suprema, rol 4958 de 2003, sentencia de 30 de noviembre de 2004.
248
a) Posibilidad jurídica, ello importa:

- Q u e la pretensión se halle regulada y aceptada por el derecho objeti-
vo.
- Q u e exista una adecuación entre el hecho alegado - e l hecho históri-
c o - y los que constituyen el supuesto fáctico de la norma.
b) Interés procesal. Se trata del móvil del actor. Este interés además debe
ser:
-Actual, no basta un interés eventual, futuro o incierto.
-Directo, o sea, particular de quien lo ejerce. Ello significa rechazar una
pretensión en defensa de un interés general, salvo que la ley conceda
acción popular.
-Legítimo, vale decir, lícito.
c) Legitimación. Esto es, la especial posición del que actúa enjuicio con
respecto a la situación jurídica pretendida.
Tales exigencias deberán ser juzgadas, en orden a su establecimiento,
independientemente de la actividad que al respecto observe el adversario y
constituye una labor propia y esencial del Tribunal.
Siendo así, la sentencia impugnada no ha incurrido en el vicio que se
le atribuye al hacerse cargo del tema de la legitimación activa, pues su exis-
tencia, como la del interés jurídico de los demandantes, como se señaló,
es un presupuesto de la acción - p r e t e n s i ó n - que intentan, teniendo los
tribunales el deber de examinar dichos presupuestos, para determinar su
posible éxito.
De otro lado, aun de existir el vicio que se denuncia, ello no ha influido
en lo dispositivo de la sentencia, toda vez que la razón principal del rechazo
de la demanda, según se lee del motivo decimotercero del fallo de primer
grado, confirmado por el de segundo, es que nunca se produjo el consenti-
miento entre demandado y las demandantes en relación con la venta de la
fábrica de papel de diario sita en la ciudad de Coronel. 251
Finalmente, se ha distinguido en la doctrina la situación de minus petita,
o sea, que el juez en la sentencia otorga menos de lo pedido por las partes
en el proceso. Esta situación claramente no configuraría la causal de ultra
petita, puesto que la resolución del Tribunal se encuadra dentro de lo pedido
por las partes. En este sentido, se ha señalado por nuestrajurisprudencia que
no puede extenderse esta causal por analogía al caso que se otorgue menos
de lo pedido. Como quiera que se trata de una disposición de excepción,
debe interpretarse restrictivamente, por lo que no puede extenderse su al-
cance cuando la sentencia otorgue menos de lo pedido, sea porque ello es
lo que se ha probado en el juicio o porque el juez está facultado para fijar
prudencialmente u n a suma. 252
5 o . En haber sido pronunciada con omisión de cualquiera de los requi-
sitos enumerados en el art. 170.
261
252
C. de Apelaciones de Santiago, sentencia de 18 de noviembre de 2002, RDJ, t. XCIX,
sec. 2 a , p. 138.
249
Esta causal no es aplicable a las sentencias interlocutorias, ya que el art. 170

sólo se refiere a las sentencias definitivas. 253 Formalmente, las sentencias
interlocutorias se encuentran reglamentadas en el art. 171 del CPC.
Tradicionalmente se ha sostenido por la jurisprudencia que la causal del
N° 5 del art. 768 en relación con el N° 4 del art. 170, ambas del CPC, sólo con-
curre cuando la sentencia definitiva no contiene consideraciones de hecho y
de derecho que sirvan de fundamento a la decisión, esto es, no se desarrollan
los razonamientos que determinen el fallo y carece de normas legales o de
equidad que tiendan a obtener la legalidad del mismo, pero no cuando estos
no se ajustan a la tesis sustentada por la parte que reclama y ni aun cuando
ellas resulten equivocadas. 254 En el mismo sentido, se nos ha señalado que
esta causal concurre cuando el vicio consiste en la falta de consideraciones
mas no en la impropiedad de estas;255 la circunstancia que las consideraciones
sean erradas o deficientes no se sanciona con la nulidad del fallo, puesto que
ese vicio se constituye según la ley por la falta de consideraciones de hecho
o de derecho, situación que se ha entendido se produce, asimismo, cuando
entre sí son contradictorias o se destruyen unas a otras. 256
No obstante, creemos que los razonamientos contradictorios o incom-
pletos en cuanto al análisis de la prueba rendida claramente configuran esta
causal, si semejante omisión es de tal entidad que conlleva a la modificación
de la parte resolutiva de la sentencia o no puede ser ella reparada por otro
medio, como podría ser al pronunciarse respecto de un recurso de apelación
deducido.
A continuación, nos permitiremos transcribir un fallo notable para pre-
cisar la génesis e importancia del necesario y estricto cumplimiento de la
fundamentación de los fallos y la sanción que debe imponerse cuando ello
no se verifica. Se declara al efecto por nuestra Excma. Corte Suprema, en
la sentencia de 11 de abril de 2007, que en relación con la motivación de
los fallos corresponde remontarse al Derecho Castellano en que se prohibía
f u n d a r las sentencias, siendo la excepción los reinos de Aragón, Valencia y
Mallorca, los que luego reciben la orden de parte de Felipe V de no expresar
las motivaciones. Una corriente contraria comienza a abrirse paso luego de
la Revolución Francesa, corriente que llega a España en la segunda mitad
del siglo XIX.
En nuestro país el Reglamento Constitucional Provisorio de 1812 dispuso
en su artículo 18: "Ninguno será penado sin proceso y sentencia conforme
a la ley", principio que mantienen otros textos normativos. Por su parte, el
artículo 219 de la Constitución de 1822 dispuso: "Toda sentencia civil y cri-
minal deberá ser motivada". Posteriormente, encontrándose la República en
forma, el año 1836, se remite por el Presidente un proyecto de ley que busca
RDJ, t. XC (1993), N° 3, 2 a parte, sec. I a , pp. 131 y ss. En el mismo sentido, C. Apela-
ciones de Santiago, sentencia de 10 de abril de 2001, RDJ, t XCVIII sec 2 a p 34
** RDJ, t. XC (1993), N" 1, 2 a parte, sec. I a , pp. 4 3 y ss.; RDJ t. XC (1993) N° 2, 2 a parte,
sec. I a , pp. 55 y ss.
255 RDJ, t. XC (1993), N° 1, 2a parte, sec. I a , pp. 14 y ss
«6 RDJ, t. LXXXIX (1992), N° 1, 2 a parte, sec. I a , p. 14. En el mismo sentido, C. de Ape-
laciones de Santiago, sentencia de 10 de noviembre de 1998, RDJ, t. XCV, sec. 2 a , p. 78.
250
CAP. VI. 2» PARTE. EL RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA
obtener la fundamentación de los fallos; sin embargo, este no fue tratado por
el Congreso. Este proyecto tuvo el respaldo de don Andrés Bello desde el
editorial del diario El Araucano, de 25 de noviembre de 1836, en que señala:
"El proyecto de ley propuesto al Congreso presenta a los chilenos una de
las garantías más reales que la legislación pueda ofrecer a un pueblo. Hasta
hoy han estado sometidos nuestros derechos a las decisiones arbitrarias de
los jueces, que sujetos a las pasiones, errores y preocupaciones que forman
el patrimonio de la especie humana, han gozado del ominoso y extravagante
privilegio de fallar sobre las cuestiones más importantes sin dar cuenta a la
nación de los fundamentos de sus juicios. Admitir sentencias no fundadas
equivale en nuestro concepto a privar a los litigantes de la más precisa ga-
rantía que pueden tener para sujetarse a las decisiones judiciales".
En lo que fue el desarrollo de la doctrina y conciencia jurídicas se en-
tendía que los jueces debían fundar los fallos aunque fuere brevemente, es
así que el Decreto Ley del 2 de febrero de 1837 señala en su expresión de
motivos: "Atendido a que la obligación que se impone a los jueces de fundar
las sentencias, es una de las principales garantías de la rectitud de los juicios,
y una institución recomendada por la experiencia de las naciones más cultas",
se decreta: "Toda sentencia se fundará breve y sencillamente. El fundamen-
to se reducirá sólo a establecer la cuestión de derecho o hecho sobre que
recae la sentencia, y hacer referencia de las leyes que le sean aplicables, sin
comentarios, ni otras explicaciones".
El decreto ley indicado motivó las consultas de la Corte Suprema, formu-
ladas al Ejecutivo el día 11 del mismo mes y año, en que solicita se le aclaren
doce interrogantes. El Ministro Diego Portales dispone la vista al Fiscal de
la Corte Suprema el mismo día, respondiendo don Mariano Egaña el 20 de
febrero de 1837, expresando con cuidado y claridad la forma como debían
fundarse los fallos en los casos consultados. El Ministro Portales no sólo tiene
como respuesta suficiente la vista del Fiscal, sino que dispone, el I o de marzo
del mismo año, que dicho documento "sirva de regla a todos los juzgados y
tribunales del Estado".
El 12 de septiembre de 1851 se dictó la ley que regula el modo de acordar
y fundar las sentencias, cuyo artículo 3 o dispuso: "Toda sentencia definitiva o
interlocutoria de primera instancia y las revocatorias de las de otro Tribunal
ojuzgado, contendrá: [...] 3 o . Los hechos y las disposiciones legales, en de-
fecto de estas la costumbre que tenga fuerza de ley, y a falta de unas y otra,
las razones de equidad natural que sirvan de f u n d a m e n t o a la sentencia".
El Código de Procedimiento Civil reguló las formas de las sentencias en
los actuales artículos 158, 169, 170 y 171.
El artículo 5 o transitorio de la Ley N° 3.390, de 15 de julio de 1918, dispuso:
"La Corte Suprema establecerá, por medio de un auto acordado, la forma en
que deben ser redactadas las sentencias definitivas para dar cumplimiento a
lo dispuesto en los artículos 170 y 785 del Código de Procedimiento Civil",
ante lo cual este Tribunal procedió a dictar el auto acordado sobre la forma
de las sentencias, de fecha 30 de septiembre de 1920, expresando que las
definitivas de primera o de única instancia y las que revoquen o modifiquen
las de otros tribunales, contendrán: "5o. Las consideraciones de hecho que
251
sirvan de fundamento al fallo. Se establecerán con precisión los hechos sobre

que versa la cuestión que deba fallarse, con distinción de los que hayan sido
aceptados o reconocidos por las partes y de aquellos respecto de los cuales
haya versado la discusión; 6 o . En seguida, si no hubiere discusión acerca de la
procedencia legal de la prueba, los hechos que se encuentren justificados con
arreglo a la ley y los fundamentos que sirvan para estimarlos comprobados,
haciéndose, en caso necesario, la apreciación correspondiente de la prueba
de autos conforme a las reglas legales; 7o. Si se suscitare cuestión acerca de la
procedencia de la prueba producida, la exposición de los fundamentos que
deben servir para aceptarla o rechazarla, sin peijuicio del establecimiento de
los hechos en la forma expuesta en los párrafos precedentes para los fines
consiguientes; 8 o . Establecidos los hechos, las consideraciones de derecho apli-
cables al caso; 9 o . La enunciación de las leyes o en su defecto de los principios
de equidad con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo; 10°. Tanto respecto
de las consideraciones de hecho como las de derecho, el Tribunal observará
al consignarlas el orden lógico que el encadenamiento de las proposiciones
requiera, y, al efecto, se observará, en cuanto pueda ser aplicable a tribunales
unipersonales, lo dispuesto en el artículo 186 del Código de Procedimiento
Civil", actual artículo 83 del Código Orgánico de Tribunales.
En diferentes ocasiones esta Corte Suprema ha resaltado la importan-
cia de cumplir con tales disposiciones, tanto por la claridad, congruencia,
armonía y lógica en los razonamientos que deben observar los fallos, entre
las que destaca la sentencia publicada en la Revista de Derecho y Jurisprudencia,
tomo XXV, sección I a , pág. 156, año 1928.
En este contexto surge toda la distinción racional sobre lo que efectivamen-
te constituye el fundamento del fallo por parte de los jueces, distinguiendo
lo que son las motivaciones, fundamentaciones, justificaciones y argumen-
taciones, resolviéndose por la jurisprudencia comparada que hay ausencia
de f u n d a m e n t o tanto cuando este se encuentra ausente como cuando la
ausencia es parcial o son insuficientes los expresados, al igual que al existir
incoherencia interna, arbitrariedad e irrazonabilidad.
Se han detenido los tribunales y la doctrina en el estudio de este re-
quisito de las sentencias, por razones procesales y extraprocesales. Está
presente, principalmente, la posibilidad de las partes de recurrir y con ello
dar aplicación al "justo y racional procedimiento" que exige la Constitución
Política, que en mayor medida se debe alcanzar en la sentencia, por ser la
ocasión en que el Estado, por medio del órgano jurisdiccional, responde al
derecho de petición y especialmente a la acción interpuesta en el proceso,
todo lo cual, sin duda, debe tener en consideración el Tribunal superior al
revisar eventualmente la decisión. Tan importante como lo anterior es la
legitimación ante la sociedad y el escrutinio que puede hacer cualquier ciu-
dadano de lo expuesto por el juez, esta es una de las formas como el Poder
Judicial se legitima día a día en sus decisiones, se llega a la aplicación de los
principios de transparencia y publicidad, pilares fundamentales del Estado
democrático y social de derecho.
La jurisprudencia comparada, al exigir la motivación de los fallos, con-
forme a la tutela judicial efectiva ha resumido su finalidad en que:
252
"1°. Permite el control de la actividadjurisdiccional por parte de la opi-

nión pública, cumpliendo así con el requisito de publicidad".
"2o. Logra el convencimiento de las partes, eliminando la sensación de
arbitrariedad y estableciendo su razonabilidad, al conocer el porqué concreto
de la resolución".
"3o. Permite la efectividad de los recursos".
"4o. Pone de manifiesto la vinculación del Juez a la Ley" (sentencia del
Tribunal Constitucional español, de 5 de febrero de 1987).
Los jueces para dar estricto cumplimiento a lo dispuesto por el constituyente
y el legislador han debido ponderar toda la prueba rendida en autos, puesto
que la valoración integral de la prueba así lo impone, tanto aquella en que
se sustenta la decisión como la descartada o aquella que no logra producir la
convicción del sentenciador en el establecimiento de los hechos, lo cual no
se logra incluso con la simple enunciación de tales elementos, sino que con
una ponderación racional y pormenorizada de los mismos, con mayor razón
si sólo es referida por el nombre de los testigos y la foja donde se agregan los
documentos. Esta mayor exigencia, si se quiere, proviene de la calificación
de justo y racional del procedimiento que debe mediar para asentar las deci-
siones de los órganos que ejercen jurisdicción en el Estado. Tan importante
como antigua es esta obligación impuesta a los magistrados, por lo que su
inobservancia corresponde sancionarla, privando de valor al fallo. 257
En el mismo sentido, se ha resuelto que de conformidad con lo dispuesto
en el N° 5 del artículo 768 del Código de Procedimiento Civil, es causal de
casación no haber sido extendida la sentencia en la forma que establece el
artículo 170 del mismo Código. Por su parte, el N° 4 de esta última norma
prescribe que las sentencias definitivas de primera o de única instancia y las
de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros
tribunales, contendrán las consideraciones de hecho y de derecho que le
sirven de fundamento. Ahora bien, el contenido de la norma antes citada
ha sido precisado por esta Corte Suprema en el auto acordado de 30 de
septiembre de 1920 sobre forma de las sentencia, en cuyos Nos 6 y 7 se señala
que en estas deben establecerse con precisión los hechos que se encuentren
justificados con arreglo a la ley y los fundamentos que sirvan para estimarlos
comprobados, haciéndose, en caso necesario, la apreciación correspon-
diente de la prueba de autos conforme a las reglas legales. Asimismo, si se
suscitare cuestión acerca de la prueba producida, deben exponerse en el
fallo los fundamentos que servirán de base para aceptarla o rechazarla. Del
análisis de las reglas transcritas precedentemente, puede inferirse que los
sentenciadores de la instancia deben examinar y aquilatar la totalidad de
las pruebas rendidas, siempre que sean pertinentes a la cuestión debatida,
cualquiera sea la convicción a que arriben en la decisión de la controversia,
tanto porque es imperativo legal -según se desprende de la norma citada
en el motivo p r e c e d e n t e - como porque es indispensable el establecimiento
de los hechos que digan relación con ella. En efecto, la parte considerativa
de la sentencia debe efectuar un examen completo de la prueba allegada
257
253
al pleito y de los razonamientos que sirven para aceptarla o rechazarla. Si

el fallo omite lo anterior y prescinde absolutamente de considerar, analizar
y calificar la prueba rendida, le afecta la causal de nulidad que autoriza el
recurso de casación en la forma, de acuerdo con lo que dispone el citado
N° 5 del artículo 768 del Código de Procedimiento Civil.258
Finalmente, debe velarse también por la racionalidad de la sentencia,
impidiendo que sean eficaces sentencias que contengan consideraciones
contradictorias.
En este sentido, se ha resuelto que de lo reseñado fluye que entre las
consideraciones destacadas existe un antagonismo esencial, siendo a tal gra-
do incompatibles que no pueden subsistir simultáneamente. De este modo,
la sentencia queda privada de los fundamentos de hecho y de derecho que
sirvan de sustento a la decisión, faltándose así al requisito que impone el
artículo 170 N° 4 del Código de Procedimiento Civil. La omisión apuntada es
constitutiva de un vicio de aquellos que dan lugar a la casación en la forma,
en cuanto configura la causal que estatuye el artículo 768 N° 5 del Código
de Procedimiento Civil. Tal vicio es de aquellos que no pueden subsanarse
sino con la invalidación del fallo que lo contiene. 259
En cuanto a la parte resolutiva, se ha señalado que la decisión del asun-
to controvertido deberá comprender, como señala el N° 6 del art. 170 del
CPC, todas las acciones y excepciones que se hayan h e c h o valer enjuicio,
representando las costas u n a medida de carácter económico entregada
por entero a la discreción judicial, que no forma parte del asunto contro-
vertido. 260
Por ello, se ha concluido en relación con el requisito que debe contener
toda sentencia establecido en el número 6 o del artículo 170 del Código de
Procedimiento Civil, que la causal prevista en el número 5 o del artículo 768
del Código de Procedimiento Civil se verifica cuando la sentencia no re-
suelve la materia del conflicto sometida a la consideración del Tribunal.
Como la sentencia impugnada se pronunció acerca del negocio sometido
al conocimiento del Tribunal, resolviendo el asunto litigioso, ya que rechaza
la demanda en todas sus partes; no puede estimarse que se ha incurrido en
la causal invocada. 261
6 o . En haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosajuzgada,
siempre que esta se haya alegado oportunamente en el juicio.
El legislador ha sido cuidadoso de la cosajuzgada como causal de casa-
ción en la forma. En efecto, no obstante el hecho de que se parte de la base
de la preparación previa del recurso, la ley insiste en que la cosa juzgada
haya sido alegada oportunamente. En el juicio ordinario de mayor cuantía,
la cosajuzgada se puede alegar como excepción dilatoria, como excepción
perentoria y como excepción mixta o anómala.
258
C. Suprema, rol 4301 de 2005, sentencia de 18 de abril de 2007. En el mismo sentido,
C. Suprema, sentencia de 26 de mayo de 1998, RDJ, t. XCV, sec. I a , p. 54.
259
C. Suprema, sentencia de 27 de diciembre de 2001, RDJ, t. XCVIII, sec. I a , p. 299.
260
ídem, considerando 18°.
261
C. Suprema, sentencia de 16 de abril de 1996, RDJ, t. XCIII, sec. I a , p. 44.
254
La alegación oportuna de la cosa juzgada hace procedente el recurso

de casación en la forma; y su falta de alegación hace procedente el recurso
de revisión (art. 810, N° 4 o ).
7o. En contener decisiones contradictorias.
En relación con esta causal, debemos tener presente, como se ha fallado
por nuestra jurisprudencia, que "como es sabido, las sentencias de la clase a
que se refiere el artículo 170 del Código de Enjuiciamiento en lo Civil con-
tienen tres secciones: la primera, denominada expositiva, está consagrada
por los números I o , 2 o y 3 o de dicho precepto; la segunda, llamada consi-
derativa, está referida en los números 4 o y 5 o y, finalmente, la tercera parte,
denominada decisoria o resolutiva, referida en el número 6 o .
Cuando se consagra dicho vicio, la ley dice claramente que consiste en
contener decisiones contradictorias. Por lo tanto, las contradicciones deben
estar contenidas en la parte resolutiva del fallo, y no en otra de sus secciones,
porque aquella es la que contiene las decisiones.
En efecto, la contradicción de un considerando con lo decisorio no im-
plica la concurrencia del vicio, ya que lo que prima es la determinación que
se adopte, aun cuando no concuerde con la fundamentación de la misma.
Menos aún puede concurrir o presentarse este vicio, entre diversos consi-
derandos de un fallo, aun cuando estos sean calificados, como ha ocurrido
en el presente caso, como 'resolutivos', porque la calificación que le asigne
una parte a determinada institución de derecho no cambia la naturaleza
jurídica de la causal que se invoca.
La existencia de consideraciones contradictorias podría, eventualmente,
configurar otro vicio, particularmente el de falta de consideraciones de hecho
o de derecho que sean f u n d a m e n t o de la sentencia, ya que considerandos
que contengan argumentaciones contradictorias podrían anularse, lo que
eventualmente podría privar a la sentencia que los contenga de todas o al-
gunas de sus motivaciones. Sin embargo, nunca podrían dar origen al vicio
que se alegó a este respecto". 262
De acuerdo con lo anterior, la Corte Suprema ha interpretado este
precepto señalando que existen decisiones contradictorias cuando las que
contiene un fallo son incompatibles entre sí, de manera que no p u e d e n
cumplirse simultáneamente, pues interfieren unas con otras, 263 por lo que
no contiene ni puede contener decisiones contradictorias la sentencia que
resuelve, con arreglo a derecho, la única cuestión debatida por las partes. 264
En consecuencia, si en la parte decisoria se contiene tan sólo una decisión,
aunque esta pudiera estar deficientemente planteada y fundada, resulta
imposible que las haya contradictorias. 265
262
C. Suprema, rol 32 de 2004, sentencia de 26 de octubre de 2004. En el mismo sentido,
C. Suprema, sentencia de 16 de mayo de 2002, RDJ, t. XCIX, sec. 2 a , p. 109. C. de Apelaciones
de Santiago, sentencia de 17 de j u n i o de 1998, RDJ, t. XCV, sec. 2 a , p. 48; C. de Apelaciones
de Santiago, sentencia de 11 de abril de 1995, RDJ, t. XCII, sec. 2 a , p. 34.
263
RDJ, t. LXXXVII (1990), sec. 5 a , p. 9.
264
RDJ, t. LXXXVII (1990), sec. I a , p. 105.
265
C. Suprema, rol 4782 de 2003, sentencia de 29 de julio de 2004. En el mismo senti-
255
En el fondo, existirán decisiones contradictorias cuando hay más de

una decisión en la parte resolutiva de u n a misma sentencia, las cuales se
encuentran en oposición entre sí y por ello se anulan. 2 6 6
Para determinar la existencia de decisiones contradictorias es menester
efectuar una comparación entre las distintas decisiones que se contienen en
la parte resolutiva del fallo entre sí y con el mérito del expediente.
Sin peijuicio de lo anterior, se debe tener presente que si bien es cierto
que las decisiones se contienen en la parte resolutiva del fallo, no es menos
que este puede contener considerandos que contienen verdaderas decisiones
(considerandos decisorios o resolutivos), los que pueden ser contradictorios
con lo resolutivo. Tal es el caso ocurrido respecto de una sentencia de primera
instancia al contener el fundamento 8 o la decisión de declarar la nulidad
absoluta del contrato de compraventa, decisión que fue contradictoria con
la resolución final que no dio lugar a la petición de nulidad. 267 En este sen-
tido se ha declarado que si u n o de los fundamentos dice que la demanda
debe ser acogida y en cambio en la parte resolutiva se termina rechazando,
la misma demanda determina que adolece del vicio de casación en la forma
del artículo 768 N° 7 o del Código de Procedimiento Civil, o sea, contiene la
sentencia decisiones contradictorias. 268
8 o . En haber sido dada en apelación legalmente declarada desierta,
prescrita o desistida.
Cuando analizamos las causas por las cuales puede finalizar el recurso
de apelación, explicamos latamente estas tres posibilidades, por lo que allí
remitimos al lector.
La razón de ser de esta causal específica es que un juez no puede pronun-
ciar sentencia si ha terminado por cualquier causa el recurso de apelación,
dado que puede abocarse al asunto sólo en caso de que exista un recurso
que requiera su conocimiento.
Claramente constituyen una excepción a este caso las situaciones en las
cuales un Tribunal puede actuar de oficio, como ocurre si se contempla el
trámite de la consulta y se verifica la revisión del fallo, respetando los trámites
que el legislador contempla para ese efecto.
9 o . En haberse faltado a algún trámite o diligencia declarados esenciales
por la ley o a cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan
expresamente que hay nulidad.
Es este el numeral que da el carácter de genérica a la enumeración
taxativa del art. 768.
do, C. Suprema, rol 1688 de 2004, sentencia de 15 de j u n i o de 2004. C. de Apelaciones de

Santiago, sentencia de 23 de julio de 1997, RDJ, t. XCIV, sec. 2 a , p. 85.
™ RDJ, t. XC (1993), N° 3, 2 a parte, sec. 2 a , pp. 170 y ss.

w RDJ, t. LXXXIX (1992), N° 1, 2 a parte, sec. I a , p. 34. En el mismo sentido, C. Suprema,
sentencia de 19 de julio de 1995, RDJ, t. XCII, sec. I a , p. 53.
268
C. Suprema, sentencia de 29 de septiembre de 1997, RDJ t. XCIV, sec. I a , p. 95.
256
Se puede aludir a la apertura de la taxatividad desde un doble punto

de vista:
a) El primero dice relación con haber faltado a algún trámite o diligencia
declarados esenciales por la ley.
Para que se configure la causal de nulidad formal invocada debe existir
en consecuencia un texto expreso legal que dé a un trámite determinado
el carácter de esencial, o que prevenga que la omisión de dicho trámite
acarrea nulidad. 269
b) El segundo se refiere a haber faltado a cualquier otro requisito por
cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay nulidad.
Esta segunda situación prácticamente no existe en Chile vinculada al
recurso de casación, salvo el caso señalado en el inc. 3 o del art. 61 del CPC,
que señala: "La autorización del funcionario a quien corresponda dar fe o
certificado del acto es esencial para la validez de la actuación". Esto configura
la nulidad de una actuación judicial y no de una resolución.
En este sentido, se ha resuelto que la exigencia del artículo 648 del Código
de Procedimiento Civil, en el sentido de que los actos de los partidores serán
en todo caso autorizados por un secretario de los tribunales superiores de
justicia o por un notario o secretario de un juzgado de letras, importa que
sólo pueden existir legalmente cuando dichos actos son autorizados por el
funcionario que la ley determina; a contrario sensu, la falta del referido fun-
cionario autorizante importa la inexistenciajurídica de los actos en cuestión,
haciéndolos insubstancialmente inválidos. El vicio en cuestión importa la
omisión de un trámite esencial, suficiente para configurar la causal de casa-
ción en la forma prevista en el N° 9 o del artículo 768 del señalado Código,
conforme al artículo 795 N° I o del mismo cuerpo legal. 270
La verdad es que lo trascendente dice relación con la omisión de trámites
declarados por la ley como esenciales. El legislador, en los artículos 795, para
la primera o en la única instancia en los juicios de mayor o de menor cuantía
y en los juicios especiales, y 800, para la segunda instancia de los juicios de
mayor o de menor cuantía y en los juicios especiales, se ha preocupado de
señalar qué trámites considera esenciales.
La causal de casación consistente en haberse faltado a algún trámite o
diligencia declarados esenciales por la ley no se configura por sí sola, sino
que ella debe relacionarse con alguno de los trámites o diligencias esenciales
contemplados para la primera o única instancia en el artículo 795 y para la
segunda instancia en el artículo 800.
De acuerdo con ello es que se ha resuelto que esta causal no se configura
si no se la vincula con alguno de los números del artículo 800 del Código de
Procedimiento Civil, tratándose de la impugnación de un fallo de segundo
grado, o si no existe texto expreso que eleve el trámite respectivo a la cate-
goría de esencial o declare que su omisión produce nulidad. En la especie,
ni se ha vinculado la causal con alguno de los números del mencionado
artículo 800 del Código de Procedimiento Civil ni hay texto legal expreso
269
270
C. Suprema, sentencia de 9 de e n e r o de 1997, RDJ, t. XCIV, sec. I a , p. 6.
257
que eleve el trámite que la recurrente echa en falta a la categoría de esencial

o prevenga que su omisión acarrea nulidad. 271
6 . 3 . TRÁMITES ESENCIALES EN LA PRIMERA O ÚNICA INSTANCIA
El art. 795 del CPC señala que "[e]n general, son trámites o diligencias
esenciales en la primera o en la única instancia en los juicios de mayor o de
m e n o r cuantía y en los juicios especiales:
I o . El emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley;
2 o . El llamado a las partes a conciliación, en los casos en que corresponda
conforme a la ley;
3 o . El recibimiento de la causa a prueba cuando procede con arreglo a
la ley;
4 o . La práctica de diligencias probatorias cuya omisión podría producir
indefensión;
5 o . La agregación de los instrumentos presentados oportunamente por
las partes, con citación o bajo el apercibimiento legal que corresponda res-
pecto de aquella contra la cual se presentan; 272
6 o . La citación [notificación] para alguna diligencia de prueba, y
7 o . La citación para oír sentencia definitiva, salvo que la ley no establezca
este trámite".
6 . 4 . TRÁMITES ESENCIALES EN LA SEGUNDA INSTANCIA
El art. 800 del CPC dispone que "[e]n general, son trámites o diligencias
esenciales en la segunda instancia de los juicios de mayor o de menor cuantía
y en los juicios especiales:
I o . El emplazamiento de las partes, hecho antes de que el superior co-
nozca del recurso;
2 o . La agregación de los instrumentos presentados oportunamente por
las partes, con citación o bajo el apercibimiento legal que corresponda res-
pecto de aquella contra la cual se presentan;
271
C. Suprema, sentencia de 19 de e n e r o de 2005, RDJ, t. CU, sec. I a , p. 44.
272
En esta materia, cabe tener presente la especial situación de los títulos ejecutivos que
constituyen un presupuesto del juicio ejecutivo y un instrumento f u n d a n t e de la demanda, el
que no requiere ser acompañado con citación o bajo apercibimiento, dado que constituyen el
f u n d a m e n t o mismo del juicio, siendo las excepciones la via contemplada para su impugnación.
En tal sentido, se ha resuelto que tanto el pagaré como sus renovaciones son documentos
f u n d a n t e s de la d e m a n d a y, por tanto, constituyen diligencia de p r u e b a para los efectos de
lo dispuesto en el art. 795 N° 4 o del Código de Procedimiento Civil, no p u d i e n d o basarse
u n a casación en la forma en la falta de citación o apercibimiento con que se acompañaron.
Q u e lo anterior queda más en claro en el procedimiento ejecutivo, c o m o en el caso de autos
y en el que los documentos constituyen el título que da origen a la ejecución y respecto de
los cuales la ley procesal ha establecido una forma y plazo especial de impugnación a través
de las excepciones, resguardando así el derecho del ejecutado a impugnarlos. C. Suprema,
sentencia de 9 de mayo 1996, RDJ, tomo XCIII, sec. I a , p. 64.
258
3°. La citación para oír sentencia definitiva [vista de la causa];

4 o . La fijación de la causa en tabla para su vista en los tribunales cole-
giados, en la forma establecida en el art. 163, y
5 o . Los indicados en los números 3 o , 4 o y 6 o del art. 795, en caso de ha-
berse aplicado lo dispuesto en el art. 207.
7. PLAZO
Para los efectos de determinar el plazo de interposición del recurso de ca-

sación en la forma debemos distinguir la resolución en contra de la cual se
recurre:
7.1. EN CONTRA DE UNA SENTENCIA PRONUNCIADA

EN LA PRIMERA INSTANCIA
El recurso de casación en la f o r m a en contra de u n a sentencia de primera

instancia d e b e interponerse d e n t r o del plazo concedido para deducir el
recurso de apelación, y si t a m b i é n se d e d u c e este último recurso, conjunta-
m e n t e c o n é l ( a r t . 7 7 0 i n c . 2 o d e l CPC).
El plazo para apelar es el que determina el término para deducir el re-
curso de casación en la forma en contra de primera instancia, dependiendo
este término de la naturaleza jurídica de la resolución y del procedimiento
que regule la interposición del recurso de apelación.
En consecuencia, por regla general, el plazo para recurrir de casación
en la forma en contra de una sentencia definitiva de primera instancia será
de 10 días en materia civil y de 5 días en contra de las sentencias interlocu-
torias que pongan término al juicio o hagan imposible su continuación, de
conformidad con la regla establecida en el art. 189 del CPC.
En cuanto a la forma de la interposición conjunta de recursos de apela-
ción y de casación, no importa el orden que se siga para ello en el escrito,
sin peijuicio de tener presente que por motivos de lógica deben hacerse
valer primero los recursos que importan la nulidad, y luego los que se re-
fieren a su mérito. En este sentido se ha resuelto que "la ley no ha indicado
como requisito o exigencia que quien interpone recursos de casación en
la forma y apelación deba hacerlo recurriendo formalmente primero de
casación y subsidiariamente de apelación. En el título XIX, Del recurso de
casación, del libro III del Código de Procedimiento Civil, sólo se dispone,
sobre el particular, que en el caso que se trata el recurso de apelación debe
interponerse "conjuntamente" con el de casación (artículo 770 inciso final);
y más adelante prescribe que la casación en la forma se ve conjuntamente
con la apelación (artículo 798), de lo que se desprende que la ley no impo-
ne como requisito de admisibilidad del recurso de casación en la forma el
259
interponerlo "antes" del de apelación, si se interpone este último también

como ocurre en este caso. 273
7.2. EN CONTRA DE UNA SENTENCIA QUE NO SEA

DE PRIMERA INSTANCIA
El recurso de casación en la forma en contra de u n a sentencia que no sea

de primera instancia, esto es, de única o de segunda instancia, debe inter-
ponerse dentro de los quince días siguientes a la fecha de notificación de la
sentencia contra la cual se recurre.
En caso de que se deduzca recurso de casación en la forma y fondo en
contra de una misma resolución, ambos recursos deberán interponerse si-
multáneamente y en un mismo escrito (art. 770 inc. I o del CPC).
Este plazo no es susceptible de ampliación alguna conforme a la tabla
de emplazamiento, cualquiera sea el lugar donde funcione el Tribunal a quo
en relación con el ad quem.
7.3. EN CONTRA DE UNA SENTENCIA DICTADA E N J U I C I O

DE MÍNIMA CUANTÍA
El recurso debe interponerse en el plazo fatal de cinco días (art. 791 del
CPC).
8. PREPARACIÓN DEL RECURSO DE CASACIÓN

EN LA FORMA
8.1. CONCEPTO
La preparación del recurso de casación en la forma consiste en el reclamo

que debe haber efectuado la parte que lo entabla, respecto del vicio que
invoca al interponerlo, ejerciendo oportunamente y en todos sus grados los
recursos establecidos por la ley (art. 769 inc. I o del CPC).
8 . 2 . C Ó M O SE PREPARA EL RECURSO DE CASACIÓN

EN LA FORMA
Para que se entienda que se ha preparado el recurso de casación en la forma

es menester:
273
C. de Apelaciones de Santiago, sentencia de 31 de marzo de 1995, RDJ, t. XCII,
sec. 2 a , p. 20. J
260
8.2.1. Que se haya reclamado previamente del vicio

que constituye la causal
Debemos destacar que el legislador al establecer la procedencia del recurso

de casación en la forma señaló varias causales. Una de ellas es que se haya
reclamado del vicio que configura la causal por la cual se interpone el recurso
y no de algún otro vicio no comprendido en esta.
8.2.2. Que el reclamo del vicio se haya verificado ejerciendo, oportunamente

y en todos sus grados, los recursos establecidos por la ley
Al efecto, es menester tener presente que la voz "recursos" no se utiliza en

el art. 769 en el sentido exclusivo de actojurídico procesal de impugnación,
sino que en un sentido más amplio, lato, de todo "expediente, arbitrio, medio
o facultad" para reclamar del vicio.
Por otra parte, se requiere u n a utilización o p o r t u n a e integral de todos
los m e d i o s q u e e s t a b l e c e l a ley p a r a r e c l a m a r d e l vicio y n o u n e j e r c i c i o
parcial de ellos.
Así, por ejemplo, si se quiere preparar el recurso de casación en la forma
por incompetencia del Tribunal en el juicio ordinario civil, será menester
que se oponga la respectiva excepción dilatoria; si ella es rechazada, se debe
apelar de dicha resolución; si la apelación no es concedida, debe recurrirse de
hecho, y luego, que sea rechazada la apelación. En tal caso, los medios para
preparar la casación en la forma fueron la excepción dilatoria, el recurso de
hecho y la apelación. Si la parte sólo hubiere hecho valer la incompetencia
del Tribunal como dilatoria y se hubiere conformado con la resolución que
la rechazó, no habría preparado adecuadamente la casación en la forma,
puesto que no habría utilizado todos los medios que la ley establece para
reclamar del vicio.
En este sentido, se ha resuelto que para preparar el recurso debe ale-
garse por la misma causal en todas las instancias requeridas. Al respecto,
cabe precisar que para que el recurso de casación en la forma p u e d a ser
admitido, tratándose de la causal en que se funda, es indispensable que el
que lo entabla haya reclamado de la falta, invocando la causal de nulidad de
que se trata y ejerciendo o p o r t u n a m e n t e y en todos sus grados los recursos
establecidos por la ley, requisito al cual no se ha dado cumplimiento en la
especie, por cuanto el vicio que se le atribuye al fallo impugnado, en caso
de existir, se habría producido en la dictación de la sentencia de primera
instancia, de m o d o que debió recurrirse de casación en la forma en su con-
tra invocando la causal del artículo 768 N° 1 del Código de Procedimiento
Civil, y en cambio recurrió de nulidad formal respecto de dicho fallo por
causales diferentes, por cuanto la que se impugna es confirmatoria, en lo
pertinente a ese punto. 2 7 4 Basado en el mismo principio, se ha resuelto que
274
C. Suprema, rol 2076 de 2004, sentencia de 21 de julio de 2004.
261
los recurrentes denuncian que la sentencia impugnada contiene el vicio a

que se refiere el N° I o del artículo 768 del Código de Procedimiento Civil,
esto es, la incompetencia del Tribunal. Este vicio fue alegado durante el
procedimiento como un incidente de nulidad, el que fue rechazado porque
se había convalidado el acto que se dice nulo, al contestarse la deman-
da y duplicarse y porque el incidente era extemporáneo, ya que habían
transcurrido cinco días entre el conocimiento del vicio y el incidente. La
resolución no fue apelada y, desde ese p u n t o de vista, se echa de menos la
preparación que como requisito formal plantea el artículo 769 inciso I o
del Código de Procedimiento Civil, lo que basta para declarar inadmisible
la casación por esta primera causal. 275
Finalmente, no importa preparar el recurso mediante ejercicio oportuno
y en todos sus grados de los recursos establecidos por la ley si se deduce un
recurso y luego se desiste de él. En este sentido, se ha resuelto que el recur-
so de casación en la forma requiere para ser admitido, de acuerdo con el
artículo 769 del Código de Procedimiento Civil, que el que lo entable haya
reclamado de la falta, ejerciendo oportunamente y en todos sus grados los
recursos establecidos por la ley, exigencia que en la especie no se cumple,
desde que el vicio que se reclama lo contendría la sentencia de primer grado,
resolución que si bien se impugnó a través del recurso de nulidad formal
por la causal 5 a del artículo 768 del mismo Código, el d e m a n d a d o luego se
desistió de aquel. 276
Tratándose del vicio previsto en el art. 768 N° I o del CPC -integración
del Tribunal en contravención a lo dispuesto por la ley-, la manera de pre-
parar el recurso consiste en la reclamación que la parte o su abogado debe
hacer antes de la vista de la causa (art. 769 inciso final CPC). Para tal efecto,
el art. 166 del CPC establece que "[c]uando haya de integrarse una sala con
miembros que no pertenezcan a su personal ordinario, antes de comenzar
la vista, se pondrá por conducto del relator o secretario en conocimiento de
las partes o de sus abogados el nombre de los integrantes, y se procederá a
ver la causa inmediatamente, a menos que en el acto se reclame, de palabra
o por escrito, implicancia o recusación contra alguno de ellos".
Si el secretario o relator no pudiere dar el aviso a la parte o su abogado
por no encontrarse presentes o habiéndoselo dado no formularen reclama-
ción, se entenderá que no han preparado el recurso para poder deducirlo
con posterioridad por la causal mencionada.
Debemos destacar que el recurso de queja no se comprende como un
medio para preparar el recurso de casación en la forma, dado su carácter
extraordinario y por emanar de las facultades disciplinarias y no jurisdiccio-
nales de los tribunales.
Finalmente, es menester hacer presente que la preparación sólo se refiere
al recurso de casación en la forma, no requiriéndose para la interposición
del recurso de casación en el fondo.
275
C. de Apelaciones de Santiago, sentencia de 27 de mayo de 2003, RDJ, t. C, sec. 2 a ,
p. 73.
276
C. Suprema, sentencia de 5 de noviembre de 2001, RDJ, t. XCVIII, sec. I a , p. 234.
262
8.2.3. La reclamación del vicio debe ser efectuada por la parte

que interpone el recurso de casación en la forma
Para que se entienda preparado el recuso de casación en la forma no sólo es

menester que se hubiere reclamado del vicio que configura la causal invocada
y que se hayan ejercido oportunamente todos los recursos dentro del proceso,
sino que además que el que hubiere ejercido todos esos medios sea la parte
que interpone el recurso y no otra de las que intervienen en el proceso.
8 . 3 . CASOS EN QUE NO ES NECESARIO PREPARAR EL RECURSO

Excepcionalmente, no es necesario preparar con anterioridad el recurso de

casación en la forma para poder interponerlo. Veamos:
1. Cuando la ley no admite recurso alguno en contra de la resolución
en que se haya cometido la falta.
2. Cuando la falta haya tenido lugar en el pronunciamiento mismo de
la sentencia que se trata de casar.
Una falta cometida en la dictación de la sentencia misma que se casa
sucede, por ejemplo, en el caso de ultra petita, en haber sido pronunciada
con omisión de los requisitos del art. 170 del CPC, en haber sido pronunciada
en contra de otra sentencia pasada en autoridad de cosajuzgada alegada
oportunamente en el juicio; y en contener decisiones contradictorias.
En estos casos, si el vicio se comete directamente en la sentencia pro-
nunciada, no es necesario preparar el recurso, puesto que la parte no podría
ejercer medio alguno para reclamarlo con anterioridad a su acaecimiento.
3. Cuando la falta haya llegado al conocimiento de la parte después de
pronunciada la sentencia.
En este evento el vicio no ha tenido lugar en el pronunciamiento de
la sentencia que se impugna, sino que en una etapa anterior del procedi-
miento, pero este llega a conocimiento de la parte con posterioridad a su
pronunciamiento. Ejemplo: se dicta una sentencia sin que se hubiere citado
a las partes para oír sentencia.
4. Cuando el recurso de casación se interpusiere contra la sentencia de
segunda instancia por las causales de ultra petita, cosajuzgada y decisiones
contradictorias, aun cuando ella haga suyo esos vicios que se encontraren
contenidos en el fallo de primera instancia.
Por la importancia que el legislador les asigna a las causales referidas, se
establece la improcedencia de preparar el recurso de casación en la forma
si el fallo de segunda instancia las contiene, aun cuando estos vicios se en-
contraren contenidos en el fallo de primera instancia y el fallo de segunda
los hubiere hecho suyos al confirmar la sentencia.
Si la sentencia de primera instancia contuviere cualquier otro vicio
fuera de los referidos y la sentencia de segunda instancia los hiciere suyos,
263
será menester que el recurso de casación en la forma se hubiere preparado

previamente para poder interponerlo. Así, por ejemplo, si la sentencia de
primera instancia incurre en el vicio de haber sido dictada con infracción
del art. 170 del CPC, deberá interponerse en contra de esta el recurso de
casación en la forma para los efectos de poder, con posterioridad, recurrir
de casación en contra de la sentencia de segunda instancia que hubiere
hecho suyos esos vicios al confirmarla. En estos casos, el recurso de casación
en contra de la sentencia de primera instancia constituye el medio para
preparar el recurso de casación en la forma en contra de la sentencia de
segunda instancia. En este sentido, se ha resuelto que respecto de la causal
del artículo 768 N° 5 o del Código de Procedimiento Civil, se debe hacer
presente que para que sea admitido el recurso en examen, es indispensable
que el que lo entabla haya reclamado de la falta, ejerciendo oportunamente
y en todos sus grados los recursos establecidos por la ley, condición que
no concurre en la especie, por cuanto el vicio que se le atribuye al fallo
impugnado, en caso de existir, se habría producido en el fallo de primera
instancia, de m o d o tal que debió recurrirse en el sentido indicado en su
contra, desde que la sentencia que se impugna por esta vía simplemente
lo confirma. 2 7 7
8 . 4 . SANCIÓN A LA FALTA DE PREPARACIÓN DEL RECURSO
El inc. I o del art. 769 del CPC establece que la preparación del recurso de
casación en la forma constituye un requisito para que "pueda ser admitido
el recurso".
No obstante lo anterior, la preparación del recurso de casación en la
forma no constituye en la actualidad u n o de los requisitos que el Tribunal
a quo (art. 778) y el Tribunal ad quem (art. 781) deban examinar para pro-
nunciarse acerca de la inadmisibilidad en el control de admisibilidad que
deben efectuar.
De acuerdo con ello, si no se ha preparado el recurso de casación en la
forma, no podría declararse su improcedencia en el control de admisibilidad
que deben realzar los referidos tribunales, pero sí podrá con posterioridad
ser rechazado por improcedente por el Tribunal ad quem, luego de producida
la vista de la causa.
La preparación del recurso de casación en la forma tiene gran importan-
cia, por cuanto es un instrumento para resguardar la buena fe en el proceso,
al impedir que las partes omitan reclamar de los vicios durante el curso del
procedimiento, reservándolos para hacerlos valer en contra de la sentencia
según la conveniencia que esta tenga para sus intereses.
277
C. Suprema, rol 4427 de 2003, sentencia de 12 de abril 2004. En el mismo sentido,
C. Suprema, rol 1544 de 2003, sentencia de 9 de marzo de 2004; C. Suprema, rol 86 de 2004,
sentencia de 4 de marzo de 2004; C. Suprema, rol 4762 de 2003, sentencia de 26 de enero de
2004; C. Suprema, sentencia de 22 de agosto de 1995, RDJ, t. XCII, sec. I a , p. 73.
264
9. FORMA DE INTERPONERLO
El recurso de casación en la forma se deduce a través de la presentación

de un solo escrito ante el Tribunal que dictó la resolución que se pretende
invalidar. Este escrito debe cumplir con los siguientes requisitos:
a) Los comunes a todo escrito.
b) Mencionar expresamente el vicio o defecto en que se funda.
Al efecto, es menester tener presente que interpuesto el recurso no puede
hacerse en él variación de ningún género. Por consiguiente, aun cuando en
el progreso de la tramitación del recurso se descubra alguna nueva causa
en que haya podido fundarse, la sentencia recaerá únicamente sobre las
alegadas en tiempo y forma (art. 774 del CPC).
De acuerdo con ello, en el recurso de casación tiene plena aplicación
el principio de la preclusión por consumación, puesto que interpuesto el
recurso por una determinada causal no procede introducir en este ninguna
variación y menos hacerse valer con posterioridad una nueva causal.
c) La ley que concede el recurso por la causal que se invoca.
Estos últimos dos requisitos (b y c) se establecen en el inc. 2 o del art. 772
del CPC.
La jurisprudencia ha sido exigente en cuanto al cumplimiento de los
requisitos en el escrito de formalización. En este sentido, ha declarado que
no se cumple con este requisito "cuando se efectúa una cita global del art. 170
del CPC, puesto que en tal caso no indica 'expresa y determinadamente' la
causal, puesto que en dicha disposición hay seis numerandos basados en
distintos hechos, correspondiendo al recurrente indicar en cuál de ellos
queda comprendida la causal en que se funda el recurso, discernimiento
que no puede suplir el tribunal". 278 En el mismo sentido, se ha resuelto que
el recurso de casación en la forma resulta inadmisible si no se da "íntegro
y fiel cumplimiento a estos requisitos". En efecto, el inciso segundo del
artículo 772 del Código de Procedimiento Civil previene que, tratándose
de este tipo de recursos, debe mencionarse la ley que concede el recurso
por la causal que se invoca. En la especie, se indicó que la causal era la del
N° 5 o del artículo 768 del mismo Código, o sea, en haber sido pronunciada
la sentencia con omisión de cualquiera de los requisitos enumerados en el
artículo 170, razón por la cual es menester, al invocar esta causal, relacionarla
con alguno de los números de la última disposición legal citada, lo que la
recurrente no hizo, limitándose a referirse en general al artículo 170 del
Código de Enjuiciamiento Civil. No cumple, luego, el recurso de nulidad
de forma con la exigencia del mencionado artículo 772 del Código de Pro-
cedimiento Civil.279
278
279
C. Suprema, rol 5012 de 2002, sentencia de 19 de abril de 2004. En el mismo sentido,
C. Suprema, sentencia de 19 de julio de 1995, RDJ, t. XCII, sec. I a , p. 53.
265
d) Debe ser patrocinado por un abogado habilitado, que no sea procu-

rador del número (art. 772 inciso final del CPC).
e) Debe señalarse la manera como se ha preparado el recurso de casa-
ción en la forma o las razones por las cuales su preparación no es necesaria
(art. 769 del CPC).
En la actualidad no rige el requisito de acompañarse al escrito en el cual
se deduce el recurso de casación una boleta de consignación en la cuenta
corriente del Tribunal ante el cual se interponía, la que se debía a la mitad de
la cantidad que correspondía consignar para deducir el recurso de casación
en el fondo, y que se contemplaba en el hoy derogado art. 801 del CPC.
Tratándose del recurso de casación en la forma, la cuantía de la con-
signación ascendía en los asuntos susceptibles de apreciación pecuniaria al
0,5% de la cuantía, con tope de media unidad tributaria mensual (UTM); y
en los asuntos no susceptibles de apreciación pecuniaria, la consignación
ascendía a un cuarto de una UTM.
El art. 801 del CPC fue derogado por la Ley N° 19.374, no siendo procedente
en la actualidad para deducir el recurso de casación que ningún recurrente
efectúe una consignación para poder deducirlo, y consiguientemente, que
deba acompañar u n a boleta de consignación en la cuenta del Tribunal con
el escrito en el cual se interpone.
10. EFECTOS DE LA CONCESIÓN DEL RECURSO

EN EL CUMPLIMIENTO DEL FALLO
10.1. REGLA GENERAL
Esta materia se encuentra regulada en el art. 773 del CPC, el que es común
tanto para el recurso de casación en la forma como en el fondo.
De acuerdo con lo previsto en el inciso primero de ese precepto legal,
la regla general es que "el recurso de casación no suspende la ejecución de
la sentencia".
En consecuencia, por regla general la sentencia impugnada a través de
un recurso de casación - c o m o la concedida en el solo efecto devolutivo en
la apelación- es un ejemplo típico de sentencia que causa ejecutoria, es de-
cir, aquella respecto de la cual puede pedirse su cumplimiento no obstante
existir recursos pendientes en su contra.
10.2. EXCEPCIONES
No obstante, en el propio art. 773 del CPC se señalan dos excepciones en

las cuales la interposición de la casación p u e d e suspender la ejecución de
la sentencia impugnada:
a) El recurso de casación suspende la ejecución de la sentencia cuando
su cumplimiento haga imposible llevar a efecto la que se dicte si se acoge el
recurso (art. 773 inc. I o del CPC).
266
De acuerdo con esta regla, la ejecución de la sentencia se suspenderá

cuando la que se haya de dictar en su lugar en caso de acogerse el recurso,
se haga imposible de cumplir o se produzca un daño de situaciones jurídicas
tan trascendentes que sea absurdo dejar sin efecto todo lo obrado en virtud
del fallo primitivo anulado por vía de casación.
El propio inc. I o del art. 773 nos señala dos ejemplos de estas situaciones,
al indicarnos que nos encontramos en presencia de ellas en caso de tratarse
de una sentencia que declare la nulidad de un matrimonio o permita el de
un menor.
La calificación de encontrarse el fallo objeto del recurso de casación en
esta situación corresponderá al Tribunal a quo a petición del recurrente.
b) La parte vencida puede solicitar la suspensión del cumplimiento de
la sentencia impugnada por casación, mientras no se rinda fianza de resultas
por la parte vencedora.
En este evento quien recurre estima que tiene posibilidades de obtener
un fallo favorable respecto del recurso de casación deducido, concediéndole
en tal caso el legislador el derecho de solicitar la suspensión de la ejecución
de este, mientras no se rinda fianza de resultas por la contraparte.
Al efecto, el inc. 2 o del art. 773 establece que "[l]a parte vencida podrá
exigir que no se lleve a efecto la sentencia mientras la parte vencedora no
rinda fianza de resultas a satisfacción del Tribunal que haya dictado la sen-
tencia recurrida [...]".
Este derecho debe ejercerlo el recurrente conjuntamente con interponer
el recurso de casación y en solicitud separada que se agregará al cuaderno de
fotocopias o compulsas que deberá remitirse al Tribunal que deba conocer
del cumplimiento del fallo. El Tribunal a quo se pronunciará de plano y en
única instancia a su respecto y fijará el monto de la caución antes de remitir
el cuaderno respectivo a dicho Tribunal.
El Tribunal a quo conocerá también en única instancia en todo lo relativo
al otorgamiento y subsistencia de la caución.
Debemos tener presente, como se ha declarado, que "la fianza de resultas
prevista en el artículo 773 del Código de Procedimiento Civil, debe cumplir
una función de garantía efectiva, por lo que su cuantía ha de ser acorde y
suficiente para asegurar la responsabilidad en los posibles perjuicios que
pueden producirse con la ejecución de una resolución, en caso de que se
altere total o parcialmente lo ejecutado en forma provisional". 280
Excepcionalmente, no tiene derecho a solicitar la suspensión de la eje-
cución de la sentencia el recurrente de casación, siempre que a su respecto
concurran los siguientes requisitos copulativos:
- Q u e se trate de un demandado;
- Q u e interponga el recurso de casación en contra de u n a sentencia
definitiva, y
- Q u e dicha sentencia se hubiere pronunciado en unjuicio ejecutivo, en jui-
cios posesorios, en los de desahucio y en los de alimentos (art. 773 inc. 2 o ).
280
C. Suprema, sentencia de 15 de mayo de 2006, RDJ, t. CIII, sec. I a , p. 128.
267
11. TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE CASACIÓN

EN LA FORMA
El recurso de casación, al igual que el recurso de apelación, reconoce una

tramitación ante el Tribunal que dictó la resolución que se impugna (Tribu-
nal a quo); y una tramitación ante el Tribunal superior jerárquico que va a
conocer y pronunciarse acerca del recurso de casación interpuesto (Tribunal
ad quem).
11.1. TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA

ANTE EL TRIBUNAL A QUO
Los trámites que comprende el recurso de casación ante el Tribunal a quo

son los siguientes:
- E x a m e n acerca de su admisibilidad o inadmisibilidad;
-Compulsas, y
-Remisión del expediente al Tribunal ad quem.
11.1.1. Examen acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad

del recurso de casación en la forma
De conformidad con lo establecido en el inc. I o del art. 776 este examen se

debe limitar a examinar sólo los siguientes aspectos:
- S i se ha interpuesto en tiempo, y
- S i ha sido patrocinado por abogado habilitado.
El Tribunal a quo no debe realizar en la actualidad ninguna revisión acerca
de cualquiera de los otros requisitos que deben cumplirse para interponer
el recurso de casación en la forma, lográndose así una mayor agilidad en la
providencia que deberá pronunciarse acerca de la admisibilidad o inadmi-
sibilidad del mismo.
Este examen, en caso de interponerse el recurso de casación en la forma
ante un Tribunal colegiado, se deberá efectuar en cuenta. Del análisis de
estos dos requisitos puede resultar que el recurso interpuesto no cumpla
con u n o o con ambos requisitos, en cuyo caso el Tribunal a quo lo declarará
inadmisible sin más trámite.
En contra del fallo que se dicte sólo podrá interponerse el recurso de
reposición, el que deberá fundarse en un error de hecho y deducirse en el
plazo de tercero día. La resolución que resuelva la reposición será inapelable
(art. 778 inc. 2o del CPC).
Por el contrario, si el recurso cumple con ambos requisitos, el Tribunal
deberá declararlo admisible, ordenando que se proceda a sacar las compulsas
y disponiendo la remisión de los autos originales al Tribunal ad quem y de
las compulsas al Tribunal que deba conocer de la ejecución de la sentencia
si hubiere lugar a ello (art. 776 inc. 2 o del CPC).
268
11.1.2. Compulsas
El Tribunal a quo al declarar la admisibilidad del recurso de casación en la

forma debe ordenar que se proceda a sacar fotocopias o compulsas de acuerdo
con lo establecido en el inciso primero del art. 197 del CPC.
En caso de que el recurrente no diere cumplimiento a esa obligación
-pagar el valor de dichas fotocopias-, se le aplicará lo dispuesto en el inciso
segundo del art. 197 del CPC, esto es, "se le tendrá por desistido del recurso
sin más trámite". Cabe destacar que la remisión a los incisos I o y 2 o del art. 197
del CPC que realiza el art. 776 es errónea, debiendo entenderse efectuada a
los incisos 2 o y 3 o del referido art. 197.
Excepcionalmente, no procederá que se dé cumplimiento a la obliga-
ción de sacar fotocopias o compulsas cuando contra la misma sentencia se
hubiese interpuesto y concedido apelación en ambos efectos (art. 776 inciso
final del CPC). Lo anterior es de toda lógica, porque en este evento habrá
un solo Tribunal competente y, por tanto, no hay necesidad de fotocopiar
alguna parte del expediente.
11.1.3. Franqueo y remisión del proceso
En caso de declararse admisible el recurso de casación en la forma, el Tri-

bunal a quo deberá disponer que se remitan los autos originales al Tribunal
superior, según lo expresa el art. 776 inc. 2 o del CPC.
Al recurrente le corresponde franquear la remisión del proceso al Tri-
bunal superior.
Si el recurrente no lo hace, se podrá pedir por la parte vencedora que
se le aperciba para ello, bajo apercibimiento de declararse no interpuesto
el recurso (art. 777 del CPC).
11.2. TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA

ANTE EL TRIBUNAL AD QUEM
Los trámites ante el Tribunal ad quem son los siguientes:

-Certificado de ingreso del expediente;
-Declaración de admisibilidad o inadmisibilidad;
- C o m p a r e c e n c i a de las partes;
-Designación de abogado patrocinante;
- P r u e b a ante el Tribunal ad quem en el recurso de casación en la forma;
-Vista de la causa.
11.2.1. Certificado de ingreso del expediente
En la tramitación del recurso de casación ante el Tribunal ad quem se aplica

todo lo visto respecto del ingreso del expediente a propósito del recurso de
269
apelación, puesto que el art. 779 del CPC se remite a los arts. 200, 201 - e n
cuanto a la no comparecencia del recurrente dentro de plazo- y 202 del
mismo Código.
Ingresado el expediente ante el Tribunal ad quem, este debe revisar en cuenta

los requisitos de admisibilidad del recurso.
Los elementos sobre los cuales debe recaer el referido examen son los
siguientes:
a) Si la sentencia objeto del recurso es de aquellas contra las cuales lo
concede la ley;
b) Si ha sido interpuesto dentro de plazo;
c) Si fue patrocinado por abogado habilitado;
d) Si se menciona expresamente el vicio o defecto en que se f u n d a y la
ley que concede el recurso por la causal que se invoca (art. 781 inc. I o del
CPC).
Los requisitos mencionados en las letras b) y c) precedentes, tienen un
doble control de admisibilidad, tanto en el Tribunal a quo como en el ad
quem. En cambio, los previstos en las letras a) y d) sólo se analizan por el
Tribunal ad quem.
Respecto de estos elementos cabe destacar, tal como lo hemos avanzado,
que no se comprende el de la preparación del recurso para su declaración
de inadmisibilidad, lo cual no impide su posterior rechazo al tratar el fondo
del recurso.
De acuerdo con el examen que efectúa el Tribunal ad quem puede re-
sultar:
a) Que el recurso cumpla con todos los requisitos.
En este caso, el recurso será declarado admisible y deberá dictarse por
el Tribunal ad quemla resolución "autos en relación".
b) Que el recurso no cumpla con u n o o más de los requisitos de admi-
sibilidad.
En este caso, "si el Tribunal encuentra mérito para considerarlo inadmi-
sible, lo declarará sin lugar desde luego, por resolución fundada".
En contra de esta resolución la parte recurrente podrá deducir recurso
de reposición, el que deberá ser fundado, e interpuesto dentro de tercero
día de notificada la resolución (art. 781 inciso final del CPC).
c) Que el recurso no cumpla con u n o o más de los requisitos de admi-
sibilidad, pero estime posible una casación de oficio.
En este caso, el Tribunal declarará la inadmisibilidad del recurso, y podrá
decretar autos en relación, si estima posible una casación de oficio (art. 781
inc. 3 o del CPC).
270
11.2.3. Comparecencia de las partes
En la especie recibe plena aplicación todo lo referido respecto de la compa-

recencia y deserción en el recurso de apelación, por remitirse allí el art. 779
del CPC.
11.2.4. Designación de abogado patrocinante
En los recursos de casación contra sentencias pronunciadas en segunda

instancia en juicios de mayor cuantía o de menor cuantía y en juicios es-
peciales, es facultativo designar abogado patrocinante ante el Tribunal ad
quem hasta antes de la vista del recurso, el que puede ser el mismo o no que
lo patrocinó (art. 803).
Las partes pueden, hasta el momento de verse el recurso, consignar en
escrito firmado por un abogado, que no sea procurador del número, las
observaciones que estimen convenientes para el fallo del mismo (art. 783
inciso final).
11.2.5. La prueba ante el Tribunal ad quem en el recurso

de casación en la forma
Si la causal alegada en el recurso de casación en la forma requiriere de

prueba, el Tribunal abrirá para rendirla un término que no exceda de 30
días (arts. 799 y 807 inc. 2o del CPC).
Tratándose del recurso de casación en el fondo, no se podrán admitir ni
decretar de oficio para mejor proveer pruebas de ninguna clase que tiendan
a establecer o esclarecer los hechos controvertidos en el juicio en que haya
recaído la sentencia recurrida (art. 807 del CPC).
11.2.6. La vista de la causa
En esta materia, se aplican las reglas establecidas para las apelaciones, en las
cuales tratamos las normas específicas que se refieren a la casación (art. 783
del C P C ) .
Sobre esta materia, cabe recordar que la duración de las alegaciones de
cada abogado se limitará a una hora en los recursos de casación en la forma
y a dos horas en los de casación en el fondo; pudiendo el Tribunal por una-
nimidad prorrogar por igual tiempo la duración de las alegaciones.
Tratándose de una materia distinta a la casación, las alegaciones sólo
podrán durar media hora, pero para la prórroga de la duración de las ale-
gaciones se requiere solamente simple mayoría del Tribunal.
271
12. MODOS DE TERMINAR EL RECURSO

El recurso de casación en la forma termina normalmente por el pronunciamien-

to de la "sentencia" o resolución que versa sobre el fondo del recurso.
12.1. ENUMERACIÓN
También puede terminar - a n o r m a l m e n t e - por las siguientes formas:

1. Por la deserción del recurso por no comparecer ante el Tribunal
superior dentro del plazo (art. 779);
2. Por la deserción del recurso por no sacar las compulsas en el caso
previsto en el art. 776;
3. Por la deserción del recurso por no franquear el envío del expediente
al Tribunal ad quem una vez que hubiere sido apercibido por el Tribunal a
quo (art. 777);
4. Por la prescripción del recurso de casación en virtud de la remisión
expresa que efectúa el art. 779 al art. 211, ambos del CPC.
5. Por el desistimiento del recurso y
6. Por cualquier motivo indirecto que ponga fin al proceso judicial
(v. gr., desistimiento de la demanda, abandono del procedimiento, etc.).
12.2. EL FALLO DEL RECURSO
En lo que respecta al fallo del recurso de casación es menester analizar las

actitudes que puede asumir el Tribunal; siendo ellas las siguientes:
a) Existe una situación propia del recurso de casación en la forma, que
es una facultad concedida por la ley al Tribunal antes de entrar a conocer
del recurso.
C o n f o r m e al inciso final del art. 768, "el Tribunal p o d r á limitarse,
asimismo, a o r d e n a r al de la causa que complete la sentencia cuando el
vicio en que se f u n d a el recurso sea la falta de p r o n u n c i a m i e n t o sobre
alguna acción o excepción que se haya h e c h o valer o p o r t u n a m e n t e en
el juicio".
El Tribunal ad quem puede ejercitar esa facultad o invalidar de oficio el
fallo por la causal del N° 5 o del art. 768 y fallar el fondo del recurso, así como
si el vicio se produjo durante la tramitación del recurso.
b) La otra situación dice relación con el fallo propiamente tal del recurso:
veamos el rechazo del mismo.
En caso de rechazo del recurso se mantiene la resolución recurrida y no
existen mayores complicaciones. Como se sabe, actualmente no existe norma
alguna que regule el tema de las costas en caso de rechazarse o declararse
272
CAP. VI. 2» PARTE. EL R E C U R S O DE CASACIÓN EN LA FORMA
inadmisible el recurso de casación, por lo que debemos entender que en

caso de rechazo no cabe condena alguna (antiguo art. 787). 281
c) Finalmente, en el m o m e n t o en que el Tribunal está por fallar el re-
curso puede hacer una de las siguientes cosas:
-Enviar el asunto al Tribunal de primera instancia para que este com-
plete el fallo si no se ha pronunciado sobre todas las acciones y excepciones
hechas valer, según lo dispone el art. 768, inciso final.
-Casar de oficio la sentencia y fallar sobre el fondo del asunto, de acuerdo
con lo prescrito por el inciso tercero del art. 786, y
-Pronunciarse derechamente sobre el recurso.
La primera situación ya la vimos; sobre la casación de oficio nos ocupa-
remos más adelante, por lo que corresponde referirnos al fallo del recurso
propiamente dicho.
El Tribunal ad quem, para determinar si acoge o rechaza el recurso, debe
seguir los siguientes pasos vinculados a la causal o causales invocadas:
-Analizar si la causal invocada es de aquellas que establece la ley;
- S i los hechos invocados constituyen verdadera y realmente la causal
que se aduce;
- S i esos hechos que configuran la causal en la casación están suficien-
temente acreditados.
- S i el vicio ha producido al recurrente un perjuicio reparable sólo por
medio de la invalidación del fallo.
Se discute si el Tribunal en este momento puede hacer un análisis de
fondo o además u n o meramente formal, puesto que este último ya se efectuó
al declarar la admisibilidad del recurso. Si el estudio debiera remitirse acerca
del fondo, al Tribunal ad quem sólo le quedará la posibilidad de acoger el
recurso.
- S i el vicio ha influido en lo dispositivo del fallo.
No obstante, es menester tener presente que la ley faculta al Tribunal,
aunque concurran los requisitos antes mencionados, para denegar el recurso.
¿Cuándo puede el Tribunal ejercitar esta facultad? En aquellos casos en que
concurren los requisitos del inciso penúltimo del art. 768, que señala que
"el Tribunal podrá desestimar el recurso de casación en la forma si de los
antecedentes aparece de manifiesto que [...] el vicio no ha influido en lo
dispositivo del fallo". El ejercicio de esta facultad dependerá de la apreciación
del Tribunal, a quien le corresponde en forma facultativa determinar en qué
medida el vicio que se trata de casar influyó en el fallo recurrido.
En el precepto transcrito no se emplea la expresión "influir substancialmente
en lo dispositivo del fallo", tal como sucede en la casación en el fondo.
Por otra parte, es menester tener presente que en esta oportunidad el
Tribunal ad quem siempre podrá declarar improcedente el recurso de casa-
ción en la forma por falta de preparación, puesto que este no es u n o de los
281
Sobre el particular véase M A R C O S LIBEDINSKYT., "¿Sustitución o derogación del art. 787
del CPC?", en Gaceta (1995), N° 181, pp. 7-9.
273
requisitos de admisibilidad que deben ser examinados tanto por el Tribunal

a quo como por el Tribunal ad quem, según ya lo hemos referido.
Existen situaciones especiales que se producen cuando se interpone otro
recurso conjuntamente con el de casación en la forma. Tales son:
a) Casación en la forma interpuesto conjuntamente con apelación:
Señala el art. 798 que "el recurso de casación en la forma contra la sen-
tencia de primera instancia se verá conjuntamente con la apelación. Deberá
dictarse una sola sentencia para fallar la apelación y desechar la casación
en la forma.
Cuando se dé lugar a este último recurso, se tendrá como no interpuesto
Si sólo se ha interpuesto recurso de casación en la forma, se mandarán
traer los autos en relación".
Si se acoge el recurso de casación, se tiene por no interpuesto el recurso
de apelación, porque el primero anula la sentencia de primera instancia y
no puede haber apelación de una resolución que ha dejado de existir.
En la práctica, suele pronunciarse primeramente sobre el recurso de
apelación, y si llega este a acogerse, se procede a rechazar el recurso de
casación en la forma, puesto que este no sería entonces el único medio
necesario para obtener la reparación del peijuicio causado con el vicio por
el cual se impugna el fallo revocado o modificado al acogerse la apelación
por el Tribunal de alzada.
b) Casación en la forma interpuesto conjuntamente con casación en el
fondo:
A este caso se refiere el art. 808 en los siguientes términos:
"Si contra una misma sentencia se interponen recursos de casación en
la forma y en el fondo, estos se tramitarán y verán conjuntamente y se resol-
verán en un mismo fallo.
Si se acoge el recurso de forma se tendrá como no interpuesto el de
fondo".
Lo mismo dicho en la letra b) precedente se aplica en este evento.
c) Efectos del fallo del recurso de casación en la forma:
Los efectos procesales de las resoluciones que acogen o rechazan el
recurso son diversos.
Si el recurso es acogido, se procede a lo que se denomina el "reenvío"
del expediente, o sea, la remisión del expediente al Tribunal que legalmente
tiene que conocer el asunto y pronunciar una nueva sentencia.
De acuerdo con el art. 786, "la misma sentencia que declare la casación
determinará el estado en que queda el proceso, el cual se remitirá para su
conocimiento al Tribunal correspondiente.
Este Tribunal es aquel a quien tocaría conocer del negocio en caso de
recusación del juez o jueces que pronunciaron la sentencia casada".
Para determinar en qué estado queda el juicio hay que tener presente
el vicio que motivó el recurso y cuándo se produjo.
No obstante, excepcionalmente es posible que sea el mismo Tribunal
ad quem quien dicte fallo resolviendo el asunto, sin que exista una remisión
274
del expediente al Tribunal inferior para que dicte el fallo el juez no inha-
bilitado que corresponda. Al efecto, señala el art. 786 incs. 3 o y 4 o que "si el
vicio que diere lugar a la invalidación de la sentencia fuere alguno de los
contemplados en las causales 4 a [haber sido dada ultra petita], 5 a [haber
sido pronunciada con omisión de cualquiera de los requisitos enumerados
en el art. 170], 6 a [haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa
juzgada, siempre que ésta se haya alegado oportunamente en el juicio] y
7 a [contener decisiones contradictorias] del art. 768, deberá el mismo Tribu-
nal, acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente, dictar la sentencia
que corresponda con arreglo a la ley.
Lo dispuesto en el inciso precedente regirá, también, en los casos del
inciso primero del art. 776, si el Tribunal respectivo invalida de oficio la
sentencia por alguna de las causales antes señaladas".
La ley es bastante explícita en esta materia, ya que no sólo no faculta
("podrá"), sino que obliga ("deberá") al Tribunal a fallar el fondo del asunto
en caso de acogerse el recurso de casación o casar de oficio por alguna de
esas causales. Con esto el recurso de casación en la forma dejó de ser un
mero recurso de nulidad.
Esta norma se basa en el principio de la economía procesal, pero, a su
vez, vulnera el principio de la doble instancia, porque el Tribunal ad quem
al fallar el recurso de este modo generalmente lo hace en única instancia
(debemos recordar que, por regla general, las resoluciones de las Cortes de
Apelaciones son inapelables).
En este caso, la Corte de Apelaciones, que es el Tribunal natural de segunda
instancia o instancia revisora, por una ficción legal pasa a ocupar el lugar del
Tribunal de primera instancia al anular su sentencia. El Decreto Ley N° 1.672,
que reforma los artículos 785 y 786 del Código de Procedimiento Civil, no
contiene explicaciones en torno a la naturaleza, competencia y limitaciones
del fallo de reemplazo en la casación en la forma, de modo que procede
aplicar extendidamente los términos del artículo 160 del mismo Código, en
orden a que las sentencias se pronunciarán conforme al mérito del proceso,
en especial al emplazamiento de que fueron objeto las partes al recurrir a la
instancia revisora, de modo que no se podrá extender el pronunciamiento
a puntos que no hayan sido sometidos a su juicio por las partes, salvo en lo
relativo a los aspectos en que la ley manda proceder de oficio, como ocurre al
no emitir decisión respecto de alguno de los capítulos de la demanda. 282 En
el mismo sentido, se ha declarado que " [n] o se puede desconocer el hecho
básico esencial que esta Corte de Apelaciones es el Tribunal natural de segun-
da instancia o instancia revisora, que por una ficción legal pasa a ocupar el
lugar del Tribunal de primera instancia al anular su sentencia, por lo que se
estima atentatorio a los intereses de la demandada reformar las decisiones en
su peijuicio, en circunstancias de que es la única parte que se alzó. Si bien tal
restricción no se contempla expresamente en el inciso tercero del artículo 768
del Código de Procedimiento Civil, todo lo contrario, se impone a este Tribu-
282
C. de Apelaciones de Santiago, sentencia de 5 de j u n i o de 2003, RDJ, t. C, sec. 2 a ,
p. 82.
275
nal 'dictar la sentencia que corresponda con arreglo a la ley', no se pueden

ignorar los principios fundadores del derecho procesal civil, en especial el
efecto extensivo del tantum devolutum quantum appellatum, que prohibe dar a
las partes más de lo pedido, de lo que se sigue que, al no recurrir en contra
de la sentencia de primera instancia, la demandante se conformó con ella en
los términos en que se resolvió por el tribunal". 283
Finalmente, el plazo para fallar la causa será de veinte días contados
desde aquel en que terminó la vista (art. 806).
13. LA CASACIÓN EN LA FORMA DE OFICIO
13.1. CONCEPTO
El legislador ha comprendido que e l j u e z no es un mero observador en el

proceso y por ello puede realizar actuaciones judiciales de oficio, sea invali-
dando actos o e n m e n d a n d o el procedimiento cuando aparezca necesario.
El recurso de casación en la forma de oficio es la facultad otorgada
fundamentalmente a los tribunales superiores de justicia para declarar la
invalidez de una sentencia por las causales establecidas por la ley para el
recurso de casación en la forma, sin que sea necesario haber interpuesto
ese acto jurídico procesal por una de las partes.
Este medio es bastante utilizado por los tribunales, siendo por eso ana-
lizado en un párrafo aparte.
Se utiliza abundantemente porque los jueces (latu sensu) están cons-
cientes de que se requiere un factor moderador del carácter de recurso de
derecho estricto de este acto jurídico procesal, y porque además permite
con ello velar por el respeto del debido proceso que debe desarrollarse,
cumpliéndose en su esencia con los trámites esenciales para estar ante un
racional procedimiento.
El recurso de casación en la forma de oficio es un mensaje tácito que
el Tribunal superior, en especial cuando este es la Corte Suprema, envía al
inferior al indicarle que no le parece correcto el fallo pronunciado.
13.2. CARACTERÍSTICAS
Esta facultad procesal presenta las siguientes características:

- L a casación de oficio es u n a aplicación del principio inquisitivo o de
l a o f i c i a l i d a d e n e l CPC;
-Constituye una mera facultad del Tribunal superior jerárquico y no
una imposición; 284
283
C. de Apelaciones de Santiago, sentencia de 5 de j u n i o de 2003, RDJ, t. C, sec. 2 a ,
p. 82.
284
RDJ, t. LXXXIX (1992), N° 1, 2a parte, sec. I a , p. 34.
276
- C o m o no es un acto de parte, no necesita ser preparado;

- E l Tribunal puede casar de oficio en virtud de cualquiera de las causales
del art. 768, aunque el recurso de casación en la forma no se haya interpuesto
o se haya intentado en virtud de otra causal, y
- C u a n d o el Tribunal ejerce la facultad de casar de oficio, el acto jurídico
procesal de parte de igual carácter que pudo hacerse valer se tiene por no
interpuesto.
13.3. REQUISITOS NECESARIOS PARA QUE EL TRIBUNAL

PUEDA CASAR DE OFICIO
Los requisitos miran fundamentalmente al medio o situación por la que el

Tribunal está conociendo del asunto, a la existencia de un vicio que haga
procedente la casación y de donde consta el vicio.
El primer requisito para que un Tribunal pueda casar de oficio u n a
sentencia consiste en que debe estar conociendo del asunto por alguno de
los siguientes medios:
-Apelación;
- Consulta;
-Casación (de forma o de fondo), o
- E n alguna incidencia. Esta expresión es inexplicable en la ley, porque
lo lógico es vincular siempre el ejercicio de esta facultad a la competencia
propia de los tribunales por la vía de los recursos. ¿Cómo llega el Tribunal
superior jerárquico a conocer de un incidente? El Tribunal puede llegar a
conocer de un incidente que constituya una cuestión accesoria a cualquiera
de los otros dos medios (apelación o casación), sin que ello signifique fallar
sobre el fondo del asunto. Ej.: el Tribunal superior debe fallar en primer
lugar el incidente de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso.
Por ello, la jurisprudencia ha entendido que la expresión "alguna inci-
dencia" comprende también el recurso de queja.
El segundo requisito es la existencia de un vicio que autorice la casación
en la forma, que puede ser cualquiera de las causales del art. 768. Sin embar-
go, existe una excepción. En efecto, existe una regla especial tratándose de
la causal 5 a del art. 768; lo señala así el art. 775 inc. 2 o : "Si el defecto que se
advierte es la omisión del fallo sobre alguna acción o excepción que se haya
hecho valer en el juicio, el Tribunal superior podrá limitarse a ordenar al
de la causa que complete la sentencia, dictando resolución sobre el punto
omitido, y entre tanto suspenderá el fallo del recurso".
Finalmente, el tercer y último requisito consiste en que los anteceden-
tes del recurso manifiesten la existencia del vicio. El Tribunal no p u e d e
inventar el vicio, puesto que las causales están establecidas expresamente
por el legislador, y además debe constatarlo de los antecedentes que tiene
en su poder.
277
13.4. PROCEDIMIENTO PARA QUE EL TRIBUNAL CASE

UNA SENTENCIA DE OFICIO
En primer lugar, debe oírse a los abogados que concurren a alegar y el pre-
sidente del Tribunal o de la sala indicarles los vicios sobre los cuales deben
hacerlo (art. 775 inc. I o ).
El fallo que dicta el Tribunal en la casación de oficio produce los mismos
ef ectos que el fallo que acoge el recurso de casación - a c t o jurídico procesal
de parte-:
-Invalidez del fallo;
-Reenvío del expediente o de los antecedentes;
-Designación del Tribunal competente y determinación del estado en
que queda el asunto.
No obstante, también es procedente lo señalado en el art. 786, esto es,
fallar sobre el fondo del asunto en caso de casar la existencia de oficio por
la concurrencia de las causales 4 a (haber sido dada ultra petita), 5 a (haber
sido pronunciada con omisión de cualquiera de los requisitos enumerados
en el art. 170), 6 a (haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa
juzgada, siempre que esta se haya alegado oportunamente en el juicio) y
7 a (contener decisiones contradictorias) del art. 768 del CPC.
14. RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA

EN MATERIA PENAL
14.1. REMISIÓN
El art. 535 del CPP se remite específicamente a los párrafos I a IV del título XIX,
libro III del CPC.
14.2. DIFERENCIAS
Entre ambos recursos tenemos las siguientes diferencias:

a) El recurso de casación en la forma contra la sentencia de primera
instancia penal se interpone d e n t r o del plazo para apelar, igual que en
materia civil, pero en materia penal los plazos son continuos (art. 536 bis
CPP). Si también se deduce el recurso de apelación, se entablarán ambos
conjuntamente a menos que se haya apelado en el acto de la notificación o
que la ley establezca un plazo inferior para alzarse, en cuyo caso la casación
podrá presentarse por separado en el término de cinco días.
b) El concepto de parte que interpone el recurso se amplía en materia
penal. En efecto, el legitimado para obrar es más amplio en virtud del art. 536,
ya que puede interponerse por aquellos que sin haber litigado se vean com-
prendidos por la sentencia como terceros civilmente responsables.
278
"El actor civil puede deducirlo en cuanto la sentencia resuelva acerca

de sus pretensiones civiles".
c) Efectos de la i n t e r p o s i c i ó n del r e c u r s o en el c u m p l i m i e n t o del fallo.
E x i s t e u n a n o r m a d i v e r s a a l CPC.
Las sentencias condenatorias n u n c a p u e d e n cumplirse mientras no
adquieran el carácter de cosajuzgada. De acuerdo con ello, siempre se sus-
pende la sentencia en cuanto a su cumplimiento mientras no transcurra el
plazo para deducir el recurso de casación o no se haya fallado el recurso en
caso de haber sido interpuesto. Las sentencias absolutorias se cumplen no
obstante la interposición de los recursos (art. 539 CPP).
d) En relación con la consignación, se establecía que regía la consigna-
ción que se ordenaba en el art. 801 del CPC respecto de los recursos que se
interponían tanto por el procesado como por las demás partes del proceso,
incluidas las civiles, y era una sola cualquiera fueran la materia del o de los
recursos (art. 537 CPP).
Además de las personas mencionadas en el art. 802 del CPC, se encontraban
exentos de efectuar la consignación los procesados presos (art. 538 CPP).
En la actualidad no existe en la materia ninguna diferencia entre el recurso
de casación en la forma y en el fondo en materia civil y penal en lo relativo
a la consignación, puesto que ella fue eliminada según ya lo hemos visto.
e) Las causales del recurso de casación en la forma están establecidas
en el art. 541 del CPP. Este precepto mezcla las causales de procedencia del
recurso con los trámites esenciales del procedimiento y no los diferencia,
como sí lo hace el CPC.
Señala el art. 541 que el recurso de casación en la forma sólo podrá
fundarse en alguna de las causales siguientes:
I a . Falta de emplazamiento de alguna de las partes.
Se ha resuelto que incurre en esta casual la sentencia que acoge una de-
manda civil respecto de la cual no se dio traslado ni se notificó al demandado
civil;285 la sentencia definitiva que se dicta sin haberse dado traslado de la
acusación de oficio a la municipalidad respectiva, querellante en los autos; 286
la sentencia definitiva que se dicta sin que el acusado hubiere contestado la
acusación conforme a lo previsto en el inciso 3 o del art. 448 del CPP, la que
debe aplicarse en cualquiera etapa procesal en que el órgano jurisdiccional
del Estado intervenga. 287
2 a . No haber sido recibida la causa a prueba, o no haberse permitido
a alguna de las partes rendir la suya o evacuar diligencias probatorias que
tengan importancia para la resolución del negocio.
Se ha resuelto que procede invalidar de oficio la sentencia si no obstante
haberse aceptado la prueba testimonial ofrecida por la defensa del procesado,
esta no se recibió ni se produjo en oportunidad alguna. 288
285
RDJ, t. XC (1993), N° 2, 2a parte, sec. 4a, p. 133.
286
287
288
279
3 a . No haberse agregado los instrumentos presentados por las partes.

4 a . No haberse hecho la notificación de las partes para alguna diligencia
de prueba.
5 a . No haberse fijado la causa en la tabla para su vista en los tribunales
colegiados, en la forma establecida en el art. 163 del CPC.
6 a . Haber sido pronunciada la sentencia por un Tribunal manifiestamente
incompetente, o no integrado por los funcionarios designados por la ley.
7 a . Haber sido pronunciada por un juez o con la concurrencia de un
juez legalmente implicado, o cuya recusación estuviere pendiente o hubiere
sido declarada por Tribunal competente.
8 a . Haber sido acordada en un Tribunal colegiado por menor número
de votos o pronunciada por menor número de jueces que el requerido por
la ley; o con la concurrencia de jueces que no hayan asistido a la vista de la
causa o faltando alguno de los que hayan asistido a ella.
9 a . No haber sido extendida en la forma dispuesta por la ley.
10a. Haber sido dada ultra petita, esto es, extendiéndola a puntos inco-
nexos con los que hubieren sido materia de la acusación y de la defensa.
Se ha resuelto que incurre en esta causal la sentencia que condena al
encausado como autor del delito de giro doloso de un cheque por el cual
se omitió acusarlo. 289
11a. Haber sido dictada en oposición a otra sentencia criminal pasada
en autoridad de cosa juzgada, y
12a. Haberse omitido, durante el juicio, la práctica de algún trámite o
diligencia dispuestos expresamente por la ley bajo pena de nulidad.
Cuando el recurso de casación en la forma se dirija contra la decisión
civil, podrá fundarse en las causales anteriores, en cuanto le sean aplicables
y además en alguna de las causales 4 a , 6 a y 7 a del art. 768 del CPC.
En lo que respecta a la ultra petita penal, hay que hacer un alcance.
En materia penal se basa en la inconexidad de los hechos y no en la
calificación jurídica de los mismos. Por ello es que no habría en principio
ultra petita si se acusa, por ejemplo, por hurto y finalmente se condena por
robo. Asimismo, se ha interpretado que la expresión "puntos" que emplea
el N° 10 significa o es sinónimo de "hechos". De allí que en materia penal
la ultra petita es difícil de configurar.
f) En cuanto a la prueba, el art. 542 del CPP establece que "cuando la
causa alegada necesitare de prueba, el Tribunal abrirá para rendirla un tér-
mino prudencial, que no exceda de diez días".
En materia civil el término de prueba es de hasta treinta días.
g) En relación con la vista de la causa, el art. 543 complementa la remi-
sión del art. 535 en lo que respecta a la vista de la causa.
289
RDJ, t. XC (1993), N" 2, 2 a parte, sec. 4 a , p. 133.
280
Señala el precepto que "la vista de la causa se hará en la misma forma

que la del recurso de apelación; y el fallo se expedirá en el término fijado
para dicho recurso".
Si se casa una sentencia interlocutoria, el CPP no señala una tramitación
especial, por lo que hay que aplicar las disposiciones del CPC, y la primera
resolución será "autos en relación". La remisión del art. 543 sólo se refiere
a la apelación penal de la sentencia definitiva, obviamente.
h) En cuanto a la responsabilidad de los jueces que dictaron el fallo que
se invalida, el art. 545 del CPP establece que "cuando el Tribunal estimare
que la falta de observancia de la ley de procedimiento que ha dado causa a la
nulidad, proviene de mera desidia del juez o jueces que dictaron la sentencia
anulada, impondrá a estos el pago de las costas causadas, sin peijuicio de
alguna otra medida correccional indicada por la ley.
Si hay antecedentes para estimar que la contravención a la ley fue come-
tida a sabiendas o por negligencia e ignorancia inexcusables, se ordenará
someter ajuicio al juez o jueces a quienes se presuma culpables".
N o r m a a n á l o g a n o s e c o n t e m p l a d e n t r o d e l CPC.
i) Respecto del recurso de casación en la forma de oficio en materia

penal, señala el art. 544 que "la sentencia que se pronuncia sobre el recurso
de casación en la forma expondrá brevemente las causales de nulidad de-
ducidas y los fundamentos alegados; las razones en cuya virtud el Tribunal
acepta una o rechaza cada una de las causales deducidas; y la decisión que
declare la validez o la nulidad de la sentencia atacada.
Aceptando u n a de las causales, el Tribunal no necesita pronunciarse
sobre las otras.
Cuando se acoja un recurso de casación en la forma por algunas de las
causales 9 a , 1 0 a y l l a del art. 541, el Tribunal dictará acto continuo y sin nueva
vista, pero separadamente, la sentencia que crea conforme a la ley y al mérito
del proceso, pudiendo para estos efectos reproducir los fundamentos de la
resolución casada que en su concepto sean válidos para fundar la decisión.
Las mismas reglas se aplicarán si la sentencia es casada de oficio.
En los demás casos se procederá como lo ordena el art. 786 del CPC".
En consecuencia, a partir de la Ley N° 18.857, que modificó el art. 544
del CPP, no se limita sólo a la Corte Suprema la casación de oficio en materia
penal, sino que ella puede ser practicada por el Tribunal superior jerárquico,
cualquiera sea la jerarquía de este.
Además, se contempla obligatoriamente que el Tribunal superior je-
rárquico, en caso que acoja un recurso de casación en la forma o case de
oficio la sentencia, por las causales de no ser extendida conforme a la ley,
ultra petita y cosa juzgada, proceda a dictar sentencia sobre el f o n d o del
asunto.
En consecuencia, nos encontramos también en materia penal en la ac-
tualidad con casos en que el asunto va a ser resuelto en única instancia en
caso de casarse el fallo de primera instancia y dictarse en acto continuo pero
separadamente sentencia sobre el fondo.
281
En materia penal, no se prevé la causal de contener el fallo decisiones

contradictorias y por ello no se señala como u n o de los casos en que puede
ejercerse esta facultad como ocurre en materia civil.
j) En el recurso de casación en la forma penal no se aplican las siguientes
causales de terminación del recurso:
- L a deserción por no comparecencia al establecerse en el art. 63 del CPP
que las apelaciones y los recursos de casación se verán ante los tribunales
que deben conocer de ellos sin esperar la comparecencia de las partes. En con-
secuencia, no tendrá aplicación en los recursos de apelación y casación en
materia penal lo dispuesto en el art. 200 del CPC.
- L a deserción del recurso por no sacar las compulsas por no ser aplicable
en el procedimiento penal el art. 197 del CPC (art. 61 del CPP).
- L a deserción del recurso por no franquearse la remisión del proceso
una vez apercibido el recurrente al efecto, por cuanto dicha obligación le
corresponde al Tribunal a quo (art. 540 CPP), y
- L a prescripción del recurso de casación, porque no es necesaria la
comparecencia de las partes para que estos se vean y no siendo necesaria
actuación alguna de ellas es imposible llegar a sancionar su inactividad.
282
CAPÍTULO VI. TERCERA PARTE
RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO
1. ORIGEN Y EVOLUCIÓN HISTÓRICA
Como antecedentes del recursos de casación, nos encontramos en la Baja

Edad Media con la querella nullitatis insanabilis, concebida como un medio
extraordinario de impugnación que se dirige contra las sentencias en que se
ha producido un defecto procesal, abuso o exceso de poder, contradicción
con lo ya juzgado o para asegurar la observancia de la ley y, en todo caso,
dando prioridad a los intereses públicos sobre los privativos de las partes, en
cuanto cumple una función esencialmente nomofiláctica. 290
En el derecho francés, hacia el año 1000 la facultad jurisdiccional se
fue radicando paulatinamente en los señores feudales, quienes la ejercían a
través de sus Cortes. Entre esa fecha y la Revolución Francesa los monarcas,
tratando de reivindicar sus prerrogativas, fueron creando una superestructura
judicial dedicada a anular sentencias dictadas en forma injusta por violentar
sus decisiones. Este es el origen directo de las Cortes de casación y del recurso
de casación. El rey se transforma en juez supremo delegando tal facultad en
su propia Corte de Justicia.
De este modo la palabra cassation, que originalmente tenía el significado
genérico de "anulación", tomó el significado técnico y específico de aquella
anulación que sólo el rey podría llevar a cabo sobre una sentencia por razones
de índole política. La casación nace así como acto de soberanía legislativa,
no jurisdiccional.
Con la división en 1578 del Consejo del rey en dos secciones, se estable-
ció por primera vez un Tribunal de casación denominado Conseil privé, con
facultad de conocer recursos de los particulares.
A partir de la Revolución Francesa se produce la independencia del
Poder Judicial y se declara la garantía de igualdad ante la justicia.
Nacen el Tribunal de casación y el recurso de casación. 291
La finalidad de la casación será permitir el control político de la activi-
dad de los jueces para asegurar el respeto de la ley, permitiendo, a iniciativa
de los particulares, que el Tribunal de casación provea a la anulación de las
290
M A R C O S L O R E D O C O L U N G A , L a casación civil, T i r a n t l o B l a n c h , V a l e n c i a , 2 0 0 4 , p . 6 3 .
291
CALAMANDREI, La casación civil, 1.1, p. 225.
283
sentencias de segunda instancia que se dicten en contravención del texto

expreso de la ley, reenviando el asunto al órgano de la instancia al no ser su
función la de resolver el pleito. 292
Con posterioridad, progresivamente a partir de 1795, la Corte de casa-
ción deja de ser un órgano de control político del Poder Judicial para pasar
a convertirse en un órgano jurisdiccional encargado de asegurar la unifica-
ción de los criterios jurisprudenciales de interpretación y aplicación de las
normas, pasando a conocer no sólo de las sentencias que se dictan contra
ley, sino que también se hace procedente el recurso contra las sentencias
que incurren en una errónea interpretación y falsa aplicación. 293
En Chile, en el Mensaje con que el Ejecutivo de la época (1893) envío
el proyecto de CPC al Congreso Nacional se señaló: "La casación en el fondo
introduce en nuestra legislación una novedad reclamada por las necesidades
de dar uniforme aplicación a las leyes. Se ha limitado sólo a las sentencias
de las cortes de alzada, como encargadas de dar la norma para el correcto
funcionamiento de los tribunales inferiores".
2. OBJETIVOS Y SITUACIÓN ACTUAL
El fin primordial del legislador para establecer este recurso fue hacer efectiva
la garantía constitucional de la igualdad ante la ley.
Si bien es cierto que el art. 3 o inc. 2 o del CC señala que "las sentencias
judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que
actualmente se pronunciaren", no lo es menos que a través de los fallos que
pronuncian los tribunales superiores de justicia, al interpretar los preceptos,
fundan las bases para que otro Tribunal resuelva en un mismo sentido.
Así, Ballestero, en su notable comentario a la Ley de organización y atribu-
ciones de los tribunales de Chile, señalaba en la introducción de su obra: "Otro
punto de vista, bajo el cual hemos precedido al examen de la ley, ha sido el
estudio de nuestros tribunales, que fijan su sentido y alcance. Este estudio es
casi una novedad entre nosotros. No existiendo todavía en Chile el recurso
de casación, falta a nuestra jurisprudencia su base fundamental; pero no
por eso deja de tener importancia el conocimiento de la inteligencia que
los tribunales dan a la ley, y, sobre todo, de los motivos en que se fundan sus
decisiones". 294
292
M A R C O S L O R E D O C O L U N G A , La casación..., op. cii., p p . 72 y 7 3 .
293
ídem, pp. 76 y 77.
294
MANUEL E. BALLESTERO, La ley de organización y atribuciones de los tribunales de Chile.
Antecedentes, concordancia y aplicación práctica, t. I, Santiago, 1890, p. X. Más adelante, en
esta misma obra, al citar alguna de las discusiones que el proyecto de ley generó entre los
comisionados se señala: "El señor Covarrubias combatió también las indicaciones del señor
Larraín Moxó, apoyando en esta parte el proyecto de la comisión. Expuso al efecto en cuanto
a la primera que, tratándose de formar de la Corte Suprema un Tribunal de casación, era
indispensable darle un n ú m e r o de ministros superior al de cualquiera de las Cortes de Ape-
laciones, p o r q u e concurriendo la inteligencia, las luces y los conocimientos de siete hombres,
el público tendría más garantías que en el caso de concurrir solamente la inteligencia y los
284
CAP. VI. 3" PARTE. RECURSO DE CASA( :IÓN EN EL FONDO
Sin embargo, el propósito del legislador de obtener la uniformidad en

la aplicación de la ley a través del recurso de casación en el fondo no se ha
hecho efectivo en atención a diversas causas.
Para poder cumplir con el objetivo indicado es necesario un criterio
unitario jurisprudencial, lo que en un principio podía obtenerse al ser el
recurso de competencia del pleno de la Corte Suprema. Sin embargo, con
posterioridad la norma fue modificada, pasando a ser el recurso de casación
en el fondo del conocimiento de una sala de la Corte. Con motivo de ello,
el criterio se diversifica al tener cada sala u n o distinto, cosa que ha sido
demostrada en diferentes oportunidades a lo largo del estudio de nuestra
jurisprudencia.
Con el fin de dar una solución a este problema, la Ley N° 19.374 intro-
dujo dos modificaciones en nuestro ordenamientojurídico:
a. 1) Se estableció la distribución de la Corte Suprema en salas especia-
lizadas, las que conocerán de los recursos de casación en la forma y en el
fondo que se interpongan en las diversas materias (art. 99 del COT).
Esta n o r m a es de gran importancia, puesto que de acuerdo con lo
establecido en el auto acordado de la Excma. Corte de distribución de los
asuntos en salas, le corresponderá a una sola de ellas el fallo de los recursos
de casación en el fondo según la materia que se trate.
Sin embargo, la medida referida adolece de una imperfección que no
permite asegurar con certeza la existencia en el futuro de una estabilidad en la
uniformidad de criterio jurisprudencial, a saber: la de durar la distribución de
los ministros en las salas sólo dos años, pudiendo el cambio de sus miembros
alterar el criterio que se haya sustentado durante el período anterior; 295
conocimientos de cinco, así como la concurrencia de cinco da más garantías que las de u n o
solo. [...] ¿Qué se busca en la formación de un Tribunal tan numeroso? Únicamente la ga-
rantía para el público respecto de las resoluciones de un Tribunal inapelable, que p u e d e n
afectar la h o n r a y la vida de los ciudadanos. Y no sólo está llamado este Tribunal a conocer
de cuestiones de esa naturaleza, sino de cuestiones en que se trata de fijar la jurisprudencia
en los puntos en que los distintos tribunales p u e d a n estar en desacuerdo. Hoy mismo existe
ese desacuerdo en nuestros tribunales superiores en muchos puntos: pero como nadie está
autorizado para resolver la cuestión, cada Tribunal se mantiene en su teoría que muchas veces
está en oposición con resoluciones dictadas por otros tribunales. Actualmente hay desacuerdo
en las teorías que p r e d o m i n a n en las Cortes de Apelaciones sobre algunos puntos. La Corte
Suprema tiene también teorías que no son las de otros tribunales. Y cada u n o mantiene la
suya, p o r q u e no hay ningún Tribunal llamado a uniformar la legislación y la jurisprudencia,
y que p u e d a decir que el Tribunal que está en la verdad es la Corte Suprema o las Cortes de
Apelaciones de La Serena, de Concepción o de Santiago". ídem, pp. 492 y 493.
295
Hay q u e destacar, con todo, q u e la situación descrita no se ha p r e s e n t a d o en la
práctica y los ministros no h a n sido todos cambiados cada dos años respecto de las salas que
integran. Otro defecto original de la Ley N° 19.734 - p o s t e r i o r m e n t e r e m e d i a d o - f u e que no
se a u m e n t ó el n ú m e r o de ministros de la Excma. Corte Suprema de 17 a 21, como p r o p o n í a
el proyecto, lo que implicaba que para f u n c i o n a r de m a n e r a extraordinaria en cuatro salas
especializadas, la Corte Suprema debía integrarse con un n ú m e r o significativo de abogados
integrantes, con el consiguiente cambio de criterio.
285
a.2) Se posibilita que interpuesto un recurso de casación en el fondo

cualquiera de las partes pueda solicitar, dentro del plazo para hacerse parte
ante el Tribunal ad quem (Corte Suprema), que el mismo sea conocido y
resuelto por el pleno del Tribunal. La petición sólo podrá fundarse en el
hecho de que la Corte Suprema, en fallos diversos, ha sostenido distintas
interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del recurso.
b) El recurso de casación es un medio de impugnación eminentemente
formalista y, al serlo, lo normal respecto de su interposición es que fuere
declarado inadmisible por cualquier omisión de los requisitos legales. La
realidad mostró que la mayoría de los recursos interpuestos eran desechados
por cuestiones meramente formales y no de fondo.
Al estudiar el recurso de queja veremos que las causales por las que
procede, esto es, la falta o abuso del Tribunal al pronunciar una determi-
nada resolución, comprende las del recurso de casación. Pues bien, al ser
un recurso formalista el de queja, pero no en el extremo de la casación, y
al conceder al Tribunal superior amplias facultades para conocer y fallar el
asunto, el recurso de casación en el fondo fue perdiendo su importancia
inicial, pasando a ser desplazado por el recurso de queja.
Ahora bien, con el fin de dar una solución al problema antes referido,
en la Ley N° 19.374 se introdujeron dos modificaciones en nuestro ordena-
miento jurídico procesal:
- S e eliminó la consignación como requisito para interponer el recurso
de casación y recursos de queja y revisión.
Tratándose del recurso de casación en el fondo, la eliminación de este
requisito tiene particular importancia, puesto que uno de los aspectos forma-
listas que permitían declarar la inadmisibilidad de muchos de ellos, eran los
errores en que se incurría en la fijación de la cuantía que hacía procedente
el recurso en la primera o única instancia, y de acuerdo con la cual debía
efectuarse la consignación.
- S e persiguió eliminar el carácter formalista del escrito de interposición
del recurso de casación sustituyendo el requisito de hacer mención expresa y
determinada de la ley o leyes que se suponen infringidas, la forma en que se ha
producido la infracción y de la manera como esta influye en lo dispositivo del
fallo, por el requisito de expresar sólo el error o errores de derecho de que adolece
la sentencia recurrida, y el m o d o en que esos errores de derecho influyen en
lo dispositivo del fallo (art. 772).
Dado que con las referidas reformas se restó parte importante del carácter
formalista del recurso, se introdujo, como contrapartida, otra modificación
destinada a permitir que la Corte Suprema tuviera un medio para evitar una
proliferación de estos recursos, que le generara un gran aumento de causas
en forma infundada.
Para tal efecto, se estableció que la sala que conociera del recurso podía,
aun cuando el mismo reuniera todos los requisitos formales de interposición,
rechazarlo de inmediato si en opinión unánime de sus integrantes adolecía
de manifiesta falta de f u n d a m e n t o (art. 782 inc. 2 o CPC). Esta disposición no
286
CAP. VI. 3" PARTE. R E C U R S O DE CASA( :IÓN EN EL F O N D O
es aplicable en el proceso penal respecto de las sentencias condenatorias que

apliquen penas privativas de libertad (art. 535 inc. 2 o del CPP).
Además, para impedir la utilización del recurso de queja como sustituto
del recurso de casación en el fondo, se estableció la naturalezajurídica de las
resoluciones que hacen procedente el recurso de queja y su incompatibilidad
en caso de proceder en contra de la resolución otros recursos jurisdicciona-
les, como el de casación.
De todos modos, y pese a los intentos legislativos de los últimos años,
hay que observar que el problema de la casación no parece ser un tema de
fácil solución y que su crisis es propia de todos los ordenamientos jurídicos
que la han adoptado.
En primer término, respecto del derecho italiano, se ha expresado que
existe un incontenible exceso de carga de trabajo de la Corte que conduce a
una excesiva duración del procedimiento, y a una variabilidad, incoherencia
y contradictoriedad de la inmensa jurisprudencia que la Corte produce. 2 9 6
A la fecha, no se ha introducido un criterio de selección eficiente, sino que,
por el contrario, las últimas reformas conducen a establecer un sistema en
que el número de recursos debería aumentar. 297
En segundo lugar, la casación no logra cumplir adecuadamente con la
función de monofilaquia jurídica 2 9 8 al no generar precedentes que conduz-
can a su efectiva utilización para la decisión por los jueces sucesivos de los
conflictos de manera uniforme, para lo cual se requiere que el Tribunal de
casación resuelva mucho menos casos que los actuales. 299
En tercer lugar, debe optarse por establecer una regulación clara en que
se opte por u n a casación como tal con sistema de reenvío, o por una tercera
instancia, en la cual no exista sistema de reenvío y se faculte a la Corte para
decidir la causa de fondo. 3 0 0
Finalmente, el legislador debe abordar claramente el control por la Corte
de casación de la motivación de la sentencia dentro de sistemas probatorios
en que prima la prueba racional sobre la legal o tasada, estableciendo límites
claros en los cuales pudiera permitirse que se llevara este a cabo, si es que se
decide encomendarle, excepcionalmente, esa función.
Dado que lo anterior constituye misiones difíciles de lograrse, se justi-
ficaría recoger lo contemplado en el nuevo sistema procesal penal, en el
cual sólo nos encontramos ante un recurso de nulidad, en el cual la Corte
296
MLCHELLE T A R U F F O , "¿Una r e f o r m a de la casación civil?", en Proceso civil. Hacia una
nueva justicia civil, Editorial Jurídica de Chile, 2007, p. 518.
297
ídem, pp. 520 y 521.
298
La monofilaquia j u r í d i c a se p u e d e concebir c o m o la f u n c i ó n que se entrega a la
Corte de casación para que actúe como órgano de control en defensa del d e r e c h o objetivo
y asegure en el Estado la u n i f o r m i d a d de jurisprudencia y la igualdad en la aplicación del
derecho objetivo p o r los tribunales. Debemos tener presente que, como nos señala Michelle
Taruffo, la función de control de legitimidad y aquella que consiste en asegurar la uniformidad
de la jurisprudencia no son funciones distintas y separadas; al contrario, ellas representan
dos caras de la misma m o n e d a , o sea, dos aspectos de la misma función f u n d a m e n t a l que es
e n c o m e n d a d a a la Corte de Casación. Idem, p. 522.
299
í d e m , pp. 524 y 525.
300
ídem, pp. 538 y 539.
287
Suprema pasa a tener una competencia residual y en la que se privilegia

el ejercicio de sus facultades conservadoras y de monofilaquia jurídica,
como vamos a ver al estudiar sus causales de procedencia, existiendo en
ese recurso un privilegio del ejercicio de la función jus constitucionis sobre
el jus litigatoris, debiendo volverse a pensar incluso en introducir los cam-
bios constitucionales que se requieran para brindarle a la Corte Suprema
facultades para proceder a efectuar u n a selección de los asuntos que ella
debe conocer. 301 " 302 303
3. CONCEPTO
El recurso de casación en el fondo es un acto jurídico procesal de parte

agraviada con determinadas resoluciones judiciales, para obtener de la Corte
Suprema que las invalide por haberse pronunciado con u n a infracción de
la ley que ha influido substancialmente en lo dispositivo del fallo, y que las
reemplace por otra resolución en que la ley se aplique correctamente.
4. CARACTERÍSTICAS
El recurso de casación en el fondo presenta las siguientes peculiaridades:

a) Es un recurso extraordinario, por cuanto procede en contra de de-
terminadas resoluciones judiciales y por una causal específica, en materia
301
Sin peijuicio de lo anterior, no debemos olvidar que al tratar de la casación es necesario
tener en claro cuál es la función que se desea entregar a la Corte Suprema d e n t r o del sistema
judicial, puesto que, como observa Taruffo, la primera distinción está referida a los modelos
que p u e d e n ser empleados para configurar globalmente el rol de la casación en el sistema
global de la administración de justicia. Al respecto, es útil tener presente que la casación es
sólo u n o de los tipos posibles de corte suprema y que el análisis comparativo ofrece, en cam-
bio, un abanico muy diferenciado de modelos. Por ejemplo, u n o es el rol institucional de la
Corte Suprema en los Estados Unidos, que efectúa al mismo tiempo el control de legitimidad
y el de constitucionalidad de las leyes, resolviendo pocos centenares de casos cada año, y otro
es el modelo de la Revisión alemana, que controla la legitimidad de aplicación de la ley en
el caso concreto, resolviendo también el mérito de la controversia. Luego, cosa diversa es el
"modelo de casación", que implica o admite la existencia de otras cortes supremas dentro
del mismo sistema, pero confía a la casación, al menos tendencialmente, sólo el control de
legitimidad separado del pronunciamiento sobre el mérito de la causa ( M I C H E L L E TARUFFO,
El vértice ambiguo. Ensayos sobre la casación civil, Paletra Editores, Lima, 2005, p. 11).
302
El certioraries la facultad de algunos tribunales en el d e r e c h o comparado (la Corte Su-
prema norteamericana es el caso más evidente) de decidir sobre los casos que resulta interesante
para ellos resolver. Es u n a facultad que en Chile está directamente excluida por el principio
de inexcusabilidad, que es, podríamos decir, su opuesto funcional (véase FERNANDO ATRIA,
"Proceso civil...", Revista de Derecho de la Universidad Adolfo Ibáñez, V. 2 (2005),p. 719).
303
En el nuevo sistema procesal laboral, no se contempla la existencia del recurso de
casación en el fondo, sino que se regula un recurso de unificación de jurisprudencia en los
arts. 483 a 483 C, 482 del Código del Trabajo, el que no es p r o c e d e n t e en los procesos mo-
nitorios según art. 502 de ese c u e r p o legal.
288
civil, esto es, por haberse pronunciado la sentencia con una infracción de
ley que ha influido substancialmente en lo dispositivo del fallo.
En el antiguo sistema procesal penal también es un recurso extraordinario,
dado que sólo procede contra determinadas resoluciones judiciales, pero por
las causales taxativas de infracción de ley penal que indica el legislador.
b) Es un recurso de nulidad, pero persigue otro objetivo, como es el
reemplazo del fallo en que se cometió la infracción de ley por otro en que
esta se aplique correctamente.
Cuando la Corte Suprema acoge el recurso de casación en el fondo pro-
nuncia dos resoluciones, a saber, una sentencia de casación, en la que anula
la resolución recurrida denunciando la infracción de ley o error de derecho
en que se ha incurrido, y una sentencia de reemplazo, en la que resuelve el
conflicto aplicando correctamente el derecho.
c) Es un recurso de competencia exclusiva y excluyente de la Corte
Suprema, quien la conoce en sala.
d) Procede ser deducido sin que se contemple una cuantía mínima para
su procedencia y no se requiere cumplir con la exigencia de efectuar una
consignación previa para su interposición.
e) Al igual que su homónimo de forma, el recurso de casación en el
fondo es de derecho estricto y formalista.
f) El recurso se presenta directamente ante el Tribunal que dictó la re-
solución impugnada (Tribunal a quo) para ante la Corte Suprema (Tribunal
ad quem).
El Tribunal a quo en el recurso de casación en el fondo es siempre una
Corte de Apelaciones o un Tribunal arbitral de segunda instancia, compuesto
por árbitros de derecho en los casos en que estos árbitros hayan conocido
asuntos de la competencia de dichas Cortes.
Asimismo, puede revestir el carácter de Tribunal a quo algún Tribunal
especial, como es el caso, v. gr., de las Cortes marciales en lajurisdicción
penal militar.
g) No constituye instancia, porque la Corte Suprema no va a conocer
de las cuestiones de hecho, sino que solamente de las de derecho y por las
infracciones de ley denunciadas en el recurso (arts. 805 y 807 CPC).
En este sentido se ha declarado que el recurso de casación en el fondo
es de derecho, ello desde que no constituye una instancia judicial, pues de
ser así el Tribunal de casación se encontraría facultado para revisar tanto las
cuestiones de hecho como de derecho, lo que no ocurre precisamente porque
el recurso en cuestión es esencialmente de derecho y por ello la sentencia
que en dicho recurso recaiga "debe limitarse exclusivamente a confrontar
si en la sentencia que se trata de invalidar se ha aplicado correctamente la
ley, respetando en toda su magnitud los hechos, tal como estos se han dado
por establecidos soberanamente por los jueces sentenciadores. De manera
que el examen y consideración de tales hechos y de todos los presupuestos
fácticos previos en que se sustenta la decisión que se revisa, por disposición
289
de la ley, escapan al conocimiento del Tribunal de casación". La señalada

limitación a la actividad jurisdiccional de esta Corte se encuentra legalmente
establecida en el artículo 785 del Código de Procedimiento Civil, que dispone
que la sentencia de reemplazo que se dicte será la "que crea conforme a la
ley y al mérito de los hechos tales como se han dado por establecidos en el
fallo recurrido", respecto a este último, que excepcionalmente podrá verse
alterado cuando la infracción que se denuncia lo sea de una o más normas
reguladoras de la prueba, pero no de aquellas concernientes a las reglas
de apreciación de las probanzas rendidas, "cuya aplicación resulta privativa
del Tribunal", sino que únicamente aquellas relacionadas con alteraciones
al peso de la prueba; o a dar por establecido un hecho por medios que no
resultan legalmente admisibles; o por variar el valor de los medios proba-
torios que la ley permite o rechazar aquellos que el ordenamiento jurídico
contempla. 304
En consecuencia, se ha declarado que conociendo la Corte Suprema de
un recurso de casación en el fondo, como Tribunal de derecho debe aceptar,
como definitivos e inamovibles, los hechos sentados por los jueces del mérito,
salvo que se invoque y se acredite que en el establecimiento de estos se hayan
vulnerado normas que gobiernen la prueba; circunstancias que, como ha
quedado establecido, no han sido demostradas en autos. 305
No obstante lo anterior, existe un caso en que pueden modificarse los
hechos en el recurso de casación en el fondo. En efecto, ello ocurre cuando
las leyes infringidas son de aquellas denominadas "reguladoras de la prueba",
pero sólo en lo que respecta a tres de sus aspectos, a saber:
- C u a n d o se admite un medio probatorio no señalado por la ley o se
rechaza u n o que ella señala;
- C u a n d o se infringen las leyes que regulan el valor probatorio de los
medios de prueba, y
- C u a n d o se altera la carga de la prueba.
No puede invocarse como causal de casación en el fondo el hecho de
que se haya infringido una ley referente a la forma y oportunidad para hacer
valer los medios de prueba.
Al no constituir instancia, el Tribunal ad quem tiene una competencia
limitada al conocer el recurso.
Al efecto, se ha declarado que a la luz de la doctrina y jurisprudencia a
que alude la sentencia que se trae a colación, el recurso de casación en el
fondo no puede extenderse a asuntos ajenos a la controversia y a la cues-
tión debatida, ya que el Tribunal de casación se encuentra llamado a velar
por el derecho pero en armonía con los antecedentes del negocio que han
suministrado las partes al Tribunal, no siendo por ello "lícito proponer en
el recurso de casación en el fondo, por primera vez, asuntos o problemas
nuevos" jurídicos o de hecho "que no hayan sido materia de discusión entre
los litigantes y sobre los cuales no haya recaído pronunciamiento alguno en
304
305
290
el fallo reclamado", cuestiones todas que han de terminar con la sentencia

en alzada. 306
h) Es renunciable, sea expresa o tácitamente, dado que está concedido
a favor de la parte agraviada.
5. RESOLUCIONES EN CONTRA DE LAS QUE PROCEDE

EL RECURSO
El recurso de casación en el f o n d o procede respecto de las resoluciones

judiciales que reúnen los siguientes requisitos:
- Q u e sean sentencias definitivas o sentencias interlocutorias que pongan
término al juicio o hagan imposible su continuación;
-Estas sentencias deben tener el carácter de inapelables, en virtud de
mandato expreso de la ley;
- L a s sentencias inapelables deben haber sido pronunciadas por las "Cortes
de Apelaciones o por un Tribunal arbitral de segunda instancia constituido
por árbitros de derecho en los casos en que estos árbitros hayan conocido
de negocios de la competencia de dichas Cortes" (art. 767 CPC).
Pasemos a referirnos brevemente a cada u n o de estos requisitos que
conjuntamente deben concurrir para la procedencia del recurso.
5.1. Q U E SEAN SENTENCIAS DEFINITIVAS O SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS

QUE PONGAN TÉRMINO AL JUICIO O HAGAN IMPOSIBLE SU CONTINUACIÓN
En cuanto a la naturaleza jurídica de las resoluciones que hacen procedente

el recurso de casación, se distinguen claramente dos situaciones:
- E n primer lugar, procede en contra de las sentencias definitivas;
- E n segundo lugar, procede en contra de las sentencias interlocutorias,
pero siempre que ellas pongan término al juicio o hagan imposible su con-
tinuación.
En consecuencia, tratándose de las sentencias interlocutorias, no basta
con acudir a la sola naturalezajurídica de la resolución, sino que es menester
además que ellas pongan término al juicio o hagan imposible su continua-
ción, siendo estas dos situaciones distintas.
Al efecto, se señaló en las Actas de la Comisión Mixta por el Sr. Rodrí-
guez que deben mantenerse estos dos términos, porque corresponden a dos
situaciones diferentes.
11
Pone término al juicio" u n a resolución interlocutoria que declara u n a
deserción o prescripción, por ejemplo, o en el caso en que incidentalmente
se resuelva una cuestión que es materia de un juicio ordinario.
"Hacen imposible la prosecución del juicio" las resoluciones recordadas por
los comentadores españoles, sobre privilegio de pobreza, que sin resolver
306
291
ni terminar el pleito, impiden de hecho proseguirlo al litigante que carece

de recursos. Se niega a una persona la personalidad jurídica para entrar al
juicio, por no haber sido aprobados sus estatutos conforme a la ley; en este
caso nada se falla sobre el litigio mismo, pero no puede seguirse adelante
su tramitación. Tampoco podrá continuarse si se tratara de impugnar la
legitimación de un hijo y se objetara al demandante tener la falta de interés
que el art. 217 del Código Civil exige para que pueda ser oído, etc., y esta
objeción fuera aceptada como incidente previo.
En vista de estas consideraciones se aprobó el inciso en la forma indicada
por el Sr. Rodríguez: "Se concede contra las sentencias interlocutorias cuando
ponen término al juicio o hacen imposible su continuación".
El Sr. Vergara propone ampliar las disposiciones de este artículo a las
resoluciones que fijan alimentos provisionales. El Sr. Rodríguez cree que el
recurso de casación, como todo recurso extraordinario, debe naturalmente
restringirse y no acepta la indicación del señor Vergara por las razones que
ha insinuado anteriormente. Así lo acordó también la Comisión. 307
De acuerdo con lo expuesto, y con la historia de la ley, se han distinguido
claramente dos categorías de sentencias interlocutorias para los efectos de
establecer la procedencia del recurso de casación en el fondo.
En primer lugar, nos encontramos con las sentencias interlocutorias que
ponen término al juicio, dentro de las cuales no cabe duda que nos encontra-
ríamos con aquellas interlocutorias que se pronuncian acerca de las formas
anormales de terminación del proceso, las que no sólo ponen fin al proceso
en curso, sino que además, al constituir pronunciamiento sobre el fondo
con fuerza de cosa juzgada, impiden el planteamiento de otros procesos
con el mismo objeto. 308 En esta situación se encuentran las resoluciones que
acogen el desistimiento de la demanda o de la reconvención, la que aprueba
un avenimiento, etcétera.
Sin embargo, es posible también encontrarnos con sentencias interlocutorias
que ponen término al proceso en curso, haciendo imposible su continuación,
pero siendo posible instar seguidamente otro proceso con idéntico objeto, sin
que pueda oponerse la excepción de cosajuzgada que emana de la resolución
dictada en el proceso al cual dicha interlocutoria le ha puesto término. En
esta situación se encuentran las resoluciones que acogen el abandono del
procedimiento, las que declaran la incompetencia del Tribunal, etc. En este
caso, entendemos que también es procedente el recurso de casación, puesto
que la expresión ponen término al juicio está referida al mismo proceso en que
se dicta la resolución y no a posibles procesos futuros. Además, la expresión
juicio ha sido utilizada por nuestro legislador no como un sinónimo de pro-
ceso, sino que de procedimiento a lo largo del CPC, y no cabe duda que esas
resoluciones ponen término al procedimiento, no obstante que con ellas no
se resuelva el conflicto sometido a la decisión del Tribunal.
307
SANTIAGO L A Z O , Los Códigos chilenos anotados. CPC, Poblete Cruzat Hermanos Editores,
Santiago, 1918, pp. 744 y 745.
308
NICOLÁS GONZÁLEZ-CUÉLLAR SERRANO, Los recursos en el proceso civil. El recurso de casación,
Tirant lo Blanch, Valencia, 1995, p. 406.
292
En segundo lugar, nos encontramos con las sentencias interlocutorias

que hacen imposible la prosecución del juicio, esto es, aquellas interlocutorias
que sin resolver ni terminar el pleito impiden de hecho proseguirlo al liti-
gante, sea por no reconocerle su capacidad o legitimación para actuar, por
no reconocerle los medios materiales para proseguir con el proceso, por
no designarle el abogado o procurador que le corresponda por mandato
de la ley, etcétera.
En estos casos, el proceso debe quedar de hecho paralizado, puesto
que con motivo de la dictación de la sentencia interlocutoria se genera un
obstáculo tal que impide a una de las partes poder seguir actuando en el
proceso, siendo bastante claros los ejemplos que al efecto se establecen en
la propia historia de la ley.
Este requisito respecto de la naturaleza jurídica de la resolución es
común tanto para la materia civil como la penal, contrariamente a lo que
podría pensarse.
Podemos señalar, a título ejemplar, que nuestra Corte Suprema ha de-
clarado que no es procedente el recurso de casación en el fondo en contra
de las siguientes resoluciones: la resolución que rechazó el recurso de repo-
sición deducido contra la sentencia que declaró la prescripción del recurso
de apelación; 309 la parte de la resolución que resuelve sobre las excepciones
dilatorias del art. 464; 310 la resolución que se pronuncia sobre las costas, aun
cuando materialmente se haga en la sentencia definitiva; 311 la resolución
que rechaza la excepción de falta de personería o capacidad (artículo 464
Ñ° 2) no es sentencia definitiva o interlocutoria que ponga término aljuicio
o haga imposible su continuación; 312 la decisión que se adopte respecto de
las tachas; 313 la resolución confirmatoria de otra que rechaza incidente de
nulidad; 314 la sentencia que rechaza recurso de hecho; 315 la sentencia que
confirma la anterior que ordena alzar una medida precautoria; 316 la resolu-
ción que rechaza excepciones dilatorias que miran a la corrección del pro-
cedimiento no pueden ser objeto de casación en el fondo, 3 1 7 y, finalmente,
que no puede fundarse un recurso de casación por infracciones al art. 318
relativo a la sentencia que recibe la causa a prueba. 318
309
C. Suprema, rol 5709 de 2006, sentencia de 18 de octubre de 2007.
310
311
C. Suprema, rol 4173 de 2004, sentencia de 7 de octubre de 2004; C. Suprema, rol
4192 de 2004, sentencia de 7 de octubre de 2004; C. Suprema, sentencia de 24 de enero de
2005, RDJ, t. CU, sec. Ia, p. 48.
312
C. Suprema, rol 3031 de 2004, sentencia de 25 de octubre de 2004.
313
C. Suprema, rol 3002 de 2004, sentencia de 27 de septiembre de 2004; C. Suprema,
rol 4962 de 2002, sentencia de 26 de mayo de 2004; C. Suprema, sentencia de 20 de mayo de
2003, RDJ, t. C, sec. Ia, p. 50; C. Suprema, sentencia de 31 enero de 1996, RDJ, tomo XCIII,
sec. Ia, p. 26.
314
315
C. Suprema, rol 362 de 2004, sentencia de 17 de febrero de 2004.
316
C. Suprema, rol 5156 de 2003, sentencia de 28 de enero de 2004.
317
C. Suprema, sentencia de 23 de mayo de 2000, RDJ, t. XCVII, sec. Ia, p. 90.
318
C. Suprema, sentencia de 18 de marzo de 1999, RDJ, t. XCVI, sec. Ia, p. 29.
293
5.2. ESTAS SENTENCIAS DEBEN TENER EL CARÁCTER DE INAPELABLES,

EN VIRTUD DE MANDATO EXPRESO DE LA LEY
Si la Corte de Apelaciones pronuncia una resolución declarando su incom-

petencia, esa resolución no puede ser atacada por la vía de la casación.
Asimismo, jamás pueden interponerse conjuntamente los recursos de
apelación y de casación en el fondo, por existir una evidente incompatibili-
dad: si procede la apelación, no procede la casación en el fondo.
5.3. LAS SENTENCIAS INAPELABLES DEBEN HABER SIDO PRONUNCIADAS

POR LAS "CORTES DE APELACIONES O POR UN TRIBUNAL ARBITRAL
DE SEGUNDA INSTANCIA CONSTITUIDO POR ÁRBITROS DE DERECHO
EN LOS CASOS EN QUE ESTOS ÁRBITROS HAYAN CONOCIDO DE NEGOCIOS
DE LA COMPETENCIA DE DICHAS CORTES" (ART. 767 CPC)
Nunca puede interponerse casación en el fondo contra una sentencia dictada

en segunda instancia por árbitros arbitradores. 319
319
El requisito consistente en que las resoluciones indicadas debían haber sido pro-
nunciadas en juicios cuya cuantía hacía procedente el recurso en estudio fue derogado por
la Ley N° 19.374. Al efecto, señalaba perentoriamente el inc. 3o del art. 767, antes de la Ley
N° 19.374, que el recurso en materia civil procedía en las causas que versaban sobre el estado
civil o la capacidad de las personas o en los negocios que no sean susceptibles de apreciación
pecuniaria o en los negocios cuya cuantía excedía de 15 UTM.
En losjuicios en que se demandaba el cumplimiento, la nulidad, rescisión, resolución
o inoponibilidad de un acto jurídico cualquiera o se ejercitaban otras acciones análogas y se
formulaban además peticiones susceptibles de apreciación pecuniaria que sean consecuencia
de aquellas acciones, la cuantía del juicio se determinaba por el valor de estas últimas.
Tratándose de negocios susceptibles de apreciación pecuniaria y en los casos contem-
plados en el inciso anterior, el Tribunal de primera instancia, de oficio o a petición de parte
y antes de citar las partes para oír sentencia, debía fijar el valor de lo disputado, conforme a
las normas del párrafo segundo del título VII del Código Orgánico de Tribunales. El valor
así establecido, para los efectos de determinar la procedencia del recurso, era transformado
en unidades tributarias mensuales conforme a la equivalencia que la UTM tenía a la fecha de
la resolución. Ejecutoriada ésta, la cuantía determinada regía para los efectos legales y para
todos los tribunales que conocieran de la causa.
Si el Tribunal de primera instancia omitía expresar el valor de lo disputado en la forma
indicada en los negocios susceptibles de apreciación pecuniaria, se consideraba que la cuantía
del negocio no excedía de quince UTM, lo que hacía inadmisible el recurso.
Todo este mecanismo de la fijación de cuantía para los efectos de interponer el recurso
de casación en el fondo ha sido derogado por la Ley N° 19.374, puesto que la cuantía de
la causa no es un elemento que determine en la actualidad la procedencia del recurso de
casación en el fondo.
Al efecto, se señala en el informe de la Comisión de Constitución, Legislación, Justicia
y Reglamento del Senado que "la Comisión, por la unanimidad de sus miembros presentes,
H. H. senadores señores Fernández, Letelier, Otero y Vodanovic, fue de opinión que en materia
civil el recurso de casación en el fondo debe proceder cualquiera sea la materia y cuantía del
asunto sobre el que recae la resolución contra la cual se interpone, por lo que acordó suprimir
las normas contenidas en los incisos tercero, cuarto, quinto y sexto del art. 767".
294
6. S U J E T O S
Una parte se entiende legitimada para intentar el presente recurso de casación

en el fondo cuando a su respecto concurren los siguientes requisitos:
- S e r parte en el juicio;
- D e b e ser parte agraviada, entendiéndose por tal aquella que se encuentra
peijudicada por la sentencia y por la infracción de ley en que ha incurrido,
la que ha influido substancialmente en lo dispositivo del fallo.
En cuanto al concepto de agraviado, se ha resuelto que de acuerdo con
lo dispuesto en el artículo 771 del Código de Procedimiento Civil, el recurso
de casación debe interponerse por el agraviado, esto es, aquel a quien no se
le acogieron, en todo o en parte, las alegaciones o defensas esgrimidas en
juicio. En consecuencia, es inadmisible la casación en el fondo que tiene su
fundamento en alegaciones que nunca fueron sometidas a la consideración
del Tribunal. 320
7. CAUSAL QUE AUTORIZA LA INTERPOSICIÓN

DEL RECURSO
En materia civil la causal es u n a sola y se contempla en la parte final del

art. 767 del CPC: El recurso de casación en el fondo tiene lugar contra sen-
tencia pronunciada "con infracción de ley y [siempre que] esta infracción
haya influido substancialmente en lo dispositivo de la sentencia".
En materia penal, en cambio, existe una modificación de trascendencia.
En efecto, la causal no es genérica, como en materia civil, sino que sólo pro-
cede por las causales taxativamente indicadas en el art. 546 del CPP.
En esta parte analizaremos sólo la casación en el fondo civil.
7.1. ALCANCE DE LA v o z "LEY"
La Corte Suprema le ha dado amplio significado a dicha expresión, enten-

diendo por ley:
a) La Constitución Política de la República.
Debemos tener presente que en la actualidad lo que se ha resuelto y
se ha sostenido que "la Corte Suprema carece de competencia para casar
una sentencia por infracción a la Constitución es, en rigor, indudable. Los
tribunales están sujetos a la Constitución en la medida que están sujetos
a las leyes y demás normas dictadas conforme a ella, y por eso no p u e d e
cometer infracción de ley un j u e z que falla de acuerdo con la ley a u n q u e
eso p u e d a alegarse que es contrario a la Constitución. Como sostiene la
Corte en el segundo g r u p o de casos comentados aquí, si la objeción de
u n a parte es a la constitucionalidad de la aplicación de la ley a un caso,
320
C. Suprema, sentencia de 11 de junio de 1996, RDJ, tomo XCIII, sec. Ia, p. 91.
295
el procedimiento correcto es el recurso de inaplicabilidad por inconstitu-

cionalidad. No habiendo sido una ley declarada inaplicable para el caso
específico de que se trate, el juez tiene el deber de aplicarla, y por lo tanto
cometería error de derecho si no lo hiciera, aunque fuera p o r q u e a su jui-
cio es inconstitucional. Estas consideraciones son más evidentes desde la
dictación de la Ley N° 20.050, en virtud de la cual la Corte Suprema perdió
su competencia para pronunciarse sobre la inaplicabilidad de la ley. Hoy
puede decirse que, con excepción del procedimiento de protección, los
tribunales ordinarios carecen de competencia para interpretar o aplicar
la Constitución". 321
Sobre la materia, no cabe duda que es correcto lo señalado en cuanto a
que los tribunales, con excepción del Tribunal Constitucional, no pueden
dejar de aplicar un ley por ser inconstitucional y por ello deben necesariamen-
te aplicarla para la solución del conflicto si es que no se hubiere efectuado
la declaración de inaplicabilidad, a menos que opte el propio Tribunal de
la causa por requerir de oficio esa declaración al Tribunal Constitucional,
antes de pronunciarse sobre el asunto.
Sin embargo, la afirmación no puede ser absoluta, puesto que la sentencia
sí puede contravenir con su dictación la Constitución y / o la ley, dado que
nos podemos encontrar ante situaciones en que una materia se ha regulado
sólo en la Constitución y por ello no cabe más que darle aplicación, como
ocurre por ejemplo en el recurso de amparo y requerimiento de inaplicabi-
lidad o inconstitucionalidad.
Es así como en caso de que una Corte de Apelaciones resolviera que no
puede conocer del recurso de amparo por no encontrarse regulado en el
C. Procesal Penal, o que un Tribunal declarara que no puede el Tribunal
Constitucional declarar la inconstitucionalidad de una ley, previamente de-
clarada por este inaplicable, por no haberse contemplado aún esa facultad en
la ley orgánica constitucional al no haberse modificado en ese sentido dicho
cuerpo legal a la fecha, nos encontraríamos en presencia de un Tribunal que
falla contra texto expreso de la Carta Fundamental.
Si existiere una sentencia que se dicte desconociendo esa normativa
constitucional, lo que cabe es recurrir ante los tribunales y no acudir al re-
querimiento de inaplicabilidad, dado que lo que se solicita es enmendar el
error de derecho contenido en una sentencia, materia sobre la cual carece
de facultades el Tribunal Constitucional, al no poder jamás modificar este
resoluciones judiciales, y en caso alguno pretender que se declare la inapli-
cabilidad de un precepto legal.
Lo mismo sucedería si la sentencia se dicta contrariando el texto de la
Constitución y de la ley, como ocurriría, por ejemplo, si se declarara que no
procede el pago de indemnización de un bien en caso de expropiación.
En estos casos, la pretensión no es que declare inaplicable una ley por
contravenir la Constitución, sino que, por el contrario, se anule una sentencia
que se dicta con infracción de la Constitución y de la ley.
321
F E R N A N D O ATRIA, "Proceso civil...", op. cit., pp. 284 y 285.
296
b) La ley propiamente tal.

c) Los decretos leyes, los decretos con fuerza de ley y los tratados inter-
nacionales.
d) La costumbre, en los casos en que la ley se remita a ella o en silencio
de ley, cuando así deba aplicarse.
e) La ley extranjera, cuando la ley chilena la incorpore al estatuto jurí-
dico nacional a través del mecanismo del reenvío.
f) La ley del contrato.
Esta infracción posible de lo señalado en un contrato se desprende de lo
establecido en el art. 1545 del CC, en cuya virtud "todo contrato legalmente
celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino
por su consentimiento mutuo o por causas legales".
Una parte de la doctrina considera que la "ley del contrato", al ser
transgredida, es susceptible de ser casada en el fondo, cuando concurran
los demás requisitos legales.
Un f u n d a m e n t o para sostener esta doctrina sería el siguiente: los con-
tratos, en virtud del principio res inter alios acta, sólo afectan a las partes
contratantes, las que se encuentran sujetas por un vínculo obligatorio, a
juicio del legislador, similar si no igual al de una ley particular. Pues bien,
al resolverse un conflicto entre particulares, lo que se está haciendo es, en
materia contractual, determinar quién infringió la ley, y como, además, las
sentencias por regla general sólo producen efectos relativos, la violación
sólo puede ser invocada por una de las partes contratantes. Una sentencia
resuelve un asunto particular, donde rige una ley particular, cual es la de un
contrato. Asimismo, es la propia ley la que le da esta fuerza al contenido de
un contrato.
Otra parte de la doctrina considera que la ley del contrato no es una ley
en sentido estricto y, por tanto, no puede ser atacada por la vía de la casación.
En todos los casos anteriores, es la autoridad pública y no la voluntad de
los particulares la que señala una norma que tiene un carácter obligatorio y
general, a la que se le denomina ley. El legislador civil, al señalar que "todo
contrato legalmente celebrado es u n a ley para los contratantes" no hizo
sino indicar metafóricamente que su cumplimiento era obligatorio para
éstos. 322
En este último sentido, se ha resuelto que el alcance del artículo 1545
del Código Civil se reduce al hecho de que las partes que han concurrido
a celebrar un contrato quedan obligadas, como si lo estuvieran en virtud
de una disposición legal, a cumplirlo, porque otorga a este tipo de actos
jurídicos, de manera ficta, idéntica fuerza que la que emana de una norma
jurídica del tipo señalado, pero su transgresión no puede significar que se
ha vulnerado la ley, sino que una posible infracción queda limitada a una
violación de ese acto jurídico sin que se pueda incurrir en infracción de ley
322
Véase JORGE L Ó P E Z SANTA MARÍA, LOS contratos. Parte general, Editorial J u r í d i c a d e
Chile, 1986.
297
entendida según la concepción de los artículos I o del Código Civil y 767 del
Código de Procedimiento Civil.323
Respecto de lo que no cabe duda alguna es que no resulta procedente
fundar u n a casación en normas de inferior jerarquía que las de ley, como
serían un reglamento, decreto supremo, circular, instrucciones, auto acor-
dado, etc. En este sentido, se ha declarado que para principiar el análisis
del recurso de nulidad de fondo, y en cuanto a la infracción del artículo 74
del Código Civil, y las otras normas que se han relacionado con ellas, cabe,
en primer lugar, recordar que de conformidad con lo que dispone el ar-
tículo 767 del Código de Procedimiento Civil, no resulta procedente fundar
una casación en normas de inferior jerarquía que las de ley, como lo es el
Reglamento General de Cementerios, 324 no procede contra una ordenanza,
como lo es la de Urbanismo y Construcciones y que es norma dictada por
el Ejecutivo con disposiciones generales para la aplicación de la respectiva
ley;325 excluye la infracción de normas jurídicas de rango inferior, como lo
son los decretos supremos, actos jurídicos administrativos emanados del
Presidente de la República a través del Ministerio del ramo, que no tienen
carácter de ley;326 no pueden basarse en la infracción de cualquier otro tipo
de normas jurídicas de rango inferior, como lo son las resoluciones dictadas
por el Director de Aguas; 327 como tampoco resulta procedente basar dicho
medio de impugnación jurídico procesal en disposiciones de rango inferior
al de ley, como lo es un auto acordado. 328
7.2. NATURALEZA DE LA LEY TRANSGREDIDA
De partida hemos de indicar que las leyes substantivas o materiales siempre

son susceptibles de casación en el fondo cuando son infringidas.
Ahora, ¿procede este recurso contra una sentencia que infringe una ley
procesal?
Al respecto, nuestra Corte Suprema ha sentado las siguientes bases:
a) Nunca procede el recurso de casación en el fondo contra una infrac-
ción de ley procesal si esa infracción es susceptible de invalidarse por vía del
recurso de casación en la forma.
b) A fin de indicar qué leyes procesales pueden atacarse por el recurso
en estudio, la jurisprudencia ha procedido a clasificar las leyes en:
-Leyes ordenatoria litis, que son las que regulan las formas y el avance del
procedimiento. Ej.: aquella que establece la oportunidad para hacer valer la
excepción de cosa juzgada.
323
C. Suprema, sentencia de 6 de abril de 2004, RDJ, t. CI, sec. Ia, p. 64.
324
325
C. Suprema, sentencia de 19 de julio de 1995, RDJ, t. XCII, sec. Ia, p. 53.
326
C. Suprema, sentencia de 16 de mayo de 2002, RDJ, t. XCIX, sec. 2a, p. 109.
327
C. Suprema, sentencia de 16 de septiembre de 2002, RDJ, t. XCIX, sec. Ia, p. 210.
328
298
-Leyes decisoria litis, que se caracterizan porque sirven para resolver la

cuestión controvertida al ser aplicadas. Ej.: aquella que establece la triple
identidad para los efectos de hacer valer la cosajuzgada.
En este sentido se ha señalado que "de acuerdo con lo que esta Corte de
Casación ha fallado permanentemente sobre la materia, las consideraciones y
decisiones contenidas en la sentencia impugnada en cuanto a la formulación
de tachas no atañe a lo decisorio del pleito y por consiguiente las normas
que se dan por vulneradas (arts. 341 y 358 N os 4 y 5 del CPC, que en relación
con la prueba de testigos indican las causales de inhabilidad que pueden
afectar a los testigos) no son de carácter decisorio litis, siendo una materia
incidental y, por lo tanto, de carácter accesorio. En consecuencia, no pueden
ser atacadas mediante el recurso de casación en el fondo y siendo así cabe
desestimar el recurso". 329
Según esta clasificación, la Corte Suprema ha establecido que sólo la
infracción de ley procesal decisoria litis posibilita la interposición del recurso
de casación en el fondo, mas no las que revisten el carácter de ordenatorio
litis. En este sentido, se ha declarado que los errores de derecho que denun-
cia el recurrente en su recurso de casación en el fondo (arts. 83, 84, 160,
388, 392 y 425) tienen evidentemente el carácter de leyes ordenatorio litis,
esto es, de carácter procesal que no pueden ser materia de un recurso de
fondo y pueden servir de base a un recurso de casación en la forma por no
haberse respetado el debido proceso e incurrido en alguna de las causales
establecidas al efecto, tal es así que en la especie los errores invocados son
prácticamente idénticos que los señalados en el recurso de forma deducido
y que se analizó precedentemente. 3 3 0 Asimismo, ha resuelto que la alegación
relativa a que el fallo no contendría pronunciamiento acerca de la demanda
reconvencional, es constitutiva de un vicio de naturaleza formal, que no
puede ser materia de un recurso de derecho estricto, como el recurso de
casación en el fondo. 3 3 1
Vinculada a las leyes procesales, encontramos como causal del recurso
de casación en el fondo la infracción de las leyes reguladoras de la prueba,
en los aspectos antes analizados.
Las leyes reguladoras de la prueba son el conjunto de disposiciones que
se refieren al señalamiento de los medios de prueba, su valor probatorio, la
apreciación de la prueba por el Tribunal y la forma de hacerlos valer.
La j u r i s p r u d e n c i a ha establecido que n u n c a p u e d e interponerse la
casación en el fondo en contra de una infracción a las leyes que regulan
la apreciación de la prueba por el Tribunal, porque esa es u n a atribución
exclusiva de los jueces de la instancia.
Al respecto, se ha declarado por la Corte Suprema que "tal como reite-
radamente se ha expresado por este Tribunal de Casación, en recursos que
abordan la misma materia, la valoración o apreciación de la prueba no es
una materia que pueda ser revisada por medio de un recurso de nulidad de
329
330
331
299
fondo, cuya finalidad es invalidar una sentencia en los casos expresamente

señalados por la ley. En el presente caso, como claramente se dice en el
recurso, los reproches que se formulan se relacionan con la forma como los
jueces de la instancia analizaron las probanzas rendidas en el proceso para
establecer los hechos, llegar a las conclusiones que expresaron y, a partir
de ello, resolvieron lo que estimaron pertinente. Según lo anterior, se trata
únicamente de un problema de apreciación o valoración de la prueba, como
por lo demás se expresa abiertamente en el recurso, labor que corresponde a
los magistrados ya aludidos, según se desprende de diversas normas de orden
procesal, como por ejemplo, el artículo 426 del Código de Procedimiento
Civil, y que esta Corte no puede variar, a menos que se haya denunciado y
comprobado la infracción de disposiciones legales reguladoras del valor de
las evidencias que en sí mismas determinen un valor probatorio fijo, lo que
en la especie no ha sucedido. Ampliando lo expresado precedentemente, la
normativa que en relación con la prueba se ha indicado como vulnerada, es
de aquella que establece, típicamente, la ponderación o valoración judicial
de la prueba, sin que se trate de normas reguladoras de los medios de con-
vicción del tipo que se indicó, esto es, que establezcan parámetros fijos de
apreciación de su mérito. 332 En el mismo sentido, se señala que la pondera-
ción de las probanzas no constituye una cuestión que pueda ser impugnada
mediante una casación en el fondo, por cuanto la labor de apreciación o
ponderación de las pruebas rendidas corresponde, en forma privativa, a los
jueces del fondo, los que no pueden infringir la ley al hacerlo, sino que, por
el contrario, cumplen cabalmente con su función. 3 3 3
La facultad de ponderación de la prueba, según lo ha resuelto reite-
radamente esta Corte, corresponde al ejercicio de atribuciones privativas
de los sentenciadores de la instancia y no admite control por esta vía, pues
en tal actividad, ejercida conforme a las reglas de la sana crítica, dichos
jueces son soberanos, a menos que en la determinación de los hechos ha-
yan desatendido las razones simplemente lógicas, científicas, técnicas o de
experiencia, en cuya virtud ha correspondido asignar valor o desestimar la
eficacia de tales probanzas, cuestión que no ha ocurrido en la especie. 334 En
el mismo sentido, se indica que [...] La ponderación de las pruebas, según
lo ha resuelto reiteradamente esta Corte, se corresponde con atribuciones
privativas de los sentenciadores de la instancia y no admite control por la
vía de la casación, pues, en esa actividad, ejercida conforme a las reglas de
la sana crítica, dichos jueces son soberanos, a menos que en la determina-
ción de tales hechos hayan desatendido las razones simplemente lógicas,
científicas, técnicas o de experiencia, en cuya virtud ha correspondido
asignar valor o desestimar la eficacia de tales probanzas, cuestión que no
ha ocurrido en la especie. 335
332
C. Suprema, rol 4173 de 2004, sentencia de 7 de octubre de 2004. C. Suprema, rol
4192 de 2004, sentencia de 7 de octubre de 2004.
333
C. Suprema, rol 3002 de 2004, sentencia de 27 de septiembre de 2004.
334
335
300
En este sentido, se ha declarado con relación a la ponderación de un

medio de prueba específico que la apreciación de los documentos es pri-
vativa de los jueces de fondo. Aun en el evento de haberse infringido el
art. 346 del Código de Procedimiento Civil, ello no justifica el recurso de
casación en el fondo, por cuanto se trata de la apreciación del mérito de los
documentos acompañados a la ejecución, materia privativa de los jueces de
fondo, salvo que se hubiere violado alguna norma reguladora de la prueba,
lo que no se ha alegado; 336 si constituyen o no las declaraciones de testigos
y hechos confesados presunciones suficientes para dar por acreditada una
obligación, son materias de apreciación de la prueba que corresponde a
los tribunales de las instancias respectivas calificar, y su revisión escapa al
objetivo de un recurso de casación que tiene como finalidad controlar la
infracción de leyes reguladoras de ella y no así su apreciación"; 337 que en
cuanto a la infracción del artículo 425 del Código de Procedimiento Civil,
debe también desestimarse, pues la apreciación que los jueces del fondo
realizan sobre la fuerza probatoria del dictamen pericial queda entregada a
las reglas de la sana crítica, y siendo facultad privativa suya, queda también
fuera del control de la Corte de casación, 338 y finalmente, que la estimación
referente a la existencia o no de las presunciones es una cuestión que queda
entregada a la apreciación de los jueces del fondo, que no corresponde al
control de la Corte Suprema. 339
De acuerdo con este criterio, las causales de casación en el fondo por
infracción de leyes reguladores de la prueba serán las que consisten en:
-Alterar la carga de la prueba.
- D a r por probado un hecho por un medio de prueba que la ley no ad-
mite para ello. Ej.: en materia civil el juez da por probado un contrato que
contiene una obligación de dar de más de dos unidades tributarias mensuales
con declaraciones de testigos.
-Alterar el valor probatorio que la ley ha establecido o rechazar los medios
de prueba admitidos por la ley. Ej.: una sentencia que establece la existencia
de un acto o contrato solemne por u n a vía distinta a su solemnidad o que
rechaza la confesión personal para acreditar un hecho, por otorgarle un
carácter de indisponible a un hecho que no reviste tal carácter.
En este sentido, se ha señalado por la Corte Suprema que "tanto la doctrina
como la jurisprudencia coinciden en que la infracción a las leyes reguladoras
de la prueba sólo es procedente cuando tal vicio implica alterar el peso de la
prueba, el dar por probado un hecho por medios no admitidos legalmente,
alterar el valor de los medios probatorios legales o rechazar los medios de
prueba permitidos por la ley".340 En el mismo sentido, se ha reiterado que
se entienden vulneradas las normas que gobiernan la prueba, fundamen-
336
C. Suprema, sentencia de 9 de mayo de 1996, RDJ, tomo XCIII, sec. I a , p. 64.
337
338
339
3
« Gaceta (1995), N° 180, pp. 87-89.
301
talmente cuando los sentenciadores invierten el onus probandi, rechazan las

pruebas que la ley admite, aceptan las que esta rechaza, desconocen el valor
probatorio de las que se produjeron en el proceso cuando la ley le asigna
u n o determinado de carácter obligatorio o alteran el orden de precedencia
que la ley le señala. 341 Recientemente, la Corte Suprema nos ha reiterado la
doctrina al indicarnos que para un adecuado análisis de los errores de derecho
denunciados por el recurrente, debe consignarse que las leyes reguladoras
de la prueba, como lo ha reconocido reiteradamente esta Corte, se entien-
den vulneradas, fundamentalmente, cuando los sentenciadores invierten
el onus probandi, rechazan las pruebas que la ley admite, aceptan las que la
ley rechaza, desconocen el valor probatorio de las que se produjeron en el
proceso cuando la ley le asigna u n o determinado de carácter obligatorio o
alteran el orden de precedencia que la ley le diere. Se ha repetido que ellas
constituyen normas básicas de juzgamiento, que contienen deberes, limita-
ciones o prohibiciones a que deben sujetarse los sentenciadores. Luego, los
jueces del fondo son soberanos para apreciar las pruebas, dentro del marco
establecido por las normas pertinentes. Por ello, no son susceptibles de ser
revisadas por la vía de la casación las decisiones de los sentenciadores basadas
en disposiciones que entregan libremente la justipreciación de los diversos
elementos probatorios (considerando cuarto). 342
7.3. MANERA DE INFRINGIR LA LEY
Desde esta perspectiva, la doctrina y jurisprudencia han señalado que la

infracción de ley puede cometerse de tres maneras:
a) En los casos de contravención formal de la ley, o sea, aquellos en que
el Tribunal a quo prescinde de la ley o falla en oposición al texto expreso de la
ley. Ej.: si el fallo de la Corte de Apelaciones resuelve que un deudor solidario
no responde de las obligaciones solidarias, por no tener interés en ellas.
b) En los casos de errónea interpretación de la ley, esto es, cuando el
Tribunal a quo da al precepto legal un alcance diverso a aquel que debía
haberle dado, si hubiera aplicado las normas de interpretación de la ley que
se establecen en los arts. 19 a 24 del Código Civil.
c) En los casos en que hay falsa aplicación de la ley, cosa que puede
producirse:
- C u a n d o la ley se aplica a un caso no regulado por la norma, Ej.: caso
en que el Tribunal aplique la costumbre en silencio de la ley en materia civil
(art. 4 o CC).
341
C. Suprema, rol 544 de 2003, sentencia de 20 de septiembre de 2004. En el mismo
sentido, C. Suprema, rol 1289 del año 2003, sentencia de 11 de agosto de 2004; C. Suprema,
rol 2820 de 2002, sentencia de 8 de j u n i o de 2004; C. Suprema, sentencia de 31 de julio
de 2000, RDJ, t. XCVII, sec. I a , p. 141. C. Suprema, sentencia de 13 de julio de 2000, RDJ
t. XCVII, sec. I a , p. 132.
342
C. Suprema, rol 2410-2008, sentencia de 13 de agosto de 2009.
302
- C u a n d o el Tribunal prescinde de la aplicación de la ley para los casos

en que ella se ha dictado. Ej.: el Tribunal a quo da por establecida una prenda
especial sin aplicar las normas especiales que regulan su constitución. Aquí
no sólo se infringe la ley común, sino que también la ley especial que no se
aplicó.
La Corte Suprema ha señalado que no sólo se infringe la ley que se apli-
có erróneamente, sino que también la que dejó de aplicarse y que regulaba
verdaderamente el conflicto.
7.4. INFLUENCIA SUBSTANCIAL EN LO DISPOSITIVO DEL FALLO.

SIGNIFICADO
La infracción de la ley influye substancialmente en lo dispositivo del fallo

cuando la corrección del vicio cometido en la sentencia recurrida importa
la modificación total o parcial de su parte resolutiva. Este significado tiene
su origen en las Actas de la Comisión Revisora del CPC.
En efecto, en la sesión 87, "el Señor Gandarillas, con el propósito de im-
pedir el que, por cualquier error o mala apreciación de la ley, se eche mano
a este recurso extraordinario, propone que se exprese que sólo da lugar
al recurso de casación en el fondo la infracción de ley cuando determina
precisamente el sentido de la sentencia". 343
Esta misma interpretación ha sido adoptada por la Corte Suprema.
8. LIMITACIONES QUE TIENE LA CORTE SUPREMA PARA

CONOCER Y FALLAR EL RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO
Una de las características de mayor trascendencia del recurso de casación,

en general, y del de fondo, en particular, es que no constituye instancia, por
eso la Corte Suprema no puede revisar las cuestiones de hecho contenidas en
el fallo del Tribunal a quo. Esta limitación fluye claramente de lo dispuesto
en los arts. 785 y 807 del CPC.
El primero de ellos obliga a la Corte Suprema a mantener los hechos
de la causa cuando acoge el recurso, "reproduciendo los fundamentos de
derecho de la resolución casada que no se refieran a los puntos que hayan
sido materia del recurso y la parte del fallo no afectada por este" (inc. I o ).
El art. 807, más categórico aún, señala que "en el recurso de casación
en el fondo, no se podrán admitir ni decretar de oficio para mejor proveer
pruebas de ninguna clase que tiendan a establecer o esclarecer los hechos
controvertidos en el juicio en que haya recaído la sentencia recurrida"
(inc. I o ).
En este sentido, se ha declarado que las cuestiones de hecho, en general,
quedan al margen de consideración en el recurso de casación en el fondo
343
SANTIAGO L A Z O , LOS Códigos chilenos anotados. CPC. Poblete Cruzat Hermanos Editores,
Santiago, 1918, p. 752.
303
por estar entregadas al conocimiento y facultades soberanas de los jueces del

mérito, salvo cuando en su establecimiento se vulneren las leyes reguladoras de
la prueba, caso en que a la Corte de casación le corresponde conocer de tales
vulneraciones para comprobar si los hechos se han establecido de acuerdo con la
ley. En esta atribución o facultad de establecimiento de las cuestiones de hecho
es indispensable distinguir entre aquellas que se refieren a la determinación
del hecho mismo, que indudablemente quedan entregadas exclusivamente al
conocimiento de los sentenciadores de primera y segunda instancia, y las que
se refieren a la calificación jurídica que de ellas se haga y a las consecuencias
o efectos que de ellas se deriven, materias que son estrictamente de derecho
y susceptibles de ser objeto del recurso de casación en el fondo.
En el establecimiento de los hechos los jueces del fondo determinan
los que son relevantes para decidir el asunto entregado a su conocimiento.
Establecer o determinar los hechos del pleito significa dejar demostrada y
firme una idea, una teoría, un principio, fijar los términos de una cosa, to-
mar resolución, es decir, deben los sentenciadores resolver, especialmente
cuando hay hechos controvertidos, cuáles quedan establecidos con el mérito
de las pruebas rendidas y de lo que exponen las partes en el pleito. Pero
existen otros hechos relevantes que no requieren que el juez establezca o
determine, mediante un proceso de análisis, ponderación y raciocinio, por-
que constan del proceso y no son susceptibles de ser controvertidos atendida
su naturaleza. 344
No obstante que las cuestiones de hecho, en general, quedan al margen
de consideración en el recurso de casación en el fondo por estar entregadas
al conocimiento y facultades soberanas de los jueces del mérito, existe una
causal de infracción de ley a través de la que la Corte Suprema puede entrar
a modificar los hechos del juicio. Ello ocurre cuando la ley infringida es de
aquellas denominadas "reguladoras de la prueba".
Otra limitación de la Corte Suprema en el conocimiento y fallo del recurso
dice relación con un aspecto formal. En efecto, la Corte Suprema se encuentra
circunscrita por el escrito en que se presentó el recurso, o sea, conocerá de
la infracción de la ley que se hubiera reclamado en el referido escrito.
Es por ello que el art. 774, en las disposiciones generales de la casación,
señala que "interpuesto el recurso, no puede hacerse en él variación de
ningún género.
El problema que mayor trascendencia tiene en este estadio y que im-
plícitamente fue esbozado al comienzo de este párrafo dice relación con la
delimitación de dos conceptos f undamentales: las cuestiones de hecho y las
de derecho.
De acuerdo con nuestra jurisprudencia, los hechos del pleito son los
acontecimientos de carácter material que lo constituyen y sin los cuales no
puede subsistir.
344
C. Suprema, sentencia de 26 de septiembre de 2000, RDJ, t. XCVII, sec. I a , p. 170.
304
Como se puede apreciar, esta idea se vincula íntimamente a la de hechos

substanciales y pertinentes de la resolución que recibe la causa a prueba.
Lo que no comprende la antedicha definición son las cuestiones de de-
recho, esto es, todo aquello que mira a la calificación jurídica de los hechos
y al establecimiento de las consecuencias jurídicas que derivan de la previa
calificación jurídica de los mismos.
Un ejemplo puede ser bastante ilustrativo al respecto: A demanda a B
la restitución de US$ 1.000.000, entregados en calidad de mutuo y que se
encuentra en mora de devolver. En este caso se debe acreditar:
a) Si ha existido o no la entrega de la suma indicada;
b) Si la entrega de A a B se debió al cumplimiento de su obligación de
mutuante, o sea, si ha existido una entrega por virtud de un mutuo;
c) Ante qué contrato nos encontramos, y
d) En caso de haberse establecido lo anterior, si B está o no obligado a
restituir la suma indicada.
Tanto las letras a) como b) son cuestiones de hecho e integran el con-
flicto, debiendo acreditarse en el proceso. Las letras c) y d) son cuestiones
de derecho.
El recurso de casación en el fondo se interpone directamente ante el Tribu-

nal que pronunció la resolución recurrible para que conozca una sala de la
Corte Suprema (art. 771 CPC).
10. FORMA DE INTERPONER EL RECURSO DE CASACIÓN

EN EL FONDO
El recurso de casación en el fondo, al igual que el recurso de casación en la

forma, a partir de la reforma introducida por la Ley N° 18.705, se interpone
mediante la presentación de un solo escrito, que algunos continúan deno-
minándolo de formalización.
El escrito mediante el cual se interpone el recurso de casación en el
fondo debe reunir los siguientes requisitos:
a) Los comunes a todo escrito.
b) Debe contener la firma de un abogado que no sea procurador del
número y que asuma el patrocinio del recurso.
En cuanto a la forma de cumplir con el patrocinio del recurso de casación
en la forma y en el fondo, se ha resuelto: que no cumple con el artículo 772
del Código de Procedimiento Civil el recurso de casación en la forma y en
el f o n d o cuyo abogado patrocinante circunscribe el patrocinio al recurso
de casación en el fondo, sin agregar que también lo hace respecto del de
305
forma, razón por la cual debe declararse inadmisible; 345 no se cumple con
el requisito si se limita el recurrente a encabezar el libelo señalando que lo
deduce como abogado, en calidad de patrocinante de la parte, sin asumir
el patrocinio del recurso, de manera que deberá necesariamente declararse
inadmisible por carecer de patrocinio de abogado habilitado; 346 y que el
inciso final del artículo 772 del texto legal citado señala que el recurso -sea
de forma o de f o n d o - deberá ser patrocinado por abogado habilitado, que
no sea procurador del número, requisito que, en la especie, no se cumple
íntegramente, desde que el abogado compareciente dice asumir el patrocinio
"del presente recurso", olvidando que en defensa de su representado dedujo
nulidad de forma y fondo. 3 4 7
c) Debe expresar en qué consiste el o los errores de derecho de que
adolece la sentencia recurrida.
Este requisito, que debe cumplirse en el recurso de casación en el fon-
do, se introdujo por la Ley N° 19.374, sustituyendo el que se contemplaba
anteriormente y que requería "mencionar expresa y determinadamente, la
ley o las leyes que se suponen infringidas; y mencionar, de manera expresa
y determinada, la forma como se produjo la infracción de ley".
De acuerdo con la anterior redacción del precepto, se entendió que
en el escrito de interposición del recurso de casación en el fondo debían
mencionarse expresa y determinadamente todas y cada una de las leyes que
se suponían infringidas, considerándose como tales no sólo todas y cada
disposición o disposiciones legales que se aplicaron erróneamente, sino que
también aquella o aquellas que debieron ser aplicadas para la resolución del
asunto y que no lo fueron, 348 para lo cual debía el recurrente indicar el cuerpo
legal en que se encontraban esos preceptos y el artículo o artículos precisos
de este que se hubieran infringido. Además, debía mencionarse, de manera
expresa y determinada, la forma como se produjo la infracción de ley.
La omisión de estos requisitos o la mención incompleta de los mismos
conformaban las vías más frecuentes por las que el recurso de casación en
el fondo era declarado inadmisible.
Ello se veía agravado porque no debemos olvidar la limitación que el
escrito de formalización representa para la propia Corte, en los términos
señalados en el art. 774: "Interpuesto el recurso, no puede hacerse en él
variación de ningún género.
Ello no es más que la aplicación de la sanción procesal de la preclusión,
en su modalidad de haberse ejercitado válidamente u n a facultad.
345
C. Suprema, sentencia de 29 de marzo de 2005, RDJ, t. CU, sec. I a , p. 93. En el mismo
sentido, C. Suprema, rol 2553 de 2004, sentencia de 22 de diciembre de 2004.; C. Suprema,
rol 2236 de 2004, sentencia de 13 de septiembre de 2004.
346
347
C. Suprema, rol 5202 de 2003, sentencia de 28 de e n e r o de 2004
348
RDJ, t. XC (1993), N° 1, 2 a parte, sec. I a , p. 1.
306
El cambio de redacción introducido por la Ley N° 19.374 tuvo gran

importancia, porque con él se pretende restar un excesivo formalismo al
escrito en que se interpone el recurso de casación en el fondo.
Al efecto, es menester dejar constancia de que, según lo señalado por el
senador Otero, con esta modificación "lo que se trata de evitar es que por la
omisión de u n a sola ley infringida se declare inadmisible el recurso". 349
Por otra parte, en el informe de la Comisión de Legislación de la Cáma-
ra de Diputados (boletín 858-07) se señala respecto de esta materia que "la
innovación más importante es que no se obliga a hacer mención expresa y
determinada de la ley o leyes que se suponen infringidas, motivo de muchas
declaraciones de inadmisibilidad, sino que basta con precisar el error o errores
de derecho de que adolece la sentencia recurrida y de qué modo ese o esos
errores influyen substancialmente en lo dispositivo del fallo".
De acuerdo con lo anterior, entendemos que la causal de procedencia
del recurso de casación en el fondo, "infracción de ley que influye substan-
cialmente en lo dispositivo del fallo", ha permanecido vigente sin modifica-
ciones, y que sólo se ha generado con la modificación legal una liberación
de los requisitos en el sentido de eliminar la inadmisibilidad por la omisión
en la mención de u n a o más leyes infringidas.
No obstante ello, se mantiene la exigencia de desarrollar en el recurso de
casación en el fondo la manera en que la sentencia ha incurrido en el error
de derecho que motiva el recurso, para lo cual deberá señalar el recurrente
por qué se ha aplicado una ley que no corresponde, se dejó de aplicar para la
resolución del caso concreto la ley correspondiente o se dio en la sentencia
una interpretación o extensión a la ley que no corresponde en la sentencia
recurrida para resolver erradamente el conflicto.
En este sentido, se ha declarado por nuestrajurisprudencia que "esta Corte
Suprema ha señalado que si bien de la historia fidedigna del establecimiento
de la modificación introducida al artículo 772 del Código de Procedimiento
Civil, por la Ley N° 19.374 de 1995, se dispuso que en el escrito que se inter-
pone el recurso de casación en el fondo debe expresarse en qué consiste el o
los errores de derecho de que adolece la sentencia recurrida, constituyéndo-
se, en concepto del legislador, en la innovación más importante, puesto que
no se obliga a hacer mención expresa y determinada de la ley o leyes que se
suponen infringidas, pero que se limita a precisar que lo anterior se produce
como reacción a muchas declaraciones de inadmisibilidad bastando ahora
con precisar en qué consiste el error o los errores de derecho que adolece la
sentencia recurrida, modificación legislativa que no altera lo dispuesto en el
artículo 767 del Código citado, el cual dispone que el recurso de casación en
el fondo tiene lugar contra las sentencias que indica, siempre que se hayan
pronunciado con infracción de ley, con lo cual la competencia de la Corte
Suprema al conocer de un recurso de casación en el fondo no se ha alterado.
Es así como, en la misma historia fidedigna del establecimiento de la modifica-
ción al aludido artículo 772, se deja constancia de que una senadora presentó
349
R A Ú L TAVOLARI O L I V E R O S , Recursos de casación y queja. Nuevo régimen, p. 193, Editorial
Jurídica Conosur Ltda., 1996.
307
indicación para que no fuera alterado su texto, pues en la práctica no se han

planteado problemas de interpretación en lo que comprende la noción de
infracción de ley, con lo que se evitarían futuras dificultades respecto de la
inteligencia de error de derecho [...]". 350
Por otra parte, se ha resuelto que "el artículo 772 se refiere a los requi-
sitos de forma. Por eso, hablamos de 'error de derecho', el cual justifica el
recurso de casación en el fondo. Y debemos distinguirlo del error de proce-
dimiento. Uno es error inprocedendo y otro el error in indicando. Y este último
puede tener tres fundamentos: la aplicación de una ley que no corresponde;
la no aplicación de u n a normativa que debió aplicarse, y, por último, una
interpretación o extensión de la ley distintas de las que le ha dado el fallo
[...] [E]s posible expresar en lo que consisten las infracciones de ley, pero
no estar obligado, bajo sanción de inadmisibilidad de la impugnación, a
señalar todas y cada una de las normas legales que se estiman vulneradas,
bastando con expresar en qué consiste el incorrecto análisis y aplicación
de las normas legales por los sentenciadores [... ] El recurso de casación en
el fondo llega a ser extremadamente riguroso al referirse a estos tópicos,
puesto que si bien en parte se desformalizó la interposición del mismo, al
requerir solamente se señalen genéricamente los errores de derecho de
que adolece la sentencia, el Tribunal de Casación sólo debe resolver tales
errores y no otros". 351
En consecuencia, para lajurisprudencia, el error de derecho se asemeja
a la infracción de ley, ya que nos ha señalado que aquel "consiste en la apli-
cación de una ley que no corresponde; la no aplicación de u n a normativa
que debió aplicarse y, por último, una interpretación o extensión de la ley
distintas de las que le ha dado el fallo. 352
Finalmente, debemos tener presente que la Corte Suprema ha resuelto
que no es posible en el recurso de casación en el fondo formular peticiones
subsidiarias, eventuales o contradictorias.
En ese sentido, declara que los requisitos señalados en los artículos 767
y 772 del Código de Procedimiento Civil se cumplen cuando en el libelo
pertinente se señalan, en forma concreta y directa, los errores de derecho
en que han incurrido los jueces del fondo al dictar la resolución judicial. Lo
anterior implica que el recurrente debe optar por una sola línea de argu-
mentos jurídicos y mantenerla en el desarrollo que efectúa en su recurso. No
pueden plantearse los errores de derecho de manera eventual o subsidiaria
o en forma contradictoria. 353 En el mismo sentido, se indica que resultan
inadmisibles aquellos recursos de casación en el fondo que plantean infrac-
ciones diversas, pero unas en subsidio de las otras, porque al procederse de
esta manera no se respeta el carácter de recurso de derecho estricto que
350
C. Suprema, sentencia de 26 de septiembre de 2006, RDJ, t. CIII, sec. I a , p. 679.
351
352
C. Suprema, sentencia de 26 de septiembre de 2006, RDJ, t. CIII, sec. I a , p. 679.
353
C. Suprema, sentencia de 7 de julio de 1997, RDJ, t. XCIV, sec. I a , p. 52. En el mismo
sentido, C. Suprema, sentencia de 23 de abril de 1997, RDJ, t. XCIV, sec. I a , p. 35; C. Suprema,
rol 2399 de 2004, sentencia de 27 de septiembre de 2004; C. Suprema, sentencia de 23 de
mayo de 2000, RDJ t. XCVII, sec. I a , p. 91.
308
posee la casación en el fondo y que exige que las infracciones legales que
se atribuyen al fallo recurrido se planteen franca y derechamente y no en
forma dubitativa, contradictoria o subsidiaria. 354 Los requisitos señalados en
los artículos 767 y 772 del Código de Procedimiento Civil se cumplen cuando
en el libelo pertinente se señalan, en forma concreta y directa, los errores
de derecho en que han incurrido los jueces del fondo al dictar la resolución
judicial. Lo anterior implica que el recurrente debe optar por una sola línea
de argumentos jurídicos y mantenerla en el desarrollo que efectúa en su
recurso. No pueden plantearse los errores de derecho de manera eventual
o subsidiaria o en forma contradictoria. 355
d) Debe señalar de qué modo ese o esos errores de derecho influyen
substancialmente en lo dispositivo del fallo.
En otras palabras, el recurrente debe demostrar que el Tribunal, aplicando
correctamente la ley, debió fallar a su favor y no en su contra.
La Corte Suprema ha señalado, interpretando el art. 772 del CPC, que
el escrito en que se deduzca el recurso de casación en el fondo debe expre-
sar en qué consiste el o los errores de derecho de que adolece la sentencia
recurrida y señalar de qué m o d o ese o esos errores de derecho influyen
substancialmente en lo dispositivo del fallo.
Para tal efecto es menester precisar en relación con las disposiciones
infringidas en qué consisten esos errores de derecho y la manera en que
ellos influyen en lo dispositivo del fallo. 356
En general, la Corte Suprema nos ha señalado que la exigencia de fun-
damentación no se entiende satisfecha o cumplida por la sola transcripción
de u n o o más preceptos legales cuando "no se realiza un debido desarrollo
de tal f u n d a m e n t o , ni razona con la necesaria precisión que la ley exige
para explicar en qué habría consistido el o los errores de derecho de que
adolecería la sentencia recurrida con relación a la citada normativa", o,
cuando careciendo el recurso "de razonamientos concretos y precisos di-
rigidos a demostrar el error de derecho en que habrían incurrido los sen-
tenciadores" su exposición se ve constreñida a "un extenso planteamiento
basado en cuestiones de h e c h o que se derivarían del fallo". Y tampoco se
satisfacen las exigencias en cuestión cuando se aducen como motivos de
la vulneración de u n a o más disposiciones legales "las mismas razones que
concurrirían respecto" de otras leyes también estimadas como infringidas.
En otras palabras, según la jurisprudencia, para cumplir con la exigencia
del N° 2 del artículo 772 del Código de Procedimiento Civil, no basta con
expresar en el recurso de casación en el f o n d o que la sentencia cometió
error de derecho o infracción de ley con influencia sustancial en lo dispo-
sitivo del fallo, sino que debe explicarse el m o d o en que ello ocurrió. El
señalado recurso debe e x p o n e r u n o a u n o los errores de derecho, sin que
ellos p u e d a n ser alternativos, ni subsidiarios, no contradictorios, pues ello
354
C. Suprema, sentencia de 14 de julio de 1997, RDJ, t. XCIV, sec. I a , p. 54.
355
C. Suprema, sentencia de 7 de julio de 1997, RDJ, t. XCIV, sec. I a , p. 52. En el mismo
sentido, C. Suprema, sentencia de 23 de abril de 1997, RDJ, t. XCIV, sec. I a , p. 35.
356
Corte Suprema, casación en el f o n d o , rol 3208-96.
309
importa un error de lógica en el que se admite la inexistencia del primer

error. 357
Tratándose de la exigencia de tener que señalarse precisa y fundadamente
la influencia que la pretendida in fracción habría tenido lugar en lo dispositivo
de la sentencia impugnada, ha dicho esta Corte que ella "no se cumple" con
el hecho de afirmar que tienen influencia, pero sin indicar la manera como
influyen en lo dispositivo", puesto que "Lo que el Código quiere al establecer
que debe hacerse mención expresa a la forma como las infracciones influyen
en lo dispositivo del fallo, es todo un razonamiento dirigido a demostrar, de
un modo indubitable, a qué resultado habría llegado el Tribunal recurrido en
el caso de haber aplicado la ley en la forma que el recurrente cree correcta; y
demostrar, asimismo, que el haberlo hecho en una forma diversa y errada ha
acarreado consecuencialmente un fallo equivocado". 358
En caso de interponerse en forma conjunta los recursos de casación
en la forma y en el fondo en un mismo escrito, ello debe hacerse separa-
damente, no siendo posible que se efectúe una misma fundamentación y
peticiones que comprenda la resolución de ambos recursos. Lo lógico será
que en lo principal se deduzca el recurso de casación en la forma, y en otrosí
se deduzca el recurso de casación en el fondo, si tenemos presente que si
se acoge el recurso de forma, se tendrá como no interpuesto el de fondo,
según lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 808. En este sentido se
ha declarado que "corresponde manifestar que los recursos cuyo examen de
admisibilidad se lleva a cabo adolecen de defectos formales que los hacen
inviables. El primero de ellos consiste en que ambos medios de impugnación
jurídico-procesal fueron interpuestos en forma conjunta, en la sección prin-
cipal de fs. 326, y con un petitorio común, lo que contraviene la normativa
que se acaba de mencionar (art. 772 en relación con los arts. 781 y 782) ".359
En el mismo sentido, se ha indicado que del artículo 808 del Código de
Procedimiento Civil se desprende que cuando se interponen en contra de
la sentencia de segunda instancia los recursos de casación en la forma y en
el fondo, el desarrollo de los petitorios de dichos recursos debe plantearse
separadamente para cada u n o de ellos. Son inadmisibles los recursos de
casación en la forma y en el fondo que se interponen conjuntamente y en
los cuales se solicita que se tengan por interpuestos a fin de que se revoque
la resolución de primera instancia, en circunstancias de que el petitorio
debe ocuparse de la sentencia de segunda instancia. 360 Se ha señalado que
si la casación en el fondo plantea una cuestión diametralmente opuesta a
las alegaciones que se formularon en la casación formal, se incurre en una
contradicción que torna inadmisible el recurso de nulidad de fondo, porque
lo expuesto constituye un error o deficiencia grave en su formalización. 361 En
síntesis, como ha señalado la Corte Suprema, la presentación de los recursos
357
C. Suprema, sentencia de 20 de julio de 2005, RDJ, t. CII, sec. I a , p. 629.
358
359
360
C. Suprema, sentencia de 23 de septiembre de 2003, RDJ, t. C, sec. I a , p. 167.
361
C. Suprema, rol 4782 de 2003, sentencia de 29 de julio de 2004.
310
de casación en la forma y en el fondo debe ser simultánea, no subsidiaria.

La referida forma de plantear los recursos de casación no es procesalmente
aceptable, porque de conformidad con lo que estatuye el artículo 808 del
Código de enjuiciamiento en lo civil, "Si contra u n a misma sentencia se
interponen recursos de casación en la forma y en el fondo, estos se tramita-
rán y verán conjuntamente y se resolverán en un mismo fallo. Si se acoge el
recurso de forma, se tendrá como no interpuesto el de fondo", de donde se
sigue que no se puede interponer alguno de ellos en subsidio del otro, sino
que se debe hacer en la forma explícitamente indicada por la ley, esto es, se
deben presentar ambos simultáneamente. 3 6 2
Finalmente, cabe tener presente que se ha resuelto que debe formularse
la solicitud de pronunciamiento de sentencia de reemplazo bajo sanción de
declarar su inadmisibilidad. En este sentido se ha resuelto que "cabe consignar
que, estudiado el libelo que contiene el recurso de nulidad de fondo, esta
Corte Suprema ha advertido que adolece de un defecto formal que impide
acogerlo a tramitación, consistente en que la recurrente de casación se limitó
a solicitar la invalidación de la sentencia que se ha pretendido impugnar, incu-
rriendo en la omisión de pedir que se dicte la de reemplazo correspondiente.
En efecto, el petitorio del referido escrito expresa únicamente que "se acoja
a tramitación el presente recurso y se eleven los antecedentes a la Excma.
Corte Suprema de Justicia a fin de que el máximo Tribunal se pronuncien
(sic) sobre la infracción a la ley en que ha incurrido la sentencia casada, la
cual ha influido en lo dispositivo del fallo, procediendo a invalidarla según
corresponda a derecho". En tales condiciones, no resulta posible el acogi-
miento del recurso de que se trata, habida cuenta que, en caso de estimarse
que concurren las infracciones de ley denunciadas, y de anularse la sentencia
impugnada, este Tribunal no podría dictar sentencia de reemplazo, desde
que, como se precisó, ella no fue pedida. 363
En síntesis, según nuestra jurisprudencia, de conformidad con lo que
establece el artículo 764 del Código de Procedimiento Civil, el petitorio de
un recurso de casación debe plantear la solicitud de que se acoja el recurso, se
anule la sentencia impugnada y se dicte la sentencia de reemplazo en la cual
se revoque o confirme la de primer grado, según sea el caso, decidiéndose
del modo como interesa al recurrente, bajo los parámetros que establece el
artículo 785 del mismo texto legal. Si los recursos de casación en la forma y en
el fondo no cumplen con lo anterior, deben ser declarados inadmisibles. 364
11. PLAZO
El recurso debe interponerse siempre dentro de los quince días siguientes

a la fecha de notificación de la sentencia contra la cual se recurre (art. 770
CPC).
362
363
364
C. Suprema, sentencia de 20 de octubre de 2004, RDJ, t. CI, sec. I a , p. 290.
311
Si se deducen recursos de casación en la forma y en el fondo en contra

de una misma resolución, ambos recursos deberán interponerse simultánea-
mente y en un mismo escrito.
Jamás procede la interposición conjunta de la casación en el fondo
con la apelación, puesto que aquel procede sólo contra sentencias inape-
lables.
12. EFECTOS DE LA INTERPOSICIÓN DEL RECURSO

DE CASACIÓN EN EL FONDO EN EL CUMPLIMIENTO
DE LA SENTENCIA IMPUGNADA
Son los mismos que produce el recurso de casación en la forma y que se

contemplan en el art. 773 ya analizado.
13. TRAMITACIÓN DEL RECURSO
La tramitación del recurso de casación en el fondo es básicamente la misma

que la señalada respecto del recurso de casación en la forma, con las modi-
ficaciones que indicaremos a continuación.
Con respecto a la tramitación del recurso de casación en el fondo ante
el Tribunal a quo no existe ninguna modificación referente a la tramitación
vista para la casación en la forma.
En relación con la tramitación de este recurso ante el Tribunal ad quem
se contemplan las siguientes modificaciones:
a) Interpuesto que él sea, cualquiera de las partes tiene derecho a solicitar,
dentro del plazo para hacerse parte en el Tribunal ad quem, que el recurso
sea conocido y resuelto por el pleno de la Corte Suprema. Esta solicitud
debe fundarse en el hecho de que la Corte Suprema en diferentes fallos ha
sostenido diversas interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del
recurso.
En primer lugar, es menester tener presente que los titulares de esta
facultad son cualquiera de las partes del recurso de casación en el fondo, y
no sólo el recurrente.
En segundo lugar, en cuanto al Tribunal ante quien debe formularse la
solicitud y la oportunidad para ejercer esta facultad, es menester tener pre-
sente que ella debe ser ejercida por cualquiera de las partes del recurso de
casación en el fondo ante la Corte Suprema, y para tal efecto disponen de
un plazo fatal, que no es otro que el contemplado para hacerse parte ante
ese Tribunal ad quem.
En tercer lugar, es menester tener presente que esta facultad consiste
en solicitar que se altere la regla respecto de la forma en que el Tribunal ad
quem deberá conocer y fallar el recurso.
Por regla general, el recurso de casación en el fondo debe ser resuelto
por la sala especializada de la Corte Suprema respectiva, según la materia del
312
C AP. VI. 3* PARTE. RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO
recurso. Mediante ejercicio de esta facultad lo que se solicita por las partes
es que se altere esta regla, disponiéndose que el recurso sea resuelto por el
pleno del máximo Tribunal nacional.
En consecuencia, la alteración de esta regla se contempló por el legis-
lador que sea ejercida por la Corte Suprema sólo a petición de parte y no
de oficio, lo que habría sido de desear se hubiera contemplado, dado el
propósito de uniformar la jurisprudencia de nuestro más alto Tribunal que
se persigue por ese precepto.
En cuarto lugar, es menester tener presente que la solicitud de las partes
en el recurso de casación en el fondo para que sea visto por el pleno debe
tener un solo fundamento, el cual consiste solamente en el hecho de que
la Corte Suprema en fallos diversos ha sostenido distintas interpretaciones
sobre la materia de derecho objeto del recurso.
Para los efectos de dar cumplimiento a este requisito, estimamos que
a lo menos debe señalarse por el recurrente cuáles son los referidos fallos,
acompañándolos idealmente a la solicitud, y además demostrar cómo la exis-
tencia de esas diversas interpretaciones tiene incidencia para la materia de
derecho que debe ser conocida y resuelta en virtud del recurso de casación
en el fondo interpuesto.
En otras palabras, no basta para que se acoja la solicitud el demostrar
en ella que existen fallos diversos de la Corte Suprema sobre una materia
de derecho, sino que además es menester que esos fallos disímiles tengan
influencia para resolver la materia de derecho que debe ser resuelta en virtud
del recurso de casación interpuesto.
Respecto de los fallos que deben ser invocados para demostrar la exis-
tencia de interpretaciones diversas, ellos sólo pueden emanar de la Corte
Suprema y no de otros tribunales.
Además, el legislador no ha sido muy explícito para precisar la materia
en que deben haber recaído esos fallos de la Corte Suprema, y tampoco ha
precisado la fecha que deben tener los mismos.
En quinto lugar, la oportunidad en que la sala respectiva de la Corte
Suprema debe pronunciarse acerca de la solicitud es al efectuar en cuenta
el examen de admisibilidad del recurso, conforme a lo previsto en el inc. 4 o
del art. 782, sin que se prevean normas especiales de votos para adoptar
dicha decisión.
Finalmente, en contra de la resolución que se pronuncia denegando la
petición de vista del recurso por el pleno procede el recurso de reposición,
el que debe ser f u n d a d o e interponerse dentro de tercero día de notificada
la resolución.
En consecuencia, no cabe el recurso de reposición en contra de la reso-
lución que acoge la solicitud disponiendo que el recurso debe ser visto por
el pleno de la Corte.
b) Respecto del control de admisibilidad que efectúa el Tribunal ad
quem, cabe aplicar todos los requisitos señalados respecto del recurso de
casación en la forma, adecuándose el último de ellos a la causal del recurso
de casación en el fondo.
313
El Tribunal deberá examinar, por tanto, si en el escrito en que se deduce

el recurso de casación en el fondo se cumplen los siguientes requisitos:
i) Si la sentencia objeto del recurso es de aquellas contra las cuales lo
concede la ley;
ii) Si ha sido interpuesto dentro de plazo;
iii) Si fue patrocinado por abogado habilitado;
iv) Si se hizo mención expresa en qué consiste el o los errores de derecho
de que adolece la sentencia recurrida y si se señaló de qué m o d o ese o esos
errores de derecho influyen substancialmente en lo dispositivo del fallo.
A partir de la Ley N° 19.374, el Tribunal ad quem puede declarar inadmisi-
ble en cuenta el recurso de casación en el fondo por no haberse mencionado
los requisitos indicados en el número iv) precedente, sin tener que diferir
este pronunciamiento para luego de la vista de la causa, como se establecía
antes de la dictación de esa ley (art. 782 inc. I o CPC).
En esta materia, debemos tener presente que en el recurso de casación
en el fondo no se contempla en el art. 782, como ocurre respecto del recurso
de casación en la forma en el art. 781, que si el recurso no cumple con uno
o más de los requisitos de admisibilidad, pero se estima posible una casación
de oficio, pueda declararlo inadmisible y ordenar traer los autos en relación
para poder ejercer esa facultad.
Esta situación, de ser interpretada en forma literal, haría prácticamente
imposible que pudiere ejercerse la casación de oficio en el recurso de casa-
ción en el fondo contemplada en el inc. 2 o del art. 785.
Finalmente, se ha resuelto que el control de inadmisibilidad no genera
la extinción de la facultad para que con posterioridad pueda efectuarse
dicha declaración. Al efecto, se ha resuelto que la declaración de admisi-
bilidad a que se refiere el artículo 778 del Código de Procedimiento Civil,
no releva al Tribunal de la obligación de estudiar, con posterioridad, du-
rante el estado de acuerdo incluso, si ello se advierte durante la vista de la
causa, si existen errores que permitan el rechazo por razones diversas de
la concurrencia de las vulneraciones denunciadas en cuanto al fondo del
asunto. 365 Dicha situación se ha justificado al señalársenos que la decisión
sobre admisibilidad del recurso de casación a que se refiere el artículo 782
del Código de Procedimiento Civil sólo mira a aspectos formales, sobre cuya
concurrencia o inconcurrencia se puede efectuar un examen somero y es,
por consiguiente, susceptible de una fácil apreciación, pero ello no obsta
en modo alguno a que después de conocidas en la vista de la causa otras
cuestiones de fondo, se arribe también a la convicción de que se trata de
un arbitrio improcedente. 3 6 6
c) La sala respectiva de la Corte Suprema al ejercer en cuenta el con-
trol de admisibilidad, no obstante haberse cumplido el recurso de casación
en el fondo con todos los requisitos formales para su interposición, puede
365
C o r t e S u p r e m a , s e n t e n c i a de 26 de n o v i e m b r e de 2002, RDJ, t. XCIX, sec. I a ,
p. 287.
366
C. Suprema, sentencia de 23 de noviembre de 2005, RDJ, t. CU, sec. I a , p. 821.
314
CAP. VI. 3'PARTE RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO
rechazarlo de inmediato in limine, si en opinión unánime de sus integrantes

adolece de manifiesta falta de fundamento. 3 6 7
367
Debemos tener presente que en el proyecto de ley que finalmente originaría la tantas
veces referida Ley N° 19.374, se contemplaba en forma amplia la facultad para que la sala de
la Corte Suprema pudiera rechazar el recurso de casación en el f o n d o in limine, es decir, sin
someterlo a tramitación y luego de escuchar a las partes en los alegatos, no obstante haberse
dado cumplimiento a los requisitos formales para su interposición. Se preveía en el referido
proyecto (art. 782 inc. 2 o ) - a p r o b a d o p o r los órganos legislativos- la facultad de la Corte
Suprema para "rechazar in limine el recurso, si en opinión u n á n i m e de los integrantes de la
sala, se da alguna de las siguientes circunstancias:
1. El recurso adolece de manifiesta falta de fundamento, y
2. El recurso carece de relevancia jurídica para la adecuada interpretación y aplicación del derecho.
La resolución que así lo decida deberá ser, a lo menos, someramente fundada y procederá
en su contra únicamente el recurso de reposición".
El proyecto también modificaba el art. 535 del CPP, que establece la aplicación supletoria
de las reglas de procedimiento civil a la tramitación del recurso de casación en el f o n d o en
materia penal, e incorporaba un nuevo inciso segundo al precepto, que facultaba a la Corte
para rechazar de inmediato el recurso de casación en el f o n d o al ejercer el control de inad-
misibilidad, p o r las causales señaladas, salvo que se tratara de aquellos interpuestos contra
sentencias condenatorias que aplicaran penas privativas de libertad.
El proyecto en cuestión f u e remitido por el Senado al Tribunal Constitucional para que
ejerciera el respectivo control de constitucionalidad. El referido Tribunal, en sentencia de
I o de febrero de 1995, declaró "que la frase carece de relevancia jurídica para la adecuada
interpretación y aplicación del derecho", contenida en el inciso segundo del art. 782, del
CPC, era inconstitucional y, en consecuencia, debía ser eliminada de su texto. Los fundamen-
tos para efectuar dicha declaración de inconstitucionalidad se contienen, en síntesis, en los
considerandos 14° y 15°, los que transcribimos para mayor claridad:
"[...] 14. Que, el inciso segundo del art. 782 del CPC, contenido en el proyecto en
análisis, establece entre la declaración de admisibilidad y el fallo del recurso, una tercera
posibilidad que autoriza a la sala respectiva para rechazar de inmediato el recurso si se da
alguna de las condiciones ya planteadas en estos considerandos. Para una acertada resolución
respecto de la constítucionalidad de este artículo, debe necesariamente distinguirse entre
las dos causales que autorizan el rechazo del recurso. En efecto, la primera de ellas opera
cuando la unanimidad de los integrantes de la sala logre convicción en torno a que el recurso
adolece de manifiesta falta de f u n d a m e n t o . Ello significa que, en opinión de los sentenciado-
res, no existe el error de d e r e c h o en que se apoya el recurso. En esta parte, la facultad que
se le concede a la Corte Suprema coincide con la que le otorga el art. 772, en concordancia
con el art. 782 inciso primero, ambos del CPC, para declarar inadmisible el recurso. En esta
alternativa, no obstante que la decisión se toma en etapas sucesivas, en substancia, se está
controlando la misma situación, cual es la precisión por parte del recurrente del error de
derecho que a su juicio contiene la sentencia recurrida, el que en opinión u n á n i m e de la
sala no tiene f u n d a m e n t o alguno. Son matices los que diferencian la facultad de declarar
inadmisible o rechazar, p e r o ello estaría d e n t r o de las facultades normales que tienen los
tribunales de casación en el control de la legalidad vigente y de la correcta aplicación del
derecho. En cambio, la segunda causal plantea u n a hipótesis diametralmente diferente, toda
vez que autoriza al Tribunal de casación para rechazar el recurso cuando carece de relevancia
jurídica para la adecuada interpretación y aplicación del derecho. Esta circunstancia no guarda
relación alguna con la pretensión del recurrente de casación en el f o n d o y con la petición de
este de que se anule el fallo p o r q u e se cometió error de d e r e c h o en la solución del conflicto
sometido a la decisión jurisdiccional. De la manera en que se otorga esta facultad, se restringe
el recurso de casación a los casos en que la infracción de ley con influencia en lo dispositivo
del fallo sirva para generar doctrinas o jurisprudencia, funciones residuales de la sentencia y
315
Respecto del ejercicio de esta facultad debemos tener presente las si-
guientes consideraciones:
En primer término, que ella se contempla respecto de los recursos de
casación en el f o n d o que han cumplido con los requisitos legales en su
interposición, puesto que si así no ocurriera, procede la declaración de
inadmisibilidad del mismo. 368
En segundo lugar, el pronunciamiento que se emite es una decisión sobre
el fondo del recurso y no formal, puesto que debe estar basado en adolecer
el recurso de manifiesta falta de fundamento. Este es un pronunciamiento in
liminesobre el fondo del recurso, por lo que estos fallos pueden ser invocados
ajenas a su propio deber, cual es, de resolver en derecho los conflictos sometidos a su decisión.
Q u e es del caso considerar, además, que esta segunda causal referida, en la forma como ha
sido concebida, vulnera el art. 74 de la Constitución, toda vez que este, como ya se expresó
en esta sentencia, básicamente reserva a una ley orgánica constitucional determinar las atri-
buciones de los tribunales necesarios para la pronta y cumplida administración de justicia y,
p o r ello, no cumple con ese mandato este precepto que para lograr tal finalidad señala de
manera indeterminada la carencia de una relevancia jurídica que no se precisa y que parece
vaga en su contenido y, en todo caso, desmedida en su alcance relativo a la interpretación
y aplicación de la ley. El Tribunal de casación, encargado de vigilar el cumplimiento de los
principios de igualdad ante la ley y de legalidad, no puede, sin vulnerar el cumplimiento de
su deber, rechazar un recurso porque no tiene relevancia jurídica extraña a la materia de
la litis. El objetivo de la casación es la aplicación de la ley en la solución de los conflictos y,
residualmente, lograr una aplicación e interpretación uniforme del derecho.
15. Que el art. 73 de la Constitución Política ha incorporado en el texto de la Constitución
el principio general orgánico denominado de la inexcusabilidad, al expresar que 'Reclamada
la intervención en forma legal y en negocios de su competencia, no p o d r á n excusarse de
ejercer su autoridad'. La Corte Suprema tiene competencia privativa para conocer del recurso
de casación en el f o n d o y las partes tienen el derecho a recurrir de acuerdo al procedimiento
establecido en los Códigos procesales. Declarado admisible el recurso debe aplicarse esta
regla y, por lo tanto, la Corte debe resolver, conociendo del recurso de casación en el fondo,
si la sentencia está viciada por error de derecho, y si este influyere en la parte resolutiva de
la sentencia, deberá anularla y reemplazarla por otra en que el error se corrija, sin que le sea
lícito evitar pronunciamiento por carecer de derecho en litis de relevancia jurídica. En mé-
rito de las consideraciones precedentes, el art. 782 inc. 2 o del CPC, contenido en el proyecto
remitido, en la parte que autoriza a una sala de la Corte Suprema para rechazar un recurso
cuando carece de relevancia jurídica para la adecuada interpretación y aplicación del derecho,
debe declararse inconstitucional por este Tribunal, por violentar los arts. 6 o , 7 o , 19 N os 2 y 3,
73 y 74 de la Constitución Política de la República. [...]". Rol 205.
368
Sobre este punto, la doctrina procesal ha señalado: "El tratadista Lino Enrique Palacio
toca con gran claridad estos aspectos cuando dice: un recurso es admisible c u a n d o posibilita
el examen de los agrarios invocados por el recurrente y, p o r lo tanto, la emisión de un pro-
nunciamiento acerca del f o n d o o mérito de cuestiones sometidas al conocimiento del órgano
competente. Es en cambio fundado, cuando en razón de su contenido substancial, resulta
apropiado para la obtención de una resolución que reforme, modifique, amplíe o anule la
resolución impugnada. De las nociones precedentemente expuestas se infiere que el examen
de los requisitos de admisibilidad debe constituir una operación necesariamente preliminar
con respecto al examen de fundabilidad o estimabilidad, y que en un juicio negativo sobre la
concurrencia de cualquiera de los primeros descarta, sin más, la necesidad de un pronuncia-
miento sobre el mérito del recurso" (MARCOS LIBEDINSKYT., "La manifiesta falta de fundamento
en el recurso de casación en el fondo", Revista Gaceta Jurídica (1995), N° 183, pp. 7 y ss.).
316
CAP. VI. 3" PARTE. RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO
como f u n d a m e n t o a la existencia de diversas interpretaciones de derecho

en otros recursos para solicitar su vista por el Tribunal pleno.
En tercer lugar, la oportunidad para que se emita ese pronunciamiento
es al efectuarse por la sala respectiva el control de admisibilidad del recurso
de casación en el fondo, el que se efectúa, como hemos visto, en cuenta.
El no ejercicio de esta facultad no impide que la sala respectiva pueda
con posterioridad - l u e g o de la vista del recurso- proceder a su rechazo. En
este evento no rige la regla de la unanimidad que hemos visto se requiere
para el rechazo in limine.
En cuarto lugar, como hemos avanzado, el rechazo in limine requiere
de un quorum especial y muy estricto, puesto que dicha resolución debe ser
adoptada por la unanimidad de los integrantes de la sala respectiva.
En quinto lugar, la resolución de la Corte en la cual se ejerce esta facul-
tad debe ser a lo menos someramente fundada, esto es, debe contener las
consideraciones destinadas ajustificar por qué el recurso ha sido desechado
in limine.
Finalmente, en contra de la resolución que rechaza in limine el recurso
de casación en el fondo procede el recurso de reposición, el que deberá ser
fundado e interponerse dentro de tercero día de notificada la respectiva
resolución.
d) Las partes no pueden rendir prueba en el recurso de casación en el
fondo.
El art. 807 del CPC señala categóricamente que "en el recurso de casación
en el fondo, no se podrán admitir ni decretar de oficio para mejor proveer
pruebas de ninguna clase que tiendan a establecer o esclarecer los hechos
controvertidos en el juicio en que haya recaído la sentencia recurrida"
(art. 807, inc. I o ).
e) Las partes tienen la facultad de presentar informes en derecho.
Dispone el art. 805 que "tratándose de un recurso de casación en el
fondo, cada parte podrá presentar por escrito, y aun impreso, un informe
en derecho hasta el momento de la vista de la causa.
No se podrá sacar los autos de la secretaría para estos informes" (art. 805
incs. I o y 2 o ).
En cuanto a la naturaleza jurídica, se ha señalado que el informe en de-
recho a que se refieren los artículos 228 y 805 del Código de Procedimiento
Civil, jurídicamente no es un medio de prueba, porque las evidencias o pro-
banzas deben referirse o recaer sobre los hechos, eventos o circunstancias
fácticas de importancia en el proceso. 369
f) El alegato en el recurso de casación en el fondo se encuentra restrin-
gido a los puntos de derecho que se hicieron valer en el recurso (art. 805
inc. 3 o ).
La duración de las alegaciones de cada abogado se limitará a dos horas
(art. 783 CPC) y el plazo para fallar el recurso de casación en el fondo es
369
C. Suprema, sentencia de 7 de julio de 2005, RDJ, t. CU, sec. I a , p. 550.
317
dentro de los 40 días siguientes a aquel en que se haya terminado la vista

(art. 805 inciso final).
14. FORMAS DE TERMINAR EL RECURSO DE CASACIÓN

EN EL FONDO
La forma normal de terminar el recurso de casación en el fondo, supuesto

que se han cumplido todos los requisitos formales para entrar a conocer el
fondo del mismo, es con su fallo.
Con todo, el recurso puede, también, terminar por otros medios, los que
pueden ser directos o indirectos.
14.1. MEDIOS ANORMALES DIRECTOS
Ellos son:
- L a deserción del recurso por falta de comparecencia;
- L a deserción del recurso por no acompañar papel para las compul-
sas;
- L a deserción del recurso por no haber franqueado la remisión del
expediente;
- L a declaración de inadmisibilidad del recurso;
- E l rechazo in limine del recurso por la unanimidad de los integrantes
de la sala por adolecer de manifiesta falta de fundamento.
- E l desistimiento del recurrente.
1 4 . 2 . MEDIOS ANORMALES INDIRECTOS
Son aquellos que ponen fin al proceso sobre el que versa la casación, como
consecuencia del cual esta también termina.
Estas causales son:
- E l desistimiento de la demanda;
- E l avenimiento;
- L a transacción;
- L a conciliación;
- E l abandono del procedimiento, etcétera.
15. FALLO DEL RECURSO
El recurso de casación en el fondo, según ya lo hemos visto, puede ser in-

terpuesto conjuntamente con el de casación en la forma. Si se interponen
conjuntamente ambas casaciones, la tramitación y la vista de la causa son
conjuntas; además, se deben resolver en un mismo fallo (art. 808). Si se acoge
el recurso de casación en la forma, se tiene por no interpuesto el recurso de
318
casación en el fondo (art. 808). Sin embargo, sabemos que en la casación en

la forma también puede haber sentencia de reemplazo (causales 4 a a 7 a del
art. 768). En este caso, lo lógico es que el Tribunal acoja la casación y en la
sentencia de reemplazo se haga cargo de la infracción de la ley hecha valer
en el recurso de casación en el fondo.
No resulta lógico que en los casos del art. 768 se tenga por no inter-
puesta la casación en el fondo, sino que la Corte Suprema tiene que entrar
a considerar la infracción de ley cometida que influye substancialmente en
su parte dispositiva del fallo impugnado.
Tratándose del recurso de casación en el fondo intentado aisladamente,
la Corte Suprema puede adoptar dos actitudes distintas:
15.1. FALLA DENEGANDO EL RECURSO
En esta situación los autos deberán devolverse a la Corte de Apelaciones de

origen o al Tribunal arbitral de segunda instancia, tribunales que, a su vez,
los remitirán al de primera instancia para el cumplimiento de la sentencia.
Las demás consecuencias que originalmente traía aparejado el rechazo
del recurso (condena en costas, suma consignada) fueron derogadas por la
Ley N° 19.374.
1 5 . 2 . FALLA ACOGIENDO EL RECURSO
La Corte Suprema al acoger el recurso intentado debe, en el mismo acto,

dictar dos sentencias separadas.
La primera de ellas se denomina sentencia de casación, mediante la
cual invalida la resolución recurrida, dejando constancia de que el recurso
se ha acogido, señalando la infracción de ley que se ha cometido, cómo
se ha cometido, y la forma en que ella ha influido substancialmente en lo
dispositivo del fallo.
Acto continuo con la sentencia de casación debe dictarse la denominada
"sentencia de reemplazo". En esta la Corte resuelve el asunto controvertido
aplicando correctamente la ley, pero manteniendo las consideraciones de he-
cho que se contienen en la parte considerativa de la sentencia recurrida.
El pronunciamiento de la sentencia de reemplazo demuestra claramente
que el recurso de casación en el fondo no sólo es un recurso de nulidad,
sino que también persigue la modificación, enmienda o reforma del fallo
que se impugna.
En la sentencia de reemplazo, si se compara con el fallo recurrido, nun-
ca puede modificarse la parte expositiva contenida en la sentencia casada.
Las consideraciones de hecho que se contengan en la sentencia casada no
pueden ser modificadas, a menos que se acoja el recurso de casación en el
fondo por infracción de alguna de las leyes reguladoras de la prueba. Las
consideraciones de derecho del fallo recurrido deben modificarse total o
parcialmente para los efectos de subsanar la infracción de ley que se cometió
319
en el fallo objeto de la casación. La modificación será total o parcial según

sea la influencia que la infracción de ley hubiera tenido en lo dispositivo del
fallo objeto del recurso.
A partir de la entrada en vigencia del DL N° 1.682 en 1977 se introdujo
un inciso segundo al art. 785, siendo un paliativo al recurso de casación en el
fondo, dado que la causal principal por la que se declara la inadmisibilidad
eran los vicios existentes en el escrito de formalización del recurso, lo que
no permitía el examen del fondo de la casación. Ese nuevo inciso introdujo
la institución de la casación en el fondo de oficio.
Dicho precepto señala que "en los casos en que desechare el recurso de
casación en el fondo por defectos en su formalización, podrá invalidar de
oficio la sentencia recurrida, si se hubiere dictado con infracción de ley y esta
infracción haya influido substancialmente en lo dispositivo de la sentencia.
La Corte deberá hacer constar en el fallo de casación esta circunstancia y los
motivos que la determinan, y dictará sentencia de reemplazo con arreglo a
lo que dispone el inciso precedente".
Empero la casación en el fondo de oficio no ha sido utilizada con la
frecuencia deseada. En parte conspiró en su contra - a l menos hasta el año
1995- la utilización desmedida que los abogados hacían del recurso de queja.
Después del referido año, tampoco ha sido una facultad muy socorrida por
la Corte.
La facultad concedida por la ley a la Corte de casación es también
aplicable en el antiguo procedimiento penal, por la remisión expresa del
art. 535 del CPP.
16. PARALELO ENTRE EL RECURSO DE CASACIÓN

EN EL FONDO CIVIL Y SU HOMÓNIMO PENAL
EN EL ANTIGUO SISTEMA
Este paralelo puede efectuarse desde dos puntos de vista:
16.1. DIFERENCIAS GENERALES

Estas son:
a) En el antiguo sistema procesal penal existe una ampliación del sujeto
que puede interponerlo.
En efecto, señala el art. 536 del CPP que "pueden interponer el recurso de
casación los que son parte en el juicio, y los que aun sin haber litigado, sean
comprendidos en la sentencia como terceros civilmente responsables.
El actor civil podrá deducirlo en cuanto la sentencia resuelva acerca de
sus pretensiones civiles.
b) Para los efectos de establecer la incidencia de la interposición del
recurso en el cumplimiento del fallo, en materia penal se distingue si la
sentencia impugnada es condenatoria o absolutoria.
320
CAP. VI. 3 A PARTE. R E C U R S O DE CASACION EN EL. F O N D O
Señala el art. 539 del CPP que "la sentencia de término condenatorio
en proceso sobre crimen o simple delito no tiene la fuerza de cosa juzgada,
mientras dura el plazo para formalizar el recurso de casación.
Si se interpusiere este recurso, mientras penda su conocimiento, aquélla
queda en suspenso.
Pero si la sentencia de término absuelve al reo, éste será desde luego
puesto en libertad sin la espera de los incisos precedentes".
La diferencia que existía en materia penal respecto de la consignación
carece en la actualidad de vigencia, por encontrarse la consignación derogada
para deducir los recursos de casación tanto en materia penal como civil.
16.2. D I F E R E N C I A S ESPECÍFICAS
a) En materia penal el recurso de casación en el fondo no requiere com-

parecencia de quien lo interpone; y en consecuencia, no rige la deserción
del recurso por esa causal (art. 63 CPP).
b) En materia civil, la causal por la que se puede interponer el recurso
de casación en el fondo tiene el carácter de genérica. En cambio, en materia
penal las causales son específicas y están establecidas expresamente en el
art. 5 4 6 d e l CPC.370
El precepto referido expresa que "la aplicación errónea de la ley penal

que autoriza el recurso de casación en el fondo, sólo podrá consistir:
- E n que la sentencia, aunque califique el delito con arreglo a la ley,
imponga al delincuente una pena más o menos grave que la designada en
ella, cometiendo error de derecho, ya sea al determinar la participación
que ha cabido al reo en el delito, ya al calificar los hechos que constituyan
circunstancias agravantes, atenuantes o eximentes de su responsabilidad, ya,
por fin, al fijar la naturaleza y el grado de la pena;
- E n que la sentencia, haciendo una calificación equivocada del delito,
aplique la pena en conformidad a esa calificación.
- E n que la sentencia califique como delito un hecho que la ley penal
no considere como tal;
- E n que la sentencia o el auto interlocutorio, calificando como lícito un he-
cho que la ley pena como delito, absuelva al acusado o no admita la querella;
- E n que, aceptados como verdaderos los hechos que se declaran probados,
se haya incurrido en error de derecho al admitir las excepciones indicadas
en los números 2 o , 4 o , 5 o , 6 o , 7 o y 8 o del art. 433; o al aceptar o rechazar en
la sentencia definitiva las que se hayan alegado en conformidad al inciso 2 o
del art. 434.
- E n haberse decretado el sobreseimiento incurriendo en error de de-
recho al calificar las circunstancias previstas en los N os 2 o , 4 o , 5 o , 6 o y 7 o del
art. 408, y
370
Véase WALDO ORTÚZAR, "Las causales del recurso de casación en el f o n d o en m a t e r i a
penal", M e m o r i a de p r u e b a , Revista de ciencias penales, 1941, p p . 257 v 258.
321
- E n haberse violado las leyes reguladoras de la prueba y siempre que esta

infracción influya substancialmente en lo dispositivo de la sentencia".
La última causal genera algunos problemas. En nuestra opinión no
debería concederse el recurso de casación en el fondo por u n a ley que es
eminentemente procesal, como lo son las reguladoras de la prueba. Por lo
demás, el encabezado del art. 546 es explícito al señalar que el recurso de
casación está autorizado cuando hay "aplicación errónea de la ley penal".
En un trabajo publicado en la Revista de ciencias penales el año 1941, los
profesores Alessandri y Benavente sostuvieron que "nadie puede desconocer
que si el examen de la prueba contiene mucho de subjetivo, también com-
prende aspectos que son de mera aplicación del derecho. Así, la procedencia
o improcedencia de ciertos medios probatorios, el valor de los instrumentos
públicos o privados, la divisibilidad o inadmisibilidad de la confesión, para no
citar otras, son cuestiones esencialmente jurídicas, cuya errada apreciación
puede conducir a errores lamentables. Hay también conveniencia en que los
jueces y tribunales llamados a aplicar la ley penal sepan que la apreciación que
hacen de la prueba y de los hechos del proceso es susceptible de ser revisada
por la Corte Suprema, cuando ella cometa error de derecho. Se evita así la
arbitrariedad judicial, cuyos inconvenientes no necesitan demostrarse.
No se ve, por lo demás, una razón atendible para aplicar en materia penal
un criterio diverso del que impera en materia civil. Por el contrario, la razón
y la equidad señalan como más lógico yjusto dar a la Corte de Casación una
mayor latitud en materia penal que en materia civil, ya que nadie pondrá
en duda que la vida, la libertad y el honor de los individuos son bienes más
preciados que los materiales". 371
En todo caso, la Corte Suprema ha declarado respecto del alcance de
la norma que "como se ha repetido muchas veces, la apreciación relativa al
mérito intrínseco de las probanzas legalmente producidas en el juicio es una
mera cuestión de hecho que escapa al control del Tribunal de Casación y
que corresponde exclusivamente a los jueces de la instancia en el ejercicio
de sus facultades propias y soberanas". 372
Es por ello "que la causal del art. 546 N° 1 del CPP ha de entenderse que
sólo puede aplicarse en aquellos casos que los jueces deben estudiar y valorar
- a c e p t a n d o o rechazando- los elementos probatorios acumulados en los
procesos, sujetándose a las respectivas leyes de procedimiento, de modo que
al no respetarlas las están infringiendo. Ponderar en conciencia la prueba
acumulada en una causa importa liberar a los jueces de la obligación de some-
terse a los preceptos establecidos para valorar la prueba, debiendo solamente
examinar con recta intención, con el conocimiento exacto y reflexivo de los
hechos y de acuerdo con su experiencia, lógica y equidad. 3 7 3
En este sentido se ha resuelto que por medio del recurso de casación en
el fondo sólo puede invocarse la aplicación errónea del medio de prueba
contenido en el art. 488 del CPP -presunciones o indicios- únicamente res-
371
Revista de ciencias penales (1941), pp. 257 y 258.
372
RDJ, t. XC (1993) N° 3, 2 a parte, sec. 4 a , p. 183.
373
Gaceta (1995), N° 180, pp. 61-63.
322
pecto de las exigencias de encontrarse f u n d a d a en hechos reales y probados

y de ser múltiples; es decir, que concurran a lo menos en n ú m e r o de dos. La
gravedad, precisión y concordancia de las mismas son elementos de orden
subjetivo cuya concurrencia queda entregada exclusivamente a la apreciación
de los jueces del fondo". 3 7 4
No debemos olvidar que en relación con la parte civil del fallo la Ley
N° 18.857 zanjó la duda que existía en relación a qué normas se aplicaban,
si las de la casación penal o las de la civil, incorporando un inciso segundo
al art. 546 del CPP, estableciendo que "en cuanto al recurso de casación en
el fondo se dirija contra la decisión civil de la sentencia, regirá lo dispuesto
en el art. 767 del CPC".
c) En materia penal no cabe el rechazo in lirnine del recurso de casación en
el fondo si en opinión unánime de los integrantes de la sala adolece de mani-
fiesta falta de fundamento, si se trata de recursos interpuestos contra sentencias
condenatorias que apliquen penas privativas de libertad (art. 535 del CPP).
d) En materia penal la resolución que se pronuncia sobre el recurso
de casación en el fondo interpuesto es más simple. En efecto, mientras en
materia civil hay dos sentencias (casación y reemplazo), en materia penal
sólo existe esta última.
La sentencia de reemplazo penal debe contener los requisitos estableci-
dos en el art. 547 del CPP, a saber: "los fundamentos que sirvan de base a la
resolución del Tribunal; la decisión de las diversas cuestiones controvertidas
y la declaración explícita de si anula o no la sentencia reclamada".
e) En la casación civil no existe la reformatio in peius, situación que en
materia penal aparece expresamente contemplada en el inc. I o del art. 548
del CPP: "En los casos en que la Corte Suprema acoja el recurso deducido
en interés del reo, podrá aplicar a éste, como consecuencia de la causal
acogida y dentro de los límites que la ley autoriza, una pena más severa que
la impuesta por la sentencia invalidada".
Al modificar la Corte Suprema el fallo recurrido en virtud del recurso
de casación interpuesto, puede favorecer incluso a otros reos que se en-
cuentran en situación similar. Señala al respecto el inc. 2 o del art. 548 que
"si sólo u n o de entre varios procesados ha entablado el recurso, la nueva
sentencia aprovechará a los demás en lo que les sea favorable, siempre que
se encuentren en la misma situación que el recurrente y les sean aplicables
los motivos alegados para declarar la casación de la sentencia".
En materia civil, en cambio, por regla general, la extensión de los efec-
tos beneficiosos del recurso de casación en el fondo no puede acontecer.
Sin embargo, hay que tener presente que en materia civil existen casos de
obligaciones conexas en que la modificación del fallo necesariamente va a
favorecer a otra de las partes en el proceso.
En efecto, ello ocurre, v. gr., con las obligaciones solidarias y con las obliga-
ciones indivisibles. Si la Corte Suprema declara que éstas están extinguidas, ese
fallo no sólo favorecerá al recurrente, sino que a todos los otros obligados.
374
323
CAPÍTULO VII
EL RECURSO DE NULIDAD
1. ORIGEN HISTÓRICO
La existencia del recurso de nulidad y su alcance debemos determinarlos

estudiando la historia de la reforma del nuevo sistema procesal penal.
En el Mensaje del proyecto de C. Procesal Penal se contemplaba por el
Ejecutivo sólo la existencia de un recurso de casación.
Con posterioridad, durante la tramitación del proyecto en la Cámara
de Diputados se incorporó el recurso extraordinario, con el fin de permitir
subsanar por la Corte de Apelaciones los errores en que se incurriera por los
tribunales de juicio oral, al efectuar una apreciación arbitraria de la prueba
para el establecimiento de los hechos.
F i n a l m e n t e , d u r a n t e la tramitación del proyecto en el S e n a d o se
eliminó el recurso extraordinario ante el temor de que se transformara
en un recurso ordinario, y so pretexto de que el Tribunal se ha apartado
manifiesta y arbitrariamente de la prueba rendida, se solicitara habitual-
mente a la Corte de Apelaciones revisar los registros del juicio oral; y por
otra parte, se estimó que la regulación que se realizaba del recurso de
casación presentaba diversas objeciones de carácter técnico que amerita-
ban su completa revisión.
Ante ello, la Comisión de Constitución, Legislación, Justicia y Regla-
mento del Senado, después de analizar el tema en numerosas sesiones,
decidió reformular completamente el recurso extraordinario y el de ca-
sación y, en su reemplazo, crear un recurso de nulidad, medida que no
responde a un m e r o cambio de términos, sino que a u n a innovación de
fondo. 3 7 5 3 7 6
375
Véase FERNANDO LONDOÑO y otros, C. MATURANA ( c o o r d i n a d o r ) Reforma procesal
penal. Génesis, historia sistematizada y concordancias, Editorial J u r í d i c a de Chile, t. III, 2003,
pp. 79-105.
376
En el n u e v o sistema procesal laboral se regula un recurso de n u l i d a d en c o n t r a de las
sentencias definitivas dictadas p o r losjueces del trabajo, p a r a a n t e la Corte de Apelaciones, en
los arts. 477 a 482 del C ó d i g o del Trabajo, el q u e p r e s e n t a m u c h a s diferencias c o n el recurso
de n u l i d a d o r i g i n a l m e n t e establecido en el n u e v o sistema procesal penal.
325
2. REGLAMENTACIÓN
El recurso de nulidad se reglamenta específicamente en el título IV del

libro III del C. Procesal Penal (arts. 372 a 387), sin peijuicio de ser aplicables
las disposiciones generales que respecto de los recursos se contienen en el
título I del libro III de ese cuerpo legal (arts. 352 a 361).
Debemos tener presente además que respecto del recurso de nulidad se
contempla la aplicación supletoria de las normas contenidas en el título III
del libro II (juicio oral) 377 y no las disposiciones que respecto de los recursos
se contienen en el CPC, como acontece respecto del recurso de casación en
el antiguo procedimiento penal.
La razón por la cual se estableció esta aplicación supletoria del juicio
oral a los recursos radica en que se estimó que una remisión a las normas
comunes de la apelación civil podría entrabar el recurso, porque son sistemas
incompatibles y porque el CPC está enfocado hacia un procedimiento inqui-
sitivo y escrito. De acuerdo con ello, se incorporó como regla general de los
recursos la norma que hace aplicable a éstos el debate del juicio oral.
3. CONCEPTO
Es el acto jurídico procesal de la parte agraviada, destinado a obtener la in-

validación del procedimiento o sólo de la sentencia definitiva pronunciada
por un Tribunal de juicio oral, o por el juez de garantía en un procedimien-
to simplificado o de acción penal privada, de parte del Tribunal superior
jerárquico establecido en la ley, basado en las causales genéricas y absolutas
que establece el legislador. 378
4. CARACTERÍSTICAS
El recurso de nulidad se caracteriza:

a) Por ser un recurso extraordinario, puesto que procede sólo en contra
de algunas resoluciones judiciales y por las causales que la ley expresamente
establece;
b) Se interpone directamente ante el Tribunal que dictó la resolución
impugnada, que será el Tribunal de juicio oral que dictó la sentencia definitiva
o el juez de garantía que dictó la sentencia definitiva en un procedimiento
simplificado, para que sea conocido y resuelto por el Tribunal superior
377
378
Las causales genéricas se establecen en el art. 373 y son: a. H a b e r sido pronunciada la
resolución con infracción substancial de los derechos y las garantías asegurados por la Cons-
titución o p o r los tratados internacionales que se e n c u e n t r e n vigentes, y b. Haber efectuado
u n a e r r ó n e a aplicación del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo
del fallo. Las causales absolutas se establecen específicamente en el art. 374 y consisten en
haberse incurrido en u n o de los motivos absolutos de nulidad contemplados en la ley.
326
CAP. VII. EL R E C U R S O DE N U L I D A D
jerárquico establecido en la ley según la causal que hubiere motivado la

interposición del recurso;
c) La regla general es que el recurso de nulidad sea conocido por la
Corte de Apelaciones respectiva.
Excepcionalmente, el recurso de nulidad es conocido en un caso de
competencia per saltum por la Corte Suprema cuando se hubiere deducido
basándose en una de las dos causales siguientes:
- C u a n d o en la tramitación del juicio o en el pronunciamiento de la
sentencia se hubieren infringido sustancialmente derechos o garantías ase-
gurados por la Constitución o por los tratados internacionales ratificados
por Chile que se encuentren vigentes (art. 373 letra a y 376 inc. I o ); o
- C u a n d o en el pronunciamiento de la sentencia se hubiere hecho una
errónea aplicación del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo
dispositivo del fallo, siempre que respecto de la materia de derecho objeto
del mismo existieren distintas interpretaciones sostenidas en diversos fallos
emanados de los tribunales superiores (art. 373 letra b y 376 inc. 3 o ) del
C. Procesal Penal).
Además, esta competencia per saltum tiene una fuerza atractiva, dado que
la Corte Suprema no sólo es competente para conocer esas dos causales del
recurso, sino que también puede conocer, conjuntamente con ellas, de las
otras causales en que se hubiere fundamentado el recurso contempladas en
el art. 374 y cuyo conocimiento sería de competencia ordinaria de la Corte
de Apelaciones.
d) Ser de derecho estricto, porque deben cumplirse una serie de for-
malidades en su interposición y tramitación, puesto que en caso contrario
será declarado inadmisible.
En esta materia, conviene recordar que el recurso de nulidad es un
recurso extraordinario, que para su interposición requiere cumplir con
diversas formalidades, pero con un carácter mucho menos riguroso que el
concebido respecto de los recursos de casación en la forma y en el fondo,
por lo que no puede hacerse extensiva sin mayor análisis la jurisprudencia
existente respecto de dichos recursos en estas materias.
En este respecto, compartimos lo señalado por Jorge Bofill en el sentido
que "desde que el recurso de nulidad es el único que procede en contra
de la sentencia dictada en el juicio oral, el establecimiento de exigencias
estrictas para su interposición, es decir, concebirlo como un recurso de
derecho estricto, a la usanza del antiguo recurso de casación en el proce-
dimiento penal, p u e d e representar de por sí u n a restricción a la garantía
del debido proceso, en cuanto a que ésta supone un derecho al recurso
ampliamente concebido. Estas f u e r o n consideraciones expresamente te-
nidas en cuenta durante la discusión legislativa del sistema recursivo del
C. Procesal Penal". 379
379
J O R G E BOFILL G., "Proceso penal", en Revista de Derecho de la Universidad Adolfo Ibáñei,
v. 2 (2005), p. 719.
327
Como observa Gonzalo Cortez, "en su origen, el recurso de nulidad fue

concebido como un medio de impugnación amplio, no sometido a dema-
siadas formalidades. Una etapa intermedia si se quiere entre la apelación y
el recurso de casación". 380
e) Ser conocido por los tribunales de acuerdo con sus facultades juris-
diccionales.
f) Por regla general, el recurso de nulidad tiene por objeto invalidar
una sentencia en los casos determinados por la ley y, consecuencialmente,
del juicio oral debiendo retrotraerse el procedimiento al estado en el cual
se permita subsanar la infracción.
De acuerdo con ello, la Corte respectiva deberá en su sentencia de nulidad
determinar el estado en que hubiere de quedar el procedimiento y ordenar
la remisión de los autos al Tribunal no inhabilitado que correspondiere, para
que este disponga que se subsane el vicio y determine la realización de un
nuevo juicio oral. No será obstáculo para que se ordene efectuar un nuevo
juicio oral la circunstancia de haberse dado lugar al recurso por un vicio o
defecto cometido en el pronunciamiento mismo de la sentencia. 381
No obstante, excepcionalmente puede lograrse a través del recurso de
nulidad no sólo la invalidación de la resolución impugnada, sino también la
dictación de una sentencia de reemplazo, en el solo evento de que el fallo
impugnado hubiere calificado de delito un hecho que la ley no considerare
tal, aplicado una pena cuando no procediere aplicar pena alguna, o impuesto
una superior a la que legalmente correspondiere. 3 8 2
g) No recorre en cuanto a su procedencia toda lajerarquía de los tribu-
nales chilenos que actúan en el nuevo sistema procesal penal, dado que sólo
es procedente en contra de la sentencia definitiva dictada por un Tribunal de
juicio oral o por un juez de garantía en el procedimiento simplificado. 383
h) No procede su interposición en forma conjunta, sea en un mismo
acto o en forma separada, con ningún otro recurso.
No procede su interposición en forma conjunta con una apelación, dado
que ella no se contempla respecto de las resoluciones que hacen procedente
el recurso de nulidad; con el recurso de casación en la forma o en el fondo,
porque no se contemplan dichos recursos en el nuevo sistema procesal penal;
y finalmente tampoco puede deducirse un recurso de queja si es procedente
el recurso de nulidad, porque en tal caso el primero es improcedente. 3 8 4
i) Sólo puede ser deducido por la parte agraviada, configurándose el
agravio no sólo con el peijuicio que provoca el fallo al recurrente, sino que
380
G O N Z A L O C O R T E Z M . , Elrecurso de nulidad..., I.exisNexis, 2 0 0 6 , p. 3 7 .
381
382
383
El recurso q u e procede en contra de la sentencia definitiva dictada p o r un j u e z de
garantía en un procedimiento abreviado es el recurso de apelación, q u e d e b e ser concedido
en ambos efectos, art. 414 C. Procesal Penal.
384
Véase art. 545 del COT.
328
CAP. VII. EL RECURSO DE NULIDAD
además por el generado por la causal que lo hace procedente, a menos que
nos encontremos ante una casual de motivo absoluto de nulidad prevista en
el art. 374 del C. Procesal Penal, casos en los cuales debemos entender que
el peijuicio ha sido presumido por la ley.
j) No constituye instancia, puesto que el Tribunal que conoce del recurso
de nulidad no revisa todas las cuestiones de hecho y de derecho comprendi-
das en el juicio, sino que su competencia se limita a la causal que se hubiere
invocado en la interposición.
Debemos tener presente que respecto de los hechos no es posible con-
cebir una revisión de la ponderación de la prueba efectuada por el Tribunal
a quo a través del recurso de nulidad, pero sí respecto de la lógica que debe
respetarse para su establecimiento. Conforme se dejó expresa constancia
en el Segundo Informe de la Comisión de Constitución, Legislación, Justi-
cia y Reglamento del Senado, "ante la indicación, tendiente a incorporar entre
las causales absolutas de casación el que la prueba rendida fuera manifiestamente
insuficiente para establecer los hechos constitutivos del delito o la participación del
imputado, la Comisión optó por rechazarla [... ] porque no se compadece con el
hecho de que el Tribunal tiene la facultad de apreciar libremente la prueba,
salvo la revisión que este puede hacer acerca de la relación lógica entre la valoración
de la prueba que los sentenciadores hacen y las conclusiones a que llegan en su fallo,
idea que fue recogida por el recurso de nulidad".ss5
En este sentido, se ha declarado que no es procedente mediante el re-
curso de nulidad cuestionar los presupuestos fácticos, salvo que se hubiere
producido infracción a las leyes reguladoras de la prueba. 386
k) No se admite por regla general la renuncia anticipada del recurso de
nulidad, puesto que ello nos llevaría a los procedimientos convencionales,
contrariando las normas de orden público que rigen el nuevo sistema pro-
cesal penal.
En el nuevo proceso penal se prevé u n a regla general para regular
expresamente la renuncia y desistimiento de los recursos en el art. 354 del
C. Procesal Penal. En dicha regla general debemos entender comprendido
el recurso de nulidad, conforme con la cual Los recursos podrán renunciarse
expresamente, una vez notificada la resolución contra la cual procedieren.
De acuerdo con dicha regla, respecto de la renuncia expresa se debe
entender que no cabe con antelación a la notificación de la resolución, de-
biendo entender por ello que la renuncia expresa es la que se materializa
desde la notificación de la resolución hasta antes del transcurso del plazo
para deducirlo, sin que se haya interpuesto.
En relación con el desistimiento este se contempla en el inc. 2 o del art. 354
del C. Procesal Penal, al disponerse que "quienes hubieren interpuesto un
recurso podrán desistirse de él antes de su resolución. En todo caso, los
efectos del desistimiento no se extenderán a los demás recurrentes o a los
adherentes al recurso".
385
FERNANDO LONDOÑO y otros, Reforma..., op. cit., p. 105.
386
C o r t e de Apelaciones de La Serena. 20.12.2001. Recurso de n u l i d a d ingreso rol 135.
Revista procesal penal, N° 1, s e p t i e m b r e 2002, p p . 82 y ss.
329
Finalmente, el inciso final del art. 354 limita la exigencia de facultades

especiales para renunciar y desistirse de los recursos sólo al defensor. Al
efecto, dispone ese precepto que el defensor no podrá renunciar a la inter-
posición de un recurso ni desistirse de los recursos interpuestos sin mandato
expreso del imputado.
1) Tiene como fundamento velar por resguardar el respeto por las formas
del procedimiento establecidas por el legislador para asegurarnos la existencia
de un debido proceso, y velar por la correcta y uniforme aplicación de la ley
penal para la solución de los conflictos criminales.
5. FINALIDADES DEL RECURSO DE NULIDAD
El legislador al regular el recurso de nulidad procedió a establecer diversos

tipos de causales de procedencia, para alcanzar dentro del nuevo sistema
procesal penal el logro de las siguientes tres finalidades u objetivos:
I o . Asegurar el respeto de las garantías y derechos fundamentales tanto
dentro del proceso como en la dictación de la sentencia del juicio oral.
El legislador establece como un objetivo de carácter general dentro del
nuevo sistema procesal penal el respeto de los derechos y garantías asegu-
rados por la Constitución o por los tratados internacionales ratificados por
Chile y que se encuentren vigentes.
Para tal efecto, se contempla expresamente como obligación del juez de
garantía, ya sea actuando de oficio o a petición de parte, la de adoptar las
medidas para permitir el ejercicio de esos derechos por parte del imputado
conforme al art. 10 del C. Procesal Penal.
Consecuente con ello, debemos tener presente que el legislador ha
previsto una causal de procedencia genérica del recurso de nulidad en la
letra a) del art. 373 del C. Procesal Penal en contra de la sentencia que se
hubiere pronunciado o que hubiere emanado de un juicio oral en el cual
no se hubieren respetado dichos derechos y garantías.
Dicha causal es de carácter genérico, puesto que sabemos que nuestro
constituyente no ha enumerado los diversos derechos que se poseen por las
partes para encontrarnos frente a un debido proceso de ley en el art. 19 N° 3
inciso 5 o de nuestra Carta Fundamental.
En consecuencia, deberá el recurrente establecer el derecho que ha sido
desconocido y las razones por las cuales se encuentra este dentro de aquellos
que deben ser respetados para encontrarnos frente a un debido proceso,
sin peijuicio además de que su infracción debe haber sido sustancial, para
los efectos de conducirnos a respetar el principio relativo a que la nulidad
sin peijuicio no opera.
2 o . Velar por la correcta y uniforme aplicación de la ley en la sentencia
a pronunciarse en la resolución del conflicto dentro del juicio oral.
En segundo lugar, para velar por la correcta aplicación de la ley en la
solución del conflicto en el juicio oral, se contempla como causal de pro-
330
cedencia del recurso de nulidad en la letra b) del art. 373 del C. Procesal
Penal la errónea aplicación del derecho, siempre que hubiere influido sus-
tancialmente en lo dispositivo del fallo.
Dicha causal es de carácter genérico, dado que el legislador no contempla
los diversos casos en que es procedente el recurso de nulidad, como aconte-
cía en el antiguo recurso de casación en el fondo penal, y además se respeta
el principio de que "la nulidad sin perjuicio no opera", al exigir que dicha
errónea aplicación del derecho haya influido sustancialmente en el fallo.
La uniformidad se p r e t e n d e lograr e n t r e g a n d o el conocimiento de
los recursos fundados en esta causal a la Corte Suprema, sólo en caso que
existieren diversas interpretaciones sostenidas en diversos fallos respecto de
la aplicación del derecho que se sostiene que es errónea, para obtener con
ello que se establezca una jurisprudencia sobre la materia, la que debería
tener el carácter de vinculante al emanar ella de nuestro máximo Tribunal
(art. 376 inciso 3 o C. Procesal Penal).
3 o . Sancionar expresamente con la nulidad los procesos y las senten-
cias que se hubieren p r o n u n c i a d o en el juicio oral en caso de haberse
verificado alguno de los vicios expresamente contemplados al efecto por
parte del legislador, en los cuales éste da por concurrente la existencia del
perjuicio.
Finalmente el legislador contempla causales específicas de nulidad en el
art. 374 del C. Procesal Penal, las que conducen a la declaración de nulidad
por su sola concurrencia, sin que se requiera acreditar en este caso perjuicio
alguno, por haberse efectuado tal calificación por parte del legislador.
El recurso de nulidad debe interponerse directamente ante el Tribunal que

dictó la resolución que se trata de invalidar (Tribunal a quo). Dicho órgano
jurisdiccional será el Tribunal de juicio oral que dictó la sentencia definitiva
o el juez de garantía que dictó la sentencia definitiva en un procedimiento
simplificado. 387
Por otra parte, el recurso de nulidad se interpone ante el Tribunal a quo
para ser conocido por el Tribunal superior jerárquico establecido en la ley
(Tribunal ad quem).
La regla general es que el Tribunal ad quem para conocer del recurso de
nulidad sea la Corte de Apelaciones respectiva. La razón por la cual debe ser
la Corte de Apelaciones quien por regla general debe conocer del recurso de
nulidad obedece a reconocerles su capacitación para tal efecto y disminuir
la carga de trabajo de la Corte Suprema. 3 8 8
387
Véanse arts. 372, 380, 399 y 405 del C. Procesal Penal.
388
En el Segundo I n f o r m e de la Comisión de Constitución, Legislación, Justicia y Re-
glamento del Senado se señala expresamente que "en lo que concierne al segundo r u b r o
de causales, consistente en la e r r ó n e a aplicación del d e r e c h o con influencia sustancial en lo
dispositivo del fallo, la Comisión estimó que las controversias de f o n d o en cuanto a la aplica-
331
Excepcionalmente, la Corte Suprema será el Tribunal ad quem para co-

nocer del recurso de nulidad en un caso de competencia per saltum, cuando
se hubiere deducido basándose en una de las dos causales siguientes: 389
1. Cuando en la tramitación del juicio o en el pronunciamiento de la
sentencia se hubieren infringido sustancialmente derechos o garantías ase-
gurados por la Constitución o por los tratados internacionales ratificados
por Chile que se encuentren vigentes (arts. 373 letra a y 376 inc. I o ); o
2. Cuando en el pronunciamiento de la sentencia se hubiere hecho una
errónea aplicación del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo
dispositivo del fallo, siempre que respecto de la materia de derecho objeto
del mismo existieren distintas interpretaciones sostenidas en diversos fallos
emanados de los tribunales superiores (arts. 373 letra b y 376 inc. 3 o ) del C.
Procesal Penal). 390
ción de la ley penal, c o n toda la trascendencia q u e tienen, es u n a m a t e r i a q u e las Cortes de

Apelaciones están, o d e b e r í a n estar, p e r f e c t a m e n t e capacitadas p a r a dirimir.
Si tales conflictos tuviesen q u e ser resueltos s i e m p r e en último t é r m i n o p o r la Corte
S u p r e m a , tal c o m o o c u r r e en b u e n a m e d i d a a c o n s e c u e n c i a del r e c u r s o de casación, se li-
b e r a r í a a las Cortes de Apelaciones de u n a responsabilidad q u e d e b e n a s u m i r c a b a l m e n t e y
h a r í a r e c a e r sobre la Corte S u p r e m a un peso q u e retrasaría y dificultaría el d e s p a c h o de los
n u m e r o s o s otros asuntos q u e r e c l a m a n su atención. P o r lo d e m á s , no se recarga el trabajo
actual de las Cortes de Apelaciones, c o n s i d e r a n d o que, c o n el n u e v o sistema, se contem-
plan varios m e c a n i s m o s alternativos, de f o r m a tal q u e sólo llegará a j u i c i o oral u n a parte
m u y r e d u c i d a de las causas actuales, y el trabajo de apelación de las resoluciones relativas a
las libertades provisionales t a m b i é n se verá disminuido, a c o n s e c u e n c i a de q u e sólo p o d r á
apelarse de aquellas q u e se hayan d e b a t i d o en u n a audiencia, p o r lo q u e su labor penal
d e b e r í a verse r e d u c i d a significativamente. FERNANDO LOXDOÑO Y OTROS, Reforma. ,.,op. cií.,
p p . 124 y 125.
389
La razón p o r la cual se estableció la c o m p e t e n c i a per saltum, c o n f o r m e se señalara
en la discusión en la sala p o r el s e n a d o r Viera Gallo, f u e para los efectos de permitir que
la Corte S u p r e m a con ello pase "realmente a ser el Tribunal m á x i m o de garantía para que
exista un d e b i d o proceso en materia penal. Y, p o r otra parte, r e c u p e r a o r e a f i r m a su carácter
de m á x i m o Tribunal en c u a n t o a la interpretación j u s t a y d e b i d a de la ley penal, para que
no haya u n a j u r i s p r u d e n c i a e r r ó n e a q u e p u d i e r a llevar a q u e en distintas regiones del país
h u b i e r a diferentes tipos de formulación de la aplicación de la ley penal, lo q u e llevaría no
sólo a u n a anarquía, sino, también, a posibles injusticias p a r a las personas afectadas p o r esas
resoluciones.
390
En el S e g u n d o I n f o r m e de la Comisión de Constitución, Legislación, Justicia y Re-
g l a m e n t o del S e n a d o se señala e x p r e s a m e n t e sobre la materia q u e nos hicimos cargo de la
posibilidad de que, respecto de la materia de d e r e c h o objeto del recurso existan distintas
i n t e r p r e t a c i o n e s sostenidas en diversos fallos e m a n a d o s de los tribunales superiores. Es el
caso, p o r ejemplo, d e sentencias discrepantes sobre u n m i s m o p u n t o j u r í d i c o q u e h u b i e r e n
sido p r o n u n c i a d a s p o r la p r o p i a Corte de Apelaciones, otra u otras Cortes de Apelaciones o,
incluso, la Corte S u p r e m a , especialmente en su e t a p a a n t e r i o r a la actual especialización de
las salas en q u e desarrolla su trabajo. Por lo tanto, c o n s i d e r a m o s d e s d e t o d o p u n t o de vista
r e c o m e n d a b l e , p a r a velar p o r la u n i f o r m i d a d j u r i s p r u d e n c i a l y lo q u e ella involucra f r e n t e a
valores preciados para n u e s t r o o r d e n a m i e n t o c o m o son la igualdad a n t e la ley y la seguridad
j u r í d i c a , q u e el c o n o c i m i e n t o del recurso no q u e d e radicado en la Corte de Apelaciones, sino
en la C o r t e S u p r e m a . FERNANDO LONDOÑO Y OTROS, Reforma..., op. rit., p. 125.
332
CAP. VII. EL R E C U R S O DE NULIDAD
Además, debemos tener presente que esta competencia per saltum tiene
una fuerza atractiva, según ya lo hemos explicado.
Finalmente, si en un recurso de nulidad se hace valer una causal del
art. 374 y la causal de la letra a) del art. 373, fundamentadas ambas en los
mismos hechos, debería el recurso ser conocido siempre por la Corte de
Apelaciones respectiva y no por la Corte Suprema, dado que la atribución
de competencia se hace en tal caso por el legislador como regla general y
con preferencia a la Corte de Apelaciones respectiva. 391
Los requisitos que deben concurrir para que una persona pueda deducir el re-
curso de nulidad en contra de una sentencia definitiva son los siguientes:
- D e b e ser un interviniente en el proceso en que se dictó la resolu-
ción;
- D e b e haber sufrido un agravio con la resolución pronunciada en el
proceso;
- D e b e el recurrente haber experimentado un peijuicio con el vicio en
que se f u n d a el recurso, consistente en la privación de algún beneficio
o facultad procesal dentro del proceso, o con la infracción de ley que
se incurre en la sentencia.
- E l recurrente debe haber reclamado del vicio que lo afecta ejerciendo
o p o r t u n a m e n t e y en todos sus grados los recursos que establece la
ley.
Pasemos a continuación a analizar brevemente cada u n o de esos requi-
sitos.
7.1. DEBE SER UN INTERVINIENTE EN EL PROCESO

EN QUE SE DICTÓ I.A RESOLUCIÓN 3 9 2
En el nuevo sistema procesal penal se contempla la posibilidad de recurrir

sólo respecto del ministerio público y demás intervinientes agraviados por
una resolución judicial (art. 352).
Debemos tener presente que la víctima se e n c u e n t r a facultada para
deducir el recurso de nulidad en contra de la sentencia absolutoria, aun
cuando no hubiere deducido querella o intervenido en el juicio oral, o en
el procedimiento simplificado, en su caso, conforme a lo previsto en la letra
f) del art. 109 del C. Procesal Penal.
391
Sobre el particular véase J O R G E B O F I L L G., "Proceso penal", op. cit., pp. 689 y 690.
392
El concepto de interviniente se establece en el art. 12 del C. Procesal Penal, confor-
me con el cual para los efectos regulados en el Código, se considerarán intervinientes en
el procedimiento al fiscal, al imputado, al defensor, a la víctima y al querellante, desde que
realizaren cualquier actuación procesal o desde el m o m e n t o en que la ley les permitiere
ejercer facultades determinadas.
333
Por otra parte, sólo podrá deducir el recurso de nulidad en contra de

la sentencia el querellante en los casos excepcionales en que sin ser víctima
hubiere deducido la querella, siempre que no se hubiere declarado el aban-
d o n o de ella con anterioridad a la dictación de la sentencia, 393 puesto que
en tal caso carece del derecho de deducir el recurso. 394
Tratándose del procedimiento simplificado, además de causarle agravio
la sentencia, el ministerio público y el querellante sólo pueden recurrir de
nulidad si hubieren concurrido al juicio. 395
Finalmente, tratándose del ministerio público, debemos tener presente
que por las mismas razones que no se contempla su facultad para intervenir
en los procesos de acción penal privada, debemos entender que este no es
sujeto legitimado en ese procedimiento para deducir el recurso de nulidad,
si entendemos que el recurso no es más que u n a proyección dentro del
proceso del ejercicio de la acción.
Antes de concluir, debemos referirnos a la discusión suscitada acerca
de si el ministerio público, el querellante o la víctima serían sujetos legiti-
mados para deducir el recurso de nulidad basado en la causal contemplada
en la letra a) del art. 373, esto es, cuando en la tramitación del juicio o en
el pronunciamiento de la sentencia se hubieren infringido sustancialmente
derechos o garantías asegurados por la Constitución o por los tratados in-
ternacionales ratificados por Chile que se encuentren vigentes.
Debemos tener presente que respecto de la procedencia del recurso
de nulidad por infracción de garantías constitucionales se han sustentado
fundamentalmente dos posturas.
Algunos han señalado que solamente podría recurrir de nulidad por la
causal contemplada en la letra a) del art. 373 el acusado, pero no el minis-
terio público, el querellante o la víctima.
En este sentido se ha señalado que "aunque el C. Procesal Penal no es
claro, teniendo en cuenta que las garantías se le conceden al imputado en
contra del Estado, sólo él puede recurrir por esta causal, sin que lo pueda
hacer el ministerio público, ya que importaría que el Estado obtiene prove-
cho de sus propias infracciones constitucionales". 396
Desarrollando esta idea, el profesor Jorge Bofill ha observado que "hoy es
indudable que la garantía del debido proceso no le es reconocida por igual a
todo litigante en el proceso penal. De hecho, ni siquiera la norma del art. 19
N° 3 inciso 5 o de la Constitución Política pretendió establecer dicha igualdad.
En efecto, en las Actas de la Comisión Redactara -sesiones 100,101 y 103- cons-
ta que los comisionados estuvieron de acuerdo en que sería la forma en que
se reconocería a nivel constitucional en Chile la garantía del debido proceso
del derecho anglosajón, sin peijuicio de otorgarle esta distinta formulación,
a objeto de evitar lo que dichos comisionados previeron como dificultades de
393
394
395
396
Á L E X C A R O C C A PÉREZ, El nuevo sistema procesal penal, Editorial Jurídica La Ley, 2003,
p. 265.
334
comprensión e interpretación de la introducción de un concepto proveniente

de un sistemajurídico distinto al nacional. Sin embargo, es sabido que la historia
de la garantía del debido proceso no termina allí. Con posterioridad a la Cons-
titución Política entraron en vigencia en Chile dos tratados internacionales: el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y la Convención Americana
de Derechos Humanos. Ambos tratados incluyen un expreso reconocimiento
de garantías del debido proceso -respectivamente, en sus arts. 14 y 8- a favor
del imputado. Por ello, contra lo que señala Villagrán Retamal, parece ser
indiscutido que el dtular de la garantía es el imputado.
"Es indudable que este postulado acarrea consecuencias prácticas. Negar al
ministerio público y al querellante particular el derecho a recurrir de nulidad
fundados en el art. 373 a) supone, ciertamente, que cuando, como ocurrió en
contra Villagrán Retamal, los jueces de la instancia actúen erradamente, tales
errores no podrán ser remediados mediante el recurso de nulidad. Pero ese es,
a nuestro entender, precisamente el sistema del C. Procesal Penal, cuya base es
la idea fundamental expresada en contra por Meriño Aravena: el proceso penal
no es un escenario en que dos partes se enfrentan en igualdad de condiciones,
sino todo lo contrario. El proceso penal es, en su esencia, el enfrentamiento
entre el poder persecutorio penal del Estado, representado por el ministerio
público, dotado de formidables atribuciones, y un individuo que, en el proceso,
ve amenazados sus derechos más elementales. Y por eso se dota este proceso de
ciertas garantías mínimas. De otro modo, v. gr. no se entendería la presunción
de inocencia, ni tampoco el estándar de convicción que el C. Procesal Penal
exige para condenar. Si todos los sujetos fueran iguales, estas manifestaciones
concretas del debido proceso carecerían de senddo". 397398
Otros, en cambio, señalan que podría recurrir de nulidad por la causal
contemplada en la letra a) del art. 373 no sólo el acusado, sino que también
el ministerio público, el querellante o la víctima en la medida en que se hu-
bieren infringido en forma sustancial sus derechos o garantías asegurados
por la Constitución o por los tratados internacionales ratificados por Chile
que se encuentren vigentes.
En este sentido, Felipe de la Fuente observa que "hay buenas razones para
pensar que esta causal comprende la infracción substancial de la legalidad
del procedimiento. La primera es que siendo esta una garantía tan central y
evidente, ella no puede escapar al cometido propio del recurso de nulidad.
En segundo lugar, las normas de este recurso deben analizarse a la luz de las
disposiciones generales sobre nulidad procesal, contenidas en el título VII
del libro I del C. Procesal Penal, cuyo art. 159 declara que existe perjuicio
397
J O R G E B O F I L L G., "Proceso penal", Revista de Derecho de la Universidad Adolfo Ibáñez,
N° 2, 2005, c o m e n t a r i o a la j u r i s p r u d e n c i a del a ñ o 2004, p. 705. E n el m i s m o sentido, MARÍA
INÉS HORVITZ yJULIÁN LÓPEZ, Derecho procesal penal. Tomo II, p p . 404 a 411; ANDRÉS RlEUTORD
A., El recurso de nulidad en el nuevo proceso penal, p p . 28 y ss., a ñ o 2007, Editorial J u r í d i c a de
Chile; M A U R I C I O DuCE y CRISTIÁN R I E G O , Proceso penal, pp. 523 y ss., Editorial J u r í d i c a d e
Chile, 2007.
398
E n el m i s m o sentido, véase M A R Í A I N É S H O R V I T Z , Revista Estudios de la justicia, N° 3 ,
Facultad d e D e r e c h o , Universidad d e Chile, 2 0 0 3 , pp. 1 3 3 y ss.; M A U R I C I O D U C E y CRISTIÁN
R I E G O , Proceso penal, Editorial J u r í d i c a d e Chile, 2 0 0 7 , p p . 5 2 3 y ss.
335
causante de nulidad cuando 'la inobservancia de las formas procesales atenta

contra las posibilidades de actuación de cualquiera de los intervinientes en el
procedimiento', y no sólo contra las del imputado. Además, y como ya se ha
dicho, existe u n a clara relación entre la causal del art. 373 a) y los motivos
absolutos de nulidad del art. 374, pues estos no son más que situaciones
específicas que el legislador ha declarado expresamente como constitutivas
de aquéllas, y que por ser más graves y ostensibles ha independizado del
requisito de preparación aplicable a las demás y ha sometido a reglas es-
peciales de competencia. Pues bien, aun cuando en la letra c) del art. 374
sólo se aluda a las facultades que la ley otorga al defensor, prácticamente
todos los demás motivos absolutos de nulidad comprenden situaciones en
que también el ministerio público puede resultar afectado, como cuando el
Tribunal no se hace cargo de la prueba presentada por aquel, o cuando en
el juicio se proceda en ausencia del fiscal. Ello demuestra que en el sistema y
terminología del Código, que es lo que primeramente interesa en la fijación
de los alcances de una de sus normas, los derechos de actuación que concede
al ministerio público pueden considerarse derechos constitucionalmente
asegurados sobre la base de su reconocimiento en la Carta, aun cuando esta
no se los atribuya como un derecho objetivo.
Por lo demás, cabe agregar que si bien la legalidad es una exigencia que
se interpone como una barrera a la pretensión punitiva del Estado, ocurre
que al asumir este la condición de una parte litigante privada de prerroga-
tivas y sometida a las reglas del juicio y dictamen de los jueces, tal como el
propio acusado, necesariamente ha de reconocérsele como contrapartida
institucional el derecho a que le sean respetadas las posibilidades de actua-
ción que dichas reglas le reconocen y a que, en caso de violación sustancial
de las mismas, pueda hacer uso de los mecanismos correctivos que el mismo
sistema establece". 399
En este sentido Gonzalo Cortés señala que "si el legislador ha reconocido
al ministerio público la calidad de interviniente con todas sus consecuencias
procesales y si en el proceso penal está informado por el principio de igualdad,
como elemento integrante del debido proceso, no parece correcto que al
acusador se le disminuyan sus facultades por simple vía de reflexión jurídica
deductiva. Antes bien, parece claro que una limitación como la anotada debe
venir establecida de manera expresa por vía legislativa".400
Compartimos esta opinión, dado que en el sistema acusatorio rige el
principio de la igualdad de armas, y si respecto del ministerio público se
hubiere visto violado u n o de sus derechos dentro del proceso, sufre un per-
juicio que le permite también recurrir por este medio.
Además, en nuestro sistema no se aprecia por qué razón se podría sostener
semejante posición de exclusión respecto del ministerio público y además
399
FELIPE DE LA F U E N T E H „ "Nuevo proceso penal", en Revista de Derecho de la Universidad
Adolfo Ibáñez., v. 1 (2004), p. 367.
400
G O N Z A L O CORTÉS M „ El Recurso. ..,op. cit., pp. 7 4 y 7 5 . En el mismo sentido véase RAÚL
TAVOLARI O., Instituciones del nuevo proceso penal, Editorial Jurídica de Chile, 2 0 0 5 , p. 2 6 8 .
336
de la víctima que puede actuar como acusador particular, lo que importaría

romper respecto de ellos el principio de igualdad que se le debe reconocer
para intervenir en el proceso, al otorgársele mayores derechos con semejante
interpretación siempre y solamente al imputado.
Debemos tener presente que el concepto de debido proceso de nuestra
Carta Fundamental no es propio y ha sido hecho aplicable no solamente al
proceso penal, sino que también a todo tipo de procesos que el legislador ha
regulado con posterioridad, como lo demuestra la propia norma constitu-
cional, que ha hecho extensivo ese principio incluso a asuntos de naturaleza
administrativa. En esos procesos, cualquiera sea su naturaleza, la mayoría
de las garantías que deben concurrir para encontrarnos en presencia de
un debido proceso se les deben reconocer a todos los intervinientes y no
solamente al acusado de un proceso penal.
Finalmente, la preocupación del derecho penal a partir de la década del
sesenta en el siglo pasado, y la del Estado chileno de ratificar los tratados
internacionales de derechos humanos antes mencionados, más que centrarse
en su preocupación de proteger a los acusados en el proceso penal, lo estuvo
también en la necesidad de dotar de esos derechos y garantías a la víctimas,
a quienes desde hace tiempo se les ha reconocido por la legislación y la
doctrina el derecho a intervenir y obtener una adecuada reparación dentro
del proceso penal. Concebir un proceso en que se permita la intervención
de personas como las víctimas dotándolas de determinados derechos, pero
privándolas del recurso para reclamar del juicio o de la sentencia en la que
se materializa esa violación de sus derechos reconocidos por el legislador, nos
conduciría a tener una concepción meramente formal, más que sustancial,
del debido proceso para esos intervinientes.
En doctrina se ha señalado que "si partimos de que la acusación particular
y el ministerio fiscal j u n t o al acusado han de ser considerados como parte a
todos los efectos, y si las mismas han de regirse por el principio de igualdad,
no parece que tenga sentido que quien se halle en la posición de acusación
tenga facultades procesales menguadas respecto a la acusada. Eso no signi-
fica que el derecho al recurso impida al legislador establecer limitaciones
al mismo, como de hecho ocurre. Pero lo cierto es que en nuestro derecho
desigualdades de esa índole no las encontramos". 401
7.2. DEBE HABER SUFRIDO UN AGRAVIO CON LA DICTACIÓN

DE LA RESOLUCIÓN PRONUNCIADA EN EL PROCESO
En el nuevo sistema procesal penal se contempla la posibilidad de recurrir

sólo respecto del ministerio público y demás intervinientes que hubieren
experimentado un agravio con la sentencia definitiva en contra de la cual se
pretende deducir el recurso de nulidad (art. 352 C. Procesal Penal).
401
J O S É B O N E T NAVARRO, Casación penal e infracción de precepto constitucional, Editorial
Aranzadi, España, 2000, p. 45.
337
7.3. DEBE EL RECURRENTE HABER EXPERIMENTADO UN PERJUICIO

CON EL VICIO EN QUE SE FUNDA EL RECURSO, CONSISTENTE
EN LA PRIVACIÓN DE ALGÚN BENEFICIO O FACULTAD PROCESAL
DENTRO DEL PROCESO O CON LA INFRACCIÓN DE LEY
QUE SE INCURRE EN LA SENTENCIA
La regla general respecto de la nulidad procesal -respecto de la cual el

recurso de nulidad no es más que u n o de los medios para hacerla valer- es
que "la nulidad sin perjuicio no opera".
A propósito de las nulidades procesales, se prevé como principio general
en el art. 159 del C. Procesal Penal, que "Sólo podrán anularse las actuacio-
nes o diligencias judiciales defectuosas del procedimiento que ocasionaren
a los intervinientes un peijuicio reparable únicamente con la declaración de
nulidad. Existe peijuicio cuando la inobservancia de las formas procesales
atenta contra las posibilidades de actuación de cualquiera de los intervinien-
tes en el procedimiento".
Sin peijuicio de ello, conforme a lo establecido en el art. 160 de ese
cuerpo legal, se presumirá de derecho la existencia del peijuicio si la infrac-
ción hubiere impedido el pleno ejercicio de las garantías y de los derechos
reconocidos en la Constitución o en las demás leyes de la República.
Tratándose del recurso de nulidad se contempla expresamente el prin-
cipio de que la nulidad sin peijuicio no opera, tanto en preceptos generales
como específicos relativos al recurso de nulidad.
En primer lugar se señala en el art. 375, intitulado como defectos no
esenciales que no causan nulidad, los errores de la sentencia recurrida que
no influyeren en su parte dispositiva, sin peijuicio de lo cual la Corte podrá
corregir los que advirtiere durante el conocimiento del recurso.
En segundo lugar, tratándose de las dos causales genéricas de procedencia
del recurso de nulidad que se contemplan para la procedencia del recurso
de nulidad, ha previsto la incidencia sustancial que debe haber tenido la in-
fracción respecto de los derechos o garantías asegurados por la Constitución,
o por los tratados internacionales ratificados por Chile que se encuentren
vigentes (art. 373 letra a)) y, por otra parte, respecto de la errónea aplicación
del derecho, exige que ésta hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo
del fallo (art. 373 letra b)).
Excepcionalmente, entendemos que no será necesario demostrar la
existencia del peijuicio cuando nos encontramos ante un recurso de nuli-
dad que se interpone por alguna de las causales específicas contempladas
en el art. 374.
En este caso estimamos que si concurre cualquiera de las causales es-
pecíficas previstas en ese precepto nos encontramos ante casos o motivos
absolutos de nulidad, en los cuales el legislador presume la concurrencia del
peijuicio respecto del recurrente sin que sea necesario para este demostrarlo
y, por otra parte, poder el Tribunal exigir que se demuestre la concurrencia
del peijuicio.
338
7.4. EL RECURRENTE DEBE HABER RECLAMADO DEL VICIO

QUE LO AFECTA EJERCIENDO OPORTUNAMENTE Y EN TODOS
SUS GRADOS LOS RECURSOS QUE ESTABLECE LA LEY
Este último requisito se conoce con el nombre de "preparación del recurso",

procediendo como regla general, a menos que la ley lo exima, atendida
la naturaleza del vicio o la oportunidad en que llegó al conocimiento del
recurrente.
El recurso de nulidad, dado su carácter de extraordinario, sólo procede

conforme a lo previsto en los arts. 372, 399 y 405 del C. Procesal Penal, en
contra de las resoluciones respecto de las cuales concurran los siguientes
requisitos copulativos:
a) En cuanto a su naturaleza jurídica, debe tratarse de una sentencia
definitiva.
En consecuencia, el recurso de nulidad nunca es procedente en contra
de sentencias interlocutorias, autos o decretos.
b) En cuanto al procedimiento dentro del cual debe haberse dictado la
sentencia definitiva, ella debe haberse pronunciado dentro deljuicio oral, 402
un procedimiento simplificado 403 o un procedimiento de acción penal priva-
da. 404 También procede, aunque sólo por la concurrencia de ciertas causales,
en contra de la sentencia pronunciada por un Ministro de la Corte Suprema
en el procedimiento por extradición pasiva.405
En consecuencia, las sentencias definitivas a ser impugnadas deben ha-
ber sido las pronunciadas por un Tribunal oral en lo penal dentro deljuicio
oral; o por un juez de garantía dentro de un procedimiento simplificado o
un procedimiento por delito de acción penal privada.406"407
402
Véanse arts. 372 inc. 2 o y 277 inciso final C. Procesal Penal.
403
Véanse arts. 46 COT y 399 C. Procesal Penal.
404
Véanse arts. 46 COT y 405 C. Procesal Penal.
405
406
Excepcionalmente, no será impugnable la sentencia definitiva que se hubiere dic-
tado en un nuevo juicio que hubiere debido realizarse con motivo de haberse acogido un
recurso de nulidad deducido en contra de la sentencia pronunciada en un juicio anterior,
a menos que el recurso de nulidad se interpusiere a favor del acusado respecto de una
condenatoria y se hubiere dictado una sentencia absolutoria en el juicio anterior anulado
(art. 387 inc. 2 o ).
407
En sentencia de 8.8.2001 pronunciada por la Excma. Corte Suprema en el recurso
de nulidad rol 1.660-2001, resolvió que al procedimiento simplificado de conformidad al
art. 389 se le aplican supletoriamente las normas del libro II en cuanto se adecúen a su
brevedad y simpleza, por lo que es procedente el recurso de nulidad en contra de una sen-
tencia pronunciada que no cumple con los requisitos contenidos en las letras c), d) y e) del
art. 342, conforme al motivo absoluto de nulidad contemplado en la letra e) del art. 374 del
C. Procesal Penal.
339
Tratándose de un recurso extraordinario, la interpretación debe ser de

derecho estricto, no siendo posible hacerlo extensivo a otras resoluciones
respecto de las cuales el legislador haya contemplado su procedencia.
Debemos recordar que la calificación de la naturaleza de la resolución
debe atenerse al contenido de ella más que a la materialidad donde se en-
cuentra contenida la decisión.
De acuerdo con ello, se ha sostenido que no procede el recurso de nu-
lidad en contra de la parte de la sentencia que se pronuncia respecto de los
beneficios alternativos a las penas privativas de libertdad, 408 como respecto
de la condena en costas, etcétera.
Entendemos que ello es así cuando se ataca solamente ese aspecto de la
resolución, pero que obviamente por ser ellos consecuenciales a la senten-
cia definitiva pueden ser modificados si se han impugnado otros aspectos
de ella referentes al asunto principal (delito, participación, eximentes,
agravantes, atenuantes o determinación de la pena). La revisión de esos as-
pectos esenciales sobre los cuales puede llegar a pronunciarse el recurso de
nulidad pueden incidir en esos otros aspectos que no revisten la naturaleza
jurídica de sentencia definitiva, pero que son una consecuencia de ellos
muchas veces necesaria e ineludiblemente a ser considerados al adoptarse
la decisión final.
9. LAS CAUSALES DEL RECURSO DE NULIDAD
9.1. GENERALIDADES
9.1.1. Procedencia
El recurso de nulidad tiene el carácter de extraordinario y de derecho estricto,

por lo que no sólo procede en contra de ciertas y determinadas resolucio-
nes, sino que además debe fundarse sólo en las causales que expresamente
la ley establece.
AL efecto, el art. 372 del C. Procesal Penal establece que "El recurso de nu-
lidad se concede [...] por las causales expresamente señaladas en la ley".
9.1.2. Clasificación de las causales
No obstante que el legislador establece expresamente las causales de proce-

dencia del recurso de nulidad, es posible efectuar diversas clasificaciones a
su respecto atendiendo a diversos criterios.
a) De acuerdo a la forma en que el legislador ha establecido la causal
que hace procedente el recurso, podemos distinguir entre causales genéricas
y causales específicas.
408
Para una crítica de esta situación véase J U A N CARLOS MARÍN, Recurso de protección y
contratos, Editorial Jurídica de Chile.
340
Las causales genéricas son aquellas en que el legislador contempla en

forma general el vicio, correspondiendo al recurrente especificar este y de-
mostrar que el mismo se subsume dentro de la causal genérica al interponer
el recurso, lo que sólo debe ser controlado por parte del Tribunal ad quem al
pronunciarse sobre su admisibilidad y no por parte del Tribunal a quo.
Las causales genéricas del recurso de nulidad se encuentran previstas en
el art. 373 del C. Procesal Penal, y respecto de ellas corresponde al recurrente
señalar y demostrar que el vicio en que se incurrió en el procedimiento, o
en la dictación de la sentencia, se subsume dentro de la causal y que ella le
ha afectado esencialmente respecto de sus derechos y garantías.
Estimamos que este m o d o de contemplar dichas causales en forma
genérica es la correcta, por cuanto no es posible, o sería muy dificultoso,
enumerar específicamente todos los vicios o infracciones en los cuales es
procedente el recurso, y además permite incorporalos comúnmente a nues-
tro ordenamiento jurídico, sin necesidad de homologación alguna por vía
legislativa interna, a los tratados internacionales ratificados por Chile que
se encuentren vigentes respecto de los derechos o garantías que se conocen
como derechos humanos a nivel internacional, cumpliendo con ello a partir
de la vigencia del tratado respectivo con la obligación de nuestro Estado de
velar por el respeto y promoción de ellos conforme a lo previsto en el art. 5 o
inc. 2 o de la Carta Fundamental.
Las causales específicas de nulidad se encuentran contempladas en el
art. 374 del C. Procesal Penal, y respecto de ellas corresponde al recurrente
sólo señalar el vicio en que se incurrió en el procedimiento o en la dicta-
ción de la sentencia y mencionar la letra específica del precepto legal que
concede el recurso, sin que sea necesario señalar y menos demostrar cómo
el vicio le ha afectado, esencialmente respecto de sus derechos y garantías,
por haberse presumido eso por parte del legislador al contemplarlo como
motivo absoluto de nulidad.
b) De acuerdo al acto jurídico procesal que se afecta por la concurrencia
del vicio, se pueden clasificar las causales en aquellas que se refieren a vicios
que afectan sólo a la sentencia y aquellos que afectan a actos del procedi-
miento y, consecuencialmente, a la sentencia definitiva pronunciada.
Las causales de nulidad que se refieren a vicios cometidos exclusivamen-
te en la dictación de la sentencia se pueden subsumir en las dos causales
genéricas contempladas en el art. 373 del C. Procesal Penal y en las causales
específicas contempladas en las letras e), f) y g) del art. 374.
Las causales de nulidad que se refieren a vicios cometidos durante la
tramitación del procedimiento y que, consecuencialmente, afectan también
a la sentencia definitiva, son los que se contemplan en la causal genérica
contemplada en la letra a) del art. 373 del C. Procesal Penal y en las causales
específicas de las letras a), b) c) y d) del art. 374 del C. Procesal Penal.
La distinción que hemos realizado no tiene una mayor significación si
no hacemos u n a subclasificación respecto de los vicios que pueden haber
afectado sólo a la sentencia para los efectos de poder determinar la trascen-
dencia que ella reviste al acogerse el recurso de nulidad deducido.
341
La regla general respecto del recurso de nulidad es que este es un recurso

que persigue exclusivamente como propósito la invalidación de la sentencia,
ya sea por vicios cometidos en ella o durante el curso del procedimiento en
que se dictó, sin que se pueda pretender que además se dicte una sentencia
de reemplazo que resuelva en su lugar el conflicto penal promovido por el
Tribunal ad quem.
En otras palabras, el recurso de nulidad que es acogido por el Tribunal
ad quem produce el efecto de provocar la nulidad de la sentencia impugnada,
debiendo el proceso siempre ser reestablecido para la celebración de un
nuevo juicio oral ante el Tribunal no inhabilitado que corresponda. 4 0 9
Sin embargo, excepcionalmente el Tribunal ad quem p o d r á no sólo
invalidar la sentencia, sino que además deberá dictar el mismo, sin nueva
audiencia pero separadamente, una sentencia de reemplazo en la cual se
aplique correctamente el derecho respecto del conflicto penal.
La situación excepcional en que se debe dictar u n a sentencia de reem-
plazo por el Tribunal ad quem, sin restituir el proceso ante el Tribunal no
inhabilitado para que se lleve a cabo un nuevo juicio oral, sólo es proceden-
te en el caso que el recurso de nulidad se hubiere acogido por el Tribunal
ad quem por una errónea aplicación del derecho que hubiere influido sus-
tancialmente en lo dispositivo del fallo, consistente en sólo alguna de las
- H a b e r el fallo calificado de delito un hecho que la ley no considera tal,
-Aplicado una pena cuando no procediere aplicar pena alguna, o
- I m p u e s t o una pena superior a la que legalmente correspondiere.
c) Respecto de sujeto procesal o actuación a la que afecta el vicio.
Otra clasificación que se efectúa respecto de las causales dice relación
con la afectación del vicio, pudiendo distinguir de acuerdo con ese criterio
las causales que:
-Afectan al Tribunal (art. 374 letra a));
- S e refieren a la sentencia impugnada (art. 374 letras e), f), g));
- S e refieren a la forma del procedimiento (art. 374 letras b), c) y d)), y
- S e refiere a la errónea aplicación del derecho que influye sustancial-
mente en lo dispositivo de la sentencia (art. 373 letra b)), y
- S e refiere a la infracción de los derechos y garantías asegurados por la
Constitución o por tratados internacionales ratificados por Chile, pudiendo
tratarse de vicios que afectan al Tribunal, al procedimiento, la sentencia y
la errónea aplicación del derecho, vicios que no se deben encontrar com-
prendidos en las causales del art. 374.
- D e acuerdo al Tribunal ad quem que debe conocer del recurso de nu-
lidad.
Finalmente, p o d e m o s clasificar las causales del recurso de nulidad
como aquellas cuyo conocimiento es de competencia de la Corte Suprema
y aquellas cuyo conocimiento es de competencia de la Corte de Apelaciones
respectiva.
409
Véase art. 386, C. Procesal P e n a l .
342
La regla general es que el Tribunal ad quem para conocer de las causales

del recurso de nulidad sea la Corte de Apelaciones respectiva.
Excepcionalmente, la Corte Suprema será el Tribunal ad quem para co-
nocer del recurso de nulidad, en un caso de competencia per saltum, según
ya lo hemos visto latamente con anterioridad.
9 . 2 . CAUSALES POR LAS CUALES PROCEDE EL RECURSO

DE NULIDAD
De acuerdo a lo previsto en los arts. 373 y 374 del C. Procesal Penal podemos
distinguir causales genéricas y causales específicas del recurso de nulidad.
9.2.1. Causales genéricas del recurso de nulidad
El art. 373 del C. Procesal Penal establece las causales genéricas del recurso
de nulidad al establecer que "Procederá la declaración de nulidad deljuicio
oral y de la sentencia:
a) Cuando, en cualquier etapa del procedimiento o en el pronuncia-
miento de la sentencia, se hubieren infringido sustancialmente derechos o
garantías asegurados por la Constitución o por los tratados internacionales
ratificados por Chile que se encuentren vigentes, y
b) Cuando, en el pronunciamiento de la sentencia, se hubiere hecho
una errónea aplicación del derecho que hubiere influido sustancialmente
en lo dispositivo del fallo".
En la historia de la ley se dejó expresa constancia del carácter genérico
de estas causales al señalarse que "establecimos dos causales genéricas del
recurso de nulidad: la vulneración de derechos o garantías, y la errónea
aplicación del d e r e c h o con influencia sustancial en lo dispositivo del fa-
llo. Es, por tanto, un recurso que apunta a dos objetivos perfectamente
diferenciados: la cautela del racional y justo procedimiento (mediante el
pronunciamiento de un Tribunal superior sobre si ha habido o no respeto
por las garantías básicas en el juicio oral y en la sentencia recaída en él,
de forma que, si no hubiese sido así, los anule) y el respeto de la correcta
aplicación de la ley (elemento que informa el recurso de casación clásico,
orientado a que el legislador tenga certeza de que los jueces se van a ate-
ner a su m a n d a t o ) , pero ampliado en general a la correcta aplicación del
derecho, para incorporar también otras fuentes formales integrantes del
ordenamiento jurídico".
"La Comisión tuvo en cuenta que, si bien la exigencia del art. 8 o del
Pacto de San José de Costa Rica con respecto al derecho de revisión del fa-
llo condenatorio por un Tribunal superior no supone necesariamente u n a
revisión de los hechos, requiere desde el punto de vista del condenado un
recurso amplio, sin muchas formalidades, que facilite la revisión por parte
del Tribunal superior. Estructurar el recurso sobre la base de causales espe-
343
cíficas expondría a vulnerar esa garantía, porque dejaría excluidas algunas

materias que no podrían ser objeto del recurso". 410
En relación a la primera causal consistente en que en la tramitación del
juicio o en el pronunciamiento de la sentencia se hubieren infringido sus-
tancialmente derechos o garantías asegurados por la Constitución o por los
tratados internacionales ratificados por Chile que se encuentren vigentes,
más que la violación de reglas específicas, lo que se trata es de proteger los
principios que deben regir en el derecho penal y en el proceso penal. En
efecto, como se dejara expresa constancia en el primer informe de la Comisión
de Constitución, Legislación y Justicia de la Cámara de Diputados "[...] hoy
no está clara la distinción entre las normas de fondo y las normas de forma,
porque ella se basa en la idea de que lo procesal es una cuestión básicamente
formal y la verdad es que, en los recursos de casación modernos, las princi-
pales discusiones sobre las cuestiones procesales se refieren a principios". 411
Por otra parte, en el segundo informe de la Comisión de Constitución,
Legislación, Justicia y Reglamento del Senado se señala que "la Comisión
quiso dejar establecidos con claridad los casos en que estará llamada a conocer
del recurso la respectiva Corte de Apelaciones, y aquellos en que el Tribunal
competente será la Corte Suprema. Tuvimos presente la necesidad de que
la Corte Suprema robustezca su papel de fijar estándares jurídicos básicos,
en una función que no sólo es de control, sino que de carácter normativo,
de la cual resulten ciertos criterios que apunten a la uniforme aplicación del
Derecho. Coincidimos en ese punto con el Pleno del máximo Tribunal en
la reunión que sostuvimos el 16 de mayo pasado, que nos fue de extraordi-
naria utilidad para afinar este punto. De allí que, en relación con el primer
rubro de causales, la Comisión resolvió seguir las directrices del capítulo I
de la Constitución Política, y dar competencia anulatoria a la Corte Suprema
cuando la sentencia haya infringido sustancialmente derechos o garantías
asegurados por la Constitución o por los tratados internacionales ratificados
por Chile que se encuentren vigentes". 412
En relación con la primera causal genérica se ha señalado que este sis-
tema presupone que cada vez que se invoque la causal del art. 373 letra a)
respecto de hechos que, de ser efectivos, constituirían alguno de los motivos
absolutos de nulidad del art. 374 del C. Procesal Penal, la Corte haga uso de
la facultad que le confiere el art. 383 inciso 3 o letra a), es decir, remita los
antecedentes a la Corte de Apelaciones, a objeto de que esta se pronuncie
sobre el fondo del recurso. 413
Sobre la materia, consideramos que dicho criterio es el acertado como
una regla de carácter general, sin peijuicio que en situaciones excepcionales
la Corte Suprema pueda retener el conocimiento de este si estima que dada
la trascendencia del asunto procede ejercer verdaderas facultades conser-
410
FERNANDO L O N D O Ñ O y otros, Reforma..., op. ril., pp. 109 y 110.
41]
FERNANDO L O N D O Ñ O y otros, Reforma..., op. rit., p. 108.
412
ídem, p. 123.
413
G., "Sentencias relacionadas con el nuevo sistema procesal penal pro-
J O R G E BOFILL
nunciadas p o r la Excma. Corte Suprema d u r a n t e el a ñ o 2001", en Revista Centro de Estudios de
¡ajusticia, Facultad de Derecho, Universidad de Chile, N° 1 (2002), pp. 180 y 181.
344
vadoras con el fin de dilucidar materias sobre derechos fundamentales que

puedan ser de gran trascendencia para fijar los principios que deben regir
en el nuevo sistema procesal penal. 414
Las principales infracciones que han sido denunciadas con motivo de la
interposición de este recurso han sido las de la garantía del debido proceso;
infracción a la presunción de inocencia; presunciones de responsabilidad
e incompatibilidad con la presunción de inocencia; infracción al derecho
de defensa; infracción del derecho de guardar silencio; infracción por de-
negación de alguna diligencia de prueba; infracción por vulneración de las
reglas sobre el peso de la prueba e iniciativa probatoria; inviolabilidad del
hogar; etcétera. 415
En relación a la segunda causal genérica en la que se incurre cuando
en el pronunciamiento de la sentencia se hubiere hecho una errónea apli-
cación del derecho, que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo
del fallo, no se persigue inmovilizar la jurisprudencia existente al respecto
en un determinado sentido sin permitir cambios posteriores, sino que más
bien uniformar los criterios a través del Tribunal superior.
Adicionalmente, debemos tener presente que la Corte Suprema ha resuelto
que los fallos contradictorios que deben invocarse para que ella conozca del
recurso deben referirse a procedimientos regulados por el nuevo sistema
procesal penal y no por el antiguo procedimiento penal.
Esta decisión de la Corte Suprema ha sido criticada por cuanto no se
limita la aplicación de la norma a fallos emanados de tribunales que conoz-
can causas del nuevo sistema procesal penal y porque para la aplicación del
derecho sustantivo no se divisa razón alguna para distinguir entre decisiones
emanadas del antiguo o nuevo sistema procesal penal como criterio que
permita o, incluso más, requiera que la Corte Suprema realice su labor de
unificación de la recta aplicación del derecho que le encomienda el inciso 3 o
del art. 376 del C. Procesal Penal. 416
En relación con esta materia, es nuestra opinión que respecto de las
disposiciones procesales del nuevo sistema procesal penal aparece correcta
la interpretación de la Corte Suprema, por cuanto en las sentencias que se
hubieren pronunciado con anterioridad a dicha vigencia no puede caber
la existencia de una uniformidad al regirse ellas por diversos principios. En
cambio, si nos encontramos ante la determinación del alcance de normas
decisoria litis contempladas en el Código Penal o leyes especiales, no cabe
414
Tal sería el caso, p o r ejemplo, de la sentencia de 8.8.2001 pronunciada por la Excma.
Corte Suprema en el recurso de nulidad rol 1.660-2001, en la cual resolvió que al procedimiento
simplificado de conformidad al art. 389 se le aplican supletoriamente las normas del Libro II
en cuanto se adecúen a su brevedad y simpleza, por lo que es procedente el recurso de nulidad
en contra de u n a sentencia p r o n u n c i a d a que no cumple con los requisitos contenidos en las
letras c), d) y e) del art. 342 c o n f o r m e al motivo absoluto de nulidad contemplado en la letra
e) del art. 374 del C. Procesal Penal, Revista procesal penal, N° 1 (2002), pp. 27 y ss.
415
Véase G O N Z A L O C O R T É S M . , El recurso..., op. cit., pp. 1 4 9 y S S . ; J O R G E B O F I L L G . , "Sen-
tencias relacionadas...", op. cit., pp. 1 8 0 y 1 8 1 ; FELIPE DE LA F U E N T E H . , Nuevo proceso penal,
op. cit., pp. 6 8 9 y ss.
416
J O R G E B O F I L L G., "Sentencias relacionadas...", op. cit., pp. 180 y 181.
345
duda que la uniformidad debe ser establecida sin importar la antigüedad de

los fallos discrepantes que se hubieren pronunciado por los tribunales supe-
riores, al determinarse con la sentencia que pronunciara la Corte Suprema
un respeto a los principios de certeza jurídica e igualdad de interpretación
que se pretende alcanzar con el nuevo sistema, velándose además con ello
por la existencia de una economía procesal dentro del nuevo sistema, dado
que debería disminuirse la impugnación de los fallos si se ha precisado dicho
criterio por fallos emanados por la Corte Suprema.
Finalmente, respecto del alcance de la resolución que pronuncia la Corte
Suprema conociendo de esta causal genérica de nulidad, por existir fallos
contradictorios conforme a lo previsto en el inciso tercero del art. 376, resulta
indispensable tener presente lo resuelto por el Pleno de la Corte Suprema
en resolución de 19 de julio de 2002.
Como se deja constancia en dicha resolución, la segunda sala del máximo
Tribunal remitió los antecedentes al Tribunal Pleno, que dan cuenta de haberse
producido la situación consistente en que diversos juzgados de garantía han
persistido en resolver la cuestión relativa a la interpretación que debe darse a
la norma que contiene el art. 395 del C. Procesal Penal, en forma diferente a
lo que anteriormente y en otros autos fuera decidido por la referida sala.
Ante ello, "producido el debate acerca de los alcances que tienen los
pronunciamientos de esta Corte en los asuntos que contempla el art. 346
inciso 3 o del citado cuerpo legal, se acordó que no corresponde dar instruc-
ciones ni adoptar decisiones respecto de aquellos juzgados, en cuanto a los
criterios para decidir las aludidas cuestiones, en atención a que conforme al
art. 3 o del Código Civil sólo corresponde al legislador explicar o interpretar
la ley de un modo generalmente imperativo, y las sentencias judiciales no
tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente
se pronunciaren, y este precepto de carácter general no se encuentra mo-
dificado ni derogado por disposición alguna del C. Procesal Penal. Por lo
demás, el referido principio representa una garantía de la independencia de
los jueces, que es elemento fundamental para el desempeño de la función
jurisdiccional, al no quedar sometido un Tribunal inferior a otra imposición
vinculante que no sea el peso y la fuerza de los razonamientos contenidos
en la jurisprudencia orientadora de una Corte Superior". 417
Por otra parte, debemos tener presente que respecto de las causales
genéricas no basta con la mera concurrencia de la infracción del derecho o
de la garantía, sino que ella debe haber tenido un carácter de substancial.
Debemos entender que la infracción de una garantía o derecho reviste
un carácter sustancial cuando la inobservancia de las formas procesales han
importado una violación de un derecho o garantía que ha atentado contra
las posibilidades de actuación del interviniente del procedimiento que de-
duce el recurso. 418
En este sentido, se ha señalado por nuestra Corte Suprema que esta
sanción procesal constituye una sanción de ineficacia de los actos procesales
417
Véase Boletín de jurisprudencia ministerio público, N° 12, septiembre (2002), p. 120.
418
346
que se han verificado sin cumplir con aquellas formalidades que aseguran el
cumplimiento del principio constitucional, que obliga al legislador a regu-
lar un procedimiento o investigación racionales y justos. Sin embargo, por
la trascendencia de la sanción la ley exige que la infracción reclamada sea
sustancial, es decir, que sea trascendente, de mucha importancia o gravedad,
de tal modo que el defecto sea, en definitiva, insalvablemente ineficaz frente
al derecho constitucional del debido proceso. 419
Tratándose de la errónea aplicación del derecho se contempla expre-
samente que ésta debe haber influido sustancialmente en lo dispositivo del
fallo, es decir, que para subsanar la infracción debe modificarse la parte
resolutiva de la sentencia definitiva.
La norma infringida debe ser una que produzca un error in indicando,
por lo que sólo podrán mencionarse con este carácter en esta causal las leyes
decisoria litis y no ordenatoria litis.
Finalmente, debemos tener presente que la nulidad de oficio no puede
ser ejercida por el Tribunal ad quem por una causal genérica que no se hu-
biere hecho valer por parte del recurrente, lo que no acontece tratándose
de las causales específicas conforme a lo previsto en el inciso 2 o del art. 379
9.2.2. Causales específicas o motivos absolutos del recurso de nulidad
En relación a las causales específicas o motivos absolutos de nulidad, debemos

tener presente que el agravio lo establece el legislador, por lo que basta la
concurrencia de la causal para los efectos de acoger el recurso de nulidad.
Al efecto, como se dejara expresa constancia en el segundo informe de la
Comisión de Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento del Senado, "le
corresponderá conocer del recurso a la respectiva Corte de Apelaciones, en
cambio, cuando concurran determinadas circunstancias, que se denominan
motivos absolutos de nulidad, porque importan necesariamente perjuicio
para el interviniente, y sustancial, desde el m o m e n t o en que constituyen
una infracción manifiesta a las garantías. En otros términos, los motivos
absolutos de nulidad son casos en que el propio legislador determina que,
por la gravedad de los hechos en que se sustentan, ha existido infracción
sustancial de las garantías". 420
Las causales específicas del recurso de nulidad se encuentran contem-
pladas en el art. 374 del C. Procesal Penal. Al efecto, dispone ese precepto,
titulado Motivos absolutos de nulidad, que el juicio y la sentencia serán siempre
anulados:
Primera causal: vicios que pueden afectar al Tribunal que pronuncia la
sentencia definitiva:
La primera causal que se contempla en la letra a) del art. 374 se refiere
en general a vicios que pueden afectar al Tribunal que pronuncia la senten-
419
Revista procesal penal, N° 4 (2002), pp. 37 y ss.
420
F E R N A N D O L O N D O Ñ O , Reforma..., op. cit., p. 124.
347
LOS r e c u r s o s p r o c e s a l e s
cia definitiva, pudiendo distinguir dentro de este diversos vicios que pueden
afectar al Tribunal que pronuncia la resolución, siendo ellos a saber:
1) La sentencia hubiere sido pronunciada por un Tribunal incompe-
tente.
La incompetencia puede ser absoluta o relativa, puesto que la ley no
distingue, debiendo recordar que en los asuntos criminales no es procedente
la prórroga de la competencia.
Debemos tener presente que esta causal será de rarísima ocurrencia, si
tenemos presente que el Tribunal de juicio oral se determina en relación
con el juez de garantía que hubiere intervenido en la etapa de investigación
formalizada y preparación de juicio oral.
Finalmente, como se analizó al estudiar los tribunales de juicio oral en
el nuevo proceso penal, ellos pueden excepcionalmente pasar a tener el
carácter de ambulantes respecto de determinados procesos, conforme a lo
previsto en el art. 21 A del COT.
Resulta interesante la distinción entre el veredicto que se debe pronunciar
al término del juicio oral y la sentencia. El veredicto tendría la naturaleza
jurídica de sentencia interlocutoria y produce el desasimiento del Tribunal,
por lo que el Tribunal carece de competencia para invalidar el veredicto
por él dictado, en razón de que ya se había producido el desasimiento del
Tribunal. 421
2) La sentencia hubiere sido pronunciada por un Tribunal no integrado
por los jueces designados por la ley.
La integración se aplica sólo a los tribunales colegiados y sus normas están
contempladas en el art. 17 del COT, determinándose los jueces del Tribunal
oral que integrarán el Tribunal en la resolución que debe pronunciar el juez
presidente de la sala respectiva conforme a lo previsto en el art. 281 del C.
Procesal Penal.
Dado que dichas normas dicen relación con un Tribunal de funciona-
miento colegiado, ellas no se aplican en el caso de procedencia del recurso
de nulidad en contra de las resoluciones que dicte un juez de garantía en el
procedimiento simplificado y de acción penal privada.
3) La sentencia hubiere sido pronunciada por un juez de garantía o con
la concurrencia de un juez de Tribunal de juicio oral en lo penal legalmente
implicado.
Las implicancias son de orden público e irrenunciables, por lo que es
suficiente que se presenten "legalmente" respecto de un juez unipersonal o
de un juez que integra un Tribunal colegiado para que la causal de nulidad
se produzca, no siendo necesaria declaración previa alguna.
Las causales de implicancia se encuentran contempladas en el art. 195
del COT, sin olvidar que la Ley N° 19.708 agregó como nuevas causales de
implicancia de los jueces con competencia criminal las siguientes:
- H a b e r intervenido con anterioridad en el procedimiento como fiscal
o defensor;
421
Boletín ministerio público, N° 25, p. 108, C. Apelaciones de Talca, 17.1.2006.
348
- Haber formulado acusación como fiscal, o haber asumido la defensa

en otro procedimiento seguido contra el mismo imputado, y
- H a b e r actuado el miembro del Tribunal del juicio oral en lo penal
como juez de garantía en el mismo procedimiento.
Tratándose de un Tribunal colegiado basta para que se configure la causal
que la implicancia afecte a un solo miembro del Tribunal oral.
Finalmente, se mantiene la tradición en cuanto a que basta la concu-
rrencia de la causal de implicancia para que sea procedente el recurso, aun
cuando no se hubiere hecho valer esta con posterioridad, lo que se justifica
atendido el carácter de orden público y de verdadera prohibición de actuar
que ella importa.
4) La sentencia hubiere sido pronunciada por un juez de garantía o con la
concurrencia de un juez de Tribunal de juicio oral en lo penal cuya recusación
estuviere pendiente o hubiere sido declarada por Tribunal competente.
Las recusaciones son de orden privado y por ello renunciables, siendo
necesario para que se configure la causal de nulidad no sólo la mera concu-
rrencia de una causal de recusación, sino que además es menester que ella se
haga valer, y que el incidente en que se conoce de la recusación se encuen-
tre pendiente sin que se hubiere resuelto o que habiéndose hecho valer la
recusación, se hubiere pronunciado una resolución que hubiere declarado
la recusación al momento en que se pronuncia la sentencia definitiva que
se trata de impugnar por el recurso de nulidad.
Tratándose de un Tribunal colegiado basta para que se configure la causal
que la recusación pendiente o declarada por Tribunal competente afecte a
un solo miembro de Tribunal oral.
En cuanto a la oportunidad para hacer valer las causales de implicancia
y recusación respecto de los miembros del juicio oral, debe darse aplicación
5) La sentencia hubiere sido acordada por un menor número de votos
que el requerido por la ley,
Esta causal solo se aplica a los tribunales de juicio oral, los que deben
funcionar en u n a o más salas integradas por tres de sus miembros conforme
6) La sentencia hubiere sido pronunciada por menor número de jueces
que el requerido por la ley, y
Esta causal sólo se aplica a los tribunales de juicio oral, debiendo la
decisión ser adoptada por la mayoría de los miembros de la sala. Cuando
hubiere dispersión de votos en relación con una decisión, la sentencia o de-
terminación de la pena si aquella fuere condenatoria, el juez que sostuviere
la opinión más desfavorable al condenado deberá optar por alguna de las
otras. Si se produjere desacuerdo acerca de cuál es la opinión que favorece
más al imputado, prevalecerá la que cuente con el voto del juez presidente
de la sala (art. 19 COT, agregado por la Ley N° 19.708).
Debemos r e c o r d a r q u e estas n o r m a s son aplicables a las Cortes de
Apelaciones y a la Corte Suprema cuando conocen del recurso de nulidad
conforme a lo previsto en los arts. 74 y 103 del COT.
349
7) La sentencia hubiere sido pronunciada con la concurrencia de jueces

que no hubieren asistido al juicio.
Esta causal sólo se aplica a los tribunales de juicio oral, y de conformidad
a lo previsto en el art. 19 del COT sólo podrán concurrir a las decisiones del
Tribunal los jueces que hubieren asistido a la totalidad de la audiencia del
juicio oral.
Dicha norma guarda estricta concordancia y se encuentra claramente
dirigida también a velar por el respeto de los principios que se consagran
en relación con el juicio oral de la continuidad, concentración, presencia
interrumpida de los jueces del Tribunal oral, apreciación conforme a la sana
crítica y fundamentación de la sentencia que se contemplan en los arts. 282,
284, 297, 340 y 342 del C. Procesal Penal.
Segunda causal: falta de presencia continuada de los jueces, ministerio
público o del defensor del acusado.
La segunda causal, que se contempla en la letra b) del art. 374, se refiere
en general a vicios que afectan al juicio oral por haberse desarrollado sin la
presencia continuada de los jueces y ministerio público y del defensor del
acusado.
Al efecto, dispone dicha norma que el juicio y la sentencia serán siempre
anulados cuando la audiencia del juicio oral hubiere tenido lugar en ausencia
de alguna de las personas cuya presencia continuada exigen, bajo sanción
de nulidad, los arts. 103, 284 y 286 del C. Procesal Penal.
Tercera causal: haberse impedido ejercer adecuadamente el derecho
de defensa.
La tercera causal que se contempla en la letra c) del art. 374 se refiere
en general a vicios que afectan al juicio oral por haberse impedido ejercer
adecuadamente el derecho de defensa.
Al efecto, prevé la letra c) del art. 374 del C. Procesal Penal que el jui-
cio y la sentencia serán siempre anulados cuando al defensor se le hubiere
impedido ejercer las facultades que la ley le otorga.
Claramente nos encontramos en este caso no ante la ausencia del defen-
sor en el juicio oral, dado que ello se contempla en la causal anterior, sino
en aquellas situaciones en las cuales, no obstante existir dicha presencia en
el juicio oral, al defensor se le ha impedido injustificadamente ejercer los
derechos que se le confieren durante la audiencia del juicio oral.
Nos encontraríamos ante esta situación en caso, por ejemplo, que no se
ofreciera la palabra al defensor para formular su defensa (art. 326 C. Proce-
sal Penal); no se le permitiere interrogar a los testigos (art. 329 C. Procesal
Penal); no se le permitiere efectuar el alegato final (art. 338 C. Procesal
Penal); etcétera.
Se ha fallado que la falta de agregación a la carpeta de investigación de
la declaración de un testigo, que luego es presentado como tal en el juicio
oral, importa un impedimento para el ejercicio adecuado de las facultades
que el legislador le confiere a la defensa; 422 la limitación del tiempo total
422
Fallo citado p o r GONZALO CORTÉS M., El recurso. ,.,op. cit., p p . 196 y 197.
350
para que las partes examinen y contraexaminen a los testigos constituye una
infracción al principio de continuidad deljuicio oral que obstruye el derecho
a la libertad de prueba del imputado e impide su defensa en el ejercicio cabal
de sus derechos y facultades que le confiere la ley.423
Nos llama la atención que en este caso no se contemple esta causal res-
pecto del Fiscal o del acusador particular, en circunstancias que las reglas del
debido proceso en el sistema acusatorio deben necesariamente regir para
ambas partes. En consecuencia, estimamos que de configurarse esta causal
a su respecto claramente podrían deducir el recurso de nulidad basado en
la causal genérica contemplada en la letra a) del art. 373 del C. Procesal
Penal.
Cuarta causal: no haberse respetado los principios de publicidad y con-
tinuidad.
La cuarta causal que se contempla en la letra d) del art. 374 se refiere
en general a vicios que afectan al juicio oral por no haberse respetado los
principios de publicidad y continuidad que se encuentran contemplados
para su válido y eficaz desarrollo.
Al efecto prevé la letra d) del art. 374 del C. Procesal Penal que el juicio
y la sentencia serán siempre anulados cuando en el juicio oral hubieren
sido violadas las disposiciones establecidas por la ley sobre publicidad y
continuidad deljuicio.
Debemos recordar que los principios de la continuidad deljuicio oral se
contemplan en los arts. 282 y 283 del C. Procesal Penal, y que el principio
de la publicidad se regula en el art. 298 de ese cuerpo legal.
Quinta causal: haberse omitido en la sentencia definitiva las considera-
ciones de hecho, de derecho o el pronunciamiento acerca de la pretensión
penal y las civiles indemnizatorias que se hubieren hecho valer dentro del
procedimiento.
La quinta causal que se contempla en la letra e) del art. 374 refiere en
general a vicios que afectan a la sentencia pronunciada por haberse omiti-
do en la sentencia definitiva las consideraciones de hecho, de derecho o el
pronunciamiento acerca de la pretensión penal y las civiles indemnizatorias
que se hubieren hecho valer dentro del procedimiento.
En consecuencia, podemos distinguir, de acuerdo con ello, dos causales
que hacen procedente el recurso de nulidad, como son, a saber:
a) La falta de fundamentación por haberse omitido las consideraciones
de hecho y de derecho, y
b) La omisión de pronunciamiento acerca de las pretensiones penales
y civiles que se hubieren hecho valer en el juicio oral, sin peijuicio de que
ambas casuales se encuentren estrechamente vinculadas entre sí.
El análisis del cumplimiento de los requisitos de la sentencia no debe
realizarse sólo desde una óptica meramente formalista, sino que fundamen-
talmente desde un aspecto sustancial, debido que al juez no se le ha dado
423
Revista procesal penal, N° 33 (2005), mayo, p. 85.
351
una libertad absoluta para la valoración de la prueba y determinar el carácter

delictivo de un hecho o un grado de participación en ellos, debiendo por
ello fundamentar la decisión respetando la racionalidad, coherencia y razo-
nabilidad que lo conduce a resolver en un determinado sentido.
La regulación de los requisitos que debe contener la sentencia definitiva
se encuentra contemplado en el art. 342 del C. Procesal Penal, según el cual
la sentencia definitiva contendrá:
a) La mención del Tribunal y la fecha de su dictación; la identificación
del acusado y la de los acusadores;
b) La enunciación breve de los hechos y circunstancias que hubieren
sido objeto de la acusación; en su caso, los daños cuya reparación reclamare
en la demanda civil y su pretensión reparatoria, y las defensas del acusado;
c) La exposición clara, lógica y completa de cada u n o de los hechos y
circunstancias que se dieren por probados, fueren ellos favorables o desfa-
vorables al acusado, y de la valoración de los medios de prueba que funda-
mentaren dichas conclusiones de acuerdo con lo dispuesto en el art. 297;
d) Las razones legales o doctrinales que sirvieren para calificar jurídica-
mente cada uno de los hechos y sus circunstancias y para fundar el fallo;
e) La resolución que condenare o absolviere a cada u n o de los acusados
por cada u n o de los delitos que la acusación les hubiere atribuido; la que se
pronunciare sobre la responsabilidad civil de los mismos y fijare el monto
de las indemnizaciones a que hubiere lugar;
f) El pronunciamiento sobre las costas de la causa, y
g) La firma de los jueces que la hubieren dictado.
La sentencia será siempre redactada por u n o de los miembros del Tribu-
nal colegiado, designado por este, en tanto la disidencia o prevención será
redactada por su autor. La sentencia señalará el nombre de su redactor y el
del que lo sea de la disidencia o prevención.
En la letra d) del art. 374 del C. Procesal Penal se prevé que el juicio y
la sentencia serán siempre anulados sólo cuando en la sentencia se hubiere
omitido alguno de los requisitos previstos en el art. 342, letras c), d) o e)
Adicionalmente, debemos tener presente que el art. 297 dispone expresa-
mente que los tribunales apreciarán la prueba con libertad, pero no podrán
contradecir los principios de la lógica, las máximas de la experiencia y los
conocimientos científicamente afianzados.
El Tribunal deberá hacerse cargo en su fundamentación de toda la prueba
producida, incluso de aquella que hubiere desestimado, indicando en tal
caso las razones que hubiere tenido en cuenta para hacerlo.
La valoración de la prueba en la sentencia requerirá el señalamiento del
o de los medios de prueba mediante los cuales se dieren por acreditados
cada u n o de los hechos y circunstancias que se dieren por probados. Esta
fundamentación deberá permitir la reproducción del razonamiento utilizado
para alcanzar las conclusiones a que llegare la sentencia.
Debemos tener presente que la obligación de f u n d a m e n t a r la decisión
por parte del Tribunal en la forma prevista por el legislador obedece en pri-
352
mer lugar a un respeto del debido proceso, y además al derecho de defensa,

puesto que dichas garantías fundamentales serían letra muerta si se pudiera
resolver el proceso sin motivar su decisión, omitiendo o no p o n d e r a n d o
todas las pruebas rendidas en el proceso. 424
Resulta de especial trascendencia respecto de esta causal dejar expresa
constancia del alcance que se formula en el segundo informe de la Comisión
de Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento del Senado sobre esta
causal en cuanto a la forma en que debe darse cumplimiento por la sentencia
a los requisitos previstos en la ley respecto de la ponderación de los diversos
medios de prueba que se hubieren rendido en el juicio oral.
Al efecto se señaló que "es preciso observar que u n o de los motivos ab-
solutos de nulidad consiste en que la sentencia hubiere omitido alguno de
los contenidos que necesariamente deben figurar en ella, entre los cuales se
cuenta la valoración de los medios de prueba que f u n d a m e n t a r e n las con-
clusiones acerca de los hechos y circunstancias que se dieren por probados.
De esa manera se recoge la inquietud que tuvo la Cámara de Diputados al
crear el recurso extraordinario, pero con mayor propiedad, puesto que la
causal que este contemplaba, en orden a que los jueces del juicio oral se
hubiesen apartado en forma manifiesta y arbitraria de la prueba rendida
o, lo que es lo mismo, que apreciaron mal la prueba, no se compadece con
el hecho de que ellos tienen la facultad de apreciar libremente la prueba,
salvo ciertos límites que tienen que ver con las reglas de lógica formal, las
máximas de experiencia y los conocimientos científicamente afianzados.
Si se apreció bien o se apreció mal la prueba, por tanto, no es un aspecto
que esté sujeto al control de un Tribunal superior. Otra cosa es la revisión
que este p u e d e hacer acerca de la relación lógica entre la valoración de
la prueba que los sentenciadores hacen y las conclusiones a que llegan en
su fallo". 425
En este sentido, se ha resuelto que "el motivo absoluto de nulidad es-
tablecido en art. 374 letra e) del C. Procesal Penal recoge, con mayor pro-
piedad, la inquietud que tuvo la Cámara de Diputados al solicitar crear un
recurso extraordinario que tenía por objeto permitir la impugnación de la
sentencia definitiva condenatoria del juicio oral que se aparte manifiesta y
arbitrariamente de la prueba rendida en la audiencia, puesto que la causal
que este contemplaba, en orden a que los jueces del juicio oral se hubiesen
apartado de la prueba rendida o, lo que es lo mismo, que apreciaron mal
la prueba, no se compadece con el hecho de que ellos tienen la facultad de
apreciar libremente la prueba, salvo ciertos límites que tienen que ver con las
reglas de la lógica formal, las máximas de la experiencia y los conocimientos
científicamente afianzados. Si se apreció bien o mal la prueba, por tanto, no
es un aspecto que esté sujeto al control de un Tribunal superior. Otra cosa
es la revisión lógica entre la valoración de la prueba que los sentenciadores
hacen y las conclusiones a que llegan en su fallo. Ciertamente las alegaciones
424
L E O N A R D O M O R E N O C O L M A N , "Motivación de las sentencias y garantías constitucio-
nales", en La semana jurídica, año 1, N° 41, pp. 5 y 6.
425
F E R N A N D O L O N D O Ñ O M. y otros, Reforma..., op. cit., p. 116.
353
acerca de la insuficiencia de la prueba formuladas se refieren a una supuesta

mala apreciación de la prueba; como tal son ajenas al control del Tribunal
a propósito del recurso de nulidad que se ha deducido". 426
De acuerdo con ello, debemos entender que "el estudio de los requisitos
de la motivación resulta útil para fijar los concretos límites que la actividad
de justificación debe respetar".
En este sentido debemos tomar en consideración las palabras de Ia-
coviello cuando afirma que eljuez decide dentro de los límites en los que puede
motivar, de m o d o que es la motivación la que traza los confines de las elecciones
decisiorias del juzgador; eljuez no decide lo inmotivable. Estas palabras sintetizan
la esencial función endoprocesal de la motivación, es decir su capacidad
para trazar los límites del poder decisorio de juez; de ahí que sea lógico
que los requisitos de la motivación actúen como límites de la actividad de-
cisoria del juzgador, no pudiendo éste tomar u n a decisión que no cuente
con el efectivo respaldo de una motivación que reúna todos los requisitos
exigibles: racionalidad, coherencia, y, en su caso, razonabilidad. Por otro
lado, se observa que los requisitos de la decisión constituyen a su vez límites
de la actividad motivadora, puesto que el órgano jurisdiccional no podrá
justificar decisiones tomadas más allá de los poderes decisorios legalmente
concedidos por la ley.
De ambas constataciones se deduce la existencia de una estrecha co-
nexión entre ambas partes de la sentencia, hasta el punto que los límites de
la decisión fijan los límites de la motivación y viceversa. Si se profundiza en
esta línea de argumentación se aprecia que los límites de la motivación se
identifican con los requisitos de la motivación, en el sentido que las exigencias
derivadas de la racionalidad, coherencia y razonabilidad de la motivación
son al mismo tiempo límites de la actividad motivadora, y por tanto el cum-
plimiento de tales requisitos condiciona la propia actividad de justificación
de la decisión. Y es que, en este sentido, la necesidad de que la motivación
sea racional, es decir, legítima desde la óptica del ordenamiento, condiciona
y limita la actividad de justificación, ya que los instrumentos empleados en
los razonamientos deben ser a su vez racionales, es decir, legítimos desde
un punto de vistajurídico. La legitimidad de los instrumentos conceptuales
utilizados en la justificación vendrá determinada por el respeto de los límites
del poder decisiorio del juez y por el respeto de las reglas de interpretación
y aplicación de las normas previstas en el ordenamiento.
Un planteamiento de esta naturaleza tiene como consecuencia en el
plano metodológico el permitir que un intérprete de la sentencia pueda
conocer los concretos requisitos de la motivación a través del análisis de los
límites o confines de la actividad motivadora, acudiendo para ello a examinar
los poderes concedidos por la ley al juzgador en relación con el juicio de
hecho y con el juicio de derecho. Resulta, por tanto, que al final Iacoviello
tiene razón, y sólo dentro de los estrechos límites de la actividad motivadora
puede e l j u e z decidir. En una concepción democrática de lajurisdicción,
la adopción de u n a decisión no motivada en relación con u n a actuación
426
Corte de Apelaciones de Valdivia, 7 febrero 2006, rol 7-2006.
354
no reglada no será nunca racional ni razonable, simplemente será un puro

acto arbitrario". 427
Como nos señala el destacado autor italiano Taruffo, "la concepción
racional de la valoración de las pruebas incide en distintos sentidos sobre la
libertad del juez en el uso de las pruebas".
Por un lado, aquella concepción implica que esta libertad esté "orien-
tada" y no equivalga a una discrecionalidad absoluta o a una arbitrariedad
subjetiva en el juicio de hecho. Q u e se trate de u n a libertad orientada
significa que el juez debe utilizarla únicamente con el objetivo de alcanzar
una determinación tendencialmente verdadera de los hechos del caso y
que debe usar criterios racionales para ello. Como ya se ha mencionado
anteriormente, la convicción del juez debe estar libre de vínculos legales
- q u e precluyen la aproximación a la realidad- pero no debe estar libre de
los criterios de valoración racionales: es más, estos son los únicos criterios
que permiten establecer si la valoración de la prueba produce elementos
aptos para f u n d a r el juicio sobre el hecho. La distinción entre concepción
racional y concepción irracional de la concepción del juez equivale, pues, a
la distinción entre libertad de valoración y arbitrariedad subjetiva.
Por otro lado, sólo si se supone la libertad racional de valoración de la
prueba se puede justificar una aproximación crítica hacia la prueba legal
como límite a la libertad del juez. En efecto, si se pensara en la libertad
del juez como arbitrariedad, podría ser razonable el recurso a reglas de
prueba legal concebidas como garantía contra la degeneración de la libre
convicción.
El principio de la libre convicción del juez supone también la libertad
de este de escoger entre el material probatorio incorporado a la causa, los
elementos que considere significativos y determinantes para la decisión so-
bre el hecho, pero esta libertad adquiere aspectos muy distintos en función
si se asume como premisa una u otra concepción de la libre convicción. En
efecto, si se parte de la idea que la valoración de las pruebas es una activi-
dad irracional, esta libertad del juez fácilmente puede aparecer excesiva e
inoportuna o bien lesiva del principio dispositivo, ya que permitiría al juez
omitir arbitrariamente la toma en consideración de pruebas deducidas por
las partes. Si, en cambio, se parte de la premisa que la libertad de elección
de los elementos de prueba relevantes para la decisión puede y debe ser
ejercida en forma racional y controlable, entonces la perspectiva cambia
completamente: resulta sensato hablar de garantía del principio de contra-
dicción entre las partes a efectos de la elección del juez, pero especialmente
la relativa libertad del juez resulta un aspecto natural y no particularmente
peligroso de la discrecionalidad del juez orientada hacia una determinación
verdadera y racionalmente fundada de los hechos.
Finalmente, también debe destacarse que la concepción que se adopte
de la libre convicción incide sobre la configuración de ulteriores problemas,
como, por ejemplo, el de la motivación de la sentencia.
427
I G N A C I O C O L O M E R H E R N Á N D E Z , La motivación de las sentencias: sus exigencias constitu-
cionales y legales, Tirant Monografías, Valencia, 2003, pp. 159 a 161.
355
Si se parte de la concepción irracionalista, es imposible atribuir significado

positivo a la obligación del juez de motivar el juicio de hecho exponiendo
"las razones" fundadas sobre las pruebas. No tiene sentido imponer al juez
la justificación racional de un juicio que se supone irracional, de modo que
la motivación acaba con no ser considerada más que una mera Scheinbegrün-
dung carente de toda vinculación con el juicio. Desde esta perspectiva, las
funciones de la motivación y de la respectiva obligación resultan escasamente
significativas y sustancialmente superfluas.
Si se parte, en cambio, de la concepción racionalista de la convicción del
juez, la obligación de motivar asume un significado muy preciso, consisten-
te en hacer que el juez, justificando mediante argumentaciones racionales
sus propias elecciones, las someta al control externo que puede efectuarse
sobre la motivación.
En efecto, si se concibe la valoración de las pruebas en términos racionales,
tiene sentido exigir que el juez enuncie los criterios que ha adoptado para
valorar las pruebas y, sobre esta base, "justifique el juicio de hecho". 428
Finalmente, el notable autor Luigi Ferrajoli, a quien citamos a modo de
conclusión respecto de este trascendente tema que sólo nos hemos limitado
a enunciar, nos señala que "la presencia y, sobre todo, la exposición al control
de la motivación gracias a su forma lógica y semántica tienen por consiguiente
el valor de una discriminación entre métodos procesales opuestos y, como re-
flejo, entre modelos opuestos de derecho penal: entre lo que Carrara llamaba
'convicción autocrática', porque estaba basada en la 'mera inspiración del
sentimiento' y 'la convicción razonada', por haberse expuesto las 'razones'
tanto jurídicas como fácticas y, en consecuencia -según la alternativa enun-
ciada al comienzo de este libro-, entre cognoscitivismo y decisionismo penal,
entre verdades y valoraciones, entre garantismo y substancialismo penal. Al
mismo tiempo, en cuanto asegura el control de la legalidad y del nexo entre
convicción y pruebas, la motivación también tiene el valor endoprocesal de
garantía de defensa y el valor extraprocesal de garantía de publicidad. Y puede
ser considerada como el principal parámetro tanto de la legitimación interna
o jurídica como de la externa o democrática de la función judicial". 429
Desgraciadamente escapa a los límites y objetivos de este trabajo anali-
zar en detalle cada u n o de los casos en los cuales podemos estimar que el
Tribunal ha violado en la sentencia la racionalidad, coherencia y razonabi-
lidad de la decisión, los que claramente no se limitan a meros aspectos de
carácter formal, como no señalar y ponderar todas las pruebas rendidas en
el proceso. Una interpretación restringida sobre estos aspectos, que impi-
diera efectuar un control limitado de la convicción del juez contenida en
la sentencia vía el recurso de nulidad, nos conduciría a estimar que nuestro
sistema procesal penal ha establecido un sistema irracional de la libre con-
vicción y estaría violando una concepción garantista del proceso penal, por
no concurrir los requisitos necesarios para respetar el debido proceso y el
derecho de defensa.
428
MICHELE TARUFFO, La prueba de los hechos, Trotta, Madrid, 2 0 0 2 , pp. 4 0 1 - 4 0 3 .
429
L U I G I FERRAJOLI, Derecho y razón, Trotta, 3 a ed„ Madrid, 1 9 9 8 , p. 623.
356
Sexta causal: haberse incurrido en el vicio de ultra petita o falta de con-

gruencia entre la acusación y la sentencia.
La sexta causal que se contempla en la letra f) del art. 374 se refiere en
general a vicios que afectan a la sentencia pronunciada por haberse incu-
rrido en el vicio de ultra petita o falta de congruencia entre la acusación y la
sentencia.
Al efecto prevé la letra f) del art. 374 del C. Procesal Penal que el juicio y
la sentencia serán siempre anulados cuando la sentencia se hubiere dictado
con infracción de lo prescrito en el art. 341 del C. Procesal Penal.
El art. 341 del C. Procesal Penal permite la competencia específica que
posee el Tribunal para los efectos de pronunciar la sentencia en el nuevo
proceso penal, la que debe guardar la congruencia contemplada por parte
del legislador con la acusación que se hubiere formulado en él.
Al efecto, dispone ese precepto legal, titulado Sentencia y acusación, que
"La sentencia condenatoria no podrá exceder el contenido de la acusación.
En consecuencia, no se podrá condenar por hechos o circunstancias no
contenidos en ella.
Con todo, el Tribunal podrá dar al hecho una calificación jurídica distinta
de aquella contenida en la acusación o apreciar la concurrencia de causales
modificatorias agravantes de la responsabilidad penal no incluidas en ella,
siempre que hubiere advertido a los intervinientes durante la audiencia.
Si durante la deliberación u n o o más jueces consideraren la posibilidad
de otorgar a los hechos una calificación distinta de la establecida en la acusa-
ción, que no hubiere sido objeto de discusión durante la audiencia, deberán
reabrirla, a objeto de permitir a las partes debatir sobre ella".
Séptima causal: haberse pronunciado en contra de otra pasada en au-
toridad de cosajuzgada.
La séptima causal que se contempla en la letra g) del art. 374 se refiere
al vicio que afecta a la sentencia por haberse pronunciado en contra de otra
pasada en autoridad de cosajuzgada.
Al efecto prevé la letra g) del art. 374 del C. Procesal Penal que el juicio
y la sentencia serán siempre anulados cuando la sentencia hubiere sido
dictada en oposición a otra sentencia criminal pasada en autoridad de cosa
juzgada.
Debemos recordar que conforme al principio non bis in idern no es posible
que una persona sea juzgada dos veces por un mismo hecho.
Al efecto, el inciso 2 o del art. I o del C. Procesal Penal prescribe que
quien hubiere sido condenado, absuelto o sobreseído definitivamente por
sentencia ejecutoriada, no podrá ser sometido a un nuevo procedimiento
por el mismo hecho.
Creemos que será más bien extraño que se pronuncie u n a sentencia
en un juicio oral en relación a un hecho respecto del cual ya se hubiere
dictado u n a sentencia condenatoria anterior, dado que lo lógico es que
el procedimiento no llegue a esta etapa, por ser procedente en tal caso
decretar el sobreseimiento definitivo (letra f) del art. 250 del C. Procesal
Penal).
357
Cabe hacer presente que si no se interpusiere el recurso de nulidad por

esta causal y se llegare a dictar una nueva sentencia respecto de un hecho
del cual se hubiere dictado una sentencia ejecutoriada con anterioridad, será
procedente deducir la acción de revisión, de conformidad a lo previsto en la
causal contemplada en la letra d) del art. 473 del C. Procesal Penal.
Finalmente, debemos tener presente que respecto del recurso de nulidad
no se ha contemplado, como ocurre con la casación en la forma civil, una
enumeración específica de los trámites esenciales del procedimiento penal
cuya omisión genera la nulidad, por lo que su omisión podrá dar lugar cla-
ramente a su incorporación dentro de la causal genérica contemplada en
el art. 373 letra a) del C. Procesal Penal.
Sin peijuicio de lo anterior, cabe resaltar que la nulidad de oficio puede
ser ejercida por el Tribunal ad quem por una causal específica que no se hu-
biere hecho valer en el recurso por parte del recurrente, lo que no acontece
tratándose de las causales genéricas, conforme a lo previsto en el inciso 2 o
10. PLAZO PARA INTERPONER EL RECURSO

DE NULIDAD
En el nuevo sistema procesal penal se contempla un plazo único y sin amplia-

ción alguna para deducir el recurso de nulidad, no efectuándose diferencia
alguna en caso que el recurrente deba acudir como Tribunal ad quem ante
la Corte de Apelaciones respectiva o ante la Corte Suprema, según la causal
invocada.
Al efecto, se dispone en el inciso 2 o del art. 372 del C. Procesal Penal que
el recurso de nulidad "Deberá interponerse, por escrito, dentro de los diez
días siguientes a la notificación de la sentencia definitiva, ante el Tribunal
que hubiere conocido del juicio oral, o ante eljuez de garantía que hubiere
conocido del procedimiento simplificado o de acción penal privada conforme
a lo previsto en los arts. 399 y 405 de ese cuerpo legal".
En consecuencia, para deducir el recurso de nulidad se tiene por parte del
interviniente agraviado con la sentencia definitiva un plazo de diez días, que
se cuenta desde la notificación de la sentencia definitiva, la que se entiende
que se verifica el día de audiencia de lectura de la sentencia conforme a lo
previsto en el art. 346 del C. Procesal Penal.
El plazo para deducir el recurso de nulidad se caracteriza por ser un
plazo legal, de días, individual, continuo (por no interrumpirse durante
los días feriados, sin peijuicio de entenderse que si el último día del plazo
venciere en día feriado se considerará ampliado hasta las 24 horas del día
siguiente que no fuere feriado), 430 fatal e improrrogable, sin perjuicio de
poder excepcionalmente otorgarse un nuevo plazo en caso de fuerza mayor
o caso fortuito. 431
430
431
358
11. PREPARACIÓN DEL RECURSO DE NULIDAD
11.1. CONCEPTO
La preparación del recurso de nulidad consiste en la reclamación que debe

haber efectuado el interviniente que lo entabla, respecto del vicio del proce-
dimiento que invoca al interponerlo, ejerciendo oportunamente los medios
establecidos por la ley (art. 377 inc. I o del C. Procesal Penal).
11.2. FORMA DE PREPARAR EL RECURSO DE NULIDAD
Para que se entienda que se ha preparado el recurso de nulidad es me-

nester:
11.2.1. Que se haya reclamado previamente del vicio de procedimiento

que constituye la causal
El legislador para establecer la procedencia del recurso de nulidad establece

la existencia de varias causales. Para que se entienda que se ha preparado el
recurso de nulidad es menester que se haya reclamado del vicio de procedi-
miento que configura la causal por la cual se interpone el recurso, y no de
algún otro vicio de procedimiento no comprendido en esta.
Tratándose de vicios que no sean del procedimiento, como los relativos
a u n a errónea aplicación del derecho en la sentencia que haya influido
sustancialmente en lo dispositivo de ella, nunca será necesario exigir la
preparación del recurso de nulidad.
11.2.2. Que el reclamo del vicio se haya verificado ejerciendo

oportunamente los medios establecidos en la ley
A diferencia de lo que ocurre con el recurso de casación en la forma en ma-

teria civil, no se emplea la voz recursos en el art. 377 del C. Procesal Penal.
En consecuencia se e n t e n d e r á preparado el recurso cuando el recu-
rrente haya reclamado con anterioridad del vicio dentro del procedimiento
mediante el ejercicio de cualquier "expediente, arbitrio, medio o facultad"
para reclamar del vicio.
Por otra parte, se requiere una utilización oportuna de los medios que
establece la ley para reclamar del vicio y no un ejercicio extemporáneo de
ellos.
Además, el legislador no ha exigido que se utilicen todos los recursos para
entender preparado el recurso, como acontece con el recurso de casación
en materia civil, por lo que debería entenderse por preparado el recurso
de nulidad por la sola constancia en el expediente que el recurrente haya
utilizado a lo menos u n o de los medios establecidos en la ley para reclamar
359
del vicio, sin que sea exigible que se haya efectuado u n a utilización de todos
ellos.
Consideramos pertinente que en el nuevo proceso penal se haya efec-
tuado una atenuación respecto de la preparación del recurso de nulidad en
cuanto a no exigirse la utilización de todos los medios establecidos en la ley
para reclamar del vicio, atendido que los medios de impugnación pasan a
tener un carácter extraordinario dentro de este, y además por el hecho de no
contemplarse una revisión de la sentencia penal por la vía de una apelación
de procedencia amplia y de la consulta en caso de no haberse efectuado la
revisión por la vía de apelación, como acontece como regla general en el
antiguo procedimiento penal.
11.2.3. La reclamación del vicio debe ser efectuada por la parte

que interpone el recurso de nulidad
Para que se entienda preparado el recuso de nulidad no sólo es menester

que se hubiere reclamado oportunamente del vicio que configura la causal
invocada, sino que además se requiere que el que hubiere ejercido la recla-
mación sea el interviniente agraviado que interpone el recurso de nulidad
y no otro de los intervinientes en el proceso.
Al efecto, el inciso I o del art. 377 del C. Procesal Penal dispone que "el
recurso sólo será admisible cuando quien lo entablare hubiere reclamado
oportunamente del vicio o defecto".
11.3. CASOS EN QUE NO ES NECESARIO PREPARAR

Como principio general debemos señalar que no es necesario preparar el

recurso de nulidad cuando la infracción invocada como motivo del recurso
no se refiriere a una ley que regule el procedimiento.
De acuerdo con ello, deberíamos acudir a la antigua clasificación de las
leyes procesales en ordenatoria litis y decisoria litis, que se efectúa a propósito
del recurso de casación en el fondo en materia civil, concluyendo que la pre-
paración del recurso de nulidad se requiere sólo respecto de la infracción de
las leyes procesales ordenatoria litis y no de las leyes procesales decisoria litis.
Sin embargo, a pesar de la regla general anterior, excepcionalmente
tampoco es necesario preparar el recurso de nulidad cuando la infracción
invocada se refiere a una ley que regule el procedimiento en los siguientes
casos:
a) Cuando se tratare de alguna de las causales específicas del recurso
de nulidad contempladas en el art. 374 del C. Procesal Penal;
b) Cuando la ley no admite recurso alguno contra la resolución que
contuviere el vicio o defecto que se invoca como causal en el recurso de
nulidad;
360
c) Cuando el vicio o defecto haya tenido lugar en el pronunciamiento

mismo de la sentencia que se trata de anular.
Como ejemplos en los cuales el vicio o defecto tiene lugar en el pro-
nunciamiento de la sentencia que se trata de anular, tenemos la ultra petita,
los vicios de forma de la sentencia que configuran la causal de nulidad y en
haber sido pronunciada en contra de otra sentencia pasada en autoridad
de cosa juzgada.
En estos casos, si el vicio se comete directamente en la sentencia pro-
nunciada, no es necesario preparar el recurso, puesto que la parte no podría
ejercer medio alguno para reclamarlo con anterioridad a su acaecimiento.
d) Cuando el vicio o defecto haya llegado al conocimiento de la parte
después de pronunciada la sentencia.
En este caso, el vicio no ha tenido lugar en el pronunciamiento de la
sentencia que se impugna, sino que en una etapa anterior del procedimiento,
pero este llega a conocimiento de la parte con posterioridad a su pronuncia-
miento. Como ejemplo de esta situación se señala el caso en que se hubiere
dictado una sentencia sin citar a las partes para oír la lectura de ella.
11.4. SANCIÓN A LA FALTA DE PREPARACIÓN DEL RECURSO
El inciso primero del art. 377 del C. Procesal Penal establece que la prepa-
ración del recurso de nulidad constituye un requisito de admisibilidad para
que pueda dársele tramitación al recurso.
No obstante lo anterior, la preparación del recurso de nulidad no cons-
tituye u n o de los requisitos que el Tribunal a quo deba examinar en el con-
trol de admisibilidad, conforme a lo previsto en el art. 380 del C. Procesal
Penal. En cambio, esta preparación sí constituye u n o de los requisitos que el
Tribunal ad quem debe considerar al examinar la admisibilidad del recurso
(inc. 2 o del art. 383 del C. Procesal Penal).
De acuerdo con ello, si no se ha preparado el recurso de nulidad, el
Tribunal ad quem podrá declarar en cuenta su inadmisibilidad.
La preparación del recurso de nulidad tiene gran importancia, por cuan-
to es un instrumento para resguardar la buena fe en el proceso, al impedir
que los intervinientes omitan reclamar de los vicios durante el curso del
procedimiento, reservándolos para hacerlos valer en contra de la sentencia
de acuerdo a la conveniencia que ésta tenga para sus intereses.
12. FORMA DE INTERPONER EL RECURSO DE NULIDAD
El recurso de nulidad debe interponerse por escrito, conforme a lo previsto

en el inc. 2 o del art. 372 del C. Procesal Penal.
El escrito en el cual se interpone el recurso de nulidad debe cumplir
con los siguientes requisitos:
- L o s comunes a todo escrito;
361
- D e b e mencionar expresamente el vicio o defecto en que se funda el

agravio causado si se invocan las causales genéricas y la ley que concede
el recurso de nulidad por dicha causal.
- D e b e consignar los fundamentos de las diversas causales que se hu-
bieren hecho valer en el recurso de nulidad y contener las peticiones
concretas que se sometieren al fallo del Tribunal.
- Debe señalarse la forma en que se ha preparado el recurso de nulidad
o las razones por las cuales su preparación no es necesaria.
- D e b e ofrecerse la prueba respecto de los hechos referentes a la causal
invocada.
Debemos advertir que estos requisitos no han sido establecidos para
los efectos de que la omisión de cualquiera de ellos sea sancionada con la
inadmisibilidad, atendido a que al recurso de nulidad quiso desformalizarlo
de los requisitos estrictos de la casación, sino para facilitar su interposición,
así como su comprensión por parte del Tribunal encargado de conocer del
mismo.
Pasemos a continuación a analizar brevemente estos requisitos:
a) Los comunes a todo escrito;
b) Mencionar expresamente el vicio o defecto en que se funda el agravio
causado si se invocan las causales genéricas y la ley que concede el recurso
de nulidad por dicha causal.
Atendido el carácter menos formalista de la nulidad respecto de la casa-
ción, se debería entender que se cumple con este requisito solamente con
señalar la causal invocada, que debe ser alguna de las contempladas en la
ley, y los hechos que según el recurrente configuran esa causal.
Debemos, en todo caso, destacar que la jurisprudencia ha sido más es-
tricta que lo previsto por el legislador, probablemente influenciada por la
experiencia del recurso de casación, señalando que deben mencionarse con
precisión las normas constitucionales y los tratados internacionales vulneradas
con la dictación de la sentencia impugnada; contenerse el desarrollo de la
relación entre la infracción denunciada y la garantía invocada; manifestar
en qué forma sufre agravio con el vicio invocado; etcétera.
Respecto de las causales que hacen procedente el recurso de nulidad y
que deben mencionarse en el escrito, debemos tener presente las siguientes
reglas:
I o . Interpuesto el recurso de nulidad, no p u e d e n invocarse nuevas
causales que no se hubieren hecho valer en el escrito en el cual se hubiere
deducido.
Por consiguiente, aun cuando en el progreso de la tramitación del recurso
se descubra alguna nueva causal en que haya podido fundarse, la sentencia
recaerá únicamente sobre las alegadas en tiempo y forma (art. 379 inc. 2 o
del C. Procesal Penal).
De acuerdo con ello, en el recurso de nulidad tiene plena aplicación el
principio de preclusión por consumación, puesto que interpuesto el recurso
362
por una determinada causal no procede introducir en este ninguna variación

y menos hacerse valer con posterioridad u n a nueva causal.
Sin perjuicio de lo anterior, conforme a lo previsto en el art. 379 inc. 2 o del
C. Procesal Penal, la Corte, de oficio, podrá acoger el recurso que se hubiere
deducido en favor del imputado por un motivo distinto del invocado por el
recurrente, siempre que aquél fuere alguno de los señalados en el art. 374
(motivos específicos y absolutos de nulidad que se indican como causal del
recurso por parte del legislador).
2 o . El recurso de nulidad puede fundarse en varias causales, caso en el
cual debe indicarse si se invocan conjunta o subsidiariamente. Cada motivo
de nulidad debe ser f u n d a d o separadamente (art. 378 inc. 2 o del C. Procesal
Penal).
En el nuevo sistema procesal penal se ha innovado respecto del criterio
seguido por nuestra jurisprudencia -a propósito del recurso de casación
en el f o n d o - , en el cual no se ha admitido la formulación de causales sub-
sidiarias.
Al efecto se ha declarado que el error de derecho que puede contener
una sentencia, por su propia naturaleza, existe o no existe; pero no puede
surgir sujeto a la concurrencia de una determinada condición o eventualidad,
que consistiría a su vez en la existencia o no de otro error de derecho. De allí
que no puedan proponerse causales de casación en el fondo incompatibles
entre sí, ni aun en forma subsidiaria una de la otra. 432
No cumple fielmente lo dispuesto en el art. 772 del CPC si se señalan dos
posibilidades de preceptos infringidos, incompatibles entre sí, dejando al
criterio del Tribunal de Casación escoger cuál sería el precepto realmente
violado, como ha ocurrido al decirse infringidos coetáneamente los arts. 68
inciso 3 o y 68 bis del Código Penal. El primero parte del presupuesto de la
existencia de dos o más atenuantes a favor del procesado, en tanto que el
segundo requiere la concurrencia de una única atenuante de responsabilidad,
lo que significa que sólo puede tener aplicación una u otra norma, según la
hipótesis que se dé en la causa. 433
En el nuevo sistema procesal penal se acepta expresamente que el recurso
de nulidad se base en varias causales, poniendo como exigencia sólo que
se indiquen si ellas se hacen valer conjunta o subsidiariamente, y exigiendo
que cada motivo de nulidad se fundamente en forma separada.
Sobre la materia nuestra Corte Suprema ha resuelto que cuando como
fundamento del recurso se han invocado las causales previstas en las letras a)
y b) del art. 373 y e) del art. 374 en relación con el art. 342 letras c) y d),
todos del C. Procesal Penal, fundándolas en los hechos que en cada caso se
desarrollan, pero sin especificar si dichas causales se interponen conjunta
o subsidiariamente, ello obsta a la admisibilidad del recurso, por no reunir
el escrito que lo contiene los requisitos que para él establece el art. 378 del
C. Procesal Penal. 434
432
433
434
Corte Suprema, 9 febrero 2006, rol 94-2006.
363
3°. Dado que el recurso de nulidad es extraordinario y de derecho

estricto, el recurrente no sólo debe señalar el vicio en que fundamenta su
recurso de nulidad, sino que además la ley que concede el recurso por la
causal que se invoca.
Es así como se ha declarado que no se cumple con este requisito si se
interpone el recurso de nulidad por la causal contemplada en la letra a) del
art. 373 del Código Procesal, con sólo señalar que se han violado derechos
fundamentales protegidos por la Carta Fundamental, haciendo alusión en
términos genéricos al debido proceso, sin invocar en consecuencia con la
correspondiente precisión que otras normas constitucionales o contenidas
en un tratado internacional se han vulnerado con la dictación de la sentencia
impugnada. 4 3 5
4 o . En el C. Procesal Penal no se contempla como requisito que el re-
curso sea patrocinado por un abogado habilitado, que no sea procurador
del número, como acontece en el art. 772 inciso final del CPC.
5 o . Al igual que lo que ocurre en la actualidad respecto del recurso de
casación en la forma y en el fondo en materia civil, no se prevé, respecto
del recurso de nulidad, el requisito de acompañarse al escrito en el cual
se deduce el recurso de casación una boleta de consignación en la cuenta
corriente del Tribunal ante el cual se interpone.
c) En el escrito en que se interpusiere el recurso de nulidad se consigna-
rán los fundamentos del mismo y las peticiones concretas que se sometieren
al fallo del Tribunal conforme a lo previsto en el inciso I o del art. 378 del C.
Procesal Penal.
C o n f o r m e a lo previsto en el inciso 3 o del art. 378 del C. Procesal
Penal, c u a n d o el recurso se f u n d a r e en la causal prevista en el art. 373
letra b) , 436 y el recurrente sostuviere que, por aplicación del inciso terce-
ro del art. 376, 437 su conocimiento correspondiere a la Corte Suprema,
deberá, además:
1. Indicar en forma precisa los fallos en que se hubiere sostenido las
distintas interpretaciones que invocare, y
2. Acompañar copia de las sentencias o de las publicaciones que se
hubieren efectuado del texto íntegro de las mismas. 438
Creemos que el incumplimiento de este requisito de señalar en forma
precisa la jurisprudencia y acompañar el texto íntegro de los fallos o pu-
blicaciones que las contienen no genera la inadmisiblidad del recurso de
435
Ver Revista procesal penal, N° 1 (2002), pp. 40 y 41.
436
C u a n d o en el pronunciamiento de la sentencia se hubiere h e c h o una errónea aplica-
ción del d e r e c h o que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
437
Respecto de la materia de derecho objeto del mismo existieren distintas interpreta-
ciones sostenidas en diversos fallos emanados de los tribunales superiores.
438
C o m o un caso relevante en que el recurrente ministerio público dio cabal cumpli-
miento a este precepto p u e d e consultarse fallo de la Corte Suprema, en relación a las diversas
interpretaciones del art. 395 del C. Procesal Penal p o r los diversos tribunales \ de u n a Corte
de Apelaciones del país. Revista procesal penal, N° 1 (2002), pp. 42 v ss.
364
nulidad, sino que tan sólo priva al recurrente de la posibilidad que este sea
conocido por la Corte Suprema conforme a lo previsto en le letra b) del
inciso 3 o del art. 383 del C. Procesal Penal. Sin embargo, debemos advertir
que este no ha sido el criterio de la jurisprudencia, la que ha resuelto que
la no agregación de las sentencias constituiría una causal de inadmisibilidad
del recurso. 439
En cuanto a las peticiones concretas, se ha exigido por la jurispruden-
cia indicar el contenido de la eventual sentencia de reemplazo cuando,
excepcionalmente, el acogimiento del recurso importare sólo el de nulidad
de la sentencia; no debe contenerse una errónea petición de sentencia de
reemplazo, porque ello conduciría a una falta de petición concreta; cons-
tituye falta de petición concreta solicitar la nulidad del juicio cuando sólo
procedía la de la sentencia; constituye falta de petición concreta si se solicita
la invalidación de juicio oral omitiendo la de la sentencia; constituye falta
de petición concreta no indicar el estado en que queda el proceso en caso
de anularse el juicio oral; sólo pueden formularse peticiones subsidiarias
cuando se trata de causales distintas, conforme a lo previsto en el inciso
segundo del art. 378; las peticiones concretas deben ser congruentes con
los fundamentos del recurso; entre otros.
d) Debe señalarse la forma en que se ha preparado el recurso de nulidad
o las razones por las cuales su preparación no es necesaria.
Aun cuando no se debe contemplar como una exigencia para controlar
el cumplimiento de los requisitos del escrito en que se interpone el recurso
de nulidad, la de señalar la forma en que se ha preparado el recurso, o las
razones por las cuales ella no es necesaria (art. 378 del C. Procesal Penal),
estimamos que idealmente en el escrito debería abordarse dicha materia
para facilitar la labor de admisibilidad del Tribunal ad quem.
En efecto, dado que la preparación del recurso es necesaria conforme
a lo previsto en el art. 377 del C. Procesal Penal, y constituye u n o de los ele-
mentos que deberá revisar el Tribunal ad quem para pronunciarse sobre la
admisibilidad, como una forma de facilitarle dicha labor debería mencionarse
la forma en que se ha preparado el recurso de nulidad o las razones por las
cuales dicha preparación no es necesaria.
e) Debe ofrecerse la prueba respecto de los hechos referentes a la causal
invocada.
En el recurso de nulidad, excepcionalmente, es posible rendir prueba
respecto a los hechos referentes a la causal invocada, la que debe ser ofrecida
siempre y como única oportunidad en el escrito de interposición del recurso
que se realiza ante el Tribunal a quo, por lo que precluirá ese derecho si no
se ejercita al m o m e n t o de interponer el recurso.
En consecuencia, el cumplimiento de este requisito no dice relación con
la admisibilidad del recurso propiamente tal, sino que debe ser cumplido
para los efectos de poder rendir prueba con posterioridad ante el Tribunal
ad quem respecto de los hechos referentes a la causal invocada.
439
Gaceta, N° 297 (2005), p. 211.
365
13. EFECTOS DE LA CONCESIÓN DEL RECURSO DE NULIDAD

EN EL CUMPLIMIENTO DEL FALLO
13.1. REGLA GENERAL
Esta materia se encuentra regulada en los arts. 355 y 379 inciso I o del C.
Procesal Penal.
La regla general que se contempla respecto de todos los recursos, y que
es aplicable al recurso de nulidad por mandato expreso del inciso I o del
art. 379, es que la interposición de un recurso no suspende la ejecución de
la decisión. De acuerdo con esto, la regla general es que "no se suspende la
ejecución de la sentencia absolutoria que es impugnada por el recurso de
nulidad".
Dando aplicación a esa regla se dispone expresamente en el art. 153 del
C. Procesal Penal que el Tribunal deberá poner término a la prisión preven-
tiva cuando dictare sentencia absolutoria y cuando decretare sobreseimiento
definitivo o temporal, aunque dichas resoluciones no se encontraren eje-
cutoriadas, sin peijuicio de poder imponerse alguna de las otras medidas
cautelares personales, cuando se consideraren necesarias para asegurar la
presencia del imputado.
En consecuencia, por regla general la sentencia absolutoria impugnada
a través de un recurso de nulidad es un típico ejemplo de sentencia que
causa ejecutoria, esto es, aquellas respecto de las cuales puede pedirse su
cumplimiento no obstante existir recursos pendientes en su contra.
1 3 . 2 . EXCEPCIÓN
No obstante lo anterior, en el propio art. 379 del C. Procesal Penal se contem-

pla una excepción a la regla recién vista, en que la interposición del recurso
de nulidad suspende siempre la ejecución de la sentencia impugnada.
En efecto, de acuerdo a lo establecido en dicho precepto legal, la in-
terposición del recurso de nulidad suspende los efectos de la sentencia
condenatoria recurrida.
Dicha norma especial es coincidente, por lo demás, con el principio que
rige respecto de la ejecución de una pena, la cual sólo puede ser aplicada
una vez que se encuentre ejecutoriada la sentencia que la imponga.
Al efecto, dispone el art. 468 del C. Procesal Penal que "Las sentencias
condenatorias penales no podrán ser cumplidas sino cuando se encontraren
ejecutoriadas. Cuando la sentencia se hallare firme, el Tribunal decretará
u n a a una todas las diligencias y comunicaciones que se requirieren para
dar total cumplimiento al fallo.
Cuando el condenado debiere cumplir pena privativa de libertad, el
Tribunal remitirá copia de la sentencia, con el atestado de hallarse firme, al
establecimiento penitenciario correspondiente, d a n d o orden de ingreso. Si
el condenado estuviere en libertad, el Tribunal ordenará inmediatamente su
aprehensión y, una vez efectuada, procederá conforme a la regla anterior.
366
Si la sentencia hubiere concedido u n a medida alternativa a las penas

privativas o restrictivas de libertad consideradas en la ley, remitirá copia de
la misma a la institución encargada de su ejecución.
Asimismo, ordenará y controlará el efectivo cumplimiento de las multas
y comisos impuestos en la sentencia, ejecutará las cauciones en conformidad
con el art. 147, cuando procediere, y dirigirá las comunicaciones que corres-
pondiere a los organismos públicos o autoridades que deban intervenir en
la ejecución de lo resuelto".
14. TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE NULIDAD
El recurso de nulidad reconoce una tramitación ante el Tribunal que dictó

la resolución que se impugna y ante el cual debe presentarse el recurso (tri-
bunal a quo); y u n a tramitación ante el Tribunal superior jerárquico que va
a conocer y pronunciarse acerca del recurso de nulidad deducido (tribunal
ad quem).
14.1. TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE NULIDAD ANTE EL TRIBUNAL A QUO
Los trámites que comprende la tramitación del recurso de nulidad ante el

Tribunal a quo son los siguientes:
- E x a m e n acerca de la admisibilidad del recurso de nulidad;
- Remisión de antecedentes al Tribunal ad quem.
14.1.1. Examen acerca de la admisibilidad del recurso de nulidad
Interpuesto el recurso de nulidad el Tribunal a quo debe efectuar el examen

de admisibilidad para los efectos de acogerlo a tramitación, y, en su caso,
ordenar elevar los antecedentes para el Tribunal ad quem.
De conformidad a lo previsto en el inc. 2 o del art. 380 del C. Procesal
Penal, el examen que debe efectuar el Tribunal a quo es bastante simple. Se
limita a los siguientes aspectos:
- S i se ha interpuesto en tiempo; y,
- S i ha sido deducido en contra de una resolución que fuere impugnable
por medio de este recurso.
El Tribunal a quo no debe efectuar ninguna revisión acerca de cualquiera
de los otros requisitos que deben cumplirse para interponer el recurso de nu-
lidad, lográndose así u n a mayor agilidad en la tramitación de este recurso.
Del análisis de estos dos requisitos puede resultar que el recurso inter-
puesto no cumpla con u n o o con ambos, en cuyo caso el Tribunal lo declarará
inadmisible sin más trámite.
Al efecto, dispone el inc. 2 o del art. 380 del C. Procesal Penal que "La
inadmisibilidad sólo p o d r á fundarse en haberse deducido el recurso en
367
contra de resolución que no fuere impugnable por este medio o en haberse

deducido fuera de plazo".
En contra de la resolución del Tribunal a quo que declaró inadmisible el
recurso sólo cabe el recurso de reposición (art. 380 inc. 3 o ), el que deberá
deducirse dentro de tercero día. 440 Al no contemplarse la procedencia del re-
curso de apelación de manera subsidiaria, ella será inapelable de conformidad
a la regla general contemplada en los arts. 364 y 370 del C. Procesal Penal.
Por el contrario, si el recurso de nulidad cumple con esos dos requisitos,
deberá el Tribunal a quo declarar admisible el recurso de nulidad, y conce-
derlo para ante el Tribunal ad quem competente, ordenando que se remitan
los antecedentes a dicho Tribunal.
14.1.2. Remisión de antecedentes al Tribunal ad quem
Dispone el art. 381 del C. Procesal Penal que "Concedido el recurso, el

Tribunal remitirá a la Corte copia de la sentencia definitiva, del registro de
la audiencia del juicio oral o de las actuaciones determinadas de ella que se
impugnaren, y del escrito en que se hubiere interpuesto el recurso".
En consecuencia, tratándose del recurso de nulidad, los antecedentes
que deben remitirse desde el Tribunal a quo al Tribunal ad quem son los
siguientes:
- C o p i a de la sentencia definitiva,
-Registro de la audiencia del juicio oral o de las actuaciones determina-
das de ella que se impugnaren, y
-Escrito en que se hubiere interpuesto el recurso y de la resolución que
lo hubiere concedido.
La obligación de remisión de esos antecedentes le corresponde al Tribu-
nal a quoy no al recurrente, por lo que resulta absolutamente improcedente
que este deje dinero para obtener esos antecedentes o para franquear ellos
al Tribunal ad quem, y menos que se aplique al recurrente la sanción de de-
serción por no dejar dinero para ese efecto o apercibirlo para su franqueo so
pena de desistimiento, como se contempla en el recurso de casación dentro
del procedimiento civil.
1 4 . 2 . TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE NULIDAD ANTE

EL T R I B U N A L AD QUEM
Los trámites que comprende la tramitación del recurso de nulidad ante el

Tribunal ad quem son los siguientes:
-Certificado de ingreso de los antecedentes.
-Transcurso de plazo para que las otras partes diversas al recurrente pro-
cedan a adherirse, solicitar la inadmisibilidad o formular observaciones
440
Véase art. 380 inciso final C. Procesal Penal.
368
al recurso de nulidad que se ha ingresado ante el Tribunal ad quem.

-Declaración de admisibilidad o inadmisibilidad.
- D e r e c h o a solicitar designación de defensor penal.
- La prueba ante el Tribunal ad quem en el recurso de nulidad.
-Vista de la causa.
14.2.1. Certificado de ingreso del expediente
El secretario del Tribunal ad quem debe estampar en el expediente remitido

un certificado que acredite la fecha de ingreso del expediente ante dicho
Tribunal y, además, deberá incluir la causa dentro del libro de ingreso que el
Tribunal ad quem lleva para estos efectos, asignándole al proceso un n ú m e r o
de rol que es distinto al que se le asignó en el Tribunal a quo.
Este certificado no se notifica a las partes, pero tiene una gran trascen-
dencia, puesto que a partir de él comienza a correr el plazo para que las
partes diversas al recurrente se adhieran, soliciten inadmisibilidad o formulen
observaciones al recurso de nulidad.
En la tramitación del recurso de nulidad ante el Tribunal ad quem no se
contempla este plazo para la comparecencia del recurrente ante la segunda
instancia y, por tanto, no tiene aplicación la sanción de deserción, como
ocurre en la apelación y en la casación en materia civil.
Sin embargo, debemos tener presente que en el nuevo sistema procesal
penal es necesaria la comparencia del recurrente a la audiencia de vista de la
causa, a diferencia de lo que ocurre en la apelación y casación en el antiguo
sistema procesal penal en que ellas pueden verse sin esperar la comparecencia
de las partes, no teniendo por ello aplicación la deserción de los recursos
conforme a lo previsto en el inciso I o del art. 63 del CPP.
En efecto, en el nuevo sistema procesal penal, en que la vista de los
recursos se rige por un sistema plenamente adversarial, la incomparecen-
cia del recurrente a la audiencia en que deben verse los recursos ante el
Tribunal ad quem, al ser este quien debe sostener en ella la pretensión de
impugnación, tiene como sanción la declaración de abandono del recurso
respecto de los recurrentes ausentes conforme a lo previsto en el art. 358
14.2.2. Transcurso de plazo para que las otras partes diversas al recurrente
procedan a adherirse, solicitar la inadmisibilidad o formular observaciones
al recurso de nulidad que se ha ingresado ante el Tribunal ad quem 441
Ingresado el recurso de nulidad ante el Tribunal ad quem, comienza a correr

un plazo de cinco días para que las demás partes distintas al recurrente pue-
dan, dentro del mismo, ejercer u n o de los tres siguientes derechos:
441
369
a) Solicitar que se declare inadmisible el recurso de nulidad, por in-

cumplirse con u n o o más de los requisitos que se contemplan que deben
ser controlados por parte del Tribunal ad quem para efectuar la declaración
de admisibilidad del recurso;
b) Adherirse al recurso de nulidad;
La adhesión al recurso deberá cumplir con todos los requisitos necesarios
para interponerlo y su admisibilidad se resolverá de plano por la respectiva
Corte.
c) Formular observaciones por escrito al recurso de nulidad interpuesto.
Transcurrido el plazo de cinco días contados desde el ingreso del recurso de

nulidad ante el Tribunal ad quem, este debe revisar en cuenta los requisitos
de admisibilidad del recurso.
Los elementos sobre los cuales debe recaer el examen que debe practicar
el Tribunal ad quem para verificar su cumplimiento y declarar la admisibilidad
del recurso de nulidad interpuesto son los siguientes:
a) Si la sentencia objeto del recurso es de aquellas contra las cuales lo
concede la ley;
b) Si ha sido interpuesto dentro de plazo;
c) Si el escrito de interposición contiene los fundamentos de hecho y
de derecho y las peticiones concretas;
d) Si el recurso ha sido preparado oportunamente en los casos en que
ello fuera procedente.
Los requisitos mencionados en las letras a) y b), precedentes, cuentan
con un doble control de admisibilidad, al examinarse tanto por el Tribunal
a quo como por el ad quem. Los mencionados en las letras c) y d), en cambio,
sólo se controlan por el Tribunal ad quem.
De acuerdo al examen que efectúa el Tribunal ad quem puede resultar:
a) Que el recurso cumpla con todos los requisitos.
En este caso, el recurso será admisible y deberá dictarse por el Tribunal
ad quem la resolución que dispone la vista del recurso.
b) Que el recurso no cumpla con u n o o más de los requisitos de admi-
sibilidad.
En este caso, el Tribunal lo declarará inadmisible conforme a lo previsto
en el inciso segundo del art. 383 del C. Procesal Penal, lo que deberá efectuar
a través de una resolución fundada conforme a las reglas generales previstas
en el art. 36 de dicho Código.
Debemos tener presente que si se hubieren hecho valer causales que sean
de competencia de la Corte Suprema, conforme a lo previsto en el art. 373,
y otras causales de motivo de nulidad absoluta, contempladas en el art. 374,
370
de competencia de la Corte de Apelaciones, nuestro máximo Tribunal debe

limitarse a declarar inadmisible las causales cuyo conocimiento sea de su
competencia, ordenando la remisión de los antecedentes a la Corte de Apela-
ciones respectiva para que conozca de los motivos de nulidad que sean de su
competencia, puesto que en ese caso se pierde la competencia per saltum que
se genera por la vis atractiva de las causales que son de su conocimiento. 442
En contra de esta resolución en la que el Tribunal ad quem declara inad-
misible el recurso no se ha previsto expresamente la procedencia del recurso
de reposición, como sí sucede con aquella decisión de inadmisibilidad que
emite el Tribunal a quo.
Atendido el carácter extraordinario de la procedencia de los recursos en
el C. Procesal Penal y a la posibilidad que las partes hayan emitido su opinión
dentro del plazo de los 5 días desde el ingreso del expediente, sería posible
sostener que no es procedente el recurso de reposición en este caso.
Sin embargo, dada la gravedad que importa la decisión acerca de la inad-
misibilidad del recurso de nulidad, la posibilidad cierta de que el recurrente
no haya sido nunca escuchado antes de haberse emitido la declaración de
inadmisibilidad por el Tribunal ad quem, y al hecho de que dicha resolución
no se encuentra dentro de aquellas que hacen improcedente los recursos
conforme a lo previsto en el art. 387 del C. Procesal Penal, es posible sostener
que cabría el recurso de reposición en contra de la resolución que declara
inadmisible el recurso de nulidad conforme a la regla general prevista en el
art. 362 del C. Procesal Penal.
c. Que el recurso no cumpla con u n o o más de los requisitos de admi-
sibilidad, pero estime posible anular de oficio por alguna de las causales de
motivo absoluto contempladas en el artículo 374 del C. Procesal Penal.
En este caso, el Tribunal declarará la inadmisibilidad del recurso, pero
podrá de oficio acoger el recurso que se hubiere deducido en favor del im-
putado por un motivo distinto del invocado por el recurrente, siempre que
aquél fuere alguno de los señalados en el art. S74.443
d. Excepcionalmente, la Corte Suprema en los casos en que el recurso de
nulidad se hubiere deducido para ante ella como Tribunal ad quem puede no
pronunciarse sobre su admisibilidad y limitarse a ordenar que sea remitido
j u n t o con sus antecedentes a la Corte de Apelaciones respectiva, para que
sea ella la que proceda a efectuar el control de admisibilidad, y proceder a
conocer y fallarlo conforme a las reglas generales. 444445
442
Este criterio ha sido aplicado por parte de nuestra Corte Suprema en sentencia de
30.1.2002 p r o n u n c i a d a en el recurso de nulidad ingreso rol 5.018-01, en la cual procedió
a declarar inadmisible el recurso de nulidad por la causal contemplado en la letra a) del
art. 373 del C. Procesal Penal y dispuso, respecto de las restantes causales contempladas en
el art. 374, remitir los antecedentes a la Corte de Apelaciones respectiva a fin de que entre
a conocer de los recursos de nulidad en la órbita de su competencia, Revista procesal penal,
N° 1 (2002), pp. 4 0 y 41.
443
Véase art. 379 inc. 2 o del C. Procesal Penal.
444
445
En el segundo informe de la Comisión de Constitución, Legislación, Justicia y Re-
glamento del Senado se dejó expresa constancia que "en los casos en los que se presente el
371
Los casos en que la Corte Suprema puede ejercer esta facultad de no

pronunciarse sobre la admisibilidad del recurso de nulidad y remitirlo para
tal efecto a la Corte de Apelaciones respectiva, sin que exista por ello una
competencia per saltum para su conocimiento, son los siguientes:
a) Si el recurso se fundare en la causal prevista en el art. 373, letra a), y
la Corte Suprema estimare que, de ser efectivos los hechos invocados como
fundamento, serían constitutivos de alguna de las causales señaladas en el
art. 374.
Es decir, si los hechos en los cuales se basa el recurso pueden ser subsu-
midos tanto en la causal genérica del art. 373 letra a) y además en u n o de
los motivos específicos absolutos de nulidad del art. 374, la Corte Suprema
debe estimar que no tiene competencia per saltum y remitir los antecedentes
del recurso para su conocimiento a la Corte de Apelaciones respectiva;
b) Si, respecto del recurso f u n d a d o en la causal del art. 373, letra b), la
Corte Suprema estimare que no existen distintas interpretaciones sobre la
materia de derecho objeto del mismo o, aun existiendo, no fueren determi-
nantes para la decisión de la causa, y
c) Si en alguno de los casos previstos en el inciso final del art. 376, esto
es, si un recurso se fundare en distintas causales y correspondiere el cono-
cimiento de al menos una de ellas a la Corte Suprema, o si se dedujeren
distintos recursos de nulidad contra la sentencia y entre las causales que los
f u n d a r e n hubiere una respecto de la cual correspondiere pronunciarse a
la Corte Suprema, ella estimare que concurre respecto de los motivos de
nulidad invocados alguna de las situaciones previstas en las letras a) y b)
precedentes.
14.2.4. Designación de abogado patrocinante
En el recurso de nulidad no se contempla la obligación de designar abogado

patrocinante ante el Tribunal ad quem hasta antes de la vista del recurso.
En este recurso la designación tiene carácter facultativo y la renuncia del
patrocinante no produce efecto alguno en la tramitación del recurso.
Sin embargo, conforme a lo previsto en el inciso final del art. 382 del C.
Procesal Penal, hasta antes de la audiencia en que se conociere el recurso,
el acusado podrá solicitar la designación de un defensor penal público con
recurso para ante la Corte Suprema, pero ésta, al realizar su estudio de admisibilidad estime,
p o r no darse los supuestos legales de su intervención, que el Tribunal c o m p e t e n t e es la Corte
de Apelaciones, ordenará que se le envíe el recurso y sus antecedentes para que se pronuncie.
De esta m a n e r a se entrega a la propia Corte Suprema la labor de determinar, a la luz de los
hechos invocados como f u n d a m e n t o del recurso, si ellos configuran o no la causal respectiva,
lo que redundará en una mayor flexibilidad, que es perfectamente congruente con la labor de
dirección y control superiores respecto de la aplicación de las garantías y de la uniformidad
jurisprudencial que esta Comisión estima que le corresponde a nuestro máximo Tribunal".
F E R N A N D O L O N D O Ñ O y otros, Reforma..., op. cit., pp. 1 4 2 y 1 4 3 .
372
domicilio en la ciudad asiento de la Corte, para que asuma su representación,

cuando el juicio oral se hubiere desarrollado en una ciudad distinta.
14.2.5. La prueba ante el Tribunal ad quem en el recurso de nulidad
Por regla general no es procedente la rendición de prueba en el recurso

de nulidad.
Este principio tiene el carácter de regla absoluta, sin que se reconozca
excepción cuando el recurso de nulidad se funde en un error de derecho
que influye sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
Excepcionalmente, tratándose de las otras causales de procedencia del
recurso de nulidad, se contempla la posibilidad de rendir prueba, p e r o
sólo sobre los hechos que sea necesario acreditar para establecer la casual
invocada en el recurso. Al efecto, dispone la primera parte del inciso I o del
art. 359 que "En el recurso de nulidad podrá producirse prueba sobre las
circunstancias que constituyeren la causal invocada...".
La oportunidad para ofrecer la prueba respecto a los hechos referentes
a la causal invocada es siempre en el escrito de interposición del recurso
que se realiza ante el Tribunal a quo, por lo que precluirá ese derecho si no
se ejercita al m o m e n t o de interponer el recurso.
En cuanto a la oportunidad en que se debe rendir la prueba ofrecida,
se contempla expresamente que ella se recibirá en la audiencia en que se
debe proceder a la vista del recurso.
En cuanto a la forma en que se debe rendir la prueba en esa audiencia,
se prevé por el legislador que ella se sujetará a las reglas que rigen su recep-
ción en el juicio oral.
Finalmente, se debe tener presente que en caso alguno la circunstancia que
no pudiere rendirse la prueba dará lugar a la suspensión de la audiencia. 446
14.2.6. La vista de la causa
En esta materia se aplican las reglas generales contempladas en los arts. 356
a 358 del C. Procesal Penal, a las cuales nos referimos al abordar el recurso
de apelación en el nuevo C. Procesal Penal.
Debemos destacar que se ha resuelto - a d e c u a d a m e n t e - por la Corte
Suprema que el ministerio público puede comparecer a las audiencias de los
recursos de nulidad representados por los directores de unidades especializa-
das, dado que ese medio de impugnación no importa propiamente ejercicio
de la acción penal, ni investigación, por lo que puede hacerse representar
por un funcionario del propio Ministerio que forma parte de u n o de estos
organismos colaboradores de su función. 4 4 7
446
447
Corte Suprema 8.8.2001, rol 1660-2001, Boletín de jurisprudencia ministerio público, N° 4
(2001), pp. 55 y ss.
373
LOS RECl'RSOS PROCESALES
15. MODOS DE TERMINAR EL RECURSO DE NULIDAD
El recurso de nulidad termina normalmente por el pronunciamiento de la

"sentencia" o resolución que versa sobre el f o n d o del recurso.
15.1. ENUMERACIÓN
El recurso puede también terminar anormalmente por el abandono y el

desistimiento del recurso de nulidad.
En consecuencia, no reciben aplicación como formas anormales de
terminación del recurso de nulidad las que se contemplan respecto de los
recursos de casación en materia civil, consistentes en la deserción del recur-
so por no comparecer ante el Tribunal superior dentro del plazo legal; la
deserción del recurso por no sacar las compulsas; la deserción del recurso
por no franquear el envío del expediente al Tribunal ad quem una vez que
hubiere sido apercibido por el Tribunal a quo; y la prescripción del recurso
de nulidad.
El recurso de nulidad puede también extinguirse por el desistimiento y
abandono de la acción penal privada y el sobreseimiento definitivo.
1 5 . 2 . EL FALLO DEL RECURSO
La Corte deberá fallar el recurso dentro de los veinte días siguientes a la

fecha en que hubiere terminado de conocer de él.
El Tribunal ad quem para determinar si acoge o rechaza el recurso de
nulidad, debe seguir los siguientes pasos vinculados a la causal o causales
invocadas:
a) Analizar si la causal invocada es de aquellas que establece la ley;
b) Si los hechos invocados constituyen verdadera y realmente la causal
que se invoca, o se ha producido un error de derecho;
c) Si esos hechos que configuran la causal invocada en la casación están
suficientemente acreditados;
d) Si el vicio ha causado al recurrente un peijuicio reparable sólo por
medio de la invalidación del fallo, a menos que se trate de un motivo absoluto
de nulidad contemplado en el art. 374;
e) Si el vicio ha influido en lo dispositivo del fallo.
De acuerdo con ello, en el fallo que rechaza el recurso de nulidad deberá
el Tribunal exponer los fundamentos que sirvieren de base a su decisión;
pronunciarse sobre las cuestiones controvertidas, y declarar que no es nulo
el juicio oral y la sentencia definitiva reclamados.
En este sentido se ha declarado que "resulta imperativo rechazar el
motivo de nulidad invocado, ya que los vacíos que se denuncian respecto
de la valorización de la prueba, aun en el evento de haberse producido, no
tienen para el caso de la sentencia absolutoria la capacidad de influir sus-
374
tancialmente en la decisión de absolver que adquirió el Tribunal, porque ha

quedado en evidencia que la prueba presentada por los acusadores provocó
en los sentenciadores el estado de duda razonable que impide, por supuesto,
adquirir la conciencia moral e íntima de condena. En esta situación, la pre-
tensión del acusador no podía resultar airosa y en tal situación se imponía
el rechazo de la acusación. En estas circunstancias, los defectos existentes,
en este caso, sólo tendrían el carácter de no esenciales y que por no influir
en la parte resolutiva de la sentencia recurrida no pueden causar su nulidad,
según lo advierte el art. 375 del C. Procesal Penal". 448
En cambio, en el fallo que acoge el recurso de nulidad deberá el Tribunal
exponer los fundamentos que sirvieren de base a su decisión; pronunciarse
sólo sobre la causal o causales que le hubieren sido suficientes para acoger
el recurso de nulidad, y declarar si es nulo o no el juicio oral y la sentencia
definitiva reclamados, o si solamente es nula dicha sentencia, según corres-
ponda conforme a los casos previstos en el art. 385 del C. Procesal Penal.
1 5 . 3 . EFECTOS DEL FALLO DEL RECURSO DE NULIDAD
Los efectos procesales de las resoluciones que acogen o rechazan el recurso

de nulidad son diversos.
15.3.1. Regla general
La regla general - c o n f o r m e a lo previsto en el inciso I o del art. 386 del

Código Procesal Pernal- es que el Tribunal ad quem declare la nulidad de
la sentencia y deljuicio oral, debiendo, según la causal de nulidad acogida,
determinar el estado en que hubiere de quedar el procedimiento y ordenar
la remisión del expediente al Tribunal no inhabilitado que correspondiere,
para que este disponga la realización de un nuevo juicio oral.
Debemos resaltar que la regla general anterior -respecto del acogimiento
del recurso de nulidad para dar lugar a la celebración de un nuevo juicio
oral- tiene lugar también cuando el vicio o defecto se ha cometido en el
pronunciamiento mismo de la sentencia. Al efecto, dispone el inc. 2 o del
art. 386 del C. Procesal Penal que no será obstáculo para que se ordene
efectuar un nuevo juicio oral "la circunstancia de haberse dado lugar al
recurso por un vicio o defecto cometido en el pronunciamiento mismo de
la sentencia".
En consecuencia, por regla general si el recurso es acogido, procederá
lo que se denomina el reenvío de los antecedentes, o sea, la remisión de ellos
al Tribunal legalmente no inhabilitado que deberá efectuar un nuevo juicio
oral. Este Tribunal es aquel a quien tocaría conocer deljuicio oral en caso de
implicancia o recusación de los jueces del Tribunal oral o de juez de garantía
que pronunciaron la sentencia anulada.
448
Corte de Apelaciones de Chillán, 7 de f e b r e r o de 2006, rol 1-2006.
375
LOS R E C l ' R S O S PROCESALES
Debemos tener presente que el Tribunal ad quem como regla general sólo
debe limitarse a anular la sentencia y el juicio oral sin dictar sentencia de
reemplazo sobre el fondo del asunto, porque si el Tribunal ad quem procedie-
ra a dictar sentencia de reemplazo violaría el principio de la existencia del
juicio oral, el que importa necesariamente que la prueba se rinda y pondere
sólo por el Tribunal ante el cual ella se hubiere rendido. 4 4 9
En relación a la sentencia que se dicte en el nuevo juicio oral que se rea-
lizare ante el Tribunal no inhabilitado con motivo de la orden impuesta por
la sentencia del Tribunal ad quem que acogió el recurso de nulidad, debemos
hacer presente que ella no será susceptible de recurso alguno.
En otras palabras, sólo procede por regla general que dentro del proceso
penal se interponga en contra de la sentencia que se pronuncie por una sola
vez el recurso de nulidad, siendo improcedente el recurso de nulidad en
contra de la sentencia que se dicte en un nuevo juicio oral que deba realizarse
con motivo de haberse acogido un recurso de nulidad.
Al efecto, dispone el inciso 2 o del art. 387 del C. Procesal Penal que
"tampoco será susceptible de recurso alguno la sentencia que se dictare en
el nuevo juicio que se realizare como consecuencia de la resolución que
hubiere acogido el recurso de nulidad".
Estimamos que esta norma es claramente inconstitucional, puesto que si
en el nuevo proceso se vuelve a incurrir en un vicio de nulidad y se pretende
mantener ese fallo al impedir toda impugnación a su respecto nos encon-
tramos ante una norma legal que viola el racional y justo procedimiento
conforme al cual se debe desarrollar el debido proceso. 450451
Excepcionalmente, si la sentencia que se hubiere anulado por el Tribunal
ad quem hubiere sido absolutoria y la sentencia que se dictare en el nuevo
juicio oral debe realizarse ante el Tribunal no inhabilitado fuere condena-
449
En este sentido se ha señalado que a las Cortes de Apelaciones "conociendo el recurso
de nulidad a que se refieren los arts. 372 y siguientes del C. Procesal Penal les está vedado
alterar los hechos que f u e r o n fijados en la sentencia del Tribunal oral; si así no fuera, señala
la Corte Suprema, resultaría que magistrados que no han tenido acceso personal y directo a
las pruebas producidas durante el juicio oral, estarían modificando hechos de los que sólo
toman conocimiento mediato; con ello se arruinaría lo que ha sido u n o de los pilares funda-
mentales sobre los cuales descansa la nueva reforma procesal penal, como es el principio de
la inmediatez". Revista procesal penal, N° 3 (2002), pp. 41 y ss.
450
En el mismo sentido se ha señalado que "se dispone q u e t a m p o c o será susceptible
de recurso la sentencia que se dictare en el juicio oral que se realice c o m o consecuencia
de la resolución q u e h u b i e r e acogido un recurso de nulidad (art. 387 inc. I O CPP), lo que
es a b i e r t a m e n t e inconstitucional, p o r q u e no hay n i n g ú n motivo para q u e en ese caso no
p u e d a producirse u n a nueva sentencia que también sea nula. Al m e n o s en parte, así lo
reconoce el legislador al permitir el recurso de nulidad contra la sentencia condenatoria,
si la q u e se anuló fue absolutoria" (art. 3 8 6 inc. 2 O C P P ) . ÁL.EX C A R O C C A P É R E Z , El nuevo...,
op. cit., p. 2 7 6 .
451
Sobre la materia cabe apreciar que para velar p o r la supremacía constitucional se
estimó - e n un principio- p o r la Corte Suprema y el ministerio público que respecto de estas
resoluciones es procedente el recurso de queja, lo que desarrollaremos al tratar éste. Con
posterioridad, la segunda sala de la Corte Suprema ha declarado la improcedencia del recurso
de queja en diversos fallos.
376
toria, procederá el recurso de nulidad conforme a las reglas generales, pero

sólo a favor del acusado.
Al efecto, dispone la segunda parte del inciso 2° del art. 387 que "si la
sentencia fuere condenatoria y la que se hubiere anulado hubiese sido ab-
solutoria, procederá el recurso de nulidad en favor del acusado, conforme
a las reglas generales".
De acuerdo con lo anterior, respecto del art. 387 tenemos, como obser-
va Tavolari, que "el texto tiene dos partes muy diferentes: en la primera de
ellas se establece la regla principal, en orden a que no procederá recurso
alguno en contra de la resolución que fallare el de nulidad, sin peijuicio de
la revisión, en los casos excepcionales en que ella es admitida.
Con la segunda comienzan las dificultades:
Si la primera sentencia, esto es, la anulada era absolutoria y la dictada
en el segundo juicio también lo es, no procederá el recurso de nulidad en
contra de esta.
Si la primera sentencia fue absolutoria y la segunda es condenatoria,
procede igualmente nulidad en contra de esta última.
Si la primera fue condenatoria y también lo es la segunda, no procede
el recurso de nulidad en contra de esta última.
Esta última conclusión, que fluye claramente de la norma en análisis, es
inaceptable 452 y el artículo que malamente quiso aplicar la filosofía del doble
conforme, explicada en los inicios de este trabajo, vulnera flagrantemente el
Pacto de San José de Costa Rica y el Pacto Internacional de Derechos Civi-
les y Políticos, establecido que ambos conceden recurso al condenado, con
entera prescindencia de si sobre la materia hubo antes o no otra sentencia
condenatoria. Confío en u n a pronta modificación de esta desafortunada
disposición". 453
En el mismo sentido se ha señalado que "la parte final del inciso segun-
do al permitir la revisión de la sentencia condenatoria a través del recurso
de nulidad, materializa el principio de doble conformidad y obedece ple-
namente a la lógica del sistema que supone siempre la posibilidad de esta
revisión cuando el juicio oral o la sentencia que le sirve de base adolece de
alguno de los vicios previstos por la ley. No se aprecia, sin embargo, ningún
fundamento razonable para haber excluido de la posibilidad de revisión, vía
nulidad, la sentencia condenatoria del segundo juicio, cuando la primera
lo hubiere sido.
La norma en cuestión debiera, entonces, ser ajustada cuanto antes para
satisfacer los estándares impuestos por nuestra Constitución y los tratados
internacionales sobre derechos humanos, que reconocen siempre y en todo
caso el derecho de recurrir en contra de una sentencia condenatoria. Mien-
tras esta modificación no se haga, sólo cabe considerar la disposición de la
452
Un ejemplo lo aclara: si el sujeto f u e c o n d e n a d o en un primer juicio y pide la nulidad
p o r q u e le j u z g ó un Tribunal incompetente y la Corte lo admite, o r d e n a n d o que se verifique
un nuevo juicio, nadie e n t e n d e r í a la razón p o r la cual no se p u e d e acoger, en su favor, un
nuevo recurso de nulidad, si en el segundo juicio no se permitió, p o r ejemplo, intervenir al
defensor.
453
R A Ú L TAVOLARI O L I V E R O S , De los recursos..., op. cit., pp. 407 v 408.
377
primera parte del inciso 2 o del art. 387 CPP como u n a disposición que debe
ser declarada inaplicable por inconstitucionalidad". 454
Debemos tener presente que el Tribunal Constitucional, en voto de ma-
yoría, por sentencia de 30 de enero de 2008, causa rol 986-2007, rechazó el
requerimiento de inconstitucionalidad formulado respecto del inciso segundo
del art. 387 CPP en cuanto priva al condenado del recurso de revisión.
Para tal efecto se sostuvo en el voto de mayoría básicamente que el condenado
se colocó en este caso en la posición de no haber podido recurrir de nulidad por
no haber impugnado la sentencia dictada en el primer juicio 455 y que, además,
existiría la posibilidad de recurrir de queja en contra de ese fallo. 456
En el voto de minoría los ministros Hernán Vodanovic, Mario Fernán-
dez y Jorge Correa se manifiestan partidarios de declarar la inaplicabilidad
del precepto por ser infractor del debido proceso al negar el recurso a un
imputado respecto de una sentencia condenatoria y no respetar con ello
los tratados internacionales de derechos humanos suscritos y ratificados por
Chile, en los cuales se contempla la procedencia del recurso.
Creemos que esta materia debería ser abordada por el legislador en el
futuro para consagrar la existencia del recurso en beneficio del condenado,
sin peijuicio de estimar que el fallo del Tribunal Constitucional no resulta
aun decisorio en esta materia, atendidas algunas consideraciones particulares
que se hicieron valer en el voto de mayoría respecto de la conducta adoptada
por el acusado en un proceso específico.
15.3.2. Regla excepcional
Excepcionalmente es posible, en caso de acogerse el recurso de nulidad, que

el Tribunal ad quem anule sólo la sentencia y no el juicio oral, y en tal caso
será la Corte quien dicte, sin nueva audiencia pero en forma separada, un
nuevo fallo resolviendo el asunto aplicando correctamente el derecho. En
este caso no existirá u n a remisión de los antecedentes al Tribunal a quo para
que se lleve a cabo un nuevo juicio oral por el juez o jueces no inhabilitados
que corresponda.
Esta situación sólo será posible cuando el Tribunal ad quem hubiere aco-
gido el recurso de nulidad por un error de derecho que hubiere influido
sustancialmente en el fallo por los siguientes motivos:
a) La sentencia anulada hubiere calificado de delito un hecho que la
ley no considerare tal;
b) La sentencia anulada hubiere aplicado u n a pena cuando no proce-
diere aplicar pena alguna, o
c) La sentencia anulada hubiere impuesto una superior a la que legal-
mente correspondiere.
454
J U L I Á N L Ó P E Z (con M A R Í A INÉS H O R V I T Z ) , Derecho procesal penal chileno, tomo II, Edi-
torial Jurídica de Chile, 2004, pp. 445 y 446.
455 Véanse considerandos 22 y 23.
456
Véanse considerandos 38 a 44.
378
AI efecto, señala el art. 385 del C. Procesal Penal que "La Corte podrá
invalidar sólo la sentencia y dictar, sin nueva audiencia pero separadamente,
la sentencia de reemplazo que se conformare a la ley, si la causal de nulidad
no se refiriere a formalidades deljuicio ni a los hechos y circunstancias que
se hubieren dado por probados, sino se debiere a que el fallo hubiere cali-
ficado de delito un hecho que la ley no considerare tal, aplicado una pena
cuando no procediere aplicar pena alguna, o impuesto una superior a la
que legalmente correspondiere".
Del análisis de esos motivos de excepción que hace procedente la dic-
tación de u n a sentencia de reemplazo por el Tribunal ad quem, si acoge el
recurso de nulidad, se ha llegado a la conclusión que sólo es procedente la
dictación de una sentencia de reemplazo en los casos antes mencionados en
que se acogiere un recurso de nulidad deducido a favor del acusado.
A la inversa, nunca un recurso deducido en contra del acusado autoriza
el pronunciamiento de la sentencia de reemplazo, de allí que sea equivocada
la pretensión de un fiscal de obtener que esta se dictara para aumentar la
penalidad impuesta al condenado. 4 5 7
Creemos que en este caso, aun cuando la ley utilice una expresión de
carácter facultativo como es "podrá", nos encontramos ante una situación
de carácter imperativo, por lo que de acogerse el recurso de nulidad, por
alguno de dichos motivos, el Tribunal ad quem dictará no sólo la sentencia
de nulidad, sino que también en forma separada la sentencia de reemplazo
para fallar el fondo del asunto, aplicando correctamente la ley en caso de
acogerse el recurso de nulidad por alguno de los motivos antes señalados.
Entendemos que esta es la correcta interpretación para conducirnos a
un proceso que no incurra en dilaciones indebidas y que permita brindar a
la población la pronta y cumplida administración de justicia a que se refiere
el art. 77 de nuestra Carta Fundamental, la que debe ser respetada para que
nos encontremos ante un debido proceso.
En este caso la Corte Suprema debe anular la sentencia y dictar sentencia
de reemplazo sobre el fondo del asunto, porque el vicio no dice relación
con actos d e l j u i c i o oral y no es necesario el establecimiento de hechos
distintos a los contenidos en la sentencia impugnada para dar u n a correcta
aplicación al derecho.
De acuerdo con ello, sólo cabría preguntarnos si todas las situaciones de
carácter excepcional que se contemplan en ese precepto son las que ameritan
que se dicte sentencia de reemplazo, o si existirían otras en las cuales ello
no sería necesario, como ocurriría, por ejemplo, con aquella que contraría
una sentencia penal anterior pasada en cosa juzgada.
En consecuencia, sólo en esta situación excepcional nos encontraremos
con que el recurso de nulidad no persigue solamente un objetivo de inva-
lidación de la sentencia, sino que además perseguirá la decisión en forma
separada acerca del f o n d o del asunto por el propio Tribunal ad quem.
457
CRISTIÁN ARIAS V I C E N C I O , "El recurso de queja en el nuevo procedimiento penal", en
Revista Centro de Estudios de la Justicia, Facultad de Derecho, Universidad de Chile, n ú m e r o 1
(2002), p. 163.
379
16. RECURSOS EN CONTRA DE LA SENTENCIA

QUE SE PRONUNCIA ACERCA DEL RECURSO DE NULIDAD
Conforme a lo previsto en el inciso I o del art. 387 del C. Procesal Penal, la

resolución que fallare un recurso de nulidad no será susceptible de recurso
alguno, sin peijuicio de la revisión de la sentencia condenatoria firme de
que se trata en este Código.
Sin perjuicio de lo anterior, debemos recordar que, c o n f o r m e a lo
previsto en el art. 97 del COT, es procedente en relación a la sentencia que
respecto del recurso de nulidad pronuncia la Corte Suprema, la aclaración,
rectificación o enmienda que contempla el art. 182 del CPC.
Consideramos que también es procedente dicha aclaración, rectifica-
ción o enmienda respecto de la sentencia que sobre del recurso de nulidad
pronuncia una Corte de Apelaciones conforme a lo previsto en el art. 52
del C. Procesal Penal, y además porque la norma del Código Orgánico nos
permite aplicar el viejo aforismo consistente en que "donde existe la misma
razón debe regir la misma disposición".
380
CAPÍTULO VIII
RECURSO DE QUEJA
1. REGLAMENTACIÓN
El recurso de queja reconoce su f u e n t e en el art. 82 del la Constitución

Política, el cual establece que "La Corte Suprema tiene la superintendencia
directiva, correccional y económica de todos los tribunales de la Nación. Se
exceptúan de esta norma el Tribunal Constitucional, el Tribunal Calificador
de Elecciones y los tribunales electorales regionales". El constituyente prevé
las facultades disciplinarias al referirse a la superintendencia correccional. En
virtud de estas facultades la Corte Suprema conoce del recurso de queja.
Además del texto constitucional, se refieren a este recurso los artícu-
los 535, 536, 541, 545, 548, 549 y 551 del COT.
Finalmente, el recurso de queja se encontraba reglamentado en el auto
acordado de la Corte Suprema sobre Tramitación y Fallo del recurso de
queja, publicado en el Diario Oficial de 1 de diciembre de 1972.
Uno de los temas que plantea dudas de interpretación -respecto de las
actuales disposiciones que regulan este recurso en relación con las modifi-
caciones de la Ley N° 19.374 (Diario Oficial de 18 de febrero de 1995)- es
determinar si las disposiciones del referido auto acordado permanecen vigentes
en la parte que no hubieren sido modificadas por la nueva normativa legal,
o si ellas deben entenderse derogadas orgánicamente. Si este fuere el caso se
comprenderá que sólo cabe aplicar en cuanto a la regulación de este recurso
-a partir de la referida Ley N° 19.374- la normativa prevista en el COT.
Conforme con la historia de la ley (informe de la Comisión de Consti-
tución, Legislación, Justicia y Reglamento del Senado), el propósito habría
sido el de derogar orgánicamente las normas del auto acordado, rigiéndose
el recurso de queja sólo por las normas legales contempladas en el Código
Orgánico de Tribunales. Al efecto, se señaló que "la Comisión, por la unani-
midad de sus miembros presentes [...], acordó sustituir el texto del art. 548
por otro que establece normas para la interposición del recurso de queja,
recogiendo lo estatuido en el inciso primero del art. 549 vigente, así como
algunas disposiciones contenidas en el auto acordado de la Corte Suprema
sobre tramitación y fallo de los recursos de queja".
En esta materia debemos tener presente que con la Ley N° 19.374 se
modificaron, entre otros, los arts. 63, 97, 530, 531, 537, 542, 545, 548, 549
381
del Código Orgánico de Tribunales, dándose u n a regulación legal mucho

más acabada a dicho recurso.
Mediante la reforma introducida por la aludida ley se persiguió reducir la
procedencia del recurso de queja, estableciéndose los requisitos que debían
concurrir para ser deducido con motivo de la dictación de u n a resolución
judicial y estableciéndose su incompatibilidad con las interposición de otros
recursos jurisdiccionales. Además, persiguió restablecer la preeminencia de
su naturaleza correccional, contemplando la obligación del Tribunal pleno
de aplicar una sanción disciplinaria en caso de ser acogido.
"Otro problema de interpretación que se ha planteado dice relación con
la eventual modificación de este recurso por las disposiciones del C. Procesal
Penal o del Código del Trabajo, que contemplan un nuevo sistema procesal
dentro de los cuales no cabría contemplar la existencia del recurso de queja
con la finalidad de lograr la modificación de u n a resolución judicial, dado
que los recursos dentro de dicho sistema constituyen un medio excepcional
que requerirían de un texto categórico y expreso que los consagre para que
sean procedentes...".
Atendida la consagración constitucional del recurso de queja, y dada su
regulación en una ley orgánica constitucional - c o m o lo es para estos efectos
en la parte pertinente el Código Orgánico de Tribunales- se sostuvo en un
comienzo que no resultaba admisible sostener que dichas normas habían sido
modificadas por el Código Procesal Penal, el que ni siquiera fue sometido a
un control preventivo de constitucionalidad en estas materias.
De acuerdo con ello, resultaba plenamente justificable que la Corte Su-
prema en un comienzo considerara vigente el recurso de queja en el nuevo
sistema procesal penal respecto de las resoluciones que se dicten y respecto
de las cuales se reúnan los requisitos que lo hacen procedente, por cuanto no
era posible concebir conforme a los principios que regían un antiguo sistema
que ella no pudiera ejercer sus facultades disciplinarias de origen constitu-
cional respecto de las graves faltas o abusos que se cometen en ellas.458
458
Así, por ejemplo, la Corte Suprema acogió recurso de queja deducido por la Defensoría
Penal Pública en contra de u n a resolución que había declarado a b a n d o n a d o un recurso de
nulidad (Corte Suprema, 23 de julio de 2002. Rol ingreso 881-02). En este mismo sentido,
nuestra Excma. Corte Suprema en sentencia de 10.7.2002, rol 1386-02, ha declarado que si
el Tribunal que conoce el recurso de nulidad a que se refieren los arts. 372 y siguientes del
Código Procesal Penal altera los hechos que f u e r o n determinados p o r el Tribunal de juicio
oral, incurre en falta o abuso grave, ya que desnaturaliza el sentido del nuevo proceso penal,
transformando arbitrariamente la nulidad en una verdadera segunda instancia, ajena al espíritu
del referido procedimiento. Y esta falta o abuso es susceptible de ser e n m e n d a d a mediante
el recurso de queja a que se refiere el artículo 545 del Código Orgánico de Tribunales, dado
que se la comete en una sentencia que pone término al juicio, sin que nada diga contra ello lo
p r e c e p t u a d o en el artículo 387 inciso primero del Código Procesal Penal, puesto que aquí se
trata de un recurso que tíene por objeto el ejercicio de la facultad disciplinaria de esta Corte,
la cual indudablemente se encuentra siempre vigente también respecto de los tribunales que
intervienen en el nuevo procedimiento. Esta misma interpretación f u e sostenida por el ex
Fiscal Nacional, Guillermo Piedrabuena R. Véase "Comentarios a la sentencia de la Excma.
Corte Suprema de fecha 10 de julio de 2002 desde un p u n t o de vista procesal". Boletín de
jurisprudencia ministerio público, N° 11, julio (2002).
382
C AP. VIII. RECURSO DE QUEJA
Sin peijuicio de lo anterior, consideramos sumamente pertinente algunas

observaciones que respecto del recurso de queja se han formulado a propó-
sito del nuevo proceso penal, las que ameritarían su revisión y regulación a
nivel constitucional. 459
Mientras lo anterior no ocurra, estimamos que priman las disposiciones
de la Carta Fundamental y las disposiciones orgánicas constitucionales que
desarrollan los principios así recogidos en ella, por sobre las normas proce-
sales penales que en materia de recursos sólo se han previsto con rango de
ley simple o común en el Código Procesal Penal.
No obstante, la interpretación acerca de la procedencia del recurso de
queja debe ser efectuada en forma mucho más restrictiva que en un siste-
ma jerarquizado como el antiguo sistema, de manera que la procedencia
del recurso de queja con la finalidad de revocar, modificar o invalidar una
resolución judicial debe ser doblemente excepcional. La primera, por ser
procedente sólo en caso de flagrante falta o abuso, en contra de determinadas
resoluciones judiciales y siempre que no procedan otros recursos ordinarios
o extraordinarios en su contra; y la segunda, porque la regla casi absoluta es
la improcedencia de todo régimen recursivo en contra de las resoluciones
judiciales que se dictan dentro de procesos regidos por los nuevos sistemas
orales penales y laborales, a menos que una norma legal contemple expre-
samente la existencia del recurso.
2. CONCEPTO
Es el acto jurídico procesal de parte que se ejerce directamente ante el Tribu-

nal superior jerárquico y en contra del juez o jueces inferiores que dictaron
en un proceso del cual conocen u n a resolución con falta o abuso grave,
solicitándole que ponga pronto remedio al mal que motiva su interposición
mediante la enmienda, revocación o invalidación de aquélla, sin peijuicio
de la aplicación de las sanciones disciplinarias que fueren procedentes por
el pleno de ese Tribunal respecto del juez o jueces recurridos.
3. CARACTERÍSTICAS
El recurso de queja presenta las siguientes características:

a) Es un recurso extraordinario, porque sólo procede en los casos esta-
blecidos en la ley.
Tiene finalidades propias y distintas de los recursos ordinarios, ya que
procede solamente en caso que se cometan faltas o abusos graves en la
dictación de algunas resoluciones judiciales que no pueden ser remediadas
mediante el ejercicio de otros recursos.
469
Véase CRISTIÁN ARIAS VlCENClO, "El r e c u r s o de q u e j a en el n u e v o p r o c e d i m i e n t o
penal", Revista Centro Estudios de la Justicia, Facultad de D e r e c h o , Universidad de Chile, N° 1
(2002)', p p . 161 y ss.
383
b) Es un recurso que actualmente se encuentra regulado de manera

orgánica en el COT. Con anterioridad al año 1995, como hemos visto, se
encontraba reglamentado en sus aspectos procedimentales básicamente en
el auto acordado de la Corte Suprema de 1 de diciembre de 1972.
c) Es un recurso que se interpone directamente ante el Tribunal supe-
rior jerárquico de aquel que hubiere dictado la resolución con falta o abuso
grave, para que sea conocido y resuelto por el mismo.
d) Es un recurso que se interpone no en contra de una resolución, sino
en contra del juez o jueces que dictaron la resolución con falta o abuso grave,
para que en caso de ser ella acreditada sea modificada, enmendada o dejada
sin efecto, a fin de poner pronto remedio al mal que motiva el recurso.
e) Es un recurso que no ha sido instituido para corregir simples errores
de interpretación, sino que faltas o abusos ministeriales de parte del sen-
tenciador que caigan dentro del ámbito de la jurisdicción disciplinaria del
superior jerárquico.
f) Es un recurso que no constituye instancia para la revisión de todas las
cuestiones de hecho y de derecho, sino que únicamente faculta al superior para
examinar si se cometió la falta o abuso grave invocada por el recurrente.
g) Es un recurso que no suspende el cumplimiento de la resolución en
que se cometió la falta o abuso grave, a menos que se imparta una orden de
no innovar durante su tramitación.
h) Es un recurso en que el Tribunal superior tiene competencia amplí-
sima para su resolución, puesto que este puede adoptar todas las medidas
convenientes para poner pronto remedio al mal que motiva la queja. Dentro
de estas medidas se puede encontrar la revocación, enmienda o invalidación
de la resolución.
i) Es un recurso que actualmente no requiere de consignación para su
interposición, por haberse derogado dicha exigencia por la Ley N° 19.374.

EL RECURSO DE QUEJA
Para determinar la procedencia del recurso de queja se debe atender, según lo

veremos, a la naturaleza de la resolución que se impugna. Esto no era necesario
en la idea primigenia de este recurso. En efecto, antes de la Ley N° 19.374 no
se atendía a la naturaleza jurídica de la resolución impugnada, sino al hecho
de haberse cometido por el Tribunal una falta o abuso grave al momento de
dictar cualquier resolución judicial. En consecuencia, el recurso de queja podía
interponerse en contra de una sentencia definitiva, sentencia interlocutoria,
de un auto y aun de un mero decreto, providencia o proveído.
Por otra parte, la circunstancia de que en contra de la resolución que
se quería impugnar procedieran otros recursos judiciales, no impedía que
384
también se interpusiera el recurso de queja. Dicha situación se reconocía

expresamente en el N° 10 del antes aludido auto acordado, el cual señalaba
que "si respecto de una resolución se interponen los recursos ordinarios y
el de queja, podrán verse conjuntamente por el mismo Tribunal, a petición
de parte o de oficio".
La Ley N° 19.374 reemplazó el art. 545 del COT, estableciendo en su inciso
primero que "El recurso de queja tiene por exclusiva finalidad corregir las
faltas o abusos graves cometidos en la dictación de resoluciones de carácter
jurisdiccional. Sólo procederá cuando la falta o abuso se cometa en sentencia
interlocutoria que ponga fin al juicio o haga imposible su continuación o
definitiva, y que no sean susceptibles de recurso alguno, ordinario o extraordina-
rio, sin peijuicio de la atribución de la Corte Suprema para actuar de oficio
en ejercicio de sus facultades disciplinarias. Se exceptúan las sentencias
definitivas de primera o única instancia dictadas por árbitros arbitradores,
en cuyo caso procederá el recurso de queja, además del recurso de casación
en la forma" (énfasis añadido).
En consecuencia, a partir de la Ley N° 19.374 para que sea procedente
la interposición de un recurso de queja se requiere que concurran copula-
tivamente todos y cada u n o de los siguientes requisitos:
I o . Que se hubiere cometido por el juez o jueces una falta o abuso grave
al dictar u n a resolución jurisdiccional;
2 o . Que dicha falta o abuso se hubiere cometido en una sentencia defi-
nitiva o en u n a sentencia interlocutoria, siempre que esta última ponga fin
al juicio o haga imposible su continuación.
Por tanto, a partir de la entrada en vigor de la Ley N° 19.374 la naturaleza
jurídica de la resolución judicial - e n la cual se debe haber cometido la falta
o abuso grave- para deducir el recurso de queja es similar a la naturaleza
jurídica de la resolución para deducir el recurso de casación.
De acuerdo con ello, el recurso de queja no es procedente en contra de
las siguientes resoluciones:
a) Sentencias interlocutorias que no pongan fin aljuicio o que no hagan
imposible su continuación;
b) Autos;
c) Decretos, providencias o proveídos.
Aplicando este criterio, se ha declarado improcedente el recurso de queja
interpuesto en contra de las siguientes resoluciones:
-Resolución de segunda instancia que confirma la de primer grado que
había negado someter a proceso a los querellados, porque "ni pone fin a la
instancia ni hace imposible su continuación" (Gaceta, N° 180, junio, 1995,
págs. 94 y 95).
-Resolución de segunda instancia que desestima el otorgamiento de
alguno de los beneficios previstos en la Ley N° 18.216, porque la decisión
en cuanto a ellos no constituye parte de la sentencia definitiva al no decir
relación con el objeto principal del pleito, y porque tampoco se trata de
385
una interlocutoria que haya puesto fin al juicio (Gaceta N° 180, junio, 1995,
págs. 95 y 96).
3 o . Que la sentencia que hace procedente el recurso de queja según su
naturaleza jurídica, no sea susceptible de recurso alguno, ordinario o ex-
traordinario, sin peijuicio de la atribución de la Corte Suprema para actuar
de oficio en ejercicio de sus facultades disciplinarias.
De conformidad con este último requisito no es procedente el recurso de
queja si en contra de la resolución procede la interposición de otro recurso
ordinario o extraordinario, puesto que en tal caso deberá ser ejercido este
último.
En este sentido se ha declarado que la resolución de segundo grado que
confirma el abandono del procedimiento, no obstante ser una interlocutoria
que pone término al juicio, no es susceptible de ser recurrida a través del
recurso de queja, porque a su respecto es procedente el recurso de casación
(Gaceta, N° 181, julio, 1995, pág. 27).
De acuerdo con lo anterior, y como regla de carácter general, tenemos
que el recurso de queja nunca puede ser deducido conjuntamente con otro u
otros recursos, sean ordinarios o extraordinarios. La existencia de cualquier
otro recurso hace, por tanto, improcedente el recurso de queja.
La única excepción a esta regla general se prevé en relación con las
sentencias definitivas de única o primera instancia dictadas por árbitros ar-
bitradores, en cuyo caso procederá el recurso de queja, además del recurso
de casación en la forma.
En consecuencia, esta excepción en que es procedente la acumulación
del recurso de queja con el de casación en la forma, es el único caso en el
cual podrá aplicarse la norma contenida sobre acumulación para la trami-
tación conjunta del recurso de queja con otros recursos que se contempla
en el art. 66 del Código Orgánico de Tribunales.
Al efecto, dispone ese precepto que "En caso que, además de haberse
interpuesto recursos jurisdiccionales, se haya deducido recurso de queja,
éste se acumulará a los recursos jurisdiccionales, y deberá resolverse con-
j u n t a m e n t e con ellos".
Ahora bien, la procedencia del recurso de queja sólo en caso de que el
vicio en que incurre una sentencia no pudiere ser reclamado por otro recurso,
ya había sido reconocido por algunos fallos de nuestra jurisprudencia con
antelación a la dictación de la Ley N° 19.374.
En tal sentido se declaró que eljuez al dictar sentencia de primer grado,
resolvió la controversia planteada por las partes, p o n d e r ó la prueba rendida
según su criterio, se refería a los hechos y argumentó con los considerandos
pertinentes su resolución final, equivocada o no, es materia del recurso de
apelación y no del de queja, por lo que corresponde rechazar dicho recurso
que se interponga. 4 6 0
«o RDJ., t. XC, 2 a parte, sec. 2 a (1993), N° 1, pp. 52 y ss.
386
5. CAUSALES DEL RECURSO DE QUEJA
El actual art. 545 del COT establece genéricamente en su inc. I o , primera

parte, que "El recurso de queja tiene por exclusiva finalidad corregir las
faltas o abusos graves cometidos en la dictación de resoluciones de carácter
jurisdiccional [...]".
En consecuencia, la falta o abuso cometida por el Tribunal es la causal
que hace procedente la interposición del recurso de queja en contra del
funcionario que la pronunció. En razón de ello se pide que se modifique,
enmiende o anule la resolución para poner pronto remedio al mal que
motivó su interposición.
De acuerdo con el Diccionario de la Real Academia Española "la falta" es
la infracción voluntaria de la ley, ordenanza o reglamento a la cual se señala
una sanción leve. En este sentido utiliza el art. 537 del COT la expresión falta,
permitiendo la imposición de sanciones leves respecto de las conductas de
los inferiores.
Por otra parte, de acuerdo con el diccionario referido, el abuso es "la
acción de abusar; uso excesivo de alguna cosa; exageración, extralimitación".
Por otra parte, abusar significa usar excesivamente, en forma injusta o in-
debida de alguna cosa.
De acuerdo con ello abuso será usar mal, de una manera impropia o
indebida, una facultad.
La Corte Suprema con el tiempo ha ido delimitando los casos en que
nos encontramos ante una falta o abuso, siendo ellos los siguientes:
a) Contravención formal de la ley.
La contravención formal se produce cuando el juez, no obstante el texto
claro y expreso de la ley, se aparta de ella en la dictación de una resolución
judicial.
b) Interpretación errada de la ley.
La errada interpretación de la ley se produce cuando el Tribunal al apli-
car la ley incurre en un error de interpretación al vulnerar las reglas legales
establecidas para ese efecto, en especial las contempladas en los arts. 19 a
24 del Código Civil.
c) Falsa apreciación de los antecedentes del proceso.
Concurre esta causal cuando se dicta u n a resolución judicial o fallo
de m a n e r a arbitraria, apreciándose e r r ó n e a m e n t e los antecedentes del
proceso.
Esta causal reconocía su antecedente en el hoy inexistente N° 3 del art. 545
del COT, que preveía como falta o abuso de los jueces el que hubieren "de-
cretado medidas precautorias manifiestamente injustificadas o innecesarias o
negaren en la misma forma las que se solicitaren con f u n d a m e n t o plausible
y apareciere en u n o y otro caso que de ello deriva un daño irreparable al
recurrente".
387
El sujeto que puede deducir el recurso de queja debe revestir el carácter de

parte en el proceso en que se dictó la resolución. Además debe haber sido
agraviado con la falta o abuso grave cometido por el juez o jueces con motivo
de la dictación de la sentencia.
El art. 548 del COT nos señala en su inciso primero que "El agraviado
deberá interponer el recurso [...]"; y en su inc. 2 o nos indica que "El recurso
lo podrá interponer la parte personalmente, o su mandatario judicial, o su
abogado patrocinante o un procurador del número, [...]".
La finalidad perseguida con el recurso es "solicitar las medidas convenien-
tes para poner pronto remedio al mal que motiva la queja" de acuerdo a lo
previsto en el art. 536 del COT, o como señala el art. 545 del mismo cuerpo
legal en su inciso primero, "El recurso de queja tiene por exclusiva finalidad
corregir las faltas o abusos graves cometidos en la dictación de resoluciones
de carácter jurisdiccional".
7. PLAZO PARA INTERPONERLO
El art. 548 del COT dispone que "El agraviado deberá interponer el recurso
en el plazo fatal de cinco días hábiles, contado desde la fecha en que se le
notifique la resolución que motiva el recurso".
Este plazo se aumentará conforme a la tabla de emplazamiento a que se
refiere el art. 259 del CPC, cuando el Tribunal que haya pronunciado la reso-
lución recurrida tenga su asiento en una comuna o agrupación de comunas
diversa de aquella en que lo tenga el que haya de conocer el recurso. Con
todo, el plazo total para interponer el recurso no podrá exceder de quince
días hábiles, contados desde la fecha de notificación a la parte recurrente
de la resolución que motiva la queja.
8. TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE INTERPONE

EL RECURSO DE QUEJA
El recurso de queja debe interponerse por escrito directamente ante el Tri-

bunal superior jerárquico del juez o jueces que dictaron la resolución con
falta o abuso.
Sobre esta materia debe tenerse presente que con anterioridad a la Ley
N° 19.374 se había resuelto por los tribunales de justicia que tratándose de
las resoluciones de árbitros, el recurso de queja debía interponerse direc-
tamente ante la Corte Suprema, puesto que ella posee la superintendencia
correccional sobre todos los tribunales de la República, y los árbitros no
tenían establecido por la ley un superior jerárquico para conocer de los
recursos de queja.
En la actualidad el art. 63 del COT dispone en la letra b) de su N° 2,
que:
388
CAP. VIII. RECURSO DE QUEJA
"Las Cortes de Apelaciones conocerán:

I o . En única instancia:
c) De los recursos de queja que se deduzcan en contra de jueces de letras,
jueces de policía local, jueces árbitros y órganos que ejerzan jurisdicción,
dentro de su territorio jurisdiccional".
De acuerdo a lo establecido en esa norma, fluye con claridad que el
propósito del legislador fue entregar la casi plenitud del conocimiento del
recurso de queja a las Cortes de Apelaciones. En primer lugar, es menester
resaltar que este conocimiento f u e entregado a dichas Cortes para que
resolvieran el recurso en única instancia. No cabe, por tanto, el recurso
de apelación en contra de la resolución de la Corte que falla el recurso de
queja respectivo.
En segundo lugar, el recurso de queja cabe interponerlo directamente
ante la Corte de Apelaciones en contra de los jueces de letras, dentro de los
cuales deben entenderse incluidos los de competencia común, civil, penal
laboral y de menores, además de los de policía local que están sometidos
a su potestad disciplinaria por ejercer las funciones dentro de su territorio
jurisdiccional. El recurso de queja no es, en todo caso, la vía normal para
recurrir en contra de las resoluciones que dicten esta clase de jueces, puesto
que normalmente procederá el recurso de apelación, lo que hace improce-
dente, como ya sabemos, esta vía disciplinaria.
Tratándose de los árbitros el legislador no ha efectuado ninguna distin-
ción, en consecuencia será procedente que se ejerza el recurso de queja en
contra de cualquiera clase de árbitros -arbitradores, de derecho o mixtos- que
hubieren dictado una resolución con falta o abuso grave.
La diferencia radica, en este caso, en que el recurso de queja en con-
tra de las sentencias definitivas de primera o única instancia dictadas por
árbitros arbitradores es compatible con el recurso de casación en la forma.
En cambio, respecto de árbitros de derecho, el recurso de queja es siempre
incompatible con otro recurso ordinario o extraordinario, cuya proceden-
cia hace inadmisible el recurso de queja según ya lo sabemos. La Comisión
de Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento del Senado f u n d ó esta
norma de excepción en la circunstancia de que contra tales fallos, si bien es
cierto que procede el recurso de casación en la forma, lógicamente por vicios
de forma, no cabe el de casación en el fondo, por lo que aparece indispen-
sable que proceda el recurso de queja, toda vez que el único medio de que
dispondrán las partes en caso de que el árbitro falle en forma aberrante, sin
respetar los principios básicos de equidad. 461
Finalmente, también procede el recurso de queja ante la Corte de Ape-
laciones respecto de las resoluciones dictadas con falta o abuso grave que
hubieren sido dictadas por órganos que ejerzan jurisdicción dentro de su
territorio jurisdiccional.
En la Comisión de Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento del
Senado se dejó constancia que la expresión órganos que ejerzan jurisdicción
461
Boletín 858-7 del Senado.
389
dentro de su territorio jurisdiccional había sido empleada en un sentido amplio

y genérico, y consecuencialmente debe entenderse que incluía a los funcio-
narios administrativos que ejercen funciones jurisdiccionales, tales como el
Director del Servicio de Impuestos Internos, los Superintendentes de Bancos,
Instituciones Financieras y Aduanas, etcétera. 462
9. FORMA DE INTERPONER EL RECURSO DE QUEJA
Los requisitos que debe cumplir el escrito son los siguientes:
a) Deben cumplir con las normas de comparecencia enjuicio para

determinar quiénes pueden deducir el recurso
El art. 548 del COT establece en su inc. 2 o que "El recurso lo podrá in-
terponer la parte personalmente, o su mandatario judicial, o su abogado
patrocinante, o un procurador del número...".
No obstante la amplitud de la redacción de la norma referida, consi-
deramos que en la especie aún cabe efectuar la distinción que se recogía
en el N° 1 del auto acordado, el cual distinguía el Tribunal ante el que se
interpone el recurso de queja para establecer las personas que se encuentran
habilitadas al efecto:
- A n t e la Corte de Apelaciones el recurso puede interponerse por la
parte agraviada, un procurador del número o un abogado habilitado para
el ejercicio de la profesión.
- A n t e la Corte Suprema deberá presentarse por procurador del número
de Santiago o por abogado habilitado para el ejercicio de la profesión.
En efecto, la disposición debe ser interpretada en armonía con lo estable-
cido en el art. 398 del COT, por lo que las personas que podrían interponer
el recurso serían de acuerdo a la interpretación armónica de todos esos
preceptos, las que se indicaban en el auto acordado.
b) Patrocinio de abogado habilitado

Todo recurso de queja debe ser expresamente patrocinado por un abo-
gado habilitado para el ejercicio de la profesión. Esta exigencia se encuentra
expresamente prevista en el inciso 2 o del art. 548, del COT.
Este patrocinio tiene gran importancia, puesto que el abogado se hace
responsable de la seriedad del recurso.
c) Contenido del escrito

Los requisitos que debe reunir el escrito del recurso de queja de acuerdo
a lo previsto en el actual inc. 3 o art. 548 son los siguientes:
1. Indicar nominativamente los jueces o funcionarios recurridos.
463
390
2. Individualizar el proceso en el cual se dictó la resolución que motiva

el recurso, la que se transcribirá o se acompañará copia de ella, si se trata
de sentencia definitiva o interlocutoria.
3. Se debe consignar el día en que se dictó la resolución recurrida, la foja
en que rola en el expediente y la fecha de su notificación al recurrente.
4. Se debe señalar clara y específicamente las faltas o abusos que se
imputan a los jueces o funcionarios recurridos.
En cuanto al desarrollo del escrito, es necesario que este sea lo suficien-
temente claro para demostrar la procedencia prima facie, debiendo para ese
efecto expresar:
a. La falta o abuso ministerial cometido por el juez o jueces en la reso-
lución, la que debe consistir en una arbitrariedad que represente un error
grave y notorio y no u n a simple divergencia de apreciación acerca de una
determinada materia. Además, debe señalarse claramente la naturaleza
jurídica de la resolución que se impugna (sentencia definitiva o interlocu-
toria que p o n e término al juicio o hace imposible su continuación) y que
no proceden en su contra recursos ordinarios u extraordinarios;
b. La forma o manera como se ha cometido la falta o abuso, esto es,
cómo se configura la contravención formal, la errónea interpretación o el
apartamiento de los antecedentes del proceso;
c. Las circunstancias o antecedentes que demuestren la falta o abuso
cometido, y
d. Las medidas que se solicita al Tribunal superior adoptar para poner
pronto remedio al mal que motiva la queja y que es una consecuencia de la
falta o abuso cometido.
En relación con lo anterior el art. 549 letra a) del COT establece que
"Interpuesto el recurso, la sala de cuenta del respectivo Tribunal colegiado
deberá comprobar que éste cumple con los requisitos que establece el artículo
precedente y, en especial, si la resolución que motiva su interposición es o
no susceptible de otro recurso. De no cumplir con los requisitos señalados
o ser la resolución susceptible de otro recurso, lo declarará inadmisible, sin
más trámite. Contra esta resolución sólo procederá el recurso de reposición
fundado en error de hecho".
De lo expuesto se desprende que el legislador ha modificado las normas
del anterior auto acordado, puesto que no se ha establecido u n a posibili-
dad de rechazo del recurso in limine, sino que tan sólo una inadmisibilidad
por incumplimiento de requisitos formales. Además, no se contempla ac-
tualmente u n a intervención del presidente de la Corte para ponderar si se
encuentran revestidos de f u n d a m e n t o plausible, siendo la sala de cuenta del
respectivo Tribunal la que debe hacer el examen de los requisitos formales.
En este sentido, se señaló por la Comisión de Constitución, Legislación,
Justicia y Reglamento del Senado que corresponderá a la sala de cuenta del
Tribunal resolver sobre la admisibilidad del recurso, debiendo declararse
su inadmisibilidad si no cumple con los requisitos que se mencionan en el
391
artículo 548 o cuando procedieren otros recursosjurisdiccionales en contra

de la resolución que se impugna. 4 6 3
d) Certificado acerca de los hechos que establece la ley

Dado que el recurso de queja se interpone directamente ante el Tribu-
nal superior, quien desconoce hasta ese m o m e n t o todo antecedente del
proceso en que se dictó la resolución abusiva, se exige que se acompañe una
certificación para demostrar el cumplimiento de los requisitos formales en
su interposición.
Al efecto, el art. 548 inc. 4 o del COT se encarga de establecer la exigencia
de acompañar un certificado al recurso de queja y las menciones que este
debe contener. Señala dicho precepto legal que al recurso de queja se debe
acompañar un certificado, emitido por el secretario del Tribunal que hubiere
dictado la resolución en que se incurrió en la falta o abuso.
El secretario del Tribunal, dispone la norma en cuestión, debe extender
este certificado sin necesidad de decreto judicial y a sola petición, verbal o
escrita, del interesado. En esta parte, debemos entender por interesado (como
lo hacía el auto acordado en su numeral primero) a la parte, su mandatario
o abogado patrocinante.
Las menciones que debe contener el certificado que debe acompañarse
al recurso de queja son las siguientes:
1. El número de rol del expediente en que se dictó la resolución con
falta o abuso y su carátula.
2. El nombre de los jueces que dictaron la resolución que motiva el
recurso.
3. La fecha de la dictación de la resolución con motivo de la cual se
recurre de queja y la de su notificación al recurrente.
4. El nombre del mandatario judicial y del abogado patrocinante de
cada parte.
La sanción por la omisión del aludido certificado es la declaración de
inadmisibilidad del recurso. Esta declaración la efectúa la sala de cuenta en
conformidad a lo previsto en la letra a) del art. 549 del COT. Con todo, en
la referida letra a) se establece que "No obstante, si no se ha acompañado el
certificado a que se refiere el inc. 4 o del artículo anterior, por causa justifica-
da, el Tribunal dará un nuevo plazo fatal e improrrogable para ello, el cual
no podrá exceder de seis días hábiles". Frente a lo drástico de la sanción el
legislador ha flexibilizado esta exigencia, permitiendo en el evento de que
exista causajustificada para poder acompañar con posterioridad el certificado
en cuestión. De este modo se ha legalizado lo que era una práctica forense
que encontraba un sustento en el auto acordado de 1972.
Finalmente debemos tener presente que en la actualidad no existe la
obligación de efectuar consignación alguna al m o m e n t o de interponer el
recurso de queja.
463
392
10. ORDEN DE NO INNOVAR
La sola interposición del recurso de queja no suspende el cumplimiento ni

impide que produzca todos sus efectos la resolución que se hubiere pronun-
ciado con falta o abuso.
De acuerdo a lo previsto en el art. 536 del COT, los tribunales que conocen
del recurso "dictarán, con previa audiencia del juez respectivo, las medidas
convenientes para poner pronto remedio al mal que motiva la queja".
A partir de este precepto, la Corte Suprema previo la orden de no inno-
var en el recurso de queja, con el fin de impedir -a manera de una medida
cautelar- que se materializara la falta o abuso cometido en la dictación de
la resolución, paralizando los efectos de esta o impidiendo su cumplimiento
mientras no se resuelva el fondo de la impugnación.
Esta medida en la actualidad no tiene mayor trascendencia frente a las
resoluciones de primera instancia, puesto que tratándose del recurso de ape-
lación (el recurso ordinario en contra de estas sentencias) se prevé la orden
de no innovar respecto de aquella concedida en el solo efecto devolutivo.
Tratándose de las sentencias de segunda instancia en las cuales la casación
no suspende su cumplimiento, ya sabemos que no tiene mayor vigencia, por
cuanto no es procedente el recurso de queja respecto de las resoluciones en
contra de las cuales cabe el recurso de casación.
En consecuencia, el recurso de queja con orden de no innovar sólo man-
tiene su importancia respecto de las sentencias definitivas e interlocutorias
que p o n e n término al juicio o hacen imposible su continuación, respecto
de las cuales no caben recursos ordinarios o extraordinarios.
La referida orden se encuentra en la actualidad regulada en el inciso final
del art. 548 del COT, el cual establece que "el recurrente podrá solicitar orden
de no innovar en cualquier estado del recurso. Formulada esta petición, el
presidente del Tribunal designará la sala que debe decidir sobre este punto
y a esta misma le corresponderá dictar fallo sobre el fondo del recurso".
De acuerdo con esta regulación tenemos como características de la orden
de no innovar las siguientes:
I o . Sólo puede ser concedida a petición de parte y no de oficio por el
Tribunal.
2 o . Se puede solicitar por el recurrente al momento de interponer el
recurso o durante la tramitación de este.
3 o . El presidente del Tribunal debe designar la sala que debe pronun-
ciarse acerca de la solicitud.
4 o . La solicitud se ve en cuenta por la respectiva sala, aun cuando esta
situación no haya sido expresamente prevista por el legislador al regularla.
5 o . La resolución acerca de la orden de no innovar produce la radicación
del recurso de queja para su vista y fallo ante la respectiva sala que se hubiere
pronunciado acerca de aquella.
6 o . Puede ser concedida en términos generales o específicos.
393
La regla es la siguiente: si nada se dice por el Tribunal al concederla,

deberá entenderse que la orden de no innovar fue concedida en términos
generales, esto es, sin limitación alguna, produciendo la paralización de todo
el procedimiento. No obstante, debemos entender que la orden de no inno-
var no suspende el curso de los plazos fatales que hayan comenzado a correr
antes de comunicarse dicha orden, como se establecía en el auto acordado
N° 7, a menos que se disponga expresamente en la resolución.
7 o . Concedida la orden de no innovar, se comunica tal decisión por el
secretario del Tribunal superior (normalmente por teléfono) al Tribunal
inferior que hubiere dictado la resolución impugnada, sin peijuicio de re-
mitírsele con posterioridad un oficio comunicándole formalmente la orden.
El referido oficio se agrega al expediente.
El legislador no reguló esta materia, por lo que se ha continuado ope-
rando en la práctica sin modificaciones.
8 o . Concedida la orden de no innovar, el recurrente debe soportar la
carga de hacer avanzar el procedimiento para la resolución del recurso de
queja, puesto que su inactividad importa el desistimiento de este. Obvia-
mente, esta actividad debe realizarse hasta que el recurso de queja quede
en estado de verse, lo que acontecerá cuando se dicte la resolución "autos
en relación".
La actividad que debe realizar el recurrente consiste básicamente en instar
por la remisión del informe de parte de o los jueces recurridos, y excepcio-
nalmente procurar el envío de las fotocopias del expediente en que se dictó
la resolución si se hubiere estimado pertinente por el Tribunal que conoce
del recurso traerlo a la vista de acuerdo a lo establecido en el inciso tercero
del art. 37 del CPC, procurando la pronta dictación de la resolución "autos
en relación" que concluye con la tramitación del recurso en las materias en
que las partes pueden intervenir para su vista y fallo.
El legislador no reguló los efectos que genera la paralización del proceso
en caso de haberse impartido una orden de no innovar, debiendo entender
que no cabría aplicar la sanción que se contemplaba en el N° 8 del auto
acordado, el cual disponía que "si, concedida una orden de no innovar, se
paraliza el recurso durante quince días, se declarará desistido de oficio o a
petición de parte, y se dejará sin efecto la orden de no innovar". Entendemos
que la regulación orgánica del recurso de queja por el legislador ha derogado
el auto acordado, y por otra parte, no cabe aplicar semejante sanción en la
actualidad, puesto que se trataría de una materia que debería ser regulada
por la ley dado su carácter de sanción, sin que ella hubiere sido considerada
por el legislador en la nueva regulación legal del recurso. Finalmente, de
acuerdo con la nueva regulación, no es imprescindible para la tramitación
y resolución del recurso de queja que se evacúe el informe por el Tribunal
recurrido, por lo que no cabría aplicar la sanción, dado que si no se evacúa
el informe, lo que procede es que se decreten los autos en relación y se pon-
ga el recurso de queja en tabla, lo que es una actividad que le corresponde
realizar al Tribunal y no al recurrente.
394
11. TRAMI TACIÓN

Los trámites que se contemplan respecto del recurso de queja son los si-
guientes:
-Presentación.
- P r i m e r a resolución.
-Evacuación de informe, constancia de su petición en el proceso y no-
tificación de su solicitud a las partes.
- C o m p a r e c e n c i a de las partes.
-Vista del recurso.
-Fallo.
-Recursos en contra del fallo.
- Otras formas de terminación del recurso.
11.1. PRESENTACIÓN
El recurso de queja debe ser presentado directamente ante el Tribunal supe-

riorjerárquico de aquel que hubiere dictado la resolución con falta o abuso,
dando cumplimiento a todos los requisitos señalados precedentemente.
11.2. PRIMERA RESOLUCIÓN
El Tribunal superior jerárquico frente a la presentación del recurso de queja

debe proceder a dictar la primera resolución, cuyo tenor dependerá del
cumplimiento de los requisitos señalados precedentemente.
De acuerdo con ello, las resoluciones que pueden dictarse son las si-
guientes:
a) Falta de patrocinio.
Si el recurso de queja no cuenta con el patrocinio de un abogado, éste
deberá tenerse por no presentado de acuerdo con las normas de la Ley sobre
Comparecencia e n j u i c i o .
b) Inadmisibilidad por incumplimiento de requisitos formales.
Cuando el recurso de queja no se deduzca dentro del plazo legal; no
sea procedente en contra de la resolución atendida su naturaleza jurídica;
proceden otros recursos ordinarios o extraordinarios en contra de la reso-
lución; no se agregue la certificación conteniendo todas las menciones que
establece la ley; o el escrito en que se interpone el recurso no reúna todas
las menciones contempladas en la ley, la sala respectiva declarará en cuenta
su inadmisibilidad (art. 549 letra a) del COT).
En contra de esta resolución sólo procederá el recurso de reposición
f u n d a d o en error de hecho.
No obstante la declaración de la inadmisibilidad, consideramos que la
Corte puede proceder de oficio. Si bien la ley no lo dice de manera expre-
395
sa, debemos tener presente que los artículos 538 y 541 inc. 2 o del COT se
mantienen plenamente vigentes, y que el art. 545 del mismo cuerpo legal
contempla expresamente la facultad de la Corte para proceder de oficio, lo
que es concordante con lo establecido en el art. 79 de la C. Pol.
c) Inadmisibilidad por falta de f u n d a m e n t o plausible.
En la actualidad no se contempla en la reglamentación legal del recurso
de queja su rechazo in limine por falta de fundamento, debiendo entender
que se ha derogado por el legislador la facultad que antes se contenía en el
auto acordado del año 1972.
d) Admisibilidad del recurso de queja.
Si el recurso de queja cumple con todos los requisitos formales, la
primera resolución que debe dictarse es la solicitud de informe del juez o
jueces recurridos, puesto que siempre este recurso debe ser resuelto previa
audiencia de ellos. El tenor de esta resolución es "informe al juez o jueces
recurridos", art. 549 del COT. En caso de haberse solicitado orden de no
innovar, deberá disponer además que se dé cuenta de esa petición en la sala
que designe el presidente.
11.3. EVACUACIÓN DE INFORME, CONSTANCIA DE SU PETICIÓN

EN EL PROCESO Y NOTIFICACIÓN DE SU SOLICITUD A LAS PARTES
E l j u e z o jueces recurridos u n a vez recepcionada la petición de informe

deben cumplir con las siguientes obligaciones:
a) Evacuarlo dentro del plazo de 8 días hábiles contado desde la fecha
de la recepción del oficio respectivo (art. 549 letra b del COT).
El art. 549 letra c) del COT sobre este punto establece que "Vencido el
plazo anterior [de los ocho días hábiles], se haya o no recibido el informe,
se procederá a la vista del recurso...".
Por lo tanto actualmente no es imprescindible para la tramitación y
resolución del recurso de queja que se evacúe el informe por el Tribunal
recurrido.
El contenido del informe se encuentra regulado escuetamente en la
letra b) del art. 549 del COT, que dispone que el informe de los jueces "sólo
podrá recaer sobre los hechos que, según el recurrente, constituyen las faltas
o abusos que se les imputan".
b) Dejar constancia en el proceso del hecho de haber recibido la solicitud
de informe.
Lo anterior se encuentra expresamente previsto en art. 549 letra b) del
COT.
A u n q u e el legislador lo diga genéricamente al referirse al Tribunal,
entendemos que la referida certificación le corresponde efectuarla al secre-
tario del Tribunal en el proceso, de conformidad a lo dispuesto en el N° 2
del art. 380 del COT.
396
CAP. VIII. RECURSO DE QUEJA
c) Notificar a las partes por el estado diario de la solicitud de informe.

Esta notificación es efectuada por el Tribunal inferior que dictó la reso-
lución recurrida.
11.4. COMPARECENCIA DE LAS PARTES ANTE EL TRIBUNAL SUPERIOR
El art. 549 letra d) del COT dispone que "Cualquiera de las partes podrá
comparecer en el recurso hasta antes de la vista de la causa".
De la referida redacción se desprende que la comparecencia de las partes
ante el Tribunal superior del que dictó la resolución abusiva es facultativa
y no obligatoria.
Finalmente, en el informe de la Comisión de Constitución, Legislación,
Justicia y Reglamento del Senado, se señala que "la Comisión, siempre por
unanimidad, acordó dejar constancia que la letra d) de ese precepto, que es-
tablece que se 'podrá hacer parte en el recurso hasta su vista', tiene el sentido
de conferir el derecho de hacerse parte hasta el momento indicado, tanto a la
contraparte como a cualquier tercero que pueda intervenir en el mismo, en
conformidad a las reglas generales del Código de Procedimiento Civil".464
11.5. VISTA DEL RECURSO
De conformidad a lo prescrito en la letra c) del art. 549, "Vencido el plazo

anterior [de los ocho días hábiles para evacuar el informe], se haya o no
recibido el informe, se procederá a la vista del recurso, para lo cual se agre-
gará preferentemente a la tabla. No procederá la suspensión de su vista y el
Tribunal sólo podrá decretar medidas para mejor resolver una vez terminada
ésta".
De acuerdo con ello, las normas vigentes para el conocimiento y fallo
del recurso de queja son las siguientes:
I o . El recurso debe fallarse siempre previa vista de la causa.
En consecuencia, transcurrido el plazo de los ocho días, con o sin la
recepción de informe de parte del o los jueces recurridos, debe dictarse la
resolución de autos en relación.
2 o . El recurso de queja es una causa que goza de preferencia, por lo que
debe ser agregado preferentemente a la tabla para su vista y fallo.
3o. En caso de haberse interpuesto recursosjurisdiccionales conjuntamente
con el recurso de queja, éste se acumulará a los recursosjurisdiccionales, y
deberá resolverse conjuntamente con ellos conforme a lo establecido en el
art. 66 del Código Orgánico de Tribunales.
Esta situación, del todo excepcional, ya sabemos que sólo puede darse
en contra de la sentencia definitiva de primera instancia de los árbitros ar-
461
397
bitradores, en que el recurso de queja puede interponerse conjuntamente

con el recurso de casación en la forma (art. 545 del COT).
Del carácter excepcional de esta acumulación del recurso de queja con
un recurso jurisdiccional se dejó expresa constancia en el informe de la
Comisión de Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento del Senado,
al referirse a la modificación del art. 66 del Código Orgánico de Tribuna-
les, precisando que "la modificación que antecede guarda armonía con la
excepción que se establece en el art. 545 en relación con las sentencias de-
finitivas de primera o única instancia de los árbitros arbitradores, respecto
de las cuales se establece en el aludido precepto que procederá el recurso
de queja, además del recurso de casación en la forma, según se explicará al
referirnos a ese precepto. En efecto, la Comisión estimó que si se plantean
recursos de queja y de casación en la forma en contra de una sentencia de
árbitros arbitradores, lo lógico es que se vean conjuntamente". 4 6 5
4 o . En la Corte de Apelaciones el recurso de queja debe conocerse y fa-
llarse previa inclusión de la causa en tabla, que se sorteará entre las diversas
salas de conformidad a lo establecido en el art. 69 del COT. Excepcional-
mente, no procederá el sorteo para la designación de sala en caso de que
se hubiere producido la radicación del recurso de queja con anterioridad
en una sala, con motivo de haberse pronunciado ella sobre la orden de no
innovar solicitada por el recurrente.
En la Corte Suprema el conocimiento y fallo del recurso de queja correspon-
de a la sala especializada respectiva según la materia en que incida el recurso de
queja, de conformidad a lo establecido en el auto acordado sobre distribución
de los diversos asuntos que conocen las salas de la Corte Suprema. 466
5 o . En el recurso de queja no procede la suspensión de la vista de la
causa.
6 o . En el recurso de queja el Tribunal sólo podrá decretar medidas para
mejor resolver una vez terminada la vista de la causa.
11.6. FALLO DEL RECURSO DE QUEJA
El Tribunal superior una vez terminada la vista de la causa respecto del recurso
de queja deberá pronunciarse acerca de él acogiéndolo o rechazándolo.
11.6.1. Resolución que pronuncia el Tribunal superior acogiendo el recurso
El Tribunal superior conociendo del recurso de queja tiene amplias facultades

para los efectos de dictar la resolución que estime necesaria para poner pronto
465
466
Véase auto acordado de la Corte Suprema de 24 de julio de 2009, q u e distribuye las
materias de que conocen las salas de la Corte Suprema d u r a n t e el f u n c i o n a m i e n t o ordinario
y extraordinario, publicado en el Diario Oficial de 7 de agosto de 2009.
398
remedio al mal que motivó su interposición, pudiendo al efecto invalidar,

modificar o e n m e n d a r la resolución en que se cometió la falta o abuso.
De acuerdo con ello, el Tribunal podrá anular la sentencia y dictar otra
en su reemplazo, anular el procedimiento en que ella se hubiere dictado,
modificar total o parcialmente la resolución, etc. El Tribunal superior al
conocer del recurso de queja tiene facultades, incluso, más amplias que las
que posee en virtud de una apelación y casación, puesto que sin limitación
de causales que las hacen procedentes, este puede adoptar todas las medi-
das que considere necesarias para reparar la falta o abuso cometida en la
resolución.
Esta amplitud del recurso de queja se encuentra contemplada en el
art. 545 del COT, al señalar que el fallo que acoge el recurso de queja "En
ningún caso podrá modificar, enmendar o invalidar resoluciones judiciales
respecto de las cuales la ley contempla recursos jurisdiccionales ordinarios
o extraordinarios, salvo que se trate de un recurso de queja interpuesto
contra sentencia definitiva de primera o única instancia dictada por árbitros
arbitradores".
A contrario sensu, significa que el fallo que acoge el recurso de queja podrá
modificar, enmendar o invalidar resoluciones judiciales respecto de las cuales
la ley no contempla recursos jurisdiccionales ordinarios o extraordinarios.
En cuanto al contenido del fallo que acoge el recurso de queja, el art. 545
del COT dispone que "El fallo que acoge el recurso de queja contendrá las
consideraciones precisas que demuestren la falta o abuso, así como los erro-
res u omisiones manifiestos y graves que los constituyan y que existan en la
resolución que motiva el recurso, y determinará las medidas conducentes a
remediar tal falta o abuso".
Adicionalmente el numeral trece del auto acordado de 1972 señalaba
que si estimaba que podía haber mérito para la aplicación de alguna medida
disciplinaria, la sala debía ordenar que se diera cuenta al Tribunal pleno de
los antecedentes reunidos.
En la práctica y hasta antes de la dictación de la Ley N° 19.374, los tribu-
nales se limitaban a acoger el recurso de queja modificando la resolución
por existir falta o abuso, pero no ordenaban que se pasaran los antecedentes
al pleno para dictar la resolución que importara la aplicación de sanción
disciplinaria que merece u n a falta o abuso grave.
Esta situación no sólo importaba un contrasentido, sino que llevó a des-
virtuar el recurso de queja, que no estaba consagrado como una emanación
de las funciones jurisdiccionales de los tribunales, sino que de las facultades
disciplinarias que ellos poseen. No es posible que se ejerza la función juris-
diccional en virtud del recurso de queja sino que como una consecuencia
de la aplicación de una sanción disciplinaria por u n a falta o abuso grave o
flagrante, puesto que en caso contrario sólo nos encontraríamos ante un
recurso jurisdiccional que corresponde ser creado sólo por parte del legis-
lador y no por la jurisprudencia.
Con el fin de remediar esta situación, se dispuso en el art. 545 del Có-
digo Orgánico de Tribunales que "En caso que un Tribunal superior de
justicia, haciendo uso de sus facultades disciplinarias, invalide una resolu-
399
ción jurisdiccional, deberá aplicar la o las medidas disciplinarias que estime

pertinentes. En tal caso, la sala dispondrá que se dé cuenta al Tribunal pleno
de los antecedentes para los efectos de aplicar las medidas disciplinarias que
procedan, atendida la naturaleza de las faltas o abusos, la que no podrá ser
inferior a amonestación privada".
En consecuencia, del texto vigente se mantiene el principio que la sala
que acoge el recurso de queja sólo puede determinar que existe la falta o
abuso y modificar, enmendar o invalidar la resolución en la cual se come-
tió, pero no puede ella aplicar la sanción disciplinaria que ello amerita. Sin
embargo, en el nuevo texto se dispone que es u n a obligación para la sala
que acoge el recurso de queja pasar los antecedentes al Tribunal pleno,
para los efectos de que éste aplique las medidas disciplinarias que procedan,
atendida la naturaleza de las faltas o abusos, la que no puede ser inferior a
amonestación privada.
Creemos que la forma en la cual se ha establecido en manera obligatoria
la aplicación de esta sanción disciplinaria forzará a que por diversas vías no
se logre materializar la finalidad disciplinaria de esta norma.
En primer lugar, debemos tener presente que la aplicación de la sanción
disciplinaria es una facultad del pleno del Tribunal, y mal podría pretenderse
que a través de una decisión de una sala, la que puede estar compuesta incluso
por minoría de ministros de Corte (dos ministros, un fiscal y dos integran-
tes), pueda obligar a la mayoría de los ministros del pleno a compartir el
criterio de la existencia de una falta o abuso para la aplicación de la sanción
disciplinaria en la cual ellos no han tenido ninguna intervención.
En segundo lugar, consideramos que es un error el permitir que el recur-
so de queja siga siendo conocido por una sala para los efectos de modificar
u n a resolución judicial, porque ello implica mantener la disociación entre
lo que es el ejercicio de una función jurisdiccional con la aplicación de una
sanción disciplinaria que es atribución del Tribunal pleno. De acuerdo con
ello, estimamos que la sala sólo podría ejercer un control de admisibilidad
del recurso de queja, en cuenta, acerca de su procedencia, y en caso de
estimar que concurre la falta o abuso, debería ser conocido este recurso
por el pleno, quien debería determinar si existió la grave falta o abuso para
modificar la resolución y consiguientemente aplicar la sanción disciplinaria
respectiva al juez o jueces que la hubieren dictado.
La introducción de esa modificación en nuestro ordenamiento jurídico
no debería generar mayores cargas de trabajo a los tribunales colegiados,
puesto que la exigencia introducida acerca de la naturaleza jurídica de la
resolución que hace procedente el recurso de queja y su incompatibilidad
con recursos jurisdiccionales ordinarios y extraordinarios, más la necesaria
concurrencia de la causal de la grave falta o abuso, importan u n a notable
limitación a los casos en que este puede ser procedente.
Respecto de esta materia, la mayoría del pleno de nuestra Excma. Corte
Suprema ya ha establecido el criterio de que la norma legal en comento no
la obliga a aplicar una sanción disciplinaria en caso de haber sido acogido
un recurso de queja por una de sus salas, en sentencia de 26 de j u n i o de
1996, habiendo declarado en la materia:
400
Q u e el art. 79 de la Constitución Política de la República otorga a la

Corte Suprema la superintendencia directiva, correccional y económica,
sobre todos los tribunales de la nación, con la sola excepción de aquellos
que el mismo precepto enumera.
Concordante con lo anterior, los arts. 96 N° 4 y 98 N° 6 del COT esta-
blecen que corresponde al pleno de este mismo Tribunal la facultad de
aplicar medidas disciplinarias con motivo del ejercicio de las indicadas
atribuciones.
Que, p o r su parte, el inciso final del art. 545 del mismo COT señala
que: "En caso que un Tribunal superior de justicia, haciendo uso de sus
facultades disciplinarias, invalide u n a resolución jurisdiccional, deberá
aplicar la o las medidas disciplinarias que estime pertinentes. En tal caso,
la sala dispondrá que se dé cuenta al Tribunal pleno de los antecedentes
para los efectos de aplicar las medidas disciplinarias que procedan, aten-
dida la naturaleza de las faltas o abusos, la que no podrá ser inferior a
amonestación privada".
Que la materia de que conoce actualmente esta Corte deriva precisa-
mente de esta última disposición, toda vez que en razón de haberse aco-
gido un recurso de queja por u n a sala de esta Corte, se ha o r d e n a d o dar
cuenta a este Tribunal pleno de los antecedentes correspondientes para
los efectos de la aplicación de las medidas disciplinarias que procedan,
imperativamente preceptuadas, según se aprecia, en la disposición legal
recién transcrita.
Que la aplicación del citado inciso final del art. 545 del COT resulta,
evidentemente, violatoria del art. 79 de la Constitución Política de la Re-
pública, por cuanto la expresada ley no puede disminuir las atribuciones
constitucionales privativas de esta Corte limitando o constriñendo su amplia
facultad de imponer o no medidas disciplinarias en los supuestos de darse
acogida a un recurso de queja.
Que el art. 80 de la Constitución Política permite a esta Corte, de oficio,
en las materias de que conozca, declarar inaplicable para esos casos particu-
lares todo precepto legal contrario a la Constitución.
Si bien en fallo de 1 de febrero de 1995 el Tribunal Constitucional esti-
mó constitucional el referido art. 545 del COT, fue "en el entendido que se
dejan a salvo las facultades que, por la vía de la superintendencia directiva,
correccional y económica, le concede el art. 79 de la Constitución Política a
la Corte Suprema" y, pues bien, en el presente caso podrá advertirse que el
art. 545 del Código Orgánico no deja a salvo y, por el contrario, disminuye
y restringe facultades constitucionales propias de esta Corte.
Que, por otra parte, de los antecedentes de que se ha dado cuenta no
resulta mérito para imponer medidas disciplinarias a los ministros de la Corte
de Apelaciones cuya resolución fue dejada sin efecto.
En mérito de estas consideraciones se decide no aplicar sanciones a los
ministros recurridos por no haber mérito para ello. 467
4, v
' Sentencia Corte Suprema, 26 de j u n i o de 1996.
401
11.6.2. Resolución que pronuncia el Tribunal superior rechazando

el recurso de queja
En caso de no existir falta o abuso, la sala del Tribunal se limita a rechazar

el recurso de queja. La resolución tipo que se dicta al efecto es la siguiente:
"No existiendo falta o abuso, se rechaza el recurso de queja de fojas 1".
En la práctica los tribunales no dan fundamentos acerca de las razones
por las cuales se deniega el recurso, el que por haber tenido una aplicación
masiva durante estos últimos años - e n relación con la entrada en vigor de
la Ley N° 19.374-, importó que no se creara una jurisprudencia que fuera
delimitando el criterio de interpretación y aplicación de las disposiciones
legales, especialmente por el desplazamiento que en la práctica forense,
hasta antes de 1995, había ocurrido hacia este recurso en detrimento del
recurso de casación en el fondo.
A tal efecto, antes de 1995 (fecha en la que entró en vigor la tantas veces
referida Ley N° 19.374) el legislador había adoptado otras medidas para
desincentivar la utilización del recurso de queja respecto de los recursos
ordinarios, como fueron, entre otras, la de introducir la orden de no inno-
var en el recurso de apelación concedido en el solo efecto devolutivo; la de
establecer que el abogado patrocinante de un recurso de queja rechazado
por la unanimidad de un Tribunal colegiado sería sancionado con alguna de
las medidas disciplinarias establecidas en los N os 1 a 3 del art. 532 del COT;
de estimar el Tribunal que el recurso carecía de todo f u n d a m e n t o o que
hubiera sido interpuesto en forma temeraria; y establecer que si el recurso
era desechado, la consignación se aplicaría a beneficio fiscal, y si lo fuera
por la unanimidad del Tribunal colegiado, además se debía condenar en
costas al recurrente y al pago de una multa a beneficio fiscal de hasta dos
unidades tributarias mensuales.
Todas las medidas económicas señaladas no produjeron un efecto prác-
tico, por lo que a poco andar fueron derogadas, con la sola excepción de la
orden de no innovar en el recurso de apelación concedido en el solo efecto
devolutivo.
Mediante la Ley N° 19.374 se buscó poner límite al recurso de queja a
través de medidas de orden procesal, como fue limitar su procedencia en
atención a la naturaleza jurídica de la resolución impugnada; establecer su
improcedencia en caso de que la resolución fuera susceptible de algún otro
recurso ordinario o extraordinario; y establecer la obligación para la sala en
caso de ser acogido el recurso de pasar los antecedentes al pleno del Tribunal
para que aplique la sanción disciplinaria, la que no puede ser inferior a la
de amonestación privada. Ya sabemos, en todo caso, que la Corte Suprema
entiende que esta disposición no la obliga.
11.7. RECURSOS
En contra de la resolución que falla el recurso de queja no es procedente la

interposición del recurso de apelación.
402
A pesar de los claros términos en que se expresa el art. 551 del COT, en
el sentido de que "Las resoluciones que pronuncien los tribunales uniperso-
nales y colegiados en el ejercicio de sus facultades disciplinarias, sólo serán
susceptibles de recurso de apelación. Por consiguiente, aquellas que resuelvan
recursos de queja, sea en primera o segunda instancia, no son susceptibles
del recurso de reposición o de reconsideración, cualquiera sea la jerarquía
del Tribunal que las dicte".
El recurso de apelación debe ser interpuesto ante el Tribunal que dictó
la resolución pronunciándose acerca del recurso de queja y "Conocerá de
la apelación el Tribunal a quien corresponda el conocimiento del recurso
de casación contra las sentencias del Tribunal que haya pronunciado la
resolución recurrida.
El Tribunal superior resolverá la apelación de plano, sin otra formalidad
que esperar la comparecencia del recurrente y si se trata de un Tribunal cole-
giado, en cuenta, salvo que estime conveniente traer los autos en relación".
Sin embargo, en la actualidad prevalece el actual art. 63 del COT, que
dispone en la letra c) de su N° 1, que:
"Las Cortes de Apelaciones conocerán:
I o . En única instancia:
c) De los recursos de queja que se deduzcan en contra de los jueces de
letras, jueces de policía local, jueces árbitros y órganos que ejerzan jurisdic-
ción, dentro de su territorio jurisdiccional".
En consecuencia, al haberse establecido claramente que el recurso de
queja es conocido en única instancia por las Cortes de Apelaciones, no cabe
deducir este recurso en contra de la resolución que se pronuncia -acogiendo
o rechazando- el recurso de queja.
1 1 . 8 . O T R A S FORMAS DE PONER TÉRMINO AL RECURSO
El recurso de queja puede terminar durante su tramitación por desistimien-

to del recurrente, situación que si bien se regula en el art. 548 del COT, no
hay ningún inconveniente para admitirla de acuerdo a las reglas generales
contenidas en el Libro I del CPC.
Las demás formas anómalas de poner término a este recurso (desisti-
miento de oficio o a petición de parte por paralización en la tramitación del
recurso de queja por más de 15 días cuando se hubiere concedido orden
de no innovar, y deserción por no comparecer ante el Tribunal superior a
seguir la apelación del fallo de primera instancia del recurso de queja), no
rigen en la actualidad.
403
CAPÍTULO IX
EL RECURSO DE PROTECCIÓN
1. REGLAMENTACIÓN
El recurso de protección se encuentra regulado en el art. 20 de la Consti-

tución Política y en el auto acordado de 24 de junio de 1992 de la Excma.
Corte Suprema sobre tramitación del recurso de protección de garantías
constitucionales, publicado en el Diario Oficial de 27 de junio de 1992, mo-
dificado por auto acordados publicados en el Diario Oficial de 9 de j u n i o
de 1998 y 8 de j u n i o de 2007.
2. CONCEPTO
El denominado recurso de protección lo podemos definir como la acción

constitucional que cualquier persona puede interponer ante los tribunales
superiores, a fin de solicitarles que adopten inmediatamente las providencias
que juzguen necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurarle la
debida protección, frente a un acto u omisión arbitraria o ilegal que importe
una privación, perturbación o amenaza al legítimo ejercicio de los derechos y
garantías que el constituyente establece, sin peijuicio de los demás derechos
que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes.
3. CARACTERÍSTICAS
Las características que presenta el recurso de protección son las siguientes:

a) Es una acción constitucional y no un recurso.
El denominado "recurso de protección" no tiene por objeto impugnar
una resolución judicial dictada dentro de un determinado proceso, sino que
requerirá que se ponga en movimiento lajurisdicción, a fin de conocer una
acción u omisión ilegal o arbitraria que importa una amenaza, perturbación
o privación a u n o de los derechos que el constituyente establece.
Además, se e n c u e n t r a contemplado en nuestra Carta Fundamental,
por lo que ningún acto legislativo y administrativo o convencional puede
405
conducir a su desconocimiento o limitación sin infringir el ordenamiento

constitucional.
Esta naturaleza jurídica aparece expresamente reconocida por la Corte
Suprema en el auto acordado de 8 de j u n i o de 2007, en el cual se refiere
ahora a él como a "el recurso o acción de protección" (N° 1) ,468
b) Es una acción cautelar autónoma o que da origen a un procedimiento
de urgencia.
A través del recurso de protección se ejerce u n a acción cautelar cons-
titucional, puesto que mediante ella se persigue la adopción de medidas
necesarias para restablecer el imperio del derecho privado, amenazado o
perturbado, otorgando la debida protección al afectado.
Dicho requerimiento no se efectúa para la resolución definitiva del
conflicto, puesto que el recurso de protección siempre deja a salvo los de-
más derechos que pueden hacerse valer ante la autoridad a los tribunales
correspondientes.
En la actualidad, podemos señalar que nuestro país reconoce la plena
vigencia del Estado de Derecho, lo que importa reconocer como sujeto
central al individuo con todas sus garantías y derechos, teniendo siempre el
Estado como límite de su actuar el respeto de la persona humana.
Conforme a lo previsto en el art. 5 o inc. 2 o de nuestra Carta Fundamen-
tal "El ejercicio de la soberanía reconoce como limitación el respeto de los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los
órganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por
esta Constitución, así como por los tratados internacionales ratificados por
Chile y que se encuentren rigentes".
En el art. 19 de nuestra Carta Fundamental se enumeran los diversos de-
rechos constitucionales que gozan los habitantes de la República de Chile.
En consecuencia, resulta un deber para el Estado respetar y promover
la vigencia de todos y cada u n o de los derechos constitucionales que se con-
templan, tanto en nuestra Carta Fundamental como en los diversos tratados
internacionales ratificados y que se encuentren vigentes en nuestro país.
Para que realmente nos encontremos ante un Estado de Derecho resulta
un requisito sine qua non que si se realizaren actos u omisiones ilegales o
arbitrarios que importen una amenaza, perturbación o privación de dichos
derechos, se consagren acciones que permitan a los tribunales, con la debida
urgencia, adoptar las medidas que juzguen necesarias para reestablecer el
imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado.
Con tal finalidad, se contemplan en la actualidad en nuestra Carta Fun-
damental las acciones constitucionales de protección (art. 20) y de amparo
(art. 21).
468
En estos 30 años transcurridos, el incremento de las acciones ha sido ciertamente nota-
ble. De unas pocas decenas - a fines de los setenta- a más de 7 . 0 0 0 anuales - e n la actualidad- y
que se refieren a diversas situaciones vinculadas a bienes jurídicos tan importantes como la
vida, igualdad, privacidad, libertad y propiedad. E N R I Q U E NAVARRO BELTRÁN, " 3 0 Años del
Recurso de protección". Temas actuales de Derecho Constitucional, Libro H o m e n a j e al Profesor
Mario Verdugo Marinkovic, Editorial Jurídica de Chile, 2 0 0 9 , p. 1 4 2 .
406
CAP. IX. EL R E C U R S O DE P R O T E C C I Ó N
Estas acciones son las que se conciben por la doctrina como un derecho
h u m a n o a la justicia. 469
La acción de protección destinada a lograr la cautela de los derechos
constitucionales amenazados, perturbados o privados, en forma ilegal o
arbitraria, da lugar a un proceso autónomo, en sede jurisdiccional, ante la
Corte de Apelaciones respectiva por mandato expreso de nuestro constitu-
yente, 470 la que conoce de ella en primera instancia, procediendo el recurso
de apelación para ante nuestra Corte Suprema. 471
Debemos tener presente que nuestro constituyente no se refiere a la
protección con la denominación de recurso, y que erradamente se ha iden-
tificado en dicha forma, lo que resulta del todo improcedente teniendo
presente que no se encuentra contemplado, reiteramos, para impugnar
resoluciones judiciales, sino que fundamentalmente actos u omisiones que
atentan en contra de los derechos previstos por el constituyente.
Dado que la referida acción se ejerce ante los órganos jurisdiccionales
(criterio orgánico) que debe ser conocida y resuelta previo un procedimien-
to (criterio procedimental), y se encuentra dirigida claramente a obtener
la resolución de un conflicto representado por la amenaza, perturbación,
privación, ilegal o arbitraria, de una garantía constitucional (criterio fina-
lista), no cabe la m e n o r duda que nos encontramos ante el ejercicio de una
función jurisdiccional en que la sentencia que se dicte debe estar dotada
del imperio para hacer efectivo su cumplimiento (acción de cosajuzgada) y
gozar de la inmutabilidad, u n a vez ejecutoriada, con el fin de dotar de esta-
bilidad a la decisión que se haya pronunciado con tal finalidad (excepción
de cosajuzgada).
La naturalezajurisdiccional del recurso de protección se ha reconocido
expresamente por nuestra Corte Suprema en el referido auto acordado
sobre tramitación del recurso de protección, al señalar que "en estos años
transcurridos desde la respectiva vigencia de la normativa constitucional
que estableció el expresado recurso, ha quedado de manifiesto que este se
ha consolidado como u n a acción jurídica de real eficacia para la necesaria y
adecuada protección jurisdiccional de los derechos y garantías individuales
sujetas a la tutela de este medio de protección constitucional". 472
Determinada la naturalezajurisdiccional del recurso de protección, de-
bemos dejar constancia que en nuestro país se ha señalado que la acción de
protección es de origen cautelar, lo que se desprendería de lo establecido
en la propia Carta Fundamental, al señalar que ella se encuentra dirigida a
"asegurar la protección del afectado".
469
MAURO CAPPELLETTI, "Justicia constitucional supranacional", en Justicia constitucional,
UNAM, México, 1997, pp. 337 y ss.
470
Art. 20 de la C. Pol.
471
Art. 98 N° 3 del C O T y N° 5 del a u t o a c o r d a d o sobre tramitación del recurso de
protección de garantías constitucionales.
472
Auto acordado de la Corte Suprema de 24 de j u n i o de 1992, sobre tramitación del
recurso de protección de garantías constitucionales, publicado en el Diario Oficial de 27 de
j u n i o de 1992, párrafo 3 o .
407
Creemos que lo señalado es efectivo, en la medida en que entendamos que

nos encontramos ante un proceso cautelar autónomo o principal, 473 que no está
dirigido a obtener una protección en espera de una sentencia definitiva, como
ocurre con aquellos procedimientos que se injertan en forma accesoria dentro
de un procedimiento principal, por ejemplo, con las medidas precautorias y la
prisión preventiva, las que siempre revisten por ello un carácter instrumental
en relación con la sentencia definitiva que se espera pronunciar.
Esta relación de instrumentalidad que debe existir entre el proceso cau-
telar accesorio y el proceso principal en que aquella se inserta, resulta una
característica relevante para determinar la forma en la cual se ha concebido
y justificado la existencia de las providencias cautelares.
En este sentido, se ha señalado que las medidas cautelares nunca cons-
tituyen un fin en sí mismas, sino que están ineludiblemente preordenadas a
la emanación de una ulterior providencia definitiva, el resultado práctico de
la cual aseguran preventivamente. Nacen, por decirlo así, al servicio de una
providencia definitiva, con el oficio de preparar el terreno y de aprontar los
medios más aptos para su éxito. La providencia cautelar nace en previsión,
e incluso en espera, de una providencia definitiva posterior, en defecto de la
cual no sólo no aspira a convertirse en definitiva, sino que está absolutamente
destinada a desaparecer por falta de objeto.
Hay pues, en las providencias cautelares, más que la finalidad de actuar
el derecho, la finalidad inmediata de asegurar la eficacia práctica de la
providencia definitiva que servirá a su vez para actuar el derecho. La tutela
cautelar es, en relación con el derecho sustancial, u n a tutela mediata: más
que a hacer justicia contribuye a garantizar el eficaz funcionamiento de la
justicia. Si todas las providencias jurisdiccionales son un instrumento del de-
recho sustancial que actúa a través de ellas, en las providencias cautelares se
encuentra una instrumentalidad cualificada, o sea elevada, por así decirlo, al
cuadrado; son, en efecto, de una manera inevitable, un medio predispuesto
para el mejor éxito de la providencia definitiva, que a su vez es un medio
para la actuación del derecho; esto es, son, con relación a la finalidad última
de la función jurisdiccional, instrumento del instrumento.474
Al respecto, también se ha observado que "Como instrumento que es la
medida cautelar necesariamente debe cumplir su función en relación con el
proceso principal, a la tutela judicial que en él se presta. Ello se traduce en
una serie de consecuencias que deben estar presentes para poder afirmar la
existencia de esa relación de dependencia con el proceso principal.
En primer lugar, si la medida está preordenada a un proceso pendien-
te, sólo podrá acordarse en tanto en cuanto ese proceso se haya iniciado.
473
En contra de esta idea y d e f e n d i e n d o que estamos f r e n t e a un proceso de urgencia,
véase, A N D R É S J A N A , y J U A N C A R L O S M A R Í N , Recurso de protección y contratos, Editorial Jurídica
de Chile, 1996, pp. 86 y ss.
474
PLERO CALAMANDREI, Introducción al estudio sistemático de las providencias (amelares.
Editorial Bibliográfica Argentina, Buenos Aires, 1945, pp. 44 y 45. En nuestro d e r e c h o sigue
a Calamandrei en cuanto a que la instrumentalidad es la nota distintiva de las medidas cau-
telares, J U A N C A R L O S M A R Í N , Las medidas cautelares en el proceso civil chileno, Editorial Jurídica
de Chile, 2004, pp. 198-215.
408
CAP. IX. EL R E C U R S O DE PROTECCIÓN
Sin embargo, el legislador establece excepcionalmente la posibilidad de

adopción previa, en cuyo caso la subsistencia de la medida dependerá de su
vinculación ulterior al proceso principal, vinculación que se produce con la
interposición de la demanda dentro del plazo legalmente previsto.
En segundo lugar, la instrumentalidad exige que finalizado el proceso
principal la medida cautelar se extinga. Nacida en previsión de la prestación
de una tutelajudicial, obtenida ésta, la resolución cautelar no sólo no aspira
a transformarse en definitiva, sino que además está destinada a desaparecer,
precisamente por falta de fines.
En tercer lugar, y en estrecha relación con la anterior consecuencia,
la medida cautelar, pese a producir sus efectos desde el momento en que
es concedida, tiene una duración temporal supeditada a la pendencia del
proceso principal. Nace ya con una duración limitada resultado del carácter
provisional que la informa, pero es la instrumentalidad la que determina su
momento final.
Es cierto que no se sabe con exactitud cuándo desaparecerá, pero el ré-
gimen objetivo de la institución exige que su permanencia no sea indefinida
en el tiempo. La imprescindible vinculación a un proceso principal hace
necesario que desaparecido este, o no iniciado (en el supuesto de adopcio-
nes previas), se ponga fin a la cautela. Es pues la instrumentalidad el límite
temporal de toda medida cautelar". 475
En el recurso de protección, en cambio, atendido el carácter de proce-
so principal a que da origen dicha acción, claramente debemos entender
que no concurre ninguna de las características de instrumentalidad antes
señaladas.
De acuerdo con ello, es que respecto de la acción de protección noso-
tros debemos concebir la existencia de un proceso principal de urgencia o
cautelar autónomo, que se dicta con el fin de resolver en forma definitiva un
conflicto, sin que sea requisito sine qua non que sobrevenga una resolución
posterior respecto de éste.
En este sentido se ha sostenido que "la estructura de ambos procesos es
sustancialmente diferente, de ahí que ni la sumaria cognitio pueda situarse
en un plano de igualdad, ni el periculum in mora puede entenderse en un
sentido similar.
Con relación al primer aspecto, el objeto diferente que se debate en u n o
y otro proceso hace surgir una verdadera disparidad en cuanto a la sumarie-
dad. Mientras que en las medidas cautelares el órgano jurisdiccional debe
limitarse a comprobar la concurrencia de los presupuestos exigidos por el
legislador, e incluso, u n o de ellos, la existencia del derecho, en términos de
verosimilitud, en los procesos sumarios, no hay reducción cualitativa de la
cognición sino cuantitativa.
En segundo lugar y respecto del periculum, es cierto que los procesos
sumarios se crean por razones de urgencia, que responden a la existencia de
largos procesos, sin embargo, tal peligro no puede en ningún caso identifi-
475
MARÍA P Í A C A L D E R Ó N C U A D R A D O , Las medidas cautelares indeterminadas en el proceso civil,
Civitas, Madrid, 1992, pp. 35 y 36.
409
carse con aquel presupuesto de las medidas cautelares. Allí no fundamenta

la resolución, aquí, aunque configurado de las más diversas maneras debe
concurrir necesariamente para la configuración de la cautela. Como señala
Calamandrei, no se trataría de una diversidad de contenido, sino de una
diversidad en la formación, en la creación de la resolución.
Las diferencias estructurales que acabamos de ver, tanto se refieran a
la sumaria cognitio como al periculum in mora, conducen al elemento funda-
mental de la distinción, la provisionalidad de la resolución. De ambos se ha
dicho que finalizan por decisiones de carácter provisional, sin embargo la
provisionalidad de una y otra no pueden entenderse en el mismo sentido.
Mientras que en los procesos sumarios nace la posibilidad de un ulterior
proceso plenario que puede eventualmente sobrevenir y anular o modificar
los efectos del primero, en las medidas cautelares surge de la relación de
instrumentalidad que las une a un proceso principal, cuya terminación exige
ciertamente la extinción de la cautela.
En el primer caso estamos ante una simple posibilidad, raramente realidad,
puesto que las partes pretenden en muchas ocasiones que dicha resolución
sea la que ponga fin al conflicto, por el contrario, la resolución cautelar es
siempre provisional, su desaparición, en todo caso, es necesaria consecuencia
de la vinculación existente con el proceso principal; finalizado éste, carece
de sentido una continuación de la medida cautelar". 476
En nuestro derecho, la característica de concebir el recurso de protección
como un proceso de urgencia se encuentra contemplada desde sus orígenes
en el Proyecto de 1972, en el cual se señala que "muchas veces es indispensable
una acción inmediata para evitar daños irreparables al afectado, tanto en sus
bienes o en sus derechos, que una indemnización pecuniaria posterior jamás
puede subjetivamente reparar. Por ello se hace indispensable establecer en
nuestra Constitución Política un procedimiento eficaz y brevísimo, paralelo
al recurso de amparo para la libertad personal ya contemplado en ella, que le
permita al efectado por los abusos mencionados tener protección inmediata
y evitarle daños mayores [...]".
Por otra parte, nuestra Corte Suprema, en la regulación que ha efec-
tuado de la acción de protección en uso de sus facultades económicas y
conservadoras, y ante la omisión histórica del legislador de reglamentar no
sólo esta, sino que la totalidad de las acciones constitucionales, ha recono-
cido en forma clara y expresa todos los principios que rigen respecto de un
proceso de naturaleza cautelar autónomo o de urgencia. En tal sentido, se
señala en el auto acordado mencionado que este se dicta con "el propósito
de obtener una mayor expedición en su tramitación y despacho final" [...];
que las modificaciones que se estima necesario adoptar para mejorar la
expedición de las causas sobre protección, apuntan a la simplificación de
la tramitación del recurso de apelación deducido en contra de la sentencia
de primera instancia, "de manera que esta Corte pueda conocer y resolver
con mayor prontitud dicho recurso [...]"; acogido a tramitación el recurso,
476
M A R Í A P Í A C A L D E R Ó N CUADRADO, Las medidas cautelares indeterminadas en el proceso civil,
Civitas, Madrid, 1992, pp. 78-80.
410
la Corte de Apelaciones ordenará que informe, por la vía que estime más
rápida y efectiva, a la persona o personas, funcionarios o autoridades que
según el recurso o en concepto del Tribunal son causantes del acto u omisión
arbitraria o ilegal [...]".
En nuestra doctrina, la naturaleza de proceso de urgencia del recurso de
protección se ha reconocido expresamente. Se ha dicho: "Este es un procedi-
miento de urgencia". 477 "Es lo anterior lo que nos permite establecer la fisonomía
de nuestro recurso de protección, el cual si bien ha sido una institución nueva
en nuestra tradición jurídica, obedece a criterios y características propios de
las acciones de urgencia del derecho comparado, siendo esta precisamente
la forma como nuestros tribunales lo han aplicado en materia contractual". 478
El proceso de protección "no presenta todas las características de un proceso
cautelar, sea que se asuma una posición tradicional o ya más dinámica de la
tutela cautelar. Se trata, en mi concepto, de un proceso sumario especial para
dar tutela urgente a los derechos fundamentales". 479
Finalmente, un destacado autor - c o n gran experiencia en el Poder Ju-
dicial- nos señala a título de conclusión una de las características esenciales
del proceso de urgencia, que lo diferencia de los procedimientos cautelares
accesorios, al señalarnos que "si el recurso de protección no es una acción cau-
telar sino una acción principal, ello quiere decir que la sentencia que se dicte
producirá efectos permanentes, dando un derecho a la parte vencedora". 480
Dicha conclusión resulta del todo certera, si tenemos presente que la
decisión del recurso de protección es un acto de naturalezajurisdiccional y
como tal sólo es propio del ejercicio por parte de nuestros tribunales, y debe
por ello reunir la característica resaltante de esos actos que los diferencian de
los que ejecutan los otros poderes del Estado, como es que ellos producen,
una vez ejecutoriados, el efecto de cosajuzgada.
En efecto, la sentencia que se debe dictar en el proceso por el órgano
jurisdiccional resulta eficaz para la solución del litigio por provenir ella de
un tercero imparcial, dotado de autoridad para tal efecto por ejercer una
función pública, y porque dicha decisión se torna en inmutable e inimpug-
nable una vez pasada en autoridad de cosajuzgada.
Como sabemos, la cosajuzgada es la cualidad de los efectos que adquie-
ren ciertas y determinadas resoluciones una vez firmes y ejecutoriadas. Al
efecto, se establece en el art. 175 del CPC que "las sentencias definitivas o
interlocutorias producen la acción o la excepción de cosajuzgada".
La acción de cosajuzgada es aquella que permite exigir el cumplimiento
forzado de lo resuelto en la sentencia, en caso de no ser cumplida por el
afectado la decisión contenida en el fallo.
La excepción de cosajuzgada es aquella que se genera a partir de la
preclusión de los recursos procesales en el proceso en el cual se dictó la reso-
477
E N R I Q U E PAILLAS, El recurso de protección ante el derecho comparado, Editorial Jurídica de
Chile, Santiago, 1990, p. 9.
478
A N D R É S J A N A y J U A N C A R L O S M A R Í N , Recurso de protección..., op. cit., p. 8 7 .
479
A N D R É S B O R D A L Í SALAMANCA, "Temas de d e r e c h o procesal constitucional", Fallos del
Mes, 2003, p. 156.
480
E N R I Q U E PAILLAS, El recurso de protección..., op. cit., p. 74.
lución (inimpugnable), y que impide iniciar otro proceso con posterioridad

con la finalidad de modificar la decisión contenida en la sentencia firme o
ejecutoriada (inmutabilidad).
Esta característica esencial del recurso de protección, en cuanto a que
procesalmente es conocido en ejercicio de la función jurisdiccional destinada
a resolver un conflicto con eficacia de cosajuzgada, sin que pueda ser ella des-
conocida, sirve para diferenciar claramente al acto jurisdiccional de los actos
administrativos y legislativos y encuentra expreso reconocimiento en nuestra
Carta Fundamental. 481 Al efecto prescribe el inciso I o de su art. 76 que "La
facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer
ejecutar lojuzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por
la ley. Ni el Presidente de la República ni el Congreso pueden, en caso alguno,
ejercer funciones judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los fundamentos
o contenido de sus resoluciones o hacer revivir procesos fenecidos".
En consecuencia, revistiendo la protección la naturaleza de un proceso
de urgencia o cautelar autónomo, que es conocido en el ejercicio de la fun-
ciónjurisdiccional, claramente la sentencia ejecutoriada que se dicte dentro
del mismo produce la eficacia de cosajuzgada formal, dejando a salvo las
acciones que pudieren ejercerse con posterioridad en otros procedimientos
diversos al recurso de protección.
c) Es una acción que es conocida por los tribunales en uso de sus facul-
tades conservadoras.
El recurso de protección es una acción que es conocida por los tribuna-
les en uso de sus facultades conservadoras, puesto que tiene como objetivo
la adopción de las medidas necesarias para restablecer el imperio de los
derechos constitucionales establecidos en nuestra Carta Fundamental, que
le hubieren sido ilegal o arbitrariamente amenazados, perturbados o des-
conocidos al recurrente.
d) La acción de protección sólo sirve para el amparo de los derechos y
garantías que la Constitución específicamente señala.
Para la protección de los derechos constitucionales, con el carácter de
cautelar, el constituyente establece los siguientes recursos:
i) El recurso de amparo, para proteger la libertad personal y la seguridad
individual consagradas en el art. 19 N° 7 de la Constitución Política, y
ii) El recurso de protección, para proteger los siguientes derechos:
- E l derecho a la vida y a la integridad física y psíquica de la persona
(art. 19 N° 1).
- L a igualdad ante la ley (art. 19 N° 2).
- E l derecho a no ser juzgado por comisiones especiales (art. 19 N° 3
inc. 4 o ).
Respecto de esta garantía se ha declarado que si la autoridad administrativa
pretende tener derechos de propiedad sobre unos determinados terrenos
481
Véase en este sentido H U G O PEREIRA A X A B A L Ó N , La cosajuzgada en el proceso civil, Edi-
torial Jurídica ConoSur Ltda., 1997, pp. 3 y ss.; ALEJANDRO R O M E R O S E G U E L , La cosa juzgada en
el proceso civil chileno. Doctrina y jurisprudencia, Editorial Jurídica de Chile, 2002, pp. 45 y ss.
412
que se encuentran ocupados, y desde largo tiempo, debe ejercer las accio-
nes correspondientes de acuerdo con los procedimientos ordinarios, para
que sea el juez, en un debido proceso, quien decida la controversia; 482 una
autoridad administrativa que se arroga atribucionesjurisdiccionales preten-
diendo interpretar contratos laborales y ordenando incluso su modificación
vulnera de modo flagrante el derecho aljuez natural reconocido en el art. 19
N° 3 inciso 4 o de la Constitución, que asegura un juzgamiento por órganos
establecidos al efecto y a través de un debido proceso. 483
- E l respeto y protección a la vida privada y pública y a la honra de la
persona y su familia (art. 19 N° 4).
- L a inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicación privada
(art. 19 N° 5).
- L a libertad de conciencia, manifestación de todas las creencias y el
ejercicio libre de todos los cultos que no se opongan a la moral, a las buenas
costumbres o al orden público (art. 19 N° 6).
- L a libre elección del sistema de salud al cual desee acogerse, sea éste
estatal o privado (art. 19 N° 9 inciso final).
- L a libertad de enseñanza, que incluye el derecho de abrir, organizar y
mantener establecimientos educacionales (art. 19 N° 11).
- L a libertad de emitir opinión y la de informar, sin censura previa, en
cualquier forma y por cualquier medio, sin peijuicio de responder de los
delitos y abusos que se cometan en el ejercicio de estas libertades, en con-
formidad a la ley (art. 19 N° 12).
- E l derecho de reunirse pacíficamente sin permiso previo y sin armas
(art. 19 N° 13).
- E l derecho de asociarse sin permiso previo (art. 19 N° 15).
- E l derecho a la libertad de trabajo, a su libre elección y libre contrata-
ción (art. 19 N° 16).
- E l derecho a sindicarse en los casos y forma que señala la ley (art. 19
N° 19).
- E l derecho a desarrollar cualquier actividad económica que no sea
contraria a la moral, al orden público o a la seguridad nacional, respetando
normas legales que la regulen (art. 19 N° 21).
- L a no discriminación arbitraria en el trato que deben dar el Estado y
sus organismos en materia económica (art. 19 N° 22).
- L a libertad de adquirir el dominio de toda clase de bienes (art. 19
N° 23).
- E l derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de
bienes corporales e incorporales (art. 19 N° 24) ,484
- E l derecho del autor y propiedad industrial (art. 19 N° 25), y
482
RDJ, t. XC (1993), N° 3, 2 a parte, sección quinta, p. 273.
483
484
Este es lejos el d e r e c h o constitucional más invocado en los recursos de protección,
tanto en la p r o p i e d a d recaída sobre cosas corporales, como sobre cosas incorporales. E N R I -
Q U E NAVARRO BELTRÁN, "30 Años del Recurso de protección", p. 144. Temas actuales de Derecho
Constitucional. Libro H o m e n a j e al Profesor Mario Verdugo Marinkovic, Editorial Jurídica de
Chile, 2009.
413
- E l derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación cuan-

do sea afectado por un acto arbitrario e ilegal imputable a una autoridad o
persona determinada (art. 19 N° 8).
Si la acción u omisión arbitraria o ilegal no importa una amenaza, per-
turbación o privación de alguno de esos derechos, el recurso de protección
deberá ser rechazado.
e) Es conocido en sala, en primera instancia, por la Corte de Apela-
ciones respectiva y en segunda instancia, por la tercera sala de la Corte
Suprema. 485 " 486
f) Es un recurso informal, puesto que se posibilita su interposición no
sólo por el afectado, sino que en su nombre, por cualquier persona capaz
de parecer enjuicio, aun por telégrafo o télex.
g) Tiene para su tramitación contemplado un procedimiento concen-
trado e inquisitivo.
h) El recurso de protección se encuentra establecido en la Constitución
no sólo para los casos de perturbación o privación del ejercicio de ciertos de-
rechos fundamentales, sino que también para el caso de simple amenaza.
Al proceder el recurso de protección en los casos de amenaza de cier-
tos derechos fundamentales, se ha resuelto que no se requiere que se haya
producido un atropello de tales garantías, bastando para acogerlo el temor
razonable que la violación pueda ocurrir. 487 La amenaza debe ser cierta y
razonable, esto es, que los hechos en que se funda o en que se la hace con-
sistir hagan temer razonablemente que ocurrirá en el futuro la privación o
perturbación a que se refiere el art. 20 de la Constitución, y es en virtud de
ello que se ha establecido que la amenaza debe ser actual, cierta, precisa y
concreta en sus resultados o efectos. 488
i) El recurso de protección puede ser deducido no obstante el ejercicio
de otras acciones por parte del recurrente.
En este sentido se ha declarado que el art. 20 de la Constitución dispone
expresamente que la acción que en él se contempla es sin perjuicio de los
demás derechos que pueda hacer valer el afectado ante la autoridad o los
tribunales correspondientes, por lo que es improcedente la alegación del
485
Véase auto acordado de la Corte Suprema de 24 de julio de 2009, que distribuye las
materias de que conocen las salas de la Corte Suprema durante el funcionamiento ordinario
486
Para apreciar la magnitud de esta acción, es del caso tener presente que sólo el año
2005 la Corte Suprema resolvió más de 1.000 apelaciones de protección, habiendo acogido
en definitiva cerca del 25%. En otras palabras, de cada cuatro acciones qe f u e r o n conocidas
p o r el máximo Tribunal, u n a f u e aceptada, lo que constituye un porcentaje elevado si se
lo compara con el de otros ordenamientos jurídicos, en d o n d e sólo las inadmisibilidades
b o r d e a n el 9 0 % . E N R I Q U E NAVARRO BELTRÁN, " 3 0 Años del Recurso de protección", pp. 1 4 3
y 144. Temas actuales de Derecho Constitucional. Libro H o m e n a j e al Profesor Mario Verdugo
Marinkovic, Editorial Jurídica de Chile, 2009.
487
RDJ, t. XC (1993), N° 2, 2 a parte , sección quinta, pp. 164 y ss.
488
RDJ, t. XC (1993), N° 2, 2 a parte, sección quinta, pp. 193 y ss.
414
CAP. IX. EL RECURSO DE PROTECCIÓN
recurrido de ser la Corte de Apelaciones incompetente para conocer de

ella en razón de existir otras acciones que la ley haya establecido. 489 Si de
los antecedentes que presenta el recurso de protección p u e d e presumirse
que existe u n a trasgresión a u n a o más de las garantías constitucionales
amparadas por el art. 20 de la Constitución, debe dársele tramitación aun
cuando existan otros medios procesales para lograr el restablecimiento del
derecho afectado, sean recursos administrativos o bien acciones meramente
legales; 490 la circunstancia de contener el ordenamiento jurídico medios
encaminados a sancionar la vulneración de los derechos garantizados y
reparar los daños que se causan por ello, no es óbice para que pueda dedu-
cirse y acogerse la acción de protección, que es de rango constitucional; 491
la reclamación prevista por los arts. 9 o y 12 de la Ley General de Urbanismo
y Construcciones es de tipo puramente administrativo y su interposición no
obsta al conocimiento de un recurso de protección por el Tribunal com-
petente, dada la distinta naturaleza y las esferas diversas de acción ante las
cuales se ejercitan u n o y otro. 492
j) El fallo que lo resuelve produce cosajuzgada formal, puesto que las
medidas que se adopten en el recurso de protección no impiden el ejercicio
posterior de las acciones para hacer valer los demás derechos ante la auto-
ridad o los tribunales correspondientes.
4. CONTENIDO DE LA ACCIÓN DE PROTECCIÓN
La acción de protección protege sólo los derechos mencionados en el art. 20

del la Constitución Política de la República.
Se han excluido del recurso de protección los derechos que importan
aspiraciones sociales y aquellos cuya atención está condicionada a la capaci-
dad económica del Estado en su momento determinado.
5. SUJETO ACTIVO
El sujeto activo en el recurso de protección ("El que") c o m p r e n d e a las

personas naturales y jurídicas y a entidades o grupos de personas que
carecen de p e r s o n a l i d a d jurídica, c o m o c o m u n i d a d e s , asociaciones o
agrupaciones.
De acuerdo a lo previsto en el N° 2 del auto acordado, "el recurso puede
interponerse por el afectado o por cualquiera persona en su nombre, capaz
de parecer enjuicio, aunque no tenga para ello mandato especial".
En este sentido se ha resuelto que el recurrente de protección debe ex-
presar en forma precisa en n o m b r e de quién ocurre ante el Tribunal, toda
489
RDJ, t. XC (1993), N° 1, 2a parte, sección quinta, pp. 45 y ss.
490
491
492
RDJ, t. XC (1993), N° 3, 2a parte, sección quinta, p. 276.
415
vez que es indispensable para que prospere la acción determinar quiénes

son objeto del acto arbitrario o ilegal del recurrido que atenta o amenaza
u n a garantía constitucional de aquél. Si quien recurre de protección no
individualiza a ninguno de los posibles afectados por el acto u omisión de
un tercero, ha de entenderse que deduce la acción a título personal, de
manera que mal puede entenderse que realice la gestión en nombre y re-
presentación de otros. 493
Debemos recordar que la exigencia del ius postulandi, esto es, de la
Constitución de patrocinio y / o poder, no rige respecto de este recurso de
acuerdo a lo previsto en el inc. 11 del art. 2 o de la Ley N° 18.120 sobre com-
parecencia enjuicio.
Finalmente, en cuanto a la posibilidad de la intervención de terceros
en el recurso de protección, se ha resuelto por la Corte Suprema que no se
contemplan normas en el auto acordado relativas a la existencia de terceros
en la acción de protección, pero resultan aplicables las disposiciones del CPC
sobre la materia, el cual establece la posibilidad de existencia de terceros
coadyuvantes, excluyentes e independientes, siempre y cuando se cumplan
las exigencias que sus normas estatuyen. 494
6. SUJETO PASIVO
El recurso de protección es una acción autónoma, abstracta, pormenorizada

manifestación del derecho constitucional de petición, que como consecuen-
cia de la prohibición de autotutela impuesta en una sociedad jurídicamente
organizada, se reconoce el individuo, dirigida al órgano jurisdiccional para
estimular la actividad cautelar de lajurisdicción, por medio de la adopción
de las providencias necesarias para realizar el imperio del derecho y asegurar
la debida protección al afectado y que se agota en el ejercicio. La acción de
protección se dirige contra el Estado y frente al agresor, si se le conoce. No
es una pretensión hecha valer, no se persigue subordinar el interés ajeno
al propio, cual acontece ordinariamente. En el a m p a r o de las garantías
constitucionales sólo participan el Estado, vía órgano jurisdiccional, y el
afectado. 495
No obstante, este criterio no ha sido siempre compartido por nuestra
jurisprudencia, puesto que se han rechazado recursos de protección por
no haber sido interpuesto en contra de la persona o autoridad causante del
agravio; se ha resuelto que es necesario determinar con toda exactitud la
persona del ofensor para acoger el recurso de protección; etcétera.
La necesidad de determinar al agente de la acción ilegal o arbitraria
se ha señalado que es tan paradojal, que "se antoja como el médico que se
niega a curar al herido por no saber quién lo lesionó". 496
« RDJ, t. XC (1993) N° 2, 2 a parte, sección quinta, pp. 209 y ss.

494 Gaceta Jurídica N° 180 (1995), junio, pp. 38 y 39.
495
R A Ú L TAVOLARI O L I V E R O S , Estudios de Derecho Procesal, Edeval, 1990, pp. 23 v 24.
496
ídem, p. 25.
416
Por lo demás, la determinación que se haga en el recurso del sujeto que

habría incurrido en la acción u omisión ilegal o arbitraria no constituye una
limitante para la solicitud de informe por la Corte respectiva, puesto que de
acuerdo a lo establecido en el N° 3 del auto acordado, la solicitud de infor-
me se puede recabar por la Corte de Apelaciones "a la persona o personas,
funcionarios o autoridad que según el recurso o en concepto del Tribunal
son causantes del acto u omisión arbitraria o ilegal [...]".
Se ha resuelto, asimismo, que aun cuando el recurso de protección haya
sido dirigido en contra de u n a autoridad administrativa ajena al agravio
sufrido por el recurrente, atendida la naturaleza de la acción deducida, los
hechos del proceso y las atribuciones del Tribunal que de ello conoce, no
puede menos que calificarse la conducta de la autoridad que produjo en la
realidad el agravio como arbitraria o ilegal y, en tal caso, ha de otorgarse la
protección solicitada, con el objeto de restablecer el ordenamiento jurídico
quebrantado. 4 9 7
Debemos tener presente que la jurisprudencia ha sostenido por regla
general la improcedencia del recurso de protección en contra de resolucio-
nes judiciales y para los efectos de interpretar los contratos que se hubieren
celebrado entre las partes.
7. TRIBUNAL COMPETENTE
El Tribunal competente para conocer en primera instancia es la Corte de

Apelaciones en cuya jurisdicción se hubiere cometido el acto, o incurrido
en la omisión arbitraria o ilegal que ocasionen privación, perturbación o
amenaza en el legítimo ejercicio de las garantías constitucionales" (art. 20
Constitución Política y N° 1 del auto acordado).
En segunda instancia, el conocimiento del recurso de apelación en
contra de la resolución que se pronuncia acerca del recurso de protección
corresponde a la Corte Suprema.
Las Cortes de Apelaciones conocen del recurso de protección en sala y
previa vista de la causa.
En la Corte Suprema la apelación en contra de la sentencia que se pro-
nuncie acerca del recurso de protección se debe ver en cuenta.
De conformidad con el auto acordado de 9 de abril de 1998, el conocimiento
de la apelación interpuesta en contra de la sentencia de primera instancia que
hubiere resuelto el recurso de protección, se distribuía en las distintas salas
de la Corte Suprema, dependiendo de la Corte de Apelaciones que hubiere
actuado como Tribunal a quo. A partir del auto acordado de 3 de marzo de
2006, criterio que se mantuvo en el auto acordado de la Corte Suprema de
24 de julio de 2009, que distribuye las materias de que conocen las salas de
la Corte Suprema durante el funcionamiento ordinario y extraordinario,
publicado en el Diario Oficial de 7 de agosto de 2009, el conocimiento de la
totalidad de las apelaciones de sentencias de primera instancia recaídas en
497 RDJ, t. XC (1993) N° 2, 2 a parte, sección quinta, pp. 190 y ss.
417
recursos de protección corresponde a la tercera sala de la Corte Suprema,

tanto en el funcionamiento ordinario como extraordinario. 4 9 8
Excepcionalmente procederá que la apelación se resuelva previa vista
de la causa, en los casos siguientes:
1. Cuando la sala lo estime conveniente.
2. Cuando se le solicite con fundamento plausible.
3. Especialmente cuando se le pide de común acuerdo por el recu-
rrente, recurrido y quienes hayan sido considerados como parte en el
procedimiento.
En esos casos, procede que la tercera sala de la Corte Suprema ordene
traer los autos en relación para oír los alegatos de los abogados de las partes,
y deberá agregarse extraordinariamente el recurso a la tabla de esta sala.
8. PLAZO
El recurso de protección debe interponerse "dentro del plazo fatal de trein-

ta días corridos contados desde la ejecución del acto o la ocurrencia de la
omisión o, según la naturaleza de estos, desde que se haya tenido noticias o
conocimiento cierto de los mismos, lo que se hará constar en autos" (N° 1
auto acordado). 4 9 9
El plazo señalado se caracteriza por ser un plazo de días, continuo, legal,
fatal, improrrogable, y no ampliable según la tabla de emplazamiento para
contestar demandas del art. 259 del Código de Procedimiento Civil.
De acuerdo a lo establecido en ese precepto, en relación al instante
a partir del cual comienza a computarse el plazo, se han distinguido las
498
En el auto acordado de 9 de abril de 1998, se preveía que d u r a n t e el funcionamiento
ordinario, la primera sala, o sala civil, conocía de las apelaciones de las sentencias recaídas en
los recursos de protección provenientes de las Cortes de Apelaciones de Temuco, Valdivia,
Puerto Montt, Coyhaique y Punta Arenas; la segunda sala, o sala penal, conocía de las apela-
ciones de las sentencias recaídas en recursos de protección que provengan de las Cortes de
Apelaciones de Arica, Iquique, Copiapó, La Serena, Antofagasta y Valparaíso; y, finalmente,
la tercera sala, o sala de asuntos constitucionales y contencioso-administrativo, conocía de
las apelaciones de las sentencias en los recursos de protección, dictadas p o r la Corte de
Apelaciones de Santiago, San Miguel, Rancagua, Talca, Chillán y Concepción. Durante el
f u n c i o n a m i e n t o extraordinario, la primera sala conocía de las apelaciones de las sentencias
recaídas en los recursos de protección provenientes de las Cortes de Apelaciones de Temuco,
Valdivia, Puerto Montt, Coyhaique y Punta Arenas; la segunda sala conocía de las apelaciones
de las sentencias recaídas en recursos de protección de las Cortes de Apelaciones de Rancagua,
Talca, Chillán y Concepción; y la tercera sala conocía de las apelaciones de las sentencias en
los recursos de protección dictadas por la Corte de Apelaciones de Santiago y San Miguel.
Finalmente, la cuarta sala o sala mixta conocía de las apelaciones de las sentencias en los
recursos de protección dictadas p o r la Corte de Apelaciones de Arica, Iquique, Copiapó, La
Serena, Antofagasta y Valparaíso.
499
Por auto acordado de 25 de mayo de 2007, publicado en el Diario Oficial el 8 de junio
de 2007, se amplió a 30 días el plazo original de 15 días para deducir el recurso.
418
a) Hecho material: se cuenta desde la ejecución del acto arbitrario.

Si la perturbación es permanente, el acto se renueva y mantiene día a
día, por lo que el plazo comienza a correr desde que se comete el último
de ellos.
b) Actos jurídicos que se p o n e n en conocimiento mediante su publica-
ción o notificación: el plazo se cuenta desde la notificación o publicación.
c) Actos jurídicos que no se notifican o publican: el plazo comienza a
correr desde que el afectado tome conocimiento de ellos, lo que se deberá
acreditar.
En este sentido se ha declarado que no es extemporáneo un recurso
de protección si el recurrente lo deduce dentro de los 15 días siguientes
de haber tomado conocimiento del hecho que lo agravia, y más aún que la
omisión reclamada ha subsistido en el tiempo. 500
Debe desestimarse la alegación de extemporaneidad alegada por la re-
currida desde que según las pruebas aportadas al proceso por la recurrente,
cabe presumir la veracidad de su afirmación en el sentido que sólo tuvo
conocimiento de los hechos en la fecha que indica, habiéndose deducido el
recurso dentro de los 15 días siguientes, tanto más que no existen antecedentes
que demuestren que hubo conocimiento de ellos con anterioridad. 501
En cuanto a la adhesión al recurso de protección, esta no adquiere la
fecha del primitivo recurso, sino que la de su propia presentación.
9. TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE PROTECCIÓN
9.1. TRAMITACIÓN EN PRIMERA INSTANCIA
9.1.1. Presentación del recurso de protección
El recurso de protección no requiere mayor solemnidad en cuanto a la forma

de presentación.
De acuerdo a lo previsto en el N° 1 del auto acordado puede ser presen-
tado "por escrito en papel simple y aun por telégrafo o télex".
Los elementos que idealmente debería reunir el escrito en el cual se
presenta el recurso de protección son los siguientes:
I o . La designación del Tribunal ante quien se entabla, que será la Corte
de Apelaciones respectiva.
2 o . La individualización del afectado y de la persona capaz de parecer
e n j u i c i o que lo interpone en su nombre, aun cuando no tenga para ello
mandato especial (N° 2 auto acordado).
3 o . La individualización del agente que ha realizado la acción o incurrido
en la omisión ilegal o arbitraria si se supiere.
500
501
419
4°. La indicación de los hechos que importen la acción u omisión ar-

bitraria.
Se ha señalado que incurre en un acto ilegal la autoridad administra-
tiva que impone sanciones sin respetar el procedimiento preestablecido al
efecto, al omitir trámites necesarios para comprobar los hechos imputados
al recurrente;"' 0 - es ilegal un cobro de derechos municipales que carece de
sustento legal; 503 es ilegal la expulsión de los socios de una corporación de
derecho privado si la medida se adopta sin adecuarse a lo estipulado en los
estatutos; 504 actúa ilegalmente una autoridad administrativa que dicta un
decreto apoyándose en antecedentes inidóneos que carecen de un debido
f u n d a m e n t o y respaldo que requieren para su validez; 505 constituye un acto
ilegal y arbitrario la compensación efectuada por el tesorero regional con
posterioridad a la fecha en que se decretó judicialmente la suspensión del
cobro de impuestos reclamado en una causa tributaria; 506 comete acto ilegal
el director de un servicio público que deniega un recurso administrativo de
reconsideración interpuesto por un afectado por instrucciones emanadas de
funcionarios fiscalizadores de ese organismo y hace suyas esas instrucciones
que contenían una indebida aplicación de la ley, al entrar en materias que
son propias de los tribunales de justicia y sobre las cuales aquellos carecen
enteramente de competencia. 507
Se ha considerado que es arbitraria una resolución administrativa que
prescinde de expresar los fundamentos de hecho que llevan la decisión que
adopta; 508 la pretensión de la autoridad sancionadora de hacer efectivo el acto
administrativo tan pronto es notificado, vulnerando las propias disposiciones
legales y reglamentarias que previenen que sólo pueden ser ejecutados una
vez terminado el procedimiento de reclamación administrativa en su con-
tra; 509 la resolución administrativa que ha sido dictada sobre fundamentos
de hecho inexistentes, esto es, sin que se den las circunstancias fácticas en
que se apoya; 510 es acción arbitraria el ruido que producen los motores que
accionan los equipos de aire acondicionado de un edificio que sobrepasa los
niveles de tolerancia establecidos por la normativa vigente; 511 es arbitrario
publicar en un boletín de informaciones comerciales datos en que se hace
aparecer como deudora y con documentos protestados a persona que no
lo es;512 es arbitraria la medida de la autoridad tributaria que mantiene un
bloqueo tributario de un contribuyente por más de cinco años e indefini-
damente, por el hecho de haber asumido la representación legal de una
502
m t. XC (1993), N° 1, 2! parte, sección quinta, pp. 115 y ss.
503 RDJ, t. xc (1993), N° 3, 2' parte, sección quinta, p. 252.
504 RDJ, t. XC (1993), N° 3, 2' parte, sección quinta, p. 261.
505 RDJ t. xc (1993), N° 3, 2' parte, sección quinta, p. 288.
506 RDJ, t. xc (1993), N° 3, ? parte, sección quinta, p. 291.
508 RDJ, t. xc (1993), N° 1, 2' parte, sección quinta, pp. 111 y ss.
509 RDJ, t. xc (1993), N° 1, 21 parte, sección quinta, pp. 115 y ss.
511 RDJ, t. xc (1993), N° 3, T parte, sección quinta, p. 223.
512 RDJ, t. xc (1993), N° 3, 2! parte, sección quinta, p. 235.
420
empresa incursa en incumplimiento; 513 resulta arbitrario un desahucio de un

contrato de salud por parte de una Isapre en que primero invoca una causal
inexistente en la realidad de los hechos y reconociendo su error expresa otra
causal cuya invocación está expresamente vedada en la ley;514 es arbitraria
una orden de la autoridad municipal que dispone demoler un inmueble
en razón de amenazar ruina, en circunstancias que los peritajes técnicos
allegados al proceso prueban lo contrario, ya que carece de razonabilidad
un acto administrativo que carece de fundamentación fáctica. 515
5 o . La forma como esos hechos importan la amenaza, perturbación o
privación del derecho.
6 o . El derecho constitucional pertinente que se ha conculcado o pertur-
bado en su legítimo ejercicio.
7 o . La indicación de las medidas que serían procedentes de adoptar por
la Corte de Apelaciones para restablecer el imperio del derecho, las que en
todo caso no revisten un carácter obligatorio para ellas.
En la práctica, la jurisprudencia ha aceptado que terceros comparezcan
adhiriendo a un recurso de protección si ellos también han sufrido con los
actos u omisiones arbitrarios una privación, perturbación o amenaza de sus
derechos, debiendo en todo caso comparecer dentro del plazo de 30 días.
Además, en caso que respecto de un mismo acto u omisión se dedujeren
dos o más recursos, aun por distintos afectados, y de los que corresponde
conocer a una misma Corte de Apelaciones, se acumularán todos los recursos
al que hubiere ingresado primero en el respectivo libro de la secretaría del
Tribunal, formándose un solo expediente para ser resueltos por una misma
sentencia (N° 13 auto acordado).
9.1.2. Examen de admisibilidad
De conformidad a lo previsto en la modificación introducida por el auto

acordado de 25 de mayo de 2007 -publicado en el Diario Oficial el 8 de junio
de 2007-, presentado el recurso el Tribunal examinará en cuenta si ha sido
interpuesto en tiempo y si se mencionan los hechos que puedan constituir
la vulneración de las garantías indicadas en el art. 20 de la Constitución
Política de la República. 516
En consecuencia el examen de admisibilidad recae:
a) Si el recurso se ha deducido en tiempo.
b) Si en el recurso se mencionan los hechos que configuran la vulnera-
ción arbitraria o ilegal.
513
514
515
516
En el auto acordado se disponía anteriormente que el Tribunal examinaba en cuenta
si el recurso se había interpuesto en tiempo y si tenía f u n d a m e n t o s plausibles para acogerlo
a tramitación.
421
c) Si los hechos que se mencionan en el recurso configuran u n a vulne-

ración arbitraria o ilegal.
d) Si los hechos que se mencionan en el recurso configuran una vulnera-
ción a alguna de las garantías de las indicadas en el art. 20 de la Constitución
Política de la República.
De esta manera se precisan de mejor forma los diversos casos en los que
se puede estimar prima facie, por la Corte de Apelaciones, que el recurso
carece de los fundamentos suficientes para acogerlo a tramitación.
Como nos señala Enrique Navarro, mediante el auto acordado de 2007 se
elimina el trámite de la inadmisibilidad por manifiesta falta de fundamento
y, en su lugar, se debe revisar si en la presentación se mencionan hechos que
puedan constituir vulneración de las garantías constitucionales. Los tribu-
nales han ido decantando ciertos principios a tener en consideración sobre
el punto. Entre otros, cabe mencionar el que esta acción no resulta idónea
para discutir materias de lato conocimiento, propias de un juicio ordinario,
su limitación respecto de situaciones cuya arbitrariedad e ilegalidad sean
evidentes, su improcedencia para declarar o constituir situaciones jurídicas
nuevas o declarar derechos permanentes a favor de las partes. 517
En consecuencia, en el recurso de protección existe un control de
admisibilidad no sólo de carácter formal, sino que también el ejercicio
de la facultad de rechazo in limine litis por carecer en forma manifiesta de
f u n d a m e n t o conforme a las causales que actualmente se desglosan en la
modificación del auto acordado.
Si el recurso se presenta de manera extemporánea, o no se señalan en él
los hechos que puedan constituir la vulneración a las garantías constituciona-
les, la Corte respectiva lo declarará inadmisible desde luego por resolución
fundada. Esta resolución sólo es susceptible del recurso de reposición ante
el mismo Tribunal, el que deberá interponerse dentro de tercero día.
En consecuencia, a partir de la modificación introducida por el auto
acordado del año 2007, no es necesario - c o m o acontecía anteriormente- que
la inadmisibilidad se declare por la opinión unánime de sus integrantes,
bastando sólo la mayoría de ellos. Por otra parte, la resolución que declara
la inadmisibilidad debe ser actualmente "fundada" y no sólo "someramente
fundada", como se indicaba con anterioridad.
9.1.3. Informe
a) Solicitud de informe
Interpuesto el recurso de protección y acogido éste a tramitación, la
Corte de Apelaciones pedirá informe, por la vía que estime más rápida y
efectiva, a la persona o personas, funcionarios o autoridad que según el
recurso o en concepto del Tribunal son los causantes del acto u omisión
317
E N R I Q U E NAVARRO BELTRÁN, " 3 0 Años del Recurso de protección", p. 1 5 3 . Temas
actuales de Derecho Constitucional. Libro H o m e n a j e al Profesor Mario Verdugo Marinkovic,
Editorial Jurídica de Chile, 2009.
422
arbitraria o ilegal, que haya p o d i d o producir privación, perturbación o

amenaza del libre ejercicio de los derechos que solicita proteger (auto
acordado N° 3).
Conjuntamente con el informe, se requerirá al obligado que remita al
Tribunal todos los antecedentes que existen en su poder sobre el asunto que
haya motivado el recurso.
b) Forma de requerir el informe

Los oficios necesarios para el cumplimiento de las diligencias decretadas,
entre los cuales se encuentra la petición de informe, se despacharán por
comunicación directa, por correo o telegráficamente, a través de las oficinas
del Estado o por intermedio de un ministro de fe.
c) Plazo para informar

La Corte al requerir el informe fijará un plazo breve y perentorio para
que este se emita.
En la práctica, la Corte suele otorgar un breve plazo, el cual puede ser
prorrogado cuando aquel a quien se ha requerido lo solicita haciendo valer
antecedentes que lo justifican.
En caso que no se evacuare el informe requerido dentro del plazo se-
ñalado, la Corte de Apelaciones podrá imponer al renuente, oyéndolo o en
su rebeldía, u n a o más de las sanciones que se establecen en el N° 15 del
auto acordado.
d) Forma del informe y efectos de este

En el informe deberá efectuarse una relación de todos los hechos confor-
me a la versión que de ellos posea el informante, remitiendo conjuntamente
los antecedentes que le sirvan de fundamento.
En la práctica, el informante procede en su informe no sólo a formular
una relación de los hechos, sino que a efectuar su defensa, señalando todos
los fundamentos en virtud de los cuales procedería rechazar el recurso, ya
sea por razones de admisibilidad o por falta de requisitos de procedencia.
Quien remite el informe no se transforma por este solo hecho en parte,
sino que deberá manifestar expresamente su intención en tal sentido. "Las
personas, funcionarios u órganos del Estado afectados o recurridos, podrán
hacerse parte en el recurso" (N° 5 del auto acordado).
9.1.4. Prueba en el recurso de protección
En el recurso de protección no existe un término probatorio, pero ello no

impide que tanto el recurrente como el afectado puedan rendirla desde la
interposición del recurso hasta la vista de la causa.
En el recurso de protección, dado el carácter concentradísimo de este,
básicamente es procedente la rendición de prueba documental y de con-
423
fesión espontánea, la que se contendría en el informe o en el escrito de

presentación del recurso.
Ello es sin perjuicio de que la Corte para el mejor acierto del fallo pueda
decretar todas las diligencias que estime necesarias para el esclarecimiento
de los hechos (N° 5 auto acordado).
La Corte apreciará de acuerdo con las reglas de la sana crítica los ante-
cedentes que se acompañen al recurso y los demás que se agreguen durante
su tramitación (N° 5 auto acordado).
9.1.5. Orden de no innovar
En la actualidad, de acuerdo a lo previsto en el inciso final del N° 3 del auto

acordado, "el Tribunal cuando lo juzgue conveniente para los fines del re-
curso, podrá decretar orden de no innovar".
En la especie no se reglamentó mayormente la forma de conocerse la
orden de no innovar y los efectos que genera su otorgamiento respecto de
la posterior vista del recurso.
9.1.6. Agregación de la causa en tabla y vista de la causa
Recibido el informe y los antecedentes requeridos, o sin ellos, el Tribunal

dispondrá traer los autos en relación y ordenará agregar el recurso extraor-
dinariamente a la tabla del día subsiguiente, previo sorteo en las Cortes de
Apelaciones de más de una sala (N° 3 auto acordado).
Tanto en las Cortes de Apelaciones como en la Corte Suprema cuando
en esta se traiga el recurso en relación, la suspensión de la vista de la causa
procederá por una sola vez a solicitud del recurrente, cualquiera sea el número
de ellos. La otra parte, aunque fuere más de u n o el funcionario o persona
afectada, podrá suspender la vista de la causa cuando el Tribunal estime el
f u n d a m e n t o de la solicitud muy calificado. La suspensión no procederá de
común acuerdo de las partes.
Los alegatos tienen una duración de media hora ante ambos tribunales
colegiados.
9.1.7. Fallo del recurso
La Corte de Apelaciones conociendo del recurso de protección puede:
a) Acoger el recurso
Se acogerá el recurso de protección en la medida que:
1. Se hubiere interpuesto dentro del plazo ante el Tribunal competente.
2. Se hubiere acreditado la existencia de una acción u omisión.
3. Se hubiere constatado que la acción u omisión es arbitraria o ilegal.
424
4. Se hubiere demostrado que la acción u omisión importa una amenaza,

perturbación o privación.
5. Se verifique que la acción u omisión afecta a u n o de los derechos o
garantías constitucionales que la hacen procedente, cuya existencia pertenece
al recurrente o a la persona por la cual este recurre.
En su resolución, la Corte deberá disponer las medidas que se requie-
ran para dar la debida protección al afectado y restablecer el imperio del
derecho, que no necesariamente deben ser las solicitadas por el recurrente,
puesto que el art. 20 de la Constitución Política de la República entrega a la
Corte de Apelaciones la adopción inmediata de las medidas que ella juzgue
necesarias.
b) Rechazar el recurso de protección

En la medida que no se acredite la existencia de alguno de los requisi-
tos mencionados previamente, la Corte de Apelaciones deberá rechazar el
recurso de protección.
La sentencia que se pronuncie por los tribunales colegiados resolviendo
el recurso de protección tiene la naturaleza jurídica de una sentencia defi-
nitiva (auto acordado N° 5).
Tanto la Corte de Apelaciones como la Corte Suprema, cuando lo esti-
men procedente, podrán condenar en costas, de acuerdo a lo previsto en el
N° 11 del auto acordado.
El plazo para dictar la sentencia por los tribunales colegiados de primera
y segunda instancia es dentro del quinto día hábil, a contar desde que la causa
quede en estado, salvo en las garantías prevista en los Nos 1; 3 inc. 4 o , 12 y 13
del art. 19, en que el plazo es de dos días hábiles (N° 10 del auto acordado).
La sentencia definitiva que se pronuncie por la Corte de Apelaciones será
notificada personalmente o por el estado diario a la persona que hubiere
deducido el recurso y a los recurridos que se hubieren hecho parte en él
(N° 6 auto acordado).
En la práctica, lo usual es la notificación por el estado diario.
En contra de la sentencia que pronuncie la Corte de Apelaciones, ya
sea que lo acoja, rechace o declare inadmisible, es procedente el recurso de
apelación para ante la Corte Suprema (N° 5 auto acordado).
Sobre la materia es menester tener presente que se aclaró el tema relativo
a la procedencia del recurso de apelación cuando el recurso de protección
es declarado inadmisible por la sentencia que se pronuncia al concluir la
tramitación de éste. Con anterioridad a la modificación introducida por
al auto acordado de 9 de j u n i o de 1998, sólo se contemplaba el recurso de
apelación respecto de la sentencia definitiva que se pronunciaba sobre el
recurso de protección y no respecto de otras resoluciones. La Corte Suprema
en fallo de 30 de j u n i o de 1992, en el recurso de queja 7.524, estimó que
el recurso de apelación también era procedente en contra de la resolución
que declaraba inadmisible el recurso de protección, puesto que si bien era
cierto que ella no se pronunciaba sobre el fondo del recurso, era menester
su pronunciamiento previo análisis de los antecedentes y circunstancias in-
425
vocadas por la parte recurrente, para solicitar el resguardo de los derechos

que estimaba conculcados, y porque además dicha resolución ponía término
o impedía la tramitación del referido recurso.
La aclaración del auto acordado, sin embargo, f u e en el sentido de
declarar improcedente el recurso de apelación en contra de la resolución
que declara inadmisible el recurso de protección al efectuarse en cuenta
su control de admisibilidad, previendo respeto de dicha resolución sólo el
recurso de reposición.
El recurso de apelación se debe interponer dentro del término fatal de
cinco días hábiles, contados desde la notificación por el estado diario de la
sentencia que decide el recurso.
La modificación precisa que el término comienza a correr desde la noti-
ficación por el estado diario de la sentencia que decide el recurso, pudiendo
apelar tanto la parte que lo interpuso como aquellos en contra de los cuales
se hubiere deducido, en la medida que con ello se les cause agravio.
En cuanto a la forma de interposición del recurso de apelación, se ha
dejado sin efecto la modificación introducida por al auto acordado de 9
de j u n i o de 1998, en cuanto disponía que el recurso de protección debía
contener los fundamentos de hecho y de derecho y peticiones concretas.
Señalaba dicha disposición: "Si la apelación se interpusiese fuera de plazo
o no es fundada o no contiene peticiones concretas el Tribunal la declarará
inadmisible" (N° 6 del auto acordado).
En la actualidad la apelación no debe ser fundada, debido a la nueva
redacción que tiene el inciso segundo del N° 6 y a la eliminación del inciso
tercero de ese número dispuesta por el auto acordado de 2007. De acuerdo
a las recientes modificaciones, el recurso de apelación ya no debe ser fun-
dado ni contener peticiones concretas, como se había exigido a partir de
1998. 518
En contra de la sentencia que expide la Corte de Apelaciones fallando
el recurso de protección no procederá el recurso de casación (N° 12 auto
acordado).
9 . 2 . TRAMITACIÓN EN SEGUNDA INSTANCIA
Interpuesto el recurso de apelación y declarado este admisible por haberse

deducido dentro de plazo y por una parte agraviada, deberán elevarse los
autos a la Corte Suprema.
Recibidos los autos en la Secretaría de la Corte Suprema, el presidente
del Tribunal ordenará dar cuenta preferente del recurso en la sala que corres-
ponda. 5 1 9 Excepcionalmente, procederá que la apelación se resuelva previa
518
E N R I Q U E NAVARRO BELTRÁN, " 3 0 Años del Recurso de protección", p. 1 5 3 . Temas
actuales de Derecho Constitucional. Libro H o m e n a j e al Profesor Mario Verdugo Marinkovic,
Editorial Jurídica de Chile, 2009.
519
En la modificación del auto acordado de 9 de j u n i o de 1998 se eliminó la obligación
de darse cuenta d e n t r o de los cinco días en que sea ordenada, p o r lo q u e ella deberá hacerse
en la actualidad en el m e n o r plazo posible, de acuerdo al volumen de apelaciones de recurso
426
vista de la causa y no en cuenta, en los casos en que la tercera sala520 ordene

traer los autos en relación, lo que puede disponer en los casos siguientes:
1. Cuando la sala lo estime conveniente.
2. Cuando se le solicite con fundamento plausible.
3. Especialmente cuando se le pide de común acuerdo por el recu-
rrente, recurrido y quienes hayan sido considerados como parte en el
procedimiento.
En estos casos excepcionalísimos procede que la tercera sala ordene
traer los autos en relación para oír los alegatos de los abogados de las partes,
y deberá agregarse extraordinariamente el recurso a la tabla de dicha sala
(N° 7 auto acordado y art. 101 del Código Orgánico de Tribunales).
La Corte Suprema para entrar al conocimiento del recurso o para el
mejor acierto del fallo, podrá solicitar de cualquier autoridad o persona los
antecedentes que estime necesarios para la resolución del asunto.
Todas las notificaciones se efectuarán por el estado diario; salvo las que decre-
ten diligencias, las que se cumplirán por oficio en la forma antes señalada.
10. EFECTOS Y CUMPLIMIENTO DEL FALLO
En relación con esta materia es menester señalar que la sentencia que se

pronuncia acerca del recurso de protección produce:
10.1. COSA JUZGADA SUBSTANCIAL
Produce cosa juzgada substancial respecto a los recursos de protección que

con posterioridad pudieren deducirse, basados en los mismos hechos por
el titular de un derecho constitucional de los que establece la Constitución
Política de la República.
10.2. COSA JUZGADA FORMAL
Dado el carácter de emergencia que reviste el recurso de protección, que

persigue sólo restablecer el imperio del derecho que ha sido afectado con
carácter cautelar; el fallo de este no impide que con posterioridad se ejerzan
diversas acciones a través de los procedimientos ordinarios para el acabado
y lato conocimiento y resolución del asunto.
de protección q u e deban ser vistas p o r la sala respectiva. Esta situación no se ha alterado por
la modificación introducida p o r el auto acordado de 2007, por lo q u e la cuenta deberá darse
en la tercera sala de la Excma. Corte en el m e n o r plazo posible.
520 v é a s e auto acordado de la Corte Suprema de 24 de julio de 2009, q u e distribuye las

materias de q u e conocen las salas de la Corte Suprema d u r a n t e el f u n c i o n a m i e n t o ordinario
427
El cumplimiento del fallo del recurso de protección procede una vez

firme el fallo de primera instancia, por haber transcurrido el plazo para
interponer el recurso de apelación, sin que este se hubiere deducido, o dic-
tado sentencia por la Corte Suprema fallando la apelación que se hubiere
interpuesto.
Para tal efecto, se transcribirá por la Corte de Apelaciones lo resuelto a
la persona, funcionaría o autoridad cuyas actuaciones hubieren motivado
el recurso de protección, por oficio directo o telegráficamente, si el caso así
lo requiere (auto acordado N° 14).
Si la persona, el funcionario o el representante o jefe del órgano del
Estado, ya tenga este la calidad de titular, interino, suplente o subrogante, o
cualquier otra, no diere cumplimiento a la sentencia dentro de los plazos que
la Corte de Apelaciones o la Corte Suprema ordenare, podrán estas imponer
al renuente, oyéndolo o en su rebeldía, alguno o alguna de las siguientes
medidas: a) amonestación privada; b) censura por escrito; c) multa a bene-
ficio fiscal que no sea inferior a una unidad tributaria mensual ni exceda de
cinco unidades tributarias mensuales y d) suspensión de funciones hasta 4
meses, tiempo durante el cual el funcionario gozará de medio sueldo. Todo
ello, además de la responsabilidad penal en que pudieran incurrir dichas
personas (N° 15 auto acordado).
428
CAPÍTULO X
EL RECURSO DE AMPARO O HABEAS CORPUS
1. BREVE RESEÑA HISTÓRICA
El habeas corpus, o presentación del cuerpo, se ha señalado que tuvo sus orí-
genes en la Magna Carta Libertatum, que se promulgara en Inglaterra por el
Rey Juan Sin Tierra el año 1215.
Con posterioridad, el 26 de mayo de 1679, el Parlamento inglés dictará el
Habeas corpus Amendment. Finalmente, el 13 de febrero de 1689 se promulga
el Bill of Rights.
Para otros, como Fairén, el recurso de amparo reconoce su origen histó-
rico en el Recurso o Proceso de Manifestación de las Personas, incluido en
el fuero denominado "Privilegio General", que se otorgó el año 1328 para
el Reino de Aragón por don Pedro III.521
2. REGLAMENTACIÓN
El recurso de amparo se encuentra regulado en el art. 21 de la Constitución

Política de la República, en el título V de la Primera Parte del libro II del
Código de Procedimiento Penal (arts. 306 a 317) y en el auto acordado de
19 de diciembre de 1932 de la Excma. Corte Suprema sobre tramitación y
fallo del recurso de amparo.
En esta materia cabe tener presente también el acuerdo adoptado en el
Pleno de la Corte de Apelaciones de Santiago de 12 de mayo de 1981, sobre
tramitación del recurso de amparo.
En el nuevo sistema procesal no se contempló la regulación del recurso
de amparo en el Código Procesal Penal, pero ello no implica que dicha
acción no sea procedente en dicho sistema.
En tal sentido se ha señalado con precisión y acierto que "el amparo
tradicional tiene su fuente permanente en la Constitución y su regulación
procedimental en el auto acordado. El nuevo Código, por su parte, sin afectar
521 V Í C T O R F A I R É N G U I L L É N , Temas del Ordenamiento Procesal. Tomo I . El proceso arago-

nés de "manifestación" y el británico de "habeas corpus", Editorial Tecnos, Madrid, 1969,
pp. 133 y ss.
429
en absoluto la normativa constitucional confiere a toda persona el derecho

- u n a acción judicial- a recurrir al juez de garantía para que examine la
legalidad de la privación de libertad, de origen no jurisdiccional, que ella o
un tercero pudieren estar experimentando y para que revise las condiciones
en que tal privación de libertad se verifica.
En la idea de ilustrar cabalmente el sentido y finalidad del instituto,
el epígrafe del art. 95 se refiere al "amparo ante el juez de garantía", pero
corresponde apuntar de inmediato que la norma hace expresa reserva en
orden a que si la privación de libertad se debe a resolución judicial, la vía de
impugnación la constituyen los medios procesales que correspondan, "sin
perjuicio de lo establecido en el art. 21 de la Constitución Política de la Repú-
blica", esto es, dejando a salvo la regulación constitucional allí contenida.
¿Es el amparo de la Constitución el que se consagra en el art. 95?
La negativa resulta más que evidente, como se anticipó, se trata de una
acción autónoma que se inscribe dentro de un marco de adecuada garantía
de los derechos de las personas, en que las privaciones de libertad de origen
jurisdiccional quedan fuera del alcance de este instituto". 522
De lo expuesto, podemos concluir:
a) Que el denominado recurso de amparo, que tiene su fuente en el
art. 21 de la Carta Fundamental, continúa rigiendo plenamente, tanto en el
antiguo como en el nuevo sistema procesal penal;
b) Que la denominada acción de amparo contemplada en el art. 95 del
Código Procesal Penal sólo tiene aplicación en el nuevo sistema procesal
penal, respecto de actos que importen una privación de libertad, que no
tengan su origen en una resolución judicial, siendo conocida en única ins-
tancia por el juez de garantía competente;
c) Que el propósito del legislador de no incluir la denominada regula-
ción del recurso de amparo en el Código Procesal Penal, para reglamentar
en una ley diversa la totalidad de las acciones constitucionales, no se ha
materializado a la fecha.
d) Que aun cuando algunos cuestionen la regulación de las acciones cons-
titucionales por la vía de los autos acordados, ellos se justifican plenamente
522
R A Ú L TAVOLARI O . , "¿Eliminación de la acción de amparo? (Ante las prematuras
vicisitudes del amparo en las regiones Cuarta y Novena)". Revista La semana jurídica. Año 1
N° 12, p. 5. En el mismo sentido, en cuanto a la vigencia del recurso de a m p a r o contempla-
do en el art. 21 de la Carta Fundamental, se pronuncia Guillermo Piedrabuena Richard en
sus artículos "El procedimiento de amparo en el nuevo Código Procesal Penal" (Primera
Parte: Historia Fidedigna de la ley) y "El procedimiento de amparo: Segunda parte. Análisis
del nuevo artículo 95 del Código Procesal Penal y su compatibilidad con lo dispuesto en el
artículo 21 de la Constitución Política", contenidos respectivamente en Revista La semana
jurídica. Año 1, N° 19, pp. 5 y 6; y Revista La semana jurídica, a ñ o 1, N° 20, pp. 14 y 15. Adicio-
nalmente, p u e d e n consultarse los argumentos a favor y en contra de excluir la regulación
del recurso de a m p a r o en el Código Procesal Penal en Reforma Procesal Penal. Génesis, historia
sistematizada y concordancias. F E R N A N D O L O X D O Ñ O Y O T R O S , t. I., Editorial Jurídica d e Chile
2003, pp. 503 a 515.
430
CAPÍTULO X
mientras no se dé solución a una omisión largamente prolongada por parte

del legislador, como es la de proceder a regular por la vía legislativa las ac-
ciones de rango constitucional, y en particular aquellas relativas al amparo.
e) Que la regulación del amparo, como de las otras acciones constitucio-
nales contempladas en nuestra Carta Fundamental y en tratados internacio-
nales ratificados por Chile, por la vía de autos acordados que se dictan por
nuestros tribunales en uso de atribuciones de fuente constitucional, como
es la relativa a la superintendencia económica contemplada en el art. 79 de
la Constitución, debe ser elogiada. Ello importa dar aplicación al principio
de la supremacía constitucional al permitir que operen garantías básicas
contempladas en la Carta Fundamental aun ante la falta de regulación le-
gal; y por otra parte, importa a nuestros tribunales, como órganos estatales,
cumplir con la obligación del Estado de respetar y promover los derechos
esenciales de la naturaleza h u m a n a conforme a lo previsto en el art. 5 o de
nuestra Carta Fundamental.
Además, es preferible, en razón de un principio de certezajurídica, que
la regulación de la tramitación de esas acciones se realice ante el vacío legal
por la vía de autos acordados, puesto que ellos contienen normas de general
aplicación, más que por la vía de las decisiones jurisdiccionales que se encuen-
tran obligados a emitir dando aplicación a normas constitucionales, dado
que las sentencias requieren de un mayor tiempo y uniformidad para llegar
a poder establecer los criterios de carácter general que deben caracterizar a
toda jurisprudencia que exista respecto de una materia determinada.
3. CONCEPTO
El amparo es la acción constitucional que cualquier persona puede interpo-

ner ante los tribunales superiores, a fin de solicitar que adopten inmediata-
mente las providencias que juzguen necesarias para restablecer el imperio
del derecho y asegurar la debida protección al afectado, dejando sin efecto
o modificando cualquier acción u omisión arbitraria o ilegal que importe
una privación, o amenaza a la libertad personal y seguridad individual, sin
limitaciones y sin que importe el origen de dichos atentados.
La jurisprudencia ha señalado que el recurso de amparo es una acción
que se tramita en un procedimiento especial sumarísimo, encaminado a dejar
sin efecto u n a orden de detención, prisión o de arraigo, cuando esta no se
ajusta a las formalidades previstas para tutelar la libertad personal. 523
4. CLASIFICACIÓN
En primer lugar, en cuanto al derecho que se persigue proteger, es posible

distinguir un recurso de amparo destinado a la protección de la libertad
523
RDJ, t. XC (1993), N° 1, 2 a parte, sección cuarta, pp. 26 y ss.
431
personal y un recurso de amparo destinado a la protección de la seguridad

individual.
En segundo lugar, y según la oportunidad en que es deducido, es po-
sible distinguir un recurso de amparo correctivo y un recurso de amparo
preventivo.
El recurso de amparo correctivo es aquel que persigue poner término,
o modificar, toda acción u omisión que importe una privación de la libertad
personal y seguridad individual, por la adopción de una medida otorgada
con infracción a lo dispuesto en la Constitución y las leyes.
El recurso de amparo preventivo es aquel que persigue poner término o
modificar toda otra acción u omisión arbitraria o ilegal, que sin haberse llegado
a constituir en un arraigo, arresto, detención o prisión, importe una perturba-
ción o amenaza a su derecho a la libertad personal y seguridad individual.
5. CARACTERÍSTICAS
Las características que presenta el recurso de amparo son las siguientes:

a) Es una acción constitucional y no un recurso.
El llamado "recurso de amparo" no tiene por objeto impugnar una re-
solución judicial dictada dentro de un determinado proceso, sino requerir
que se ponga en movimiento lajurisdicción a fin de conocer una acción u
omisión ilegal o arbitraria, que importa una amenaza, perturbación o priva-
ción a la libertad ambulatoria o seguridad individual, para brindar la debida
protección al afectado.
En esta materia es menester tener presente, como ya lo hemos expues-
to en el comienzo de esta obra, que el recurso es un acto jurídico procesal
que se inserta dentro de un proceso, con el fin de impugnar u n a resolución
judicial dictada dentro de él.
De acuerdo con ello, no cabe duda que el amparo tiene el carácter de
una acción y no de un recurso, en todos aquellos casos en que este es dedu-
cido con motivo de acciones u omisiones ilegales de cualquiera autoridad
administrativa, legislativa o de particulares que importen u n a amenaza,
perturbación o privación de la libertad personal o seguridad individual.
En todos estos casos, dichas acciones u omisiones no emanan de un
proceso jurisdiccional y, en consecuencia, a través del ejercicio del amparo
jamás se estará impugnando una resolución judicial dictada dentro de un
proceso, sino que se estará generando un proceso para que se brinde la pro-
tección constitucional frente a un atentado en contra de la libertad personal
y seguridad individual.
Sin embargo, es menester señalar que la jurisprudencia ha sostenido
- r e i t e r a d a m e n t e - que el amparo es también procedente en contra de las
resoluciones judiciales dictadas dentro de un proceso que importen una
privación o una amenaza de privación o perturbación a la libertad personal,
como ocurre con las órdenes de detención y prisión preventiva. En tal caso,
el amparo tiene el carácter de recurso en sentido técnico de la voz, puesto
432
CAPÍTULO XU R S O DE AMPARO O HABEAS CORPUS
EL R E C
que a través de él se está impugnando una resolución judicial dictada con

ocasión de un proceso, y constituye, en caso de deducirse, el único medio
impugnatorio de dichas resoluciones judiciales, puesto que el amparo es
incompatible con la interposición de otros recursos de acuerdo con lo esta-
blecido en el art. 306 del Código de Procedimiento Penal.
En esta materia coincidimos con la opinión del profesor Tavolari, quien
señala que "no obstante adherir a la idea de establecer un espectro ilimita-
do de protección a la libertad y a la seguridad, me parece distorsionante el
régimen de permitir impugnar resoluciones judiciales por vía de amparo.
Estimo, por el contrario, que bastará un régimen de procedimiento adecuado
de la apelación para que, sin necesidad de requerir informe del juez y con
la simple revisión de los antecedentes, el Tribunal Superior pueda revisar la
legalidad y fundamentos de la resolución que se estima atentatoria contra
las garantías fundamentales". 5 2 4
Finalmente, es menester advertir que dicha acción de amparo se encuentra
prevista en nuestra Carta Fundamental, por lo que ningún acto legislativo,
administrativo o convencional puede conducir a su desconocimiento o li-
mitación sin infringir el ordenamiento constitucional.
b) Es una acción cautelar.
A través del recurso de amparo se ejerce una acción cautelar constitucio-
nal, puesto que mediante ella se persigue la adopción de medidas necesarias
para restablecer el imperio del derecho privado, amenazado o perturbado,
otorgando la debida protección al afectado.
Dicho requerimiento no se efectúa para la resolución definitiva del con-
flicto, puesto que el recurso de amparo siempre deja a salvo en caso de ser
acogido para que con posterioridad, durante el curso del proceso penal que
se instruya por los hechos que hubieren motivado la dictación de la detención
o prisión preventiva que se deja sin efecto, puedan volver a dictarse dichas
resoluciones una vez reunidos los antecedentes que permitan cumplir con
los requisitos legales que justifiquen su pronunciamiento y ejecución.
c) Es u n a acción que es conocida por los tribunales en uso de sus facul-
El recurso de amparo es una acción que es conocida por los tribunales
en uso de sus facultades conservadoras, puesto que tiene como objetivo la
adopción de las medidas necesarias para restablecer el imperio de los derechos
constitucionales de la libertad personal y seguridad individual, establecidos
en nuestra Carta Fundamental, que le hubieren sido ilegal o arbitrariamente
amenazados, perturbados o desconocidos al afectado.
d) La acción de amparo sólo sirve para la protección de los derechos y
garantías que la Constitución específicamente señala.
El recurso de a m p a r o se e n c u e n t r a contemplado como u n a acción
constitucional destinada a proteger el derecho de la libertad personal y
seguridad individual, que se encuentra previsto en el N° 7 del art. 19 de la
524
R A Ú L TAVOLARI O., Habeas corpus recurso de amparo, Editorial J u r í d i c a de Chile,
p. 121.
433
Constitución Política, sin peijuicio de tener presente que dicha acción cabe
también ser reconocida por su consagración en los tratados internacionales
de derechos humanos, conforme a lo prescrito en el artículo 5 o de nuestra
Carta Fundamental.
e) Es una acción de derecho público, y por lo tanto irrenunciable, sin
peijuicio de la facultad del afectado de desistirse de la misma una vez inter-
puesta.
f) Es una acción tanto de carácter preventivo como correctivo, puesto
que puede ser interpuesta con anterioridad o con posterioridad al cumpli-
miento de una orden de arresto, detención, prisión o arraigo ilegales.
g) Es u n a acción que no tiene un plazo para su ejercicio, pudiendo
deducirse en cualquier tiempo, mientras subsista la privación, perturbación
o amenaza a la libertad personal o seguridad individual, y siempre que no
se hayan interpuesto otros recursos en contra de la resolución que hubiere
dispuesto la detención, prisión preventiva o arraigo ilegales.
h) Es conocido en sala, en primera instancia por la Corte de Apelaciones
respectiva y en segunda instancia por la Corte Suprema.
i) Es un recurso informal, puesto que se posibilita su interposición no
sólo por el afectado, sino que por cualquier persona en su nombre capaz de
parecer enjuicio, aun por telégrafo o télex.
j) Tiene previsto para su tramitación un procedimiento concentrado e
inquisitivo.
k) El fallo que lo resuelve produce cosajuzgada formal, puesto que las
medidas que se adopten en el recurso de amparo no impiden que, con poste-
rioridad, se vuelvan a dictar las resoluciones que se dejen sin efecto durante
el curso del proceso, una vez reunidos los antecedentes que permitan dar
cumplimiento a los requisitos legales que se contemplan para su dictación.
6. CONTENIDO DE LA ACCIÓN DE AMPARO
La acción de amparo protege, como hemos visto, sólo los derechos de la

libertad personal y seguridad individual mencionados en el art. 19 N° 7 de
la Constitución Política de la República.
Por "libertad personal" debe entenderse el derecho que tiene toda per-
sona para residir y permanecer en cualquier lugar de la República, trasla-
darse libremente cuando lo desee de un punto a otro, y de entrar y salir del
territorio nacional, siempre que guarde para esto las normas legales vigentes.
La "seguridad individual" es un concepto complementario del anterior, que
tiene por objeto rodear la libertad personal de un conjunto de mecanismos
cautelares que impidan su anulación, como consecuencia de cualquier abuso
de poder o arbitrariedad. 525
525
RDJ, t. XCI (1994), 2 a parte, sección cuarta, p. 8.
434
CAPÍTULO
EL R E C UXR S O DE AMPARO O HABEAS CORPUS
"El amparo, sea preventivo o correctivo, está limitado a asegurar íntegra-

mente sólo la libertad física de las personas, en cuanto -al tenor de lo prescrito
en el art. 19 N° 7 de la Constitución- a su derecho a residir y permanecer
en cualquier lugar de la República, trasladarse de u n o a otro y entrar y salir
de su territorio, a condición de que se guarden las normas establecidas en
la ley y salvo siempre el perjuicio de terceros".
Es decir, en síntesis, el hateas corpus cautela el derecho de todo indivi-
duo de vivir y permanecer libre, pero no protege otras libertades, también
garantizadas por la Carta Fundamental, tales como las de conciencia, de
opinión, de enseñanza, o de trabajo; ni otros derechos, como a la vida, a la
salud, de reunión, de asociación, de propiedad, etc., pues aquéllas y éstos
están amparados por el recurso de protección.
Con relación a este punto, la Corte Suprema ha declarado que "cuan-
do la ley se refiere a la libertad, alude a la libertad jurídica que el derecho
protege respecto de la persona o individuo, y así se habla de la libertad per-
sonal y de la seguridad individual del derecho protegido; tanto una como
otra se refieren a atributos de la persona. De allí que la libertad personal
y la seguridad individual protegidas por el art. 19 N° 7 de la Constitución
no dicen relación alguna con los derechos previsionales, derechos que son
patrimoniales o relacionados con el patrimonio, y para cuya protección
existen otras acciones procesales diversas del recurso de amparo, el cual se
refiere exclusivamente al resguardo del habeas corpus. Las disposiciones que
la Constitución Política contempla en el art. 19 N° 7 letras f, g y h son abso-
lutamente ajenas a la libertad personal y seguridad individual y constituyen,
en realidad, nuevas garantías constitucionales de orden jurisdiccional, que
se refieren a aspectos procedimentales y sancionatorios". 526
7. CAUSALES
En general, de acuerdo a lo dispuesto en el art. 21 de la Constitución Política,

se puede señalar que es procedente interponer la acción de amparo para
obtener protección al afectado, frente a cualquiera acción u omisión ilegal
que importe una amenaza, perturbación o privación de la libertad personal
o seguridad individual.
El art. 306 del Código de Procedimiento Penal se encarga de establecer
las causales específicas, pero no taxativas, por las cuales es procedente ocurrir
de amparo, siendo éstas las siguientes:
a) Existencia de u n a orden de arraigo, detención o prisión emanada de
autoridad que no tenga facultad de disponerla.
Nos encontramos en este caso ante la incompetencia del órgano que dis-
pone la orden, porque la ley no le ha concedido facultades para tal efecto.
El Código de Procedimiento Penal se encarga de establecer expresamente
las personas que se encuentran facultadas para detener (art. 254) y los casos
526
J . C R I S T Ó B A L N Ú Ñ E Z , Tratado de los recursos jurisdiccionales y administrativos, Ediciones
Jurídicas Santiago, Chile, 1994, p. 284.
435
en los cuales pueden dichas personas ejercer semejante facultad. Lo mismo

acontece con el auto de procesamiento que puede generar el mandamiento
de prisión preventiva (arts. 272 y 277), con el arraigo judicial (art. 305 bis a)
y con el arraigo de pleno derecho (art. 305 bis c).
En el Código Procesal Penal se contempla expresamente el principio
de la legalidad de las medidas privativas o restrictivas de libertad (art. 5 o ),
los derechos y garantías del imputado, sea que se encuentre libre o priva-
do de libertad (arts. 7 o , 93 y 94), y los requisitos para la detención judicial
(art. 127), la detención por cualquier Tribunal (art. 128), la detención en
caso de flagrancia (art. 129), la prisión preventiva (art. 140), como las otras
medidas cautelares personales (art. 155).
b) Existencia de una orden de arraigo, detención o prisión expedida
fuera de los casos previstos en la ley.
En este caso nos encontramos frente a un juez o u n a autoridad admi-
nistrativa en el antiguo sistema procesal penal, a quien se le han conferido
facultades para impartir la orden, pero la ha ejercido fuera de los casos
previstos en la ley, ya sea por contravención formal o errónea interpretación
de la ley.
Como ejemplo de esta situación en el nuevo sistema procesal penal se nos
ha señalado que en el caso de autos, se ha fundamentado la acción constitu-
cional deducida en la perturbación que ha ocasionado a la libertad personal
de los amparados la circunstancia de haberse decretado a su respecto una
medida cautelar para cuya procedencia es necesaria la previa formalización
a los imputados. Que la formalización de la investigación, si bien constituye
una actuación unilateral, exclusiva y soberana del fiscal, ella cumple una
función esencialmente garantista, y se erige como un requisito previo y ne-
cesario a la realización de ciertas actuaciones, como las diligencias de inves-
tigación que afecten derechos fundamentales. En ese contexto, aparece que
la medida decretada por el Tribunal recurrido, a petición de la Fiscalía del
ministerio público, es precisamente de aquellas que afectan tales derechos,
en la especie, el consagrado en el N° 7 del art. 19 de la Constitución Política
de la República, y por consiguiente es dable concluir que se ha procedido
con infracción a la legalidad vigente, teniendo presente que en el art. 9 o del
Código Procesal Penal, que la misma cita como f u n d a m e n t o de su decisión,
se encuentra establecido como cautela de garantías a favor del imputado,
cuya finalidad es establecer una limitación a la persecución del Estado en
su actividad probatoria para el establecimiento de la verdad y que, a mayor
abundamiento, la prohibición impuesta a los amparados se definió por el
propio órgano persecutor como una medida de naturaleza cautelar. 527
c) Existencia de una orden de arraigo, detención o prisión expedida
con infracción de cualquiera de las formalidades determinadas en el Código
de Procedimiento Penal.
El legislador no sólo determina los sujetos competentes y los casos en
los cuales procede impartir una orden de arraigo, sino que también regula
527
Corte Apelaciones de Puerto Montt, 9 febrero 2006, rol 38-2006.
436
CAPÍTULO X EL RECURSO DE AMPARO O HABEAS CORPUS
detalladamente la forma en que debe ser impartida y cómo debe ser ella
cumplida (arts. 280 y sgtes. del Código de Procedimiento Penal, respecto de
la detención y prisión, y 305 bis b respecto del arraigo).
En el nuevo sistema procesal penal se contemplan expresamente los
requisitos para que se imparta una orden de detención, prisión preventiva
u otra medida cautelar, la que debe materializarse en la forma prevista en
el art. 154 del C. Procesal Penal, contemplándose los plazos de detención
(art. 131), el ingreso a establecimientos penitenciarios, información al de-
tenido, fiscalización del cumplimiento del deber de información, y difusión
de derechos (arts. 131 a 138).
d) Existencia de una orden de arraigo, detención o prisión expedida
sin que haya mérito o antecedentes que lo justifiquen.
En este caso, nos encontramos ante un Tribunal competente, que se en-
cuentra ante un caso establecido en la ley que hace procedente el arraigo, la
detención o prisión, habiendo cumplido con las formalidades para impartir
y hacer cumplir la orden, pero ella se ha dictado apreciando erróneamente
los antecedentes del proceso para estimar que hubo mérito para haberla
impartido.
e) Cualquier demora del Tribunal en tomar la declaración indagatoria
al detenido dentro del plazo de las 24 horas siguientes a aquella en que
hubiere sido puesto a su disposición.
El art. 314 del Código de Procedimiento Penal contempla expresamente
esta causal de procedencia respecto del amparo, y ella consiste en la demora
por parte del Tribunal de tomar la declaración indagatoria al detenido puesto
a su disposición, más allá del plazo de las 24 horas que establece el art. 319.
La razón de dicha norma obedece a que contrariamente a lo que se
piensa, la declaración indagatoria no tiene por objeto el forzar a la persona
a reconocer su culpabilidad, sino que a otorgarle la posibilidad de efectuar
sus descargos o dar las aclaraciones que estime necesarias respecto de los
hechos, y a indicar las pruebas que estime oportunas conforme a lo estable-
cido en los arts. 322 y 329 del Código de Procedimiento Penal.
En consecuencia, se estima arbitraria la prisión que se materializa sin
otorgarle al inculpado esta oportunidad de defensa, la que podría llegar
a demostrar su inocencia a través de las diligencias que proponga en su
declaración.
De concurrir alguna de estas causales, será procedente deducir el recur-
so de amparo, pero ello no implicará siempre que en caso de acogerse se
le otorgue la libertad al sujeto, puesto que a través del recurso de amparo
puede solamente ordenarse que se subsanen anomalías que podrían haber-
se cometido, como sería, por ejemplo, la de ordenar al Tribunal que tome
la declaración indagatoria luego de haber transcurrido el plazo que la ley
contempla para ese efecto.
En el nuevo sistema procesal penal se contemplan expresamente los
plazos de d e t e n c i ó n (art. 131) y la audiencia de control de d e t e n c i ó n
(art. 132), siendo para el imputado u n a facultad la de prestar declaración
en la audiencia (art. 98), ya que u n o de sus derechos es guardar silencio o,
437
en caso de consentir en prestar declaración, a no hacerlo bajo juramento

(art. 93 letra g).
Finalmente, debemos señalar antes de terminar el análisis de las causales
que menciona el art. 306 del Código de Procedimiento Penal, que estamos
de acuerdo con lo expresado por el profesor Tavolari en cuanto a que "ellas
constituyen meras referencias ilustrativas con las que la ley grafica posibles
infracciones a las normas constitucionales cautelantes de la libertad y la
seguridad. En otros términos, el Código no agota - n o podría hacerlo- las
posibilidades de procedencia del a m p a r o a través de esta numeración.
Será posible entonces denunciar de amparo muchísimas otras situaciones
que, sin estar previstas en el Código, resulten sin embargo cubiertas por la
prescripción constitucional. Entre tales, desde luego, todas las referidas a la
seguridad individual, que el Código ni siquiera menciona". 528
8. SUJETO ACTIVO
El sujeto activo en el recurso de amparo ("Todo individuo...", contempla-

do en el art. 21 de la C. Política y 306 del Código de Procedimiento Penal)
comprende sólo a las personas naturales, y no a las personas jurídicas y a
entidades o grupos de personas que carecen de personalidadjurídica, como
comunidades, asociaciones o agrupaciones como ocurre en el recurso de
protección.
La razón de ello es muy simple, puesto que la libertad personal y seguridad
individual se asegura a las personas naturales, y en caso que la privación o
amenaza se dirija en contra de personas jurídicas, será a las personas naturales
que la representan o formen parte de ella a quienes deberá brindárseles la
debida protección según la naturaleza de tales actos ilegales.
De acuerdo a lo previsto en el art. 307 del Código de Procedimiento
Penal y en el auto acordado, el primer sujeto que podrá deducir el recurso
será el propio interesado, esto es, el sujeto afectado por el acto u omisión
ilegal que le priva, perturba o amenaza su libertad personal o seguridad
individual.
Al respecto Tavolari observa - e n cuanto al interesado- que "no se pueden
exigir condiciones especiales de capacidad y postulación. En otras palabras,
dada la naturaleza de la actividad que en sede jurisdiccional se plantea - e n
rigor, un verdadero llamado de auxilio constitucional-, me parece que no son
aplicables las exigencias de legitimatio adprocessum habituales. Sería inaceptable
que si un incapaz dedujere en su propio favor un habeas corpus, el Tribunal
lo desestimara, en razón de tal incapacidad. Siempre ha de recordarse la
sentencia de Couture, en orden a que los Códigos y sus leyes complementa-
rias reglamentan la justicia contenida en la Constitución, juicio emitido en
tales términos que no puede invertirse ni contrariarse, como resultaría si,
por hacer prevalecer normas de rango legal, de muy comprensible justifica-
ción, se terminara haciendo estéril la garantía constitucional. Por idéntica
528
R A Ú L TAVOLARI O . , Habeas corpus..., op. cit., pp. 150 y 151.
438
motivación, tampoco se necesita capacidad de postulación y la solicitud de

amparo se puede presentar directa y personalmente". 529
Debemos recordar sobre este punto que el inciso 11 del art. 2 o de la
Ley N° 18.120, que establece normas sobre comparecencia enjuicio, señala
expresamente respecto del recurso de amparo y de protección la exención
de la obligación de cumplirse por parte de recurrente con las normas de
patrocinio y poder.
En segundo lugar, de acuerdo a lo establecido en el art. 307 del Código
de Procedimiento Penal y en el auto acordado, el recurso puede ser dedu-
cido "en nombre del interesado por cualquiera persona capaz de parecer
enjuicio, aunque no tenga para ello mandato especial".
La razón de este tratamiento excepcional para deducir el recurso de
amparo se encuentra claramente explicitada en el auto acordado al seña-
larnos que "para la eficacia y verdadero valor de este recurso ha querido
la ley que esté al alcance de todos los habitantes, y para ese fin autoriza a
ejercitarlo no solamente al interesado, sino que también a cualquier persona
capaz de parecer enjuicio, aunque no tenga para ello mandato especial, a
hacer uso en todas sus fases de los más rápidos medios de comunicación, y,
principalmente, que sea resuelto a la mayor brevedad y no cuando el mal
causado por una prisión injusta haya tomado grandes proporciones o haya
sido soportado en su totalidad".
Tavolari sustenta que el requisito de la capacidad de comparecer en
juicio que se exige a la persona que recurre de amparo contraría el texto
de la Constitución al permitirse en el art. 20 que este pueda deducirse "por
cualquiera a su nombre". Al efecto, se señala por ese autor que "para concluir
de esta forma, tengo en cuenta que el art. 20 de la Constitución, sabiamente,
no formula restricción alguna, limitándose a señalar que se puede ocurrir
'Por cualquiera', precepto suficientemente amplio como para no aceptar la
limitación legal, al tiempo que el art. 19 N° 26 de la misma Carta asegura a
todas las personas 'la seguridad de que los preceptos legales que por mandato
de la Constitución regulen o complementen las garantías que esta establece
o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no podrán afectar los
derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que
impidan su libre ejercicio'.
Expuesto en otros términos, no hay inconveniente alguno en que un hijo
m e n o r de edad recurra en favor de su padre, desde que el precepto legal
-limitativo- quedó derogado por el texto de mayor jerarquía que, a mayor
abundamiento, es posterior.
Se salva así un inconveniente práctico, casi insuperable, toda vez que si
se estimaba que el agente debía ser capaz de parecer enjuicio, esta resulta
constituir circunstancia habilitante, completamente imposible de acreditar
en aquellos casos en que el recurso se interpone por telégrafo, por télex o
por teléfono". 530
529
R A Ú L TAVOLARI O . , Habeas corpus..., op. cit., p. 113.
330
ídem, p. 114.
439
Finalmente, coincidimos con lo aseverado por Tavolari en que "no parece

dudoso que la acción la pueda deducir una persona moral, como un colegio
profesional, un sindicato, una cooperativa, etc., desde que no existen incon-
venientes de ninguna especie para ello y, de otro lado, es probable que los
propios estatutos de semejantes personas prescriban el deber de proceder
en esa forma, dados los supuestos fácticos respectivos". 531
9. SUJETO PASIVO
El recurso de amparo, al igual que el recurso de protección, es una acción

autónoma, abstracta, pormenorizada manifestación del derecho constitu-
cional de petición, que como consecuencia de la prohibición de autotutela
impuesta en una sociedadjurídicamente organizada, se reconoce el individuo,
dirigida al órgano jurisdiccional, para estimular la actividad cautelar de la
jurisdicción, por medio de la adopción de las providencias necesarias para
realizar el imperio del derecho y asegurar la debida protección al afectado y
que se agota en el ejercicio. La acción de amparo, al igual que la de protec-
ción, se dirige contra el Estado y frente al agresor, si se le conoce. No es una
pretensión hecha valer, no se persigue subordinar el interés ajeno al propio
cual acontece ordinariamente. En el amparo de las garantías constitucionales
sólo participan el Estado, vía órgano jurisdiccional, y el afectado.
En la especie, compartimos la opinión de Tavolari en cuanto a que no
es indispensable individualizar al funcionario aprehensor o, en general, al
que cometió el hecho que motiva el habeas corpus.
En efecto, cuando se requiere la individualización del agresor de la
libertad personal o del que atenta en contra de la seguridad individual,
"se incurre en el común error de conferir al habeas corpus un carácter de
proceso contradictorio, con olvido de su esencial condición de instrumento
constitucional de protección. El afectado -o alguien por é l - clamará a la
jurisdicción por la cautela que la Constitución autoriza a exigir y será la
jurisdicción la que comprobará quién y dónde, con infracción de la nor-
mativa, ha privado de libertad o ha amenazado esta libertad o seguridad de
un habitante del país. Esta es la única forma de interpretar la institución
con finalidad de eficacia de resultado; una distinta llevará a los jueces a la
frustrante comprobación de que por temas formales no otorgan la protec-
ción esencial impetrada". 532
El autor del acto arbitrario o ilegal que importa una privación, amenaza
o perturbación a la libertad personal o seguridad individual puede ser un
particular, u n a autoridad administrativa, e incluso se ha aceptado reitera-
d a m e n t e el recurso de amparo en contra de resoluciones judiciales que
ordenen una detención, prisión preventiva o arraigo sin que concurran los
requisitos legales para la dictación de esas resoluciones.
531
Habeas corpus..., op. cit., pp. 117
R A Ú L TAVOLARI O . , Y 118
532
ídem, pp. 118 y 119.
440
Excepcionalmente, de acuerdo con los antecedentes de la historia legis-

lativa, no es procedente el recurso de amparo en contra de las órdenes que
provengan de las Cortes de Apelaciones. Para ello se tiene en cuenta que
en sesión N° 15, de 19 de mayo de 1902, la Comisión Revisora del Proyecto
de Código de Procedimiento Penal sostuvo que "podía ocurrir que el juez
de la causa hubiera negado lugar a la detención o prisión de una persona, y
que, reclamada esta resolución, fuera revocada por la Corte de Apelaciones
respectiva. En tales casos - s e lee en las actas- es indudable, a j u i c i o de la
Comisión, que no podrá interponerse el recurso extraordinario, ya que es
la misma Corte de Apelaciones el Tribunal llamado a resolverlo". 533
Al efecto, el art. 315 establece que "el recurso a que se refiere este Título
no podrá deducirse cuando la privación de libertad se hubiese impuesto
como p e n a por la autoridad competente, ni contra la orden de detención
o prisión preventiva que dicha autoridad expidiere en la secuela de u n a
causa criminal, siempre que hubiere sido confirmada por el Tribunal co-
rrespondiente".
Respecto de la competencia, el art. 20 de la Constitución Política se limita a

señalar que se debe ocurrir "ante la magistratura que señale la ley", lo que
estimamos inadecuado en comparación con la redacción del art. 21 (recurso
de protección), en que ha sido el propio constituyente quien se ha encargado
de establecer que se puede ocurrir a "la Corte de Apelaciones respectiva".
En la materia, lo ideal, atendida a lo menos la igual trascendencia de
ambos recursos para resguardar debidamente los derechos consagrados
en la Constitución, es que se hubiera contemplado también respecto del
recurso de amparo a la Corte de Apelaciones como el Tribunal competente
en la propia Constitución, para impedir que con posterioridad a través de
una ley, aun cuando debiera revestir el carácter de orgánica constitucional
de conformidad a lo establecido en el art. 74, pudiera rebajarse lajerarquía
del Tribunal competente para conocer de él.
De acuerdo a las reglas de la competencia absoluta, contempladas en el
art. 66 N° 4 letra b) del Código Orgánico de Tribunales y en el art. 307 del
Código de Procedimiento Penal, el Tribunal competente para conocer en
primera instancia el recurso de amparo es la Corte de Apelaciones.
La Corte de Apelaciones conoce del recurso de amparo en sala y previa
vista de la causa, al igual que ocurre con el recurso de protección.
En segunda instancia, el conocimiento del recurso de apelación en contra
de la resolución que se pronuncia acerca del recurso de amparo corresponde
a la Corte Suprema, de conformidad a lo establecido en los arts. 98 N° 4 del
Código Orgánico de Tribunales y 316 del Código de Procedimiento Penal.
En la Corte Suprema la apelación en contra de la sentencia que se
pronuncie acerca del recurso de amparo se conoce por la segunda sala,
533
RAÚL TAVOIARJ O., Habeas corpus..., op. cit., p. 120.
441
siempre previa vista de la causa, a diferencia de lo que ocurre en el recurso

de protección, que por regla general se ve en cuenta. 534
Respecto de la competencia relativa, el art. 307 del Código de Procedi-
miento Penal se limita a señalar que el recurso de amparo "se deducirá ante
la Corte de Apelaciones respectiva".
En caso que el recurso de amparo se deduzca en contra de una orden
de detención, prisión o arraigo dictada apartándose de los requisitos lega-
les que la hacen procedente, se ha sostenido que la Corte de Apelaciones
competente es aquella de la que depende jerárquicamente el Tribunal que
impartió la orden, en virtud de la regla del grado contenida en el art. 110
del Código Orgánico de Tribunales. 535
Del texto de la ley no se desprende que el legislador haya efectuado la
distinción entre los recursos de amparo deducido con motivo de dictación
de resoluciones judiciales, y de otros actos u omisiones que provengan de
particulares o autoridades administrativas para d e t e r m i n a r el Tribunal
competente.
En consecuencia, pensamos que en la especie no cabe dar esta aplicación
preferente a la regla del grado, puesto que con ello se podría limitar la Corte
de Apelaciones ante la cual se puede recurrir, no siendo ese el espíritu del
constituyente, cuyo propósito es poner término de inmediato al mal prove-
niente de una prisión injusta, antes que haya tomado grandes proporciones
o haya sido soportada en su totalidad.
Excepcionalmente, pueden darse situaciones en que por aplicar la regla
del grado no se logre el pronto término de una prisión ilegal, como ocurriría,
por ejemplo, en caso que una persona sea arrestada en Santiago en virtud
de un exhorto remitido desde Punta Arenas, la que no podría obtener su
libertad en caso que el exhortante no lo hubiera autorizado de conformidad
a lo establecido en el art. 362 del Código de Procedimiento Penal. En tal
caso, si aplicáramos la regla del grado, sería la Corte de Punta Arenas la única
competente para conocer del recurso de amparo, no obstante encontrarse
el sujeto privado de su libertad en la ciudad de Santiago. En casos como
este, las Cortes de Apelaciones no se han declarado incompetentes para los
efectos de conocer el recurso de amparo.
Con el mérito de lo anterior, y teniendo presente que el fin del recurso
de amparo es otorgar la pronta protección a quien se ve privado, perturbado
o amenazado en su libertad o seguridad individual, es que estimamos que
la Corte respectiva será:
a) La Corte de Apelaciones del territorio jurisdiccional en que se dictó
la orden de detención, prisión o arraigo arbitrario;
b) La Corte de Apelaciones del territorio jurisdiccional en que se cum-
plió la orden de detención, prisión o arraigo arbitrario;
534
materias de que conocen las salas de la Corte Suprema durante el funcionamiento ordinario
535
ídem, p. 130.
442
c) La Corte de Apelaciones donde se encontrare el detenido;

d) La Corte de Apelaciones del domicilio del afectado en caso que no
existiere alguna orden, pero este hubiere sido objeto de acciones u omisio-
nes que le priven, perturben o amenacen su libertad personal o seguridad
individual.
Sobre la materia debemos tener presente que la expresión "respectiva"
debe ser interpretada gramaticalmente en su sentido natural y obvio, la que
de acuerdo a lo señalado en el Diccionario de la Real Academia Española
nos indica que como adjetivo demostrativo corresponde a "lo que atañe o
se contrae a persona o cosa determinada".
En consecuencia, teniendo como objetivo el recurso de amparo la pro-
tección de la libertad, basta la existencia de cualquier factor de conexión
vinculado con ella para que se otorgue competencia a una Corte de Ape-
laciones, sin importar la dependencia jerárquica que pudiera existir, sobre
todo si en definitiva la materia debe ser resuelta por la Corte Suprema en
virtud del recurso de apelación que se pudiere interponer, como máximo
detentador de las facultades conservadoras.
De acuerdo con ello, respecto de la competencia relativa del recurso de
amparo existe un caso de competencia acumulativa o preventiva, debién-
dose aplicar la regla contemplada en el art. 112 del Código Orgánico de
Tribunales.
11. PLAZO
No se ha previsto por la Constitución, el Código de Procedimiento Penal y el

auto acordado un plazo para los efectos de deducir el recurso de amparo.
En consecuencia, para los efectos de deducir el recurso de amparo sólo
existe u n a oportunidad, que será mientras se encuentre pendiente de cum-
plimiento una orden de detención, prisión o arraigo arbitrario; en caso de
haberse cumplido, mientras se encuentre detenido, preso o arraigado ilegal-
mente el afectado, si se hubiere cumplido; o mientras persistan las acciones u
omisiones ilegales que atenten en contra de la libertad personal o seguridad
individual, si ellas no emanan de una orden de la autoridad.
De acuerdo con ello, la extinción o preclusión de la facultad de recurrir
de amparo se produciría en los siguientes casos:
a) Si el afectado con la orden hubiere recuperado su libertad con ante-
rioridad a su interposición.
En caso de haber recuperado su libertad con posterioridad a su interposi-
ción no procederá que se rechace el amparo, puesto que en tal caso debe darse
aplicación a lo previsto en el art. 313 bis del Código de Procedimiento Penal.
b) Si la resolución que ordena la prisión, detención o arraigo hubiere
sido confirmada por la Corte de Apelaciones (art. 315 del CPP).
c) Si el recurso se dedujere contra u n a privación de libertad impuesta
como p e n a por autoridad competente (art. 315 del CPP).
443
d) Si el afectado hubiere deducido otros recursos en contra de la reso-

lución que ordenó la detención, prisión o arraigo arbitrario, por la incom-
patibilidad establecida en el art. 306 del CPP.
12. TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE AMPARO
12.1. EN TRAMITACIÓN EN PRIMERA INSTANCIA
12.1.1. Presentación del recurso de amparo
El recurso de amparo no requiere mayor solemnidad en cuanto a la forma

de presentación.
De acuerdo a lo previsto en el art. 307 del Código de Procedimiento
Penal, este recurso puede ser presentado "por telégrafo", agregando el auto
acordado que para su interposición y durante todas sus fases se pueden hacer
uso "de los más rápidos medios de comunicación".
En consecuencia, y así lo ha aceptado nuestra jurisprudencia, no habría
ningún inconveniente en que el recurso de amparo fuera interpuesto ante
la Corte de Apelaciones respectiva por telégrafo, télex, fax y aun telefóni-
camente.
Debemos recordar que el recurso de amparo puede ser deducido directa-
mente por el afectado o por cualquiera persona a su nombre, sin necesidad
de cumplir con la constitución de patrocinio y poder.
Los elementos que idealmente debería reunir la presentación del recurso
de amparo serían los siguientes:
I o . La designación del Tribunal ante quien se entabla, que será la Corte
de Apelaciones respectiva.
2 o . La individualización del afectado y de la persona capaz de parecer
en juicio que lo interpone en su nombre, aun cuando no tenga para ello
mandato especial.
3 o . La individualización del agente que ha realizado la acción o incurrido
en la omisión ilegal o arbitraria, si se supiere.
4 o . La indicación de los hechos que importen la acción u omisión ar-
bitraria.
5 o . La forma como esos hechos importan la amenaza, perturbación o
privación de la libertad personal o seguridad individual.
6 o . La indicación de las medidas que serían procedentes de adoptar por
la Corte de Apelaciones para restablecer el imperio del derecho, las que en
todo caso no revisten un carácter obligatorio para ellas.
En la especie, creemos que recibe plena aplicación la norma prevista
respecto del recurso de protección, la que nos indica que en caso que res-
pecto de un mismo acto u omisión se dedujeren dos o más recursos, aun por
distintos afectados, y de los que corresponde conocer a u n a misma Corte
de Apelaciones, se acumularán todos los recursos al que hubiere ingresado
primero en el respectivo libro de la secretaría del Tribunal, formándose un
444
solo expediente para ser resueltos por una misma sentencia (N° 13 auto
acordado sobre el recurso de protección).
12.1.2. Primera resolución
De acuerdo a lo previsto en el auto acordado, presentado el recurso de am-

paro "el secretario [de la Corte de Apelaciones] consignará el día y hora que
llega a su oficina la solicitud o telegrama en que se deduce el amparo".
El secretario debe a continuación y en el acto poner la solicitud de am-
paro en manos del relator para que inmediatamente dé cuenta al Tribunal
y este provea lo pertinente.
La Corte de Apelaciones puede efectuar un control acerca de la admisi-
bilidad o inadmisibilidad del recurso de amparo interpuesto.
La Corte de Apelaciones podrá en este examen de admisibilidad decla-
rar su incompetencia para los efectos de conocer el recurso, o declarar su
improcedencia en caso de constatar que se han interpuesto otros recursos
en contra de la resolución, o que ya ha sido conocida por ella esa materia
con motivo de la interposición de otros recursos, como por ejemplo una
apelación del auto de procesamiento en el antiguo procedimiento penal.
En caso de estimar admisible el recurso, la Corte ordenará pedir los
datos e informes que considere necesarios conforme lo establecido en el
art. 307 del CPP.
En consecuencia, el legislador otorga al Tribunal facultades de carácter
inquisitivo en el recurso de amparo para los efectos de constatar la existencia
de la amenaza, perturbación o privación ilegal de la libertad o seguridad
individual denunciada.
El acuerdo del pleno de la Corte de Apelaciones de Santiago de 12 de
mayo de 1981 estima que la petición de antecedentes en el recurso de amparo
es diligencia de mero trámite y que, de consiguiente, le corresponde dictarla
al presidente del Tribunal, quien j u n t o con proveer el recurso, solicitará
dicho informe a la autoridad o funcionario que corresponda.
Cuando la privación de libertad se atribuye a una orden de autoridad
política, solicitará j u n t o al informe se remita copia del decreto que dispuso
la privación o limitación de la libertad que reclama.
Llegado que sea el informe, el presidente dispondrá su agregación,
traerá los autos en relación y sorteará la sala. En la sala sorteada se radicará
la tramitación y conocimiento del recurso sin perjuicio de las diligencias de
que disponga.
Si en el recurso se formulan otras peticiones -diversas a la agregación
de antecedentes-, el Presidente, una vez decretadas las diligencias indicadas
p r e c e d e n t e m e n t e , sorteará sala y le remitirá los antecedentes directamen-
te, sin disponer que se traigan los autos en relación, para que aquella se
p r o n u n c i e acerca de las antedichas peticiones, q u e d a n d o radicado para
la posterior tramitación y conocimiento del recurso en esa sala. En conse-
cuencia, será ella la que, en su oportunidad, dispondrá que se traigan los
autos en relación.
445
12.1.3. Informe
Interpuesto el recurso de amparo y acogido este a tramitación, la Corte
de Apelaciones pedirá informe, por la vía que estime más rápida y efectiva,
a la persona o personas, funcionarios o autoridad que según el recurso o
en concepto del Tribunal son los causantes del acto u omisión arbitraria o
ilegal, o a quienes estime necesario para constatar que se haya producido
la privación, perturbación o amenaza de la libertad personal o seguridad
individual.
Conjuntamente con el informe, no habría inconveniente para que la Corte
requiera al obligado para que remita al Tribunal todos los antecedentes que
existen en su poder sobre el asunto que haya motivado el recurso.

La petición de informe se puede efectuar por telégrafo o por los medios
más rápidos de comunicación (arts. 307 y 308 del CPP).
En consecuencia, no existe inconveniente alguno para que los oficios
necesarios para que se evacúen los informes decretados sean despachados por
comunicación directa vía telefónica, por fax, por correo o telegráficamente,
a través de las oficinas del Estado o por intermedio de un ministro de fe.
En todo caso, de conformidad a lo previsto en el auto acordado, en caso
de decretarse que informen directamente funcionarios subalternos (por
ejemplo, prefectos de Carabineros), se dará a la vez conocimiento a los jefes o
superiores de esos servicios que a su subordinado se le ha pedido un informe
y tengan así conocimiento de la forma como estos llenan sus deberes.
Conforme a lo establecido en el acuerdo de 12 de mayo de 1981 del pleno
de la Corte de Apelaciones de Santiago, en el caso de informes telefónicos se
dejará constancia en el expediente del día y la hora en que se solicitó, como
también del día y hora de su posible reiteración. La información propor-
cionada por este medio deberá ser recibida personalmente por la secretaría
respectiva del Tribunal, quien dejará constancia de la identidad de la persona
que la suministre y de su cargo, como de la hora y día de la actuación. En
estos casos de informes telefónicos se requerirá además y simultáneamente
información por oficio, sin peijuicio de que recibido satisfactoriamente el
primero, se deje sin efecto la segunda petición.

La Corte al requerir el informe fijará un plazo breve y perentorio para
que este se emita.
De acuerdo a lo previsto en el auto acordado, "si la d e m o r a de esos
informes excediese de un límite razonable, deberá el Tribunal adoptar las
medidas que sean pertinentes para obtener su inmediato despacho; y en
último caso, prescindir de ellos para el fallo del recurso, sin peijuicio de
adoptar, si lo estimare indispensable, las medidas que señalan los arts. 331 y
446
332 del Código de Procedimiento Penal. No sería posible dejar la libertad de

una persona sometida al arbitrio de un funcionario remiso o maliciosamente
culpable en el cumplimiento de una obligación". 536
En esta materia, debemos tener presente que de acuerdo con lo previsto
en el art. 317 bis del CPP "la negativa o demora injustificada de cualquier
autoridad en dar cumplimiento a las órdenes dictadas por la Corte de Ape-
laciones en el conocimiento de un recurso de amparo, sujetarán al culpable
a las penas determinadas en el art. 149 del Código de Procedimiento Penal.
En todos estos casos el ministerio público estará obligado a perseguir la
responsabilidad de los infractores".
En el referido acuerdo de 12 de mayo de 1981 del pleno de la Corte de
Apelaciones de Santiago se deja constancia que cuando la sala constatare
retardo en la evacuación del informe, circunstancia que los relatores espe-
cialmente harán presente, adoptará las medidas que estime aconsejables.
d) Forma del informe y efectos de éste

En el informe, deberá efectuarse una relación de todos los hechos confor-
me a la versión que de ellos posea el informante, remitiendo conjuntamente
los antecedentes que le sirvan de fundamento.
Estimamos que al igual que ocurre en el recurso de protección, por el
solo hecho de informar no se transforma quien lo evacúa en parte, sino
que este deberá manifestar expresamente su intención en tal sentido (N° 5
del auto acordado sobre tramitación y fallo del recurso de protección. "Las
personas, funcionarios u órganos del Estado afectados o recurridos, podrán
hacerse parte en el recurso").
En esta materia, además debemos tener presente que nuestra jurispru-
dencia ha aceptado que se hagan parte en el recurso los querellantes en el
proceso del cual emana la orden de arraigo, detención o prisión preventiva
que se estima ilegal por el recurrente.
12.1.4. Prueba en el recurso de amparo
En el recurso de amparo no existe un término probatorio, pero ello no

impide que tanto el recurrente como el afectado puedan rendirla desde la
interposición del recurso hasta la vista de la causa.
En el recurso de amparo, dado su carácter concentradísimo, sólo es proce-
dente la rendición de prueba documental y de confesión espontánea, la que
se contendrá en el informe o en el escrito de presentación del recurso.
Ello es sin peijuicio que la Corte de Apelaciones para el mejor acierto
del fallo pueda decretar todas las diligencias que estime necesarias para el
esclarecimiento de los hechos.
Al efecto, el art. 308 establece que "El Tribunal fallará el recurso en el
término de veinticuatro horas. Si hubiere la necesidad de practicar alguna
536 párrafo 6 o auto acordado de la Corte Suprema, de 19 de diciembre de 1932, sobre
tramitación y fallo del recurso de amparo.
447
investigación o esclarecimiento para establecer los antecedentes del recurso,

fuera del lugar en que funcione el Tribunal llamado a resolverlo, se aumentará
dicho plazo a seis días, o con el término de emplazamiento que corresponda
si este excediere de seis días".
En primer lugar, se establece el principio general de que la interposición de

un recurso de amparo no suspende el cumplimiento de la resolución que
se impugna como ilegal.
En la actualidad no se contempla expresamente respecto del recurso de
amparo, como sí ocurre respecto del recurso de protección, que el Tribunal
pueda dictar una orden de no innovar.
Sin embargo, dada la naturaleza claramente cautelar del recurso de
amparo, la facultad para que la Corte adopte de inmediato las providencias
que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho, conforme al
inciso I o del art. 21 de la Constitución Política, y la finalidad de reclamar la
inmediata libertad o que se subsanen los defectos denunciados de confor-
midad a lo establecido en el art. 306 del Código de Procedimiento Penal,
estimamos que no existiría inconveniente para que el Tribunal que conoce
del recurso pudiera decretar orden de no innovar, respecto del cumplimiento
de la resolución impugnada durante su tramitación, cuando los antecedentes
del recurso hicieren procedente la adopción de esta medida.
Por lo demás, el art. 309 del Código de Procedimiento Penal contempla
expresamente una orden de no innovar más particular aun que la reglamen-
tada en los otros recursos, puesto que faculta a u n o de sus ministros que se
hubiere trasladado al lugar en que se encuentre el detenido o preso, para que
oído este y en virtud de los antecedentes que obtenga, disponga su libertad
o subsane los defectos reclamados.
12.1.6. Medidas que puede adoptar la Corte durante la tramitación del recurso
La Corte se encuentra facultada durante la tramitación del recurso para

adoptar alguna de las siguientes medidas:
a) Comisionar a uno de sus ministros para que se traslade al lugar

en que se encuentra el detenido o preso
Al efecto, establece el art. 309 del Código de Procedimiento Penal que
"Podrá el Tribunal comisionar a alguno de sus ministros para que, trasla-
dándose al lugar en que se encuentra el detenido o preso, oiga a éste, y, en
vista de los antecedentes que obtenga, disponga o no su libertad o subsane
los defectos reclamados. El ministro dará cuenta inmediata al Tribunal de
las resoluciones que adoptare, acompañando los antecedentes que las hayan
modvado".
448
En consecuencia, dada la trascendencia de los bienes involucrados en

el recurso de amparo, el legislador ha facultado a la Corte para delegar sus
facultades jurisdiccionales en u n o de sus ministros, entendiendo con ello
que dicha facultad no podría ser delegada en un abogado integrante, dada
la interpretación restrictiva que debe darse a esta norma excepcional.
-Trasladarse al lugar en que se encuentra el detenido o preso;
- T o m a r declaración al detenido o preso;
-Dictar, en virtud de los antecedentes reunidos, una resolución en que
disponga o no su libertad o que se subsanen los defectos reclamados;
- D a r cuenta a la Corte de las resoluciones que hubiere pronunciado,
acompañando los antecedentes que hubiere reunido y que motivaron su
resolución.
b) Que el detenido o preso sea traído a la presencia de la Corte, si

éste no se opusiere
El art. 310 del Código de Procedimiento Penal, reglamentando la facultad
contemplada en la primera parte del inc. 2 o del art. 21 de la Constitución
Política de la República, establece que "El Tribunal que conoce del recurso
podrá ordenar que, dentro del plazo que fijará según la distancia, el deteni-
do o preso sea traído a su presencia, siempre que lo creyere necesario y éste
no se opusiere; o que sea puesto a disposición del ministro a quien hubiere
comisionado, en el caso del artículo anterior.
Este decreto será precisamente obedecido por todos los encargados de
las cárceles o del lugar en que estuviere el detenido y la demora en darle
cumplimiento o la negativa para cumplirlo sujetará al culpable a las penas
determinadas por el art. 149 del Código Penal".
Recibido el informe y los antecedentes requeridos o sin ellos en su caso, el

Tribunal dispondrá traer los autos en relación y ordenará agregar el recurso
extraordinariamente a la tabla del día siguiente hábil al de su ingreso, o el
mismo día en casos urgentes, previo sorteo en las Cortes de Apelaciones de
más de una sala.
Sin embargo, no se efectuará el sorteo por encontrarnos en presencia
de una causa radicada, cuando se tratare de un recurso de amparo, de las
apelaciones relativas a la libertad de los imputados u otras medidas cautelares
en su contra, las que serán de competencia de la sala que haya conocido por
primera vez el recurso o de la apelación, o que hubiere sido designada para
tal efecto, aunque no hubiere entrado a conocerlos (art. 69 del COT).
Tanto en las Cortes de Apelaciones como en la Corte Suprema, cuando
en esta se traiga el recurso en relación, no procede la suspensión de la vista
de la causa. Si bien el auto acordado señala que procede esta suspensión
por motivos graves e insubsanables del abogado solicitante, debe entenderse
este derecho derogado por el N° 5 del art. 165 del Código de Procedimien-
449
to Civil, según el cual "el derecho a suspender no procederá respecto del

recurso de amparo".
Por otra parte, las partes pueden ejercer el derecho a recusar sin ex-
presión de causa a un abogado integrante, pero ello no debería provocar
la suspensión de la vista de la causa de conformidad a lo establecido en los
arts. 113 inc. 2 o del Código de Procedimiento Civil y 62 bis inc. 2 o del Código
de Procedimiento Penal. En efecto, formulada la recusación de un abogado
integrante, el presidente de la Corte respectiva debería proveer a su inme-
diato reemplazo por un ministro u otro abogado integrante.
Los alegatos tienen una duración de media hora ante ambos tribunales
colegiados.
Ante la Corte de Apelaciones la duración del alegato será de media
hora, de acuerdo a la regla general contemplada en el art. 223 del CPC, e
incluso por aplicación de la norma contenida en al art. 63 bis del Código
de Procedimiento Penal, puesto que claramente a través del recurso de
amparo no se está impugnando una sentencia definitiva, sin peijuicio de
que el Tribunal puede autorizar una prórroga de hasta por el doble de la
duración de los alegatos.
En la Corte Suprema, la duración del alegato es de media hora, confor-
me a lo establecido en el art. 783 del CPC, pudiendo el Tribunal por simple
mayoría prorrogar por igual tiempo la duración de los alegatos.
El art. 308 del Código de Procedimiento Penal establece que "El Tribunal
fallará el recurso en el término de veinticuatro horas".
Sin embargo, de acuerdo a lo establecido en el inciso segundo de ese
precepto, es posible que se decreten en el recurso de amparo medidas para
mejor resolver, en cuyo caso se prorroga el plazo establecido para su fallo.
Prevé al efecto dicha norma que "Sin embargo, si hubiere la necesidad
de practicar alguna investigación o esclarecimiento para establecer los ante-
cedentes del recurso, fuera del lugar en que funcione el Tribunal llamado a
resolverlo, se aumentará dicho plazo a seis días, o con el término de empla-
zamiento que corresponda si éste excediere de seis días".
La Corte de Apelaciones conociendo del recurso de amparo puede:
a) Acoger el recurso
La Corte acogerá el recurso de amparo en la medida que se hubiere
acreditado la existencia de u n a acción u omisión ilegal que importa una
amenaza, perturbación o privación de la libertad personal o seguridad
individual.
En tal caso, la Corte puede adoptar de inmediato todas las providencias
que juzgue para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida pro-
tección al afectado de conformidad a lo establecido en el inc. I o del art. 21
de la Constitución Política de la República.
450
En la segunda parte del inciso 2 o del art. 21 de la C. Política se precisan

algunas de las medidas que la Corte puede disponer al acoger el recurso de
amparo al señalar que, instruida de los antecedentes, podrá:
1. Decretar su libertad inmediata;
2. Hacer que se reparen los defectos legales;
3. Poner a los individuos a disposición del juez competente;
4. Corregir por sí misma los defectos o dar cuenta a quien corresponda
para que los corrija.
Adicionalmente, si el Tribunal revocare la orden de detención o de pri-
sión, o mandare subsanar sus defectos, ordenará que pasen los antecedentes
al ministerio público, a menos que declarare por auto motivado que de los
antecedentes apareciere que no hay motivo bastante para expedir esa orden
(arts. 311 inc. I o y 312 del Código de Procedimiento Penal).
En caso que se diere la orden de pasar los antecedentes al ministerio
público, este estará obligado a deducir querella contra el autor del abuso,
dentro del plazo de diez días, y a acusarlo, a fin de hacer efectiva su respon-
sabilidad civil y la criminal que corresponda en conformidad al art. 148 del
Código Penal. El detenido o preso podrá igualmente deducir esta querella
(art. 311 del Código de Procedimiento Penal).
El oficial del ministerio público que no dedujere querella en ese plazo, será
objeto siempre de suspensión disciplinaria de su cargo hasta por treinta días,
para cuyo efecto se elevarán los antecedentes en original o copia al superior
jerárquico correspondiente (art. 313 del Código de Procedimiento Penal).
En caso que no se diere la orden de pasar los antecedentes al ministerio
público, al declararse por auto motivado que de los antecedentes apareciere
que no hay motivo bastante para expedir esa orden, esta declaración no exi-
me al autor del abuso de la responsabilidad que pudiere afectarle conforme
a las leyes (art. 312 del Código de Procedimiento Penal).
Finalmente, es necesario tener presente que desde la modificación
introducida por la Ley N° 18.857, de 6 de diciembre de 1989, la obtención
de la libertad o la subsanación de los defectos de una orden arbitraria con
posterioridad a la interposición del recurso no permite el rechazo de este,
sino que por el contrario debe este ser acogido para los efectos de declarar
la existencia de la infracción y hacer uso de sus facultades disciplinarias o
de las medidas establecidas en el art. 313.
Al efecto, el art. 313 bis establece que "Cuando la Corte comprobare que
el arresto, detención o prisión arbitraria o la irregularidad que dio lugar al
recurso existió al m o m e n t o de su interposición, pero que con posterioridad
fue puesto en libertad el detenido o preso o se subsanaron los defectos re-
clamados, acogerá el amparo para los efectos de declarar la existencia de la
infracción y hacer uso de sus facultades disciplinarias, o de las medidas que
se indican en los artículos 311 y 313".
b) Rechazar el recurso de amparo

En la medida que no se acredite la existencia de alguno de los requisitos men-
cionados, la Corte de Apelaciones deberá rechazar el recurso de amparo.
451
La resolución que se pronuncie por la Corte de Apelaciones resolviendo

el recurso de amparo tiene la naturalezajurídica de una sentencia definitiva,
puesto que pone fin a la instancia v resuelve la cuestión o asunto que ha sido
objeto del juicio.
Tanto la Corte de Apelaciones como la Corte Suprema, cuando lo estimen
procedente, podrán imponer la condena en costas de acuerdo con las reglas
generales, puesto que no se contempla norma especial en la materia.
El art. 308 establece que "El Tribunal fallará el recurso en el término de
veinticuatro horas.
Sin embargo, si hubiere la necesidad de practicar alguna investigación
o esclarecimiento para establecer los antecedentes del recurso, fuera del
lugar en que funcione el Tribunal llamado a resolverlo, se aumentará dicho
plazo a seis días, o con el término de emplazamiento que corresponda si
este excediere de seis días".
La sentencia definitiva que se pronuncie por la Corte de Apelaciones será
notificada personalmente o por el estado diario a la persona que hubiere
deducido el recurso.
En contra de la sentencia que pronuncie la Corte de Apelaciones procede
el recurso de apelación para ante la Corte Suprema, el que deberá interpo-
nerse en el perentorio término de veinticuatro horas desde la notificación
del fallo.
El recurso de apelación en contra de la sentencia que acoge el recurso
de amparo deberá concederse en el solo efecto devolutivo conforme a la
regla especial establecida en el art. 316 del CPP.
El recurso de apelación en contra de la sentencia que rechaza el recurso
de amparo se deberá conceder en ambos efectos, de acuerdo a la regla ge-
neral establecida en el art. 60 del Código de Procedimiento Penal.
En contra de esas sentencias que pronuncia la Corte de Apelaciones
podría deducirse el recurso de casación en la forma, puesto que no existe
norma alguna que establezca su improcedencia, como ocurre en el recurso
de protección, en cuyo caso el recurso de casación podría impetrarse en el
plazo de cinco días y en forma separada al recurso de apelación, que tiene
un plazo de 24 horas de conformidad a la norma contenida en el art. 536 bis
del Código de Procedimiento Penal.
En todo caso, no procederá el recurso de casación en el fondo por tra-
tarse de u n a sentencia definitiva que es apelable, ni tampoco el recurso de
queja, por cuanto se trata de una sentencia definitiva en contra de la cual
procede el recurso ordinario de apelación.
1 2 . 2 . TRAMITACIÓN EN SEGUNDA INSTANCIA
Interpuesto el recurso de apelación, deberán elevarse los autos originales o

las compulsas a la Corte Suprema, según corresponda, de acuerdo a la forma
en que debe ser concedida la apelación.
452
Recibidos los autos en la secretaría de la Corte Suprema, el presidente

del Tribunal ordenará que se agregue extraordinariamente a la tabla de la
segunda sala para su vista y fallo preferente. 5 3 7
La sala de la Corte Suprema para el mejor acierto del fallo podrá solicitar
de cualquier autoridad o persona, los antecedentes que estime necesarios
para la resolución del asunto, de acuerdo a lo establecido en el art. 308.
En contra de la resolución que pronuncie la Corte Suprema fallando
la apelación del recurso de amparo no procede recurso alguno, salvo la
aclaración, rectificación o enmienda que establece el art. 182 del Código
de Procedimiento Civil (art. 97 COT).
Todas las notificaciones se efectuarán ante la Corte Suprema por el estado
diario, salvo las que decreten diligencias, las que se cumplirán por oficio en
la forma antes señalada.
13. EFECTOS Y CUMPLIMIENTO DEL FALLO
En relación a esta materia, la sentencia que se pronuncia acerca del recurso

de amparo produce:
13.1. COSA JUZGADA SUBSTANCIAL
Produce cosa juzgada substancial respecto a los otros recursos de amparo

que con posterioridad pudieren deducirse por el afectado, basado en los
mismos hechos, para proteger su derecho de la libertad personal o seguri-
dad individual.
13.2. COSA JUZGADA FORMAL
Dado el carácter de emergencia que reviste el recurso de amparo, que

persigue sólo restablecer el imperio del derecho que ha sido afectado con
carácter cautelar; el fallo de este no impide que con posterioridad a través
de los procedimientos ordinarios y con nuevos antecedentes pueda volver a
dictarse u n a orden de detención, prisión o arraigo una vez que se cumplan
los requisitos que los hagan procedente, y se verifique el cumplimiento de
la orden con estricto apego a las formalidades legales.
Al efecto, se ha declarado que la sentencia que recae en el recurso de
amparo presenta los caracteres de definitiva y adquiere fuerza de cosa juzga-
da al quedar ejecutoriada. Dicha autoridad de cosa juzgada es sólo formal,
no sustancial, de tal manera que si por medio de dicha acción se deja sin
efecto un auto de procesamiento atendido el mérito de los antecedentes
537
materias de que conocen las salas de la Corte Suprema d u r a n t e el f u n c i o n a m i e n t o ordinario
y extraordinario publicado en el Diario Oficial de 7 de agosto de 2009.
453
reunidos hasta ese momento, no puede invocarse tal cosajuzgada para im-
pedir el pronunciamiento de sentencia definitiva condenatoria respecto de
los procesados en la causa. Debe en consecuencia desestimarse la causa de
casación formal del n ú m e r o 11 del art. 541 del Código de Procedimiento
Penal. 538
El cumplimiento del fallo del recurso de amparo procede una vez firme
el fallo de primera instancia, por haber transcurrido el plazo para interponer
el recurso de apelación, sin que este se hubiere deducido, o notificado el
cúmplase respecto de la sentencia de la Corte Suprema fallando la apela-
ción que se hubiere interpuesto, acogiendo el recurso de amparo. Además,
debemos recordar que la resolución de la Corte de Apelaciones que acoge
el amparo también puede cumplirse, puesto que ella causa ejecutoria al
proceder la apelación en el solo efecto devolutivo.
Para tal efecto, se transcribirá por la Corte de Apelaciones lo resuelto a
la persona, funcionaría o autoridad cuyas actuaciones hubieren motivado
el recurso de amparo, por oficio directo o telegráficamente si el caso así lo
requiere.
El art. 317 bis del Código de Procedimiento Penal establece al efecto que
"La negativa o demora injustificada de cualquiera autoridad en dar cumpli-
miento a las órdenes dictadas por la Corte de Apelaciones en el conocimiento
de un recurso de amparo, sujetarán al culpable a las penas determinadas en
el art. 149 del Código Penal. En todos estos casos el ministerio público estará
obligado a perseguir la responsabilidad de los infractores".
14. ACCIÓN ESPECIAL DE AMPARO
El art. 317 del Código de Procedimiento Penal se encarga de regular una

acción especial de amparo, la que debe ser ejercida, bajo la responsabilidad
penal que pudiere afectarle, por todo aquel que tuviere conocimiento de que
una persona se encuentra detenida en un lugar que no sea de los destinados
a servir de casa de detención o de prisión.
Esta acción especial de amparo se caracteriza además porque ella no es
ejercida ante la Corte de Apelaciones, sino que ante el Tribunal competente,
cualquier Tribunal que ejerzajurisdicción en materia penal, los funcionarios
de Carabineros y la Policía de Investigaciones, quienes deben transmitir la
denuncia al Tribunal que juzguen competente.
La causa por la cual debe efectuarse esta denuncia consiste en el hecho de
tener conocimiento de que una persona se encuentra detenida en un lugar
que no sea de los destinados a servir de casa de detención o de prisión.
Eljuez, en virtud del aviso recibido o de la noticia adquirida por cual-
quier otro medio, se debe trasladar en el acto al lugar en que se encuentre
la persona detenida o secuestrada y la hará poner en libertad.
Si se alegare algún motivo legal de detención, dispondrá que sea con-
ducida a su presencia e investigará si efectivamente la medida de que se
538 RDJ, t. XC (1993), N° 1, 2 a parte, sección cuarta, pp. 26 y ss.
454
trata es de aquellas que en casos extraordinarios o especiales autorizan la

Constitución y las leyes.
De todas estas diligencias se debe levantar acta circunstanciada en la
forma ordinaria.
15. EL RECURSO DE PROTECCIÓN Y AMPARO EN LOS ESTADOS

DE EXCEPCIÓN CONSTITUCIONAL
15.1. L O S DENOMINADOS ESTADOS DE EXCEPCIÓN

CONSTITUCIONAL
La Constitución Política regula en sus arts. 39 a 43 los denominados estados

de excepción constitucional.
El art. 39 establece los estados de excepción constitucional, disponiendo
al efecto que el ejercicio de los derechos y garantías que la Constitución
asegura a todas las personas sólo puede ser afectado bajo las siguientes si-
tuaciones de excepción:
1. Guerra externa o interna,
2. Conmoción interior,
3. Emergencia y
4. Calamidad pública.
Todos ellos deben afectar gravemente el normal desenvolvimiento de
las instituciones del Estado.
1 5 . 2 . L O S DENOMINADOS ESTADOS DE EXCEPCIÓN CONSTITUCIONAL.

H E C H O S QUE LOS FUNDAMENTAN, AUTORIDADES QUE PARTICIPAN PARA
DECRETARLOS. DURACIÓN (ARTS. 40 A 42 C. POL.)
a) El estado de asamblea, en caso de guerra exterior, y el estado de sitio,

en caso de guerra interna o grave conmoción interior.
Lo declara el Presidente de la República, con acuerdo del Congreso Na-
cional. La declaración deberá determinar las zonas afectadas por el estado
de excepción correspondiente.
El Congreso Nacional, dentro del plazo de cinco días contado desde la
fecha en que el Presidente de la República someta la declaración de estado
de asamblea o de sitio a su consideración, deberá pronunciarse aceptando
o rechazando la proposición, sin que pueda introducirle modificaciones.
Si el Congreso no se pronunciara dentro de dicho plazo, se entenderá que
aprueba la proposición del Presidente.
Sin embargo, el Presidente de la República podrá aplicar el estado de
asamblea o de sitio de inmediato mientras el Congreso se pronuncia sobre la
declaración, pero en este último estado sólo podrá restringir el ejercicio del
derecho de reunión. Las medidas que adopte el Presidente de la República
en tanto no se reúna el Congreso Nacional, podrán ser objeto de revisión
455
por los tribunales de justicia, sin que sea aplicable, entre tanto, lo dispuesto
en el artículo 45.
La declaración de estado de sitio sólo podrá hacerse por un plazo de
quince días, sin peijuicio de que el Presidente de la República solicite su
prórroga. El estado de asamblea mantendrá su vigencia por el tiempo que
se extienda la situación de guerra exterior, salvo que el Presidente de la
República disponga su suspensión con anterioridad.
b) El estado de catástrofe, en caso de calamidad pública.

Lo declara el Presidente de la República, determinando la zona afectada
por la misma.
El Presidente de la República estará obligado a informar al Congreso
Nacional de las medidas adoptadas en virtud del estado de catástrofe. El
Congreso Nacional podrá dejar sin efecto la declaración transcurridos ciento
ochenta días desde esta si las razones que la motivaron hubieran cesado en
forma absoluta. Con todo, el Presidente de la República sólo podrá declarar
el estado de catástrofe por un período superior a un año con acuerdo del
Congreso Nacional. El referido acuerdo se tramitará en la forma estable-
cida en el inciso segundo del artículo 40 para la declaración de estado de
asamblea o de sitio.
Declarado el estado de catástrofe, las zonas respectivas quedarán bcyo
la dependencia inmediata del Jefe de la Defensa Nacional que designe el
Presidente de la República. Este asumirá la dirección y supervigilancia de su
jurisdicción con las atribuciones y deberes que la ley señale.
c) El estado de emergencia, en caso de grave alteración del orden pú-

blico o de grave daño para la seguridad de la Nación.
Lo declara el Presidente de la República, determinando las zonas afecta-
das por dichas circunstancias. El estado de emergencia no podrá extenderse
por más de quince días, sin peijuicio de que el Presidente de la República
pueda prorrogarlo por igual período. Sin embargo, para sucesivas prórro-
gas, el Presidente requerirá siempre del acuerdo del Congreso Nacional. El
referido acuerdo se tramitará en la forma establecida en el inciso segundo
del artículo 40 para la declaración de estado de asamblea o de sitio.
Declarado el estado de emergencia, las zonas respectivas quedarán bajo
la dependencia inmediata del Jefe de la Defensa Nacional que designe el
Presidente de la República. Este asumirá la dirección y supenigilancia de su
jurisdicción con las atribuciones y deberes que la ley señale.
El Presidente de la República estará obligado a informar al Congreso
Nacional de las medidas adoptadas en virtud del estado de emergencia.
1 5 . 3 . MEDIDAS QUE PUEDEN ADOPTARSE EN LOS DIVERSOS ESTADOS DE

EXCEPCIÓN (ART. 4 3 C . P O L . )
Por la declaración del estado de asamblea el Presidente de la República

queda facultado para suspender o restringir la libertad personal, el derecho
456
de reunión y la libertad de trabajo. Podrá, también, restringir el ejercicio del

derecho de asociación, interceptar, abrir o registrar documentos y toda clase
de comunicaciones, disponer requisiciones de bienes y establecer limitaciones
al ejercicio del derecho de propiedad.
Por la declaración de estado de sitio el Presidente de la República podrá
restringir la libertad de locomoción y arrestar a las personas en sus propias
moradas o en lugares que la ley determine y que no sean cárceles ni estén
destinados a la detención o prisión de reos comunes. Podrá, además, sus-
p e n d e r o restringir el ejercicio del derecho de reunión.
Por la declaración del estado de catástrofe el Presidente de la República
podrá restringir las libertades de locomoción y de reunión. Podrá, asimis-
mo, disponer requisiciones de bienes, establecer limitaciones al ejercicio
del derecho de propiedad y adoptar todas las medidas extraordinarias de
carácter administrativo que sean necesarias para el pronto restablecimiento
de la normalidad en la zona afectada.
Por la declaración del estado de emergencia el Presidente de la República
podrá restringir las libertades de locomoción y de reunión.
1 5 . 4 . DISPOSICIONES GENERALES EN RELACIÓN CON LOS ESTADOS

a) El Presidente de la República podrá decretar simultáneamente dos o más es-

tados de excepción si concurren las causales que permiten su declaración.
b) El Presidente de la República podrá, en cualquier tiempo, p o n e r
término a dichos estados.
c) Las medidas que se adopten durante los estados de excepción no
podrán prolongarse más allá de la vigencia de dichos estados.
d) En ningún caso las medidas de restricción y privación de la libertad
podrán adoptarse en contra de los parlamentarios, de los jueces, de los miem-
bros del Tribunal Constitucional, del Contralor General de la República y
de los miembros del Tribunal Calificador de Elecciones.
e) Las requisiciones que se practiquen darán lugar a indemnizaciones en
conformidad a la ley. También darán derecho a indemnización las limitacio-
nes que se impongan al derecho de propiedad cuando importen privación
de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio y con ello se
cause daño.
f) Una ley orgánica constitucional regulará los estados de excepción, así
como su declaración y la aplicación de las medidas legales y administrativas
que procediera adoptar bajo aquéllos. Dicha ley contemplará lo estrictamente
necesario para el pronto restablecimiento de la normalidad constitucional
y no p o d r á afectar las competencias y el funcionamiento de los órganos
constitucionales ni los derechos e inmunidades de sus respectivos titulares
(art. 44 C. Pol.).
457
Las medidas que se adopten durante los estados de excepción no po-

drán, bajo ninguna circunstancia, prolongarse más allá de la vigencia de los
mismos.
La Ley N° 18.415, publicada en el Diario Oficial de 14 de junio de 1985,
regula con el rango de ley orgánica constitucional los estados de excepción,
la que deberá ser modificada para ajustaría a las modificaciones introducidas
por la Ley N° 20.050 en estas materias a la Carta Fundamental.
g) Se entiende que se suspende u n a garantía constitucional cuando
temporalmente se impide del todo su ejercicio durante la vigencia de un
estado de excepción constitucional.
Se entiende que se restringe una garantía constitucional cuando durante
la vigencia de un estado de excepción se limita su ejercicio en el fondo o en
la forma (art. 12 Ley N° 18.415).
h) Todas las m e d i d a s q u e se a d o p t e n en virtud de los estados de
excepción d e b e r á n ser difundidas o comunicadas, en la f o r m a que la
autoridad determine. En ningún caso esta difusión p o d r á implicar una
discriminación entre medios de comunicación del mismo género (art. 11
Ley N° 18.415).
1 5 . 5 . L o s RECURSOS DE AMPARO Y PROTECCIÓN EN LOS ESTADOS

Durante los estados de excepción constitucional es posible deducir recursos

de amparo y protección, respecto de todas las medidas que se adopten dentro
de él y que importen una amenaza, privación o perturbación a los derechos
y garantías constitucionales que a través de ellos se protegen.
Sin peijuicio de lo anterior, no obstante proceder los recursos de amparo
y de protección, se presentan las siguientes limitaciones:
a) Los tribunales de justicia no podrán calificar los fundamentos ni las
circunstancias de hecho invocadas por la autoridad para decretar los estados
de excepción (art. 45 C. Pol.).
En consecuencia, es posible recurrir de amparo y protección si la medi-
da se ha adoptado por una autoridad incompetente, expedida respecto de
facultades que no pueden ser suspendidas o restringidas, o llevadas a cabo
en una forma distinta a la establecida en la ley.
La única situación por la cual los tribunales durante los estados de excep-
ción, por la cual no podrían en caso alguno acoger un recurso de amparo o
de protección, sería la de determinar que no existen méritos o antecedentes
que justifiquen decretar dichos estados, puesto que los tribunales no pueden
en caso alguno entrar a calificar los fundamentos ni las circunstancias de
hecho invocadas por la autoridad para decretarlo.
En atención a que la protección de las garantías fundamentales es una
obligación que se asume por el Estado no sólo en el plano interno sino que
458
CAPÍTULO X EL R E C U R S O DE AMPARO O HABEAS CORPUS
también en el internacional, las decisiones que se adopten por parte de los

organos del Estado además podrán ser denunciadas ante los organismos
internacionales, dado que nuestro Estado ha suscrito a la fecha la totalidad
de los tratados internacionales respecto de estas materias.
b) Respecto de las medidas particulares que afecten derechos constitucio-
nales, siempre existirá la garantía de recurrir ante las autoridades judiciales
a través de los recursos que corresponda.
En definitiva, se reitera el principio general en cuanto a la procedencia
de los recursos de amparo y protección durante los estados de excepción de
asamblea y de sitio, al señalarse que los tribunales deben conocer a través
de los recursos que corresponda de las medidas particulares que afecten
derechos constitucionales.
Finalmente, no se contempla la limitación para que en los estados de
excepción se impartan por los tribunales órdenes de no innovar en los re-
cursos de amparo y protección que conozcan. 539
16. PARALELO ENTRE LA ACCIÓN DE AMPARO ANTE

ELJUEZ DE GARANTÍA CONTEMPLADA EN EL ARTÍCULO 95
DEL CÓDIGO PROCESAL PENAL Y LA ACCIÓN
DE AMPARO CONSTITUCIONAL CONTEMPLADA
EN EL ART. 20 DE LA CONSTITUCIÓN
El art. 95 del nuevo Código Procesal Penal ha contemplado una acción au-
tónoma de amparo ante eljuez de garantía, que se inspira en las facultades
genéricas de cautela de garantías que dicho órgano jurisdiccional tiene en
el nuevo sistema procesal penal, conforme al principio general contemplado
en el art. 10 de dicho Código. 540
Si la privación de libertad tiene su origen en una resolución judicial no
será procedente su impugnación mediante la acción de amparo contemplada
en el art. 95 del Código Procesal Penal, y en tal caso sólo podrá impugnarse
por los otros medios procesales que correspondan ante el Tribunal que la
hubiere dictado, sin peijuicio de lo establecido en el art. 21 de la Constitu-
ción Política de la República.
Del análisis de la regulación del recurso de amparo contemplado en el
art. 95 recién referido, podemos efectuar el siguiente paralelo con la acción
constitucional de amparo prevista en el art. 21 de la Carta Fundamental:
539
A L E J A N D R O T E J O S CANALES, "Estados de excepción constitucional", Revista de Derecho
Público, vol. 68, 2006, D e p a r t a m e n t o de Derecho Público, Facultad de Derecho, Universidad
de Chile, pp. 130 y ss.
640
Véase P A U L I N O VARAS A L F O N S O , " E l j u e z de garantía: protector p e r m a n e n t e de los
derechos f u n d a m e n t a l e s en la reforma procesal penal", en Revista de Derecho Público, v. 63
(2001), Facultad de Derecho, Universidad de Chile, t. I, pp. 642 y ss.
459
Acción amparo art. 95 Acción amparo contemplada

C. Procesal Penal en art. 21 C. Pol.
Alcance Tiene alcance meramente correc- Tiene un alcance preventivo y

tivo, puesto que procede sólo en correctivo.
caso de privación de libertad.
Preserva la libertad ambulatoria y la Preserva la libertad ambulatoria

fiel observancia de las normas que y la seguridad individual.
regulan la privación de libertad en
el nuevo sistema procesal penal.
Origen del agravio No es procedente si la privación P r o c e d e c u a l q u i e r a sea la

de libertad tiene su origen en una f u e n t e de origen del agravio a
resolución judicial. la privación de libertad o segu-
ridad individual, incluidas las
q u e e m a n e n d e resoluciones
judiciales.
Titular El abogado de la persona privada de El afectado, el abogado de la

libertad, sus parientes o cualquier p e r s o n a privada de libertad,
persona en su nombre. Si bien la ley o respecto de quien se atente
no contempla al afectado, porque contra de su seguridad indivi-
se estima poco probable atendida dual, sus parientes o cualquier
su situación, no es obstáculo que persona en su nombre.
si puede ejercerlo, lo haga.
Plazo No tiene plazo, pudiendo ejercerse No tiene plazo, mientras per-

mientras permanezca el agravio. manezca el agravio.
Tribunal Juez de garantía del lugar que co- Corte de Apelaciones respec-
competente nociere del caso o aquel del lugar tiva.
en que se encontrare la persona
privada de su libertad.
Tramitación Se rige p o r las normas contem- Se rige p o r la n o r m a contem-

pladas únicamente en el Código plada en el art. 21 de la C. Pol.,
Procesal Penal. en los arts. 306 y ss. del Código
de P r o c e d i m i e n t o Penal y en
el a u t o a c o r d a d o de la Corte
Suprema.
Vigencia Rige en el nuevo sistema de enjui- Rige tanto en el antiguo como

ciamiento criminal y es compatible en el nuevo sistema procesal
con el recurso de amparo de rango penal, sin peijuicio de tener su
constitucional. principal razón de ser en cuanto
a que es p r o c e d e n t e en contra
de los agravios que provengan
de cualquier persona que hu-
biere atentado en contra de la
libertad, o seguridad individual
de u n a persona.
Se establece su incompatibi-
lidad con el ejercicio de otros
recursos.
460
CAPÍTULO XI
EL RECURSO DE AMPARO ECONÓMICO
1. REGLAMENTACIÓN
El recurso de amparo económico se contempla en la Ley Orgánica Constitu-

cional N° 18.971, publicada en el Diario Oficial de 10 de marzo de 1989.
Por sentencia de 8 de marzo de 1990, el Tribunal Constitucional decla-
ró que dicho proyecto de ley era constitucional, sin formular observación
alguna respecto de su texto.
2. ANTECEDENTES HISTÓRICOS
El constituyente, en la Carta de 1980, contempló una serie de normas a fin

de establecer un marco para el desarrollo de la actividad económica, al cual
se le ha dado la denominación de Orden Público Económico.
Los principios básicos que se consagran dentro del Orden Público Eco-
nómico en la Constitución de 1980 son los siguientes:
a) La libre iniciativa para el desarrollo de cualquier actividad económica
(art. 19 N° 21 inc. I o );
b) La no discriminación arbitraria en el trato que el Estado y sus orga-
nismos deben dar a las personas en materia económica (art. 19 N° 22);
c) La libre apropiabilidad de los bienes para el desarrollo de la actividad
económica (art. 19 N° 23);
d) El derecho de propiedad, en sus diversas especies, sobre toda clase
de bienes corporales e incorporales (art. 19 N° 24);
e) El principio de subsidiariedad, en cuanto a que el Estado y sus orga-
nismos podrán desarrollar actividades empresariales, o participar en ellas,
sólo si una ley de quorum calificado los autoriza (art. 19 N° 21 inc. 2 o ).
Respecto de los actos ilegales o arbitrarios que importen u n a amenaza,
perturbación o privación de todos esos derechos que configuran el orden
público económico, se contempla la procedencia del recurso de protección
en el art. 20 de la Constitución Política de la República.
El Ejecutivo de la época remitió con fecha 7 de septiembre de 1989
un Mensaje a la J u n t a de Gobierno para que aprobara un proyecto de ley
461
destinado a regular la actividad y participación productiva del Estado y sus

organismos.
El referido proyecto de ley, que se sometió a la consideración de la Junta
de Gobierno, constaba de seis artículos. El primero definía el concepto de
actividad empresarial del Estado y sus organismos, y el concepto de parti-
cipación del Estado y sus organismos en la actividad económica. El art. 2 o
establecía que el Estado y sus organismos sólo podían desarrollar actividades
empresariales por medio de empresas constituidas como sociedades anónimas,
abiertas o cerradas, a menos que por motivos fundados una ley especial de
q u o r u m calificado dispusiera otra cosa. El art. 3 o establecía la prohibición
de las acciones del Estado de concurrir a aumentos de capital, a menos que
estuviere autorizado por u n a ley especial de quorum calificado. El art. 4 o
limitaba los derechos de las acciones del Estado a concurrir a la elección
de directores, limitado a la participación que efectivamente tuvieran en la
sociedad. El art. 5 o establecía la obligación de venta de los derechos del
Estado que tuviera en sociedades, dentro del plazo de un año, respecto de
materias ajenas al objeto respecto del cual estuviera autorizado a participar,
o que excedieran su autorización legal. El art. 6 o contemplaba un recurso
mediante el cual cualquier persona podía denunciar las infracciones que se
cometieran al art. 19 N° 21 de la Constitución, o a las disposiciones de ese
proyecto de ley. En definitiva, como se señaló en el mensaje, el proyecto
contemplaba tres clases de normas: las primeras eran generales aplicables a
toda la legislación sobre actividad empresarial desarrollada por el Estado, o
en las que éste participare. La segunda estableció un recurso jurisdiccional
para hacer efectiva la garantía constitucional de la libertad económica. Fi-
nalmente, la tercera fijaba definitivamente el ámbito empresarial que sería
del Estado.
Según consta del Boletín 1141-03, que contiene el acta de la sesión legis-
lativa extraordinaria de la Junta de Gobierno que aprobó el texto único de
la Ley N° 18.971, Orgánica Constitucional, se acordó desglosar el proyecto
en dos grupos de disposiciones, puesto que la que establecía el recurso te-
nía el carácter de una ley orgánica constitucional, debiendo, por tanto, ser
remitida al Tribunal Constitucional. En cambio, las que regulaban la acti-
vidad empresarial del Estado sólo requerían ser aprobadas con el carácter
de quorum calificado, en conformidad a lo dispuesto en el N° 21 del art. 19
de la Constitución.
Del referido proyecto de ley sólo se aprobó el recurso de amparo eco-
nómico contenido en la Ley N° 18.971. El proyecto de ley destinado a regular
la actividad empresarial del Estado, y el marco jurídico para el desarrollo
de esa actividad no fue en definitiva aprobado como ley de la República. El
Estado y sus organismos, por tanto, debieron continuar desarrollando sus
actividades empresariales, de acuerdo con las leyes que los regulan, según
el art. 19 N° 21 de la Constitución Política de la República, en relación con
lo establecido en su artículo quinto transitorio.
462
CAP. XI. EL RECURSO DE AMPARO ECONÓMICO
3. CONCEPTO
El amparo económico es la acción que cualquier persona puede interponer

ante la Corte de Apelaciones respectiva, a fin de denunciar las infracciones
en que se incurra respecto al art. 19 N° 21 de la Constitución.
Este concepto se ha efectuado siguiendo el texto literal de la ley, sin que
ello implique adoptar postura respecto del real alcance que tendría esta
acción, según veremos a continuación.
4. CONTENIDO DE LA ACCIÓN DE AMPARO

ECONÓMICO
La Ley N° 18.971 en el inc. I o de su artículo único se encarga de establecer,

en términos muy simples, el contenido de la acción de amparo económico.
Señala la referida disposición: "Cualquier persona p o d r á denunciar las
infracciones al art. 19 N° 21 de la Constitución Política de la República de
Chile".
El art. 19 N° 21 de la Constitución Política de la República de Chile, por
su parte, establece: "La Constitución asegura a todas las personas:
[...] 21°. El derecho a desarrollar cualquiera actividad económica que
no sea contraria a la moral, al orden público o a la seguridad nacional, res-
petando las normas legales que la regulen.
El Estado y sus organismos podrán desarrollar actividades empresariales
o participar en ellas sólo si una ley de quorum calificado los autoriza. En tal
caso, esas actividades estarán sometidas a la legislación común aplicable a
los particulares, sin peijuicio de las excepciones que por motivos justificados
establezca la ley, la que deberá ser, asimismo, de quorum calificado".
Antes de precisar el contenido u objeto que puede perseguir el recurso
de amparo económico, es menester que analicemos brevemente el mencio-
nado precepto, para lo cual tendremos especialmente presente lo que se
señaló en el acta de la sesión N° 388 de la Comisión de Estudios de la Nueva
Constitución, en que se discutió dicha norma.
A primera vista, de la sola lectura del art. 19 N° 21 podemos distinguir
claramente tres principios:
a) El derecho a desarrollar cualquiera actividad económica

que no sea contraria a la moral, al orden público o a la seguridad
nacional, respetando las normas legales que la regulen
En primer lugar, esta norma consagra el derecho a desarrollar cualquier
actividad económica, lo que no es más que una proyección del derecho de
la libertad personal.
Esta norma tiene por objeto consagrar en la Carta Fundamental el principio
de la iniciativa particular en el campo económico, como el medio preferente
y natural que tiene una comunidad de progresar y desarrollarse.
463
La referida norma se encuentra limitada solo a la libertad para el desarro-

llo de una actividad económica, puesto que las referentes a la libertad para
el desarrollo de otro tipo de actividades se han consagrado específicamente
en otras disposiciones de la Carta Fundamental.
Sin embargo, la expresión actividad económica es muy amplia, de manera
que comprende la libertad para formar cualquier tipo de empresa, esto es,
para crear una empresa extractiva, una industria manufacturera, un empresa
de transportes, una sociedad de comercio, una sociedad de prestación de
servicios, etcétera.
En segundo lugar, la libertad para el desarrollo de la actividad econó-
mica reconoce como limitación el que no sea contraria a la moral, al orden
público o a la seguridad nacional.
En tercer lugar, la actividad económica debe ser desarrollada respetando
las normas legales que la regulen.
b) El Estado y sus organismos podrán desarrollar actividades

empresariales o participar en ellas sólo si una ley de quorum
calificado los autoriza
En esta parte, la norma tiene por objeto preceptuar en la forma más
explícita el carácter subsidiario de la acción del Estado.
En este sentido, se señaló que el principio de subsidiariedad no se agota
con el respeto de la autonomía de las sociedades intermedias, sino que exige
también que el Estado no incursione en campos susceptibles de ser desarro-
llados por los particulares en forma eficaz y conveniente.
De acuerdo con ello, son los particulares quienes, en principio, tienen
la libertad para desarrollar actividades económicas en forma exclusiva, y el
Estado sólo puede abordarlas cuando la ley lo autorice expresamente. La
garantía se establece para excluir al Estado de ciertas actividades. La iniciativa
particular o privada es la preferente y sólo en virtud del principio de subsi-
diariedad el Estado puede desarrollar aquellas funciones que los particulares
no puedan efectuar por sí solos.
En la referida norma no se establece, en todo caso, como principio ab-
soluto que el Estado no pueda desarrollar actividades económicas, puesto
que es necesario distinguir dos grandes tipos de actividades que el Estado
puede realizar en materia económica.
Una primera actividad, que nunca podrían realizar los particulares, dice
relación con su carácter de garante del bien común, con facultades que
incluyen la regulación, el control, la orientación, el estímulo, etc. Jamás se
pensó que el Estado no debía tener intervención alguna en la economía,
por cuanto le compete una función normativa y de control.
La otra actividad que el Estado emprende de manera subsidiaria es la
que implica aquellas actividades que de suyo podrían efectuar los particula-
res, pero que no se realizan pese al apoyo prestado por el Estado, y que son
necesarias para el país o pertenecen al campo del bien común.
464
El Estado no p u e d e , apoyado en el principio de la subsidiariedad,

conculcar la libertad personal para desarrollar cualquier tipo de actividad
económica, ya sea extractiva, productiva o de comercialización, excepto
cuando los particulares no puedan o no quieran emprenderlas, caso en el
cual, f u n d a d o en el mismo principio, el Estado debe asumirlas por razones
de interés nacional, pero no será por simple voluntad del Gobierno que el
Estado ejerza esas actividades, por cuanto la ley deberá autorizarlo expresa-
mente para ello.
De allí que para precisar más este concepto de subsidiariedad del Es-
tado es que se hizo referencia a la participación del Estado en actividades
empresariales, como las relativas a actividades extractivas, productivas, de
comercialización, de distribución o de transporte, y no al término genérico
de actividades económicas.
De acuerdo con lo señalado en la Comisión Constituyente, el proyecto
de ley destinado a regular la actividad empresarial del Estado y el marco
jurídico para el desarrollo de esa actividad que se sometió a la aprobación
de la J u n t a de Gobierno, definía lo que debía entenderse por actividad em-
presarial del Estado o sus organismos y el concepto de participar el Estado
o sus organismos en dicha actividad.
El concepto de actividad empresarial del Estado o sus organismos com-
prende la acción económica destinada a la producción de determinados
bienes y servicios, para ser transados en el mercado o traspasados a terceros
en dominio o a otro título.
Por otra parte, se entiende que se comprende en participar el Estado o
sus organismos en una actividad empresarial cuando estos tienen parte de
la propiedad o actúan en la administración con otra u otras personas de la
actividad empresarial.
De acuerdo con lo expuesto, en virtud del principio de la subsidiarie-
dad que se contempla en esta norma, podemos establecer los siguientes
principios:
1. Que por regla general el Estado y sus organismos no podrán desarro-
llar actividades empresariales o participar en ellas.
2. Q u e el Estado o sus organismos p u e d e n desarrollar actividades
empresariales o participar en ellas sólo si una ley de quorum calificado los
autoriza, entendiéndose vigentes para tal efecto las normas que lo estuvieren
con anterioridad a la Constitución, de acuerdo a lo establecido en su artículo
cuarto transitorio.
3. Q u e el principio de subsidiariedad dice relación con el desarrollo
por parte del Estado de actividades empresariales o su participación en
ellas, no contemplándose las actividades económicas que dicen relación
con la f u n c i ó n económica del Estado, relativas a la normativa y control
del desarrollo de la actividad, que es propia y exclusiva de este y no de los
particulares.
465
c) Las actividades empresariales del Estado o sus organismos o su

participación en ellas autorizadas por ley, deben estar sometidas
a la legislación común aplicable a los particulares, sin perjuicio
de las excepciones que por motivos justificados establezca la ley,
la que deberá ser, asimismo, de quorum calificado
El tercer principio dice relación con el marco legal a través del cual el
Estado debe desarrollar la actividad empresarial, o participar en ella cuando
haya sido autorizado por ley.
El principio general es que el Estado debe desarrollar su actividad em-
presarial o participar en ella sometiéndose a la legislación común aplicable
a los particulares.
De acuerdo con ello, la regla general será que el Estado desarrolle su
actividad empresarial o participe en ellas a través de las personas jurídicas
comunes, como son las sociedades colectivas, de responsabilidad limitada,
anónimas o en comandita, y sometiéndose a esas normas que contempla la
legislación común.
En el evento de establecerse una legislación especial para el desarrollo
de la actividad empresarial por el Estado o sus organismos, ella deberá
constar en u n a ley de quorum calificado. En este caso, en consecuencia,
se requerirán dos leyes de quorum calificado: i) la primera que autoriza el
desarrollo o participación del Estado en la actividad empresarial; y ii) una
segunda, que establezca u n a legislación especial diversa de la común para
que se desarrolle dicha actividad.
Precisado el alcance del art. 19 N° 21 de la Constitución Política, cabe
preguntarse si al recurso de amparo económico se le debe dar una extensión
amplia, de manera que a través de él se puedan denunciar las infracciones
a ambos incisos del art. 19 N° 21 de la Constitución, o si por el contrario el
recurso de amparo económico tendría un alcance restringido, y a través de
él cabría denunciar sólo las infracciones relativas al inciso 2 o de ese precepto,
esto es, los casos en los cuales el Estado desarrolla actividades empresaria-
les, o participa en ellas, sin que exista una ley de quorum calificado que lo
autorice.
La primera postura sustenta su tesis básicamente en el tenor literal del
primer inciso del artículo único de la Ley N° 18.971, según el cual "cualquier
persona podrá denunciar las infracciones al art. 19 N° 21 de la Constitución
Política de la República de Chile".
En consecuencia, el texto de la ley sería claro y no haría ninguna distinción
respecto de las materias comprendidas en el N° 21 del art. 19 para deducir
el amparo económico, pudiendo deducirse esa acción frente a infracciones
que digan relación con cualquiera de ambos incisos.
Por otra parte, se añade que si el tenor de la ley es claro en cuanto a que
el legislador se refirió al artículo en su totalidad y no a un inciso en particular,
cabría aplicar el aforismo "donde el legislador no distingue, no le es lícito
distinguir al intérprete".
Adicionalmente, señalan los partidarios de esta postura que lo que se
garantiza en el art. 19 N° 21 es el derecho a desarrollar cualquiera actividad
466
económica a los particulares, siendo su inciso segundo sólo una reafirmación

de este principio, al regular la actividad empresarial o participación en ella
del Estado o sus organismos.
Finalmente, avalaría esta postura un a n t e c e d e n t e histórico, puesto
q u e según consta de las Actas de la Comisión de Estudio de la Nueva
Constitución, se consideró necesario asegurar la libertad para desarrollar
actividades económicas, por la circunstancia de que dicha garantía f u e
desconocida en el pasado en forma más o menos sistemática. Incluso se
hizo hincapié, por u n o de sus miembros, en que el Estado mediante dispo-
siciones administrativas y simples reglamentos ha impedido definitivamente
el desarrollo de actividades económicas, situación que se ha presentado,
por ejemplo, en el caso de DIRINCO, contrariándose la política económica
del Gobierno. De acuerdo con ello, es que resulta lógico que el recurso
de amparo económico se haya contemplado para los efectos de proteger
las infracciones que pudieran cometerse a ambos incisos del art. 19 N° 21
de la Constitución Política.
Esta posición tiene mucha importancia, puesto que al ampliar el objeto
de las infracciones que podrían ser denunciadas en virtud del amparo eco-
nómico, consiguientemente se aumentan quienes podrían intervenir como
sujetos activos y pasivos.
Según la segunda postura, el recurso de amparo económico tendría un
alcance restringido, y a través de él cabría denunciar sólo las infracciones rela-
tivas a los casos en los cuales el Estado desarrolla actividades empresariales, o
participe en ellas, sin que exista una ley de quorum calificado que lo autorice,
contrariando lo establecido en el inciso segundo del art. 19 N° 21. 541
En primer lugar, esta posición contaría también con un respaldo históri-
co, puesto que la acción de amparo económico se encontraba comprendida
dentro de un proyecto de ley que estaba destinado a regular la actividad y
participación productiva del Estado y sus organismos, contemplándose como
último artículo el amparo económico como un medio para denunciar las
infracciones a esa normativa legal.
La razón por la cual se sancionó en definitiva la aprobación de la ley
con un artículo único que contempla sólo el recurso de amparo económico,
obedeció a que ella era una ley orgánica constitucional, y debía ser sometida
al Tribunal Constitucional, y por eso se separó del resto del proyecto, que
sólo contenía normas de q u o r u m calificado.
En segundo lugar, se ha señalado que dado que para el ejercicio del
recurso de amparo económico el actor no necesita tener interés actual en
sus resultados, y la acción puede intentarse dentro de seis meses contados
desde la infracción, no cabe duda que ella debe dirigirse sólo en los casos
referentes al inciso segundo del art. 19 N° 21, puesto que cuando se afectan
intereses de carácter particular lo procedente sería recurrir de protección,
que se refiere a la cautela de intereses específicos. Además, no resultaría
racional que si el afectado personalmente p u e d e recurrir de protección
541
En este sentido, ANDRÉS BORDALÍ, Temas de derecho procesal constitucional, pp. 1 5 7 a l 6 1 ,
Editorial Fallos del Mes, 2002.
467
sólo dentro del plazo de treinta días, un tercero sin interés actual disponga
de un plazo de seis meses para denunciar las infracciones al inciso I o del
art. 19 N° 21. 542
En tercer lugar, se ha señalado que no resulta lógico que el legislador,
para proteger una misma garantía como es la regulada en el inciso I o del
N° 21 del art. 19, hubiera previsto dos recursos, como sería el de protección
(art. 20) y el de amparo económico (Ley N° 18.971).
De acuerdo con ello, se ha declarado que "el recurso especial de amparo
económico está relacionado con el derecho del Estado y sus organismos para
desarrollar actividades empresariales, o participar en ellas, sólo si una ley
de quorum calificado los autoriza, y se refiere a lo establecido en el inciso
segundo del art. 19 N° 21. Por consiguiente, no se relaciona con el inciso
primero del referido artículo, que protege el derecho a desarrollar cualquiera
actividad económica, que de conformidad a lo establecido en el art. 20 de la
Carta Fundamental está resguardado por el recurso de protección". 543
Finalmente, de acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del artículo
único de la Ley N° 18.971, en el recurso de amparo económico "el actor no
necesitará interés actual en los hechos denunciados".
El único principio de los previstos en el art. 19 N° 21 de la C. Pol. que
justificaría que se estableciera esta característica, es el que dice relación con
el de la subsidiariedad del Estado para desarrollar o participar en actividades
empresariales no autorizadas por ley, en las cuales se comprometen recursos
que en definitiva afectan a todos los ciudadanos.
La garantía establecida en el inciso primero del N° 21 del art. 19 dice
relación con derechos que se aseguran a las personas y, en consecuencia,
encontrándose comprometido un interés preponderantemente particular,
no tendría ninguna justificación esta ampliación del actor para contemplar
a terceros que no tengan interés en los hechos denunciados, que se prevé
en la Ley N° 18.971, lo que por lo demás no se consagra respecto del aten-
tado en contra del mismo derecho para los efectos de deducir el recurso de
protección. Lo mismo acontece con el trámite de la consulta que se prevé
respecto de la sentencia definitiva en el amparo económico, el que se regula
en el resto de nuestro ordenamiento en materia civil sólo respecto de reso-
luciones en que aparezca comprometido el interés fiscal, pero no respecto
de derechos individuales, como el consagrado en el inc. I o del N° 21 del
art. 19 de la Constitución Política.
De acuerdo con esta segunda posición al reducirse el objeto de las in-
fracciones que podrían ser denunciadas en virtud del amparo económico,
según lo visto, se reduce el sujeto pasivo sólo al organismo estatal que desa-
rrolle esas actividades sin cumplir con la existencia de u n a ley de quorum
calificado que las autorice.
542
Llano Macuer, Enrique con Secretario Regional Ministerial de Transportes y Teleco-
municaciones de la Región Metropolitana, rol 785-91, Gaceta jurídica, 130, pp. 41 a 43.
543
Asociación Gremial de Armadores Artesanos VIII Región y otra con Presidente de la
República, rol 738-92, Gaceta Jurídica, 143, pp. 63 a 66.
468
5. CLASIFICACIÓN
De aceptarse la concepción amplia respecto del alcance del recurso de am-

paro económico, este podría clasificarse en:
a) Recurso de amparo económico destinado a denunciar infracciones
al inciso primero del N° 21 del art. 19 de la C. Pol., esto es, acciones u omi-
siones destinadas a impedir el ejercicio del derecho a desarrollar cualquiera
actividad económica que no sea contraria a la moral, al orden público o a
la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen, y
b) Recurso de amparo económico destinado a denunciar infracciones
al inciso segundo del N° 21 del art. 19 de la C. Pol., esto es, el desarrollo por
el Estado y sus organismos de actividades empresariales o la participación
en ellas, sin que exista una ley de quorum calificado que los autorice.
6. CARACTERÍSTICAS
Las características que presenta este recurso son las siguientes:

a) Es u n a acción destinada a proteger un derecho constitucional y no
un recurso.
El "recurso de amparo económico" no tiene por objeto impugnar una
resolución judicial dictada dentro de un determinado proceso, sino requerir
que se ponga en movimiento lajurisdicción, a fin de conocer, e investigar,
una acción u omisión ilegal que puede constituir una infracción al art. 19
N° 21 constitucional.
Recordemos que el recurso es un acto jurídico procesal que se inserta
dentro de un proceso, con el fin de impugnar una resolución judicial dictada
dentro de él. De acuerdo con esto, no cabe duda que el amparo económico
tiene el carácter de una acción y no de un recurso, puesto que él es ejerci-
do respecto de acciones u omisiones que no emanan de un proceso, y en
consecuencia, a través del ejercicio del amparo económico jamás se estará
impugnando u n a resolución judicial, sino generando un proceso para que
se brinde protección frente a una infracción al art. 19 N° 21 antes visto.
Es más, nuestra jurisprudencia ha señalado expresamente que a través
del recurso de amparo económico no pueden impugnarse resoluciones ju-
diciales que se hayan dictado en un procedimiento administrativo, pero que
se encuentra sujeto a la superintendencia de los tribunales de justicia, o en
un proceso criminal en el cual se hayan decretado medidas de incautación
de bienes.
En tal sentido, se ha declarado "que no puede existir infracción alguna
al art. 19 N° 21 de la Carta Fundamental, toda vez que las actuaciones im-
pugnadas se han dictado conforme a las facultades jurisdiccionales que la
Constitución y las leyes han entregado a los aludidos tribunales y, que de
producirse agravio al actor, éste tiene derecho a solicitar su enmienda por
medio de los recursos ordinarios o extraordinarios que la ley le franquea.
469
De este modo, la denuncia en la forma propuesta carece de toda base y debe

ser rechazada". 544
b) Es una acción cautelar.
A través del recurso de amparo económico se ejerce una acción cautelar
de un específico derecho consagrado en la Carta Fundamental, puesto que
mediante ella se persigue la adopción de medidas necesarias para restablecer
el imperio del derecho, otorgando la debida protección al afectado.
Dicho requerimiento no se efectúa para la resolución definitiva del con-
flicto, puesto que el recurso de amparo económico, en caso de ser acogido,
siempre deja a salvo eventuales procesos ordinarios donde se determinarán
en forma definitiva las responsabilidades civiles y penales que pudieren
derivarse.
Esta acción cautelar tendría fines meramente declarativos, habiéndose
señalado en tal sentido por la Corte Suprema que "la acción tiene por fina-
lidad iniciar una investigación para verificar la vulneración de alguna de las
dos garantías que contiene el artículo 19 N° 21 de la Constitución Política
de la República y no constituye propiamente un juicio, puesto que no existe
contienda entre partes ni existen ritualidades propias de un procedimiento
controversial. Sencillamente se constata si ha habido o no infracción a la
garantía invocada, y en caso de resultar positiva la indagación, el Tribunal ha
de limitarse a declararlo, sin que sea pertinente adoptar ninguna medida concreta,
porque la ley no lo ha dispuesto así y porque hacerlo importaría una vulne-
ración del artículo 6 o de la misma". 545
c) Es u n a acción que es conocida por los tribunales en uso de sus facul-
El recurso de amparo económico es una acción que es conocida por los
tribunales en uso de sus facultades conservadoras, puesto que tiene como
objetivo la adopción de las medidas necesarias para restablecer el imperio
del derecho.
d) La acción de amparo económico sólo sirve para la protección del
derecho contemplado en el art. 19 N° 21 de la C. Pol.
e) Es una acción de derecho público y, por lo tanto, irrenunciable, sin
peijuicio de la facultad del afectado de desistirse de él una vez interpuesto.
f) Es u n a acción de carácter correctivo, puesto que sólo puede ser in-
terpuesta con posterioridad a la comisión de las acciones que importan una
infracción al tantas veces referido art. 19 N° 21.
g) Es una acción que tiene para su ejercicio un plazo de seis meses,
contados desde que se hubiere producido la infracción.
544
Corte de Apelaciones de Santiago, rol 3739-90, 27 de agosto de 1990. González Fer-
nández, Ricardo con P i z a r r o j a r a , Carlos A n t o n i o y otro.
545
GASTÓN ( YÓ.MEZ BERNAI.ES, "Notas sobre el recurso de a m p a r o económico. La juris-
p r u d e n c i a y la filosofía de la acción", 2001-2006, p. 99. Temas actuales de Derecho Constitucional.
Libro H o m e n a j e al Profesor Mario Verdugo Marinkovic, Editorial Jurídica de Chile, 2009.
470
h) Es conocido en sala, en primera instancia, por la Corte de Apelaciones

y, en segunda instancia, por la Corte Suprema.
i) Es una acción en la cual se prevé el trámite de la consulta ante la
Corte Suprema, en caso de no ser revisado el fallo de primera instancia en
virtud de un recurso de apelación.
j) Es u n a acción informal, puesto que se posibilita su interposición no
sólo por el afectado, sino que por cualquier persona en su nombre capaz de
parecer enjuicio, aun por telégrafo o télex, y aun por quien no tenga interés
actual en sus resultados.
k) Tiene previsto un procedimiento concentrado e inquisitivo, puesto
que se debe tramitar "sin más formalidad ni procedimiento que el establecido
para el recurso de amparo" (artículo único inc. 3 o de la Ley N° 18.971), y "el
Tribunal deberá investigar la infracción denunciada y dar curso progresivo a los
autos hasta el fallo respectivo" (artículo único inc. 4 o de la Ley N° 18.971).
7. CAUSAL
La causal que posibilita el ejercicio del amparo económico es la acción que

importa u n a privación al derecho previsto en el art. 19 N° 21 de la Consti-
tución Política.
En consecuencia, se han eliminado como procedencia del ejercicio del
amparo económico las acciones que pudieren importar sólo una amenaza o
perturbación al ejercicio de dicho derecho. Al efecto, el inciso primero del
artículo único señala que "cualquier persona podrá denunciar las infracciones
al art. 19 N° 21 de la Constitución Política de la República de Chile".
Del texto de la ley se desprende, en consecuencia, que para el ejercicio
de la acción de amparo económico es menester que se haya incurrido en la
infracción, y no frente a una mera amenaza del mencionado derecho.
Al efecto, la Corte Suprema ha declarado que "si bien es cierto que
conforme a la referida disposición legal cualquier persona puede intentar
la acción de protección económica, aun sin tener interés directo en ello, es
indispensable que la infracción se funde en hechos reales, efectivos, concretos
y determinados y no en simples amenazas de perturbación, como ocurre en
el recurso de protección constitucional, puesto que, de ser así, este recurso
de amparo económico se transformaría en grave obstáculo al progreso y
avance de toda actividad industrial, comercial o, en general, de orden público
económico, impidiendo todo género de competencia". 546
8. SUJETO ACTIVO
El sujeto activo en el recurso de amparo económico es "cualquier persona",

según lo dispone el artículo único inc. I o de la Ley N° 18.971.
Mt~RDJ,t. XC (1993), N° 2, 2 a parte, sec. 5 a , p. 157.
471
El sujeto activo, al igual que en el recurso de protección ("El que "),

comprende tanto a las personas naturales como jurídicas, y a entidades o
grupos de personas que carecen de personalidad jurídica, como comunida-
des, asociaciones o agrupaciones.
Por otra parte, de acuerdo al inciso segundo del artículo único de la
ley antes referida el actor no necesita tener interés actual en los hechos
denunciados.
En la especie, nos encontraríamos en presencia de una acción de ca-
rácter popular, puesto que se posibilita su ejercicio a cualquier sujeto. La
doctrina nacional ha referido al respecto que "La acción popular de la vieja
terminología privatista supone que cualquier persona puede recurrir a la
jurisdicción invocando derechos o reclamando la tutela, frente a situaciones
que a todos afectan, como acontece hoy con la creciente expansión de la
doctrina de la protección de los intereses difusos.
Claro ejemplo de una "acción popular" se encuentra en el art. 948 del
Código Civil, que establece que "cualquier persona del pueblo tendrá, en favor
de los caminos, plazas u otros lugares de uso público, y para seguridad de los
que transitan por ellos, los derechos concedidos a los dueños de heredades
o edificios privados, para que se demuela o enmiende una construcción",
como se confirma con el precepto del art. 949, que advierte que "las acciones
municipales o populares se entenderán sin peijuicio de las que competan a
los inmediatos interesados".
En síntesis, caracteriza a la acción popular no sólo la posibilidad de ejerci-
cio por cualquier sujeto, sino básicamente el que la titularidad substancial es
compartida, "por tener cada cual personal y directo interés en los resultados
favorables que se persiguen". 547
En la especie, sí se dan respecto del recurso de amparo económico estas
características para que nos encontremos ante una acción popular, sobre
todo si se acepta el alcance restringido de ella. Además, debemos recordar
que el inciso 11 del art. 2 o de la Ley N° 18.120 señala expresamente, res-
pecto del recurso de amparo y de protección, la exención de la obligación
de cumplir por parte del recurrente con las normas de patrocinio y poder,
las que se deben aplicar plenamente en el recurso de amparo económico,
atendido a que el inciso 3 o del artículo único de la Ley N° 18.971 nos señala
que "la acción podrá intentarse sin más formalidad ni procedimiento que
el establecido para el recurso de amparo".
Estimamos, en todo caso, que el actor que deduce la acción debe ser
persona capaz, puesto que este asume una responsabilidad legal mayor a la
que usualmente se establece en el proceso civil limitada sólo a las costas. En
efecto, el inciso final del artículo único de la Ley N° 18.971 dispone que "si
la sentencia estableciere fundadamente que la denuncia carece de toda base,
el actor será responsable de los perjuicios que hubiere causado".
Finalmente, debemos tener presente, como nos señala Gastón Gómez,
que la legitimación activa se le atribuye a cualquier persona para efectuar
la denuncia y tiene que ver con el carácter público de la acción (poner en
547
R A Ú L TAVOLARI O L I V E R O S , Habeas corpus..., op. cit., pp. 111 y 112.
472
CAP. XI. EL R E C U R S O DE AMPARO ECONÓMIC X)
movimiento la jurisdicción). Pero este "cualquier persona" la Corte lo ha

limitado, señalando que tal ejercicio de la acción debe suponer (para que
prospere) que exista alguien que sea afectado en su derecho a desarrollar
actividades económicas. 548
9. SUJETO PASIVO
El recurso de amparo económico, al igual que el recurso de amparo y de pro-

tección, es una acción autónoma, popular, abstracta, pormenorizada manifes-
tación del derecho constitucional de petición, que como consecuencia de la
prohibición de autotutela impuesta en una sociedad jurídicamente organizada,
se reconoce al individuo, dirigida al órgano jurisdiccional para estimular la acti-
vidad cautelar de la jurisdicción, por medio de la adopción de las providencias
necesarias para realizar el imperio del derecho y asegurar la debida protección,
en este caso, a la comunidad afectada, y que se agota en el ejercicio.
La acción de amparo económico, al igual que el recurso de amparo y el
de protección, se dirige contra el Estado y frente al agresor, si se le conoce.
No es una pretensión hecha valer, no se persigue subordinar el interés ajeno
al propio cual acontece ordinariamente. En el amparo económico de las ga-
rantías constitucionales sólo participan el Estado, vía órgano jurisdiccional y
el afectado. En este sentido, se nos ha indicado que la acción de amparo no
conlleva una pretensión contra una persona determinada. Se interpone a
fin de que sea la Corte de Apelaciones respectiva la que ponga fin al hecho
que la motivó, pudiendo ser incluso desconocido para el ofendido acusante
del agravio. 549
En la especie, al igual que en el recurso de amparo, no es indispensable
individualizar al o los funcionarios del Estado o de sus organismos, que se
encontraren desarrollando o participando en una actividad empresarial con
infracción al art. 19 N° 21 constitucional.
En efecto, "no se requiere la individualización de los infractores, puesto
que se incurriría en el común error de conferir al amparo económico un
carácter de proceso contradictorio, con olvido de su esencial condición de
instrumento constitucional de protección. Los miembros de la comunidad,
dado el carácter de acción popular, clamarán a lajurisdicción por la cautela
que la Constitución y la ley les autoriza a exigir, y será lajurisdicción la que
comprobará quién y dónde, con infracción de la normativa, ha infringido el
art. 19 N° 21 de la Constitución Política. Esta es la única forma de interpretar
la institución del amparo económico con finalidad de eficacia de resultado;
una distinta llevará a los jueces a la frustrante comprobación de que por
temas formales no otorgan la protección esencial impetrada". 550
548
G A S T Ó N G Ó M E Z BERNALES, "Notas sobre el recurso de amparo económico. La juris-
prudencia y la filosofía de la acción", 2001-2006, p. 115. Temas actuales de Derecho Constitucional.
Libro H o m e n a j e al Profesor Mario Verdugo Marinkovic, Editorial Jurídica de Chile, 2009.
549
J O H N J A E D E R L U N D L I J T T E C K E , El recurso de amparo económico, Librotecnia, 1999, pp. 88
y 89.
550
R A Ú L TAVOLARI OLIVEROS, Habeas corpus. Recurso de amparo, op. cit., pp. 1 1 8 y 1 1 9 .
473
Tratándose del recurso de amparo económico, estas características se

han explicitado claramente en la Ley N° 18.971, que lo instaura dentro de
nuestro sistemajurídico. En primer lugar, el inciso I o del artículo único de
esa ley nos señala que cualquier persona podrá denunciar las infracciones
al art. 19 N° 21 constitucional. Al emplear la expresión denunciar, nos está
señalando que la acción que se deduce debe reunir en cuanto a su formalidad
las características previstas en el art. 82 del Código de Procedimiento Penal.
Allí no se requiere como requisito esencial proporcionar el nombre de los
autores del hecho ilícito, o los datos que los identifiquen.
En segundo lugar, el inc. 4 o del artículo único de la referida ley nos
señala que "deducida la acción, el Tribunal deberá investigar la infracción
denunciada y dar curso progresivo a los autos hasta el fallo respectivo". En
consecuencia, ha sido el propio legislador el que en términos muy claros
y explícitos ha señalado que a quien le corresponde investigar y dar curso
progresivo a los autos, al igual que ocurre con las denuncias en el proceso
penal, es al Tribunal, dando plena aplicación al principio inquisitivo.
Debemos recordar que en los procesos inspirados en el principio inqui-
sitivo, las partes no son más que meros coadyuvantes del Tribunal, por lo
que en definitiva la determinación de la infracción y de sus autores será una
misión reservada a dicho Tribunal.
Estamos ciertos que la concepción amplia del contenido que se cubre con
esta acción, podría llevarnos a no entender esta postura tan informal respecto
de la tramitación del recurso de amparo económico. Pero si consideramos una
posición restringida en cuanto a la amplitud del recurso, y la referimos sólo
a las infracciones del inc. 2 o del art. 19 N° 21 del texto constitucional, ello sí
será claramente explicable, puesto que tiene por objeto resguardar uno de los
pilares básicos del orden público económico establecido en la Constitución
de 1980, como es el principio de la subsidiariedad del Estado.
El autor de la acción que importa una infracción al art. 19 N° 21 de la
C. Pol., de acuerdo a la postura amplia en cuanto al alcance del recurso de
amparo económico, puede ser una persona natural o jurídica, o una autoridad
administrativa, excluyéndose, de acuerdo a lo señalado por la jurispruden-
cia, los actos de los órganos jurisdiccionales, puesto que de acuerdo con la
jurisprudencia citada, no procede esta acción para los efectos de impugnar
resoluciones judiciales.
Si adoptamos una posición restringida en cuanto al alcance del recurso
de amparo económico, los autores de la infracción serán las autoridades
del Estado o de sus organismos que desarrollan una actividad empresarial o
participan en ella sin que exista una ley que los autorice.
El inc. 3 o del artículo único de la Ley N° 18.971 nos señala, en relación con
la competencia, que "la acción podrá intentarse ante la Corte de Apelaciones
respectiva". Por tanto, de acuerdo con las normas de la competencia absoluta,
corresponde conocer en primera instancia de esta acción constitucional a
474
CAP. XI. EL R E C U R S O DE AMPARO E C O N Ó M I C O
las Cortes de Apelaciones del país. Dichas Cortes conocen del recurso de
amparo económico en sala y previa vista de la causa.
En segunda instancia el conocimiento del recurso de apelación, y de la
consulta, en contra de la resolución de primera instancia, corresponde a
la tercera sala de la Corte Suprema, de conformidad a lo establecido en el
inc. 5 o del artículo único de la Ley N° 18.971.
Esta apelación ante la Corte Suprema se conoce siempre previa vista de
la causa.
Respecto de la competencia relativa, el inc. 3 o del artículo único de la
mencionada ley nos señala que "la acción podrá intentarse ante la Corte de
Apelaciones respectiva".
Sobre la materia debemos tener presente que la expresión "respectiva"
debe ser interpretada gramaticalmente en su sentido natural y obvio, la que
de acuerdo a lo señalado en el Diccionario de la Real Academia Española,
nos indica que como adjetivo demostrativo corresponde a "lo que atañe o
se contrae a persona o cosa determinada".
En este caso, estimamos que la Corte de Apelaciones respectiva será aquella
dentro de cuyo territorio jurisdiccional se hubiere cometido la infracción al
art. 19 N° 21 de la Constitución Política. 551
La referida competencia relativa se desprende por ser la infracción el
hecho básico sobre el cual debe recaer la investigación del Tribunal en el
recurso de amparo económico.
Por lo demás, ello se desprende claramente del contexto de la Ley
N° 18.971, y en especial de lo establecido en los incisos 3 o y 4 o de su artículo
único, los que señalan al efecto: "[...] La acción podrá intentarse dentro de
seis meses contados desde que se hubiere producido la infracción, sin más
formalidad ni procedimiento que el establecido para el recurso de amparo,
ante la Corte de Apelaciones respectiva, la que conocerá de ella en primera
instancia. Deducida la acción, el Tribunal deberá investigar la infracción
denunciada y dar curso progresivo a los autos hasta el fallo respectivo".
En consecuencia, si todo el proceso de amparo económico versa sobre la
investigación de la infracción denunciada respecto del art. 19 N° 21 consti-
tucional, no cabe duda que el Tribunal competente habrá de ser la Corte de
Apelaciones del territorio jurisdiccional en que ella se hubiera cometido.
11. PLAZO
La Ley N° 18.971 ha establecido claramente el plazo para deducir el recurso

de amparo económico: "[...] La acción podrá intentarse dentro de seis me-
ses contados desde que se hubiere producido la infracción" (artículo único,
inc. 3 o , primera parte).
551
G A S T Ó N G Ó M E Z BERNALES nos precisa que se c o m p r e n d e r í a tanto la Corte de Apela-
ciones del domicilio de quien dictó el acto como la del lugar d o n d e se p r o d u c e n los efectos
del mismo. "Notas sobre el recurso de a m p a r o económico. La jurisprudencia y la filosofía
de la acción", 2001-2006, p. 110. Temas actuales de Derecho Constitucional. Libro H o m e n a j e al
Profesor Mario Verdugo Marinkovic, Editorial Jurídica de Chile, 2009.
475
Estimamos que al igual que en el recurso de protección, dicho plazo es de

admisibilidad de la acción, por lo que si ella es deducida una vez transcurrido
este término, podrá ser declarada en cuenta su inadmisibilidad.
12. TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE AMPARO ECONÓMICO
12.1. PRINCIPIO GENERAL
De acuerdo a lo establecido en la Ley N° 18.971, "[...] la acción podrá in-

tentarse dentro de seis meses contados desde que se hubiere producido la
infracción, sin más formalidad ni procedimiento que el establecido para el
recurso de amparo, ante la Corte de Apelaciones respectiva, la que conocerá
de ella en primera instancia. Deducida la acción, el Tribunal deberá investi-
gar la infracción denunciada y dar curso progresivo a los autos hasta el fallo
respectivo" (artículo único, inc. 3 o ).
En consecuencia, resulta claro del texto de la ley que el legislador hizo
aplicable para la tramitación del amparo económico el procedimiento esta-
blecido para el recurso de amparo, con las modificaciones que en el propio
texto de la Ley N° 18.971 se contemplan o las que pudieran derivarse de la
naturaleza del amparo económico.
1 2 . 2 . TRAMITACIÓN EN PRIMERA INSTANCIA
12.2.1. Presentación del recurso de amparo económico
El recurso de amparo económico, al igual que el recurso de amparo, no

requiere mayor solemnidad en cuanto a la forma de presentación, remitién-
donos a lo señalado respecto de este.
Los elementos que idealmente debería reunir la presentación del recurso
de amparo económico son los siguientes:
a) La designación del Tribunal ante quien se entabla, que será la Corte
de Apelaciones respectiva;
b) La individualización de la persona que deduce la acción, sin ser
necesario hacer mención a la titularidad de algún derecho, puesto que el
amparo económico puede ser interpuesto aun por aquellos que no tengan
interés en los hechos denunciados;
c) La individualización del agente que ha realizado los hechos que
configuran la infracción, si se supiere;
d) La indicación de los hechos que configuran la infracción al art. 19
N° 21 de la Constitución Política;
e) La forma como dichos hechos importan la aludida infracción;
f) La indicación de las medidas que sería procedente adoptar por la
Corte de Apelaciones para restablecer el imperio del derecho, las que en
todo caso no revisten un carácter obligatorio para ella.
476
En la especie creemos que recibe plena aplicación la n o r m a prevista

respecto del recurso de protección, la que nos indica que en caso que res-
pecto de un mismo acto u omisión se dedujeren dos o más recursos, aun por
distintos afectados, y de los que corresponde conocer a una misma Corte
de Apelaciones, se acumularán todos los recursos al que hubiere ingresado
primero en el respectivo libro de la secretaría del Tribunal, formándose un
solo expediente para ser resueltos por una misma sentencia (N° 13 auto
acordado sobre recurso de protección).
12.2.2. Primera resolución
De acuerdo a lo señalado en el auto acordado sobre el recurso de amparo,

presentado el recurso de amparo económico, "el secretario (de la Corte de
Apelaciones) consignará el día y hora que llega a su oficina la solicitud o
telegrama en que se deduce el amparo".
El secretario debe a continuación y en el acto poner la solicitud de am-
paro en manos del relator, para que inmediatamente dé cuenta al Tribunal
y este provea lo pertinente.
La Corte de Apelaciones puede efectuar un control acerca de la admi-
sibilidad o inadmisibilidad del recurso de amparo económico interpuesto,
agregándose como u n o de los elementos a controlar el que este haya sido
deducido dentro del plazo fatal que señala la ley.
La Corte, en caso de estimar admisible el recurso, ordenará pedir los
datos e informes que considere necesarios conforme lo establecido en el
art. 307 del Código de Procedimiento Penal.
12.2.3. Informe
Una vez que el recurso de amparo haya sido interpuesto y la Corte lo
hubiere acogido a tramitación, esta pedirá informe, por la vía que estime
más rápida y efectiva, a la persona o personas, funcionarios o autoridad que
según el recurso o en concepto del Tribunal son los causantes del acto u
omisión arbitraria o ilegal, o a quienes estime necesario, para analizar si se
ha producido o no la infracción al art. 19 N° 21 constitucional.
Conjuntamente con el informe, la Corte puede requerir al obligado para
que remita al Tribunal todos los antecedentes que existen en su poder sobre
el asunto que haya motivado el recurso.

La petición de informe se puede efectuar por telégrafo (arts. 307 y 308
del CPP) o por los medios más rápidos de comunicación (párrafo 2 o auto
acordado del recurso de amparo).
477

La Corte, al requerir el informe, fijará un plazo breve y perentorio para
que este se emita.
De acuerdo a lo previsto en el auto acordado, "si la demora de esos
informes excediese de un límite razonable, deberá el Tribunal adoptar las
medidas que sean pertinentes para obtener su inmediato despacho; y en
último caso, prescindir de ellos para el fallo del recurso" (párrafo 7 o auto
acordado del recurso de amparo).
Teniendo dicho plazo un carácter de judicial, no habría inconveniente
en solicitar su prórroga dando cumplimiento a los requisitos previstos en la
ley para ese efecto.
d) Forma del informe y efectos de este

En el informe deberá efectuarse una relación de todos los hechos confor-
me a la versión del informante, remitiendo conjuntamente los antecedentes
que le sirvan de fundamento.
Estimamos que al igual que ocurre en el recurso de protección, por el solo
hecho de informar no se transforma quien lo evacúa en parte, sino que este
deberá manifestar expresamente su intención en tal sentido de acuerdo con el
N° 5 del auto acordado sobre tramitación y fallo del recurso de protección.
12.2.4. Prueba en el recurso de amparo económico
En el recurso de amparo económico, al igual que en el recurso de amparo,

no existe un término probatorio, pero ello no impide que el recurrente
como el denunciado puedan rendir alguna prueba desde la interposición
del recurso hasta la vista de la causa.
En el recurso de amparo, dado el carácter concentradísimo de este,
sólo es procedente básicamente la rendición de prueba documental y de
confesión espontánea, la que se contendría en el informe o en el escrito de
presentación del recurso.
Ello es sin peijuicio de que la Corte de Apelaciones para el mejor acierto
del fallo pueda decretar todas las diligencias que estime necesarias para el
esclarecimiento de los hechos, al corresponderle a ella investigar los hechos
y dar curso progresivo a los autos conforme a lo establecido en el inciso 4 o
del artículo único de la Ley N° 18.971.
En primer lugar, es necesario establecer el principio general: la interposición

de un recurso de amparo económico no suspende ni impide continuar rea-
lizando los actos que según el recurrente constituyen la infracción.
En la actualidad no se prevé respecto del recurso de amparo, como sí
respecto del recurso de protección, la posibilidad de otorgar u n a orden
478
de no innovar de acuerdo a lo previsto en el inciso final del N° 3 del auto

acordado sobre recurso de protección, al disponer "que el Tribunal cuando
lo juzgue conveniente para los fines del recurso, podrá decretar orden de
no innovar".
Sin embargo, dada la naturaleza claramente cautelar del recurso de
amparo, a la que se remite el de amparo económico, la Corte de Apelacio-
nes p u e d e adoptar de inmediato las providencias que juzgue necesarias
para restablecer el imperio del derecho, siempre que los antecedentes del
recurso tuvieren la gravedad suficiente para hacer procedente la adopción
de esta medida. En la práctica, la Corte de Apelaciones de Santiago ha
impartido en numerosas oportunidades órdenes de no innovar durante la
tramitación de los recursos de amparo económico, lo que es procedente
dadas las facultades cautelares con las que cuenta todo Tribunal en el ejer-
cicio de la función jurisdiccional, y en especial porque ella es plenamente
procedente en los otros procesos de urgencia o cautelares constitucionales
de protección y amparo.
12.2.6. Medidas que adopta la Corte durante la tramitación

del recurso
La Corte se encuentra facultada durante la tramitación del recurso de amparo

económico para investigar los hechos y, para tal efecto, decretar todas las
diligencias que estime pertinente para esclarecer los hechos denunciados,
como constitutivos de una infracción al art. 19 N° 21 constitucional.
Recibido el informe y los antecedentes requeridos, o sin ellos en su caso, el

Tribunal dispondrá traer los autos en relación y ordenará agregar el recurso
extraordinariamente a la tabla del día siguiente hábil al de su ingreso, o el
mismo día en casos urgentes, previo sorteo en las Cortes de Apelaciones de
más de una sala.
Sin embargo, no se efectuará el sorteo p o r encontrarnos en presencia
de u n a causa radicada, c u a n d o se tratare de un recurso de a m p a r o eco-
nómico en el cual se hubiere concedido u n a o r d e n de no innovar, puesto
que en tal caso la causa se radica en la sala que se p r o n u n c i ó sobre dicha
orden.
Tanto en las Cortes de Apelaciones como en la Corte Suprema no pro-
cede la suspensión de la vista de la causa según lo dispone el art. 165 N° 5
del CPC: " [E] 1 derecho a suspender no procederá respecto del recurso de
amparo [...]"; norma a la cual se remite el legislador para la tramitación del
amparo económico.
Por lo siguiente, las partes pueden ejercer el derecho a recusar sin ex-
presión de causa a un abogado integrante, pero ello no debería provocar
la suspensión de la vista de la causa de conformidad a lo establecido en los
479
arts. 113 inc. 2° del CPC y 62 bis inc. 2 o del Código de Procedimiento Penal,
normas que ya vimos al tratar el recurso de amparo, y que son aplicables en
el recurso de amparo económico por remisión legislativa. Lo mismo sucede
en relación con la duración de los alegatos y plazo para fallar.
La Corte de Apelaciones conociendo del recurso de amparo deberá:
a) Acogerlo
La Corte de Apelaciones acogerá el recurso de amparo económico en la
medida que se hubiere acreditado la existencia de una infracción al art. 19
N° 21 constitucional, y en tal caso adoptará las medidas que estime necesarias
para restablecer el estado de derecho que ha sido con ella quebrantado. 5 5 2
b) Rechazarlo
La Corte rechazará el recurso en la medida que no se acredite la exis-
tencia de alguno de los requisitos mencionados. La Corte puede, incluso -si
se hubiere establecido fundadamente en el fallo que la denuncia carece de
toda base-, condenar al autor al pago de los perjuicios que hubiere causado,
de acuerdo a lo establecido en el inciso final del artículo único de la Ley
N° 18.971.
Se ha resuelto que "procede rechazar el recurso de amparo económico
si el recurrente no se ajusta a lo previsto en la ley para regular el ejercicio
al cual debe adecuarse toda persona para el desarrollo de u n a actividad
económica". 553
En contra de la sentencia que pronuncie la Corte de Apelaciones procede
el recurso de apelación para ante la Corte Suprema, el que deberá interpo-
nerse en el perentorio término de cinco días de acuerdo a la norma especial
establecida en la Ley N° 18.971 -y no de veinticuatro horas, como ocurre en
el recurso de a m p a r o - contados desde la notificación del fallo.
Además, se contempla expresamente respecto del recurso de amparo
económico, situación que no se presenta en el recurso de amparo, que la
sentencia de primera instancia debe ser consultada en caso de no haber
sido apelada.
552
C o m o nos señala Gastón Gómez Bernales, el estudio de la jurisprudencia 2001-2006
demuestra que la acción ha sido escasamente acogida en cinco casos en el período, lo que
contribuye a elaborar la hipótesis que el amparo, en realidad, no encuentra lugar en el conjunto
de instrumentos de protección de los derechos constitucionales. G A S T Ó N G Ó M E Z BERNALES,
"Notas sobre el recurso de a m p a r o económico. La jurisprudencia y la filosofía de la acción",
2001-2006, p. 98. Temas actuales de Derecho Constitucional. Libro H o m e n a j e al Profesor Mario
Verdugo Marinkovic, Editorial Jurídica de Chile, 2009.
553
RDJ, t. XC (1993), N° 3, 2 a parte, sec. 5 a , p. 268.
480
12.3. TRAMITACIÓN EN SEGUNDA INSTANCIA
Interpuesto el recurso de apelación, o transcurrido el plazo para apelar, de-

berán elevarse los autos a la Corte Suprema, la que conoce en sala (tercera
sala) de la apelación o consulta de la sentencia de primera instancia que falla
el recurso de amparo económico (Ley N° 18.971) . En el resto se aplican las
disposiciones, ya vistas, del recurso de amparo.
481
CAPÍTULO XII
EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY
I. EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
1. REGLAMENTACIÓN
El Tribunal Constitucional (TC) se encuentra regulado, en primer término,

en la C. Pol. en el capítulo VIII, artículos 92 a 94 y artículos transitorios 14°
y 16°.
En segundo lugar en la Ley Orgánica Constitucional N° 17.997, publicada
en el Diario Oficial de 19 de mayo de 1981. Dicha ley fue modificada por
la Ley N° 20.381, publicada en el Diario Oficial de 28 de octubre de 2009,
para adecuarla a la nueva composición y funciones que se entregaron al TC
en la reforma constitucional contenida en la Ley N° 20.050, publicada en el
Diario Oficial de 26 de agosto de 2005. 554
Finalmente, el Tribunal Constitucional debe dictar autos acordados para
establecer sus sesiones ordinarias y horarios de audiencia (art. 16 L O C T C ) ,
sobre materias que no sean propias del dominio legal y que tengan como
objeto la b u e n a administración y funcionamiento del Tribunal (art. 25 A
LOC TC), y sobre la duración, forma y condiciones de los alegatos, debiendo
en todo caso ser la relación pública (art. 32 B LOC TC). Con fecha 12 de no-
viembre de 2009, se dictó por el Tribunal Constitucional el auto acordado
sobre Ingresos, Formación de Tablas y Vista de las Causas, el que se publicó
en el Diario Oficial de 3 de diciembre de 2009.
2. CONCEPTO
El Tribunal Constitucional es el Tribunal especial, colegiado, letrado, de

derecho y p e r m a n e n t e , que ejerce sus funciones dentro de todo el terri-
torio de la República, sin encontrarse bajo la superintendencia directiva,
correccional y económica de la Corte Suprema. Es depositario de la totalidad
de la competencia para ejercer en única instancia el control preventivo y
654
En adelante, la Ley N° 17.997, modificada por la Ley N° 20.381, se d e n o m i n a r á
LOC TC.
483
represivo de constitucionalidad de la ley, y de las otras normas jurídicas.

Conoce, asimismo, de todos los demás asuntos que la Constitución le en-
comienda.
El Tribunal Constitucional está compuesto por diez ministros, u n o de los
cuales es su Presidente, y por dos suplentes de ministro, y cuenta adicional-
mente con el personal que se contempla en su ley orgánica. 555 El Presidente
es elegido entre sus miembros por mayoría absoluta, por un período de dos
años, reelegido por una vez para el período siguiente.
La LOC TC no contempla actualmente la existencia de los abogados inte-
grantes, siendo únicamente los suplentes de ministro los que pueden integrar
el Tribunal en caso de inhabilidad o impedimento de sus titulares.
3. REQUISITOS
Para ser miembro del Tribunal Constitucional se requiere:

a) Tener 15 años de título de abogado.
b) Haber destacado en la actividad profesional, universitaria o pública.
c) No tener impedimento alguno que lo inhabilite para desempeñar el
cargo de juez, y
d) No encontrarse afecto a las incompatibilidades de los arts. 58 y 59 de
la Constitución.
Los ministros no podrán ejercer la profesión de abogado, incluyendo la
judicatura, ni podrán celebrar o caucionar contratos con el Estado. Tampoco
podrán actuar, ya sea por sí o por interpósita persona, natural o jurídica, o
por medio de una sociedad de personas de la que forme parte, como man-
datario en cualquier clase de juicio contra el Fisco, o como procurador o
agente en gestiones particulares de carácter administrativo, en la provisión de
empleos públicos, consejerías, funciones o comisiones de similar naturaleza,
ni podrán ser directores de banco o de alguna sociedad anónima, o ejercer
cargos de similar importancia en esas actividades.
El cargo de ministro es incompatible con los de diputado y senador, y
con todo empleo o comisión retribuido con fondos del Fisco, de las munici-
palidades, de las entidades fiscales autónomas, semifiscales o de las empresas
del Estado o en las que el Fisco tenga intervención por aportes de capital, y
con toda otra función o comisión de la misma naturaleza. Se exceptúan los
empleos docentes y las funciones o comisiones de igual carácter en estable-
cimientos públicos o privados de la enseñanza superior, media y especial,
hasta un máximo de doce horas semanales, fuera de las horas de audiencia.
Sin embargo, no se considerarán labores docentes las que correspondan a la
dirección superior de una entidad académica, respecto de las cuales regirá
la incompatibilidad a que se refiere este inciso.
Asimismo, el cargo de ministro es incompatible con las funciones de
directores o consejeros, aun cuando sean ad h o n ó r e m , en las entidades
555
Véanse arts. 92 C. Pol., 15, 74 y 75 LOC TC.
484
CAPÍTULO
ELXII
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY
fiscales autónomas, semifiscales o en las empresas estatales, o en las que el

Estado tenga participación por aporte de capital. 556
4. NOMBRAMIENTO
Los diez miembros del Tribunal Constitucional son designados de la siguiente

manera:
a) Tres miembros se designan por el Presidente de la República;
b) Cuatro miembros son elegidos por el Congreso Nacional, y
c) Tres miembros son elegidos por la Corte Suprema.
De los cuatro miembros elegidos por el Congreso Nacional, dos son
nombrados directamente por el Senado y dos son previamente propuestos
por la Cámara de Diputados para su aprobación o rechazo por el Senado.
Los nombramientos, o la propuesta en su caso, se efectuarán en votaciones
únicas y requerirán para su aprobación del voto favorable de los dos tercios
de los senadores o diputados en ejercicio, según corresponda.
Los tres miembros elegidos por la Corte Suprema lo serán en una votación
secreta que se celebrará en sesión especialmente convocada al efecto.
Los miembros del Tribunal Constitucional durarán nueve años en sus
cargos, renovándose por parcialidades de tres, cesarán en sus funciones al
cumplir 75 años de edad, y no podrán ser reelegidos, salvo aquel miembro
que haya sido designado como reemplazante y haya ejercido el cargo por
un período m e n o r a cinco años.
En caso que un miembro del Tribunal Constitucional cese en su cargo,
se procederá a su reemplazo por quien corresponda y conforme al mismo
procedimiento para su designación, por el tiempo que falte para completar
el período del reemplazado.
El reemplazo de los ministros que ocupaban el cargo antes de la pu-
blicación de la reforma constitucional contenida en la Ley N° 20.050, el
nombramiento de los nuevos miembros del Tribunal Constitucional, y su
duración en el cargo, se rige por lo previsto en el art. 14° transitorio de la
Constitución.
5. CARACTERÍSTICAS
a) Un Tribunal especial de rango constitucional, y como tal sólo puede ejercer

su competencia sobre las materias que específicamente le encomienda la
Carta Fundamental (art. 93 C. Pol.).
En este sentido, J u a n Colombo nos explica que "el Tribunal tiene com-
petencia para velar por el cumplimiento de las normas constitucionales
sólo en aquellas materias en que expresamente la Constitución o la ley así
lo determinen".
556 Véase art. 12 bis L O C TC.
485
Por lo tanto, el Tribunal Constitucional limita su competencia a los actos

de poder público que vulneran la supremacía constitucional sólo cuando la
propia Constitución así lo indica.
Carecen de competencia general y residual. 557
b) Un Tribunal colegiado, integrado por los 10 ministros, designados en la
forma prevista en el artículo 92 de la Carta Fundamental, por dos suplentes
de ministro, designados en la forma prevista en el artículo 15 de la LOC, 558 y
que cuenta adicionalmente con el personal que se indica en los artículos 74
y 75 de la LOC.
c) Un Tribunal letrado, puesto que los ministros como los suplentes de
ministro deben ser abogados, quienes deben reunir adicionalmente los de-
más requisitos previstos en los artículos 92 de la C. POL. y 15 de la LOC.
d) Un Tribunal de derecho, por cuanto debe fallar conforme a derecho 5 5 9
y resolver las materias de su conocimiento d a n d o aplicación estricta a las
normas constitucionales, sin que le corresponda para tal efecto calificar
la oportunidad, mérito o conveniencia de las normas sometidas a su revi-
sión.
e) Un Tribunal permanente, dado que debe encontrarse sin solución de
continuidad a disposición de la comunidad para resolver las materias que
se someten a su conocimiento de conformidad con la ley.560
f) Un Tribunal que ejerce sus atribuciones dentro de todo el territorio de la
República, y que funcionará en la capital, o en el lugar que excepcionalmente
él mismo determine (arts. 63 N° 17 C. POL. y 16 inc. I o LOC).
g) Un Tribunal que no se encuentra bajo la superintendencia directiva, correc-
cionaly económica de la Corte Suprema (art. 82 C. POL.) y que como órgano del
Estado es autónomo e independiente de toda otra autoridad o poder (art. I o
LOC).
h) Un Tribunal que es depositario de la totalidad de la competencia para
ejercer, en única instancia, el control preventivo y represivo de constitucionalidad de
la ley, y de las otras normas jurídicas previstas en la Carta Fundamental, sin
peijuicio de conocer de todos los demás asuntos que ella expresamente le
encomienda. 5 6 1
557
J U A N C O L O M B O CAMPBELL, Tribunal Constitucional: Integración, competencia y sentencia.
Reforma Constitucional, FRANCISCO ZÚÑIGA URBINA (Coordinador), p. 556, LexisNexis, octubre
2005, Santiago, Chile.
558
Según parte resolutiva N° 7 de la sentencia rol 1.288, de 25.8.2008, debe entenderse
q u e no cesarán en sus funciones los suplentes de ministros antes de cumplir 75 años de edad
en el e n t e n d i d o que en todo caso deben ser nombrados antes de cumplir esa edad.
559
Art. 93 inc. 5 o C. Pol.
560
El inc. 2 o del art. 33 de la LOC TC establece que "los plazos de días establecidos en
esta ley serán de días corridos y no se suspenderán d u r a n t e los feriados. En ningún caso el
vencimiento de un plazo fijado para una actuación o resolución del Tribunal le impedirá
decretarla o dictarla con posterioridad".
561
Véanse art. 93 C. Pol. y arts. 25 C y 25 D de la LOC TC.
486
CAPÍTULO
ELXII
i) Funciona en pleno o dividido en dos salas.

La regla general es el funcionamiento en pleno, pudiendo funcionar en
dos salas en los casos previstos en la Constitución y en la Ley Orgánica. 562
El quorum, para funcionar en pleno es de ocho miembros, y en sala es de
cuatro. Los acuerdos se deben adoptar por el pleno o la sala por la simple mayo-
ría, salvo los casos en que se exija un quorum diferente. 5 6 3
Por mandato constitucional debe siempre resolver en pleno las cuestiones relativas
al control preventivo y represivo, especial o general de constitucionalidad,
de las leyes, decretos leyes, decretos supremos, salvo el represivo relativo a
los autos acordados; las cuestiones que se susciten respecto de constitucio-
nalidad, de convocatoria a plebiscito; y emitir el informe al Senado sobre
declaración de inhabilidad y f u n d a m e n t o de renuncia de Presidente de la
República, para admitirla o rechazarla conforme a lo previsto en el N° 7 del
art. 53.564-565
562
Véanse arts. 93 inc. 5" de la C. Pol., 25 C y 25 D de la L O C TC.
563
Véase art. 93 N os 6 y 7.
564
Véase art. 92 inc. 5 o de la C. Pol.
565
Sobre la c o m p e t e n c i a del p l e n o , prevé el artículo 25 C de la L O C TC q u e corres-
ponderá al pleno del Tribunal: I o . Ejercer el c o n t r o l de constitucionalidad de las leyes q u e
i n t e r p r e t e n algún p r e c e p t o de la Constitución, de las leyes orgánicas constitucionales y de
las n o r m a s de un t r a t a d o q u e versen sobre materias propias de estas últimas, antes de su
p r o m u l g a c i ó n . 2 o . Resolver las cuestiones sobre constitucionalidad de los autos a c o r d a d o s
dictados p o r la C o r t e S u p r e m a , las Cortes de Apelaciones y el Tribunal Calificador de
Elecciones. 3 o . Resolver las cuestiones sobre constitucionalidad q u e se susciten d u r a n t e la
tramitación de los proyectos de ley o de r e f o r m a constitucional y de los tratados sometidos
a la a p r o b a c i ó n d e l C o n g r e s o . 4 o . Resolver las cuestiones q u e se susciten s o b r e la consti-
t u c i o n a l i d a d de un d e c r e t o c o n f u e r z a de ley. 5 o . Resolver las cuestiones q u e se susciten
sobre c o n s t i t u c i o n a l i d a d c o n relación a la convocatoria a un plebiscito, sin p e i j u i c i o de
las a t r i b u c i o n e s q u e c o r r e s p o n d a n al T r i b u n a l Calificador de Elecciones. 6 o . Resolver la
inaplicabilidad de un precepto legal cuya aplicación en cualquier gestión que se siga ante un Tribu-
nal ordinario o especial resulte contraria a la Constitución. 7 o . Pronunciarse sobre la admisibilidad
de la cuestión de inconstitucionalidad de un precepto legal declarado inaplicable. 8o. Resolver sobre
la inconstitucionalidad de un precepto legal declarado inaplicable en conformidad a lo dispuesto
en el numeral 6° de este artículo. 9 o . Resolver los reclamos en caso de q u e el P r e s i d e n t e de
la R e p ú b l i c a no p r o m u l g u e u n a ley c u a n d o d e b a h a c e r l o o p r o m u l g u e un texto diverso
del q u e c o n s t i t u c i o n a l m e n t e c o r r e s p o n d a . 10°. Resolver s o b r e la c o n s t i t u c i o n a l i d a d de
un d e c r e t o o resolución del P r e s i d e n t e de la República q u e la C o n t r a l o r í a G e n e r a l de la
República haya r e p r e s e n t a d o p o r estimarlo inconstitucional, c u a n d o sea r e q u e r i d o p o r e l
P r e s i d e n t e en c o n f o r m i d a d al artículo 99 de la Constitución Política. 1 I o . Resolver sobre la
c o n s t i t u c i o n a l i d a d de los d e c r e t o s s u p r e m o s , c u a l q u i e r a sea el vicio invocado, i n c l u y e n d o
aquellos dictados en el ejercicio de la potestad reglamentaria a u t ó n o m a del Presidente de la
República, c u a n d o se refieran a materias q u e p u d i e r a n estar reservadas a la ley p o r m a n d a t o
del artículo 63 de la C o n s t i t u c i ó n Política de la República. 12°. Declarar la inconstitucio-
n a l i d a d de las o r g a n i z a c i o n e s y de los m o v i m i e n t o s o p a r t i d o s políticos, c o m o asimismo,
la r e s p o n s a b i l i d a d de las p e r s o n a s q u e h u b i e r a n t e n i d o participación en los h e c h o s q u e
m o t i v a r o n la d e c l a r a c i ó n de i n c o n s t i t u c i o n a l i d a d , en c o n f o r m i d a d a lo dispuesto en los
p á r r a f o s sexto, s é p t i m o y octavo del n ú m e r o 15° del artículo 19, de la Constitución Política.
Sin e m b a r g o , si la p e r s o n a a f e c t a d a f u e r a el P r e s i d e n t e de la República o el P r e s i d e n t e
electo, la r e f e r i d a d e c l a r a c i ó n r e q u e r i r á , a d e m á s , el a c u e r d o del S e n a d o a d o p t a d o p o r la
mayoría de sus m i e m b r o s en ejercicio. 13°. I n f o r m a r al S e n a d o en los casos a q u e se r e f i e r e
el a r t í c u l o 53, n ú m e r o 7 o , de la Constitución Política. 14°. Resolver s o b r e las i n h a b i l i d a d e s
487
Por mandato constitucional se debe pronunciar en sala, sin ulterior recurso,

acerca de la admisibilidad de las cuestiones de constitucionalidad de los
autos acordados formulados por u n a parte; la declaración de inconstitu-
cionalidad de organizaciones y movimientos políticos, como responsabili-
dad de las personas que hubieren tenido participación en los hechos que
motivaron esa declaración, conforme a los párrafos 6, 7 y 8 del N° 15 del
art. 19; y resolver sobre inhabilidades constitucionales, o legales, que afec-
ten la designación o permanencia en el cargo de un Ministro de Estado o
desempeñar simultáneamente otras funciones. 5 6 6 Asimismo, corresponde
a la sala pronunciarse acerca de la admisibilidad del requerimiento de
inaplicabilidad, y la suspensión del asunto judicial en que incide el reque-
rimiento. 5 6 7 5 6 8
j) Sus miembros gozan de fuero y son inamovibles en el cargo.
k) Corresponde a una ley orgánica constitucional determinar la or-
ganización, funcionamiento, y procedimiento; fijar la planta, régimen de
remuneraciones y estatuto del personal del referido Tribunal. 569
6. ORGANIZACIÓN
Como acabamos de señalar, una ley orgánica constitucional debe determinar

la organización, funcionamiento y procedimiento; fijar la planta, régimen de
remuneraciones y estatuto del personal del Tribunal Constitucional (art. 92
inciso final C. Pol.).
La Ley N° 17.977, Orgánica Constitucional del Tribunal Constitucional,
fue modificada por la Ley N° 20.381, publicada en el Diario Oficial de 28
de octubre de 2009, para adecuarla a la modificación introducida a la Carta
Fundamental por la Ley N° 20.050.
constitucionales o legales que afecten a una persona para ser designada Ministro de Estado,
permanecer en dicho cargo o desempeñar simultáneamente otras funciones. 15°. Determinar
la admisibilidad y p r o n u n c i a r s e sobre las inhabilidades, incompatibilidades y causales de
cesación en el cargo de los parlamentarios. 16°. Calificar la inhabilidad invocada por un
p a r l a m e n t a r i o en los términos del inciso final del artículo 60 de la Constitución Política de
la República y pronunciarse sobre su renuncia al cargo. 17". Ejercer las d e m á s atribuciones
q u e le confieran la Constitución Política y la presente ley.
566 v é a s e art. 93 inciso final de la C. Pol.

567
Véase art. 93 inc. 11 de la C. Pol.
568
Sobre la competencia de las salas, prevé el artículo 25 D de la LOC TC que "correspon-
derá a las salas del Tribunal: 1 Pronunciarse sobre las admisibilidades que no sean de competencia del
pleno. 2 o . Resolver las contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades políticas
o administrativas y los tribunales de justicia, que no correspondan al Senado. 3 o . Resolver
la suspensión del procedimiento en que se ha originado la acción de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad. 4". Ejercer las demás atribuciones que le confieran la Constitución y
la presente ley".
569
Véase art. 92 inciso final de la C. Pol.
488
CAP. XII. EL CONTROL DE CONSTITUCIONAL!DAD DE LA LEY
7. COMPETENCIA
El Tribunal Constitucional conoce en única instancia de las materias de su
competencia en pleno o en sala, conforme a lo previsto en la Constitución
y en su Ley Orgánica Constitucional (art. 94 inc. I o C. Pol.).
Las materias que son de competencia del Tribunal Constitucional se
prevén en el art. 93 de la Carta Fundamental.
Conforme a lo prescrito en el referido art. 93 son atribuciones del Tri-
bunal Constitucional:
I o . Ejercer el control de constitucionalidad de las leyes que interpreten
algún precepto de la Constitución, de las leyes orgánicas constitucionales
y de las normas de un tratado que versen sobre materias propias de estas
últimas, antes de su promulgación;
2 o . Resolver sobre las cuestiones de constitucionalidad de los autos
acordados dictados por la Corte Suprema, las Cortes de Apelaciones y el
Tribunal Calificador de Elecciones;
3 o . Resolver las cuestiones sobre constitucionalidad que se susciten du-
rante la tramitación de los proyectos de ley o de reforma constitucional, y
de los tratados sometidos a la aprobación del Congreso;
4 o . Resolver las cuestiones que se susciten sobre la constitucionalidad
de un decreto con fuerza de ley;
5 o . Resolver las cuestiones que se susciten sobre constitucionalidad con
relación a la convocatoria a un plebiscito, sin peijuicio de las atribuciones
que correspondan al Tribunal Calificador de Elecciones;
6 o . Resolver, por la mayoría de sus miembros en ejercicio, la inaplicabi-
lidad de un precepto legal cuya aplicación en cualquier gestión que se siga
ante un Tribunal ordinario o especial, resulte contraria a la Constitución;
7 o . Resolver por la mayoría de los cuatro quintos de sus integrantes en
ejercicio, la inconstitucionalidad de un precepto legal declarado inaplicable
en conformidad a lo dispuesto en el numeral anterior;
8 o . Resolver los reclamos en caso de que el Presidente de la República
no promulgue una ley cuando deba hacerlo, o promulgue un texto diverso
del que constitucionalmente corresponda;
9 o . Resolver sobre la constitucionalidad de un decreto o resolución del
Presidente de la República que la Contraloría General de la República haya
representado por estimarlo inconstitucional, cuando sea requerido por el
Presidente en conformidad al art. 99;
10°. Declarar la inconstitucionalidad de las organizaciones y de los
movimientos o partidos políticos, como asimismo la responsabilidad de las
personas que hubieran tenido participación en los hechos que motivaron la
declaración de inconstitucionalidad, en conformidad a lo dispuesto en los
párrafos sexto, séptimo y octavo del N° 15° del art. 19 de esta Constitución.
Sin embargo, si la persona afectada fuera el Presidente de la República o el
Presidente electo, la referida declaración requerirá, además, el acuerdo del
Senado adoptado por la mayoría de sus miembros en ejercicio;
1 I o . Informar al Senado en los casos a que se refiere el art. 53 número 7)
de esta Constitución;
489
12°. Resolver las contiendas de competencia que se susciten entre las

autoridades políticas o administrativas y los tribunales de justicia, que no
correspondan al Senado;
13°. Resolver sobre las inhabilidades constitucionales o legales que
afecten a una persona para ser designada Ministro de Estado, permanecer
en dicho cargo o desempeñar simultáneamente otras funciones;
14°. Pronunciarse sobre las inhabilidades, incompatibilidades y causales
de cesación en el cargo de los parlamentarios;
15o. Calificar la inhabilidad invocada por un parlamentario en los térmi-
nos del inciso final del art. 60 y pronunciarse sobre su renuncia al cargo, y
16°. Resolver sobre la constitucionalidad de los decretos supremos,
cualquiera sea el vicio invocado, incluyendo aquellos que fueren dictados
en el ejercicio de la potestad reglamentaria autónoma del Presidente de la
República, cuando se refieran a materias que pudieran estar reservadas a la
ley por mandato del art. 63.
8. FORMA DE FUNCIONAMIENTO Y QUORUM
8.1. FORMA DE FUNCIONAMIENTO
Atendido a que el Tribunal Constitucional es un órgano colegiado, la Carta

Fundamental se encarga de reglamentar la forma de funcionamiento y el
quorum requerido para adoptar los acuerdos que conforman la sentencia.
En cuanto a su forma de funcionamiento se prevé que el Tribunal fun-
cionará en pleno o dividido en dos salas.
El quorum para sesionar en pleno es de a lo menos ocho miembros; en
sala, en cambio, es de a lo menos cuatro miembros.
El Tribunal debe funcionar en pleno para ejercer en definitiva las atribu-
ciones indicadas en los números I o , 3 o , 4 o , 5 o , 6 o , 7 o , 8 o , 9 o y 11° del art. 93.
El Tribunal debe funcionar en sala para pronunciarse acerca de la de-
claración de admisibilidad en la acción de inaplicabilidad de la ley, y sobre
la suspensión del procedimiento en que se ha originado la acción de inapli-
cabilidad por inconstitucionalidad.
Para el ejercicio de sus restantes atribuciones, podrá funcionar en pleno
o en sala de acuerdo a lo que disponga la ley orgánica constitucional respec-
tiva, materias que se regularon en los arts. 25C y 25 D de la LOC TC.
8.2. Q U O R U M PARA PRONUNCIAR RESOLUCIONES
En cuanto al quorum, la regla general es que el Tribunal adoptará sus acuerdos

por simple mayoría, salvo los casos en que se exija un q u o r u m diferente. 570
Las reglas especiales respecto de quorum que se consagran son las si-
guientes:
570
Véase inciso 5 o del art. 92 de la Carta Fundamental.
490
CAPÍTULO
ELXII
CONTROL DE C O N S T I T U C I O N A L I D A D DE LA LEY
a) Se requiere la mayoría de sus miembros en ejercicio para declarar la

inaplicabilidad de un precepto legal; esto es, seis miembros;
b) Se requiere la mayoría de los cuatro quintos de sus integrantes en
ejercicio para declarar la inconstitucionalidad de un precepto legal previa-
mente declarado inaplicable; esto es, ocho miembros; 571 y
c) Se requiere la mayoría de los miembros de cualquiera de las salas del
Tribunal para declarar, sin ulterior recurso, la admisibilidad de la cuestión de
inaplicabilidad de la ley, y resolver acerca de la suspensión del procedimiento en
que se ha originado la acción de inaplicabilidad por inconstitucionalidad.
Los miembros del Tribunal Constitucional que discrepen de la opinión
mayoritaria deben hacer constar en el fallo su disidencia conforme a lo pre-
visto en el art. 31 de la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional.
II. GENERALIDADES
1. LA SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL Y SU FORMA

DE CONTROL EN CHILE
El principio de la supremacía constitucional se encuentra consagrado con

carácter general y pragmático en el art. 6 o de la Carta Fundamental, confor-
me al cual los órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución
y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional
de la República.
Los preceptos de la Constitución obligan tanto a los titulares o integrantes
de dichos órganos como a toda persona, institución o grupo.
La infracción de esta norma generará las responsabilidades y sanciones
que determine la ley.572
El respeto del principio de primacía constitucional exige que se con-
templen las garantías necesarias, ya sean políticas o jurídicas, para que se
sancionen las infracciones al mismo.
571
Estos q u o r u m especiales h a n sido criticados al señalarse q u e "los Tribunales de Chile y
del P e r ú son los únicos tribunales constitucionales latinoamericanos q u e exigen u n a mayoría
calificada de votos p a r a a d o p t a r u n a sentencia q u e expulse del o r d e n a m i e n t o j u r í d i c o un
p r e c e p t o legal, lo q u e posibilita q u e minorías muy reducidas del Tribunal b l o q u e e n la toma
de decisiones del mismo, imposibilitando la toma de decisiones sobre inconstitucionalidad
de preceptos legales, lo q u e constituye u n a presunción de constitucionalidad de los preceptos
legales muy f u e r t e y difícil de destruir, debilitando el control d e constitucionalidad. H U M B E R -
T O N O G U E I R A A., "La integración y el estatuto j u r í d i c o del Tribunal Constitucional después
de la R e f o r m a Constitucional de 2005". La Constitución Reformada de 2005, C o o r d i n a d o r ,
H U M B E R T O N O G U E I R A , C e n t r o d e Estudios Constitucionales de Chile, Universidad de Talca,
Librotecnia, 2005, p. 419.
572
El artículo 6 o de la Carta F u n d a m e n t a l no ha e x p e r i m e n t a d o modificación alguna
d e s d e la p r o m u l g a c i ó n de la Constitución de 1980. Sobre los alcances del principio de supre-
macía constitucional, véase ALEJANDRO SILVA BASCUÑÁN, Tratado de Derecho Constitucional, t. I ,
Editorial J u r í d i c a d e Chile, 1997, p. 122 y ss., Y J O S É Luís C E A , Derecho Constitucional Chileno,
1.1, Ediciones Universidad Católica de Chile, 2002, pp. 244 y ss.
491
El principal medio jurídico que prevén los diversos sistemas para res-
guardar el aludido principio ha sido el control jurisdiccional de la consti-
tucionalidad de las normas que emanan de las autoridades instituidas en la
Carta Fundamental.
El control de constitucionalidad en Chile se encuentra entregado al
Tribunal Constitucional, a quien debemos concebir como la Magistratura
Constitucional Especializada, con una existencia orgánica independiente y
fuera del Poder Judicial. 573 " 574
En este sentido se ha señalado que "este Tribunal, como sostiene Gar-
cía Pelayo, es un regulador de la constitucionalidad de la acción estatal,
está destinado a dar plena existencia al estado de derecho y a asegurar la
vigencia de la distribución de poderes establecida por la Constitución, am-
bos componentes inexcusables, en nuestro tiempo, del verdadero Estado
constitucional". 575
2. DIVERSAS CLASIFICACIONES DE LOS SISTEMAS DE CONTROL
El sistema de control de constitucionalidad puede ser clasificado desde di-

versos puntos de vista, entre otros, en cuanto:
a) al órgano que lo ejerce: concentrado, difuso o mixto;
b) al momento en que se ejerce: preventivo y represivo;
c) a la forma en que se ejerce: abstracto y concreto;
d) al alcance de sus efectos: generales o relativos;
e) a la n o r m a sobre la cual se ejerce el control: la ley, los decretos
con fuerza de ley, tratados internacionales, decretos supremos y autos
acordados;
f) a la oportunidad como se encuentra establecido el control: forzado
o eventual;
573
N É S T O R P E D R O SAGÚES, "La Magistratura Constitucional Especializada", Revista de
Derecho Público, NOS 45 y 46, Facultad de Derecho, Universidad de Chile (1989), pp. 95 y ss.
574
Encontrándose el control jurisdiccional concebido más como u n a garantía jurídica,
pero no por ello desprovista de connotaciones políticas, es que se nos ha señalado que "la
labor jurídica realizada por los tribunales constitucionales que tiene evidentes connotaciones
políticas requiere de los magistrados que integran estos tribunales u n a especial legitimidad
doble: su preparación jurídica especializada y su n o m b r a m i e n t o por órganos representativos
del cuerpo político de la sociedad, los que le transmiten en forma indirecta la legitimidad
democrática de su autoridad. Es por ello que los magistrados que integran los tribunales
o cortes constitucionales deben ser juristas destacados que cuentan con cierta experiencia
mínima exigida, siendo ellos los escogidos y nombrados por las asambleas parlamentarias, el
Presidente de la República y los gobiernos, participando en el proceso, en algunos casos, las
más altas magistraturas, todo ello de acuerdo con el tipo de gobierno constitucional demo-
crático existente en cada país". H U M B E R T O N O G U E I R A A., "La integración y el estatuto jurídico
del Tribunal Constitucional después de la Reforma Constitucional de 2005", La Constitución
Reformada de 2005, op. cit., p. 407.
575
J U A N C O L O M B O CAMPBELL, "Tribunal Constitucional: Integración, competencia y
sentencia", en Reforma Constitucional. FRANCISCO Z Ú Ñ I G A U R B I N A (Coordinador), LexisNexis
(2005), pp. 551 y 552.
492
CAPÍTULO
ELXII
g) a si deben cumplirse requisitos previos para ejercer el control: directo

o consecuencial;
h) al vicio que afecta a la norma: respecto de vicios de forma o de
fondo;
i) a la naturaleza del proceso en que se ejerce el control: en un proceso
principal por adhesión o en un proceso principal independiente;
j) a la parte o contenido de la ley sobre la cual se ejerce el control de
constitucionalidad: sobre su respeto con la norma constitucional o demérito
de la norma legal;
k) a la parte de la ley que se declara inconstitucional en el control de
constitucionalidad: inconstitucionalidad de la totalidad o parte de la norma
sometida a control;
1) a la procedencia de la acción para que se ejerza el control de consti-
tucionalidad: de oficio por mandato constitucional, por acción oficial o de
autoridades públicas autorizadas por la ley, por acción de personas legitimadas
expresamente, por acción popular, por requerimiento de un Tribunal, o de
oficio por el propio Tribunal Constitucional;
m) al resultado del control de constitucionalidad efectuado: estimatoria
o desestimatoria, según si la norma jurídica sometida a control tiene vicios
de inconstitucionalidad;
n) a la eficacia en el tiempo de la declaración de inconstitucionalidad
efectuada: p u e d e n producir efectos ex tune (retroactivo), ex nunc (futuros)
y con carácter modulatorios pro futuro o con efectos prospectivos.
A continuación nos referiremos brevemente a cada una de estas clasifi-
caciones.
2.1. EN CUANTO AL ÓRGANO Q U E LO EJERCE
Desde este punto de vista se ha señalado que existe un control de constitu-

cionalidad concentrado, difuso o mixto.
El sistema jurisdiccional para el control de constitucionalidad que rige
actualmente en Chile 576 se puede caracterizar como concentrado o propio
del sistema europeo, dado que sólo corresponde ejercerlo al Tribunal Cons-
titucional. 577
En Chile se perdió el carácter mixto que lo caracterizó en la Consti-
tución de 1925 y de 1980 hasta la reforma constitucional introducida por
la Ley N° 20.050, que entregaba a la Corte Suprema el control represivo
mediante el conocimiento del d e n o m i n a d o "recurso" de inaplicabilidad
por inconstitucionalidad de la ley, y al Tribunal Constitucional el control
preventivo.
576
Las nuevas n o r m a s relativas al control de constitucionalidad rigen a contar del 26
de f e b r e r o de 2006, c o n f o r m e a lo dispuesto en el artículo 16 transitorio de nuestra Cons-
titución.
577
En el sistema c o n c e n t r a d o p u e d e ejercer el control m o n o p ó l i c a m e n t e un Tribunal
Constitucional o u n a sala Constitucional de la Corte S u p r e m a o su Pleno.
493
Jamás se ha consagrado el carácter de difuso o propio del sistema norte-

americano, al no haberse entregado nunca el control de constitucionalidad
de las leyes a cualquiera de los jueces ordinarios o especiales que conforman
el Poder Judicial. "En el sistema difuso, todos los tribunales tienen compe-
tencia constitucional". 578
En síntesis, actualmente en nuestra Carta Fundamental se ha consagrado
una competencia privativa y exclusiva del Tribunal Constitucional para ejer-
cer el control de constitucionalidad, ya sea en forma preventiva o represiva.
"Se concentra en el TC el control preventivo -facultativo y obligatorio- de
proyectos de leyes y el control a posteriori de inaplicabilidad. Lo que está
dirigido a fortalecer la coherencia orgánica de las decisiones, en la medida
que hay sólo un órgano jurisdiccional en el ordenamiento que revisa la
constitucionalidad de las leyes. Pero la reforma no se limita a concentrar el
control preventivo y la inaplicabilidad. La reforma crea un monopolio en
el TC para que declare la inconstitucionalidad de las leyes -expulsándolas
del o r d e n a m i e n t o - con efectos generales". 579
2 . 2 . EN CUANTO AL MOMENTO EN QUE SE EJERCE
Desde este punto se vista se ha señalado que existe un control de constitu-

cionalidad preventivo o a priori y represivo o a posteriori.
El control que ejerce actualmente el Tribunal Constitucional respecto de
las leyes es preventivo, en cuanto se prevé para antes de su promulgación, 580 y
represivo, en cuanto se ejerce con posterioridad a la promulgación de la ley,581
ya sea para obtener la declaración de inaplicabilidad de un precepto legal
para un determinado y específico juicio o asunto judicial, o la declaración
de inconstitucionalidad de un precepto legal, que conlleva a entender esa
norma derogada desde la publicación de la sentencia que acoja el reclamo
en el Diario Oficial.
Como observa Colombo, "el control preventivo, que tiene su origen en el
sistema francés, se ha sostenido que no es jurisdiccional, puesto que el con-
flicto no se ha producido". No obstante, como ya lo he sostenido en trabajos
anteriores, estamos en presencia de lajurisdicción de certeza, destinada a
precaver un conflicto real, lo que constituye motivo suficiente para que los
Tribunales Constitucionales, actuando dentro de su competencia, puedan
confrontar proyectos de ley con la Constitución, y si presentan vicios de in-
578
J U A N C O L O M B O C A M P B E L L , "Tribunal Constitucional: Integración, competencia y
sentencia", en Reforma Constitucional, FRANCISCO Z Ú Ñ I G A U R B I N A (Coordinador), LexisNexis,
(2005), Santiago, p. 558. Sobre la materia p u e d e consultarse: R O B E R T O L. B L A N C O VALDÉS,
El valor de la Constitución, capítulo III, Alianza Editorial, 2006, Madrid.
579
GASTÓN GÓMEZ BERNALES, "La Reforma Constitucional a lajurisdicción constitucio-
n a l " , e n Reforma Constitucional, FRANCISCO Z Ú Ñ I G A U R B I N A (Coordinador), LexisNexis (2005),
Santiago, pp. 666 y 667.
580
Véanse arts. 93 N os 1, 3 y 4 de la Constitución Política.
581 v é a n s e arts. 93 N os 6 y 7 de la Constitución Política.
494
CAPÍTULO
ELXII
constitucionalidad, decidir el conflicto entre la Constitución y el proyecto,

sentenciando que las normas cuestionadas deben ser eliminadas.
Por lo tanto, la competencia preventiva, en mi opinión, es netamente
jurisdiccional.
El control a priori resulta también relevante cuando se trata de pronun-
ciarse sobre la constitucionalidad de los tratados internacionales, lo que es
bastante frecuente en el derecho comparado, sin ser generalmente criticado
por la doctrina, ya que el carácter 'contractual' de los tratados justifica el
control a priori, el cual plantea menos problemas, desde el punto de vista de
las relaciones exteriores internacionales, que un control a posteriori. 582
582
Los tratados internacionales h a n q u e d a d o en u n a situación particular respecto del
resto de las n o r m a s legales. C o n f o r m e al fallo p r o n u n c i a d o el 25 de agosto de 2009 p o r el
Tribunal Constitucional, en el cual ejerció el control de constitucionalidad preventivo de la
ley modificatoria de su Ley Orgánica para adecuarla a la modificación de la Constitución
c o n t e n i d a en la Ley N° 20.050, estableció la p r o c e d e n c i a de ejercer el control represivo de
constitucionalidad específico m e d i a n t e la inaplicabilidad de un tratado internacional, decla-
r a n d o inaplicable la totalidad o u n a parte del mismo; y p o r otra parte, estableció la improce-
dencia de ejercer el control represivo erga omnes de los tratados internacionales m e d i a n t e la
acción de inconstitucionalidad. Para efectuar esa distinción se tuvo presente p o r la mayoría
del Tribunal q u e "en el caso de la declaración de inaplicabilidad de u n a n o r m a de un tratado
ya p r o m u l g a d o y vigente, dicha declaración sólo p r o d u c i r á un efecto particular en el o r d e n
i n t e r n o y p a r a el caso concreto q u e constituye la gestión p e n d i e n t e en q u e la n o r m a no se
p o d r á aplicar, sin q u e se altere de este m o d o la generalidad de la disposición del tratado ni su
vigencia desde el p u n t o de vista del d e r e c h o internacional, cuestión que, c o n f o r m e se verá,
según se desarrolla en esta sentencia, es de la máxima importancia". C o n s i d e r a n d o 42°. Por
otra parte, nos indicó q u e " c o n f o r m e a las disposiciones constitucionales ya mencionadas, lo
q u e el Estado de Chile no p u e d e h a c e r es, p o r ley, d e r o g a r las disposiciones de un tratado,
pues éste es un a c u e r d o e n t r e dos Estados, a diferencia de la ley, q u e es u n a manifestación de
la soberanía de un solo Estado. No obstante, la declaración de inaplicabilidad de un precepto
de un tratado internacional no g e n e r a ese efecto pues, c o m o esta magistratura ya lo ha indi-
cado en reiteradas o p o r t u n i d a d e s (roles N« 478, 546, 473, 517, 535, 588, 589, 608, 609, 610,
611, 612 y 623, e n t r e otros), la declaración de inaplicabilidad p o r inconstitucionalidad de
un p r e c e p t o legal sólo p r o d u c e efectos particulares en la gestión p e n d i e n t e concreta en q u e
incide, en la cual el J u e z no p o d r á aplicar dicho precepto. Ello no implica la derogación del
tratado ni de n i n g u n a de sus disposiciones". C o n s i d e r a n d o 56. "En cambio, u n a declaración
de inconstitucionalidad de un precepto de un tratado internacional p o r parte de este Tribunal
implicaría u n a vulneración a las n o r m a s del d e r e c h o internacional sobre f o r m a c i ó n y extin-
ción de los tratados, así c o m o u n a infracción a las disposiciones de la Constitución Política
q u e o t o r g a n al Presidente de la República la c o n d u c c i ó n de las relaciones internacionales y
la negociación, conclusión y ratificación de tratados internacionales (artículos 54, N° I o , y 32,
N° 15°, de la Constitución), pues esa declaración de inconstitucionalidad g e n e r a el m i s m o
efecto q u e u n a ley derogatoria: expulsar al p r e c e p t o legal del o r d e n a m i e n t o jurídico. Esta
situación es diferente a la del r e q u e r i m i e n t o de inaplicabilidad, en q u e la n o r m a j u r í d i c a sigue
vigente, sólo q u e es inaplicable a u n a gestión judicial d e t e r m i n a d a " . C o n s i d e r a n d o 58. "La
atribución c o m p r e n d i d a en el artículo 93, inciso p r i m e r o , N° 6 o , de la Carta F u n d a m e n t a l ,
difiere n o t o r i a m e n t e de aquella c o n t e n i d a en el N° 7 o del m i s m o p r e c e p t o constitucional, no
obstante la relación existente e n t r e ambas. En el caso de esta última, esta magistratura expulsa
del o r d e n a m i e n t o j u r í d i c o un p r e c e p t o legal con efecto erga omnes y sin alcance retroactivo.
Sin e m b a r g o , no le c o r r e s p o n d e hacerlo respecto de u n a disposición de un tratado interna-
cional, puesto q u e ello implicaría u n a infracción a las n o r m a s del d e r e c h o internacional sobre
f o r m a c i ó n y extinción de los tratados, así c o m o a las disposiciones de la Constitución Política
495
Control a posteriori es un contencioso objetivo que se genera una vez

dictada la ley o el acto administrativo cuestionado de inconstitucionalidad.
En el derecho comparado es la facultad típica de la Corte Suprema norte-
americana y en Europa y América de los Tribunales Constitucionales". 583
2 . 3 . EN CUANTO A LOS ASPECTOS EN QUE EJERCE

cionalidad abstracto y concreto.
El control de constitucionalidad puede ser abstracto, que constituye la
regla general respecto de la competencia que posee el Tribunal Constitu-
cional para ejercer la justicia constitucional, o concreto, que es el que se
ejerce cuando se realiza el control represivo, conociendo de la acción de
inaplicabilidad de la ley para un juicio o asunto judicial específico, en el que
se verifica analizándose la situación concreta que se ha de resolver.
"La inaplicabilidad no opera como control de enunciados, funciona
como control de interpretaciones o significados de los enunciados (normas)
aplicables a casos. Si bien lo que se declara inaplicable por inconstitucio-
nal -ineficaz circunstancialmente- a un caso concreto es formalmente el
enunciado legal, en realidad, es la o las interpretaciones o significados de
ese enunciado que el juez o la parte consideran inconstitucionales en la
específica aplicación de dicha norma al caso. 584
Conforme a un control tenue, para el TC basta que el precepto 'pueda'
ser aplicado por un juez a una causa para que proceda su declaración de
inaplicabilidad; en cambio, conforme a una visión estricta del control, el TC
sólo puede declarar inaplicable el precepto que decide el asunto". Coinci-
dimos con el autor, en cuanto a que la tendencia debiera estar orientada
más bien por un control estricto que por u n o tenue, 585 porque con ello se
respeta la competencia entregada al Tribunal Constitucional, que es resol-
ver la cuestión de constitucionalidad y no el juicio mismo en que pueda ser
aplicada la norma.
Sobre la materia, se ha resuelto por el Tribunal Constitucional en reite-
radas sentencias (vid. roles N os 478, 546, 473, 517, 535, 588, 589, 608 y 623,
entre otros), reflexionando sobre la naturaleza de la actual acción de inapli-
cabilidad y sus diferencias con la similar prevista en la Carta Fundamental
que otorgan al Presidente de la República la conducción de las relaciones internacionales y

la negociación, conclusión y ratificación de tratados internacionales (artículos 54, N° I o , y 32,
N° 15°, de la Constitución). Ello, en atención a que la declaración de inconstitucionalidad
contemplada en el artículo 93, inciso primero, N° 7o, de la Ley Suprema genera el mismo
efecto que una ley derogatoria: elimina el precepto legal del ordenamiento jurídico. Esta
situación es diferente a la del requerimiento de inaplicabilidad, en que la norma sigue vigente,
sólo que es inaplicable a una gestión judicial determinada". Considerando 65.
583
J U A N C O L O M B O CAMPBELL, Tribunal Constitucional..., op. cit., p. 5 5 9 .
G A S T Ó N G Ó M E Z BERNALES, La Reforma Constitucional. ..,op. cit., pp. 5 6 6 y 667.
585
ídem, p. 677.
496
CAPÍTULOEL
XIICONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY
con anterioridad a la reforma del año 2005, que es posible "la constatación
de que de la simple comparación del texto de la norma actual con el antiguo
artículo 80 de la Carta Fundamental, que entregaba esta facultad a la Corte
Suprema, se desprende que mientras antes se trataba de una confrontación
directa entre la norma legal y la disposición constitucional, ahora se está
en presencia de u n a situación diferente, por cuanto lo que sería declara-
do inconstitucional, por motivos de forma o de fondo, es la aplicación del
precepto legal impugnado a un caso concreto, lo que relativiza el examen
abstracto de constitucionalidad, marcando así u n a clara diferencia con la re-
gulación prevista por el texto constitucional anterior". Además, "lo dicho
deja de manifiesto que las características y circunstancias del caso concreto
de que se trate, han adquirido en la actualidad una relevancia mayor de la
que debía atribuírseles antes de 2005 pues, ahora, la decisión jurisdiccional
de esta magistratura ha de recaer en la conformidad o contrariedad con
la Constitución que la aplicación del precepto impugnado pueda tener en
cada caso concreto, lo que no implica, necesariamente, una contradicción
abstracta y universal con la preceptiva constitucional" (rol N° 608, conside-
rando decimoprimero). 5 8 6
2 . 4 . EN CUANTO AL ALCANCE DE SUS EFECTOS
Desde este punto se vista se ha señalado que existe un control de constitucio-

nalidad con efectos erga omnes o general y relativo o de efecto específico.
El control constitucional puede ser erga omnes o efectos generales, como
es el que se realiza en forma preventiva y en el caso de control represivo de
inconstitucionalidad, en el cual la norma no es admitida a ingresar o es ex-
pulsada del ordenamiento jurídico por pugnar con la Carta Fundamental, 587
o relativo o de efectos específicos, como es el que se realiza al declarar en
una sentencia inaplicable un precepto legal por inconstitucional solamente
respecto de un juicio o asunto judicial específico. 588
2 . 5 . EN CUANTO A LA NORMA SOBRE LA CUAL SE EJERCE

EL CONTROL
El control constitucional puede recaer sobre la ley, los decretos con fuerza
de ley, tratados internacionales, decretos supremos y autos acordados.
586
Véase N° 3 voto disidente ministros Bertelsen y Vodanovic en sentencia rol 1.288-2008
de 25.8.2009.
587
En este sentido, el artículo 47 W de la LOC TC dispone que la sentencia que se pro-
nuncie sobre la inconstitucionalidad de todo o parte de un precepto legal, será publicada
en la forma y plazo establecidos en el artículo 31 bis. El precepto declarado inconstitucional se
entenderá derogado desde la fecha de la publicación en el Diario Oficial, sin efecto retroactivo.
588
En este sentido, el artículo 47 K de la LOC TC dispone que la sentencia que declare la
inaplicabilidad del precepto legal impugnado deberá especificar de qué modo su aplicación
en la gestión pendiente de que se trata resulta contraria a la Constitución.
497
El control de constitucionalidad de la ley puede ser preventivo o repre-

sivo.
El control de constitucionalidad de un decreto supremo es preventivo,
al no ser procedente la acción de inaplicabilidad o de inconstitucionalidad
en contra de decretos supremos.
El control de constitucionalidad de los autos acordados de la Corte Su-
prema, Cortes de Apelaciones y Tribunal Electoral nunca es preventivo, sino
que sólo represivo y además genera siempre efectos erga omnes o generales.
Finalmente, el control de constitucionalidad de los tratados internacio-
nales es preventivo y represivo concreto, pero nunca podrá ser represivo
abstracto y de efectos generales. 589
2 . 6 . EN CUANTO A LA OPORTUNIDAD COMO SE ENCUENTRA

ESTABLECIDO EL CONTROL
Desde este punto de vista se ha señalado que existe un control de constitu-

cionalidad forzado o eventual.
El control preventivo es forzado o necesario, como ocurre en aquellos casos
en que la revisión por el Tribunal Constitucional se encuentra prevista como
un trámite de imperativa concurrencia dentro del proceso de tramitación que
debe seguirse en forma previa a su aprobación. Ello acontece con el control
de constitucionalidad que debe ejercer el Tribunal Constitucional, antes de
su promulgación, respecto de las leyes que interpreten algún precepto de la
Constitución, de las leyes orgánicas constitucionales y de las normas de un
tratado que versen sobre materias propias de estas últimas.
El control preventivo es facultativo o eventual, como ocurre en los casos
en que la existencia de la revisión por el Tribunal Constitucional no se en-
cuentra contemplada como un trámite necesario para la aprobación de la
norma, sino que el control se genera por la iniciativa que, oportunamente y
en la forma prevista por la ley, se adopta por alguna de las personas u órganos
legitimadas para requerir que dicho control se ejerza.
El control represivo siempre es facultativo, en cuanto no está contem-
plado como un trámite obligatorio, procediendo que se realice sólo una vez
formulado el requerimiento. Sin embargo, formulado el requerimiento es
obligatorio, dado que para el TC importa un deber conocer el requerimien-
to de inaplicabilidad o inconstitucionalidad que cumpla con los requisitos
previstos en el ordenamientojurídico. 5 9 0
De acuerdo con ello, se ha señalado "el control de constitucionalidad es
de ejercicio forzado cuando la Constitución o la ley exigen la intervención
de un Tribunal Constitucional, sin mediar actividad de parte, aplicándose
al sistema el principio inquisitivo".
589
Véase sentencia rol 1.288-2008, de 25 de agosto de 2009 del Tribunal Constitucional,
en la cual ejerció el control de constitucionalidad preventivo de la ley modificatoria de su
ley orgánica.
590
Véase art. 3 o inc. 2 o de la LOC TC.
498
CAP. XII. EL C O N T R O L DE C O N S T I T U C I O N A L I D A D DE I.A LEY
"Es eventual, cuando la apertura de un proceso, y por ende, el impulso

de la competencia constitucional d e p e n d e de la voluntad de los sujetos
legitimados". 591
2.7. EN CUANTO A SI DEBEN CUMPLIRSE REQUISITOS PREVIOS

PARA EJERCER EL CONTROL
Desde este p u n t o se vista se ha señalado que existe un control de constitu-

cionalidad directo o consecuencial.
El control represivo puede ser directo o consecuencial.
El control represivo es directo en el caso de la inaplicabilidad, dado que
sólo se requiere la existencia de un juicio o asunto judicial pendiente, en
el cual deba aplicarse una ley inconstitucional para su resolución, para que
pueda ser solicitada semejante declaración de parte del Tribunal Constitu-
cional. 592
El control represivo es ejercido sólo en forma consecuencial en el caso
de la declaración de inconstitucionalidad, dado que semejante resolución
puede ser efectuada sólo respecto de un precepto legal que previamente
haya sido declarado inaplicable por el Tribunal Constitucional, no pudiendo
ser solicitada dicha declaración de inconstitucionalidad en forma directa
respecto de un precepto legal. 593
Esta solución se adoptó para "posibilitar solicitar la opinión a los órganos
democráticos del Estado que generaron la ley", como se señala en el veto
presidencial al proyecto de ley que aprobó la reforma constitucional intro-
ducida por la Ley N° 20.050.
El control preventivo siempre reviste el carácter de directo, puesto que
está dirigido a obtener la inaplicabilidad de la ley para el caso concreto.
La falta de concurrencia del presupuesto de declaración de inaplicabilidad
previa de la ley en caso de ejercerse la acción pública de inconstitucionalidad
da lugar a la declaración de inadmisibilidad por la falta de concurrencia de
un requisito de procesabilidad.
2 . 8 . EN CUANTO AL VICIO QUE AFECTA A LA NORMA
El control de constitucionalidad puede ser ejercido respecto de vicios de

forma o de fondo, según si se sostiene que concurre el vicio por no haberse
591
Tribunal Constitucional..., op. cit, p. 560.
JUAN' C O L O M B O CAMPBELL,
592
Al respecto, dispone el artículo 47 C de la LOC TC, que el requerimiento podrá
interponerse respecto de cualquier gestión judicial en tramitación, y en cualquier oportunidad
procesal en que se advierta que la aplicación de un precepto legal que pueda ser decisivo en
la resolución del asunto resulta contraria a la Constitución.
593
Al respecto, dispone el artículo 47 R de la LOC TC que procederá declarar la inadmi-
sibilidad de la cuestión de inconstitucionalidad promovida mediante acción pública, en los
siguientes casos: I o . Cuando no exista sentencia previa que haya declarado la inaplicabilidad
del precepto legal impugnado.
499
respetado el procedimiento contemplado para aprobar la norma o porque

se han infringido las normas que consagran la competencia, derechos y
garantías en la Carta Fundamental.
En este sentido se ha señalado que "son causales de forma las que se
refieren al proceso de formación del acto controlado, ya sea una ley, trata-
do o un decreto. Su constitucionalidad o inconstitucionalidad surgirá de
comparar las reglas que regulan los trámites de formación de la ley o del
decreto, con la Constitución.
Son causales de fondo las que surgen de comparar el contenido de la
ley u otro acto con las normas constitucionales". 594
2.9. EN CUANTO A LA NATURALEZA DEL PROCESO

EN QUE SE EJERCE EL CONTROL
El control de constitucionalidad puede ser ejercido en un proceso principal

por adhesión o en un proceso principal independiente.
El control represivo por medio de la inaplicabilidad de u n a ley debe ser
ejercido en un proceso principal por adhesión ante el Tribunal Constitucio-
nal, dado que la acción de inaplicabilidad requiere como presupuesto de
procesabilidad para ser ejercida y declarada que exista un proceso o asunto
judicial pendiente ante otro Tribunal ordinario o especial, en el cual para
su resolución haya de aplicarse el precepto legal respecto del cual se solicita
se declare su inaplicabilidad por ser contrario a la Constitución.
El control represivo por medio de la inconstitucionalidad de una ley sólo
puede verificarse en un proceso principal independiente, dado que no se
trata de un control concreto sino que abstracto y que dice relación solamente
con la ley que va a ser declarada inconstitucional y, consecuencialmente,
que se genere la derogación de ella, sin efecto retroactivo y a partir de la
publicación de la sentencia en el Diario Oficial.
Creemos que no es pertinente hablar de proceso o juicio incidental de
control de constitucionalidad, puesto que en el proceso en que se lleva a
cabo el control preventivo o represivo, de efectos relativos o erga omnes, se
ventila un asunto principal, como es la declaración de inconstitucionalidad
de la ley, y no una cuestión incidental o accesoria.
La diferencia sólo consiste en que para nacer o admitirse la proceden-
cia de la acción represiva relativa se requiere la existencia previa de un
proceso o asunto judicial en el cual se aplicará la norma legal impugnada
de inconstitucionalidad. La resolución de la cuestión de constitucionalidad
nunca puede ser calificada de incidente o accesoria, puesto que ella siempre
importa una cuestión principal, independientemente que para hacerse valer
se condicione a la existencia o no de un proceso judicial pendiente, el cual
perseguirá siempre otro objeto principal, como será la solución del asunto
que en él se hace valer.
594 J U A N C O L O M B O CAMPBELL, Tribunal Constitucional... op. cit., p. 558.
500
2.10. EN CUANTO A LA PARTE O CONTENIDO DE LA LEY SOBRE

LA CUAL SE EJERCE EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD
El control de constitucionalidad, ya sea preventivo o represivo, nunca es

de carácter general, sino que debe necesariamente limitarse a la cuestión
de constitucionalidad que se requiere ser revisada por parte del Tribunal
Constitucional. 595
Asimismo, el control de constitucionalidad nunca es ejercido sobre el
mérito de la norma, sino que solamente sobre su concordancia con la Carta
Fundamental.
En este sentido se ha señalado respecto del Tribunal Constitucional que
"su competencia limita en lo que se denomina el mérito del acto impugnado
o controlado. Con esta doctrina coinciden lajurisprudencia de los Tribunales
Constitucionales de Francia, Alemania, Italia, España y Chile y comparten
esas opiniones distinguidos procesalistas y constitucionalistas.
Su aplicación se traduce en que el Tribunal Constitucional no legisla
ni administra, ni entra a calificar la bondad de las disposiciones legales o
administrativas sometidas a su control. Sólo debe resolver si dichos actos
se ajustan o no a los preceptos constitucionales. De una parte, debe velar
porque la ley o el decreto no vulnere los límites constitucionales y, de otra,
no puede inmiscuirse en la esencia del ejercicio de la función pública que
le corresponde al Congreso Nacional, al Presidente de la República o a los
otros tribunales de la organización de justicia". 596
2.11. EN CUANTO A LA PARTE DE LA LEY QUE SE DECLARA

INCONSTITUCIONAL EN EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD

cionalidad que puede conducir a la inconstitucionalidad total o parcial de
la norma sometida a control.
El control de constitucionalidad, preventivo o represivo, puede conllevar
a que se declare la inconstitucionalidad de la totalidad o parte de la norma
sometida a control. Esta situación es reconocida expresamente en los incisos 2 o
y 4 o del art. 94 al señalarnos que las disposiciones que el Tribunal declare
595
Tratándose del control represivo de inaplicabilidad, dispone el artículo 47J de la LOC
que excepcionalmente y por razones fundadas, el Tribunal podrá declarar la inconstitucionali-
dad de las normas cuestionadas basado únicamente en fundamentos constitucionales distintos
a aquellos que han sido invocados por las partes en la litis. En este caso, deberá advertirles
acerca del uso de ese posible precepto constitucional no invocado y permitirles así referirse
a ello. Dicha advertencia podrá efectuarse en cualquier etapa del juicio, incluyendo la au-
diencia de la vista de la causa, cuando proceda, y también como medida para mejor resolver.
Tratándose del control represivo de constitucionalidad, dispone el artículo 47 V de la LOC
que la declaración de inconstitucionalidad de las normas legales cuestionadas deberá fundarse
únicamente en la infracción de el o los preceptos constitucionales que fueron considerados
transgredidos por la sentencia previa de inaplicabilidad que le sirve de sustento.
596
J U A N C O L O M B O CAMPBELL, Tribunal Constitucional... op. cit., pp. 561 y 562.
501
inconstitucionales no podrán convertirse en ley en el proyecto o decreto con

fuerza de ley de que se trate.
Las sentencias que declaren la inconstitucionalidad de todo o parte
de u n a ley, de un decreto con fuerza de ley, de un decreto supremo o auto
acordado, en su caso, se publicarán en el Diario Oficial dentro de los tres
días siguientes a su dictación.
2.12. EN CUANTO A LA PROCEDENCIA DE LA ACCIÓN PARA

QUE SE EJERZA EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD
Desde este punto de vista se ha señalado que existe un control de constitucio-

nalidad que puede ser efectuado de oficio por mandato constitucional, por
acción oficial o de autoridades públicas autorizadas por la ley, por acción de
personas legitimadas expresamente, por acción popular, por requerimiento
de un Tribunal, o de oficio por el Tribunal Constitucional.
El control de constitucionalidad que debe ser efectuado de oficio confor-
me al mandato constitucional es el que se debe ejercer respecto de las leyes
que interpreten algún precepto de la Constitución, de las leyes orgánicas
constitucionales y de las normas de un tratado que versen sobre materias
propias de estas últimas, antes de su promulgación conforme a lo previsto en
el N° 1 del art. 93. Para ejercer ese control, la Cámara de origen debe enviar
al Tribunal Constitucional el proyecto respectivo dentro de los cinco días
siguientes a aquel en que quede totalmente tramitado por el Congreso.
Por acción oficial o de autoridades públicas previstas en la ley, como lo
son el Presidente de la República, cualquiera de las Cámaras o el número
de miembros en ejercicio de cada Cámara que prevé en cada caso el consti-
tuyente, se puede ejercer el control preventivo de constitucionalidad.
Por acción de personas legitimadas expresamente, como lo es respecto del
control de constitucionalidad represivo de los autos acordados toda persona
que sea parte en juicio o gestión pendiente ante un Tribunal ordinario o
especial, o desde la primera actuación del procedimiento penal, cuando sea
afectada en el ejercicio de sus derechos fundamentales por lo dispuesto en el
respectivo auto acordado; y respecto del control represivo de la ley para que
se declare su inaplicabilidad la acción puede ser planteada por cualquiera de
las partes deljuicio o gestión pendiente ante el Tribunal ordinario o especial
en que la aplicación del precepto legal impugnado pueda resultar decisiva
en la resolución de un asunto.
Por acción popular o pública se p u e d e requerir el control represivo
para la declaración de inconstitucionalidad, siempre que previamente se
hubiere declarado en una sentencia la inaplicabilidad de un precepto legal,
y se cumpla con los requisitos de admisibilidad que debe establecer la ley
orgánica constitucional respectiva.
Por requerimiento del Tribunal ordinario o especial que conoce de la
causa se puede requerir que se ejerza el control represivo de inaplicabilidad
de un precepto legal, siempre que su aplicación pueda resultar decisiva en
la resolución de un asunto.
502
CAP. XII. EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY
Finalmente, de oficio por el Tribunal Constitucional sólo se puede ejercer

el control represivo de inconstitucionalidad conforme al procedimiento que
se debe contemplar en la Ley Orgánica Constitucional.
El cumplimiento de los requisitos de forma, oportunidad, presupuestos
de procedibilidad, legitimación, revisten gran importancia, dado que corres-
ponderá a cualquiera de las salas del Tribunal declarar, sin ulterior recurso,
la admisibilidad de la cuestión siempre que verifique la existencia de una
gestión pendiente ante el Tribunal ordinario o especial, que la aplicación
del precepto legal impugnado pueda resultar decisiva en la resolución de
un asunto, que la impugnación esté fundada razonablemente y se cumplan
los demás requisitos que establezca la ley.
2.13. EN CUANTO AL RESULTADO DEL CONTROL

DE CONSTITUCIONALIDAD EFECTUADO
Respecto del control de constitucionalidad efectuado la sentencia que pronuncia

el Tribunal Constitucional puede ser estimatoria o desestimatoria, según si la
norma jurídica sometida a control tiene vicios de inconstitucionalidad.
2.14. EN CUANTO A LA EFICACIA EN EL TIEMPO DE LA DECLARACIÓN

DE INCONSTITUCIONALIDAD EFECTUADA
Las sentencias que acogen la declaración de inconstitucionalidad pueden

producir efectos ex tune (retroactivo), ex nunc (futuros) y con carácter mo-
dulatorio pro futuro o con efectos prospectivos.
En nuestro ordenamiento jurídico se ha reconocido expresamente el
carácter ex nunc (futuros) de la sentencia que declara la inconstitucionalidad.
Con ello se ha respetado el e n f o q u e kelseniano del Tribunal Cons-
titucional como legislador negativo, en d o n d e el fallo tiene un carácter
constitutivo, siendo de anulación y tiene efectos ex nunc, vale decir, pro-
duce efectos desde el pronunciamiento y notificación o publicación del
fallo hacia futuro, no afectando las situaciones anteriores producidas al
amparo de dicha norma. 5 9 7
Al efecto, dispone el artículo 47 X de la LOC que la sentencia que se
pronuncie sobre la inconstitucionalidad de todo o parte de un precepto
legal será publicada en la forma y plazo establecidos en el artículo 31 bis. El
precepto declarado inconstitucional se entenderá derogado desde la fecha de la
publicación en el Diario Oficial, sin efecto retroactivo.
Las sentencias no pueden producir efectos ex tune (retroactivo), puesto
que se estimó dejar expresa constancia en relación a que los fallos del Tribunal
Constitucional que declaran inconstitucional un precepto legal producen
597
H U M B E R T O N O G U E I R A ALCALÁ, El derecho procesal constitucional, Librotecnia, mayo
2009, Santiago, Chile, p. 510.
503
efectos desde su publicación en el Diario Oficial y, en caso alguno, en forma

retroactiva. 598
Las sentencias modulatorias pro futuro o con efectos prospectivos son aquellas
que modulan sus efectos en el tiempo al determinar la inconstitucionalidad
de un precepto, pero absteniéndose de determinar su nulidad o anulación
de inmediato, considerando que el vacío normativo deja una situación
más grave q u e la d e t e r m i n a c i ó n inmediata de la inconstitucionalidad
p o r razones económicas sociales o de estabilidad política; al determinar
los efectos de la anulación en un m o m e n t o posterior a la sentencia, el
Tribunal posibilita la intervención del legislador para que corrija el de-
fecto y adecuar el o r d e n a m i e n t o j u r í d i c o a la Constitución, evitando los
efectos más perniciosos que podría producir la eliminación inmediata de
la n o r m a legal del o r d e n a m i e n t o j u r í d i c o . En otras palabras, el Tribunal
determina la situación transitoria de constitucionalidad precaria, la nor-
ma es "todavía" constitucional, pero dejará de serlo en un tiempo más o
menos próximo.
Esta perspectiva ha sido desarrollada por la Corte Constitucional de
Alemania y seguida por diversos otros Tribunales Constitucionales, entre
ellos, algunos latinoamericanos. 599
III. LOS REQUERIMIENTOS DE INAPLICABILIDAD

E INCONSTITUCIONALIDAD
La reseña anterior de los sistemas de control de constitucionalidad es necesaria

para los efectos de precisar que nuestro análisis posterior de la legitimidad,
inadmisibilidad y en general la tramitación sólo dirá relación con dos de
las materias que conoce el Tribunal Constitucional, como son los sistemas
de control represivo de constitucionalidad de la norma de rango legal, con
efectos relativos, generado a través de un requerimiento de inaplicabilidad,
y con efectos erga omnes, generado a través de un requerimiento de incons-
titucionalidad.
El requerimiento de la declaración de inaplicabilidad se caracteriza por
producir efectos de carácter relativo, puesto que la sentencia que declara
la inaplicabilidad del precepto de rango legal sólo desplegará sus efectos
en relación con el proceso respecto del cual se hubiere solicitado efectuar
semejante declaración.
De allí que en este proceso prima el interés particular o el ius litigatoris,
lo que se constata no sólo acudiendo a los efectos que despliega la sentencia,
sino especialmente al contemplarse por parte del constituyente quiénes son
las personas legitimadas para intervenir en el proceso en que se requiere
semejante declaración de inaplicabilidad.
598
Reformas Constitucionales 2005. Historia y tramitación, Senado de la República,
I a ed„ marzo 2006, p. 322.
699
H U M B E R T O NOGUEIRA ALCALÁ, El derecho procesal constitucional, Librotecnia, mayo 2 0 0 9 ,
Santiago, Chile, pp. 518 y 519.
504
En cambio, el requerimiento de la declaración de inconstitucionalidad

se caracteriza por producir efectos erga omnes, puesto que la sentencia que
declara la inconstitucionalidad del precepto legal genera la derogación de
ese precepto, lo que importa su exclusión del ordenamiento jurídico con
carácter general y hacia futuro.
De allí que en este proceso prima el interés general o el ius constitucionis,
lo que se constata no sólo acudiendo a los efectos que despliega la sentencia,
sino especialmente al contemplarse por parte del constituyente quiénes son
las personas u órganos legitimados para intervenir en el proceso en que se
requiere semejante declaración de inconstitucionalidad.
Don Eugenio Valenzuela fue partidario de consagrar esta dualidad de
sistema represivo de inaplicabilidad e inconstitucionalidad por dos motivos:
"Primero, porque cree que las instituciones no deben tener cambios muy
bruscos, aun cuando el recurso de inaplicabilidad efectivamente presenta
varios problemas y no responde a ningún parámetro jurídico válido al llevar
en su esencia la desigualdad ante la ley. Segundo, porque quienes integran
este Tribunal son humanos y lo más grave que puede hacer un ministro en un
Tribunal de esta índole es dejar sin efecto una ley vigente que fue aprobada
por los poderes Ejecutivo y Legislativo, lo cual puede convertirse en algo
irreversible. Es prudente, entonces, establecer esta dualidad de acciones;
que la acción de inaplicabilidad pueda ser iniciada por el juez que conoce
de la causa o por las partes del litigio y que para el recurso de inconstitucio-
nalidad exista acción popular, vale decir, cualquier persona pueda pedir la
inconstitucionalidad de esa ley con efecto general después de que previa-
mente hubiere sido declarada inaplicable reiteradamente. Esto contribuirá
a lograr un mayor consenso de los órganos legisladores". 600
IV. LA ACCIÓN DE INAPLICABILIDAD

POR INCONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY
1. REGLAMENTACIÓN
Se encuentra prevista en los arts. 19 N° 26, 92 inc. 5 o , 93 N° 6 inc. 11,94, y 16a

transitoria. 601 Adicionalmente, en la actualidad se regula el requerimiento de
inaplicabilidad en los arts. 47 A a 47 N, que conforman el párrafo 6 o , Cues-
tiones de Inaplicabilidad, del Título Normas Especiales de Procedimiento,
de la LOC TC. Finalmente, cabe tenerse presente el auto acordado sobre
Ingresos, Formación de Tablas y Vista de las Causas, publicado en el Diario
Oficial de 3 de diciembre de 2009.
600
E M I L I O P F E F F E R U R Q U I A G A , Reformas constitucionales 2005, pp. 375 y 376, Editorial
Jurídica de Chile, diciembre 2005.
601
Deben entenderse derogadas las normas contrarias a los preceptos antes señalados
de rango constitucional, como son el artículo 96 N° 1 del C O T y el auto acordado de la Corte
S u p r e m a sobre substanciación del recurso de inaplicabilidad de las leyes, de 22 de marzo de
1932, q u e se refieren a la forma de conocimiento y tramitación de la inaplicabilidad p o r la
Corte Suprema.
505
Con anterioridad a la reforma constitucional introducida por la Ley N° 20.050,

de acuerdo al art. 80 de la Constitución Política, la inaplicabilidad tendría la
naturaleza jurídica de un recurso, puesto que al efecto nos señala ese precepto
que "este recurso podrá deducirse en cualquier estado de la gestión [...]".
Por otra parte, el art. 96 N° 1 del Código Orgánico de Tribunales efec-
tuaba igual calificación al indicarnos que "Corresponde a la Corte Suprema
en pleno: I o . Conocer del recurso de inaplicabilidad reglado en el art. 80
de la Constitución Política de la República [...]".
En el actual texto constitucional el N° 6 del art. 93 se refiere sólo a la
competencia del Tribunal Constitucional para resolver acerca de la inaplica-
bilidad de un precepto legal que resulte contrario a la Constitución y cuya
aplicación pueda aplicarse en cualquier gestión que se siga ante Tribunal
ordinario o especial, sin efectuar ninguna calificación acerca de su naturaleza
jurídica en cuanto a su carácter de recurso o de acción.
Por otra parte, la misma situación se presenta en el art. 93 inc. 11, al
señalarnos que "la cuestión podrá ser planteada [...]".
Finalmente, en los arts. 47 a 47 N de la LOC TC, el legislador se refiere
indistintamente a la "cuestión de inaplicabilidad" como al requerimiento
de inaplicabilidad.
En el caso de inaplicabilidad de un precepto de rango legal por incons-
titucionalidad no nos encontramos en presencia de un recurso propiamente
tal, por cuanto:
a) A través de su interposición no se impugna resolución judicial alguna,
sino que lo que se pretende es declarar inaplicable un determinado precepto
de rango legal por ser contrario a la Constitución;
b) A través de su interposición no se pretende la modificación, enmienda
o invalidación de resolución judicial alguna dictada dentro de un proceso,
sino que iniciar un nuevo proceso independiente, pero vinculado al anterior,
para obtener la declaración de inaplicabilidad de un precepto legal para la
resolución de aquel proceso pendiente;
c) El gravamen, que es un presupuesto para la interposición de todo
recurso, no tiene una existencia real y se mantiene dentro de lo posible, pues-
to que el recurso puede deducirse aun antes de haberse dictado resolución
alguna d a n d o aplicación al precepto legal inconstitucional. Todavía más,
podría darse el caso hipotético que -desestimada la inaplicabilidad- nunca
llegara a existir gravamen, si el Tribunal llegara a interpretar la ley en forma
diferente a lo que en ese momento estimó el litigante, 602 y
d) La declaración de inconstitucionalidad podía ser efectuada de oficio
por la Corte Suprema antes de la reforma de la Ley N° 20.050, en cuyo caso
mal podríamos encontrarnos en presencia de un recurso, que es por esencia
un acto jurídico procesal de parte.
602
RAÚL TAVOLARI, Estudios de Derecho Procesal. Las acciones constitucionales en Chile, E d e v a l ,
p. 59.
506
CAP. XII. EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE I.A LEY
En la actualidad, el Tribunal Constitucional no puede ejercer de oficio

esta atribución, puesto que esta cuestión puede ser planteada por cualquiera
de las partes o el juez que conoce de la causa. En la actualidad, el que la
cuestión pueda ser planteada ante el Tribunal Constitucional por el juez que
conoce del asunto permite sostener que tampoco puede ser estimado como
un recurso, dado que este es acto de parte y no de Tribunal.
De lo expuesto, podemos concluir que la inaplicabilidad es una cuestión
constitucional, que se plantea por cualquiera de las partes o por el juez que
conoce de la causa y que pretende obtener en un proceso que se sigue ante
el Tribunal Constitucional la declaración de inaplicabilidad de un precepto
legal para un asunto que se sigue ante un Tribunal ordinario o especial.
La inaplicabilidad es un proceso que debe ser conocido por el Tribunal
Constitucional, que presenta por las altas razones de interés público que
concurren, características que la hacen diferenciarse de los procesos que se
siguen ante los tribunales ordinarios de justicia.
Este proceso constitucional a que da origen la inaplicabilidad, que se
plantea por cualquiera de las partes o por el juez que conoce de la causa
ante el Tribunal Constitucional, persigue que se ejerza un control de consti-
tucionalidad en un proceso principal por adhesión respecto de la totalidad
o una parte de cualquier norma de rango legal, concentrado, represivo o a
posteriori, eventual, directo, concreto, por vicios de forma o de fondo, de
efectos específicos y ex nunc o futuros.
3. CONCEPTO
La inaplicabilidad es aquella cuestión de control de constitucionalidad que

debe ser planteada por cualquiera de las partes o por el juez que conoce
de la causa ante el Tribunal Constitucional, y que pretende obtener en un
proceso principal por adhesión se declare inaplicable un precepto legal
por ser contrario a la Constitución para la resolución de un asunto judicial
pendiente ante un Tribunal ordinario o especial.
4. CARACTERÍSTICAS
La inaplicabilidad por inconstitucionalidad de la ley presenta las siguientes

características:
a) Es u n a cuestión de control de constitucionalidad.
b) Esta cuestión es conocida en un proceso principal por el Tribunal
Constitucional, pero que reviste un carácter de proceso por adhesión y no
independiente, dado que para ser planteado y poder efectuarse la declaración
requiere de la existencia de un proceso o asunto pendiente ante Tribunal
ordinario o especial, respecto del cual se pretende obtener la declaración
de inaplicabilidad de la totalidad o u n a parte de cualquier norma de rango
legal.
507
c) La inaplicabilidad da lugar a un control de constitucionalidad con-

centrado, represivo o a posteriori, eventual, directo, concreto, por vicios de
forma o de fondo, de efectos específicos y ex nunc o futuros.
d) La inaplicabilidad da lugar a un proceso principal por adhesión, para
que se ejerza un control de constitucionalidad, cuestión que puede ser plan-
teada sólo por cualquiera de las partes o por el juez que conoce de la causa
respecto de la cual se pretende obtener la declaración de inaplicabilidad.
Será parte legitimada para ejercer la acción de inaplicabilidad aquel
litigante en un proceso contencioso o un interesado en un asunto no conten-
cioso que persigue obtener la declaración de inaplicabilidad de un precepto
de rango legal por ser contrario a la Constitución para la resolución de ese
proceso o asunto específico.
La inaplicabilidad no debe ser considerada como un recurso, puesto
que no se dirige en contra de una resolución judicial, y ni siquiera es cono-
cida por un Tribunal ordinario o especial para la resolución del conflicto
o asunto promovido por las partes o un interesado en un proceso o asunto
judicial no contencioso.
e) Su conocimiento es de competencia exclusiva y excluyente del Tri-
bunal Constitucional, luego de la reforma de la Ley N° 20.050 (art. 93 N° 6
C. POL.).
A partir de la reforma introducida por la Ley N° 20.050, la inaplicabili-
dad dejó de ser conocida por la Corte Suprema, en pleno, en virtud de sus
facultades conservadoras, con cuyo ejercicio le correspondía velar porque
los poderes públicos actúen dentro del ámbito de atribuciones y respeten
los derechos de las personas que la Constitución establece.
f) El Tribunal Constitucional no se encuentra facultado para declarar
de oficio inaplicable un precepto legal, aun cuando un proceso o asunto
llegare a su conocimiento por cualquier causa.
g) El Tribunal Constitucional debe conocer de la inaplicabilidad en
pleno (art. 92 inc. 5 o C. P O L . ) .
En cambio, el Tribunal Constitucional debe pronunciarse en sala - e n
cualquiera de sus dos salas conforme a la distribución que debe efectuar
el Presidente-, 6 0 3 acerca de la admisión a tramitación del requerimiento,
control de admisibilidad de la inaplicabilidad y pronunciamiento acerca de
la suspensión del procedimiento respecto del cual se pretende obtener la
declaración (art. 9 3 inc. 1 1 C. P O L . ) .
h) El Tribunal Constitucional debe pronunciarse en pleno acerca de la
inaplicabilidad, previa vista de la causa.
La vista de la causa se encuentra reglamentada en el auto acordado sobre
Ingresos, Formación de Tablas y Vista de las Causas, publicado en el Diario
Oficial de 3 de diciembre de 2009.
Finalmente, dado que la declaración de inaplicabilidad debe producir sus
efectos respecto de un asunto judicial pendiente preciso y determinado, las
603
Véase art. 8 o letra b) LOC TC.
508
CAP XII. EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY
partes de este deberán ser escuchadas en virtud del principio de bilateralidad

de la audiencia antes de efectuarse la declaración de inaplicabilidad, aun
cuando se haya pedido de oficio por el Tribunal que conoce de la causa.
i) La declaración de inaplicabilidad debe efectuarse con un quorum
de la mayoría de sus miembros en ejercicio, esto es, seis de sus miembros
(art. 93 N° 6).
j) No existe un plazo fatal para el ejercicio de la acción de inaplicabili-
dad o para que se plantee esta cuestión por el juez que conoce de la causa,
sino que existe una oportunidad para ello.
La declaración de inaplicabilidad de un precepto legal se puede hacer
valer o plantear mientras se encuentre pendiente el asunto judicial respecto
del cual se quiere obtener la declaración de inaplicabilidad de un precepto
legal para su resolución.
Para evitar que se falle por sentencia ejecutoriada el asunto judicial apli-
cándose el precepto legal inconstitucional antes de que se resuelva la acción de
inaplicabilidad, se puede disponer la suspensión de aquel procedimiento por
el Tribunal Constitucional mientras no se resuelva la inaplicabilidad. 604
k) En la declaración de inaplicabilidad del precepto legal puede perse-
guirse que ella se efectúe para la resolución de cualquier proceso, sea civil o
penal, y también respecto de los asuntos judiciales no contenciosos, sea que
ellos se encuentren siendo conocidos por un Tribunal ordinario o especial,
unipersonal o colegiado.
1) El Tribunal Constitucional tiene una competencia limitada y específica
conociendo de la inaplicabilidad, puesto que ella se limita sólo a declarar si
el precepto legal que se impugna es o no inconstitucional y en caso que lo
fuera, a disponer su inaplicabilidad sólo para la resolución del asunto judicial
específico y determinado respecto del cual se hizo valer.
m) La resolución que pronuncia el Tribunal Constitucional declarando la
inaplicabilidad produce efectos relativos, puesto que ella sólo va a producir
efectos respecto del proceso en relación al cual se formuló la declaración,
sea que ella se hubiere formulado a petición de parte o por haberla plan-
teado el juez que conoce de la causa. De acuerdo con ello, el precepto legal
declarado inconstitucional no podrá aplicarse única y exclusivamente en el
asunto judicial pendiente respecto del cual se efectuó la declaración.
Si se quisiere por las mismas partes de ese proceso o por cualesquiera
otras obtener esa declaración respecto de otro proceso, deberán accionar
nuevamente ante el Tribunal Constitucional para que se declare su inapli-
cabilidad respecto de aquellos, a menos que ejerzan la acción de constitu-
cionalidad para obtener que se declare su inconstitucionalidad con efectos
generales y se genere la derogación de la norma legal conforme a lo previsto
en el art. 93 N° 7 e inciso 12.605
60" Véanse arts. 93 inc. 11 C. Pol. y 47 G LOC TC.

605
Con ello se dotó al Tribunal Constitucional de una facultad que no prosperó en la
Comisión de Estudio de la Constitución de 1980, en la cual se consideró facultar al Tribunal
509
n) Su tramitación se reglamentaba en la Ley Orgánica del Tribunal

Constitucional, luego de la modificación introducida por la Ley N° 20.381,
publicada en el Diario Oficial de 28 de octubre de 2009. Mientras ello no
aconteció, se rigió por las normas vigentes de la actual Constitución y por las
normas de la Ley Orgánica en lo que le fueren aplicables y no se encuentren
modificadas por la Carta Fundamental.
El Tribunal Constitucional, ante el notorio vacío de no haberse modificado
la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional antes de la entrada en vigen-
cia de la reforma constitucional contemplada en la Ley N° 20.050, resolvió
conocer y fallar de la inaplicabilidad y constitucionalidad de conformidad
a las normas contempladas en la Carta Fundamental y la interpretación de
la legislación vigente.
Estimamos que esta decisión del Tribunal Constitucional respetó el
principio de la supremacía constitucional y evitó que se plantearan pro-
blemas de gran significación política, que podrían incluso haber generado
u n a alteración seria de nuestro Estado de Derecho no admisible en una
democracia, logrando con ello garantizar el respeto continuo y perma-
nente que debe gozar nuestra Carta Fundamental según las normas que
ella contempla.
Cabe tener presente que con fecha 12 de noviembre de 2009 se dictó
por el Tribunal Constitucional el auto acordado sobre Ingresos, Formación
de Tablas y Vistas de las Causas, el que se publicó en el Diario Oficial de 3
de diciembre de 2009.
5. EL PROCEDIMIENTO EN LOS REQUERIMIENTOS

DE INAPLICABILIDAD E INCONSTITUCIONALIDAD
El derecho procesal reviste un aspecto relevante en lo que dice relación con

el control de constitucionalidad, puesto que al encontrarnos en presencia
del ejercicio de la función jurisdiccional será siempre necesario referirse
a los aspectos orgánicos y procedimentales, cuyo respeto nos conduce a la
posibilidad de obtener la resolución de un conflicto conforme a las normas
del debido proceso.
Dado que las normas del debido proceso deben ser siempre respetadas
por los órganos jurisdiccionales, por muy alta que sea la investidura de ellos,
pasa a revestir tremenda significación la aplicación de las diversas instituciones
del derecho procesal, lo que ha llevado incluso a sostener que ha surgido
una nueva clase dentro de nuestro género, denominado Derecho Procesal
Constitucional.
En este sentido, el profesor Colombo nos señala que el proceso constitu-
cional representa una especie dentro del género de los procesos jurisdiccio-
nales, y se concibe como aquel mediante el cual un Tribunal Constitucional,
Constitucional para declarar con efectos generales la inconstitucionalidad de un precepto legal,

a petición de la Corte Suprema, cuando ella hubiere declarado inaplicable un determinado
precepto legal por inconstitucional en tres fallos uniformes y consecutivos.
510
aplicando directamente la Constitución como norma decisoria litis, decide un

conflicto en materias de su competencia. Este proceso, por su trascendencia
y por los efectos erga omnes que generalmente tienen las decisiones que le
p o n e n término, a diferencia de las comunes que son relativas, debe cumplir
como ninguno con los requisitos que la Constitución, la ley y la doctrina
exigen para que pueda ser calificado como "debido". 606
Respecto de los requerimientos de inaplicabilidad e inconstitucionalidad,
cabe distinguir en el procedimiento las siguientes fases: 607
-Legitimación
- Requerimiento
-Resolución que lo acoge a tramitación
- Control de admisibilidad
- O r d e n de no innovar
-Notificación de resolución que se pronuncia sobre admisibilidad del
requerimiento
-Vista de la causa
- F a l l o del requerimiento
-Notificación del fallo
- E f e c t o s del fallo
- R e t i r o y desistimiento del requerimiento
- A b a n d o n o del procedimiento en el procedimiento de inaplicabili-
dad.
Pasaremos pues a continuación a analizar brevemente dichos aspectos
respecto de la tramitación del requerimiento de inaplicabilidad.
606
J U A N C O L O M B O CAMPBELL, El debido proceso constitucional, Instituto Mexicano de De-
recho Procesal Constitucional, Editorial Porrúa, México, 2007, p. 2.
607
Ante la falta de dictación de la n o r m a legal que modificara la Ley Orgánica Cons-
titucional para adecuarla al nuevo texto de la Constitución luego de la dictación de la Ley
N° 20.050, el Tribunal Constitucional estableció las siguientes normas mínimas c o m u n e s
para la tramitación del requerimiento de inaplicabilidad: a) Se aplicarán las disposiciones
contenidas en el Capítulo II, títulos I y II, párrafo 2 o , de la Ley N° 17.997, en cuanto f u e r e n
compatibles; b) Las resoluciones q u e se dicten se notificarán p o r carta certificada a las
partes y p o r comunicación a los órganos correspondientes. En ambos casos la notificación
se practicará p o r el Secretario. Sin peijuicio de ello, el Tribunal p o d r á disponer otra forma
de notificación si así lo estimare necesario; c) La fecha de notificación p o r carta certificada
y de las comunicaciones será, para todos los efectos legales, la del tercer día siguiente a su
expedición; d) Encontrándose la causa en estado, se ordenará traer los autos en relación.
La duración de los alegatos será de media hora por cada parte, prorrogable por acuerdo
u n á n i m e del Tribunal. Las partes sólo invocando razones f u n d a d a s p o d r á n suspender la
vista de la causa, las q u e calificará el Presidente; e) Serán aplicables, además, en cuanto co-
rresponda, las normas contenidas en los títulos II (Comparecencia e n j u i c i o ) , V (Formación
del proceso, de su custodia y comunicación a las partes) y VII (Actuaciones Judiciales) del
libro I del CPC; f) Los plazos de días serán de días corridos y no se suspenderán d u r a n t e
los feriados, c o n f o r m e al art. 33 de la Ley N° 17.997, y g) La sentencia que dicte el Tribunal
d e b e r á notificarse d e n t r o de tercero día a quien corresponda. Resolución 12.12.2007, causa
rol 944-2007, segunda sala Tribunal Constitucional.
511
5.1. LEGITIMACIÓN
5.1.1. Concepto
El requisito de la capacidad en su doble grado: de capacidad para ser parte

y de capacidad procesal de obrar, resuelve el problema de la aptitud para
figurar y actuar como parte en un proceso. Pero por el mismo sentido de esta
exigencia, tal aptitud se refiere a cualquier proceso en general y a ninguno
en particular.
La capacidad o legitimatio adprocesssum nos dice quiénes pueden actuar en
cualquier proceso por tener la aptitud requerida por la ley.
La capacidad o legitimatio adprocessum es un presupuesto de validez para la
adecuada constitución del proceso y para su válida prosecución y desarrollo. Su
falta determina la nulidad y consiguiente invalidación de los actos procesales
realizados por la parte y de las resoluciones judiciales. Siendo la capacidad
un presupuesto procesal de validez, el juez debe corregir de oficio su falta,
en virtud de lo establecido en el artículo 84 del Código de Procedimiento
Civil, el que es plenamente aplicable en el proceso constitucional conforme
a lo previsto en el art. 33 de la LOC. 608
Sin embargo, esto no basta para poder ejercer eficazmente los derechos
o deducir determinadas pretensiones, sino que es necesaria una condición
más precisa y específica referida al litigio de que se trata.
Para poder figurar y actuar eficazmente como parte, no ya en un proceso
cualquiera, sino en uno determinado y específico, no basta con disponer
de esta aptitud general de la capacidad o legitimatio ad processum, sino que
es necesario además poseer una condición más precisa y referida en forma
particularizada al proceso individual de que se trate. Tal condición que se
denomina legitimatio ad causam o legitimación procesal, afecta al proceso no
en su dimensión común, sino en lo que tiene de individual y determinado.
Más correcto es hablar, como lo hace Carnelutti, de legitimación para
pretender o resisdr la pretensión; o de legitimación para obtener sentencia de
fondo o mérito. Pero creemos que lo mejor es mantener la denominación tan
conocida y antigua de legitimatio ad causam o legitimación en la causa. 609
La legitimación procesal es la consideración especial que tiene la ley,
dentro de cada proceso, a las personas que se hallan en una determinada
relación con el objeto del litigio, y en virtud de la cual exige, para que la
pretensión procesal pueda ser examinada en cuanto al fondo, que sean
dichas personas las que figuren como parte en tal proceso.
La sola capacidad procesal no basta para formular una pretensión y para
oponerse a ella en un proceso, sino que es necesaria u n a condición más
precisa y específica referida al litigio mismo específico.
608
"Artículo 33. Serán aplicables, además, en c u a n t o corresponda, las n o r m a s contenidas
en los títulos II (de la C o m p a r e c e n c i a e n j u i c i o ) , V (De la f o r m a c i ó n del proceso, de su custo-
dia y de su c o m u n i c a c i ó n a las partes) y VII (de las actuaciones judiciales) del Libro P r i m e r o
del C ó d i g o de P r o c e d i m i e n t o Civil, en lo q u e no sean contrarias a esta ley.
609
DEVIS ECHANDÍA, Teoría general del proceso, t o m o I, Editorial Universidad, B u e n o s Aires,
1984, p. 298.
512
La legitimación procesal o legitimatio ad causam, entonces, es la conside-

ración legal, respecto de un proceso particular, a las personas que se hallan
en una determinada relación con el objeto del litigio y en virtud del cual se
exige, para que la pretensión de fondo pueda ser examinada, que dichas
personas figuren como tales en el proceso.
Ticio es un sujeto plenamente capaz (capacidad procesal), pero, para
demandar el desalojo, debe demostrar o que es arrendador, o subarrendador,
o titular de un derecho real de goce, por ejemplo. Para reivindicar debe ser
propietario, y así sucesivamente. A su vez, para ser demandado de desalojo
deberá ser arrendatario, subarrendatario, etc., o poseedor del bien para ser
d e m a n d a d o de reivindicación.
La legitimación procesal, legitimatio ad causam o legitimación en la causa, puede
definirse como la posición de un sujeto respecto al objeto litigioso, que le
permite obtener una providencia eficaz. 610
Por otra parte, se nos ha señalado que la legitimación procesal es la consi-
deración especial que tiene la ley, dentro de cada proceso, a las personas que
se hallan en una determinada relación con el objeto del litigio, y en virtud
de la cual exige, para que la pretensión procesal pueda ser examinada en
cuanto al fondo, que sean dichas personas las que figuren como parte en tal
proceso. Cuando el ordenamientojurídico impone, v. gr., que sea sólo cierta
clase de parientes la que pueda pedir una declaración de prodigalidad, no
está reclamando a los demandantes un grado de capacidad procesal, pues
cualquier otro promotor del proceso podría tener perfectamente esta, sino
que está afirmando o negando una condición más particular y determinada,
que es precisamente la legitimación procesal o legitimatio ad causam.6U
En los procesos civiles, laborales y contencioso-administrativos, esa
condición o cualidad que constituye la legitimación en la causa, se refiere
a la relación sustancial que se pretende exista entre las partes del proceso
y el interés sustancial en litigio o que es objeto de la decisión reclamada.
Se puede tener la legitimación en la causa, pero no el derecho sustancial
pretendido (por ejemplo: quien reclama una herencia o inmueble para sí
tiene legitimación en la causa por el solo hecho de pretender ser heredero
o dueño; pero puede que no sea realmente heredero o dueño y por ello la
sentencia será de fondo, pero adversa a su demanda).
Creemos que se precisa mejor la naturaleza de esa condición o calidad
o idoneidad; así, en los procesos contenciosos, la legitimación en la causa
consiste, respecto del demandante, en ser la persona que de conformidad
con la ley sustancial está legitimada para que por sentencia de f o n d o o
mérito se resuelva si existe o no el derecho o la relación jurídica sustancial
pretendida en la demanda, y respecto del demandado en ser la persona que
conforme a la ley sustancial está legitimada para discutir u oponerse a dicha
pretensión del demandante.
Es decir, el d e m a n d a d o debe ser la persona a quien conforme a la ley
corresponde contradecir la pretensión del demandante o frente a la cual
610 Teoría general del proceso, Editorial Temis, 1984, p. 196.

E N R I Q U E VESCOVI,
611
JAIME GUASP, Derecho Procesal Civil, tomo I, Editorial Civitas, Madrid, 1998, p. 168.
513
permite la ley que se declare la relación sustancial objeto de la demanda; y

el demandante, la persona que según la ley puede formular las pretensiones
de la demanda, aunque el derecho sustancial pretendido por él no exista o
corresponda a otra persona.
Y en cuanto a los terceros intervinientes, radica en ser titulares de un
interés público sustancial, patrimonial o moral, dependiente para su satis-
facción de la suerte que corra en el proceso el interés en el litigio de una
de las partes principales (interventor adhesivo o coadyuvante), o titulares
parciales de interés sustancial en el litigio, debido a que tienen su propio
interés jurídico en ese litigio que puede resultar afectado o favorecido en la
sentencia (interventor litis consorcial ad excludendum).
No se necesita ser el titular o el sujeto activo o pasivo del derecho o rela-
ción jurídica material (lo que supondría que esta siempre existiera), sino del
interés en que se decida si efectivamente existe (y por lo tanto, aun cuando
en realidad no exista), pues la legitimación será perfecta desde el momento
en que, en caso de existir, los sujetos del interés en la declaración y discusión
sean el demandante y el demandado. Por lo tanto, debe examinarse cuáles
deben ser los sujetos de ese interés en el litigio, en el supuesto de que el
derecho sustancial o la relación sustancial existan.
Si además de existir la legitimación en la causa, resulta que el derecho o
la relación jurídica sustancial existe en verdad, el demandante es su titular y
el demandado el sujeto pasivo, entonces el demandante obtendrá sentencia
favorable de fondo; más, en caso contrario, la sentencia será de fondo o
mérito, pero desfavorable a aquel. 612
En el artículo 3 o de la LOC se establece el principio general en cuanto
a que el Tribunal sólo podrá ejercer su jurisdicción a requerimiento de las
personas y los órganos constitucionales legitimados de conformidad con el
artículo 93 de la Constitución Política de la República, o de oficio, en los
casos señalados en la Constitución Política de la República y en esta ley.
En el artículo 32 C de la LOC se distinguen en estas materias tres sujetos
diversos respecto de las pretensiones que se pueden plantear respecto de
las cuestiones constitucionales, señalándonos que existen al respecto los
siguientes:
Los órganos y personas legitimadas son aquellos que de conformidad con
el artículo 93 de la Constitución Política de la República están habilitados
para promover ante el Tribunal cada una de las cuestiones y materias de su
competencia.
En consecuencia, deberemos distinguir cada cuestión de constituciona-
lidad para determinar las personas legitimadas activamente para actuar en
ella conforme a lo dispuesto en cada caso específico por el legislador.
Los órganos constitucionales interesados son aquellos que de conformidad a
esta ley p u e d e n intervenir en cada una de las cuestiones que se promuevan
ante el Tribunal, sea en defensa del ejercicio de sus potestades, sea en defensa
del orden jurídico vigente.
612
H E R N A N D O D E M S ECIIANDÍA, Teoría general del proceso, tomo I, Editorial Universidad,
1984, pp. 297 y 298.
514
La parte en los procesos seguidos ante el Tribunal es el o los órganos y la o

las personas que, estando constitucionalmente legitimadas, han promovido
u n a cuestión ante él, y las demás partes de una gestión o juicio pendiente en
que se ha promovido una cuestión de inaplicabilidad de un precepto legal
o de inconstitucionalidad de un auto acordado. También podrán serlo los
órganos constitucionales interesados que, teniendo derecho a intervenir en
una cuestión, expresen su voluntad de ser tenidos como parte dentro del
mismo plazo que se les confiera para formular observaciones y presentar
antecedentes.
5.1.2. Clasificación
Respecto de la legitimatio ad causam o legitimación en la causa se han formu-

lado las siguientes clasificaciones:
a) En cuanto a las partes del proceso

Legitimación en la causa principal es la que se refiere a quienes tengan
la calidad de demandantes o demandados, o de intervinientes principales
con derecho propio y situación personal, es decir, de partes principales en
el proceso.
En el requerimiento de inaplicabilidad están legitimados para formular
el requerimiento como órgano legitimado el juez que conoce de u n a ges-
tión pendiente en que deba aplicarse el precepto legal impugnado, y como
personas legitimadas lo son quienes sean parte de esa gestión. 613
Legitimación en la causa secundaria es la que corresponde a quienes inter-
vienen en el proceso, no para sostener una situación personal que debe ser
resuelta allí, sino para coadyuvar a la situación de una de las partes (terceros
coadyuvantes).
En el requerimiento de inaplicabilidad entendemos que pueden tener
este carácter como órganos constitucionales interesados a la Cámara de
Diputados, el Senado y el Presidente de la República, en caso que se hagan
parte u n a vez que los antecedentes del requerimiento sean puestos en su
conocimiento. 6 1 4
b) En cuanto a las partes directas o principales del proceso

Legitimación en la causa activa es la que corresponde al d e m a n d a n t e
y a las personas que posteriormente intervienen para defender su causa.
Corresponde al demandante en el proceso civil, y al querellante, acusador,
Ministerio Público y demandante civil en el proceso penal. Corresponde al
requirente de inaplicabilidad o inconstitucionalidad o al juez que conoce
de la causa p e n d i e n t e y requiere de oficio la inaplicabilidad al Tribunal
Constitucional.
sis Véase art. 47 A de la LOC.

«i Véanse arts. 32 C y 47 H de la LOC.
515
En los requerimientos de inaplicabilidad e inconstitucionalidad correspon-

derá a quien encontrándose legitimado solicita al Tribunal Constitucional que
efectúe el control represivo, de efectos relativos o generales según el caso.
Legitimación en la causa pasiva es la que corresponde al demandado y a las
personas que posteriormente intervienen para controvertir la pretensión del
demandante en la causa. Corresponde al demandado en el proceso civil, y al
inculpado, procesado, acusado y demandado tercero civilmente responsable
en el proceso penal.
En el control represivo de efectos relativos, lo será n o r m a l m e n t e la
contraparte en el proceso respecto del cual se hubiere requerido la de-
claración de inaplicabilidad de un precepto legal por parte del Tribunal
Constitucional.
c) En cuanto a su extensión
Legitimación en la causa total es aquella que corresponde a las partes
directas para los efectos de actuar tanto en la causa principal como en sus
incidencias.
En el requerimiento de inaplicabilidad lo serán las partes del proceso
respecto del cual se hubiere solicitado la declaración de inaplicabilidad de
un determinado precepto legal para su resolución por el Tribunal ordinario
o especial que conoce de la causa.
Legitimación en la causa parcial es aquella que existe para sólo ciertos trá-
mites y fines determinados del proceso que no se relacionan con la decisión
de fondo sobre la litis, como ocurre cuando un tercero poseedor pide el
levantamiento de un secuestro o embargo o se opone a ellos, o cuando un
secuestro rinde cuentas. El legitimado parcialmente no está facultado para
intervenir en los otros aspectos del proceso y el juez no debe oírlo cuando
pretenda hacerlo.
En el requerimiento de inaplicabilidad entendemos que pueden tener
este carácter como órganos constitucionales interesados la Cámara de Di-
putados, el Senado y el Presidente de la República, en caso que se hagan
parte una vez que los antecedentes del requerimiento sean puestos en su
conocimiento. 6 1 5
d) En cuanto a su duración
Legitimación en causa permanente es aquella que existe cuando se tiene
para toda la duración del proceso, como es el caso de las partes del proceso
quienes poseen la legitimación principal.
Legitimación en causa transitoria es aquella que se otorga para una deter-
minada actuación en el curso del proceso, y corresponde a los intervinientes
615
Véanse arts. 32 C y 47 H de la LOC.
516
CAP. XII. EL CONTROL DE CONSTITL'CIONALIDAD DE LA LEY
parciales, quienes no pueden seguir interviniendo una vez que termina la

cuestión incidental o transitoria para la cual están legitimados (como el
opositor a un secuestro o entrega de bienes). 616
En el requerimiento de inaplicabilidad entendemos que pueden tener este
carácter como órganos constitucionales interesados la Cámara de Diputados,
el Senado y el Presidente de la República, en caso que se hagan parte una vez
que los antecedentes del requerimiento sean puestos en su conocimiento,
puesto que sólo podrán actuar ante el Tribunal Constitucional, pero no en
la gestión pendiente ante el Tribunal ordinario o especial. 617
e) En cuanto a su naturaleza
Legitimación en causa ordinaria es aquella que corresponde al actor que
afirma la existencia de una pretensión que le corresponde de acuerdo con
el derecho sustancial y al d e m a n d a d o a quien le corresponde oponerse a la
pretensión de acuerdo con el derecho sustancial.
La legitimación extraordinaria es aquella que se confiere por la ley una
persona que no afirma la existencia como propia de una pretensión que se
encuadre dentro de las normas del derecho sustancial, sino que lo hace en
lugar del titular de ella.
La ampliación de la legitimación para obrar respecto de terceros que
no son los titulares de una pretensión de acuerdo con el derecho sustancial
y que no obstante se les permite actuar puede obedecer a alguno de los
siguientes supuestos:
i) La ley priva de la legitimación procesal a los titulares de derechos subjetivos
patrimoniales, como ocurre en el caso del fallido que es representado por el
síndico, y de la herencia yacente en la cual actúan los albaceas;
ii) La ley confiere legitimación extraordinaria a un tercero para la defensa de
un derecho, sin privar por ello de legitimación a quien es titular del derecho
subjetivo que se trata de tutelar, lo cual puede obedecer a las siguientes ra-
zones:
1. Motivos de orden privado, permitiendo que una persona actuando en
nombre e interés propio afirme y ejercite derechos ajenos, como ocurre en
el caso del acreedor que ejerce la acción subrogatoria, el administrador de
un edificio, de acuerdo a la Ley de Administración de Edificios, y en general
en los casos en que se permite la sustitución procesal.
2. Motivos de interés social, cuando se pretende salvaguardar los in-
tereses de personas pertenecientes a un grupo amplio colectivo entre los
616
H E R N A N D O DEVIS ECHANDÍA, Teoría general del proceso, tomo I , Editorial Universidad,
1984, pp. 299 y 300.
el' Véanse arts. 32 C y 47 H de la LOC.
517
cuales existe un vínculo jurídico, como ocurre en los procesos laborales en

relación con los sindicatos.
En este caso, también la defensa de intereses difusos puede dar lugar a
un ámbito de legitimación extraordinaria, entendiendo por tales aquellos
cuya titularidad pertenece a personas indeterminadas, no existiendo entre
ellos vínculo jurídico alguno ni un ente, sea o no persona jurídica, que
agrupe al colectivo de personas físicas. Tal sería el caso de la competencia
desleal en España.
3. Motivos de interés público, que es cuando se confiere una acción popular
para los efectos de hacer valer una pretensión aun cuando no se trate de una
persona directamente afectada con un hecho, como ocurre en el caso de la
denuncia de obra ruinosa y en el ejercicio de la acción penal pública que
puede ser ejercida por cualquiera persona que posea la capacidad procesal.
En el requerimiento de inaplicabilidad estimamos que se da esta situa-
ción en caso que se efectúe este por el Tribunal que conoce de la gestión
pendiente en la que deba aplicarse el precepto legal impugnado. Asimismo,
en el requerimiento de constitucionalidad se da esta situación, puesto que el
Tribunal Constitucional puede actuar de oficio, sin peijuicio de contemplarse
además acción pública para efectuar este requerimiento. 6 1 8
Los efectos que se generan en esta ampliación extraordinaria de la legi-
timación en la causa son:
i) En su aspecto formal, el sustituto es parte legítima y por ello puede
ser sometido a confesión, no puede ser testigo ni perito y a él se le impondrá
la condena en costas. 619 El sustituido no es extraño al proceso y podría ser
traído al mismo con fines de prueba, pudiendo prestar confesión en cuanto
parte material y procesal.
ii) En el aspecto material, la cosajuzgada alcanza al sustituido y no sólo
al sustituto en virtud del nexo existente entre ambos.
La legitimación en lajurisdicción constitucional se encuentra determi-
nada por el constituyente atendiendo al interés que concurre para formular
el requerimiento para que se ejerza un control represivo ante el Tribunal
Constitucional, debiendo distinguirse para tales efectos si nos encontramos
ante un control abstracto o control concreto, que nos conducen a la dictación
de u n a sentencia de efectos relativos o erga omnes, respectivamente.
5.1.3. Características
La legitimación en la causa presenta las siguientes características:

a) No se identifica con el derecho sustancial, sino que sólo requiere la
existencia de una afirmación respecto de la titularidad de u n a pretensión
respecto de él y de la posición para oponerse a ella de acuerdo con las nor-
mas del derecho sustancial.
618
Véanse arts. 93 N° 7 e inciso duodécimo de la C. Pol. y 47 Ñ de la LOC.
619
Véase art. 47 X de la LOC.
518
CAP. XII. EL C O N T R O L DE CONSTITUCIONALIDAD DE I.A LEY
b) La legitimación no es una condición para el ejercicio de una acción,

sino que para obtener el derecho a exigir un pronunciamiento sobre la
pretensión hecha valer y la oposición formulada para su satisfacción.
c) La legitimación en causa es personal, subjetiva y concreta respecto
de un conflicto determinado.
d) La legitimación debe existir al momento de constituirse la relación
procesal respecto del demandante y demandado.
e) La legitimación en la causa determina quiénes deben estar presentes
en un proceso para que sea posible emitir una sentencia sobre la pretensión
que se ha formulado.
f) Normalmente se ha señalado que la falta de legitimación activa o pa-
siva en la causa debe declararse de oficio por el Tribunal en la sentencia de
fondo, omitiendo el pronunciamiento sobre el conflicto promovido por no
haberse trabado la relación procesal entre todos quienes están legitimados
para intervenir en ella. 620
620
Sin embargo, en nuestro d e r e c h o se ha sostenido por el profesor J u a n Agustín Figue-
roa Y. q u e la falta de legitimación activa en atención a que si ella es acogida en la sentencia
definitiva no p u e d e existir un pronunciamiento sobre el f o n d o y por razones de economía
procesal, d a d o que no tendría sentido tramitar enteramente un proceso sin que se resuelva
en definitiva el conflicto promovido, sería procedente que ella se hiciera valer como u n a
excepción dilatoria. La falta de legitimación activa configuraría, según su parecer, las excep-
ciones dilatorias de incompetencia del Tribunal (art. 303 N° 1 del CPC), p o r q u e si se excusa
el Tribunal de resolver el conflicto de f o n d o en caso de concurrir la falta de legitimación para
obrar, está reconociendo su falta de competencia para ello; la incapacidad del actor (art. 303
N° 2 del CPC), e n t e n d i d a la capacidad como la aptitud y suficiencia para hacer valer u n a
pretensión, la que no concurre en el caso de la falta de legitimación; y la dilatoria genérica
del N° 6 del art. 303 del CPC, puesto que es defectuoso un procedimiento en el cual no con-
curre un presupuesto procesal de la acción o de la pretensión según la posición doctrinaria
que se adopte. "¿En qué m o m e n t o procesal p u e d e alegarse la falta de legitimación activa?"
JUAN AGUSTÍN FIGUEROA Y., Departamento de Derecho Procesal, Revista de Derecho Procesal,
Facultad de Derecho, Universidad de Chile, N° 19, 1997.
Nosotros concordamos p l e n a m e n t e con lo señalado por el profesor Figueroa, no sólo
p o r los motivos señalados p o r él, sino que además p o r q u e la existencia de un debido proceso
requiere que la justicia no se dilate para que en definitiva llegue a ser negada, como acontecería
en el caso de no pronunciarse sentencia sobre el f o n d o o el conflicto mismo promovido en
el proceso p o r haberse h e c h o valer la pretensión p o r quien no se encuentra legitimado para
ello, lo que importaría darle a la n o r m a procesal una interpretación que viola los principios
que d e b e cumplir un debido proceso. Además, constituyendo el proceso u n a unidad, de-
b i e n d o p o r ello sus principios ser aplicados en forma sistémica, debemos recordar que en el
proceso penal el control de la legitimación activa no se debe realizar en la sentencia, sino que
al m o m e n t o de ejercerse la acción penal, previéndose así, por ejemplo, en el nuevo sistema
procesal penal que d e b e declararse inadmisible la querella que se dedujere por persona no
autorizada p o r la ley (art. 114 letra e) del C. Procesal Penal).
En el d e r e c h o c o m p a r a d o y la doctrina e x t r a n j e r a el tema no es pacífico y m e n o s
u n i f o r m e en c u a n t o a su tratamiento. Es así c o m o se ha señalado que "la falta de legiti-
mación no f u n c i o n a en la mayoría de los regímenes procesales c o m o u n a cuestión previa
( c o m o u n a excepción dilatoria) q u e hay q u e resolver liminarmente, antes de continuar
el proceso, sino en el m o m e n t o de la sentencia final (de mérito), p e r o antes de entrar al
f o n d o . Por excepción en algunos países (Venezuela, Brasil, Francia) f u n c i o n a c o m o u n a
cuestión previa.
519
LOS REC U R S O S PROCESALES
No obstante, en los procedimientos modernos se contempla la declara-

ción de la falta de legitimación en forma previa, de manera que la sentencia
definitiva que debe pronunciarse en el proceso siempre resolverá el conflicto
promovido. Esta es la posición que se adoptó sobre la materia por nuestro
legislador en los requerimientos de inaplicabilidad e inconstitucionalidad,
como veremos.
5.1.4. La legitimación en el requerimiento de inaplicabilidad
En esta materia debemos distinguir entre sujetos legitimados para dar inicio
al proceso ante el Tribunal por requerimiento de inaplicabilidad, y órganos
legitimados para actuar en el proceso con posterioridad a la declaración de
admisibilidad del requerimiento.
Como legitimados para intervenir desde el inicio en el requerimiento de inaplica-
bilidad nos encontramos con un órgano legitimado, y con partes legitimadas
para tal efecto.
En el requerimiento de inaplicabilidad es órgano legitimado para formular
el requerimiento desde su inicio el juez que conoce de una gestión pendiente
en que deba aplicarse el precepto legal impugnado.
El juez que conoce de la cuestión pendiente acredita su carácter de ór-
gano legitimado en el requerimiento de inaplicabilidad que debe formular
por oficio, acompañando una copia de las piezas principales del respectivo
expediente, indicando el nombre y domicilio de las partes y de sus apoderados.
El Tribunal deberá dejar constancia en el expediente de haber recurrido ante
el Tribunal Constitucional y notificará de ello a las partes del proceso.
Estimamos que el juez legitimado es el que está actualmente conociendo
del asunto y que podría llegar a aplicar un precepto legal impugnado como
inconstitucional para la resolución de un asunto judicial pendiente ante él. Si
estamos ante un Tribunal colegiado, dado que dicho trámite debe ser acordado
por el Tribunal, estimamos que sólo puede ser formulado el requerimiento
por el órgano y respetando las mayorías para la adopción de los acuerdos y
no por la actuación individual de cada u n o de sus miembros.
Finalmente, consideramos que el Tribunal de primera instancia no podrá
formular requerimiento de inaplicabilidad si se ha producido el desasimien-
En nuestro sistema, que sigue al de la mayoría, la falta de capacidad o de representación

da lugar a u n a excepción dilatoria, de previo y especial pronunciamiento, como veremos al
estudiar el procedimiento. En cambio, la falta de legitimación es una defensa de f o n d o y se
tramita y se resuelve con las demás excepciones y defensas (no dilatorias), en la sentencia
definitiva. A u n q u e el juez, desde el p u n t o de vista lógico, considerará previamente esta cues-
tión, y si las partes -o alguna de ellas- carecen de la necesaria legitimación, no efectuará
pronunciamiento sobre el mérito. En este sentido, la legitimación es un presupuesto procesal
(de la sentencia) de los cuales, según la mayoría de la doctrina y la jurisprudencia, el propio
magistrado p u e d e relevar de oficio, a u n q u e la parte no lo haya señalado.
Es indispensable para que p u e d a dictarse u n a sentencia eficaz, la cual, naturalmente,
p o d r á ser favorable o desfavorable. E N R J Q U E VESCOVI, Temía general del proceso, Editorial Temis,
1984, p. 197.
520
to del Tribunal por haberse notificado la resolución por él pronunciada.

Por otra parte, el Tribunal superior no podrá formular el requerimiento
de inaplicabilidad mientras no llegue a su conocimiento el asunto, puesto
que en caso contrario estaría infringiendo el principio de la inavocabilidad
contemplado en el artículo 8 O del COT.
Son personas legitimadas las partes en la gestión pendiente en que deba
aplicarse el precepto legal impugnado. 6 2 1
La parte de la gestión pendiente acredita su carácter de persona legiti-
mada que debe formular por medio de un requerimiento, acompañando un
certificado expedido por el Tribunal que conoce de la gestión judicial, en que
conste la existencia de esta, el estado en que se encuentra, la calidad de parte
del requirente y el nombre y domicilio de las partes y de sus apoderados.
Finalmente, son órganos interesados para actuar en el proceso con poste-
rioridad a la declaración de admisibilidad del requerimiento la Cámara de
Diputados, el Senado y el Presidente de la República, a quienes debe notifi-
cárseles del requerimiento una vez declarado admisible para que formulen
observaciones dentro del plazo de veinte días. 622
Sin peijuicio de ello, estos órganos pueden ser parte en el requerimiento
de inaplicabilidad, en caso que no se limiten a formular observaciones, si no
que pidan ser tenidos como parte dentro del mismo. 623
5.2. REQUERIMIENTO
Ingresado el requerimento de inaplicabilidad, como todos los demás asun-

tos que se presenten al Tribunal para su conocimiento y decisión, debe ser
incluido, por orden de llegada y previa asignación de número de rol, en un
Registro General de Ingresos, en el que figurarán todos los asuntos ingresados
al Tribunal. 624
El requerimiento de declaración de inaplicabilidad debe ser presentado
ante el Tribunal Constitucional, quien debe pronunciarse en sala acerca de
si lo admite a tramitación, en forma previa a ejercer el control de admisibili-
dad. Además, a la sala le corresponde pronunciarse acerca de la suspensión
del procedimiento. El requerimiento, luego de ser admitido a tramitación y
declarado admisible, previa notificación de los órganos legitimados, deberá
ser conocido y resuelto en pleno y previa vista de la causa. h25
Para formular el requerimiento de inaplicabilidad no se contempla la
existencia de un plazo, sino que sólo una oportunidad para hacerlo valer.
La acción de inaplicabilidad puede ser ejercida mientras exista una gestión
pendiente ante un Tribunal ordinario o especial, como señala el constitu-
621
Véanse arts. 93 N° 6 e inciso u n d é c i m o y 47 A de la LOC.
622 Véase art. 47 H de la LOC.
623 Véase art. 32 C inc. 3 o de la LOC.
624 véase párrafo I N° I o del auto acordado sobre Ingresos, Formación de Tablas y Vista
de las Causas, publicado en el Diario Oficial de 3 de diciembre de 2009.
625 Véanse arts. 93 inc. 11 de la C. Pol. y 25 C N° 6 LOC TC.
521
yente. 626 Una gestión se encuentra pendiente de resolución mientras no se

encuentre ejecutoriada la sentencia pronunciada en un proceso o asunto
judicial no contencioso.
Para que sea acogida a tramitación una cuestión de inaplicabilidad es
necesario que el requerimiento cumpla con los siguientes requisitos:
a) Debe contener las menciones contempladas en el artículo 47 B

de la LOC
El requerimiento de inaplicabilidad que sea promovido por el juez que
conoce de la gestión pendiente o por una de las partes, deberá:
i) Contener u n a exposición clara de los hechos y f u n d a m e n t o s en que
se apoya y de cómo ellos producen como resultado la infracción constitu-
cional, y
ii) Indicar el o los vicios de inconstitucionalidad que se aducen, con
indicación precisa de las normas constitucionales que se estiman transgre-
didas.
b) Debe acompañar los documentos que señala el artículo 47 A

de la LOC
La documentación que debe acompañarse al requerimiento varía según
el sujeto que formula el requerimiento.
i) Si el requerimiento es formulado por oficio por el Tribunal que co-
noce de la cuestión pendiente, deberá acompañar una copia de las piezas
principales del respectivo expediente, indicando el nombre y domicilio de
las partes y de sus apoderados.
ii) Si el requerimiento es formulado por una parte en la cuestión pendien-
te, deberá acompañar un certificado expedido por el Tribunal que conoce
de la gestión judicial, en que conste la existencia de esta, el estado en que
se encuentra, la calidad de parte del requirente y el nombre y domicilio de
las partes y de sus apoderados.
De acuerdo con la actual regulación del requerimiento de inaplicabili-
dad por la parte legitimada se ha entendido que el requerimiento debe ser
presentado por escrito.
Dicho escrito que da inicio a un procedimiento deberá ser patrocinado
p o r un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión y se deberá
comparecer a través de un abogado habilitado o procurador del número, de
a c u e r d o a lo previsto en el art. 398 del Código Orgánico de Tribunales.
En cuanto a los requisitos de fondo, en el escrito se deberá:
1. Señalar el proceso respecto del cual se solicita la declaración de
inaplicabilidad, el estado de este, el Tribunal ante el cual se encuentra y el
n o m b r e completo, profesión u oficio y domicilio de las partes del proceso.
626
Véase Pert. 47 F N° 3 LOC TC.
522
2. El o los preceptos legales que son contrarios a la Constitución, la for-

ma como esos preceptos infringen la Constitución y los motivos que hacen
temer su aplicación para la resolución del proceso o asunto no contencioso
que se encuentra pendiente, y
3. La petición concreta que se declare inaplicable por inconstitucional
un determinado precepto legal para la resolución del proceso o asunto ju-
dicial no contencioso pendiente.
5 . 3 . RESOLUCIÓN QUE LO ACOGE A TRAMITACIÓN
Debemos tener presente que el control de admisibilidad se efectúa respecto de

un requerimiento que previamente ha sido acogido a tramitación, por haberse
en el oficio o requerimiento respectivo dado cumplimiento a los requisitos
formales y haberse acompañado los documentos previstos por el legislador.
Si el requerimiento no cumple con las exigencias señaladas en los artícu-
los 47 A y 47 B, por resolución fundada que se dictará en el plazo de tres días,
contado desde que se dé cuenta del mismo, no será acogido a tramitación y
se tendrá por no presentado, para todos los efectos legales. 627
No obstante, tratándose de defectos de forma o de la omisión de ante-
cedentes que debían acompañarse, el Tribunal otorgará a los interesados
un plazo de tres días para que subsanen aquéllos o completen éstos. Si así
no lo hacen, el requerimiento se tendrá por no presentado, para todos los
efectos legales. 628
Si el requerimiento es acogido a tramitación, el Tribunal Constitucional
lo comunicará al Tribunal de la gestión o juicio pendiente, para que conste
en el expediente.
Si el requirente pide alegar acerca de la admisibilidad, y en virtud de lo
dispuesto en el artículo 32 B el Tribunal acoge la solicitud, dará traslado de
esta cuestión a las partes, por cinco días.
Tratándose de requerimientos formulados directamente por las par-
tes, el Tribunal Constitucional conjuntamente con acogerlo a tramitación
procederá a requerir al juez que esté conociendo de la gestión judicial en
que se promueve la cuestión, el envío de copia de las piezas principales del
respectivo expediente.
Entendemos que ese trámite se ordenará sólo en caso que el requirente
no hubiere acompañado la copia de las piezas principales, y que mientras no
llegue la copia de esas piezas principales no podrá efectuarse el control de
admisibilidad, al no ser posible sin esos antecedentes ponderar si se cumplen
los requisitos de admisibilidad previstos por el legislador.
Sin peijuicio de ello, el artículo 47 E de la LOC establece que dentro
del plazo de cinco días, contado desde que se acoja el requerimiento a tra-
mitación o desde que concluya la vista del incidente, en su caso, la sala que
corresponda examinará la admisibilidad de la cuestión de inaplicabilidad.
627 Véase art. 47 D de la LOC.

628 Véase art. 47 D de la LOC.
523
5 . 4 . CONTROL DE ADMISIBILIDAD
Acogido a tramitación, procede que posteriormente se efectúe el control

de admisibilidad. 629
El legislador señala expresamente las causales por las cuales procede la
declaración de inadmisibilidad del requerimiento de inaplicabilidad por
una de las salas del Tribunal Constitucional.
Al efecto, dispone el artículo 47 F que procederá declarar la inadmisibi-
lidad en los siguientes casos:
- C u a n d o el requerimiento no es formulado por una persona u órgano
legitimado;
- C u a n d o la cuestión se promueva respecto de un precepto legal que
haya sido declarado conforme a la Constitución por el Tribunal, sea
ejerciendo el control preventivo o conociendo de un requerimiento, y
se invoque el mismo vicio que fue materia de la sentencia respectiva;
- C u a n d o no exista gestión judicial pendiente en tramitación, o se haya
puesto término a ella por sentencia ejecutoriada;
- C u a n d o se promueva respecto de un precepto que no tenga rango
legal;
- Cuando de los antecedentes de la gestión pendiente en que se promueve
la cuestión, aparezca que el precepto legal impugnado no ha de tener
aplicación o ella no resultará decisiva en la resolución del asunto, y
- C u a n d o carezca de f u n d a m e n t o plausible.
A continuación nos referiremos brevemente a cada u n o de estos requi-
sitos.
5.4.1. Cuando el requerimiento no es formulado por una persona

u órgano legitimado
Respecto de este numeral nos remitimos a lo señalado precedentemente res-

pecto de la legitimación para deducir el requerimiento de inaplicabilidad.
Si el requerimiento es formulado por una persona que no se encuentra
legitimada, deberá proceder a declarar la inadmisibilidad del mismo. Lo
mismo debería acontecer si nos encontramos frente al requirente que no
posea capacidad procesal.
5.4.2. Cuando la cuestión se promueva respecto de un precepto legal

que haya sido declarado conforme a la Constitución por el Tribunal,
sea ejerciendo el control preventivo o conociendo de un requerimiento,
y se invoque el mismo vicio que fue materia de la sentencia respectiva
Esta causal de inadmisibilidad es concordante con lo establecido respecto

del control preventivo obligatorio de constitucionalidad en el artículo 37
629
Véase art. 47 E LOC TC.
524
d e l a LOC, e l c u a l p r e s c r i b e q u e " r e s u e l t o p o r e l T r i b u n a l q u e u n p r e c e p t o
legal e s c o n s t i t u c i o n a l , n o p o d r á d e c l a r a r s e inaplicable p o r e l m i s m o vicio
m a t e r i a del p r o c e s o y la sentencia respectiva".
Asimismo, esta causal de inadmisibilidad es concordante con lo estable-
cido respecto del control preventivo eventual de constitucionalidad, que se
ejerce en los conflictos de constitucionalidad, disponiendo el artículo 45 bis
de la LOC que declarado por el Tribunal que un precepto legal impugnado
de conformidad a este Párrafo es constitucional, no podrá ser declarado
posteriormente inaplicable por el mismo vicio materia del proceso y de la
sentencia respectiva.
En estos casos, se le está otorgando a la sentencia pronunciada por el
Tribunal Constitucional un efecto de carácter general, pero limitado al vicio
que fue materia del proceso en que se efectuó el control preventivo.
Los límites para establecer este efecto vinculante son solamente de carác-
ter objetivo, y consisten en que el Tribunal no puede, por el mismo vicio en
que haya ejercido el control preventivo y se haya hecho cargo en la sentencia
que declaró su constitucionalidad, variar dicho criterio.
En síntesis, se ha pretendido establecer precedentes de carácter vincu-
lante y no de carácter meramente predictivo, situación que es de dudosa
eficacia en materias respecto de las cuales cabe ponderar otros factores di-
versos al vicio mismo, como son los distintos momentos políticos, históricos,
económicos, sociales, culturales, jurídicos, etc., los que son eminentemente
cambiantes y p u e d e n condicionar el pronunciamiento por los cuales un
vicio se ha estimado que no afecta la constitucionalidad de un precepto en
un determinado m o m e n t o histórico.
En otro sentido, en un voto disidente respecto de la constitucionalidad
de este precepto en la sentencia en que se ejerció el control preventivo de
la LOC, se señaló por los ministros Bertelsen y Vodanovic "que, conforme a
la naturaleza de la actual acción de inaplicabilidad, puede perfectamente
ocurrir que una norma en abstracto sea constitucional, pero en concreto
- e n su aplicación a una gestión pendiente que se siga ante un tribunal- sea
inconstitucional, y esta magistratura debe hacerse cargo de ello.
"A mayor abundamiento, estos disidentes hacen presente que una causal
de inadmisibilidad como la que está en comentario, impide al Tribunal en-
trar al f o n d o del asunto, cuestión que, en todo caso, debería ser siempre de
competencia del pleno del Tribunal y no de una de sus Salas, como ocurre
con el trámite de la admisibilidad. 630
Por otra parte, tratándose de la inadmisibilidad en el control represivo de
efectos relativos, cabe tener presente que el artículo 47 L de la LOC dispone
que resuelta la cuestión de inaplicabilidad por el Tribunal Constitucional,
no podrá ser intentada nuevamente, por el mismo vicio, en las sucesivas
instancias o grados de la gestión en que se hubiere promovido".
630
Corresponde a N os 4 y 5 de la disidencia de los ministros Bertelsen y Vodanovic
respecto del control de constitucionalidad del inciso segundo del artículo 37, el artículo 45
bis v N° 2 del inciso primero del artículo 45 G de la LOC, contenidos en sentencia de 25 de
agosto de 2009, rol 1.288-2008.
525
El establecimiento en este caso de un carácter vinculante obligatorio se

aplica sólo respecto de un asunto particular, y no respecto de los requeri-
mientos de constitucionalidad que puedan hacerse efectivas por otras partes
y en distintos asuntos judiciales que se encuentren pendientes.
Al efecto, debemos tener presente que la sentencia que se dicta en el
requerimiento de inaplicabilidad produce efectos relativos, puesto que el
artículo 47 de la LOC dispone expresamente que la sentencia que se pro-
nuncie sobre la cuestión de inaplicabilidad sólo producirá efectos en el
juicio que se solicite.
Sin peijuicio de ello, estimamos que si el Tribunal Constitucional se ha
pronunciado ya en forma reiterada sobre el carácter constitucional de un
precepto legal en cuanto a la forma de aplicación en gestiones judiciales
pendientes promovidas entre distintas partes, no habría inconveniente en
que lo rechazare por falta de fundamento plausible.
De no aceptarse la declaración de inadmisibilidad en estos casos en que
en forma reiterada se ha pronunciado el Tribunal Constitucional sobre el
carácter constitucional de un precepto legal en cuanto a la forma de apli-
cación en gestiones judiciales pendientes promovidas entre distintas partes,
no existirá forma de impedir legalmente que se ejerzan reclamaciones de
inaplicabilidad formalmente bien deducidas, pero carentes de fundamento, y
el Tribunal se vería abocado a conocer una multiplicidad de requerimientos
conducidos al fracaso.
5.4.3. Cuando no exista gestión judicial pendiente en tramitación,

o se haya puesto término a ella por sentencia ejecutoriada
Se mantiene la utilización de la expresión genérica de "gestión", que em-

pleaba la Constitución de 1980 y no la específica de "juicio", como lo hacía
la Constitución de 1925. De acuerdo con ello, se ha entendido que la inapli-
cabilidad no sólo procede en los juicios o asuntos contenciosos, sino que
también en los asuntos judiciales no contenciosos.
El asunto se encontrará pendiente mientras no se hubiere dictado sen-
tencia definitiva o interlocutoria que le ponga término y ella se encontrare
ejecutoriada.
Este requisito deberá ser acreditado por eljuez que formula el requeri-
miento o por la parte legitimada acompañando los antecedentes indicados
en el artículo 47 A de la LOC.
La carga de acreditar la existencia de una gestión pendiente incumbe
al requirente, por lo que procede declarar inadmisible el requerimiento de
inaplicabilidad si ello no se acredita. 631
En todo caso, entendemos que si el Tribunal Constitucional constata por
cualquier medio, como podría ser incluso en la página web del Poder Judi-
cial, que el asunto ha terminado, como podría ser por haberse declarado la
665
Resolución 17.10.2006, considerando 9, causa rol 508, segunda sala Tribunal C o n s -
titucional.
526
deserción de recurso de apelación o de casación, puede declarar la inadmi-

sibilidad del requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad. 632
El asunto judicial puede encontrarse pendiente en primera o segunda
instancia, conociéndose de un recurso de casación o de queja, o bien ante
la Corte Suprema o ante cualquier otro Tribunal ordinario o especial.
La razón de este requisito deriva de que la finalidad que se persigue por
la inaplicabilidad es la de impedir que para la resolución del asunto judicial
se aplique el precepto legal inconstitucional.
El requerimiento de inaplicabilidad debe verificarse en todo caso res-
pecto de un asunto judicial y no de una materia que sea conocida por los
órganos administrativos.
Al efecto, se ha resuelto que debe ser declarado inadmisible el reque-
rimiento planteado respecto de u n a resolución de la Superintendencia de
Valores y Seguros, la que por u n a parte no constituye gestión judicial pen-
diente, y, por la otra, no emana de un Tribunal ordinario o especial, como
lo requiere la Constitución. 633
Según Alejandro Silva Bascuñán y Pía Silva se comprenden dentro del
concepto de Tribunal especial "los especiales que integran el Poder Judicial
(ej., laborales, de menores, jueces árbitros, etc.) y aquellos creados por leyes
especiales que entregan a determinados órganos administrativos la facultad
de ejercer jurisdicción (ej., Director regional del SU, Director de Aduanas,
Tribunal de Libre Competencia, etc.).
Por otra parte, a nuestro juicio no deberían integrar la categoría de
tribunales especiales todos los órganos que ejercen jurisdicción, concepto
a que alude el art. 19 N° 3 de la Constitución, como son, por ejemplo, los
que juzgan a los integrantes de un gremio profesional, por cuanto estos
se rigen por convenciones que regulan relaciones entre particulares y son
organismos que no ejercen poder público; tampoco son, a nuestro juicio,
tribunales especiales los órganos autónomos contemplados en la Constitu-
ción que ejercen jurisdicción, como por ejemplo, el Tribunal Calificador de
Elecciones y los tribunales electorales.
Lo recién afirmado se explica porque, según nuestra opinión, la regla
debería extenderse únicamente a los llamados "tribunales de la Nación",
mencionados en el art. 82, respecto de los cuales "La Corte Suprema tiene la
superintendencia directiva, correccional y económica de todos los tribunales
de la Nación [...]", comprendiéndose en ese concepto tanto a los tribunales
ordinarios como especiales que hemos mencionado. 6 3 4
Finalmente, compartimos la opinión de Juan Antonio Martínez Estay
y Alejandro Romero Seguel, en cuanto a que no cabe el recurso de inapli-
632
Resolución 17.8.2006, considerando 5 o , causa rol 476, segunda sala Tribunal Cons-
titucional; Resolución 17.8.2006, c o n s i d e r a n d o 6, causa rol 501, s e g u n d a sala Tribunal
Constitucional.
633
Resolución 27.6.2006, considerando 6 o , causa rol 514, segunda sala Tribunal Cons-
titucional.
634
ALEJANDRO SILVA BASCUÑÁN y PÍA SILVA, "Las nuevas atribuciones del Tribunal Consti-
tucional", en Revista de Derecho Público, 1.1 (2007), Departamento de Derecho Público, Facultad
de Derecho, Universidad de Chile, pp. 371 y 372.
527
LOS REC URSOS PROCESALES
cabilidad respecto de normas legales en asuntos que deben ser conocidos

por un árbitro arbitrador, dado que ellos no deben resolver conforme a la
ley, sino de acuerdo a su prudencia y equidad, pudiendo incluso fallar en
contra de ley expresa.
El control de constitucionalidad persigue que las normas inferiores a la
Constitución se ajusten a ella, pero evidentemente no puede pretenderse que
además ello se haga extensivo a fuentes no normativas del derecho, como la
mencionada equidad y los principios jurídicos. 635
5.4.4. Cuando se promueva respecto de un precepto que no tenga

rango legal
En primer lugar, debemos aclarar que el requerimiento es procedente res-

pecto de los tratados internacionales vigentes, puesto que se eliminó por
inconstitucional la frase que permitía declarar la inadmisibilidad cuando se
refería a disposiciones de un tratado internacional vigente que se contenía
en este numeral. 6 3 6
En segundo lugar, no cabe duda que debe declararse la inaplicabilidad
si ella es deducida respecto de cualquier norma que no tenga rango legal,
como ocurre con los decretos, resoluciones, instrucciones, etcétera.
Constituyen una excepción a esta regla general los autos acordados dictados
por la Corte Suprema, las Cortes de Apelaciones y el Tribunal Calificador de
Elecciones, respecto de los cuales cabe el requerimiento de inaplicabilidad
conforme a lo dispuesto en el N° 2 del art. 93 de la Carta Fundamental y
artículos 37 A a 37 I de la LOC TC.
Finalmente, esta causal de inadmisibilidad no cabe duda que es perti-
nente de ser aplicada durante todo el curso del sumario, y procederá que se
declare la inadmisibilidad en caso que con posterioridad a haberse ejercido
el control de inadmisibilidad y antes de haberse resuelto el requerimiento
se hubiere derogado la norma legal impugnada por la publicación de la
sentencia en el Diario Oficial que hubiere declarado la inconstitucionalidad
con efectos erga omnes.
5.4.5. Cuando de los antecedentes de la gestión pendiente en que se promueve

la cuestión, aparezca que el precepto legal impugnado no ha de tener aplicación
o ella no resultará decisiva en la resolución del asunto
En el art. 93 inc. 11 se establece que cualquiera de las salas declarará la ad-

misibilidad de la cuestión cuando verifique que la aplicación del precepto
635
J U A N A N T O N I O MARTÍNEZ ESTAY y ALEJANDRO R O M E R O SEGUEL, "¿ES p o s i b l e p l a n t e a r
cuestión de inaplicabilidad en un procedimiento arbitral ante árbitro arbitrador?", en Revis-
ta de Derecho Público, 1.1 (2007), Departamento de Derecho Público, Facultad de Derecho,
Universidad de Chile, pp. 415 y 416.
636
Véase N° 3 de la parte resolutiva que declara normas inconstitucionales de la sentencia
de 25 agosto de 2009, rol 1.288-2008.
528
CAP. XII. EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LA I.EY
legal respecto del cual se reclama la inconstitucionalidad pueda resultar

decisiva en la resolución de un asunto judicial pendiente.
En esta materia debemos tener presente lo que al respecto se señaló en
los considerandos nonagésimo octavo a centésimo primero de la sentencia
de 25 de agosto de 2009 en que se ejerció el control preventivo de consti-
tucionalidad.
Al respecto, se señaló lo siguiente:
NONAGÉSIMO OCTAVO. Que el artículo 47 G, que el artículo único, N° 57,
del proyecto agrega al párrafo 6 o del título II del Capítulo II de la Ley
N° 17.997, que se denomina "Cuestiones de Inaplicabilidad", dispone en su
inciso primero que:
"Procederá declarar la inadmisibilidad en los siguientes casos:
5 o . Cuando de los antecedentes de la gestión pendiente en que se pro-
mueve la cuestión, aparezca que el precepto legal impugnado no ha de tener
aplicación o ella no resultará decisiva en la resolución del asunto, y";
NONAGÉSIMO NOVENO. Q u e el artículo 93, inciso decimoprimero, de
la Carta Fundamental, refiriéndose a la acción de inaplicabilidad, señala
que "la cuestión p o d r á ser planteada por cualquiera de las partes o por
el j u e z que conoce del asunto. Corresponderá a cualquiera de las salas
del Tribunal declarar, sin ulterior recurso, la admisibilidad de la cuestión
siempre que verifique la existencia de u n a gestión pendiente ante el Tribu-
nal ordinario o especial, que la aplicación del precepto legal i m p u g n a d o
p u e d a resultar decisiva en la resolución de un asunto, que la impugna-
ción esté f u n d a d a razonablemente y se cumplan los demás requisitos que
establezca la ley";
CENTÉSIMO. Que, refiriéndose a esta materia, esta magistratura ha de-
clarado que "tan decisivo en la resolución de un asunto - d e s d e el punto
de vista de la preeminencia de los derechos constitucionales- resulta el
precepto cuya aplicación puede resolver el fondo del asunto, como el que
permite, impide o dificulta ostensiblemente el conocimiento y decisión de
la controversia" (sentencia de 3 de enero de 2008, dictada en los autos rol
N° 792, considerando quinto).
Y recientemente ha señalado: "Al actual texto de la Carta Fundamental
le basta, para efectos de admitir a tramitación una acción de inaplicabilidad,
que el precepto impugnado pueda resultar decisivo en la resolución de un
asunto cualquiera, que naturalmente deba resolverse en esa gestión pen-
diente y que, para efectos del fondo, produzca en esa gestión en que puede
aplicarse un resultado contrario a la Constitución" (sentencia de 2 de abril
de 2009, dictada en los autos rol N° 1.279, considerando décimo);
CENTÉSIMO PRIMERO. Que, de acuerdo con lo que se ha expresado en
los c o n s i d e r a n d o s anteriores, la disposición contenida en el N ° 5 del inciso
primero del artículo 47 G, es constitucional en el entendido que la norma
legal objetada a que alude "no ha de tener aplicación" o "no resultará deci-
529
siva" en la resolución de "un asunto" y no necesariamente "del asunto" en

la gestión pendiente en que incide la acción interpuesta;
Por otra parte, es necesario precisar qué debemos entender por "pre-
cepto legal".
Debemos tener presente, conforme nos ha explicado el Tribunal Consti-
tucional, que "una unidad de lenguaje" debe ser considerado "un precepto
legal", a la luz del art. 93 de la Constitución Política, cuando tal lenguaje
tenga la aptitud de producir un efecto contrario a la Constitución y más
precisamente cuando tenga la aptitud, en el evento de ser declarado inad-
misible, de dejar de producir tal efecto. 637
Por otra parte, suponer que "un precepto legal" está constituido por
la unidad de todas las normas que se vinculan unas a otras resultaría en
un efecto absurdo para la institución de la inaplicabilidad, pues en tal
predicamento el Tribunal Constitucional no podría declarar inaplicable
una disposición jurídica sin hacerlo con todas las normas asociadas a ella,
aunque no fueran ellas las responsables de producir un efecto contrario a
la Constitución. Ello resultaría contrario al principio de que los fallos que
declaren inaplicable o inconstitucional deben limitar sus efectos sólo a
aquellos preceptos tachados de inconstitucionales, la que se f u n d a en las
bases de un sistema institucional que descansa en la presunción de consti-
tucionalidad de la ley y en el respeto o deferencia a las mayorías políticas
que se expresan a través de la legislación. Al razonar así, no hacemos más
que seguir u n a doctrina que invariablemente sostuvo la Corte Suprema
mientras resolvió acciones de inaplicabilidad. Así explicada, por ejemplo, en
las sentencias de ese Tribunal roles 3.422-01 de 9 de agosto de 2002; 16.672
de 1992, 21.926 de 28 de diciembre de 1994; 17.470 de 5 de mayo de 1993
y 15.902 de 13 de abril de 1993.63»
"Tampoco basta con que un enunciado normativo se encuentre ubicado
en un mismo artículo o siquiera en un mismo inciso de una ley para que deba
ser considerado como un precepto legal, pues en tales unidades formales
pueden contemplarse varias normas distinguibles, como cuando en un mismo
inciso se describen dos o más hipótesis unidas copulativa o disyuntivamente
(si se verifica tal y / o cual conducta jurídica) o, de igual modo, cuando en
una misma conducta un inciso puede atribuirle dos o más consecuencias
unidas copulativa o disyuntivamente (debe seguirse tal y / o cual consecuencia
jurídica). Ejemplos sencillos pueden hacer más claro este argumento. Un
mismo inciso puede describir dos conductas, la de sustraer un bien ajeno
o la de tener malos pensamientos y atribuirles la sanción de una pena pri-
vativa de libertad. En tal caso podría perfectamente estimarse que atribuir
penas a los malos pensamientos infringe la Constitución, pero no lo hace
disponer penas para quien sustraiga bienes ajenos. Entonces, un Tribunal
Constitucional podría objetar sólo una de las dos hipótesis contenidas en
637
Resolución 16.1.2007, considerando 3, causa rol 626, segunda sala Tribunal Consti-
tucional.
665
titucional.
530
C AI'. XII. EL CONTROL DE C O N S T I T K TONALIDAD DE LA LEY
un mismo inciso de un artículo. De igual modo, si un inciso determinara

que a una conducta, como puede ser la de sustraer bienes ajenos, deben
serle aplicadas dos sanciones, la de presidio menor en su grado medio y la
de tortura, bien podría resultar que declarara inaplicable la segunda de las
penas, pero no la primera. En consecuencia, es efectivo que un precepto legal
puede ser sólo una parte del enunciado normativo que compone un mismo
artículo o inciso de una ley y es perfectamente posible que el "precepto" que
resulta contrario a la Constitución sea una parte de un artículo o sólo una
parte de un inciso. Lo que importa, en el caso de las normas prescriptivas,
es que esa parte o porción del inciso constituya un precepto, en el sentido
de ser una unidad lingüística que establezca las conductas que hacen debida
la consecuencia, los sujetos obligados y las consecuencias mismas. Esos son
los componentes mínimos que un determinado lenguaje prescriptivo debe
contener para ser considerado un precepto legal, pues sólo esa unidad es
susceptible de producir efectos contrarios a la Constitución. Como prueban
incluso los ejemplos que hemos empleado con fines de mayor claridad, la
parte de los incisos que cabría declarar contrarios a la Constitución son
preceptos que, en sí mismos, disponen la obligatoriedad de u n a conducta
para alguien (la obligación del juez de sancionar con la pena de tortura
al que resulte responsable de la sustracción de bienes ajenos o con pena
privativa de libertad a quien sea responsable de malos pensamientos). En
consecuencia, tiene razón el requirente cuando dice que el Tribunal no
está impedido de declarar la inaplicabilidad de la parte de un inciso de un
artículo. Sin embargo, no toda parte constituye un precepto legal. Cabe, en
consecuencia, examinar si los vocablos objetados de inconstitucionalidad
constituyen, por sí mismos, un precepto en el sentido que el término ha
sido caracterizado hasta aquí". 639
Respecto de lo que se pretende en relación con el precepto legal es que
se declare su inaplicabilidad, mas no resulta procedente su modificación
en cuanto a la forma en que debe ser considerado para la resolución de un
asunto judicial pendiente.
En este sentido, se ha resuelto que "lo que el requirente solicita, en con-
secuencia, no es que se deje de aplicar un precepto legal por ser contrario
a la Constitución, que es la tarea que la Carta Fundamental confiere a esta
magistratura, sino que el precepto le sea aplicado, pero que este Tribunal
altere la n o r m a y más precisamente que le cambie los efectos queridos por
el legislador para el caso de cumplimiento de ciertos requisitos por otros
diversos y más amplios. Lo solicitado es una tarea distinta a la de inaplicar
preceptos (que cierta doctrina suele denominar de legislador negativo).
El i n t e n t a d o es un r e q u e r i m i e n t o para modificar la ley, en un sentido
que, a u n q u e pudiera considerarse más acorde con la Constitución, esta
magistratura no puede acometer sin exorbitar la competencia que la Cons-
titución le asigna. En consecuencia, no puede admitirse a tramitación este
requerimiento. 6 4 0
639
Resolución 16.1.2007, considerando 8, causa rol 626, Tribunal Constitucional.
640
Resolución 16.1.2007, considerando 9, causa rol 626, Tribunal Constitucional.
531
Finalmente, debemos entender por precepto legal todas las normas jurí-
dicas que tengan fuerza de ley; como son la propia ley; sea interpretativa de
la Constitución, orgánica constitucional, o de quorum calificado o simple;
los decretos leyes, los decretos con fuerza de ley.641"642
Por otra parte, para que pueda ser declarado inaplicable un precepto
legal basta con que la cuestión propuesta en el juicio en que incide el recurso
se halle regida por el precepto tachado de inconstitucional y que, por tanto,
pueda ser tomado en cuenta en el pronunciamiento que finalmente deba
dictarse. 643 Pero si aparece claramente que los preceptos legales impugnados
de inconstitucionales no tienen aplicación en el caso, antes la Corte Supre-
ma y hoy el Tribunal Constitucional carece de atribuciones para declararlos
inaplicables. 644
Procede declarar inadmisible el requerimiento en el que no se han
indicado las normas constitucionales pertinentes en el escrito, 645 el requeri-
miento en que el actor no ha señalado en forma precisa el precepto legal al
que se le atribuyen vicios de inconstitucionalidad y tampoco la cuestión de
constitucionalidad que se somete al conocimiento y resolución del Tribunal
Constitucional. 646
Adicionalmente, cabe precisar que a través de la inaplicabilidad se pre-
tende ejercer un control de la constitucionalidad de fondo y de forma, 647 no
obstante que se resolviera reiteradamente por nuestra Corte Suprema que
no sería procedente ejercer el control de constitucionalidad por incumpli-
miento de requisitos de forma.
641
tucional.
642
Sobre la materia debemos tener presente que no procedería el requerimiento de
inaplicabilidad de los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren
vigentes, conforme a lo previsto en el N° 1 del artículo 54 de la Constitución, lo que se reco-
noce expresamente en el art. 47 B del proyecto de reforma de la ley orgánica constitucional
contenido en el Boletín 4.059-07, en el cual se comprende el Nuevo Segundo Informe de la
Comisión de Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento recaído en el proyecto de ley,
en segundo trámite constitucional, que modifica la Ley N° 17.997, orgánica constitucional
del Tribunal Constitucional. De acuerdo con ello se prevé en el N° 3 del artículo 47 G de ese
proyecto de reforma de la ley orgánica constitucional que el Tribunal Constitucional procederá
a declarar la inadmisibilidad del requerimiento de inaplicabilidad en los siguientes casos:
N° 3 Cuando se promueva respecto de un precepto que no tenga rango legal o respecto de
disposiciones de un tratado internacional vigente. En definitiva, esta situación no se mantuvo,
puesto que se declararon inconstitucionales las normas de la ley orgánica que impedían ejercer
el control de constitucionalidad relativo a las normas de un tratado internacional vigente.
Véase N° 3 de la parte resolutiva que declara normas inconstitucionales de la sentencia de
25 agosto de 2009. Rol 1.288-2008.
643
RDJ, t. XVII. 2a parte, sec. 1A, pp. 431 y 485.
644
Gaceta de los Tribunales 1 er sem., Sent. 37 (1948), p. 229.
645
Resolución 1.12.2006, considerando 4, causa rol 674-2006, segunda sala Tribunal
Constitucional.
646
Resolución 6.3.2007, considerando 4, causa rol 738-2007, segunda sala Tribunal
Constitucional.
647
En este sentido ALEJANDRO SILVA BASCUÑÁN y PÍA SILVA, Las nuevas atribuciones...,
op. cit., p. 368.
532
La mantención de este criterio de la Corte Suprema puede generar serias

dificultades atendido a que en la Constitución de 1980 no nos encontramos
sólo ante leyes de quorum reforzado o simple, sino que ahora tenemos con
caracteres propios las leyes de quorum calificado o simple, las leyes orgánicas
constitucionales y las leyes interpretativas de la Constitución. En todas ellas
los procedimientos de formación de la ley son distintos, ya sea porque el
quorum es más elevado ya porque otras se someten a determinadas exigen-
cias, como ocurre con las leyes orgánicas constitucionales e interpretativas
que deben ser declaradas constitucionales antes de su promulgación por el
Tribunal Constitucional.
En los casos en que se ha presentado una inconstitucionalidad de forma
se declaró por la Corte Suprema que es improcedente el recurso de inapli-
cabilidad y que ella es una materia que debe ser resuelta por los jueces del
fondo.
En la actualidad, ante la diversidad de quorum y procedimientos existen-
tes respecto de las leyes en la Constitución y la posibilidad de que por ello
se presenten diversas anomalías en su proceso de formación, sería menester
que siempre existiera un criterio uniforme sobre tan trascendental materia,
debiéndose decidir exclusivamente por el Tribunal Constitucional todas las
cuestiones acerca de la constitucionalidad de la ley, a lo cual se encontraría
facultado por no efectuarse distinción alguna en el art. 93 por el constitu-
yente para establecer la procedencia de la inaplicabilidad.
Finalmente, debemos dejar constancia que en sus últimos fallos nuestra
Corte Suprema había uniformado su criterio en orden a que el recurso de
inaplicabilidad procede no sólo respecto de los preceptos legales que se
hubieren dictado con posterioridad a la vigencia de la Constitución, sino
que también respecto de aquellos que se hubieren dictado con anterioridad
a la entrada en vigencia de aquella. 648
Con ello se había descartado por la mayoría de la Corte Suprema la teoría
anteriormente sustentada consistente en que cuando las leyes se hubieren
dictado con anterioridad a la entrada en vigencia de la Constitución nos
encontrábamos sólo ante un problema propio de derogación de leyes que
corresponde ser estudiado y resuelto por los jueces del fondo, siendo im-
procedente en aquel entonces la solicitud de declaración de inaplicabilidad
ante nuestro máximo Tribunal.
El criterio utilizado últimamente por la Corte Suprema fue la procedencia
de la solicitud de declaración de inaplicabilidad por inconstitucionalidad
de f o n d o de una ley, cualquiera haya sido la fecha de dictación de ella en
relación con la entrada en vigencia de la Constitución.
Lo que no cabe duda es, como nos ha señalado el Tribunal Constitucional,
que "la acción de inaplicabilidad es una vía procesal inidónea para impugnar
resolucionesjudiciales de tribunales ordinarios o especiales con la finalidad
de revocar, enmendar, revisar, casar, o anular estas; ya que la guarda del im-
perio de la ley en el conocimiento, juzgamiento y ejecución de lo juzgado en
648
Campos Natales, Natividad y otros, recurso de inaplicabilidad, rol 14.444, y Ochsenius
Vargas, Jorge, Inaplicabilidad, rol 16.564.
533
LOS REC URSOS PROCESALES
general y de la sustanciación en particular de las causas civiles y criminales

corresponde exclusivamente a los tribunales creados por ley a través de las
vías procesales previstas en la ley de enjuiciamiento. Es inadmisible por ello
un asunto "en que la peticionaria no deduce concretamente una acción de
inaplicabilidad de normas supuestamente inconstitucionales, sino que so-
licita una declaración de inconstitucionalidad en contra de una resolución
judicial, planteando en definitiva asuntos de simple o mera legalidad que
no se encuentran entregados al conocimiento y fallo de esta jurisdicción
Por último, cabe aclarar que respecto de las normas procesales procede el
recurso de inaplicabilidad, tanto respecto de leyes ordenatoria como decisoria
litis, siempre que se determine que ellas pueden llegar a ser aplicables en
el asunto pendiente respecto del cual se solicita su declaración de inaplica-
bilidad.
En efecto, según se ha declarado por el Tribunal Constitucional, el carác-
ter decisivo del precepto se refiere a "un" asunto conocido en un Tribunal
y no, necesariamente, al asunto o negocio de fondo que se ha sometido a la
jurisdicción, excluyéndose la distinción entre leyes ordenatoria y decisoria litis,
propias del recurso de casación en el fondo. 6 5 0
En síntesis, como nos explica Fernando Saenger Gianoni, del análisis de
lajurisprudencia del Tribunal Constitucional es posible constatar la existencia
de un análisis concreto y no abstracto para determinar la inaplicabilidad de
la norma legal, lo que implica principalmente que:
a) La apreciación que ha de realizar el Tribunal no dice relación con
un juicio abstracto sobre la compatibilidad de una norma legal impugnada
con el Código Político, sino con el efecto eventualmente inconstitucional
que su aplicación puede tener en la gestión judicial pendiente. 6 5 1
b) La labor del Tribunal es estudiar y analizar si la aplicación es suscep-
tible de producir efectivamente un resultado inconstitucional a la luz del
estudio de los antecedentes de la causa. 652
c) Esta contrariedad sólo puede examinarse a la luz de los antecedentes
que proporciona la gestión en que el precepto legal ha de ser aplicado.
En efecto, se trata de un examen concreto y no abstracto de constitucio-
nalidad.
649
Resolución 27.4.2007, considerando 6 o , causa rol 493, segunda sala Tribunal Consti-
tucional. En el mismo sentido resolución 8.8.2007, considerando 8 o , causa rol 551. segunda
sala Tribunal Constitucional.
650
Resolución 03.01.2008, considerando 5 o , causa rol 792-07, segunda sala Tribunal
Constitucional.
651
FERNANDO SAENGER GIANONI, "Control -abstracto y c o n c r e t o - en la nueva inaplica-
bilidad". Temas actuales de Derecho Constitucional. Libro H o m e n a j e al Profesor Mario Verdugo
Marinkovic, Editorial Jurídica de Chile, 2009, p. 282.
652
FERNANDO SAENGER GIANONI, "Control -abstracto y c o n c r e t o - en la nueva inaplica-
534
d) Se relativiza el control meramente abstracto. No se puede sacar más

conclusiones, reglas y principios generales a partir de u n a sentencia de
inaplicabilidad. 653
5.4.6. Cuando carezca de fundamento plausible
En esta materia debemos tener presente la que al respecto se señaló en los con-
siderandos centésimo tercero y centésimo cuarto de la sentencia de 25 de agosto
de 2009 en que se ejerció el control preventivo de constitucionalidad.
Al respecto, se señaló lo siguiente:
CENTÉSIMO CUARTO. Que el concepto de "fundamento plausible" con-
tenido en la norma en análisis, por su propio significado, se identifica con
el de "fundada razonablemente" que, aludiendo a la cuestión planteada,
comprende el precepto de la Carta Fundamental;
CENTÉSIMO QUINTO. Que, por este motivo, este Tribunal considera que
la disposición comprendida en el N° 6 o del inciso primero del artículo 47 G,
contenido en el artículo único, N° 57, del proyecto, es constitucional en el
entendido que se refiere a la exigencia contemplada en el artículo 93, inciso
decimoprimero, de la Constitución Política, de que la acción sometida a
conocimiento de esta magistratura esté fundada razonablemente;
En el art. 93 inc. 11 se establece que cualquiera de las salas podrá declarar la
admisibilidad de la cuestión cuando verifique que la impugnación esté fundada
razonablemente. Por su lado, el art. 39 de la Ley N° 17.997 LOC del Tribunal
Constitucional expresa que el requerimiento deberá contener una exposición
clara de los hechos y fundamentos de derecho que le sirven de apoyo.
Según nos ha indicado el Tribunal Constitucional, "el término razonable-
mente, de acuerdo a su sentido natural y obvio, supone la idea de conforme a la
razón, y adicionalmente, más que meridianamente. Por su lado, fundadamente
importa una actuación realizada con fundamento y este término significa razón
principal o motivo con que se pretende afianzar y asegurar una cosa; a la vez
que fundar es apoyar con motivos y razones eficaces o con discursos una cosa.
De todo lo dicho puede concluirse que la exigencia constitucional de fundar
razonablemente el requerimiento de inaplicabilidad supone una suficiente y
meridiana motivación, de modo que pueda comprenderse en términos inte-
lectuales la pretensión que se solicita al tribunal". 654
Además, según el Tribunal Constitucional, la fundamentación razonable
implica - c o m o exigencia básica- la aptitud del o de los preceptos legales
objetados para contrariar, en su aplicación al caso concreto, la Constitución,
6R,:1
F E R N A N D O SAENGER G I A N O N I , "Control -abstracto y c o n c r e t o - en la nueva inaplica-
654
Resolución 30.5.2006, considerando 11, causa rol 495, segunda sala Tribunal Cons-
titucional. En el mismo sentido, resolución 12.12.2006, considerando 7, causa rol 643-2006.
segunda sala Tribunal Constitucional.
535
lo que debe ser expuesto circunstanciadamente. De modo que la explicación

de la forma en que se produce la contradicción entre las normas, susten-
tada adecuada y lógicamente, constituye la base indispensable de la acción
ejercitada. 655
Por su lado, del art. 39 de la Ley N° 17.997 LOC del Tribunal Constitu-
cional, al expresar que el requerimiento deberá contener una exposición
clara de los hechos y fundamentos de derecho que le sirven de apoyo, según
el Tribunal Constitucional se desprende que no cabe la posibilidad de ad-
mitir a tramitación requerimientos de inconstitucionalidad que formulen
impugnaciones genéricas o abstractas. 656
Debemos e n t e n d e r que u n a acción de inaplicabilidad se encuentra
debidamente fundada cuando en el escrito en que se deduce se indica la
o las normas constitucionales infringidas, el precepto legal que infringe la
Constitución; la forma como se produce la contradicción entre el precepto
legal y la Carta Fundamental, y cómo la sentencia a dictarse en la causa
pendiente podría fundarse en esas normas legales para resolver el asunto
infringiendo la Carta Fundamental.
No se cumple con el requisito de debida fundamentación del recurso
cuando se funda en un inciso que no existe y en un numeral que se refiere a
una garantía que no guarda relación con la impugnación que se efectúa, en la
cual no se agrega ulterior fundamento a la supuesta inconstitucionalidad. 657
Asimismo, procede la declaración de inadmisibilidad del requerimiento
por falta de concurrencia de sus requisitos de admisibilidad, esto es, la des-
cripción precisa del precepto legal que se reprocha como inconstitucional
y, adicionalmente, la falta de fundamentación alguna del requerimiento; 6 5 8
procede declarar la inadmisibilidad por falta de fundamentación razonable si
se solicita pronunciarse sobre diversos textos legales en forma indeterminada,
sin establecer las normas constitucionales que considera vulneradas. 659
Carece de f u n d a m e n t a c i ó n el requerimiento en que se argumenta
contra u n a sentencia de una sala de una Corte de Apelaciones que ha sido
recurrida de casación en la forma y en el fondo, señalando las razones por
las que a su juicio se habría dictado la sentencia con infracción a diversos
preceptos constitucionales y legales, al atribuirse u n a competencia que no
le correspondía y contrariar lo resuelto en disposiciones firmes o ejecutoria-
das, vicios que de haber existido, no corresponde al Tribunal Constitucional
corregir por la vía de la acción de inaplicabilidad. 660 En otras palabras, la
655
titucional.
656
titucional.
657
Resolución 27.4.2007, considerandos 7 y 8, causa rol 493, segunda sala Tribunal
Constitucional.
658
titucional.
659
tucional.
665
titucional.
536
fundamentación razonable implica - c o m o exigencia básica- "la aptitud del

o de los preceptos legales objetados para contrariar, en su aplicación al caso
concreto, la Constitución, lo que debe ser expuesto circunstanciadamente;
de m o d o que la explicación de la forma en que se produce la contradicción
entre las normas, sustentada adecuada y lógicamente, constituye la base
indispensable de la acción ejercitada". 661
Finalmente, el Tribunal puede, aun cuando se cumplan formalmente los
requisitos de admisibilidad, no considerar como razonablemente fundada la
acción de inaplicabilidad en atención a las razones esgrimidas.
Así se ha declarado que "no se considera razonablemente fundada una
acción que le solicita declarar contraria a la Constitución un precepto legal
que obliga a los jueces de fondo a f u n d a r sus fallos. La suficiencia de fun-
damentación de la sentencia recaída en el proceso penal en que se solicita
la intervención de este Tribunal, a la luz de las exigencias establecidas en la
legislación procesal penal, es una materia de legalidad que debe examinar
el Tribunal competente". 6 6 2
El requerimiento debe contener una parte petitoria, puesto que su ca-
rencia "hace imposible su tramitación, en cuanto es esta parte, esencial en
todo requerimiento, la que fija la competencia del Tribunal, estableciendo
la o las peticiones que permiten trabar la litis y fijan aquello acerca de lo
cual la sentencia debe emitir pronunciamiento". 6 6 3
Finalmente, aun cuando no se contemple como causal de inadmisibili-
dad, es obvio que ella concurrirá cuando no se cumpla con los demás requisitos
legales.
Entendemos como requisitos legales adicionales que también deben cum-
plirse los relativos lajurisdicción y competencia del Tribunal Constitucional
para conocer del asunto; la existencia de partes como la capacidad y debida
representación de quien formula la reclamación; la debida identificación
de las partes que deben intervenir en el proceso de control de constitucio-
nalidad para que sean emplazados al proceso; etcétera.
P r o c e d e declarar inadmisible el r e q u e r i m i e n t o de inaplicabilidad
si los requirentes no son parte en el juicio en que incide la declaración
de inaplicabilidad impetrada por los que carecen de legitimación para
actuar en la causa constitucional, sin perjuicio de que por ello además a
su respecto no existe u n a gestión p e n d i e n t e ante un Tribunal ordinario
o especial. 664
Procede declarar inadmisible la acción de inaplicabilidad de determina-
dos preceptos legales si con anterioridad la Corte Suprema rechazó la acción
661
titucional.
662 Resolución 2.5.2006, considerando 11, causa rol 498, segunda sala Tribunal Consti-
tucional.
663
tucional.
664 R e s o l u c i ó n 17.10.2006, c o n s i d e r a n d o 7, c a u s a r o l 508, s e g u n d a s a l a Tribunal Cons-
titucional.
537
de inaplicabilidad existiendo cosajuzgada al concurrir la identidad legal de

partes, idéntico beneficiojurídico reclamado e igual fundamento inmediato
del derecho deducido enjuicio, lo que priva de f u n d a m e n t o razonable a la
cuestión propuesta. 6 6 5
En esta materia debemos recordar que de acuerdo a lo previsto en el
inciso final del art. 83 de la Constitución Política de 1980 se establecía que
"resuelto por el Tribunal (Constitucional) que un precepto legal determinado
es constitucional, la Corte Suprema no podrá declararlo inaplicable por el
mismo vicio que fue materia de la sentencia".
Es obvio que ese artículo no tiene aplicación hoy para la Corte Suprema,
pero sí debería ser plenamente aplicable al propio Tribunal Constitucional
cuando hubiere ejercido el control preventivo y hubiere declarado la cons-
titucionalidad de la norma haciendo una revisión y emitiendo su resolución
respecto del mismo vicio que se hubiere invocado por el requirente de
inaplicabilidad.
Analizándose el alcance del precepto constitucional derogado, y po-
niéndose especial énfasis en las leyes orgánicas constitucionales, se había
señalado "que el recurso de inaplicabilidad es procedente por inconstitu-
cionalidad de preceptos de leyes orgánicas constitucionales aprobadas por
el Tribunal en términos generales, como a m e n u d o sucede con los textos
de las leyes orgánicas constitucionales que hasta la fecha se han dictado. En
este evento, es procedente el recurso por simple aplicación del art. 80 de
la Constitución, ya que una norma de una ley orgánica constitucional, ob-
viamente es un precepto legal. La limitación de una posterior revisión por
la Corte Suprema no se aplica en este caso, porque no se ha resuelto sobre
'preceptos determinados' y específicos mediante el análisis de vicios precisos
que podrían afectarlos.
La regla general tiene, sin embargo, una excepción clara que se puede
producir cada vez que el Tribunal Constitucional se pronuncie específica y
concretamente sobre un precepto determinado del proyecto de ley, ya sea
< jerciendo el control de constitucionalidad a que se refiere el N° 1 del art. 82,
ya sea resolviendo una cuestión de constitucionalidad que se hubiere susci-
tado durante la tramitación de un proyecto de ley orgánica constitucional,
conforme al N" 2 del citado art. 82.
Sin embargo, la < xi cpción no es absoluta. En esta hipótesis, el recurso de
inaplicabilidad es improcedente sólo en cuanto la Corte Suprema no puede
declarar la inconstitucionalidad por el mismo vicio que analizó la sentencia
del Tribunal Constitucional resolviendo que no existía. En consecuencia, la
Corte podrá incluso en estos casos de preceptos determinados declarar su
inaplicabilidad por otros vicios distintos de los resueltos en la sentencia del
Tribunal Constitucional.
La explicación de todo lo anterior no sólo deriva del claro sentido del
art. 83 inciso final, sino también de un antecedente histórico de impor-
665
titucional.
538
tancia. La Constitución de 1925, que no contemplaba las leyes orgánicas

constitucionales, contenía en su art. 78 c) la misma norma que hoy se esta-
blece en el art. 83 inciso final de la actual Carta; pero con una diferencia
fundamental: se refería sólo al 'precepto legal' sin agregar el calificativo de
'determinado'. En los mismos términos que la Constitución de 1925, la Co-
misión de Estudio de la Nueva Constitución propuso la norma (art. 89 del
anteproyecto). Empero, en el proyecto elaborado por el Consejo de Estado
se agrega el calificativo de 'determinado' para destacar, precisamente, que
las leyes orgánicas constitucionales que se creaban no quedaban al margen
del recurso de inaplicabilidad en aquellos casos en que el Tribunal Cons-
titucional las aprobara globalmente, sin referirse a preceptos precisos por
causas concretas". 666
De lo expuesto, se puede concluir que la Corte Suprema con anterioridad,
y el Tribunal Constitucional en la actualidad, no podrá declarar la inapli-
cabilidad de un precepto legal cuando el Tribunal Constitucional hubiere
dictado previamente una sentencia en el control preventivo declarando la
constitucionalidad de un precepto legal determinado por haber estimado
que no concurre un vicio específico respecto de este, siendo el precepto
legal y el vicio los mismos que se invocan en la inaplicabilidad hecha valer
ante la Corte Suprema.
Finalmente, estimamos que una vez efectuado el control de inadmisibili-
dad por la sala, corresponde al pleno del Tribunal pronunciarse respecto del
requerimiento, sin que corresponda volver a efectuarse ese análisis, a menos
que se aparezcan nuevos antecedentes con posterioridad a la declaración de
admisibilidad que hubieren modificado los antecedentes tenidos a la vista
al m o m e n t o de efectuar el control.
En este sentido se ha razonado, al señalarse que "el Tribunal Cons-
titucional debe dar por establecido que se cumplieron los requisitos de
admisibilidad, los que, en este caso, no requieren de revisión en esta etapa
jurisdiccional. Es por ello que las consideraciones posteriores de esta sen-
tencia se centrarán en las inconstitucionalidades de fondo que se plantean
en el requerimiento". 6 6 7
5 . 5 . ORDEN DE NO INNOVAR
Por regla general, la solicitud de declaración de inaplicabilidad no produ-

ce el efecto de suspender la tramitación del proceso o asunto judicial no
contencioso respecto del cual se ha solicitado que se declare inaplicable un
precepto legal.
Sin embargo, a la sala del Tribunal Constitucional que ejerce el control
para la admisión a tramitación o que se pronuncia acerca de la admisibili-
666
E U G E N I O VALENZUELA S., "Labor jurisdiccional de la Corte Suprema". Proposiciones
para la Reforma Judicial, Centro de Estudios Públicos, pp. 175 y 176.
667
Resolución 30.1.2008, considerando 3, causa rol 986-2007, Tribunal Constitucional.
Considerando 8, causa rol 551, segunda sala Tribunal Constitucional.
539
dad le corresponde resolver la suspensión del procedimiento en que se ha

originado la acción de inaplicabilidad por inconstitucionalidad. 668
La orden de no innovar puede ser solicitada en el requerimiento, o con
posterioridad y hasta antes de la resolución del requerimiento, solicitud que
se resolverá por la misma sala que resolvió la admisibilidad. Sin peijuicio de
ello, la sala que se pronuncia acerca de la admisibilidad se encuentra facul-
tada para decretar de oficio la suspensión del procedimiento. 6 6 9
En cuanto a la naturaleza jurídica de la suspensión del procedimiento,
se ha resuelto por el Tribunal Constitucional que la suspensión del procedi-
miento en u n a acción de esta naturaleza tiene un carácter cautelar, es decir,
busca asegurar el resultado de una eventual declaratoria de inaplicabilidad,
que sin suspender el procedimiento resultaría ineficaz, pues sus efectos
eventualmente no podrían concretarse. 670
En este sentido, el profesor Colombo nos señala que la suspensión del
procedimiento está destinada a impedir que se innove en el proceso donde
producirá efecto la sentencia y tiene su fundamento en la necesidad de man-
tener el estado material de la cosa litigiosa o la situación de hecho existente
en el pleito (statu quo ante bellium); tiene por finalidad que el demandado
no altere el estado, la situación de hecho, etcétera. 671
Atendida la naturaleza cautelar de la orden de no innovar, el profesor
Colombo nos indica los presupuestos que d e b e n concurrir para poder
decretarla: En primer lugar, como toda medida cautelar, debe acreditarse
que la situación procesal pueda verse alterada y, en segundo lugar, que ello
implica la existencia de un riesgo efectivo para el cumplimiento de una even-
tual sentencia que acoja la pretensión del solicitante, lo que usualmente se
denomina pericullum in mora. Además, como conditio sine qua non, la ley debe
contemplar la posibilidad de decretar las medidas cautelares en lo que, como
ya se viera, constituye el principio de legalidad de las mismas. 672
La orden de no innovar es una medida de carácter accesorio a la acción
o recurso en que sea promovida. 673 En consecuencia, si el requerimiento en
el cual se decretó la orden de no innovar termina por cualquier causa, se
generará por consecuencia la terminación de la orden de no innovar.
Asimismo, como el requerimiento de inaplicabilidad es una cuestión
principal por adhesión al asunto judicial pendiente respecto del cual se
668
Veanse arts. 30 bis y 47 G de la LOC.
669
Véase art. 47 G inc.' 2 o de la LOC.
670
titucional.
671
J U A N C O L O M B O C., "La suspensión del procedimiento como medida cautelar en la
inaplicabilidad por inconstitucionalidad de la ley". Cuadernos del Tribunal ConstitucionalN° 37
(año 2008), p. 28.
672
J U A N C O L O M B O C . , "La suspensión del procedimiento como medida cautelar en la
inaplicabilidad por inconstitucionalidad de la ley". Cuadernos del 'Tribunal Constitucional!^0 37
(año 2008), p. 28.
673
J U A N C O L O M B O C., "La suspensión del procedimiento como medida cautelar en la
inaplicabilidad por inconstitucionalidad de la ley". Cuadernos del Tribunal ConstitucionalN° 37
(año 2008), p. 29.
540
requiere la declaración de inaplicabilidad del precepto legal, si se termina

el asunto judicial antes que se falle el requerimiento de inaplicabilidad, se
deberá declarar la inadmisibilidad del mismo por la pérdida de los requisitos
de procedencia, y consecuencialmente se generará el término de la orden
de no innovar.
El efecto de la orden de no innovar una vez decretada, es que ella se
mantenga hasta que el Tribunal dicte la sentencia. Dicha orden de no innovar
deberá ser comunicada al juez ordinario o especial que conoce de la gestión
pendiente repecto del cual se decretó la suspensión.
Atendido a que la orden de no innovar tiene un carácter cautelar, con-
curre respecto de ella la característica de su provisionalidad.
De acuerdo con ello, se establece:
a) La sala que decretó la orden de no innovar, por resolución fundada,
podrá dejarla sin efecto en cualquier estado del proceso, y
b) El rechazo de la orden de no innovar no obstará a que en el curso de
la tramitación del requerimiento la petición pueda ser reiterada.
Esas solicitudes deben ser resueltas por la misma sala que conoció de la
admisibilidad, la que deberá pronunciarse por resolución f u n d a d a acerca
de la solicitud para que se deje sin efecto la orden de no innovar o que se
conceda en caso de haber sido rechazada anteriormente, lo que podrá hacer
siempre que haya motivo fundado.
5 . 6 . NOTIFICACIÓN DE RESOLUCIÓN QUE SE PRONUNCIA SOBRE

ADMISIBILIDAD DEL REQUERIMIENTO
Declarada la inadmisibilidad por resolución que deberá ser fundada, esta será
notificada a quien haya recurrido, al juez que conozca de la gestión judicial
pendiente y a las demás partes que intervengan en ella, y el requerimiento
se tendrá por no presentado, para todos los efectos legales. 674
Declarado admisible el requerimiento, el Tribunal lo comunicará o
notificará al Tribunal de la gestión pendiente o a las partes de esta, según
corresponda, confiriéndoles un plazo de veinte días para formular sus ob-
servaciones y presentar antecedentes. En la misma oportunidad, el Tribunal
p o n d r á el requerimiento en conocimiento de la Cámara de Diputados, del
Senado y del Presidente de la República, en la forma señalada en el artícu-
lo 32 A, enviándoles copia de aquél. Los órganos mencionados, si lo estiman
pertinente, podrán formular observaciones y presentar antecedentes, dentro
del plazo de veinte días. 675
En la actual tramitación del recurso de inaplicabilidad no se contempla
el trámite obligatorio de vista al fiscal judicial de la Corte Suprema, como
acontecía cuando el requerimiento de inaplicabilidad se tramitaba ante ese
Tribunal, conforme lo disponía el auto acordado que anteriormente regu-
laba su tramitación.
674 Véase art. 47 F inc. 2o de la LOC.

675 véase art. 47 H de la LOC.
541
La resolución que declare la admisibilidad o inadmisibilidad del reque-

rimiento no será susceptible de recurso alguno. 676
El escrito en que se presenta el requerimiento de inaplicabilidad y la
resolución recaída en él debe notificarse personalmente a las demás partes
del proceso respecto del cual se pretende obtener dicha declaración.
En cuanto a las personas a quienes debe efectuarse esa notificación,
concordamos con lo que se había señalado por la Corte Suprema en cuanto
a que "el traslado recaído en la solicitud de inaplicabilidad puede ser aun
notificado al apoderado o mandatario de las partes aunque el recurso se
tramite ante un Tribunal distinto del de la causa, ya que se genera dentro
de esta y para producir efectos en ella".1'77
A la parte que hubiere presentado el requerimiento se le notificará por
carta certificada, y a los órganos constitucionales interesados se les notificará
por oficio, entendiéndose las notificaciones por carta certificada v por oficio
practicadas al tercer día siguiente a su expedición. 678
Lajurisprudencia ha rechazado la rendición de pruebas durante la subs-
tanciación del recurso de inaplicabilidad por considerar que las facultades de
la Corte Suprema se encuentran en este caso limitadas a un simple estudio
jurídico y doctrinario que la habilita sólo para declarar sobre la base del exa-
men de los términos legales si estos son o no contrarios a la Constitución. 679
Entendemos que este criterio debe mantenerse respecto de la tramitación
del requerimiento de inaplicabilidad ante el Tribunal Constitucional.
En todo caso, destacamos que esta regla general en cuanto a la prueba
podría reconocer excepciones, como podría acontecer en caso de aceptarse
que el requerimiento se ejerza en los casos de inconstitucionalidad de forma
de un precepto legal, en cuyo caso podría ser necesario acreditar que no se
ha cumplido con los quorum o con una de las exigencias ¡jara su aprobación
que establece la Constitución.
5.7. VIS TA DE LA CAI'S,V',S"
5.7.1. Inclusión del rol de (istmios en estado de tabla
Una vez evacuadas las diligencias anteriores, o vencidos los plazos legales
para ello, el Presidente debe incluir el asunto en la tabla del pleno, para su
vista y decisión. 1 ' 81
I,7B
Véase art. 17 F inciso final de la LOC.
677 RDJ, t. XI AHI, 2a parte, sec. 1", p. 538.
678
Véase art. 32 A inc. 6" de la LOC.
679 RDJ, t. XXXIX, 2" parte, sec. I a , pág. 190.
680
Debemos tener presente que el auto acordado sobre Ingresos, Formación de Tablas
y Vista de las Causas, publicado en el Diario Oficial de 3 de diciembre de 2009, tiene una
aplicación general respecto de todos los casos en que el Tribunal, sea funcionando en pleno
o en salas debe proceder a la vista de la causa y si en ella se deben oír alegatos, así como todos
aquellos en que dentro de sus facultades disponga que se oigan.
681
Véase art. 47 I de la LOC.
512
CAP. XII. El. CONTROL DE CONS I I i UCIONAI.IDAD DE 1A LEV
Para ello a medida que el requerimiento quede en estado de resolver-

se. en otras palabras, que se e n c u e n t r e en estado de relación, lo que debe
ser certificado por el respectivo relator, y notificado el decreto respectivo
a las partes, debe el asunto ser incluido en estricto o r d e n cronológico
en el Rol de asuntos en estado de tabla, que llevará la Secretaría y que será
público." s -
5.7.2. Formación de tablas y errores menores
Entre los asuntos que figuren en el rol de asuntos en estado de tabla, el Pre-
sidente del Tribunal formará, a más tardar el día viernes de cada semana, o
el día anterior hábil en caso de que el día viernes fuera feriado, una tabla
de los asuntos que verá el Tribunal en las sesiones ordinarias de pleno de
la semana siguiente. La tabla se formará siguiendo el orden cronológico en
que havan sido incluidos en el rol de asuntos en estado de tabla, sin peijuicio
de las preferencias que el Tribunal, a proposición del Presidente, haya acor-
dado en uso de la facultad establecida en el artículo 29 de la Ley Orgánica
Constitucional del Tribunal Constitucional.
El Presidente del Tribunal podrá, siempre, solicitar al pleno que, previo
acuerdo unánime, conozcan de causas o asuntos que requieran de una de-
cisión urgente v no figuren en tabla, las que, si hay acuerdo, se agregarán
extraordinariamente a la tabla respectiva. En caso de no producirse acuerdo,
el o los ministros que se opusieren podrán dejar constancia en el acta respec-
tiva de los motivos que tuvieron para formular dicha oposición. El ejercicio
de esa atribución no impide hacer uso por el Presidente de la facultad que
tiene de citar a sesiones extraordinarias.
Al formar la tabla, el Presidente designará al relator encargado de cada
una de las causas incluidas en ella.'' s!
En las tablas del pleno v de las salas se expresará el día y la hora de inicio
de la sesión en que deban tratarse los asuntos en ella incluidos, indicando
aquellos que se verán en cuenta v los que lo serán previa vista de la causa; el
nombre de las partes v el n ú m e r o de rol de cada causa, en la forma en que
aparezca en la carátula del respectivo expediente; la materia de que tratan,
v el orden correlativo en que serán vistos.'*4
I as t a b l a s del pleno v de las salas serán publicadas a más tardar a las
dieciseis h o r a s d e l día en que corresponda formarlas, se fijaran en un lugar
visible del Tribunal v se incluirán en su página web.1*'' Los errores, cambios
,ls
- Véase p á r r a f o II N" 2" de a u t o a c o r d a d o sobre Ingresos. Formación de Tablas v Vista
de las Causas, p u b l i c a d o en el Diario Oficial de 3 de d i c i e m b r e de 2009.
683
Véase p á r r a f o III N" 3° de a u t o a c o r d a d o sobre Ingresos, F o r m a c i ó n de Tablas v Vista
Ilíi4
Véase p á r r a f o III X o 4" de a u t o a c o r d a d o sobre Ingresos, F o r m a c i ó n de Tablas v Vista
Véase p á r r a f o III N" 5" de a u t o a c o r d a d o sobre Ingresos, Formación de Tablas v Vista
de las ('ansas, p u b l i c a d o en el Diario Oficial de 3 de d i c i e m b r e de 2009.
543
de letras o alteraciones no substanciales de los nombres o apellidos de las

partes no impedirán la vista de la causa. 686
5.7.3. Vista de la causa
a) Generalidades
Las causas se verán en el día señalado, salvo que por falta de quorum,
por agotarse el tiempo fijado para la audiencia, por suspensión de la vista de
la causa o por ordenarlo el Tribunal o una de sus salas, en ambos casos por
resolución fundada, deban suspenderse. Al inicio de cada sesión o durante su
transcurso, el Presidente del Tribunal o el de la sala respectiva determinará
las causas que no se verán por cualquiera de los motivos indicados, lo cual
se hará constar por el relator designado para el conocimiento de la causa
en el respectivo expediente. 687
b) Implicancias
Toda implicancia deberá ser planteada antes de la vista de la causa. El
Tribunal, ya sea conociendo en pleno o en sala, según corresponda, deberá
pronunciarse sobre ella con exclusión del ministro afectado.
En el caso de la sala, si la falta de concurrencia del ministro implicado
la dejara sin quorum, esta se integrará de acuerdo a los mecanismos esta-
blecidos por la ley.
En caso de empate, la solicitud de implicancia se e n t e n d e r á recha-
zada.
La implicancia del secretario será siempre materia de resolución por el
pleno y la de los relatores será de competencia de la sala o del pleno, según
corresponda.
Las implicancias deberán plantearse y decidirse siempre antes del co-
nocimiento del asunto, en cuenta o previa vista de la causa, según corres-
ponda.
En todo caso, producido el conocimiento del asunto por el Tribunal, en
pleno o sala, en cuenta o previa vista de la causa, no se aceptará ni se trami-
tará ninguna petición de implicancia, a petición de los mismos ministros o
de los órganos constitucionales interesados en los casos que están facultados
para invocarla.
Si las implicancias se plantean respecto de varios ministros, se votarán
separadamente y con exclusión del ministro afectado. 688
686 véase párrafo IV N° 16o de auto acordado sobre Ingresos, Formación de Tablas y Vista
687
Véase párrafo III N° 6 o de auto acordado sobre Ingresos, Formación de Tablas y Vista
688
Véase párrafo IV N° 9 del auto acordado sobre Ingresos, Formación de Tablas y Vista
544
c) Suspensión de vista de la causa

Las solicitudes de suspensión se anotarán en un libro ad hoc y se entre-
garán oportunamente al relator bajo recibo o firma, quien dará cuenta al
Presidente del Tribunal o de la respectiva sala, en su caso, antes del inicio de
la correspondiente audiencia, oportunidad en que el presidente pertinente
resolverá sobre ellas. En el cargo de recepción de la solicitud de suspensión
se estampará además la fecha y la hora de su presentación. 689
Sólo podrá suspenderse en el día designado al efecto la vista de una causa,
o retardarse dentro del mismo día, en los siguientes casos:
I o . Por impedirlo el examen de las causas colocadas precedentemente;
2 o . Por falta de miembros del Tribunal en número suficiente para fun-
cionar o pronunciar sentencia;
3o. Por solicitarlo alguna de las partes o todas las partes de común acuerdo,
con motivo plausible, calificado por el Tribunal, pudiendo cada parte hacer
uso de este derecho por una sola vez. En todo caso, sólo podrá ejercitarse hasta
por dos veces, cualquiera que sea el n ú m e r o de partes litigantes, obren o no
por una sola cuerda. En estos casos, el escrito en que se solicite la suspensión
deberá ser presentado a más tardar a las doce horas del día hábil anterior
a la audiencia correspondiente. La solicitud presentada fuera de plazo será
rechazada de plano. La sola presentación del escrito extingue el derecho a
la suspensión, aun si la causa no se ve por cualquier otro motivo;
4 o . Por disponer el Tribunal, mediante resolución fundada, la práctica
de algún trámite que sea necesario cumplir en forma previa a la vista de
la causa, o por haber decretado este alguna otra medida en virtud de lo
dispuesto en el artículo 30 de la Ley Orgánica Constitucional del Tribunal
Constitucional. 690
El respectivo relator, en el expediente y en la tabla del día correspondiente,
dejará constancia de las suspensiones que hayan tenido lugar, en su caso, y
de la circunstancia de haberse agotado o no el ejercicio de tal derecho. 6 9 1
d) Anuncio para alegar

Los abogados patrocinantes o los mandatarios judiciales de las partes
acreditadas en el proceso que quisieren hacer uso de su derecho a alegar
en la vista, podrán anunciarlo verbalmente ante el respectivo relator hasta
una hora antes del inicio de la audiencia en la que deba verse la causa, ya
sea en forma personal o por intermedio de quien tenga poder en el proceso
respectivo que incluya dicha facultad. Podrá también hacerse el anuncio por
las personas antes indicadas mediante escrito que deberá ser presentado con
veinticuatro horas de anticipación al inicio de la respectiva audiencia. En todo
689
690 véase párrafo IV N° 11 del auto acordado sobre Ingresos, Formación de Tablas y Vista
545
caso, siempre se indicará el tiempo aproximado de duración del alegato, lo

que el relator a cargo hará constar en el expediente y será el Tribunal quien
en definitiva lo determine. 6 9 2
e) Presencia del abogado

Sólo los abogados que cuenten con patrocinio o poder suficiente en la
causa podrán alegar.
Si no se anunciaran abogados, o si anunciados no concurrieran, la vista
de la causa concluirá con la relación. 693
Una vez instalado el Tribunal, previa autorización del Presidente y antes
del inicio de la relación, el abogado que se hubiere anunciado para alegar
deberá ingresar a la audiencia. No se permitirá su ingreso ni el de persona
alguna a la audiencia una vez que ella haya comenzado. 694
f) Relación
La vista de la causa se iniciará con la relación oral del relator designado
por el Presidente del Tribunal, la que será pública y se efectuará en presencia
de los abogados de las partes que, asistiendo, se hubieren anunciado para
alegar y hubieren ingresado a la sala antes de comenzada la relación. Los
ministros del Tribunal podrán, durante la relación o a su término, formular
preguntas o hacer observaciones al relator, las que en caso alguno podrán
ser consideradas como causales de inhabilidad. Concluida la relación, el
Presidente consultará a los abogados si requieren de alguna ampliación o
rectificación y si nada dicen, se entenderá que están conformes. 6 9 5
g) Alegatos y duración de los alegatos. Minutas

Concluida la relación, se procederá a escuchar, en audiencia pública,
los alegatos de los abogados que se hubieren anunciado. Alegará primero el
abogado del requirente y en seguida el de la parte interesada. Si son varios
los requirentes o varias las partes interesadas, alegarán primero los abogados
de todos los requirentes y luego los de las partes interesadas, precediéndose
en ambos casos en el orden en que se hayan hecho parte en el proceso o
por orden alfabético si la regla anterior no pudiere aplicarse. En caso de
controversia o duda, el Presidente del Tribunal o de la sala, según corres-
ponda, determinará el orden de los alegatos. En todo caso, en la vista de la
causa sólo podrá alegar un abogado por rada pai te, y no podran hacerlo la
parte y su abogado.
692
Véase párrafo IV N° 13 del auto acordado sobre Ingresos, Formación de Tablas v Vista
693
Véase párrafo IV N° 8 del auto acordado sobre Ingresos, Formación de Tablas v Vista
694
695
546
Los abogados no podrán presentar en la vista de la causa defensas escritas

ni leer en dicho acto tales defensas, a menos que el Presidente del Tribunal
o de la sala, en su caso, lo autorice. Lo anterior es sin peijuicio del derecho
de los abogados al término de la audiencia, para dejar a disposición del
Tribunal una minuta de sus alegatos.
A su término, los abogados tendrán derecho a rectificar sólo los errores
de hecho que observaren en los alegatos de las otras partes, sin que les sea
permitido replicar en lo concerniente a puntos de derecho. 6 9 6
Cada parte tendrá derecho a alegar por un máximo de quince minutos,
cuando la vista verse sobre cuestiones de admisión a trámite o de admisibili-
dad, y por un máximo de treinta minutos en los demás casos. Sin peijuicio
de ello, el Tribunal, a petición del interesado formulada antes del inicio de la
audiencia, podrá prorrogar los plazos por el tiempo que estime conveniente.
Con todo, durante la audiencia el Presidente podrá prorrogar prudencial-
mente el tiempo de alegatos.
Asimismo, el Presidente podrá suspender el desarrollo de la audiencia
cuando motivos extraordinarios lo justifiquen. 6 9 7
h) Preguntas
Durante los alegatos o una vez finalizados y antes de levantar la audiencia,
el Presidente del Tribunal o de la sala, según corresponda, ofrecerá la palabra
a los ministros que estén integrando, quienes podrán formular preguntas o
invitar a los abogados a que extiendan sus consideraciones a cualquier punto
de hecho o de derecho comprendido en el proceso, incluyendo, cuando
proceda, la invitación a referirse a fundamentos constitucionales distintos
a aquellos invocados por las partes en la litis. Esta invitación no obstará a la
libertad del abogado para el desarrollo de su exposición por el tiempo que
corresponda. I , w
i) Constancias
Concluida la vista, el relator dejará constancia en el proceso acerca de si
los abogados que se anunciaron para alegar efectivamente lo hicieron. Hará
constar, asimismo, si se acompañó minuta de alegatos. 699
j) Continuación de la vista
La vista de las causas que, excepcionalmente, dada su extensión y com-
plejidad, no haya podido ser concluida en la audiencia respectiva y quede
a* Véase párrafo IV N"s 18 y 20 del auto acordado sobre Ingresos, Formación de Tablas
v Vista de las Causas, publicado en el Diario Oficial de de diciembre de 2009.
""7 \ ease párraf o IV N" 15 del auto acordado sobre Ingresos, Formación de Tablas y Vista
I,,m
m Véase parí alo IV N" 21 del auto acordado sobre Ingresos, Formación de Tablas y Vista
547
con relación o alegatos pendientes, deberá proseguirse en la audiencia más

próxima que señale el Presidente del Tribunal o de la sala, según corres-
ponda. 7 0 0
k) Decisiones que puede adoptar el Tribunal concluida la vista

de la causa
Terminada la vista, el Tribunal podrá pronunciarse sobre las siguientes
materias:
i) Decretar medidas para mejor resolver;
ii) Si cualquier ministro solicita tiempo para un mayor estudio, se esta-
rá a lo dispuesto en el artículo 82 del Código Orgánico de Tribunales, en
relación al artículo 17 de la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional;
iii) Adoptar el acuerdo y a continuación designar al ministro redactor, o
iv) Dejar la causa en acuerdo.
En su caso, el relator deberá certificar el hecho de encontrarse la causa
en estado de sentencia, para efectos del cómputo del plazo para su dicta-
ción. 701
5 . 8 . FALLO DEL REQUERIMIENTO
Para efectos de computar el plazo para dictar sentencia definitiva, se enten-

derá que la tramitación de la causa ha concluido o se encuentra totalmente
tramitada, cuando se certifica dicha circunstancia por el relator respectivo.
El Tribunal Constitucional respecto del requerimiento de inaplicabilidad
interpuesto podrá fallar acogiéndolo o rechazándolo.
Terminada la tramitación, el Tribunal dictará sentencia dentro del plazo
de treinta días, término que podrá prorrogar hasta por otros quince, en casos
calificados y por resolución fundada. 7 0 2 Para efectos de computar el plazo
para dictar sentencia definitiva, se entenderá que la tramitación de la causa
ha concluido o se encuentra totalmente tramitada, cuando se certifica dicha
circunstancia por el relator respectivo.
Para todos los efectos de computar el plazo para dictar sentencia defini-
tiva, se entenderá que la tramitación de la causa ha concluido o se encuentra
totalmente tramitada, cuando se certifica dicha circunstancia por el relator
respectivo. 703
Para todos los efectos hay sentencia cuando se encuentra firmada por
todos los ministros presentes y autorizada por el secretario del Tribunal. Si,
por alguna razón, u n o o más ministros que concurrieron a la sentencia no
701
Véanse arts. 29 inc. 2 o y 47 I inc. 2 o de la LOC.
703
548
CAP. x i i . I;L CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY
pudieren suscribirla, se certificará dicho hecho por el secretario del Tribunal,

entendiéndose con ello cumplido el requisito de su firma. 704
El Tribunal tiene una competencia limitada para los efectos de pronun-
ciarse acerca del requerimiento, puesto que por regla general sólo podrá
declarar la inconstitucionalidad de las normas legales cuestionadas y basado
únicamente en los fundamentos constitucionales indicados por las partes
en la litis.
Excepcionalmente y por razones fundadas, se permite que el Tribunal
pueda declarar la inconstitucionalidad de las normas cuestionadas basado
en fundamentos constitucionales distintos a aquellos que han sido invocados
por las partes en la litis.705
Para el ejercicio de dicha facultad discrecional por parte del Tribunal
Constitucional, se contempla la limitación de que sólo podrá hacer uso de
ella en caso que:
a) Advierta a las partes acerca del posible uso o ejercicio de esa facultad
de acoger el requerimiento basado en fundamentos constitucionales distintos
a aquellos que han sido invocados por las partes en la litis, y
b) Permitir a las partes referirse al ejercicio de esa facultad.
En cuanto a la oportunidad en que podrá efectuarse dicha advertencia
se establece que se podrá realizar en cualquier etapa deljuicio, incluyendo
la audiencia de la vista de la causa, cuando proceda, y también como medida
para mejor resolver.
En cuanto a la oportunidad en que deben ser escuchadas las partes, nada
indica la ley, lo que podrá hacerse en la vista de la causa o con posterioridad,
si se hubiere dispuesto ello como medida para mejor resolver.
Al pronunciarse sobre el requerimiento, el Tribunal puede acoger o
rechazar el requerimiento.
5.8.1. Se acoge el requerimiento
El Tribunal Constitucional puede resolver acoger el requerimiento, en cuyo

caso declarará que el precepto legal es inconstitucional y este no podrá ser
aplicado en la tramitación o resolución del asunto judicial pendiente con-
creto y específico para el cual se hubiere interpuesto.
Al efecto, el art. 47 K de la LOC TC dispone: la sentencia que declare la
inaplicabilidad del precepto legal impugnado deberá especificar de qué
m o d o su aplicación en la gestión pendiente de que se trata resulta contraria
a la Constitución.
Dicho fallo deberá ser comunicado al Tribunal que conoce del asunto
judicial pendiente para que se abstenga de considerar ese precepto legal en
su tramitación o para el fallo de la demanda o petición ante él formulada.
705 Véase art. 47J de la LOC.
549
Si el Tribunal no considera la declaración de inaplicabilidad efectuada por

el Tribunal Constitucional en la resolución del asunto judicial pendiente y
aplica para la resolución del asunto el precepto legal declarado inaplicable,
podrán deducirse en contra de la resolución que pronuncie los siguientes
recursos:
a) Queja, puesto que el Tribunal que no obedece la declaración de
inaplicabilidad de un precepto legal por inconstitucionalidad efectuada por
el Tribunal Constitucional y lo aplica para la resolución del asunto, incurriría
en una flagrante y grave falta o abuso que motivaría la aplicación de una
sanción disciplinaria.
b) Recurso de apelación, si el Tribunal de primera instancia dicta la
sentencia dando aplicación al precepto legal declarado inaplicable, puesto
que con ello causaría un agravio a la parte.
c) Recurso de casación en el fondo, si se hubiere fallado el asunto judicial
por la Corte de Apelaciones dando aplicación en la sentencia al precepto
legal declarado inaplicable en los casos en que sea procedente el recurso,
puesto que con dicha aplicación se infringe la ley y ella influye substancial-
mente en lo dispositivo del fallo.
Sin peijuicio de lo anterior, sería posible sostener la procedencia de una
acusación constitucional en contra de los magistrados de los tribunales supe-
riores de justicia por notable abandono de deberes, conforme a lo previsto
en el artículo 52 N° 2 letra c) de la Carta Fundamental.
5.8.2. Se rechaza el requerimiento
El Tribunal Constitucional puede rechazar el recurso por estimar que el pre-

cepto legal no es inconstitucional; y comunicará dicha resolución al Tribunal
que conoce del asunto judicial pendiente si hubiere impartido orden de no
innovar, a fin de que continúe con la tramitación de este.
En este caso, el Tribunal podrá fallar el asunto judicial pendiente apli-
cando la ley que hubiere sido objetada de inconstitucional o cualquiera
otra que estime pertinente para ese efecto, puesto que el Tribunal Consti-
tucional al rechazar el recurso se limita a declarar la constitucionalidad del
precepto, pero no puede dirimir el litigio respecto del cual se ha invocado
la inconstitucionalidad.
En caso de que la inaplicabilidad haya sido deducida por una parte del
juicio o gestión, si el requerimiento es rechazado en la sentencia final, el
Tribunal impondrá las costas a la persona natural o jurídica que haya reque-
rido su intervención. Con todo, podrá eximirla de ellas cuando el requirente
haya tenido motivos plausibles para deducir su acción, sobre lo cual hará
declaración expresa en su resolución. 706
La ejecución de la sentencia, en lo relativo a las costas, se efectuará con-
forme al procedimiento ejecutivo establecido en el Código de Procedimiento
706
Véase art. 47 N inc. 2° de la LOC.
550
Civil y conocerá de ella el Juez de Letras en lo Civil que corresponda, con

asiento en la provincia de Santiago. 707
5 . 9 . NOTIFICACIÓN DEL FALLO
La sentencia que se pronuncie sobre la cuestión de inaplicabilidad deberá

notificarse a la o las partes que formularon el requerimiento y comunicarse
al juez o a la sala del Tribunal que conoce del asunto, haya o no requerido,
y a la Cámara de Diputados, al Senado y al Presidente de la República.
Deberá, además, publicarse en la forma y plazo establecidos en el ar-
tículo 31 bis, esto es, en su página web, o en otro medio electrónico análogo.
Dicha publicación deberá ser simultánea con las publicaciones que ordenan
la Constitución y esta ley en el Diario Oficial, lo que no rige en la especie,
dado que no es necesaria la publicación del fallo en el Diario Oficial. 708
5.10. EFECTOS DEL FALLO
La sentencia que se pronuncia acerca de la inaplicabilidad produce el efecto

de cosa juzgada desde el momento de su notificación y tiene una eficacia
relativa.
La sentencia produce el efecto de cosa juzgada desde su notificación a
las partes, dado que en contra de ella no procede recurso alguno.
Al efecto, se dispone que contra las resoluciones del Tribunal no pro-
cederá recurso alguno. El Tribunal, de oficio o a petición de parte, podrá
modificar sus resoluciones sólo si se hubiere incurrido en algún error de
hecho que así lo exija.
La modificación a petición de parte deberá solicitarse dentro de siete
días contados desde la notificación de la respectiva resolución. El Tribunal
se pronunciará de plano sobre esta solicitud.
La sentencia que resuelve la inaplicabilidad produce efectos relativos.
Por lo tanto, se dispone que la sentencia que declare la inaplicabilidad sólo
producirá efectos en el juicio en que se solicite. 709
Finalmente, cabe tener presente que la sentencia que se pronuncia pro-
duce cosa juzgada formal para todas las instancias o fases del juicio en que
se pronuncia, por lo que resuelta la petición de inaplicabilidad promovida
en una instancia no podrá ser intentada nuevamente respecto del mismo
asunto judicial. Al efecto, se dispone que resuelta la cuestión de inaplicabi-
lidad por el Tribunal Constitucional, no podrá ser intentada nuevamente,
por el mismo vicio, en las sucesivas instancias o grados de la gestión en que
se hubiere promovido. 710
707
Véase art. 47 N inc. 3 o de la LOC.
708 véase art. 47 M de la LOC.
709
Véase art. 47 N inc. I o de la LOC.
™ Véase art. 47 L de la LOC.
551
5.11. RETIRO Y DESISTIMIENTO DEL REQUERIMIENTO
El retiro del requerimiento es procedente mientras no sea declarada su

admisibilidad. Hasta que no sea declarada su admisibilidad, las cuestiones
promovidas ante el Tribunal por los órganos o personas legitimados podrán ser
retiradas por quien las haya promovido y se tendrán como no presentadas. 711
Debemos recordar que el requerimiento es un mero acto material, que no
requiere de trámite alguno y su efecto es considerar como no presentada la
d e m a n d a para todos los efectos legales. 712
Declarada la admisibilidad del requerimiento, precluye la facultad de
retirar el requerimiento. A partir de ese momento, los órganos y personas
legitimados sólo podrán expresar al Tribunal su voluntad de desistirse del
requerimiento. 7 1 3
El desistimiento del requerimiento se tramita como incidente, puesto que
del escrito de desistimiento se debe conferir traslado a las partes. Además, se
debe comunicar la solicitud de desistimiento a los órganos constitucionales
interesados, confiriéndoles un plazo de cinco días para que formulen las
observaciones que estimen pertinentes. 714
El desistimiento será resuelto y producirá los efectos previstos en las
normas pertinentes del título XV del Libro Primero del Código de Procedi-
miento Civil, en lo que sea aplicable. 715
Si ninguna de las partes u órganos constitucionales interesados se ha
opuesto al desistimiento del requerimiento, el Tribunal Constitucional de-
bería acoger el desistimiento del requerimiento, poniéndose término a la
tramitación del asunto.
El problema interpretativo se presenta si otra parte o alguno de los ór-
ganos constitucionales interesados se opone al desistimiento y solicita seguir
adelante con la tramitación del mismo.
Entendemos que en este caso sólo otra de las partes podría oponerse al
requerimiento, y no algún órgano constitucional, dado que no se encuentran
legitimados para tal efecto, por cuanto la declaración de inaplicabilidad sólo
producirá efectos en el juicio en que se solicite.
Finalmente, entendemos que el requerimiento no afectará a los jueces
que conocen del asunto judicial pendiente, dado que ellos no tienen partici-
pación alguna en la tramitación del desistimiento, ni se prevé la notificación
a su respecto. Por lo demás, aun cuando se efectuara dicha notificación
permitiría hacer extensivo los efectos del desistimiento sólo a los tribunales
que están participando en la instancia en que se formula el requerimiento,
pero no a los que deben conocer del mismo en etapas posteriores del pro-
cedimiento.
711
Véase art. 33 A inc. I o de la LOC.
712
Véase art. 148 inc. I o CPC.
713
Véase art. 33 A inc. 3 o de la LOC.
714
715
Véase art. 33 A inciso final de la LOC.
552
5 . 1 2 . ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO EN EL PROCEDIMIENTO

DE INAPLICABILIDAD
Respecto del requerimiento de inaplicabilidad se ha contemplado el aban-

d o n o del procedimiento. Esta es la única cuestión que conoce el Tribunal
Constitucional respecto del cual se ha contemplado la procedencia del
abandono. 7 1 6
Los requisitos para que se declare el abandono del procedimiento son
los siguientes:
a) Que se trate solamente de una cuestión de inaplicabilidad. 717
Respecto de todas las demás cuestiones que se encuentran sometidas al
conocimiento del Tribunal Constitucional no es procedente el abandono.
b) Que la cuestión de inaplicabilidad haya sido promovida por u n a de
las partes en el juicio o gestión pendiente en que el precepto impugnado
habrá de aplicarse. 718
En consecuencia, no procede el abandono si la cuestión de inaplicabili-
dad hubiere sido promovida por el Tribunal que conoce del asunto judicial
pendiente.
c) Que todas las partes del proceso hayan cesado en su prosecución
durante tres meses, contados desde la fecha de la última resolución recaída
en alguna gestión útil para darle curso progresivo. 719
El abandono no podrá hacerse valer por la parte que haya promovido
la cuestión de inconstitucionalidad. 720
Aun cuando se hubiere cumplido el plazo de inactividad previsto por la
ley, si es renovado el procedimiento porque las demás partes realizan cual-
quier gestión que no tenga por objeto alegar su abandono, se considerará
que renuncian a este derecho.
La solicitud de declaración de abandono del procedimiento debe ser
tramitada como incidente por el Tribunal, debiendo conferir traslado a las
demás partes y lo comunicará a los órganos constitucionales interesados,
confiriéndoles un plazo de cinco días para formular las observaciones que
estimen pertinentes. 7 2 1
El a b a n d o n o del procedimiento declarado por el Tribunal producirá
los efectos previstos en el título XVI del Libro Primero del Código de Pro-
cedimiento Civil.722 Ello significa que se considerará extinguida la acción
para promover nuevamente la cuestión de inaplicabilidad, pero se pierde el
derecho de continuar con el procedimiento en el cual se hubiere declarado
abandonado el requerimiento.
716
Véase art. 33 B inc. I o de la LOC.
717
718
719
Véase art. 33 B inc. 2 o de la LOC.
V2o véase art. 33 B inc. 3o de la LOC.
721 véase art. 33 B inc. 4o de la LOC.
722 \'é a S e art. 33 B inciso final de la LOC.
553
V. LA ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY
1. REGLAMENTACIÓN
Se encuentra reglamentada en los arts. 19 N° 26,92 inc. 5 o , 93 N° 7 e inc. 12,

y 94 inc. 3 o de la Constitución Política. Adicionalmente, en la actualidad se
regula el requerimiento o cuestión de inconstitucionalidad de un precepto
legal en los arts. 47 N a 47 Y, que conforman el párrafo 7 o , Cuestiones de
Inconstitucionalidad de un precepto legal declarado inaplicable, del Título
Normas Especiales de Procedimiento, de la LOC TC.
2. NATURALEZAJURÍDICA
Con anterioridad a la reforma constitucional introducida por la Ley N° 20.050,

no se contemplaba en nuestro ordenamientojurídico la acción de incons-
titucionalidad.
Claramente la acción de inconstitucionalidad de un precepto de rango
legal no constituye un recurso propiamente tal, por cuanto:
a) A través de su interposición no se impugna resoluciónjudicial alguna,
sino que lo que se pretende es declarar inconstitucional un determinado
precepto de rango legal por ser contrario a la Constitución, teniendo como
presupuesto de procedencia la declaración de inaplicabilidad de ese precepto
legal.
b) A través de su interposición no se pretende la modificación, enmienda
o invalidación de resolución judicial alguna dictada dentro de un proceso,
sino que iniciar un nuevo proceso independiente ante el Tribunal Constitu-
cional para obtener la declaración de inconstitucionalidad de un precepto
legal para entenderlo derogado con efectos erga omnes desde la publicación
en el Diario Oficial de la sentencia que acoja el reclamo, la que no producirá
efecto retroactivo.
c) El gravamen, que es un presupuesto para la interposición de todo
recurso, no tiene una existencia real, puesto que la inconstitucionalidad no
está dirigida en contra de una resolución, sino que respecto de una norma
legal declarada previamente inaplicable por inconstitucionalidad.
d) La declaración de inconstitucionalidad puede ser efectuada de oficio
por el Tribunal Constitucional, en cuyo caso mal podríamos encontrarnos
en presencia de un recurso que es por esencia un acto jurídico procesal de
parte.
De lo expuesto podemos concluir que la inconstitucionalidad es una
cuestión constitucional, que persigue que se ejerza un control de constitu-
cionalidad en un proceso principal respecto de un precepto legal declarado
previamente inaplicable, para entenderlo derogado desde la publicación en
el Diario Oficial de la sentencia que acoja el reclamo, la que no producirá
efecto retroactivo. Este control reviste el carácter de concentrado, represivo
554
o a posteriori, eventual, directo, abstracto, por vicios de forma o de fondo,

de efectos generales y ex nunc o futuros.
3. CONCEPTO
La inconstitucionalidad es aquella cuestión de control de constitucionalidad,

que debe ser planteada por medio de una acción pública, sin peijuicio de la
facultad del Tribunal Constitucional de declararla de oficio, y que pretende
obtener de ese órgano jurisdiccional, en un proceso principal independiente,
que se declare la inconstitucionalidad de un precepto legal con efectos de
carácter general, por deberse entender derogado desde la publicación en
efecto retroactivo.
4. CARACTERÍSTICAS
La inconstitucionalidad de la ley presenta las siguientes características:

a) Es una cuestión de control de constitucionalidad.
b) Esta cuestión es conocida en un proceso principal conocido por el
Tribunal Constitucional, y que reviste un carácter de proceso independiente,
dado que puede ser planteado por vía de una acción pública sin necesidad
de requerir la existencia de un proceso o asunto pendiente ante Tribunal
ordinario o especial.
c) El presupuesto que se acciona para obtener la declaración de incons-
titucionalidad de un precepto legal es que previamente se hubiere declarado
la inaplicabilidad de ese precepto legal.
Como lo explica el profesor Lautaro Ríos: "la declaración de inconstitu-
cionalidad de una norma legal y la declaración de inaplicabilidad son dos
esferas jurídicas distintas que no siempre coinciden. Mientras la primera
pertenece al ámbito del control abstracto o doctrinal con efectos generales,
la segunda se inscribe en la órbita del control concreto o judicial con efecto
particular reducido al caso y a las partes de él.
Por consiguiente -y a diferencia de los demás países americanos que
limitan el ejercicio de la acción de inconstitucionalidad a ciertos órganos o
a cierto n ú m e r o de ciudadanos- en nuestro país, para ejercitar dicha acción
será necesario esperar a que, en un proceso pendiente ante un Tribunal or-
dinario o especial, el afectado por un precepto legal cuya aplicación al caso
sub lite resulte contraria a la Constitución, o el juez de la causa, obtengan la
declaración de inaplicabilidad de dicho precepto y que tal precepto sea el
mismo sobre el cual recaerá la acción de inconstitucionalidad.
Queda, pues, entregado al criterio y a la prudencia del TC establecer
si la inaplicabilidad de una norma en un caso concreto tiene tal grado de
555
contraposición e incompatibilidad con la Constitución que la hagan mere-

cedora de ser también declarada inconstitucional.
En todo caso, por primera vez en nuestra historia institucional se confiere
a un órgano distinto del legislativo el poder de derogar una ley vigente y
vinculante, por ser contraria a la Carta Fundamental". 7 2 3
d) La inconstitucionalidad da lugar a un control de constitucionalidad
concentrado, represivo o a posteriori, eventual, directo, abstracto, por vicios
de forma o de fondo, de efectos generales y ex nunc o futuros.
e) La inconstitucionalidad da lugar a un proceso principal independiente,
pero que tiene como presupuesto la declaración previa de la inaplicabilidad
del precepto legal, adhesión, que puede ser planteada por medio de una
acción pública, sin peijuicio de la facultad del Tribunal Constitucional de
declararla de oficio.
f) Su conocimiento es de competencia exclusiva y excluyente del Tri-
bunal Constitucional (art. 93 N° 7 C. Pol.).
A partir de la reforma introducida por la Ley N° 20.050, se prevé ahora
la declaración de inconstitucionalidad de un precepto legal con efectos de
carácter general, por deberse entender derogado desde la publicación en
efecto retroactivo.
g) El Tribunal Constitucional debe conocer de la inconstitucionalidad
en pleno (art. 92 inc. 5 o C. Pol.).
h) El Tribunal Constitucional debe pronunciarse acerca de la inconsti-
tucionalidad previa vista de la causa.
i) La declaración de inconstitucionalidad debe efectuarse con un quorum
de los cuatro quintos de sus integrantes en ejercicio, esto es, por lo menos
8 miembros en ejercicio del Tribunal (art. 93 N° 6).
j) No existe un plazo fatal para el ejercicio de la acción de inconstitu-
cionalidad. 724
k) La declaración de inaplicabilidad del precepto legal tiene efectos de
carácter general y rige a futuro desde la publicación en el Diario Oficial de
la sentencia que acoja el reclamo.
723
L A U T A R O R I O S Á L V A R E Z , "El p o d e r del Tribunal Constitucional", en Revista de Derecho
Público, t. I, 2007, Departamento de Derecho Público, Facultad de Derecho, Universidad de
Chile, p. 337.
724
Conforme a lo previsto en el art. 470 del proyecto de reforma de la ley orgánica consti-
tucional contenido en el Boletín 4.059-07, en el cual se comprende el Nuevo Segundo Informe
de la Comisión de Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento del Senado, recaído en el
proyecto de ley, en segundo trámite constitucional, que modifica la Ley N° 17.997, orgánica
constitucional del Tribunal Constitucional, se prevé que la cuestión de inconstitucionalidad
sólo podría promoverse d e n t r o de los seis meses siguientes a la fecha de publicación de la
sentencia q u e haya declarado la inaplicabilidad.
556
1) El Tribunal Constitucional tiene una competencia limitada y especí-

fica conociendo de la inconstitucionalidad, puesto que ella se limita sólo a
declarar la inconstitucionalidad del precepto legal, para provocar con efectos
generales su derogación a futuro.
m) La resolución que pronuncia el Tribunal Constitucional declarando
la inconstitucionalidad produce efectos generales y a futuro, puesto que
debe entenderse derogado el precepto legal desde la publicación en el Dia-
rio Oficial de la sentencia que acoja el reclamo, la que no producirá efecto
retroactivo.
Como nos señala Lautaro Ríos, la acción de inconstitucionalidad tiene
por objeto expulsar del ordenamiento jurídico a aquella norma vigente que
sea contraria a la Carta Fundamental, en virtud de la supremacía normativa
de esta y en resguardo de la coherencia con ella del resto del universo pre-
ceptivo - q u e - por las mismas razones debe estarle subordinado. 7 2 5
n) Su tramitación se encuentra reglamentada en la modificación que
se efectuó a la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional. Mientras ello no
aconteció, se rige por las normas vigentes de la actual Constitución y por
las normas de la Ley Orgánica antes de su modificación en lo que le fueren
aplicables y no se encuentren modificadas por la Carta Fundamental.
5. PROCEDIMIENTO
Respecto del requerimiento de inconstitucionalidad, cabe distinguir en el

procedimiento las siguientes fases:
-Legitimación.
- Requerimiento.
-Resolución que lo acoge a tramitación.
- Control de admisibilidad.
- O r d e n de no innovar.
-Notificación de resolución que se pronuncia sobre admisibilidad del
requerimiento.
-Vista de la causa.
- F a l l o del requerimiento.
-Notificación del fallo.
- Efectos del fallo.
- R e t i r o y desistimiento del requerimiento.
- A b a n d o n o del procedimiento en el procedimiento de inaplicabilidad.
Los requisitos que deben concurrir para declararse la admisibilidad de
la cuestión de inconstitucionalidad de un precepto legal, en el caso que se
ejerza la acción pública, como asimismo la regulación del procedimiento que
debe seguirse para que el Tribunal Constitucional pueda actuar de oficio,
726
LAUTARO R Í O S ÁLVAREZ, "Visión crítica de la acción de inconstitucionalidad en el
derecho chileno". Temas actuales de Derecho Constitucional. Libro Homenaje al Profesor Mario
Verdugo Marinkovic, Editorial Jurídica de Chile, 2009, p. 258.
557
LOS RLCL ! RSOS PROCESALES
deben ser contemplados por mandato del constituyente en la ley orgánica

constitucional que se dictó para adecuarla al nuevo texto de la Carta Fun-
damental (art. 93 inc. 12 C. Pol.).
Pasaremos pues a continuación a analizar brevemente dichos aspectos
respecto de la tramitación del requerimiento de inaplicabilidad.
5.1. LA LEGITIMACIÓN EN EL REQUERIMIENTO

DE INAPLICABILIDAD
En esta materia debemos distinguir entre sujetos legitimados para dar inicio
al proceso por requerimiento de inconstitucionalidad, y órganos legitimados
para actuar en el proceso con posterioridad a la declaración de admisibilidad
del requerimiento.
En el requerimiento de constitucionalidad es órgano legitimado para for-
mular el requerimiento desde su inicio el propio Tribunal Constitucional,
quien se encuentra facultado para actuar de oficio.
Son personas legitimadas cualquiera persona capaz o los incapaces debida-
mente representados, al establecerse una acción pública para formularlo.
Las limitaciones que se contemplan para el ejercicio del requerimiento
de constitucionalidad son dos:
a) Que la cuestión de constitucionalidad se sustente en una sentencia
en la cual se hubiere declarado previamente la inaplicabilidad, y
b) Que la cuestión de constitucionalidad no puede formularse respecto
de un tratado internacional ni de una o más de sus disposiciones. 726
Finalmente, son órganos interesados para actuar en el proceso con poste-
rioridad a la declaración de admisibilidad del requerimiento de constitucio-
nalidad la Cámara de Diputados, el Senado y el Presidente de la República,
a quienes debe notificárseles del requerimiento una vez declarado admisible
para que formulen observaciones dentro del plazo de veinte días. 727
Sin peijuicio de ello, estos órganos pueden ser parte en el requerimiento de
constitucionalidad, en caso que no se limiten a formular observaciones, sino
que pidan ser tenidos como parte dentro del mismo. 728
5 . 2 . REQUERIMIENTO
El requerimiento de declaración de inaplicabilidad debe ser presentado ante

el Tribunal Constitucional, quien debe pronunciarse en pleno acerca de si lo
admite a tramitación, en forma previa a ejercer el control de admisibilidad.
En este caso, no es procedente la que se pronuncie acerca de la suspensión
del procedimiento. El requerimiento, luego de ser admitido a tramitación y
726 véanse arts. 93 N° 7 e inciso duodécimo y arts. 47 ñ inc. 2o de la LOC.
727
Véase art. 47 S de la LOC.
728
Véase art. 32 C inc. 3 o de la LOC.
558
declarado admisible, previa notificación de los órganos legitimados, deberá

ser conocido y resuelto en pleno y previa vista de la causa. 729
Para formular el requerimiento de inconstitucionalidad no se contempla
la existencia de un plazo, sino que solo un presupuesto previo, esto es, que
se haya declarado previamente la inaplicabilidad del precepto legal respecto
del cual se formula el requerimiento.
En la materia, debemos recordar que el Proyecto de Ley que modifica-
ba la Ley Orgánica contemplaba un plazo de seis meses para promover la
cuestión de inconstitucionalidad de un precepto legal declarado inaplicable,
pero dichas normas fueron declaradas inconstitucionales en el N° 4 de la
decisión de la sentencia de 25 de agosto de 2009, rol 1288-2008.730 La razón
fundamental para efectuar dicha declaración de inconstitucionalidad fue que
no es posible concluir que haya sido la voluntad del constituyente subordinar
el ejercicio de la función de velar por la supremacía constitucional que le
ha encomendado a esta magistratura, en una situación de tanta relevancia
que puede determinar que u n o o más preceptos legales sean expurgados de
nuestro ordenamiento jurídico, a que la cuestión se promueva dentro de un
plazo, como lo disponen las normas del proyecto que se analizan. 731
Véase art. 93 inc. 11 de la C. Pol. y art. 25 C N° 6 L O C TC.

7:10
4. Q u e el inciso s e g u n d o del artículo 47 O y el N° 3 o del inciso p r i m e r o del artícu-
lo 47 S, agregados a la Ley N° 17.997 p o r el artículo único, N" 58, del proyecto remitido, son
inconstitucionales y d e b e n eliminarse de su texto.
731
Las consideraciones q u e f u n d a m e n t a r o n s e m e j a n t e decisión f u e r o n las siguientes:
SEPTUAGÉSIMO TERCERO. Q u e el artículo 47 O, c o n t e n i d o en el p á r r a f o 7 o del título II del
Capítulo II de la Ley N° 17.997, q u e se d e n o m i n a "Cuestiones de inconstitucionalidad de un
p r e c e p t o legal d e c l a r a d o inaplicable", i n c o r p o r a d o p o r el artículo único, N° 58, del proyecto,
d i s p o n e en su inciso s e g u n d o : "La cuestión sólo p o d r á p r o m o v e r s e d e n t r o de los seis meses
siguientes a la f e c h a de publicación de la sentencia q u e haya d e c l a r a d o la inaplicabilidad";
SEPTUAGÉSIMO CUARTO. Q u e , en c o n f o r m i d a d con dicha disposición, en el artículo 47 S,
inciso p r i m e r o , q u e el artículo único, N" 58, del proyecto, introduce, igualmente, en el mismo
p á r r a f o de la Ley O r g á n i c a Constitucional del Tribunal Constitucional, se indica: " P r o c e d e r á
declarar la inadmisibilidad de la cuestión de inconstitucionalidad promovida m e d i a n t e acción
pública, en los siguientes casos: 3° C u a n d o se p r o m u e v a f u e r a del plazo establecido en el
artículo 47 O"; SEPTUAGÉSIMO QUINTO. Q u e el artículo 93, inciso p r i m e r o , de la Consti-
tución Política, establece: "Son atribuciones del Tribunal Constitucional: 7" Resolver p o r la
mayoría de los c u a t r o quintos de sus integrantes en ejercicio, la inconstitucionalidad de un
p r e c e p t o legal d e c l a r a d o inaplicable en c o n f o r m i d a d a lo dispuesto en el n u m e r a l anterior";
SEPTUAGÉSIMO SEXTO. Q u e en relación con diversas c o m p e t e n c i a s de esta magistratura,
la Carta F u n d a m e n t a l estableció e x p r e s a m e n t e q u e los r e q u e r i m i e n t o s c o r r e s p o n d i e n t e s
d e b e n p r e s e n t a r s e d e n t r o de un plazo d e t e r m i n a d o . Así lo hizo respecto de las facultades
c o m p r e n d i d a s en los N o s 3", 4 o , 5", 8" y 16" del inciso p r i m e r o de su artículo 93. De igual
m o d o señaló en el caso del N° 3" del m i s m o p r e c e p t o el plazo q u e tiene este Tribunal p a r a
resolver la acción d e d u c i d a ; SEPTUAGÉSIMO SÉPTIMO. Q u e , sin e m b a r g o , tratándose de la
inconstitucionalidad de un p r e c e p t o legal d e c l a r a d o inaplicable, la Constitución no lo hizo.
N o c o n s i d e r ó c o n v e n i e n t e establecer plazo a l g u n o p a r a p r o m o v e r l a cuestión, t e n i e n d o
p r e s e n t e , sin d u d a , la trascendencia de la atribución e n t r e g a d a a esta magistratura, q u e trae
c o m o consecuencia, si se resuelve la inconstitucionalidad, q u e la n o r m a legal, p o r ser con-
traria a la Ley S u p r e m a , q u e d e d e r o g a d a ; SEPTUAGÉSIMO OCTAVO. Q u e se d e s p r e n d e de lo
a n t e r i o r q u e , no obstante q u e en el inciso d e c i m o s e g u n d o del artículo 93 de la Constitución
se e n c a r g a a la ley orgánica constitucional señalar los requisitos de admisibilidad en el caso de
559
Para que sea acogido a tramitación una cuestión de inconstitucionali-

dad debemos distinguir si es promovida de oficio o por el ejercicio de una
acción pública.
En los casos en que el Tribunal proceda de oficio, es necesario que cumpla
con los siguientes requisitos:732
a) Debe dictar u n a resolución preliminar f u n d a d a , declarando que
procederá de oficio en la cuestión de inconstitucionalidad;
b) Debe individualizar la sentencia de inaplicabilidad que le sirve de
sustento, 733 y
ejercerse la acción pública y regular el procedimiento que debe seguirse si se actúa de oficio,
no queda comprendido dentro de su competencia establecer un plazo para que la cuestión
de inconstitucionalidad sea promovida; SEPTUAGÉSIMO NOVENO. Que no es posible concluir
que haya sido la voluntad del constituyente subordinar el ejercicio de la función de velar por
la supremacía constitucional que le ha encomendado a esta magistratura, en una situación
de tanta relevancia que puede determinar que uno o más preceptos legales sean expurgados
de nuestro ordenamiento jurídico, a que la cuestión se promueva dentro de un plazo, como
lo disponen las normas del proyecto que se analizan; OCTOGÉSIMO. Que, de acuerdo a lo
expresado en los considerandos anteriores, el inciso segundo del artículo 47 O y el N° 3 o del
inciso primero del artículo 47 S, agregados a la Ley N° 17.997 por el artículo único, N° 58,
del proyecto, son inconstitucionales y así debe declararse. Dicha decisión se adoptó con el
voto disidente del ministro señor Jorge Correa, quien razonó de la siguiente manera para
estimar constitucionales esas normas: Acordada con el voto en contra del ministro señor
Jorge Correa Sutil en relación con la inconstitucionalidad declarada en el número 4 de esta
sentencia. El disidente estuvo por estimar como constitucional el plazo de seis meses para
entrar de oficio o accionar por cualquier persona para la declaración de inconstitucionalidad
de un precepto legal, a partir de la declaración de inaplicabilidad del mismo, que se dispone
en el artículo 47 O y reconoce en el número 3 del artículo 47 S, agregados por el N° 58 del
artículo único del proyecto remitido. El disidente reconoce la relevancia de que este sea un
requisito nuevo no contemplado en la Carta Fundamental, pero estima que el legislador,
al establecerlo, no infringe la Carta Fundamental, por cuanto da valor y vigencia a uno de
sus principios más preciados, como es el de la seguridad jurídica. A su juicio, el legislador
no infringe, sino que interpreta y aplica la Constitución al establecer un plazo prudencial
para que el propio Tribunal de oficio, o cualquiera persona, inicie el procedimiento para
expulsar del ordenamiento un precepto previamente declarado inaplicable. El f e n ó m e n o
de la declaración de inconstitucionalidad de un precepto legal vigente es suficientemente
extraordinario en el sistema político yjurídico, para permitir que el mismo permanezca por
tiempo indefinido en la incerteza acerca de su validez. Por ende, a su juicio, el legislador, al
establecer este plazo no contemplado en la Carta Fundamental, no la vulnera ni se atribuye
facultades que no se le han otorgado, sino que acota en el tiempo un estado de incerteza
que, de ser permanente, sí resulta contrario a la seguridad jurídica que la Carta Fundamental
valora y ampara en varios de sus preceptos. Por lo demás, el disidente no aprecia qué valores
o principios pueden quedar lesionados si el plazo que se establece no resulta tan breve como
para impedir que el propio Tribunal o las personas alcancen a formarse convicción de sus
intereses y a accionar. A su juicio, al de seis meses no parece posible atribuirle este carácter
de limitar arbitraria o irrazonablemente el ejercicio del derecho a una acción que, si bien la
Carta Fundamental no limitó, tampoco consagra como temporalmente ilimitada.
732
Véase art. 47 O LOC TC.
733
En la materia debe tenerse presente lo declarado en el N° 14 del p u n t o III de la
decisión de la sentencia de 25 de agosto de 2009, rol 1288-2008, en la cual se declara que las
560
c) Debe indicar las disposiciones constitucionales transgredidas.

Si la cuestión de inconstitucionalidad es promovida mediante acción pú-
blica, el requerimiento de la o las personasjurídicas que la promueve deberá
cumplir con los siguientes requisitos: 734
1. Deben fundar razonablemente la petición;
2. Indicar precisamente la sentencia de inaplicabilidad previa en que
se sustenta, 735 y
3. Indicar los argumentos constitucionales que le sirven de apoyo.
El requerimiento al que falte alguno de los requisitos no será acogido
a tramitación y se tendrá por no presentado, para todos los efectos legales.
Esta resolución, que será fundada, deberá dictarse dentro del plazo de tres
días, desde que se dé cuenta del requerimiento en el pleno.
No obstante, tratándose de defectos de forma o de la omisión de ante-
cedentes que debían acompañarse, el Tribunal, en la misma resolución en
que no acoge el requerimiento a tramitación, debe otorgar a los interesados
un plazo de tres días para que subsanen aquéllos o completen éstos. Si así
no lo hacen, el requerimiento se tendrá por no presentado, para todos los
5 . 3 . RESOLUCIÓN QUE LO ACOGE A TRAMITACIÓN
Debemos tener presente que el control de admisibilidad se efectúa respecto

de un requerimiento de inconstitucionalidad que previamente ha sido aco-
gido a tramitación, por haberse dado cumplimiento a los requisitos formales
y haberse acompañado los documentos previstos por el legislador.
De acuerdo con ello, dentro del plazo de diez días, contado desde que
se acoja el requerimiento a tramitación o desde que concluya la vista del
incidente, en su caso, el Tribunal se pronunciará sobre su admisibilidad.
Si el requirente pide alegar acerca de la admisibilidad, y el Tribunal así
lo dispone, dará traslado a quienes aparezcan como partes en la cuestión de
inconstitucionalidad, por diez días. 737
oraciones "la sentencia de inaplicabilidad que le sirve de sustento", "la sentencia de inapli-
cabilidad previa en que se sustenta" y "la sentencia previa de inaplicabilidad que le sirve de
sustento", comprendidas en los artículos 47 P, 47 Q, inciso primero, y 47 W que el artículo
único, N° 58, del proyecto remitido incorpora a la Ley N° 17.997, son constitucionales en
el entendido que aluden a la o a las sentencias de inaplicabilidad en que se base la cuestión
promovida o se f u n d e la resolución preliminar o la declaración de inconstitucionalidad a que
ellos se refieren, puesto que dichas sentencias pueden ser una o varias.
*»4 Véase art. 47 P LOC TC.

'35 Véase nota 273.
736 Véase art. 47 P incs. 2o y 3o de la LOC.
737 Véase art. 47 Q de la LOC.
561
5.4. CONTROL DE ADMISIBILIDAD
Acogido a tramitación, procede que posteriormente se efectúe el control

de admisibilidad. 738
El legislador señala expresamente las causales por las cuales procede la
declaración de inadmisibilidad del requerimiento de inconstitucionalidad
por el pleno del Tribunal Constitucional.
Al efecto, procederá declarar la inadmisibilidad en los siguientes casos:
I o . Cuando no exista sentencia previa que haya declarado la inaplicabi-
lidad del precepto legal impugnado, y
2 o . Cuando la cuestión se f u n d e en un vicio de inconstitucionalidad
distinto del que motivó la declaración de inaplicabilidad del precepto im-
pugnado.
Declarada la inadmisibilidad por resolución que deberá ser f undada, se
notificará a quien haya recurrido, se comunicará a la Cámara de Diputados,
al Senado y al Presidente de la República, y el requerimiento se tendrá por
no presentado, para todos los efectos legales.
La resolución que declare la admisibilidad o inadmisibilidad de la cues-
tión no será susceptible de recurso alguno.
5.5. ORDEN DE NO INNOVAR
En la cuestión de inconstitucionalidad no produce el efecto de suspender

la tramitación de proceso o asunto judicial no contencioso alguno y no es
procedente la orden de no innovar, puesto que dicha cuestión no es promo-
vida respecto de ningún procedimiento en particular.
5.6. NOTIFICACIÓN DE RESOLUCIÓN QUE SE PRONUNCIA SOBRE

ADMISIBILIDAD DEL REQUERIMIENTO
Declarada la admisibilidad, el Tribunal deberá poner la resolución respectiva

y el requerimiento en conocimiento de los órganos constitucionales intere-
sados: Cámara de Diputados, al Senado y al Presidente de la República, los
cuales podrán formular las observaciones y acompañar los antecedentes que
estimen pertinentes, dentro del plazo de veinte días. 739
En la tramitación del requerimiento de inconstitucionalidad no se con-
templa el trámite obligatorio de vista al fiscal judicial de la Corte Suprema,
como acontecía cuando un requerimiento de inaplicabilidad se tramitaba
ante ese Tribunal, conforme lo disponía el auto acordado que anteriormente
regulaba su tramitación.
738
Véase art. 47 Q LOC TC.
739
Véase art. 47 S de la LOC.
562
A la persona natural ojurídica que hubiere presentado el requerimiento se

le notificará por carta certificada, y a los órganos constitucionales interesados
se les notificará por oficio, entendiéndose las notificaciones por carta certi-
ficada y por oficio practicadas al tercer día siguiente a su expedición. 740
La resolución que declare la admisibilidad o inadmisibilidad del reque-
rimiento no será susceptible de recurso alguno. 741
No es procedente la rendición de pruebas durante la substanciación del
requerimiento de inconstitucionalidad por encontrarse limitadas las facul-
tades del Tribunal a un simple estudio jurídico y doctrinario que lo habilita
sólo para declarar sobre la base del examen de los términos legales si estos
son o no contrarios a la Constitución. 742
5.7. VISTA DE LA CAUSA, IMPLICANCIA, SUSPENSIÓN,

RELACIÓN Y ALEGATOS
Una vez evacuadas las diligencias anteriores, o vencidos los plazos legales
para ello, el Presidente debe incluir el asunto en la tabla del pleno, para su
vista y decisión. 743
En estas materias nos remitimos a lo señalado en el requerimiento de
inaplicabilidad, dado que las normas del auto acordado son aplicables a to-
dos los casos en que el Tribunal, sea funcionando en pleno o en salas, deba
proceder a la vista de la causa y si en ella se deben oír alegatos, así como
a todos aquellos en que dentro de sus facultades disponga que aquellos se
5 . 8 . FALLO DEL REQUERIMIENTO
El Tribunal Constitucional respecto del requerimiento de inconstituciona-

lidad interpuesto podrá fallar acogiéndolo o rechazándolo.
El Tribunal tiene un plazo para dictar sentencia de treinta días, contados
desde que concluya la tramitación de la causa, término que podrá prorrogar
hasta por otros quince días, por resolución fundada. 7 4 5 En este caso, no se
exige la concurrencia adicional de estar ante un caso calificado para solicitar
la prórroga, como ocurre en el requerimiento de inaplicabilidad.
El Tribunal tiene una competencia limitada para los efectos de pronunciarse
acerca del requerimiento, puesto que la declaración de inconstitucionalidad de
las normas legales cuestionadas deberá fundarse únicamente en la infracción
740
™ Véase art. 47 R inciso final de la LOC.
742
RDJ, t. XXXIX, 2a parte, sec. I a , p. 190.
743
Véase art. 47 I de la LOC.
744
Véase párrafo IV N° 8 o de auto acordado sobre Ingresos, Formación de Tablas v Vista
7« Véanse arts. 29 inc. 2 o y 47 U de la LOC.
563
LOS R E C U R S O S P R ( ) ( T S A L E S
de el o los preceptos constitucionales que fueron considerados transgredidos

por la sentencia previa de inaplicabilidad que le sirve de sustento. 746
Al pronunciarse sobre el requerimiento, el Tribunal puede acoger o
rechazar el requerimiento.
5.8.1. Se acoge el requerimiento
El Tribunal Constitucional puede resolver acoger el requerimiento, en cuyo

caso declarará que el precepto legal es inconstitucional y este se entenderá
derogado desde la fecha de la publicación en el Diario Oficial, sin efecto
retroactivo.
Al efecto, el art. 47 W de la LOC TC dispone: La sentencia que se pronun-
cie sobre la inconstitucionalidad de todo o parte de un precepto legal, será
publicada en la forma y plazo establecidos en el artículo 31 bis. El precepto
declarado inconstitucional se entenderá derogado desde la fecha de la pu-
blicación en el Diario Oficial, sin efecto retroactivo.
En este caso, se ha señalado que la situación en que queda el Tribunal
Constitucional en el ejercicio de esta facultad es la de un decisor político,
sin más. Si efectivamente el precepto ha sido declarado inaplicable por
inconstitucional sólo podrá decidir si darle o no a esa inconstitucionalidad
un efecto derogatorio. No tiene parámetros constitucionales para decidirlo.
Si además se le otorga la posibilidad de proceder de oficio en esta materia,
se está ante una facultad en que, sin vinculación sustancial a un proceso,
el Tribunal puede resolver, de acuerdo a criterios enteramente políticos, la
derogación de una ley, escogiendo, también, el momento y oportunidad para
ello. Esto abandona completamente el campo conceptual de la actividad
jurisdiccional y pasa al de atribución legislativa, lisa y llana. 747
Nuestro constituyente al declarar que la sentencia que se pronuncia
acerca de la inconstitucionalidad no tendrá efecto retroactivo sigue el criterio
norteamericano sobre la materia.
Al respecto, se ha señalado que "en los Estados Unidos el limitar los
efectos de la sentencia hacia futuro se encuentra pacíficamente admitido,
siendo esta la técnica empleada por el Tribunal Supremo americano para
evitar que el dogma de la retroactividad pueda imponer soluciones contra-
rias a las que se derivarían de una adecuada ponderación de los distintos
intereses en conflicto en el caso concreto". 748
Con ello, nuestro constituyente se aparta del criterio español, en el
cual se sostiene que "la Constitución ni prohibe ni exige el efecto retroac-
tivo, ya que es la mayor o m e n o r protección constitucional de los valores
746
Véase art. 47 Y de la LOC. Adicionalmente, véase n o t a 273.
747
E D U A R D O ALDUNATE LIZANA, "La Reforma Constitucional del a ñ o 2005 desde la Teoría
del D e r e c h o y la Teoría de la Constitución", t. I, Revista de Derecho Público (2007), D e p a r t a m e n t o
de D e r e c h o Público, Facultad de D e r e c h o , Universidad de Chile, p. 41.
748
MARGARITA BALADÍES R o j o , Validez Y eficacia de los actos administrativos, Marcial Pons,
Madrid, 1994, p. 348.
564
CAP. XII. EL. CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY
que p u e d a n verse perjudicados por los distintos intereses en conflicto lo

que debe determinar la retroactividad o irretroactividad de la sentencia
En cuanto a los efectos que genera la declaración de inconstitucionali-
dad respecto de los procesos debemos distinguir la situación en que ellos
se encuentran.
Si el proceso o asunto no contencioso se encuentra pendiente, no será pro-
cedente presentar un requerimiento de inaplicabilidad o inconstitucionalidad
respecto de una norma de la cual se hubiere declarado su inconstitucionalidad,
porque ella ha perdido su vigencia por derogación desde la publicación de
la sentencia que efectúa dicha declaración en el Diario Oficial.
En consecuencia, en tal caso el Tribunal que conoce del proceso o asunto
no contencioso no podrá aplicar la norma legal declarada inconstitucional,
porque ella ha perdido su vigencia por derogación y con carácter general.
Además, si se planteara el requerimiento de inaplicabilidad o de incons-
titucionalidad, el Tribunal Constitucional debería declararlo inadmisible
por no referirse a una norma legal vigente y contravenir el efecto de cosa
juzgada que emana de la sentencia que ha efectuado la declaración de in-
constitucionalidad.
Sin embargo, los procesos o asuntos no contenciosos que hubieren
terminado por encontrarse ejecutoriada la sentencia que resolvió el asunto
promovido en ellos no se verán afectados por la declaración de inconstitu-
cionalidad, puesto que ella no produce efectos retroactivos y por ello no
puede afectar asuntos derechos que se encuentran afinados.
Finalmente, si se declara la inconstitucionalidad de una norma legal,
cabría preguntarse:
¿Qué pasa con los otros requerimientos de inaplicabilidad de esa norma le-
gal que se pudieren encontrar pendientes ante el Tribunal Constitucional?
¿Tendría el Tribunal Constitucional que continuar tramitando todas las
inaplicabilidades pendientes hasta su terminación, no obstante que la norma
que se pretende impugnar ya se encuentra derogada por la declaración de
inconstitucionalidad que se efectuó con posterioridad a la fecha de presen-
tación de los requerimientos de inaplicabilidad de esa norma legal para un
asunto específico?
No cabe d u d a que el Tribunal no debe continuar tramitando y fallar
todos los requerimientos pendientes de inaplicabilidad de u n a norma de-
clarada inconstitucional, puesto que la declaración de inconstitucionalidad
se extiende a todos los procesos que se encuentren pendientes, ya sea ante
los tribunales ordinarios o especiales para impedir su aplicación como
vimos p r e c e d e n t e m e n t e , como ante el propio Tribunal Constitucional,
que debe también e n t e n d e r esa n o r m a derogada y por ello se carece de
interés ya por los requirentes para actuar y por ello debe considerarse por
terminado anticipadamente esos procesos por la desaparición sobrevenida
del interés.
MARGARITA BALADÍES Rojo, Validez y eficacia de los actos administrativos, Marcial Pons,
Madrid, 1994, p. 350.
565
En tal caso, el Tribunal Constitucional debería sencillamente declarar

que se entiende terminada la causa con el solo mérito de indicar la fecha de
publicación en el Diario Oficial de la norma declarada inconstitucional si es
que en el requerimiento de inaplicabilidad fuera la única norma impugna-
da de inconstitucionalidad para requerir su declaración de inaplicabilidad,
efectuando las comunicaciones pertinentes de esa resolución que p o n e
término al requerimiento de inaplicabilidad pendiente como si se tratara
de la sentencia que resuelve ese requerimiento.
Si en el requerimiento de inaplicabilidad se requiriere la declaración
de inaplicabilidad de varias normas y la sentencia de inconstitucionalidad
se refiriere a u n a sola de ellas, en tal caso nos encontraríamos con una
terminación parcial anticipada del proceso de inaplicabilidad, el que se ve-
rificará solo respecto de la norma declarada inconstitucional y continuará
su tramitación respecto de las otras normas legales impugnadas y sobre las
cuales no se ha formulado aquella declaración de inconstitucionalidad y cuya
inaplicabilidad se comprende también en el requerimiento y pendiente por
ello de resolución.
En relación a esta materia, se ha señalado en el derecho comparado,
respecto de la declaración de inconstitucionalidad de u n a n o r m a legal,
que "la eficacia de estas sentencias se proyecta sobre todos los procesos
que estén pendientes y en los que se plantee la aplicación de la norma
cuya inconstitucionalidad se declaró tras un recurso o cuestión de incons-
titucionalidad. Así, en los casos en que la norma en cuestión fuere deter-
minante para la concesión de la tutela pedida por el actor, su declaración
de inconstitucionalidad por el Tribunal Constitucional conducirá a u n a
desaparición sobrevenida y refleja del interés, es decir, a u n a extinción de
la acción afirmada por el actor.
"Se podría entender que, en rigor, siendo la norma inconstitucional y
por tanto nula desde su aprobación, lo que sucede es que el actor desde el
principio carecía de acción, al carecer de apoyo jurídico su pretensión de
tutela, de modo que lo procedente no sería poner fin anticipado al proceso,
sino terminarlo por sus trámites para concluir dictando en él una sentencia
absolutoria. Aun siendo cierto que la norma, declarada después, era previa
la incoacción del proceso singular en que se reclamaba su aplicación, ha
de tenerse en cuenta que en el momento de interposición de la demanda
el actor afirmaba tener un interés legítimo en la tutela pretendida -interés
sustentado, entre otras razones, en la vigencia de la norma posteriormente
declarada inconstitucional-y que sólo a partir de la publicación de la senten-
cia declaratoria de inconstitucionalidad esa apariencia de interés y de acción
se desvanece, y lo hace de manera sobrevenida, pues hasta ese momento, al
menos en tanto que afirmado, existía. Si a estas consideraciones se añaden
argumentos de economía procesal, quedará suficientemente justificada,
pensamos, la opción que aquí se sostiene". 750
750
FERNANDO GASCÓN INCHAUSTI, La terminación anticipada del proceso por desaparición
sobrevenida del interés, Civitas, Madrid, 2003, pp. 191 y 192.
566
En este sentido, Marisol Peña Torres nos señala que con motivo de la
declaración de inconstitucionalidad del artículo 116 del Código Tributario,
la Corte Suprema en los diversos recursos pendientes ante ella procedió
a invalidar de oficio las sentencias pronunciadas por los jueces tributarios
delegados reponiendo la causa al estado de proveerse el reclamo tributario
respectivo por e l j u e z competente; todo ello basándose en lo dispuesto en
los artículos 83 y 84 del Código de Procedimiento Civil (la primera de estas
sentencias fue la dictada en el Rol N° 2849-2006, el 4 de junio de 2008). Para
resolver de esta forma, la tercera sala de la Corte Suprema se basó en que
una norma derogada "no puede ser aplicada en un juicio tributario respecto
del cual ella era el sustento, produciéndose el decaimiento de sus efectos
procesales y la correspondiente nulidad" (considerando 22°) y que en la
especie ha existido respecto del Tribunal que conoció de la causa falta de
legitimación en el ejercicio de lajurisdicción, por lo que cabe concluir que
de los tres presupuestos básicos de la relación procesal -a saber, el Tribunal,
las partes y la contienda- ha faltado el primero, es decir, no ha existido un
Tribunal con jurisdicción. Tal situación (...) acarrea de un modo inevitable
en nuestro sistema jurídico la correspondiente declaración de nulidad (...).
considerando 23°). Particular importancia asignamos a la prevención del mi-
nistro Adalis Oyarzún, quien, en forma del todo congruente con lo razonado
en este estudio, consignó expresamente, en abono de lo resuelto, la necesidad
de "respetar principios como los de supremacía constitucional, de la igualdad
ante la ley y de la certezajurídica, vinculados a la ratio decidendi de los pronun-
ciamientos (del Tribunal Constitucional) que establecieron la disconformidad
y oposición del precepto legal con lo normado en la Constitución Política y
que culminaron con su derogación (...)" (considerando 10 o ). 751
5.8.2. Se rechaza el requerimiento
El Tribunal Constitucional puede rechazar el requerimiento por estimar que

el precepto legal no es inconstitucional.
En este caso, el precepto legal respecto del cual se está solicitando su
declaración de inconstitucionalidad seguirá plenamente vigente.
En caso de que la cuestión de inconstitucionalidad haya sido promovi-
da mediante acción pública, el Tribunal impondrá las costas a la persona
natural o jurídica que haya requerido su intervención, si el requerimiento
es rechazado en la sentencia final. Con todo, el Tribunal podrá eximirla de
ellas cuando el requirente haya tenido motivos plausibles para deducir su
acción, sobre lo cual hará declaración expresa en su resolución. 752
751
MARISOL PEÑA TORRES, " E f e c t o s d e l a d e c l a r a c i ó n d e i n c o n s t i t u c i o n a l i d a d d e u n
p r e c e p t o legal: La declaración de inconstitucionalidad de un precepto legal". Temas actuales
de Derecho Constitucional. Libro H o m e n a j e al Profesor Mario Verdugo Marinkovic, Editorial
Jurídica de Chile, 2009, p. 205.
«2 v é a s e art. 47 X de la LOC.
567
La ejecución de la sentencia, en lo relativo a las costas, se efectuará con-

forme al procedimiento ejecutivo establecido en el Código de Procedimiento
Civil y conocerá de ella el Juez de Letras en lo Civil que corresponda, con
asiento en la provincia de Santiago. 753
5 . 9 . NOTIFICACIÓN DEL FALLO
La sentencia que se pronuncie sobre la inconstitucionalidad de todo o parte

de un precepto legal, será publicada in extenso en el Diario Oficial dentro
de los tres días siguientes a su dictación. 754-755
Deberá, además, publicarse en su página web, o en otro medio electrónico
análogo. Dicha publicación deberá ser simultánea con las publicaciones que
ordenan la Constitución y esta ley en el Diario Oficial. 756
5.10. EFECTOS DEL FALLO
La sentencia que se pronuncia acerca de la inconstitucionalidad produce

efectos erga omnes o generales.
La sentencia produce efectos desde su notificación a las partes, dado que
en contra de ella no procede recurso alguno.
Al efecto, se dispone que contra las resoluciones del Tribunal no pro-
cederá recurso alguno. El Tribunal, de oficio o a petición de parte, podrá
modificar sus resoluciones sólo si se hubiere incurrido en algún error de
hecho que así lo exija.
La modificación a petición de parte deberá solicitarse dentro de siete
días contados desde la notificación de la respectiva resolución. El Tribunal
se pronunciará de plano sobre esta solicitud.
La sentencia que resuelve la inaplicabilidad produce efectos generales
o erga omnes, dado que el precepto declarado inconstitucional se entenderá
derogado desde la fecha de la publicación en el Diario Oficial. 757
Además, dichos efectos se producen hacia futuro, dado que expresamente
se señala que no tiene efecto retroactivo.
753
Véase art. 47 Y de la LOC.
7 4
-> Véase art. 47 W de la LOC.
765
En la materia debe tenerse presente lo declarado en el N° 8 del punto III de la decisión
de la sentencia de 25 de agosto de 2009, rol 1288-2008, en la cual se declara que las frases
"deberá practicarse dentro de los tres días siguientes a su dictación" y "deberá publicarse
(...) en el Diario Oficial dentro de los tres días siguientes a su dictación", comprendidas
en los artículos 31 bis, inciso final, y 37 G que el artículo único, N os 30 y 40, del proyecto
remitido agrega a la Ley N° 17.997, son constitucionales en el entendido de que señalan que
la publicación deberá hacerse dentro de "los tres días siguientes" en que el Diario Oficial
efectivamente se publique.
756
Véase art. 31 bis de la LOC.
757
Véase art. 47 W de la LOC.
568
5 . 1 1 . RETIRO Y DESISTIMIENTO DEL REQUERIMIENTO
El retiro del requerimiento es procedente mientras no sea declarada su

admisibilidad. Hasta que no sea declarada su admisibilidad, las cuestiones
promovidas ante el Tribunal podrán ser retiradas por quien las haya pro-
movido y se tendrán como no presentadas. 7 5 8 Debemos recordar que el
requerimiento es un mero acto material, que no requiere de trámite alguno
y su efecto es considerar como no presentada la demanda para todos los
Declarada la admisibilidad, precluye la facultad de retirar el requerimien-
to. A partir de ese momento, los órganos y personas legitimadas sólo podrán
expresar al Tribunal su voluntad de desistirse del requerimiento. 760
El desistimiento del requerimiento se tramita como incidente, puesto que
del escrito de desistimiento se debe conferir traslado a las partes. Además, se
debe comunicar la solicitud de desistimiento a los órganos constitucionales
interesados, confiriéndoles un plazo de cinco días para que formulen las
observaciones que estimen pertinentes. 761
El desistimiento será resuelto y producirá los efectos previstos en las
normas pertinentes del título XV del Libro Primero del Código de Procedi-
miento Civil, en lo que sea aplicable. 762
Si ninguna de las partes u órganos constitucionales interesados se ha
opuesto al desistimiento del requerimiento, el Tribunal Constitucional de-
bería acoger el desistimiento del requerimiento, poniéndose término a la
tramitación del asunto.
El problema interpretativo se presenta si alguno de los órganos consti-
tucionales interesados se opone al desistimiento y solicita seguir adelante
con la tramitación del mismo.
Entendemos que en este caso, dado que se encuentra comprometido
el interés público, el desistimiento producirá el efecto que la persona que
hubiere formulado el requerimiento dejará de ser parte en el proceso, pero
éste continuará adelante con su tramitación con el órgano constitucional
interesado que se haya opuesto al desistimiento del requerimiento. Aún más,
estimamos que el Tribunal puede continuar de oficio con su tramitación si
lo estima.
5 . 1 2 . A B A N D O N O DEL PROCEDIMIENTO EN EL PROCEDIMIENTO

DE INCONSTITUCIONALIDAD
Respecto del requerimiento de inconstitucionalidad no se ha contemplado

el a b a n d o n o del procedimiento. 7 6 3
™ Véase art. 33 A inc. I o de la LOC.
"S Véase art. 148 inc. I o CPC.
'60 Véase art. 33 A inc. 3 o de la LOC.
'61 Véase art. 33 A inc. 3 o de la LOC.
'62 Véase art. 33 A inciso final de la LOC.
'63 Véase art. 33 B inc. I o de la LOC.
569
VI. PARALELO ENTRE LA ACCIÓN DE INAPLICABILIDAD Y LA ACCIÓN

DE INCONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY
La acción de inaplicabilidad y la acción de inconstitucionalidad de la ley

presentan semejanzas entre sí, siendo la más clara de ellas la de constituir
ambas medios de control para el respeto de la supremacía constitucional, de
competencia del Tribunal Constitucional, represivo o a posteriori, eventual,
directo, por vicios de forma o de fondo, y de efectos ex nunc o futuros.
Sin embargo, ambos medios de control de constitucionalidad presen-
tan muchas más diferencias entre sí, las que resumiremos en el siguiente
cuadro:
REQUERIMIENTO REQUERIMIENTO
INAPLICABILIDAD INCONSTITUCIONALIDAD
1. Legitimación. Arts. 93 C. Pol. y 47 A 1. Legitimación. Arts. 93 C. Pol. y 47 A

LOC. LOC.
Órgano legitimado: Órgano legitimado:
Juez que debe conocer de una gestión pen- De oficio, p o r el Tribunal Constitucional.
d i e n t e en q u e d e b a aplicarse el p r e c e p t o
legal impugnado.
Personas legitimadas: Personas legitimadas:
Las partes en dicha gestión. Acción pública.
2. Requerimiento. 2. Requerimiento.
Debe cumplir requisitos de forma contem- Debe cumplir requisitos de forma contem-
plados en art. 47 B de la LOC y acompañar plados en arts. 47 O y 47 P de la LOC.
certificados y d o c u m e n t a c i ó n prevista en
art. 47 A de la LOC.
3. Resolución que acoge a tramitación. 3. Resolución que acoge a tramitación.

Se d e b e dictar resolución q u e lo acoge a Se debe dictar resolución que lo acoge a
tramitación, d e b i e n d o efectuarse control tramitación, debiendo efectuarse control de
de admisibilidad dentro de 5 días por la sala admisibilidad dentro de 10 días por el pleno.
respectiva, conforme a distribución que efec- Puede solicitarse alegato sobre admisibilidad,
túe el Presidente. Puede solicitarse alegato en cuyo caso debe darse traslado a la otra
sobre admisibilidad, en cuyo caso debe darse parte por 10 días, art. 47 Q d e la LOC.
traslado a la otra parte por 5 días. Arts. 47 D
y E de la LOC.
4. Control de admisibilidad. 4. Control de admisibilidad.

Las causales de inadmisibilidad se contem- Las causales de inadmisibilidad se contem-
plan en el art. 47 F de la LOC. plan en el art. 47 R de la LOC.
5. Orden de no innovar. 5. Orden de no innovar.

Procede ser solicitada d u r a n t e toda la tra- No procede la o r d e n de no innovar.
mitación del recurso y es conocida en sala.
Arts. 30 bis y 47 K de la LOC.
6. Notificación de resolución que se pronun- 6. Notificación de resolución que se pronun-

cia sobre admisibilidad del requerimiento. cia sobre admisibilidad del requerimiento.
Debe notificarse al Tribunal o a las partes, Debe notificarse requerimiento por oficio en
570
dándole plazo de 20 días para formular ob- conocimiento de Cámara de Diputados, del
servaciones y presentar antecedentes. Senado y del Presidente de la República, los
En esa misma oportunidad, debe p o n e r cuales pueden formular observaciones dentro
requerimiento p o r oficio en conocimiento del plazo de 20 días, art. 47 S de la LOC.
de Cámara de Diputados, del Senado y del
Presidente de la República, art. 47 H de la
LOC.
7. Vista de la causa. 7. Vista de la causa.

Evacuadas las diligencias o cumplidos los Evacuadas las diligencias o cumplidos los
plazos legales, d e b e ponerse el asunto en plazos legales, d e b e ponerse el asunto en
tabla, el que se verá en autos en relación por tabla, el que se verá en autos en relación por
el pleno, d e b i e n d o los alegatos respetar la el pleno, debiendo los alegatos respetar la
duración, forma y condiciones a establecer duración, forma y condiciones a establecer
en auto acordado del TC, arts. 47 I LOC y en auto acordado del TC, arts. 47 T LOC y
32 B de la LOC. 32 B de la LOC.
8. Fallo del requerimiento. 8. Fallo del requerimiento.

8.1. Quorum adopción acuerdo 8.1. Quorum.
Mavoría de sus miembros en ejercicio, art. 93 Cuatro quintos de sus miembros en ejercicio,
N° 6 C. Pol. (seis ministros). art. 93 N° 7 C. Pol. (8 ministros).
8.2. Plazo. 8.2. Plazo.
Dentro de 30 días, prorrogables hasta por 15 Dentro de 30 días, prorrogables hasta por 15
en casos calificados y por resolución fundada, en casos calificados y por resolución fundada,
arts. 33 y 47 I de la LOC. arts. 33 y 47 U de la LOC.
8.3. Contenido. 8.3. Contenido.
D e b e especificar d e q u e e l m o d o d e s u D e b e declarar inconstitucional p r e c e p t o
aplicación en la gestión p e n d i e n t e de que legal con efectos generales, entendiéndose
se trata resulta contraria a la Constitución, derogado sin efecto retroactivo. Arts. 47 V
art. 47 K de la LOC. y 47 W de la LOC.
8.4. Competencia específica. 8.4. Competencia específica.
Excepcionalmente y por razones fundadas, Debe declarar inconstitucionalidad fundán-
el Tribunal p o d r á declarar la inconstitucio- dose ú n i c a m e n t e en la infracción de el o
nalidad de las normas cuestionadas basado los preceptos constitucionales que f u e r o n
únicamente en fundamentos constitucionales considerados transgredidos por la sentencia
distintos a aquellos que han sido invocados previa de inaplicabilidad q u e le sirve de
p o r las partes en la litis. En este caso, debe- sustento, art. 47 V de la LOC.
rá advertirles acerca del uso de ese posible
precepto constitucional no invocado y per-
mitirles así referirse a ello. Dicha advertencia
p o d r á e f e c t u a r s e e n c u a l q u i e r etapa del
juicio, incluyendo la audiencia de la vista de
la causa, c u a n d o proceda, y también como
m e d i d a para mejor resolver.
9. Notificación del fallo. 9. Notificación del fallo

Debe notificarse a la o las partes que formu- D e b e publicarse in extenso en el Diario
laron el requerimiento. Oficial dentro de los tres días siguientes a su
Debe comunicarse al j u e z o a la sala del dictación. Arts. 31 bis y 47 W de la LOC.
Tribunal que conoce del asunto, haya o no
requerido, y a la Cámara de Diputados, al
Senado y al Presidente de la República.
Deberá, además, publicarse en la página
web del Tribunal. Arts. 31 bis y 47 M de la
LOC.
571
10. Efectos del fallo. 10. Efectos del fallo.

Resuelta la cuestión de inaplicabilidad, no El precepto declarado inconstitucional se
podrá ser intentada nuevamente, por el mis- e n t e n d e r á d e r o g a d o desde la fecha de la
mo vicio, en las sucesivas instancias o grados publicación en el Diario Oficial, sin efecto
de la gestión en que se hubiere promovido, retroactivo, art. 47 W de la LOC.
art. 47 L d e la LOC. P r o d u c e efectos generales y a f u t u r o ,
La sentencia que declare la inaplicabilidad desde publicación en Diario Oficial.
sólo producirá efectos en el juicio en que se
solicite, art. 47 N de la LOC.
11. Retiro y desistimiento. 11. Retiro y desistimiento

Mientras no sea declarada su admisibilidad, Idem.
las cuestiones promovidas ante el Tribunal por
los órganos o personas legitimados podrán
ser retiradas por quien las haya promovido
y se tendrán como no presentadas.
Declarada su admisibilidad, dichos órga- ídem.
nos y personas p o d r á n expresar al Tribunal
su voluntad de desistirse. En tal caso, se dará
traslado del desistimiento a las partes y se
comunicará a los órganos constitucionales
interesados, confiriéndoles un plazo de cinco
días pava que formulen las observaciones
que eslimen pertinentes.
El desistimiento será resuelto y producirá No produce extinción pretcnsión atendi-
los efectos previstos en las normas pertinentes do el interés público, sino que sólo la persona
del título XV del Libro Primero del Código que formula desistimiento debe entenderse
de Procedimiento Civil, en lo que sea aplique deja de ser parte del proceso.
cable, art. 33 A de la LOC.
12. Abandono del procedimiento. 12. Abandono del procedimiento.

P r o c e d e sólo respecto de cuestiones q u e No procede.
hayan sido promovidas por una de las partes
en el juicio o gestión pendiente en que el
precepto i m p u g n a d o habrá de aplicarse.
El procedimiento se e n t e n d e r á abando-
n a d o c u a n d o todas las partes del proceso
hayan cesado en su prosecución d u r a n t e
tres meses, contados desde la fecha de la
última resolución recaída en alguna gestión
útil para darle curso progresivo.
El a b a n d o n o no podrá hacerse valer por
la parte que haya promovido la cuestión de
inconstitucionalidad. Si renovado el procedi-
miento, las demás partes realizan cualquier
gestión q u e no tenga por objeto alegar su
a b a n d o n o , se considerará que renuncian a
este derecho.
U n a vez alegado el a b a n d o n o , el Tri-
bunal dará traslado a las demás partes y lo
comunicará a los órganos constitucionales
i n t e r e s a d o s , c o n f i r i é n d o l e s u n plazo d e
cinco días para formular las observaciones
que estimen pertinentes.
El abandono del procedimiento declarado
por el Tribunal producirá los efectos previstos
en el título XVI del Libro Primero del Código
de Procedimiento Civil, art. 33 B de la LOC.
572
CAPÍTULO XIII
RECURSO DE REVISIÓN
1. REGLAMENTACIÓN
Este recurso se encuentra regulado en tres distintos ordenamientosjurídicos.

Por un lado, en los arts. 810 a 816 del CPC. Por el otro, en los arts. 657 a 667
del Código de Procedimiento Penal; y, finalmente, en los arts. 473 a 480,
bajo el rótulo Revisión de sentencias firmes, del Código Procesal Penal, con las
modalidades y alcances que veremos a continuación.
2. CONCEPTO
La revisión es la acción declarativa, de competencia exclusiva y excluyente de

una sala de la Corte Suprema, que se ejerce para invalidar sentencias firmes
o ejecutoriadas que han sido ganadas fraudulenta o injustamente en casos
expresamente señalados por la ley.
3. CARACTERÍSTICAS
En nuestro ordenamientojurídico la revisión presenta las siguientes carac-

terísticas:
a) Es u n a acción declarativa más que recurso extraordinario; puesto
que pretende invalidar una sentencia que ya se encuentra firme o ejecuto-
riada. 764
b) Se interpone directamente ante la Corte Suprema para que sea co-
nocido por ella en sala.
En el s e g u n d o i n f o r m e de la Comisión de Constitución, Legislación, Justicia y

Reglamento del Senado se dejó expresa constancia que la revisión "no es p r o p i a m e n t e un
recurso en la medida que su presupuesto es la existencia de una sentencia firme, sino que
una acción encaminada a enervar el cumplimiento de dicha sentencia, razón p o r la cual se
prefirió contemplarla en el título concerniente a la ejecución de las sentencias, por su carácter
de excepción a tal ejecución". F E R N A N D O L O G R O Ñ O Y O T R O S , Reforma Procesal Penal. Génesis,
Historia si stematizada y Concordancias, t. III, Editorial Jurídica de Chile, 2003, p. 440.
573
c) De ser concebido como recurso no constituye instancia, puesto que

sólo se analiza la causal que motiva su interposición. De ser concebido como
una acción declarativa, ella es conocida en única instancia y el Tribunal tiene
u n a competencia específica para conocer del mismo, representada por la
sola determinación de los hechos y el derecho que permite pronunciarse
acerca de la causal invocada como fundamento de ella.
d) Es conocido en virtud de las facultades jurisdiccionales de la Corte
Suprema.
e) Persigue obtener la invalidación de u n a sentencia firme o ejecuto-
riada.
f) Procede sólo p o r las causales q u e de m a n e r a exhaustiva señala
la ley.
Técnicamente, como hemos avanzado, la revisión no es un recurso, sino

que u n a acción; puesto que no concurre en ella el requisito básico de todo
recurso, consistente en su interposición contra resoluciones que no se en-
cuentran firmes o ejecutoriadas.
De allí que se señala que la revisión es propiamente una acción que per-
sigue obtener la invalidación de una sentencia firme o ejecutoriada.
Desde el p u n t o de vista terminológico, el legislador procesal penal ha
sido más preciso que el legislador civil. En efecto, el Código de Procedi-
miento Penal se refiere a ella como "la revisión de las sentencias firmes"
y no habla de "recurso de revisión", como lo hace su h o m ó n i m o civil. En
el nuevo Código Procesal Penal no cabe duda en cuanto a su carácter de
acción declarativa, dado que la revisión no se regula dentro del libro III,
dedicado a los recursos, sino que en el párrafo 3 o , titulado "Revisión de
sentencias firmes", del Libro IV, "Procedimientos Especiales y Ejecución",
del Código Procesal Penal.
5. FUNDAMENTO DEL RECURSO
Con la interposición de esta acción lo que se persigue es que lajusticia prime

por sobre la seguridad jurídica configurada por la cosajuzgada. El legislador
ha entendido que lajusticia debe primar cuando el asunto hubiera sido re-
suelto de manera injusta, aun cuando con ello se sacrifique una institución
cardinal del derecho procesal: la cosajuzgada.
Sin embargo y no obstante esta loable finalidad, el legislador no abrió la
posibilidad de la revisión para cualquier causal, sino que sólo respecto de los
casos y con los requisitos que señala la ley y, tratándose del proceso penal,
sólo respecto de ciertas resoluciones.
574
CAP. XIII. RECURSO DE REVISIÓN
6. RESOLUCIONES EN CONTRA DE LAS QUE PROCEDE

LA REVISIÓN
En materia civil la revisión procede en contra de las sentencias firmes o

ejecutoriadas, que no hayan sido pronunciadas por la Corte Suprema, co-
nociendo de los recursos de casación y revisión.
Como se ha señalado por la jurisprudencia, conforme fluye de lo es-
tablecido en los artículos 810 y 815 del Código de Procedimiento Civil, el
recurso de revisión corresponde a un medio de impugnación de carácter
excepcional y extraordinario, cuyo objeto es que esta Corte Suprema inva-
lide una "sentencia firme", en los casos expresamente previstos por la ley.
Por lo tanto, sólo son susceptibles de revisión las resoluciones judiciales que
tengan carácter de "sentencia" y, luego, que hayan adquirido el carácter de
firmes o ejecutoriadas. 765
En materia penal la revisión procede sólo respecto de las sentencias
condenatorias de crimen o simple delito, aun cuando hubieren sido pro-
nunciadas por la Corte Suprema. Así se desprende de los arts. 58 y 657 del
Código de Procedimiento Penal y 473 del Código Procesal Penal. El art. 58
del Código de Procedimiento Penal señala que "Contra las resoluciones dic-
tadas por la Corte Suprema no se da otro recurso que el de revisión, en su
caso"; por su parte, el inc. I o del art. 657 de ese cuerpo legal nos indica que
"la Corte Suprema podrá rever extraordinariamente las sentencias firmes
en que se haya condenado a alguien por un crimen o simple delito, para
anularlas [...]".
Por su parte, la primera parte del art. 473 del Código Procesal Penal
refiere que "la Corte Suprema podrá rever extraordinariamente las senten-
cias firmes en que se hubiere condenado a alguien por un crimen o simple
delito, para anularlas, en los siguientes casos [...]".
En consecuencia, tanto en el antiguo como en el nuevo sistema procesal
penal no procede la revisión en contra de sentencias penales absolutorias,
ni contra las condenatorias por faltas.
7. CAUSALES O FACTORES QUE HABILITAN

SU INTERPOSICIÓN
Las causales que posibilitan la interposición de la revisión están previstas,

de m a n e r a exhaustiva, en el art. 810 del Código del ramo. Señala dicha
disposición: "La Corte Suprema de Justicia podrá rever una sentencia firme
en los casos siguientes:
I o . Si se ha f u n d a d o en documentos declarados falsos por sentencia
ejecutoria, dictada con posterioridad a la sentencia que se trata de rever".
'65 c. Suprema, sentencia de 23 de julio de 2002, RDJ, t. XCIX, sec. I a , p. 150.
575
Debemos tener presente que los documentos falsos así declarados pueden
haber sido u n o de los tantos antecedentes que se han tomado en conside-
ración en el fallo que se trata de rever.
"[...] 2 o . Si pronunciada en virtud de pruebas de testigos, han sido estos
condenados por falso testimonio dado especialmente en las declaraciones
que sirvieron de único f u n d a m e n t o a la sentencia".
En este caso, y a diferencia de lo que ocurre respecto de los documen-
tos, los testimonios falsos deben haber sido los únicos fundamentos de la
sentencia recurrida.
Sin embargo, en ambos casos es menester para acoger el recurso de
revisión que exista una sentencia ejecutoriada condenatoria que declare la
falsedad de los documentos, o el peijurio de los testigos.
"[...] 3 o . Si la sentencia firme se ha ganado injustamente en virtud de
cohecho, violeiK ia u otra maquinación fraudulenta, cuya existencia haya
sido declarada por sentencia de término".
En este evento, es necesario que se haya intentado un proceso fundado
en esos hechos y que se haya condenado aljuez. Así lo dispone el art. 331 del
Código Orgánico de Tribunales: "Ni en el caso de responsabilidad criminal
ni en el caso de responsabilidad civil la sentencia pronunciada en el juicio
de responsabilidad alterará la sentencia firme". Por tanto, para invalidar la
sentencia es menester intentar siempre el recurso de revisión, puesto que
la resolución que establece la responsabilidad criminal o civil no invalida la
sentencia que hubiere generado ella.
"[...] 4 o . Si se ha pronunciado contra otra pasada en autoridad de cosa
juzgada y que no se alegó en el juicio en que la sentencia firme recayó".
Si se hubiere alegado la cosa juzgada en el juicio no será procedente
la revisión, puesto que en ese caso debió haberse deducido el recurso de
casación en la forma (art. 768 N° 6 del CPC).
Respecto del alcance de la expresión "alegar", para los efectos de confi-
gurar el presupuesto que permite solicitar la revisión de la sentencia ejecuto-
riada, nos permitimos transcribir a continuación el fallo de la Excma. Corte
Suprema en el cual se aborda esta materia. Al efecto nos señala que "como
ya se ha expresado, el recurso en estudio funda la nulidad de la sentencia
firme, recaída en los juicios de tuición acumulados, en la causal prevista en
el N° 4 del artículo 810 del Código de Procedimiento Civil. Disposición que
permite rever tal fallo, cuando se ha pronunciado contra otro pasado en
autoridad de cosa juzgada y que no se alegó en el juicio en que la sentencia
ejecutoriada recayó. El llamado recurso de revisión se constituye en rigor en
una pretensión para hacer privar de efectos a una decisión jurisdiccional, que
el sistemajurídico a priori le concede, en aras de una certezajurídica básica
en el ámbito de lajurisdicción y del proceso, las cualidades de inimpugnabi-
lidad y de inmutabilidad, cuando tal resolución concreta haya adquirido el
carácter de firme o ejecutoriada. Por su gravedad, las reglas que se contienen
en relación con este instituto procesal se constituyen en excepcionales y con
aplicación limitada a los casos taxativamente señalados en dicha norma y por
576
consecuencia es un remedio de carácter extraordinario, de tal modo que

para que prospere esta pretensión invalidatoria debe resultar claramente
demostrado que la sentencia en contra de la que se recurre se ha basado en
errores cometidos con ocasión de hechos constitutivos de ilícitos penales
declarados por medio de otra sentencia, o que se encuentre en contradicción
con otras resoluciones judiciales firmes. De este modo, el legislador exige
para la procedencia de la revisión que la sentencia se encuentre ejecutoriada;
que se señale de manera concreta la causal de aquellas que taxativamente
contempla la ley; que respecto de estas se cumplan a su vez las condiciones
específicas que la configuran y por último que se interponga esta acción
dentro del plazo de un año, contado desde la fecha de la última notificación
de la sentencia objeto del recurso.
La cosajuzgada, en lo netamente procesal, tiene una importante signifi-
cación como excepción perentoria, toda vez que puede ser alegada dentro
del procedimiento de dilatorias, según el artículo 304 del Código de Pro-
cedimiento Civil, antes de discutirse el fondo de la pretensión del actor y
también puede oponerse en cualquier estado deljuicio como lo consigna el
artículo 310 del mismo cuerpo de leyes, sin peijuicio que puede constituir
también u n a defensa básica en el trámite de la contestación de la demanda.
Pero además se constituye como fundamento o causal de recursos procesales.
De este modo, el legislador por la trascendencia del proceso jurisdiccional,
como medio racional yjusto para dar solución de manera única y definitiva a
los conflictos de partes, ha creado los mecanismos para que el juicio concluya
de u n a sola manera y para siempre, a fin de evitar repeticiones de la misma
contienda entre iguales partes y para que los titulares puedan ejercerlas a
fin de hacer valer la autoridad de cosajuzgada para enervar precisamente la
posibilidad de concurrir sentencias que puedan contradecirse entre sí y pro-
vocar la incertidumbre jurídica que pudiera derivarse de esta repetición.
En lo que toca al recurso de revisión, el legislador previendo la posibilidad
extraordinaria de la inadvertencia o desconocimiento de existir ya un fallo
ejecutoriado, relativo a una cuestión fáctica y jurídica y con iguales conten-
dientes, ocurra que luego se dicte otro en el mismo sentido que adquiera
el carácter de firme, y por tal motivo contempló la factibilidad de rever y
anular la segunda decisión jurisdiccional, considerando, por supuesto, el
cumplimiento de la triple identidad que señala el artículo 177 del Código
de Procedimiento Civil, y por ello la ley estableció para la procedencia de
la causal prevista en el N° 4 del artículo 810 del mismo Código como requi-
sito el que además la cosajuzgada no se haya alegado en el juicio en que la
sentencia firme recayó.
"Alegar", según el Diccionario de la Real Academia Española, en su
acepción relativa a derecho, dice que corresponde: "Dicho del interesado
o de su abogado: Argumentar oralmente o por escrito, hechos y derechos
en defensa de su causa". A su vez, en el Vocabulario Jurídico publicado por
la Asociación Henri Capitant bajo la dirección de Gérard Cornu, Editorial
Temis, 1995, se define la voz "alegar" por extensión como "invocar ante los
tribunales una excusa". En sentido restringido es: "invocar en su defensa ante
un juez un elemento de justificación, principalmente u n a excusa", y, de un
577
m o d o más general: "presentar ante la justicia un hecho, invocar un argu-

mento de hecho en apoyo de una pretensión formulada por el demandante
o por el demandado". En nuestro Código Procesal Civil la expresión aludida
también tiene un sentido jurídico determinado, en cuanto afirma la posibi-
lidad de ejercer un derecho o garantía procesal, en defensa de pretensiones
que puedan hacerse valer, por alguna de las partes enjuicio. Así se puede
señalar el artículo 119 en cuanto al Tribunal deberá pronunciarse acerca de
causas de inhabilidad alegada en los incidentes de recusación e implicancia;
en la alegación del abandono del procedimiento en los artículos 154, 155
y 157; en los requisitos de la sentencia definitiva del artículo 170, cuando
dispone que deberá contenerse la enunciación breve de las excepciones o
defensas alegadas por el demandado; en el artículo 310, en cuanto exige que
las excepciones que indica deban ser alegadas por escrito; el artículo 768
N° 6, que prescribe que el recurso de casación en la forma ha de fundarse
precisamente en alguna de las causas siguientes: en haber sido dada contra
otra pasada en autoridad de cosajuzgada; siempre que esta se haya alegado
oportunamente en el juicio.
Del último ejemplo fluye de m a n e r a categórica que la actividad de
alegar o no, dentro del juicio, resulta relevante para la procedencia de la
cosajuzgada como causal de recursos procesales, considerando la actividad
positiva o negativa del impulso procesal que efectúa una parte en el juicio,
si la alega, como un acto jurídico de apoyo a una pretensión, le servirá para
justificar, a lo más, el recurso de casación en la forma, si esa pretensión le
ha sido expresamente negada por eljuez y, por el contrario, si no desarrolla
actividad formal de invocación de la cosajuzgada, le queda reservada esta
alegación, como única y primera actividad en el recurso de revisión. Será
esta inactividad la que lo habilitará para hacer procedente la acción de nu-
lidad contra la sentencia firme que se opone a otra pasada en autoridad de
cosajuzgada.
(...) El recurso de revisión en estudio no ha cumplido con una exigencia

básica para hacer concurrente la causal prevista en el N° 4 del artículo 810
del Código de Procedimiento Civil, cual es la inexistencia en el juicio en el
cual recayó la sentencia recurrida de alegación sobre la excepción de cosa
juzgada, porque precisamente el recurrente, en conocimiento de un fallo
anterior, que en su opinión entraba en contradicción con las pretensiones
aducidas en los procesos de tuición, requirió en su tiempo de lajurisdicción
un pronunciamiento sobre el tema, con lo cual se produjo la alegación que
exige el legislador para privar al interesado del ejercicio de este procedimiento
de nulidad excepcional, todo lo cual conduce a su rechazo (...). 766
En otra sentencia, la misma Corte nos ha indicado que la excepción de
cosajuzgada, para el caso que nos ocupa, debe ser alegada, según lo ordena
el artículo 810 N° 4 del Código de Procedimiento Civil. La expresión alegar
no implica solamente señalar o formular la excepción por la parte interesada,
sino que esta debe ser planteada formalmente y a su respecto debe existir
766
578
CAI». XIII. RECL'RSO DE REVISIÓN
un pronunciamiento expreso, como lo exige el artículo 170 N° 6 del mismo

Código, circunstancia que se echa en falta en la sentencia cuya revisión se
pide. 767
Las causales están tratadas en los arts. 657 del Código de Procedimiento
Penal y 473 del Código Procesal Penal, los que son de idéntico tenor, salvo
que se incorpora en el nuevo sistema procesal una quinta causal. Al efecto,
disponen esos preceptos: "La Corte Suprema podrá rever extraordinariamente
las sentencias firmes en que se haya condenado a alguien por un crimen o
simple delito, para anularlas, en los casos siguientes:
I o . Cuando, en virtud de sentencias contradictorias, estén sufriendo
condena dos o más personas por un mismo delito que no haya podido ser
cometido más que por u n a sola;
2 o . C u a n d o esté sufriendo c o n d e n a alguno como autor, cómplice o
encubridor del homicidio de una persona cuya existencia se compruebe
después de la condena;
3 o . Cuando alguno esté sufriendo condena en virtud de sentencia que
se f u n d e en un documento o en el testimonio de una o más personas, siem-
pre que dicho documento o dicho testimonio haya sido declarado falso por
sentencia firme en causa criminal, y
4 o . Cuando, con posterioridad a la sentencia condenatoria, ocurriere
o se descubriere algún hecho o apareciere algún documento desconocido
durante el proceso, que sean de tal naturaleza que basten para establecer la
inocencia del condenado".
La cosajuzgada, prevista en el N° 4 del art. 810 CPC, no aparece expre-
samente señalada. Sin embargo se puede encuadrar en el Ñ° 4 de dicho
art. 657 del Código de Procedimiento Penal y en la letra d) del art. 473 del
Nuevo Código Procesal Penal.
La quinta causal que se prevé en la letra e) del Código Procesal Penal
es la siguiente:
"[...] e) Cuando la sentencia condenatoria hubiere sido pronunciada
a consecuencia de prevaricación o cohecho del juez que la hubiere dictado
o de u n o o más de los jueces que hubieren concurrido a su dictación, cuya
existencia hubiere sido declarada por sentencia judicial firme".
Conforme se deja expresa constancia en el Segundo Informe de la Co-
misión de Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento del Senado se
entiende que, en el caso de la letra e), la sentencia debe ser consecuencia de
la prevaricación o el cohecho, y que si alguna de estas no hubiere mediado
no habría habido condena.
^ c T s u p r e m a , sentencia de 15 de julio de 2003, RDJ, t. C, sec. IA, p. 116.
579
Entendemos que esta nueva causal reglamentada en el nuevo sistema

procesal penal no hace más que explicitar un hecho gravísimo no contem-
plado en el Código de Procedimiento Penal, pero que puede perfectamente
subsumirse en el N° 4 del art. 657 de este Código.
8. COMPETENCIA
El d e n o m i n a d o "recurso" de revisión siempre debe interponerse ante la

Corte Suprema, que tiene competencia exclusiva y excluyente para cono-
cerlo y fallarlo.
9. SUJETOS DEL RECURSO
En materia civil puede interponer el recurso la parte agraviada.

En materia penal, según lo dispone el art. 658 del Código de Procedimiento
Penal, y 474 del Código Procesal Penal, puede interponer esta acción:
1. El Ministerio Público;
2. El condenado;
3. El cónyuge del condenado;
4. Los ascendientes, descendientes o hermanos del condenado;
5. El condenado que ha cumplido su condena, y
6. Los parientes antes señalados del condenado que hubiere muerto y
se tratase de rehabilitar su memoria.
10. FORMA DE INTERPONERLO
Debe interponerse por escrito en el que deberá mencionarse la causal res-

pectiva y los documentos que acreditan esa causal.
El art. 659 del Código de Procedimiento Penal en su inc. I o establece
que "El recurso expresará con precisión su f u n d a m e n t o legal, será firmado
por un procurador y un abogado, cuando no sea deducido por el ministerio
público, y se acompañarán a él los documentos que comprueben los hechos
en que se funda.
Si la causal fuera la del número 2 o del art. 657 del Código de Procedi-
miento Penal o la de la letra b) del art. 473 del Código Procesal Penal, la
solicitud de revisión señalará además los medios con que se intenta probar
que la persona víctima del pretendido homicidio ha vivido después de la fecha
en que la sentencia supone el fallecimiento; y si fuere la del n ú m e r o 4 o del
art. 657 del CPP o de la letra d) del art. 473 antes mencionado, la solicitud
indicará el hecho o documento desconocido durante el proceso, expresará
los medios con que se pretenda acreditar el hecho y se acompañará, en su
caso, el documento o, si no fuere posible, se manifestará al menos su natu-
raleza y el lugar y archivo en que se encuentra" (inc. 2 o art. 659).
580
En ambos casos deben cumplirse las normas de comparecencia ante la

Corte Suprema.
11. PLAZO O TÉRMINO LEGAL PARA INTERPONERLO
11.1. MATERIA CIVIL
El art. 811 del CPC establece que "el recurso de revisión sólo podrá interpo-
nerse dentro de un año, contado desde la fecha de la última notificación de
la sentencia objeto del recurso" (inc. I o ).
Lo expresado por este artículo se contrapone con lo que a su vez señala
el art. 174 del mismo cuerpo legal, en orden a determinar cuándo se en-
tiende ejecutoriada una sentencia. Es por ello que debemos entender, para
mantener la armonía que debe existir dentro del sistema del Código, que
el art. 811 es impreciso y que, por tanto, el recurso habrá de ser interpuesto
dentro del plazo de un año contado desde que la sentencia quedó firme o
ejecutoriada.
"Si se presenta pasada este plazo, se rechazará de plano" (inc. 2 o ).
Por la lentitud que caracteriza la tramitación de los asuntos judiciales en
nuestro país, resultaría casi imposible interponer este recurso en los casos del
art. 810 N os 1 a 3. Atendido este hecho, que no dejó de ser considerado por
el legislador de 1902, es que el inciso final del art. 811 permite interponer
el referido recurso antes. En efecto, señala el precepto que "si al terminar
el año no se ha aún fallado en el juicio dirigido a comprobar la falsedad de
los documentos, el perjurio de los testigos o el cohecho, violencia u otra
maquinación fraudulenta a que se refiere el artículo anterior, bastará que el
recurso se interponga dentro de aquel plazo, haciéndose presente en él esta
circunstancia, y debiendo proseguirse inmediatamente después de obtenerse
sentencia firme en dicho juicio".
11.2. MATERIA PENAL
Los arts. 658 del Código de Procedimiento Penal y 474 del Código Procesal
Penal, disponen categóricamente que la acción de revisión podrá ser inter-
puesta, "[...] en cualquier tiempo [...]".
12. EFECTOS DE LA INTERPOSICIÓN DEL RECURSO

EN LA CAUSA EN QUE SE DICTÓ LA SENTENCIA
QUE SE PRETENDE IMPUGNAR
En esta materia se siguió la regla general en virtud de la cual el recurso no

suspende el cumplimiento del fallo.
581
12.1. MATERIA CIVIL
Señala el inciso I o del art. 814 del CPC que "por la interposición de este recurso
no se suspenderá la ejecución de la sentencia impugnada", confirmando la
regla general antes indicada.
Con todo, el inc. 2 o del art. 814 señala que el Tribunal puede "en vista
de las circunstancias, a petición del recurrente, y oído el ministerio público,
ordenar que se suspenda la ejecución de la sentencia, siempre que aquél
dé fianza bastante para satisfacer el valor de lo litigado y los perjuicios que
se causen con la inejecución de la sentencia, para el caso de que el recurso
sea desestimado".
12.2. MATERIA PENAL
En el antiguo sistema procesal penal el art. 661 es el que se ocupa de los

efectos en el cumplimiento del fallo: "La interposición del recurso de revi-
sión no suspenderá el cumplimiento de la sentencia que se intenta anular,
a menos que, por tratarse de una pena irreparable, el Tribunal ordene la
suspensión hasta que el recurso sea fallado".
La excepción es de toda lógica. Asimismo, en este caso, la suspensión
de la ejecución puede ser decretada de oficio o a petición del recurrente o
del ministerio público.
En el nuevo sistema procesal penal se mantiene la regla general consis-
tente en que la solicitud de revisión no suspenderá el cumplimiento de la
sentencia que se intenta anular (art. 477 inc. I o ).
Sin embargo, se amplían los casos en los cuales p u e d e decretarse la
suspensión no sólo a la pena irreparable, lo que resulta de toda lógica si
atendemos a que todas las penas en el sistema penal revisten el carácter de
irreparables, dado que no es posible restituir los días privados de libertad
injustamente. De acuerdo con ello, se dispone que si el Tribunal lo estimare
conveniente, en cualquier momento del trámite podrá suspender la ejecución
de la sentencia recurrida y aplicar, si correspondiere, alguna de las medidas
cautelares personales a que se refiere el párrafo 6 o del título V del Libro
Primero (art. 477 inc. 2 o ).
13. TRAMITACIÓN
A este respecto será menester distinguir:
13.1. MATERIA CIVIL
Se ocupan del particular los arts. 813 y 814 del Código del ramo.
Presentado el recurso, debe éste cumplir con los requisitos de forma que
hemos visto anteriormente. El Tribunal al examinar su admisibilidad puede:
582
a) Declararlo inadmisible cuando, atendidos los antecedentes, se haya

interpuesto fuera del plazo de un año, contado de la forma señalada ante-
riormente.
b) Declararlo admisible. En este evento, el Tribunal o r d e n a r á que se
traigan a la vista todos los antecedentes del juicio en que recayó la sen-
tencia impugnada, y citará a las partes a quienes afecte dicha sentencia
para que comparezcan en el término de emplazamiento a hacer valer su
derecho.
Transcurrido el término de emplazamiento, el Tribunal debe conferir
traslado al ministerio público y evacuado que sea el informe del fiscal, se
dicta la resolución "autos en relación" procediendo a la vista de la causa.
13.2. MATERIAL PENAL
13.2.1. En el antiguo sistema procesal penal
La tramitación del recurso de revisión está prevista en los arts. 659 y 660
del Código de Procedimiento Penal. Para establecer la tramitación a que
deberá someterse la revisión es menester distinguir la causal por la que se
interpone:
a) "Si se trata del segundo o cuarto de los casos mencionados en el art. 657
y se hubiera ofrecido rendir prueba de testigos, el Tribunal señalará al efecto
un término prudencial y comisionará para recibirla a u n o de sus miembros,
o al juez letrado del departamento en que se encuentran los testigos, si la
comparecencia de estos ante el Tribunal ofreciere graves inconvenientes.
Tan pronto como expire el término, serán oídos el procesado y el fiscal, y
se mandarán traer los autos en relación sin más trámites, a menos que el
Tribunal decrete nuevas diligencias para mejor resolver" (art. 660).
El Código no establece un plazo para evacuar el traslado conferido al
reo y al fiscal, por lo que dicho término debe ser fijado por la misma Corte
Suprema.
Si el recurso de revisión fue interpuesto por el fiscal, en representación del
ministerio público, se omite el trámite de su vista: "Apareciendo interpuesto
el recurso en forma legal, se dará traslado de él al fiscal, o al procesado si
el recurrente hubiere sido el ministerio público; y en seguida se mandará
traer la causa en relación; y, vista en la forma ordinaria, se fallará sin más
trámites" (art. 659, inc. 4 o ).
b) Si se trata de las otras causales, se sigue el siguiente procedimiento:
se da traslado del recurso al fiscal, o al procesado si el recurrente hubiere
sido el ministerio público. Si el recurso se funda en el primer motivo de los
señalados en el art. 657, la Corte Suprema, previa vista de la causa, al declarar
la contradicción entre las sentencias (si en efecto existe) anulará una y otra
y mandará instruir de nuevo el proceso por el juez que corresponda.
583

La tramitación de la acción de revisión está reglamentada en los arts. 475,
476, y 478 del Código Procesal Penal.
La solicitud de revisión se debe presentar ante la secretaría de la Corte
Suprema.
Dicha solicitud debe expresar con precisión su fundamento legal y acom-
pañar copia fiel de la sentencia cuya anulación se solicitare, y los documentos
que comprobaren los hechos en que se sustenta. Si la causal alegada fuere la
de la letra b) del art. 473, la solicitud deberá indicar los medios con que se
intentare probar que la persona víctima del pretendido homicidio, hubiere
vivido después de la fecha en que la sentencia la supone fallecida; y si fuere
la de la letra d), indicará el hecho o el documento desconocido durante el
proceso, expresará los medios con que se pretendiere acreditar el hecho y se
acompañará, en su caso, el documento o, si no fuere posible, se manifestará
al menos su naturaleza y el lugar y archivo en que se encuentra.
La solicitud de revisión que no cumpliere con los requisitos formales
previstos precedentemente por el legislador, o que adoleciere de manifiesta
falta de fundamento, será rechazada de plano, decisión que deberá tomarse
por la unanimidad del Tribunal.
En el nuevo sistema procesal penal se incorporó expresamente el control
de admisibilidad de la solicitud de revisión no sólo por motivos formales,
sino que por la manifiesta falta de fundamentos. Dicha medida se adoptó "en
conocimiento de que se presentan ante la Corte Suprema muchas de estas
solicitudes de manera liviana, sin realjustificación, ampliando las facultades de
la Corte para rechazarlas de plano, siempre que así lo acuerde por unanimidad,
cuando adolezcan de notoria falta de fundamento. Ello porque precisamente
al no tener plazo para presentar la revisión, no hay premuras que justifiquen
una presentación incompleta, sin peijuicio de que al pronunciarse sobre la
admisibilidad el Tribunal pueda solicitar los antecedentes que estime pertinen-
tes, lo que en ningún caso puede significar una nueva investigación". 768
En cambio, si la solicitud se interpone dando cumplimiento a los re-
quisitos formales y sin adolecer de manifiesta falta de fundamento, se debe
dar traslado de la petición al fiscal, o al condenado, si el recurrente fuere el
ministerio público; en seguida, se mandará traer la causa en relación y, vista
en la forma ordinaria, se fallará sin más trámite.
En el nuevo sistema procesal penal se dispuso expresamente que en la
tramitación de la revisión no podrán probarse por testigos los hechos en que
se f u n d a la solicitud (art. 476 del Código Procesal Penal). 769
768 S e g u n d o I n f o r m e Comisión de Constitución, Legislación, Justicia y R e g l a m e n t o del
S e n a d o ; Discusión Particular, art. 437. FERNANDO LONDOÑO Y OTROS, Reforma Procesal Penal.
Génesis, Historia sistematizada y concordancias, t. III, Editorial J u r í d i c a de Chile, 2003, p. 450.
769
Dicha m e d i d a se a d o p t ó a t e n d i d o q u e "el propósito q u e persigue la solicitud es a n u l a r
u n a sentencia en etapa de cumplimiento, le p r e o c u p ó a la Comisión q u e se p r e t e n d a acreditar
a l g u n o de los h e c h o s en q u e se f u n d e la petición m e d i a n t e p r u e b a testimonial. Adicional-
m e n t e , tuvo en c u e n t a q u e las reglas vigentes p e r m i t e n q u e se e n c o m i e n d e su r e c e p c i ó n a
u n o de los m i e m b r o s del Tribunal, p e r o q u e en el texto de la C á m a r a de D i p u t a d o s ella d e b e
r e n d i r s e a n t e el Tribunal en su c o n j u n t o .
584
CAP. XIII. R E C U R S O DE REVISIÓN
14. FALLO DEL RECURSO DE REVISIÓN
Mediante el recurso de revisión se busca invalidar un fallo ejecutoriado,

siendo, por tanto, una acción que persigue la declaración de nulidad de la
sentencia firme.
En caso de que el Tribunal se pronunciare acerca de la nulidad del fallo,
en algunos casos sería necesario instruir un nuevo proceso; y en otros será
suficiente con la resolución que recae sobre el recurso de revisión, como
ocurre cuando se vulnera la cosajuzgada.
14.1. MATERIA CIVIL
Señala el art. 815 del CPC que "si el Tribunal estima procedente la revisión
por haberse comprobado, con arreglo a la ley, los hechos en que se funda,
lo declarará así, y anulará en todo o en parte la sentencia impugnada.
En la misma sentencia que acepte el recurso de revisión declarará el
Tribunal si debe o no seguirse nuevo juicio. En el primer caso determinará,
además, el estado en que queda el proceso, el cual se remitirá para su cono-
cimiento al Tribunal de que proceda.
Servirán de base al nuevo juicio las declaraciones que se hayan hecho en
el recurso de revisión, las cuales no podrán ser ya discutidas".
Por tanto, las declaraciones hechas en el recurso de revisión sirven de
base para el nuevo juicio, con eficacia de cosajuzgada refleja.
La sentencia que rechaza el recurso de revisión dispondrá la devolución
de los antecedentes que se hayan traído a la vista, y se condenará en costas
al recurrente (art. 816 CPC).
14.2. MATERIA PENAL
14.2.1. En el antiguo sistema procesal penal
El recurso acogido invalida la sentencia impugnada o recurrida.
Esta exigencia es perfectamente lógica en el contexto del nuevo Código de velar por la
inmediación del Tribunal en pos de que se forme directamente su convicción sobre los hechos,
pero causaría dificultades prácticas considerables en su funcionamiento, por el tiempo que
debería destinarse a la evacuación de esta diligencia.
Consideró también la Comisión que son muy pocos los casos en que se deben probar
hechos, las pruebas que debe presentar deben ser concluyentes, no simples sospechas, no se
trata de un nuevo juicio. Es diferente la convicción a que debe llegar la Corte en este caso,
para admitirlo a tramitación basta que tenga fundamentos, pero para acoger el recurso la
convicción del Tribunal debe ser completa.
En virtud de estas razones, la Comisión optó por declarar improcedente la prueba testimo-
nial para acreditar los hechos en que se funde la solicitud de revisión". F E R N A N D O L O N D O Ñ O
Y O T R O S , Reforma Procesal Penal. Génesis, Historia sistematizada y Concordancias, t. III, Editorial
Jurídica de Chile, 2003, p. 452.
585
El Tribunal, por regla general, tratándose de fallos que acogen el recurso

interpuesto, ordenará la instrucción de un nuevo proceso. Esto fluye de lo
preceptuado en los arts. 657 N os 1, 2 y 3; 663 y 664 del Código de Procedi-
miento Penal.
Señala el art. 663 que "Si la Corte estimare probado que la persona que
se consideraba víctima de homicidio existió después de la fecha en que la
supone fallecida la sentencia atacada, anulará esta.
Si encontrare mérito, mandará seguir causa por eljuez correspondiente.
Si no hallare mérito para nuevo procedimiento, m a n d a r á p o n e r en
libertad al condenado rematado".
Agrega el art. 664 que "La Corte, en fuerza de la sentencia ejecutoriada
que declara la falsedad del documento o de la declaración o declaraciones
en que se f u n d ó la sentencia condenatoria, anulará esta, y mandará que el
juez competente instruya nuevo proceso en la forma ordinaria.
En el nuevo proceso no se oirá a los testigos cuyo perjurio declaró la
sentencia ejecutoriada".
Excepcionalmente, no será necesario que se instruya un nuevo proceso
cuando se haga valer la causal establecida en el art. 657 N° 4 (acaecimiento
o descubrimiento de hechos o documentos desconocidos), dentro de la cual
cabe la cosajuzgada; y en la causal del N° 2, cuando de los antecedentes se
desprendiera que la víctima del homicidio goza de buena salud.
Respecto del nuevo proceso que eventualmente pueda instruirse, el
Código se encarga de establecer las siguientes normas especiales:
a) No se oirá a los testigos cuyo perjurio declaró la sentencia ejecuto-
riada.
b) No podrá participar eljuez que dictó la sentencia declarada nula. En
efecto dispone el art. 665 que "Ninguno de los jueces que hubieren interve-
nido en el pronunciamiento de la sentencia que se declare nula en virtud de
las disposiciones del presente Título, podrá tomar paite en el nuevo juicio
que la Corte Suprema mandare instruir con arreglo a los tres artículos que
preceden".
Este precepto ha de ser concordado con el art. 195 del COT, en cuya virtud
están implicados para conocer de un asunto los jueces que han manifestado su
dictamen sobre la cuestión pendiente, con conocimiento de los antecedentes
necesarios para pronunciar sentencia (causal 8 a ). Y ello es lógico, porque el
juez no sólo conoció, sino que falló equivocadamente el asunto.
c) El recurso de revisión también admite la reformatio in peius o reforma
en peijuicio. En efecto, prescribe el art. 666 que "En el nuevo proceso, los
jueces deberán aplicar la ley aunque la pena sea mayor a la impuesta por la
sentencia anulada.
En este caso, siendo posible, se descontará de la nueva pena la que el
procesado llevaba sufrida a consecuencia de la condena anterior".
El sujeto que obtiene un fallo favorable de la Corte Suprema p u e d e
hacer uso de la facultad que le concede el art. 667, o sea, la posibilidad de
publicar el fallo en el Diario Oficial. Señala el precepto en cuestión: "Si la
586
sentencia de la Corte Suprema o la que pronunciare el Tribunal llamado a

conocer de la nueva causa, declara haber sido probada satisfactoriamente
la completa inocencia del acusado, podrá este exigir que dicha sentencia se
publique en el Diario Oficial, y que se le devuelvan por quien las hubiere
percibido las sumas que haya pagado en razón de costas e indemnización
de perjuicios en cumplimiento de la sentencia anulada.
El mismo derecho corresponderá a los herederos del condenado que
hubiere fallecido".
Por último, respecto del recurso de revisión es importante tener presente
que para interponerlo en materia civil se requiere siempre el pronunciamiento
de una sentencia previa para que se configure la causal. Es por ello que la
prueba documental fundamental estará constituida por los respectivos fallos.
En cambio, en materia penal, no es necesaria la previa dictación de sentencia,
ejemplo: la causal del Ñ° 2 del art. 657, situación que puede acreditarse por
cualquier medio de prueba.
La resolución de la Corte Suprema que acogiere la solicitud de revisión de-

berá siempre declarar la nulidad de la sentencia firme condenatoria.
Adicionalmente, sólo si de los antecedentes resultare fehacientemente
acreditada la inocencia del condenado, la Corte Suprema deberá además
dictar, acto seguido y sin nueva vista, pero separadamente, la sentencia de
reemplazo absolutoria que corresponda. Debemos tener presente que en esta
materia se estableció expresamente en el segundo informe de la Comisión de
Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento del Senado, que "la resolución
sólo producirá efectos si la Corte anula el fallo, y en este evento solamente
podría dictar sentencia de reemplazo para absolver al condenado, pero no
para condenar por otro delito, tampoco puede determinar por ese solo he-
cho la realización de un nuevo juicio, porque esa decisión la debe tomar el
ministerio público, a quien le corresponde el ejercicio de la acción penal.
El ministerio público podrá iniciar o no otra acción, según la prueba de que
disponga, salvo por el delito específico por el que ha sido absuelto". 770
Asimismo, cuando hubiere mérito para ello y así lo hubiere recabado
quien hubiere solicitado la revisión, la Corte podrá pronunciarse de inme-
diato sobre la procedencia de la indemnización a que se refiere el art. 19,
N° 7, letra i) de la Constitución Política.
Si la sentencia de la Corte Suprema o, en caso de que hubiere nuevo
juicio, la que pronunciare el Tribunal que conociere de él, comprobare la
completa inocencia del condenado por la sentencia anulada, este podrá exigir
que dicha sentencia se publique en el Diario Oficial a costa del Fisco y que se
devuelvan por quien las hubiere percibido las sumas que hubiere pagado en
razón de multas, costas e indemnización de peijuicios en cumplimiento de la
770
FERNANDO L O N D O Ñ O Y OTROS, Reforma Procesal Penal. Génesis, Historia sistematizada y
concordancias, t. III, Editorial Jurídica de Chile, 2003, p. 457.
587
sentencia anulada. Además, la sentencia ordenará, según el caso, la libertad

del imputado y la cesación de la inhabilitación (art. 479 inc. I o ).
El cumplimiento del fallo en lo atinente a las acciones civiles que emanan
de él será conocido por eljuez de letras en lo civil que corresponda, enjuicio
sumario (art. 479 inc. 2 o ). Los mismos derechos que se contemplan para el
c o n d e n a d o corresponderán a los herederos del condenado que hubiere
fallecido (art. 479 inc. 3 o ).
Si el ministerio público resolviere formalizar investigación por los mismos
hechos sobre los cuales recayó la sentencia anulada, el fiscal acompañará en
la audiencia respectiva copia fiel del fallo que acogió la revisión solicitada
(art. 480).
588
BIBLIOGRAFÍA
ALDUNATE, EDUARDO, "La Reforma Constitucional del año 2005 desde la Teoría del
Derecho y la Teoría de la Constitución", Revista de Derecho Público, tomo I, Facultad
de Derecho, Universidad de Chile, 2007, p. 44.
ALESSANDRI, ARTURO, Y OTROS, Tratado de derecho civil. Partes Preliminar y General,

Editorial Jurídica de Chile, tomo I, 1998, p. 124.
ARALUCE, ALKIN, El recurso de apelación en el derecho castellano, Reus, Madrid, 1982,
p. 156.
ARIAS, CRISTIAN, "El recurso de queja en el nuevo procedimiento penal", Revista Cen-
tro de Estudios de la Justicia, Facultad de Derecho, Universidad de Chile, Núm. 1,
2002, pp. 161 y ss.
ÁTRIA, FERNANDO, "Proceso civil. Comentario a lajurisprudencia del año 2004", Revista
de Derecho de la Universidad Adolfo Ibáñez, Núm. 2, 2005, pp. 284, 285 y 719.
BALADÍES, MARGARITA, Validez y eficacia de los actos administrativos, Marcial Pons, Edi-
ciones Jurídicas S.A., Madrid, 1994, p. 348.
BALLESTERO, MANUEL, E., La ley de organización y atribuciones de los tribunales de Chile.
Antecedentes, concordancia y aplicación práctica, t. I, Santiago, 1890.
BENAVENTE, DARÍO, Derecho procesal. Juicio ordinario y recursos procesales, Editorial Jurí-
dica de Chile, 1984, p. 171.
BLANCO, ROBERTO, El valor de la Constitución. Capítulo III. La revolución norteameri-
cana y la construcción de la supremacía de la Constitución, Alianza Editorial, Madrid
España, 2006, pp. 101 a 204.
BOFILL, JORGE, "Comentario a lajurisprudencia del año 2004. Proceso penal", Revista
de Derecho de la Universidad Adolfo Ibáñez, Núm. 2, 2005, pp. 689 a 692, 705, 719.
"Sentencias relacionadas c o n el nuevo sistema procesal penal pro-
nunciadas por la Excma. Corte Suprema durante el año 2001", Revista Centro de
Estudios de la Justicia, Facultad de Derecho, Universidad de Chile, N° 1, 2002,
p p . 180, 181.
BONET, JOSÉ, Casación penal e infracción de precepto constitucional. Editorial Aranzadi,

España, 2000, p. 45.
589
BORDALÍ ANDRÉS, Temas de derecho procesal constitucional, Editorial Fallos del Mes,
Chile, 2003, p. 156.
CALAMANDREI, PLERO, "Vicios de la sentencia y medios de gravamen", en Estudios sobre
el proceso civil, Bibliográfica Argentina, 1961, Buenos Aires, pp. 421 y ss.
La casación civil, Editorial Bibliográfica Argentina Editores, 1961, Ar-
gentina, tomo I, p. 225.
Introducción al estudio sistemático de las providencias cautelares, Librería El
Foro, 1996, Buenos Aires, p. 45.
CALDERÓN, PÍA, Las medidas cautelares indeterminadas en el proceso civil, E d i t o r i a l Civitas,
M a d r i d , E s p a ñ a , 1992, p p . 33 y 34.
CAPPELLETTI, MAURO, Justicia constitucional supranacional, Justicia constitucional,

Ed. Unam, México, 1997, pp. 337 y ss.
CARNELUTTI, FRANCESCO, Derecho procesal penal, O x f o r d University Press, 1999, Méxi-
co, p. 174.
CAROCCA, Á L E X , El nuevo sistema procesal penal, Editorial Jurídica La Ley, Chile, 2003,
p. 265.
El nuevo sistema procesal penal, Editorial Jurídica La Ley, Chile, 2003,
p. 276.
CEA, JOSÉ, Derecho constitucional chileno, Ediciones Universidad Católica de Chile,
tomo I, Santiago, Chile, 2002, pp. 244 y ss.
CHIOVENDA, JOSÉ, Principios de derecho procesal civil. T. II, Instituto Editorial Reus,
Madrid, 1977, p. 446.
CLARO, LUIS, Explicaciones de derecho civil chileno y comparado. V o l u m e n 1, De las Personas,
Editorial Jurídica de Chile, 1978, p. 30.
COLOMBOjUAN, Tribunal Constitucional: Integración, competencia y sentencia. Reforma
Constitucional, LexisNexis, Santiago, Chile, 2005, pp. 551, 552, 558 a 562 y 578.
"La suspensión del procedimiento como medida cautelar en la inapli-
cabilidad p o r i n c o n s t i t u c i o n a l i d a d de la ley", Cuadernos del Tribunal Constitucional
N° 37 (año 2008), p. 29.
COLOMER, IGNACIO, La motivación de las sentencias: sus exigencias constitucionales y legales,
Tirant Monografías, Valencia, 2003, pp. 159 a 161.
CORTÉS, GONZALO, El recurso de nulidad. Doctrina y jurisprudencia, LexisNexis, Univer-
sidad de Concepción, Santiago, 2006, pp. 3, 4, 37, 74, 75, 149, 196 y 197.
COUTURE, EDUARDO, Fundamentos del derecho procesal civil, 3 A ed., D e p a l m a , B u e n o s
Aires, 1985, p. 121.
Vocabulario jurídico, 3 a reimpresión, Depalma, B u e n o s Aires, 1988,
p. 507.
Estudios de derecho procesal. T o m o III, Ampliación y rectificación de sentencia,
3 a edición, Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1989, p. 329.
DE LA FUENTE, FELIPE, "Nuevo p r o c e s o penal. Comentario a la jurisprudencia
d e l a ñ o 2003", Revista de Derecho de la Universidad Adolfo Ibáñez, N ú m . 1, 2 0 0 4 ,
pp. 363 y ss.
590
BIBLIOGRAFÍA
D F A IS E C H A N D Í A , H E R N A N D O , Teoría general del proceso, tomo I, Editorial Universidad,

1984, pp. 297 y 298.
DOMÉNEC.H, GABRIEL, La invalidez de los reglamentos, Tirant Monografías, Valencia,
2002, pp. 44, 352, 354, 371 y 372.
D I C E , MAURICIO, y RIEGO, CRISTIAN, Proceso penal, Editorial Jurídica de Chile, 2007,
pp. 523 y ss.
ECHANDÍA, DFAIS, Teoría general del proceso, t. II, Editorial Universidad, Buenos Aires,
pp. 632 y 633.
FAIRÉN (IUILLÉN, VÍCTOR, Temas del ordenamiento procesal, Tomo I. El proceso aragonés
de "manifestación" y el británico de "habeas corpus", Editorial Tecnos, Madrid,
1969, pp. 133 y ss.
a
FERRAJOLI, LUIGI, Derecho y razón. Teoría del garantismo penal, Editorial Trotta, 3 ed.,
1998, Madrid, España, p. 623.
GARCÍA, EDUARDO, Legislación delegada, potestad reglamentaria y control judicial, 3A ed.,
Monografías Civitas, Madrid, España, 1998, pp. 42, 46, 49 y 50.
GASCON FERNANDO, La terminación anticipada del proceso por desaparición sobrevenida
del interés, Civitas, Madrid, España, 2003, pp. 191 y 192.
GÓMEZ, GASTÓN, La reforma constitucional a la jurisdicción constitucional. Reforma cons-
titucional, LexisNexis, Santiago, Chile, 2005, pp. 566, 667 y 670.
GONZÁLEZ, JUAN PABLO, "El efecto devolutivo en el recurso de apelación. Importancia
y consecuencias jurídicas", Tesis U. de Chile, 1992, pp. 106 a 109.
GONZÁI.EZ-CUÉLLAR SERRANO, NICOLÁS, Los recursos en el proceso civil. El recurso de
casación, Tirant lo Blanch, Valencia, 1995, p. 406.
HORVITZ, MARÍA, y L Ó P E Z , J U L I Á N , Derecho procesal penal, tomo II, Editorial Jurídica
de Chile, pp. 404 a 411."
Derecho procesal penal chileno, tomo I, Editorial Jurídica de Chile, pp. 445
y 446.
Revisión crítica de la teoría de la nulidad de derecho público, Tesis Magíster de
JARA, J A I M E ,
Derecho Público, Pontificia Universidad Católica de Chile, pp. 39 a 42.
JAEDERLUNG LÜTTFCKF, J O H \ , El recurso de amparo económico, Librotecnia, 1999,
pp. 88 y 89.
LAZO, SANTIAGO, Los Códigos chilenos anotados. CPC, Poblete Cruzat Hermanos Edi-
tores, 1918, pp. 744 y 745.
LIBEDINSKY T., MARCOS, "Límites a la facultad de los jueces para aclarar o rectificar
de oficio sus sentencias", Revista de Derecho Procesal, Facultad de Derecho de la
Universidad de Chile, N° 14, 1987, pp. 91 y 92.
"¿Sustitución o derogación del artículo 787 del CPC?", Gaceta Jurídica,
N° 181, 1995, pp. 7 a 9.
"La manifiesta falta de fundamento en el recurso de casación en el
fondo", Revista Gaceta Jurídica, N" 183, 1995, pp. 7 y ss.
591
LÓPEZ SANTA MARÍA, JORGE, Los contratos. Parte general, E d i t o r i a l J u r í d i c a de Chile,

1986.
LOREDO COLUNGA, MARCOS, La casación civil, T i r a n t lo B l a n c h , V a l e n c i a , 2004,

p p . 63, 72, 73, 76 y 77.
LONDOÑO, FERNANDO, Y OTROS, Reforma procesal penal. Génesis, historia sistematizada
y concordancias, E d i t o r i a l J u r í d i c a de Chile, t o m o s I y III, 2003, p p . 5 0 3 a 515 y
p p . 79 a 105, 108 a 110, 120, 123, 125, 142 y 143.
MARÍN, JUAN GARLOS yjANA, ANDRÉS, Recurso de protección y contratos, Editorial J u r í d i c a
d e Chile, p . 87.
MARTÍNEZ, JUAN, y ROMERO, ALEJANDRO, "¿ES p o s i b l e p l a n t e a r c u e s t i ó n de inapli-
c a b i l i d a d e n u n p r o c e d i m i e n t o a r b i t r a l a n t e á r b i t r o a r b i t r a d o r ? " , Revista d e
Derecho Público, t o m o I , F a c u l t a d d e D e r e c h o U n i v e r s i d a d d e C h i l e , 2 0 0 7 ,
p p . 4 1 5 y 416.
MORENO COLMAN, LEONARDO, "Motivación de las s e n t e n c i a s y g a r a n t í a s constitucio-
nales", en La Semana Jurídica, a ñ o 1, N° 41, p p . 5 y 6.
NAVARRO BELTRÁN, ENRIQUE, "30 a ñ o s d e l r e c u r s o de p r o t e c c i ó n " , Temas actuales de
Derecho Constitucional, L i b r o H o m e n a j e al P r o f e s o r M a r i o V e r d u g o Marinkovic,
E d i t o r i a l J u r í d i c a de Chile, 2009, p. 142.
NOGUEIRA, HUMBERTO, La i n t e g r a c i ó n y el e s t a t u t o j u r í d i c o del T r i b u n a l C o n s t i t u -
c i o n a l d e s p u é s de la R e f o r m a C o n s t i t u c i o n a l de 2005. La Constitución Reformada
de 2005, C e n t r o de E s t u d i o s C o n s t i t u c i o n a l e s de Chile, U n i v e r s i d a d de Talca,
L i b r o t e c n i a , 2005, p p . 407, 419.
El control represivo concreto y abstracto de inconstitucionalidad de las leyes en la
reforma constitucional 2005 De las competencias del Tribunal Constitucional y los efectos
de sus sentencias. La Constitución Reformada de 2005, C e n t r o de Estudios C o n s t i t u -
c i o n a l e s d e Chile, U n i v e r s i d a d d e Talca, L i b r o t e c n i a , 2005, p p . 424, 427, 434,
444, 446, 447, 614.
El derecho procesal constitucional, L i b r o t e c n i a , mayo, 2009, Santiago, Chile,
p. 510.
NÚÑEZ, CRISTÓBAL, Tratado de los recursos jurisdiccionales y administrativos, E d i c i o n e s
J u r í d i c a s S a n t i a g o , Chile, 1994, p. 284.
ORTLIZAR, WALDO, "Las causales d e l r e c u r s o de casación en el f o n d o en m a t e r i a
p e n a l " , M e m o r i a de p r u e b a , Revista de ciencias penales, 1941, p p . 257 y 258.
PAILLAS, ENRIQUE, El recurso de protección ante el derecho comparado, E d i t o r i a l J u r í d i c a
d e Chile, a ñ o , p p . 9 , 74.
PLEDRABUENA, GUILLERMO, El recurso de apelación y la consulta, E d i t o r i a l J u r í d i c a de
C h i l e , 1999, p p . 292 a 295.
" C o m e n t a r i o s a la s e n t e n c i a de la E x c m a . C o r t e S u p r e m a de f e c h a 10 de
j u l i o de 2 0 0 2 d e s d e un p u n t o de vista procesal", Boletín de jurisprudencia ministerio
público, N° 11, 2002.
"El p r o c e d i m i e n t o d e a m p a r o e n e l n u e v o C ó d i g o P r o c e s a l P e n a l .
P r i m e r a P a r t e : H i s t o r i a F i d e d i g n a de la ley", Revista La Semana Jurídica, N° 19,
p p . 5 y 6.
592
BIBLIOGRAFÍA
PlEDRABUENA, GUILLERMO, "El p r o c e d i m i e n t o de a m p a r o . S e g u n d a P a r t e : Análisis

d e l n u e v o a r t í c u l o 95 d e l C ó d i g o P r o c e s a l P e n a l y su c o m p a t i b i l i d a d c o n lo dis-
p u e s t o en el a r t í c u l o 21 de la C o n s t i t u c i ó n Política", Revista La Semana Jurídica,
N° 20, p p . 14 y 15.
PFEFFER URQUIAGA, EMILIO, Reformas constitucionales 2005, Editorial J u r í d i c a de Chile,
d i c i e m b r e , 2005, p p . 375 y 376.
RAWLS, JOHN, Teoría de la justicia, F o n d o C u l t u r a E c o n ó m i c a , B u e n o s Aires, 1993.
RLEUTORD, ANDRÉS, El recurso de nulidad en el nuevo proceso penal, E d i t o r i a l J u r í d i c a
de Chile, 2007, p p . 28 y ss.
RÍOS, LAUTARO, "El p o d e r del T r i b u n a l C o n s t i t u c i o n a l " , Revista de Derecho Público,
t o m o I , F a c u l t a d d e D e r e c h o U n i v e r s i d a d d e Chile, 2007, p . 337.
ROCCO, UGO, Tratado de derecho procesal civil, vol. III, T e m i s - D e p a l m a , p p . 311 y 312.
ROMERO, ALEJANDRO, La jurisprudencia de los tribunales como fuente del derecho. Una
perspectiva procesal, E d i t o r i a l J u r í d i c a de Chile, S a n t i a g o , Chile, 2004, p. 133.
SAENGER GLANONI, FERNANDO, " C o n t r o l - a b s t r a c t o y c o n c r e t o - en la n u e v a inapli-
c a b i l i d a d " , Temas actuales de Derecho Constitucional, L i b r o H o m e n a j e al P r o f e s o r
M a r i o V e r d u g o Marinkovic, E d i t o r i a l J u r í d i c a d e Chile, 2009, p . 286.
SAGÜES, NÉSTOR, "La m a g i s t r a t u r a c o n s t i t u c i o n a l e s p e c i a l i z a d a " , Revista de De-
recho Público, N o s 45 y 46, F a c u l t a d de D e r e c h o , U n i v e r s i d a d de C h i l e , 1989,
p p . 9 5 y ss.
La interpretación judicial de la Constitución, D e p a l m a , B u e n o s Aires,
A r g e n t i n a , 1998, p. 236.
SATTA, SALVATORE, Manual de derecho procesal civil, vol. I, EJEA, B u e n o s Aires, 1971,
p p . IX y X.
SILVA, ALEJANDRO, Tratado de derecho constitucional, Editorial J u r í d i c a de Chile, t o m o I,
1997, S a n t i a g o , Chile, p p . 122 y ss.
Tratado de derecho constitucional, E d i t o r i a l J u r í d i c a de Chile, t o m o IX,
S a n t i a g o , Chile, 2003, p. 21.
SILVA, ALEJANDRO, y SILVA, PÍA, "Las n u e v a s a t r i b u c i o n e s d e l T r i b u n a l C o n s t i t u c i o -
nal", Revista de Derecho Público, t o m o I, F a c u l t a d de D e r e c h o U n i v e r s i d a d de Chile,
2007, p p . 368, 371 y 372.
SILVA ENRIQUE, Derecho administrativo chilenoy comparado. Introducción y fuentes, 4a ed.,
E d i t o r i a l J u r í d i c a de Chile, 1992, p p . 183 y 187.
SOLÉ R.,JAUME, El recurso de apelación civil,]. M. Bosch Editor, E s p a ñ a , 1993, p p . 10
y 11; 59, 78 79, 273.
TARIGO, ENRIQUE, Lecciones de derecho procesal civil según el nuevo Código, F u n d a c i ó n
de C u l t u r a Universitaria, t. II, 2 a ed., M o n t e v i d e o , 1998, p. 223.
TARUFFO, MLCHELLE, " ¿ U n a r e f o r m a de la casación civil?" C a p í t u l o O c t a v o , " S o b r e
los c a m b i o s q u e d e b e n i n t r o d u c i r s e e n e l sistema d e i m p u g n a c i o n e s " , e n Proceso
civil. TI acia una nueva justicia civil, E d i t o r i a l J u r í d i c a de Chile, d i c i e m b r e 2007,
p p . 518, 5 2 0 a 524, 538, 539.
593
TARUFFO, MICHELLE, El vértice ambiguo. Ensayos sobre la casación civil, Palestra Editores,
L i m a , 2005, p. 11.
La prueba de los hechos, Editorial Trotta, M a d r i d , 2002, p p . 401 a 403.
TAVOLARI OLIVEROS, RAÚL, " H a c i a u n a t e o r í a g e n e r a l de la i m p u g n a c i ó n " , en Co-
mentarios procesales, Edeval, Valparaíso, 1994, p. 38.
"De los r e c u r s o s en el n u e v o C ó d i g o Procesal c h i l e n o " , Revista de Derecho
Procesal, N° 20, F a c u l t a d de D e r e c h o , U n i v e r s i d a d de Chile, 2005, p p . 395, 399
v 407.
Recursos de casación y queja. Nuevo régimen, Editorial J u r í d i c a C o n o S u r
L t d a . , p p . 31 y 32.
Retrospectiva, jurisprudencial del recurso de protección, E s t u d i o s de D e r e c h o
P r o c e s a l . Edeval, 1990.
Instituciones del nuevo proceso penal, E d i t o r i a l J u r í d i c a de C h i l e , 2005,
p. 268.
" ¿ E l i m i n a c i ó n de la a c c i ó n de a m p a r o ? " , Revista IM Semana Jurídica,
a ñ o 1, N° 12, p. 5.
Hábeas corpus recurso de amparo, E d i t o r i a l J u r í d i c a de Chile, p. 121.
Estudios de. derecho procesal. Las acciones constitucionales en Chile, Edeval,
p. 59.
TEJOS CANALES, ALEJANDRO, "Estados de e x c e p c i ó n constitucional", Revista de Derecho
Público, vol. 68, 2006, D e p a r t a m e n t o de D e r e c h o P ú b l i c o , F a c u l t a d de D e r e c h o ,
U n i v e r s i d a d de Chile, p p . 130 y ss.
VALENZUELA, EUGENIO, Labor jurisdiccional de la Corte Suprema, Proposiciones para la
reforma judicial, C e n t r o de E s t u d i o s Públicos, 1991, p p . 175 y 176.
VARAS, PAULINO, " E l j u e z d e g a r a n t í a : p r o t e c t o r p e r m a n e n t e d e los d e r e c h o s f u n -
d a m e n t a l e s en la r e f o r m a p r o c e s a l p e n a l " , Revista de Derecho Público, v o l u m e n 63,
F a c u l t a d de D e r e c h o , U n i v e r s i d a d de Chile, t o m o I, 2001, p p . 642 y ss.
VESCOM, ENRIQUE, Los recursos judiciales y demás medios impugnativos en Iberoamérica,
D e p a l m a , B u e n o s Aires, 1988, p. 73.
Teoría general del proceso, E d i t o r i a l Temis, 1984, p. 196.
ZÚÑIGA, FRANCISCO, Control concreto de constitucionalidad: recurso de inaplicabilidad y
cuestión de constitucionalidad en la reforma constitucional. La Constitución reformada
de 2005, C e n t r o de E s t u d i o s C o n s t i t u c i o n a l e s de Chile, U n i v e r s i d a d de Talca,
L i b r o t e c n i a , 2005, p. 491.
594
ÍNDICE
Dedicatoria 7
Prólogo 9
Abreviaturas 15
Capítulo I
INTRODUCCIÓN
I. CONCEPTO DE IMPUGNACIÓN 17
II. L o s RECURSOS 20
1. Etimología 20
2. Concepto 21
3. Elementos 21
4. Análisis d e los r e f e r i d o s e l e m e n t o s 22
5. F u n d a m e n t o s d e los r e c u r s o s 30
6. F u e n t e s d e los r e c u r s o s 31
6.1. C o n s t i t u c i ó n P o l í t i c a d e l a R e p ú b l i c a 31
6.1.1. F u e n t e d i r e c t a 31
6.1.2. F u e n t e i n d i r e c t a 34
6.2. C ó d i g o O r g á n i c o d e T r i b u n a l e s 34
6.2.1. F u e n t e d i r e c t a . E l C ó d i g o O r g á n i c o d e T r i b u n a l e s e s f u e n t e
directa 34
6.2.2. F u e n t e i n d i r e c t a 35
6.3. C ó d i g o d e P r o c e d i m i e n t o Civil 37
6.4. C ó d i g o d e P r o c e d i m i e n t o P e n a l 37
6.5. C ó d i g o P r o c e s a l P e n a l 38
6.6. R e g u l a c i ó n de los r e c u r s o s en d i v e r s o s p r o c e d i m i e n t o s e s p e c i a l e s . . 39
6.6.1. D e r e c h o d e l T r a b a j o 39
6.6.2. D e r e c h o d e F a m i l i a 40
595
6.6.3. J u z g a d o s d e Policía L o c a l 40
6.6.4. D e r e c h o T r i b u t a r i o 41
6.6.5. D e c r e t o Ley N ° 2 1 1 42
6.7. S i s t e m a d e r e c u r s o s r e s p e c t o d e los t r i b u n a l e s a r b i t r a l e s 43
7 . C l a s i f i c a c i ó n d e los r e c u r s o s 44
7.1. D e a c u e r d o c o n l a f u e n t e d e los r e c u r s o s 45
7.2. C o n f o r m e a s u p r o c e d e n c i a e n c o n t r a d e l a m a y o r o m e n o r c a n t i d a d
d e r e s o l u c i o n e s j u d i c i a l e s y d e las c a u s a l e s q u e l e s i r v e n d e f u n d a -
mento 45
7.3. S e g ú n l a f i n a l i d a d p e r s e g u i d a 46
7.4. De a c u e r d o con el Tribunal ante el q u e se i n t e r p o n e n y p o r q u i e n se c o n o c e
y falla 48
7.5. M e d i o s d e g r a v a m e n y a c c i o n e s d e i m p u g n a c i ó n 49
7.6. Clasificación en r e l a c i ó n c o n la r e s o l u c i ó n o b j e t o de la i m p u g n a c i ó n . 50
7.7. C l a s i f i c a c i ó n e n r e l a c i ó n c o n e l e f e c t o d e v o l u t i v o q u e p r o d u c e l a in-
terposición del recurso 51
7.8. C l a s i f i c a c i ó n e n r e l a c i ó n c o n e l e f e c t o s u s p e n s i v o q u e p r o d u c e l a
interposición del recurso 51
8. Principios aplicables al sistema de recursos chilenos 52

8.1. P r i n c i p i o j e r á r q u i c o 52
8.2. P r i n c i p i o d e l a d o b l e i n s t a n c i a 53
8.3. P r i n c i p i o d e l a p r e c l u s i ó n 54
9 . O b j e t i v o s d e los r e c u r s o s 54
9.1. L a n u l i d a d d e u n a r e s o l u c i ó n 54
9.2. E n m i e n d a d e u n a r e s o l u c i ó n 55
9.3. P u e d e n p e r s e g u i r o t r o s objetivos, s e g ú n s u n a t u r a l e z a 55
9.3.1. R e c u r s o d e a m p a r o 56
9.3.2. R e c u r s o d e p r o t e c c i ó n 56
9.3.3. R e q u e r i m i e n t o d e i n a p l i c a b i l i d a d 56
9.3.4. R e q u e r i m i e n t o d e i n c o n s t i t u c i o n a l i d a d 56
10. F a c u l t a d e s e n v i r t u d d e las c u a l e s s e c o n o c e d e los d i s t i n t o s r e c u r s o s .... 56
11. T r i b u n a l e s a n t e los c u a l e s se i n t e r p o n e n y c o n o c e n los r e c u r s o s 57
12. R e s o l u c i o n e s j u d i c i a l e s y los r e c u r s o s 58
13. L a v i n c u l a c i ó n e x i s t e n t e e n t r e los r e c u r s o s y las r e s o l u c i o n e s j u d i c i a l e s . . . 62
14. L a c o n f i g u r a c i ó n d e u n p r o c e d i m i e n t o y s u v i n c u l a c i ó n a los r e c u r s o s ... 68
15. El e s t a d o de las r e s o l u c i o n e s j u d i c i a l e s y su v i n c u l a c i ó n c o n los r e c u r s o s . . 70

15.1. Resoluciones pendientes 70
15.2. Resoluciones que causan ejecutoria 70
15.3. S e n t e n c i a firme o e j e c u t o r i a d a 72
15.4. Sentencia de término 72
15.5. Sentencia final 72
16. La f o r m a de las r e s o l u c i o n e s j u d i c i a l e s y su v i n c u l a c i ó n c o n los r e c u r s o s . 73
596
ÍNDICF.
17. V i n c u l a c i ó n e n t r e p l a z o s y r e c u r s o s 74
17.1. Plazos y o p o r t u n i d a d e s p a r a d e d u c i r e l r e c u r s o 74
17.2. L a s u s p e n s i ó n d e los plazos 76
17.3. L o s r e c u r s o s 76
17.4. R e n u n c i a d e los p l a z o s p a r a l a i n t e r p o s i c i ó n d e los r e c u r s o s 77
18. E l m a n d a t o j u d i c i a l y e l p a t r o c i n i o e n l a i n t e r p o s i c i ó n d e los r e c u r s o s ... 77
18.1. El m a n d a t a r i o j u d i c i a l y los r e c u r s o s 77
18.2. Rol d e l a b o g a d o p a t r o c i n a n t e 78
18.3. El p a t r o c i n i o y los r e c u r s o s 78
19. L a c o m p a r e c e n c i a a n t e los t r i b u n a l e s s u p e r i o r e s d e j u s t i c i a 79
20. C o m p e t e n c i a y r e c u r s o s 79
21. I n s t a n c i a y r e c u r s o s 80
22. E f e c t o s d e l a i n t e r p o s i c i ó n d e u n r e c u r s o e n e l c u m p l i m i e n t o d e las reso-

luciones 81
22.1. R e c u r s o d e r e c t i f i c a c i ó n , a c l a r a c i ó n o e n m i e n d a 81
22.2. R e c u r s o d e r e p o s i c i ó n 81
22.3. A p e l a c i ó n 81
22.4. R e c u r s o d e h e c h o 82
22.5. R e c u r s o d e c a s a c i ó n 83
22.6. R e c u r s o d e q u e j a 83
22.7. R e c u r s o d e revisión 83
22.8. C o n s u l t a 83
23. E f e c t o s d e l a i n t e r p o s i c i ó n d e u n r e c u r s o e n c u a n t o a l a s u s p e n s i ó n d e l
p r o c e d i m i e n t o y efectos de la resolución 84
C a p í t u l o II
LA A C L A R A C I Ó N , R E C T I F I C A C I Ó N O E N M I E N D A
1. Reglamentación 87
2. Generalidades 88
3. Concepto 89
4. Naturalezajurídica 89
5. Objetivo 91
6. R e s o l u c i o n e s r e s p e c t o d e las c u a l e s p r o c e d e 94
7. Sujeto y oportunidad 95
8. T r a m i t a c i ó n y e f e c t o s q u e g e n e r a l a p r e s e n t a c i ó n d e u n a s o l i c i t u d d e acla-
ración, rectificación o e n m i e n d a 96
9. Recursos q u e p r o c e d e n en c o n t r a de la resolución q u e aclara, rectifica o

e n m i e n d a u n a sentencia y relación con otros recursos 97
597
Capítulo III
2. Generalidades 99
3. Concepto 100
4. Características 100
5. Resoluciones en contra de las cuales procede 100
5.1. En el procedimiento civil 100
5.2. En el procedimiento penal 102
6. Sujeto 102
7. Oportunidad procesal para deducir el recurso de reposición 102
7.1. En materia civil 102
7.1.1. Recurso de reposición que procede excepcionalmente en contra
de algunas sentencias interlocutorias 103
7.1.2. Recurso de reposición ordinario 103
7.1.3. Recurso de reposición extraordinario 103
7.2. En materia penal 105
7.2.1. En el antiguo procedimiento penal 105
7.2.2. En el nuevo sistema procesal penal 105
8. Forma de deducir el recurso de reposición 107
9. Tribunal ante el cual se interpone y debe conocer del recurso de repo-
sición 108
10. Tramitación v efectos que produce la interposición del recurso de repo-
sición 108
10.1. En materia civil 108
10.1.1. Respecto de autos y decretos 108
10.1.2. Respecto de la interlocutoria de prueba 109
10.2.1. En el antiguo procedimiento penal 110
11. Fallo del recurso de reposición y recursos que proceden en su contra . . . . 112
11.1. Recursos en contra de la resolución que acoge el recurso de repo-
sición 112
11.2. Recursos en contra de la resolución que rechaza el recurso de repo-
sición 114
Capítulo IV
EL RECURSO DE APELACIÓN
1. Generalidades 117
598
ÍNDICF.
3. C o n c e p t o 120
4. C a r a c t e r í s t i c a s 121
5 . R e s o l u c i o n e s e n c o n t r a d e las c u a l e s p r o c e d e 124
5.1. E n m a t e r i a civil 124
5.2. E n e l a n t i g u o p r o c e d i m i e n t o p e n a l 125
5.3. E n e l n u e v o p r o c e s o p e n a l 126
5.4. M o t i v o s p o r los c u a l e s e l l e g i s l a d o r e s t a b l e c e l a i m p r o c e d e n c i a d e l
recurso de apelación 129
6. Causal q u e f u n d a m e n t a la interposición del recurso 131
7. Objeto del recurso de apelación 134
8. S u j e t o 137
8.1. Revista e l c a r á c t e r d e p a r t e 137
8.2. H a b e r l a p a r t e s u f r i d o u n a g r a v i o o g r a v a m e n i r r e p a r a b l e c o n l a reso-
lución 137
9. Tribunales q u e intervienen en el recurso de apelación 138

9.1. E l T r i b u n a l q u e d i c t ó l a r e s o l u c i ó n q u e s e i m p u g n a 138
9.2. E l T r i b u n a l s u p e r i o r j e r á r q u i c o d e a q u e l q u e d i c t ó l a r e s o l u c i ó n im-
pugnada 139
10. P l a z o para i n t e r p o n e r el recurso de apelación 139

10.1. Regla general 139
10.2. Sentencia definitiva 139
10.3. Apelación subsidiaria de la reposición 141
10.4. Plazos e s p e c i a l e s d e a p e l a c i ó n 141
11. F o r m a d e d e d u c i r e l r e c u r s o d e a p e l a c i ó n 142
11.1. En m a t e r i a civil 142
11.1.1. R e g l a g e n e r a l 142
11.1.2. E x c e p c i ó n 146
11.2. E n e l a n t i g u o p r o c e s o p e n a l 147
11.3. E n e l n u e v o p r o c e s o p e n a l 148
12. L o s e f e c t o s d e l a a p e l a c i ó n y f o r m a s d e c o n c e d e r s e e l r e c u r s o 148
12.1. C o n c e p t o 148
12.2. E f e c t o s e n q u e p u e d e s e r c o n c e d i d o e l r e c u r s o d e a p e l a c i ó n 150
12.2.1. En el e f e c t o d e v o l u t i v o y s u s p e n s i v o a la vez o en a m b o s
efectos 150
12.2.2. L a a p e l a c i ó n s e c o n c e d e e n e l s o l o e f e c t o d e v o l u t i v o 152
13. L a o r d e n d e n o i n n o v a r e n e l r e c u r s o d e a p e l a c i ó n 158
13.1. R e q u i s i t o s d e p r o c e d e n c i a d e l a o r d e n d e n o i n n o v a r 158
13.1.1. Q u e s e h u b i e r e c o n c e d i d o u n a a p e l a c i ó n e n e l s o l o e f e c t o
devolutivo 158
13.1.2. Q u e e l a p e l a n t e f o r m u l e u n a solicitud d e o r d e n d e n o i n n o v a r
ante el Tribunal de alzada 159
13.1.3. Q u e e l T r i b u n a l d e a l z a d a d i c t e u n a r e s o l u c i ó n f u n d a d a p a r a
los e f e c t o s d e c o n c e d e r l a o r d e n d e n o i n n o v a r 159
599
13.2. Efectos de la orden de no innovar respecto de la resolución recu-

rrida 159
13.2.1. Suspender los efectos de la resolución recurrida 159
13.2.2. Paralizar el cumplimiento de la resolución recurrida 160
13.2.3. Finalmente, el Tribunal de alzada se encuentra facultado para
restringir los efectos por resolución fundada de la orden de
no innovar 160
13.3. Tramitación de la solicitud de orden de no innovar 160
13.4. Efectos que produce la resolución que recae en la orden de no in-
novar respecto del recurso de apelación 160
13.4.1. La orden de no innovar fue concedida 161
13.4.2. La orden de no innovar no fue concedida 161
14. Tramitación del recurso de apelación 162
14.1. Tramitación del recurso de apelación en primera instancia 162
14.1.1. Concesión del recurso 162
14.1.2. Notificación de la resolución que concede el recurso 164
14.1.3. Depósito de dinero para fotocopias o compulsas 166
14.1.4. Remisión del proceso o fotocopias al Tribunal superior . . . 1 6 7
14.2. El emplazamiento en la segunda instancia 168
14.2.1. En materia civil 168
14.2.2. En el antiguo proceso penal 169
14.2.3. En el nuevo proceso penal 169
14.3. Tramitación del recurso de apelación en materia civil en la segunda
instancia 170
14.3.1. Certificado por el secretario del ingreso del expediente ante
el Tribunal de segunda instancia 170
14.3.2. Declaración de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso
de apelación 171
14.3.3. Comparecencia de las partes ante el Tribunal de segunda
instancia 171
14.3.4. Primera resolución que se dicta por el Tribunal de segunda
instancia 174
14.3.5. La adhesión a la apelación 176
14.3.6. Las notificaciones en segunda instancia 181
14.3.7. Los incidentes en la segunda instancia 181
14.3.8. La prueba en la segunda instancia 182
14.3.9. Los informes en derecho en la segunda instancia 183
14.3.10. La manera como las Cortes de Apelaciones conocen y resuel-
ven los asuntos sometidos a su decisión 184
15. Modos de terminar el recurso de apelación 204
15.1. Generalidades 204
15.2. Fallo del recurso de apelación 205
15.2.1. La competencia del Tribunal de segunda instancia en el fallo
del recurso de apelación 205
15.2.2. La sentencia que resuelve el recurso de apelación en la se-
gunda instancia 213
15.3. La deserción del recurso de apelación 214
15.3.1. Concepto 214
600
ÍNDICF.
15.3.2. Casos en que se contempla la deserción; Tribunal competente

para conocer de ella; tramitación y recursos que proceden
en contra de la resolución que la declara 214
15.3.3. Efectos que produce la declaración de deserción del re-
curso 215
15.4. El desistimiento del recurso de apelación 216
15.4.2. Procedencia 216
15.4.3. Efectos que produce la declaración del desistimiento de la
apelación 217
15.5. La prescripción del recurso de apelación 217
15.5.2. Requisitos 218
15.5.3. Interrupción de la prescripción 220
15.5.4. Tribunal ante el cual se debe alegar la prescripción; tramita-
ción de la solicitud; naturalezajurídica de la resolución que
la declara y recursos que proceden en su contra 220
15.5.5. Efectos que produce la resolución que declara la prescripción
del recurso de apelación 221
Capítulo V
EL RECURSO DE HECHO
2. Concepto 223
4. Causales de procedencia y clasificación 223
5. Tramitación del recurso de hecho propiamente tal o verdadero recurso de
hecho 224
5.1. Concepto 224
5.2. Parte agraviada 224
5.3. Tribunal ante el cual se interpone y resuelve el recurso de hecho ver-
dadero 224
5.4. Plazo para deducir el verdadero recurso de hecho 224
5.5. Tramitación 225
5.5.1. Acogerlo 226
5.5.2. Rechazar el recurso de hecho 226
6. Tramitación del falso recurso de hecho 227
6.1. Concepto 227
6.2. Parte agraviada 227
6.3. Tribunal ante el cual se interpone y resuelve el falso recurso de
hecho 227
6.4. Tramitación 228
6.4.1. Acoger el falso recurso de hecho 228
601
6.4.2. Rechazar el recurso de hecho 229

6.5. Facultades del Tribunal de segunda instancia 229
7. El recurso de hecho en el procedimiento penal 229
Capítulo VI. Primera Parte

EL RECURSO DE CASACIÓN
2. Semejanzas entre el recurso de casación en la forma y en el fondo 232
2.1. Conforme a la definición formulada por el art. 764 del CPC, los dos
recursos son medios de hacer valer la nulidad procesal 232
2.2. Ambos recursos son de derecho estricto, lo que se traduce fundamen-
talmente en las siguientes consecuencias 232
2.3. Ninguno de los dos recursos constituye instancia, esto es, un grado de
conocimiento y fallo tanto de los hechos y del derecho involucrados
en el asunto 234
2.4. En ambos recursos existe la denominada "casación de oficio" 235
2.5. En ambos recursos se mantiene el principio de la jerarquía 235
3. Diferencias entre los recursos de casación en la forma y en el fondo 235
3.1. En cuanto al fin u objetivo que se persigue con su interposición . . . . 236
3.2. En cuanto al Tribunal llamado a conocer y fallar del recurso 236
3.3. En cuanto a las resoluciones que hacen procedente el recurso 237
3.4. Una de las más importantes diferencias dice relación con las causales
susceptibles de atacarse por la vía del recurso de casación 237
Capítulo VI. Segunda Parte

EL RECURSO DE CASACIÓN EN LA FORMA
1. Concepto 239
3. Tribunales que intervienen 240
4. Titular del recurso 240
5. Resoluciones en contra de las cuales procede 242
6. Las causales del recurso de casación en la forma 243
6.1. Generalidades 243
6.2. Causales por las cuales procede el recurso de casación en la forma . . 244
6.3. Trámites esenciales en la primera o única instancia 258
6.4. Trámites esenciales en la segunda instancia 258
7. Plazo 259
7.1. En contra de una sentencia pronunciada en la primera instancia . . . 259
7.2. En contra de una sentencia que no sea de primera instancia 260
7.5. En contra de una sentencia dictada enjuicio de mínima cuantía . . . 260
602
ÍNDICE
8. Preparación del recurso de casación en la forma 260

8.1. Concepto 260
8.2. Cómo se prepara el recurso de casación en la forma 260
8.2.1. Que se haya reclamado previamente del vicio que constituye la
causal 261
8.2.2. Que el reclamo del vicio se haya verificado ejerciendo, opor-
tunamente y en todos sus grados, los recursos establecidos por
la ley 261
8.2.3. La reclamación del vicio debe ser efectuada por la parte que
interpone el recurso de casación en la forma 263
8.3. Casos en que no es necesario preparar el recurso de casación en la
forma 263
8.4. Sanción a la falta de preparación del recurso 264
9. Forma de interponerlo 265
10. Efectos de la concesión del recurso en el cumplimiento del fallo 266
10.2. Excepciones 266
11. Tramitación del recurso de casación en la forma 268
11.1. Tramitación del recurso de casación en la forma ante el Tribunal
a quo 268
11.1.1. Examen acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad del
recurso de casación en la forma 268
11.1.2. Compulsas 269
11.1.3. Franqueo y remisión del proceso 269
11.2. Tramitación del recurso de casación en la forma ante el Tribunal
ad quem 269
11.2.1.Certificado de ingreso del expediente 269
11.2.2.Declaración de admisibilidad o inadmisibilidad 270
11.2.3.Comparecencia de las partes 271
11.2.4.Designación de abogado patrocinante 271
11.2.5.La prueba ante el Tribunal ad quem en el recurso de casación
en la forma 271
11.2.6. La vista de la causa 271
12. Modos de terminar el recurso de casación en la forma 272
12.1. Enumeración 272
12.2. El fallo del recurso 272
13. La casación en la forma de oficio 276
13.1. Concepto 276
13.2. Características 276
13.3. Requisitos necesarios para que el Tribunal pueda casar de oficio . . 277
13.4. Procedimiento para que el Tribunal case una sentencia de oficio . . 278
14. Recurso de casación en la forma en materia penal 278
14.1. Remisión 278
14.2. Diferencias >rr-r-rT7T>»-«-TS. 278
\ CORTE /
603
/BIBLIOTECA )
Capítulo VI. Tercera Parte

RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO
1. Origen y evolución histórica 283

2. Objetivos y situación actual 284
3. Concepto 288
5. Resoluciones en contra de las que procede el recurso 291
5.1. Que sean sentencias definitivas o sentencias interlocutorias que pongan
término al juicio o hagan imposible su continuación 291
5.2. Estas sentencias deben tener el carácter de inapelables, en virtud de
mandato expreso de la ley 294
5.3. Las sentencias inapelables deben haber sido pronunciadas "por las
Cortes de Apelaciones o por un Tribunal arbitral de segunda instancia
constituido por árbitros de derecho en los casos en que estos árbitros
hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes"
(art. 767, CPC) 294
6. Sujetos 295
7. Causal que autoriza la interposición del recurso 295
7.1. Alcance de la voz "ley" 295
7.2. Naturaleza de la ley transgredida 298
7.3. Manera de infringir la ley 302
7.4. Influencia substancial en lo dispositivo del fallo. Significado 303
8. Limitaciones que tiene la Corte Suprema para conocer y fallar el recurso de
casación en el fondo 303
9. Tribunales que intervienen 305
10. Forma de interponer el recurso de casación en el fondo 305
11. Plazo 311
12. Efectos de la interposición del recurso de casación en el fondo en el cum-
plimiento de la sentencia impugnada 312
13. Tramitación del recurso 312
14. Formas de terminar el recurso de casación en el fondo 318
14.1. Medios anormales directos 318
14.2. Medios anormales indirectos 318
15. Fallo del recurso 318
15.1. Falla denegando el recurso 319
15.2. Falla acogiendo el recurso 319
16. Paralelo entre el recurso de casación en el fondo civil y su homónimo penal
en el antiguo sistema 320
16.1. Diferencias generales 320
16.2. Diferencias específicas 321
604
ÍNDICF.
C a p í t u l o VII
1. O r i g e n histórico 325
2. R e g l a m e n t a c i ó n 326
3. C o n c e p t o 326
5. Finalidades del recurso de nulidad 330
6. Tribunales q u e intervienen 331

7.1. D e b e ser u n i n t e r v i n i e n t e e n e l p r o c e s o e n q u e s e d i c t ó l a r e s o l u c i ó n . 333
7.2. D e b e h a b e r s u f r i d o u n a g r a v i o c o n l a d i c t a c i ó n d e l a r e s o l u c i ó n p r o -
nunciada en el proceso 337
7.3. D e b e e l r e c u r r e n t e h a b e r e x p e r i m e n t a d o u n p e r j u i c i o c o n e l vicio e n
q u e se f u n d a el recurso, consistente en la privación de algún beneficio
o f a c u l t a d p r o c e s a l d e n t r o d e l p r o c e s o o c o n l a i n f r a c c i ó n d e ley q u e
se incurre en la sentencia 338
7.4. E l r e c u r r e n t e d e b e h a b e r r e c l a m a d o d e l vicio q u e l o a f e c t a e j e r c i e n -
d o o p o r t u n a m e n t e y e n t o d o s sus g r a d o s los r e c u r s o s q u e e s t a b l e c e
la ley 339
8 . R e s o l u c i o n e s e n c o n t r a d e las c u a l e s p r o c e d e 339
9 . Las c a u s a l e s d e l r e c u r s o d e n u l i d a d 340
9.1. G e n e r a l i d a d e s 340
9.1.1. P r o c e d e n c i a 340
9.1.2. C l a s i f i c a c i ó n d e las c a u s a l e s 340
9.2. C a u s a l e s p o r las c u a l e s p r o c e d e e l r e c u r s o d e n u l i d a d 343
9.2.1. C a u s a l e s g e n é r i c a s d e l r e c u r s o d e n u l i d a d 343
9.2.2. Causales específicas o motivos absolutos del r e c u r s o de n u l i d a d . . 347
10. P l a z o p a r a i n t e r p o n e r e l r e c u r s o d e n u l i d a d 358
11. P r e p a r a c i ó n d e l r e c u r s o d e n u l i d a d 359
11.1. C o n c e p t o 359
11.2. F o r m a d e p r e p a r a r e l r e c u r s o d e n u l i d a d 359
11.2.1. Q u e s e h a y a r e c l a m a d o p r e v i a m e n t e d e l vicio d e p r o c e d i -
m i e n t o q u e constituye la causal 359
11.2.2. Q u e e l r e c l a m o d e l vicio s e h a y a v e r i f i c a d o e j e r c i e n d o o p o r -
t u n a m e n t e los m e d i o s e s t a b l e c i d o s e n l a ley 359
11.2.3. L a r e c l a m a c i ó n d e l vicio d e b e ser e f e c t u a d a p o r l a p a r t e q u e
interpone el recurso de nulidad 359
11.3. Casos e n q u e n o e s n e c e s a r i o p r e p a r a r e l r e c u r s o d e n u l i d a d 359
11.4. S a n c i ó n a l a f a l t a d e p r e p a r a c i ó n d e l r e c u r s o 361
12. F o r m a d e i n t e r p o n e r e l r e c u r s o d e n u l i d a d 361
13. E f e c t o s d e l a c o n c e s i ó n d e l r e c u r s o d e n u l i d a d e n e l c u m p l i m i e n t o d e l
fallo 366
605

13.2. Excepción 366
14. T r a m i t a c i ó n d e l r e c u r s o d e n u l i d a d 367
14.1. T r a m i t a c i ó n d e l r e c u r s o d e n u l i d a d a n t e e l T r i b u n a l a quo 367
14.1.1. E x a m e n a c e r c a d e l a a d m i s i b i l i d a d d e l r e c u r s o d e n u l i d a d . . 367
14.1.2. R e m i s i ó n d e a n t e c e d e n t e s a l T r i b u n a l a d q u e m 368
14.2. T r a m i t a c i ó n d e l r e c u r s o de n u l i d a d a n t e el T r i b u n a l ad quem 368
14.2.1. C e r t i f i c a d o d e i n g r e s o d e l e x p e d i e n t e 369
14.2.2. T r a n s c u r s o d e p l a z o p a r a q u e las o t r a s p a r t e s diversas a l re-
c u r r e n t e p r o c e d a n a a d h e r i r s e , solicitar l a i n a d m i s i b i l i d a d
o f o r m u l a r observaciones al recurso de nulidad q u e se ha
i n g r e s a d o a n t e el T r i b u n a l ad quem 369
14.2.3. D e c l a r a c i ó n de a d m i s i b i l i d a d o i n a d m i s i b i l i d a d 370
14.2.4. D e s i g n a c i ó n d e a b o g a d o p a t r o c i n a n t e 372
14.2.5. L a p r u e b a a n t e e l T r i b u n a l a d quem e n e l r e c u r s o d e n u -
lidad 373
14.2.6. L a vista d e l a c a u s a 373
15. M o d o s d e t e r m i n a r e l r e c u r s o d e n u l i d a d 374
15.1. E n u m e r a c i ó n 374
15.2. E l f a l l o d e l r e c u r s o 374
15.3. E f e c t o s d e l f a l l o d e l r e c u r s o d e n u l i d a d 375
15.3.1. R e g l a g e n e r a l 375
15.3.2. R e g l a e x c e p c i o n a l 378
16. R e c u r s o s e n c o n t r a d e l a s e n t e n c i a q u e s e p r o n u n c i a a c e r c a d e l r e c u r s o d e
nulidad 380
C a p í t u l o VIII
RECURSO DE QUEJA
2. C o n c e p t o 383
4 . R e s o l u c i o n e s e n c o n t r a d e las c u a l e s p r o c e d e e l r e c u r s o d e q u e j a 384
5. Causales del recurso de queja 387
7. Plazo para i n t e r p o n e r l o 388
8. Tribunal a n t e el cual se i n t e r p o n e el recurso de queja 388
9. Forma de interponer el recurso de queja 390
10. O r d e n d e n o i n n o v a r 393
11. T r a m i t a c i ó n 395
11.1. P r e s e n t a c i ó n 395
606
ÍNDICF.
11.2. Primera resolución 395

11.3. Evacuación de informe, constanca de su petición en el proceso y
n o t i f i c a c i ó n de su s o l i c i t u d a las p a r t e s 396
11.4. C o m p a r e c e n c i a d e las p a r t e s a n t e e l T r i b u n a l s u p e r i o r 397
11.5. Vista d e l r e c u r s o 397
11.6. Fallo d e l r e c u r s o d e q u e j a 398
11.6.1. R e s o l u c i ó n q u e p r o n u n c i a e l T r i b u n a l s u p e r i o r a c o g i e n d o e l
recurso 398
11.6.2. R e s o l u c i ó n q u e p r o n u n c i a e l T r i b u n a l s u p e r i o r r e c h a z a n d o
el recurso de queja 402
11.7. Recursos 402
11.8. Otras formas de p o n e r término al recurso 403
Capítulo IX
EL RECURSO DE PROTECCIÓN
2. C o n c e p t o 405
4. C o n t e n i d o de la acción de protección 415
5 . S u j e t o activo 415
6 . S u j e t o pasivo 416
7. Tribunal c o m p e t e n t e 417
8. P l a z o 418
9. Tramitación del recurso de protección 419

9.1. T r a m i t a c i ó n e n p r i m e r a i n s t a n c i a 419
9.1.1. P r e s e n t a c i ó n d e l r e c u r s o d e p r o t e c c i ó n 419
9.1.2. E x a m e n d e a d m i s i b i l i d a d 421
9.1.3. I n f o r m e 422
9.1.4. P r u e b a e n e l r e c u r s o d e p r o t e c c i ó n 423
9.1.5. O r d e n d e n o i n n o v a r 424
9.1.6. A g r e g a c i ó n d e l a c a u s a e n t a b l a y vista d e l a c a u s a 424
9.1.7. Fallo d e l r e c u r s o 424
9.2. T r a m i t a c i ó n e n s e g u n d a i n s t a n c i a 426
10. E f e c t o s y c u m p l i m i e n t o d e l f a l l o 427
10.1. C o s a j u z g a d a s u b s t a n c i a l 427
10.2. C o s a j u z g a d a f o r m a l 427
Capítulo X
1. Breve reseña histórica 429
607
3. C o n c e p t o 431
4. C l a s i f i c a c i ó n 431
6. C o n t e n i d o de la acción de a m p a r o 434
7. C a u s a l e s 435
8. S u j e t o activo 438
10. T r i b u n a l c o m p e t e n t e 441
11. P l a z o 443
12. T r a m i t a c i ó n d e l r e c u r s o d e a m p a r o 444
12.1. E n t r a m i t a c i ó n e n p r i m e r a i n s t a n c i a 444
12.1.1. P r e s e n t a c i ó n d e l r e c u r s o d e a m p a r o 444
12.1.2. P r i m e r a r e s o l u c i ó n 445
12.1.3. I n f o r m e 446
12.1.4. P r u e b a e n e l r e c u r s o d e a m p a r o 447
12.1.6. M e d i d a s q u e p u e d e a d o p t a r l a C o r t e d u r a n t e l a t r a m i t a c i ó n
del recurso 448
12.1.7. A g r e g a c i ó n de la c a u s a en t a b l a y vista de la c a u s a 449
13. E f e c t o s y c u m p l i m i e n t o d e l f a l l o 453
13.1. C o s a j u z g a d a s u b s t a n c i a l 453
13.2. C o s a j u z g a d a f o r m a l 453
14. A c c i ó n e s p e c i a l d e a m p a r o 454
15. E l r e c u r s o d e p r o t e c c i ó n y a m p a r o e n los e s t a d o s d e e x c e p c i ó n c o n s t i t u -
cional 455
15.1. L o s d e n o m i n a d o s e s t a d o s d e e x c e p c i ó n c o n s t i t u c i o n a l 455
15.2. L o s d e n o m i n a d o s e s t a d o s d e e x c e p c i ó n c o n s t i t u c i o n a l . H e c h o s q u e
los f u n d a m e n t a n , a u t o r i d a d e s q u e p a r t i c i p a n p a r a d e c r e t a r l o s . D u -
r a c i ó n (arts. 40 a 42 C. Pol.) 455
15.3. M e d i d a s q u e p u e d e n a d o p t a r s e e n los d i v e r s o s e s t a d o s d e e x c e p c i ó n
(art. 4 3 C. Pol.) 456
15.4. D i s p o s i c i o n e s g e n e r a l e s e n r e l a c i ó n c o n los e s t a d o s d e e x c e p c i ó n
constitucional 457
15.5. L o s r e c u r s o s d e a m p a r o y p r o t e c c i ó n e n los e s t a d o s d e e x c e p c i ó n
constitucional 458
16. P a r a l e l o e n t r e l a a c c i ó n d e a m p a r o a n t e e l j u e z d e g a r a n t í a c o n t e m p l a d a e n
el artículo 95 del Código Procesal Penal y la acción de a m p a r o constitucional
c o n t e m p l a d a en el art. 20 de la Constitución 459
608
ÍNDICF.
Capítulo XI
EL RECURSO DE AMPARO E C O N Ó M I C O
2. A n t e c e d e n t e s históricos 461
3. C o n c e p t o 463
4. C o n t e n i d o de la acción de a m p a r o económico 463
5. C l a s i f i c a c i ó n 469
7. C a u s a l 471
8. S u j e t o activo 471
10. T r i b u n a l c o m p e t e n t e 474
11. P l a z o 475
12. T r a m i t a c i ó n d e l r e c u r s o d e a m p a r o e c o n ó m i c o 476
12.1. P r i n c i p i o g e n e r a l 476
12.2. T r a m i t a c i ó n e n p r i m e r a i n s t a n c i a 476
12.2.1. P r e s e n t a c i ó n d e l r e c u r s o d e a m p a r o e c o n ó m i c o 476
12.2.2. P r i m e r a r e s o l u c i ó n 477
12.2.3. I n f o r m e 477
12.2.4. P r u e b a e n e l r e c u r s o d e a m p a r o e c o n ó m i c o 478
12.2.6. M e d i d a s q u e p u e d e a d o p t a r l a C o r t e d u r a n t e l a t r a m i t a c i ó n
del recurso 479
12.2.7. A g r e g a c i ó n de la c a u s a en t a b l a y vista de la c a u s a 479
Capítulo XII
E L C O N T R O L D E C O N S T I T U C I O N A L I D A D D E L A LEY
I. EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL 483
2. Concepto 483
3. Requisitos 484
4. Nombramiento 485
6. Organización 488
609
I.OS R E C U R S O S PROCESALES
7. Competencia 489
8. F o r m a de f u n c i o n a m i e n t o y q u o r u m 490
8.1. F o r m a d e f u n c i o n a m i e n t o 490
8.2. Q u o r u m p a r a p r o n u n c i a r r e s o l u c i o n e s 490
II. GENERALIDADES 491
1. La s u p r e m a c í a constitucional y su f o r m a de control en Chile 491
2. Diversas c l a s i f i c a c i o n e s d e los s i s t e m a s d e c o n t r o l 492

2.1. E n c u a n t o a l ó r g a n o q u e l o e j e r c e 493
2.2. E n c u a n t o a l m o m e n t o e n q u e s e e j e r c e 494
2.3. E n c u a n t o a los a s p e c t o s e n q u e e j e r c e 496
2.4. E n c u a n t o a l a l c a n c e d e sus e f e c t o s 497
2.5. E n c u a n t o a l a n o r m a s o b r e l a c u a l s e e j e r c e e l c o n t r o l 497
2.6. E n c u a n t o a l a o p o r t u n i d a d c o m o s e e n c u e n t r a e s t a b l e c i d o e l
control 498
2.7. E n c u a n t o a s i d e b e n c u m p l i r s e r e q u i s i t o s p r e v i o s p a r a e j e r c e r e l
control 499
2.8. E n c u a n t o a l vicio q u e a f e c t a a l a n o r m a 499
2.9. En c u a n t o a la n a t u r a l e z a d e l p r o c e s o en q u e se e j e r c e el c o n t r o l . . . 500
2.10. En c u a n t o a la p a r t e o c o n t e n i d o de la ley s o b r e la c u a l se e j e r c e el
control de constitucionalidad 501
2.11. E n c u a n t o a l a p a r t e d e l a ley q u e s e d e c l a r a i n c o n s t i t u c i o n a l e n e l
control de constitucionalidad 501
2.12. E n c u a n t o a l a p r o c e d e n c i a d e l a a c c i ó n p a r a q u e s e e j e r z a e l c o n t r o l
de constitucionalidad 502
2.13. En c u a n t o al r e s u l t a d o del c o n t r o l de c o n s t i t u c i o n a l i d a d e f e c t u a d o . . 503
2.14. E n c u a n t o a l a e f i c a c i a e n e l t i e m p o d e l a d e c l a r a c i ó n d e i n c o n s t i t u -
cionalidad efectuada 503
III. L o s R E Q U E R I M I E N T O S D E INAPLICABILIDAD
E INCONSTITUCIONALIDAD 504
IV. LA ACCIÓN DE INAPLICABILIDAD POR INCONSTITUCIONALIDAD

D E LA LEY 505
3. Concepto 507
5. E l p r o c e d i m i e n t o e n los r e q u e r i m i e n t o s d e i n a p l i c a b i l i d a d e i n c o n s t i t u c i o -
nalidad 510
5.1. L e g i t i m a c i ó n 512
5.1.1. C o n c e p t o 512
5.1.2. C l a s i f i c a c i ó n 515
610
ÍNDICE
5.1.3. Características 518

5.1.4. L a l e g i t i m a c i ó n e n e l r e q u e r i m i e n t o d e i n a p l i c a b i l i d a d 520
5.2. Requerimiento 521
5.3. Resolución q u e lo acoge a tramitación 523
5.4. Control de admisibilidad 524
5.4.1. C u a n d o e l r e q u e r i m i e n t o n o e s f o r m u l a d o p o r u n a p e r s o n a u
órgano legitimado 524
5.4.2. C u a n d o l a c u e s t i ó n s e p r o m u e v a r e s p e c t o d e u n p r e c e p t o legal
q u e haya sido declarado c o n f o r m e a la Constitución p o r el
Tribunal, sea e j e r c i e n d o el c o n t r o l preventivo o c o n o c i e n d o de
un r e q u e r i m i e n t o , y se i n v o q u e el m i s m o vicio q u e f u e m a t e r i a
de la sentencia respectiva 524
5.4.3. C u a n d o no exista gestión judicial p e n d i e n t e en t r a m i t a c i ó n , o
se haya p u e s t o t é r m i n o a ella p o r s e n t e n c i a e j e c u t o r i a d a 526
5.4.4. C u a n d o s e p r o m u e v a r e s p e c t o d e u n p r e c e p t o q u e n o t e n g a
r a n g o legal 528
5 . 4 . 5 . C u a n d o d e los a n t e c e d e n t e s d e l a g e s t i ó n p e n d i e n t e e n q u e s e
p r o m u e v e la cuestión, a p a r e z c a q u e el p r e c e p t o legal i m p u g n a -
do no ha de t e n e r aplicación o ella no resultará decisiva en la
resolución del asunto 528
5.4.6. C u a n d o c a r e z c a d e f u n d a m e n t o plausible 535
5.5. O r d e n de no innovar 539
5.6. Notificación de resolución q u e se p r o n u n c i a sobre admisibilidad del
requerimiento 541
5.7. Vista de la causa 542
5.7.1. I n c l u s i ó n d e l rol d e a s u n t o s e n e s t a d o d e tabla 542
5.7.2. F o r m a c i ó n de tablas y e r r o r e s m e n o r e s 543
5.7.3. Vista de la c a u s a 544
5.8. Fallo del r e q u e r i m i e n t o 548
5.8.1. Se a c o g e el r e q u e r i m i e n t o 549
5.8.2. Se r e c h a z a el r e q u e r i m i e n t o 550
5.9. Notificación del fallo 551
5.10. Efectos del fallo 551
5.11. Retiro y desistimiento del requerimiento 552
5.12. A b a n d o n o del p r o c e d i m i e n t o en el p r o c e d i m i e n t o de inaplicabi-
lidad 553
V. LA ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY 554
3. Concepto 555
5. Procedimiento 557
5.1. La legitimación en el requerimiento de inaplicabilidad 558
611
5.2. Requerimiento 558

5.3. Resolución q u e lo acoge a tramitación 561
5.4. Control de admisibilidad 562
5.5. O r d e n de no innovar 562
5.6. Notificación de resolución q u e se p r o n u n c i a sobre admisibilidad del
requerimiento 562
5.7. Vista de la c a u s a , i m p l i c a n c i a , s u s p e n s i ó n , r e l a c i ó n y a l e g a t o s 563
5.8. Fallo d e l r e q u e r i m i e n t o 563
5.8.1. S e a c o g e e l r e q u e r i m i e n t o 564
5.8.2. S e r e c h a z a e l r e q u e r i m i e n t o 567
5.9. Notificación del fallo 568
5.10. Efectos del fallo 568
5.11. Retiro y desistimiento del requerimiento 569
5.12. A b a n d o n o del p r o c e d i m i e n t o en el p r o c e d i m i e n t o de inconstitucio-
nalidad 569
VI. PARALELO ENTRE LA ACCIÓN DE INAPLICABILIDAD

Y L A A C C I Ó N D E I N C O N S T I T U C I O N A L I D A D D E L A LEY 570
C a p í t u l o XIII
RECURSO DE REVISIÓN
2. C o n c e p t o 573
4. Naturaleza jurídica 574
5. F u n d a m e n t o del recurso 574
6 . R e s o l u c i o n e s e n c o n t r a d e las q u e p r o c e d e l a revisión 575
7. C a u s a l e s o f a c t o r e s q u e h a b i l i t a n su i n t e r p o s i c i ó n 575
7.1. E n m a t e r i a civil 575
8. C o m p e t e n c i a 580
9. Sujetos del recurso 580
10. F o r m a d e i n t e r p o n e r l o 580
11. P l a z o o t é r m i n o legal p a r a i n t e r p o n e r l o 581

11.1. M a t e r i a civil 581
11.2. M a t e r i a p e n a l 581
12. E f e c t o s d e l a i n t e r p o s i c i ó n d e l r e c u r s o e n l a c a u s a e n q u e s e d i c t ó l a s e n -
tencia q u e se pretende impugnar 581
12.1. M a l c r í a civil 582
12.2. M a t e r i a p e n a l 582
612
ÍNDICF.
13. Tramitación 582

13.1. Materia civil 582
13.2. Material penal 583
13.2.1. En el antiguo sistema procesal penal 583
14. Fallo del recurso de revisión 585
14.1. Materia civil 585
14.2. Materia penal 585
14.2.1. En el antiguo sistema procesal penal 585
Bibliografía 589
CORTE
SUPREMA
BIBLIOTECA
V C H I L E >
613

Recursos Procesales Mosquera Ruiz Mario Cristian Maturana Miquel PDF

Cargado por

Información del documento

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Recursos Procesales Mosquera Ruiz Mario Cristian Maturana Miquel PDF

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Mario Mosquera Ruiz

Cristián Maturana Miquel

CRISTIÁN MATURANA MIQUEL

Santiago, mayo 2010.

Tuve la fortuna de ser alumno de Mario Mosquera y de Cristián Maturana,

en el ámbito de los llamados recursos procesales, abordando incluso el estudio

por ello, el debate dogmático decae. Se necesita que expertos en cuestiones

también el a l e m á n - no sobrevivió a la segunda gran conflagración mundial.

J U A N CARLOS MARÍN GONZÁLEZ

COT Código Orgánico de Tribunales.

El proceso es la secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresi-

Al existir la posibilidad cierta de error o injusticia en las resoluciones

En doctrina se han distinguido las siguientes posibilidades de impugna-

En efecto, al referirse al recurso de casación se señala en el Mensaje

II. LOS RECURSOS

Recurso quiere decir literalmente regreso al p u n t o de partida. Es un re-co-

recurso de nulidad contemplado en el C. Procesal Penal (arts. 372-387), el cual no constituye

tanto el recorrido que se hace nuevamente mediante otra instancia como el

El recurso es el actojurídico procesal de parte o de quien tenga legitimación

Para que nos encontremos en presencia de un recurso es menester que con-

a) Debe estar previsto por el legislador, determinando el Tribunal que debe

4. ANÁLISIS DE LOS REFERIDOS ELEMENTOS

Cada u n o de los elementos antes señalados debe concurrir para encontrar-

a) La existencia del recurso debe ser prevista por el legislador,

b) Acto jurídico procesal de parte o de quien tenga legitimación

i' Véase art. 24 del CPC.

de un recurso, puesto que no se trata de un acto de parte, sino que estamos

c) Agravio para el recurrente

Mas este agravio no provoca inmediata y automáticamente la existencia

de la procedencia específica del recurso de apelación sólo en contra de

d) Impugnación de una resolución judicial no ejecutoriada, dentro

de las cuestiones ya decididas, a fin de apreciar la conformidad de ellas con

e) Revisión de la sentencia impugnada

5. FUNDAMENTOS DE LOS RECURSOS

El f u n d a m e n t o objetivo que se ha c o n t e m p l a d o por el legislador para

en el recurso de casación en el fondo 2 5 y en el recurso de nulidad, por la

6. FUENTES DE LOS RECURSOS

Las fuentes de los recursos son:

6.1. CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA

La Constitución Política puede ser considerada de dos formas como fuente:

6.1.1. Fuente directa

Nos encontramos con situaciones en que nuestra Carta Fundamental es fuente

Con tal objeto, nuestra Carta Fundamental contempla cuatro acciones

Los dos recursos ya mencionados emanan de las facultades conservadoras

c) Recurso de reclamación por privación de la nacionalidad

d) Requerimiento de inaplicabilidad de norma de rango legal y

6.1.2. Fuente indirecta

Se refiere a todas las normas que se vinculan a instituciones generales del

6 . 2 . CÓDIGO ORGÁNICO DE TRIBUNALES

6.2.1. Fuente directa. El Código Orgánico de Tribunales es fuente directa

a) El art. 278 establece el recurso de reposición en carácter administrativo

la hubieren pronunciado, a diferencia de la apelación y los otros recursos

6.2.2. Fuente indirecta

- E n única instancia conocen de los recursos de queja que se deduzcan

El CPC reglamenta inorgánicamente los recursos procesales, al referirse a ellos

En el libro II se reglamenta el recurso de casación en la forma y en el

6.5. C Ó D I G O PROCESAL PENAL

El C. Procesal Penal realiza una regulación orgánica de los recursos en su

Finalmente, resulta obvio que en el nuevo sistema procesal penal deben

6 . 6 . REGULACIÓN DE LOS RECURSOS EN DIVERSOS PROCEDIMIENTOS

El legislador prevé diversos procedimientos especiales, en los que ha regu-

6.6.1. Derecho del trabajo

En cuanto al sistema de recursos en el antiguo sistema procesal laboral se