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Trabajo investigativo

Derecho Laboral Individual y de la Seguridad social

¿EL CONTRATO DE PRESTACION DE SERVICIOS, ES UNA FORMA DE DISFRAZAR

UN VERDADERO CONTRATO LABORAL?

Universidad Politécnico Grancolombiano.

Facultad de sociedad, cultura y creatividad

Programa de Psicología

Bogotá D. C.

2019

1. Introducción

La presente investigación se centra en el contrato de prestación de servicios y como la

tercerización de las labores y la gran apertura a diversas formas de contratación, han venido

alterando los derechos de los trabajadores establecidos en la ley. Gracias al tipo de contratos

como el de orden de prestación de servicios, se ven perdidos muchos de los grandes beneficios

que tienen los trabajadores a través de modalidades como el contrato laboral directo, reflejando

un deterioro en la calidad de vida de la sociedad. Hoy existe una gran libertad al establecer

contratos laborales, las partes pueden llegar a diversos acuerdos en la medida en que no se violen

las leyes, esta libertad puede generar vacíos y empoderamiento al menos débil, los cuales van en

contravía de lo establecido en las leyes que buscan la protección de los derechos de los

trabajadores.
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Esta investigación tendrá un enfoque cualitativo-descriptivo, en el que se describen los

términos referentes al contrato, causas y efectos, el principio de supremacía de la realidad

contenido en el artículo 53 de la constitución Política de Colombia, y del artículo 23 del código

sustantivo del trabajo, a través de un criterio cualitativo, puesto que se realizará a través de una

descripción interpretativa, mostrando características del objeto de estudio. Cabe mencionar que

los principios generales del derecho sirven de escudo y protección a la relación jurídica que

surge entre los trabajadores y el empleador, y para ellos, Colombia cuenta con un decreto único

del sector trabajo (Decreto 1072 de 2015).

Para el desarrollo de la presente investigación, se realizará un análisis de la sentencia del

contrato por prestación de servicios, se aportará causas, consecuencias y la relevancia en las

leyes para así poder justificar y entrelazar las conclusiones pertinentes acerca del tema.

1.1. Problema de investigación

Uno de los problemas que surgieron en la contratación pública es la aparición del contrato de

prestación de servicios como forma de vinculación. Desde la regulación del contrato de

prestación de servicios, ha sido utilizado para vincular personal sin cumplir con lo reglamentado

en el artículo 53 de la Constitución Nacional, que garantiza los derechos de los trabajadores.

Desde la práctica, esta vulneración se ha convertido en una práctica utilizada para la contratación

de personas que fungen con las obligaciones de los servidores públicos imponiéndoles las

mismas condiciones y características que configuran el vínculo laboral bajo la premisa de la

ausencia de personal de planta y aprovechándose de la necesidad de los contratistas.


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Para este estudio se tomó en cuenta lo señalado como el contrato realidad, que se explica en

los artículos 53 de la Constitución Política de Colombia y en el 23 del Código Sustantivo del

trabajo. Para continuar exponiendo el conflicto, aplicado en esta investigación, es sumamente

primordial definir lo que establece el ordenamiento jurídico colombiano en cuanto a la relevancia

que tiene el cumplimiento del contrato realidad, en sintonía con el principio de la supremacía de

la realidad que debe prevalecer en todo contrato de trabajo; en función, a lo mencionado, la

Constitución Política de Colombia (1991), en su Artículo 53, establece que:

“El Congreso expedirá el estatuto del trabajo. La ley correspondiente tendrá en

cuenta por lo menos los siguientes principios mínimos fundamentales: Igualdad de

oportunidades para los trabajadores; remuneración mínima vital y móvil,

proporcional a la cantidad y calidad de trabajo; estabilidad en el empleo;

irrenunciabilidad a los beneficios mínimos establecidos en normas laborales;

facultades para transigir y conciliar sobre derechos inciertos y discutibles; situación

más favorable al trabajador en caso de duda en la aplicación e interpretación de las

fuentes formales de derecho; primacía de la realidad sobre formalidades establecidas

por los sujetos de las relaciones laborales; garantía a la seguridad social, la

capacitación, el adiestramiento y el descanso necesario; protección especial a la

mujer, a la maternidad y al trabajador menor de edad”.

Como se observa en el artículo se especifica las características de un contrato realidad,

entendido como la configuración de un contrato laboral y por ende la ganancia por parte de los

trabajadores de garantías laborales como el pago de la seguridad social, prima, vacaciones entre
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otros. Para que un contrato de prestación de servicios se transforme en un contrato realidad se

presentan tres elementos que transforman la relación civil en laboral: 1. la prestación personal

del servicio, es decir que el contrato sea realizado directamente por el contrate, como en el caso

de los trabajadores de la salud, en los hospitales del Distrito los cuales realizan funciones de

servicio médico o de enfermería. 2.la remuneración se da de manera mensual, y se presentan

condicionantes para la remuneración como la prestación del servicio en un lugar determinado, el

cumplimiento de horarios, como ocurre con las personas para prestar los servicios de docentes en

los jardines de la secretaria de integración social y 3. la continuada subordinación laboral, a

partir de la solicitud de labores por parte de una coordinación, como ocurre en muchos de estos

trabajos.

Por otra parte, se debe observar el concepto que se tiene sobre la prestación de servicios

“este contrato por el cual se constituye un vínculo excepcionalmente con persona natural con

el propósito de suplir actividades relacionadas con la Administración o funcionamiento de la

entidad, o para desarrollar labores especializadas que no puede asumir el personal de planta, sin

que en ningún caso se admita subordinación o dependencia” (Ámbito jurídico, 2017, párrafo

No.4)

No obstante, en Colombia se han ido vinculando al servicio público a contratistas en

Hospitales públicos, instituciones educativas, para cumplir funciones de acuerdo a la

misionalidad de estas entidades. En esta medida en elemento de subordinación o dependencia se

presentan como en el contrato laboral.

Desde esta perspectiva se desprende un conflicto expuesto por varios contratistas como lo

señala el siguiente caso.


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Lilia Fanny Hurtado Pardo, quien en 21 años tuvo 57 contratos de prestación de servicios con

el Instituto de Seguros Sociales (ISS), hoy en liquidación. Su vinculación –mediante la que

cumplió funciones de mecanógrafa, secretaria y administradora– se prolongó hasta el 2013,

cuando fue despedida sin justa causa. Pese a que el ISS dijo que la empleada estuvo vinculada

por prestación de servicios y que no le tenía que reconocer ningún derecho, la Corte asegura que

su contrato fue a término indefinido pues cada vez que se terminaba el vínculo temporal, el

contrato era renovado inmediatamente. (El tiempo, mayo de 2019)

En consecuencia, la carta magna es clara y expone entre los principios fundamentales la

primacía de la realidad sobre formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones, en

cuanto a que las partes tanto el patrono como el trabajador deben establecer desde un principio

las condiciones del trabajo de acuerdo a lo que establece la ley y debe existir la realidad en sus

actuaciones, todo debe dejarse plasmado en el contrato, fecha de inicio, tipo de contrato,

descripción, entre otros datos, que sirvan de evidencia de la existencia de un contrato laboral, a

fin de proteger a las partes a cumplir lo pactado en el documento y que en caso de controversias

se haga de forma transparente.

De acuerdo a lo mencionado en el artículo anterior, un contrato de trabajo será configurado

como tal, de acuerdo a tres características, como lo son: la actividad personal del trabajador, que

sea el mismo quien esté presente en el lugar del trabajo, además de ello que se evidencie una

continuidad de labores al mismo patrono y tercero que exista una remuneración a cambio de esa

labor, por lo que al conjugarse estas tres acciones se estará claramente hablando de un contrato

de trabajo, el cual será protegido y procesado de acuerdo a lo que estipula la ley.


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Para el desarrollo del presente estudio, es necesario comprender los dos artículos antes

expuestos como base legal esencial, que de forma clara y concisa resumen lo que la legislación

colombiana establece en referencia al contrato realidad, y su vulneración representa una falta

grave al ordenamiento jurídico y a la integridad del trabajador, esto es lo que se expone en el

presente trabajo, el conflicto que existe en cuanto a la omisión del contrato realidad en algunos

entes u organizaciones con fines de ocultar las obligaciones que adquiere con el trabajador, y de

anular la continuidad laboral para desviar cumplir con los beneficios que le corresponden al

trabajador.

De acuerdo a lo anterior es necesario preguntarse ¿Por qué el Estado siendo el principal

garante de derechos, permite la vulneración de los derechos sociales de los trabajadores,

permitiendo la utilización de un contrato de carácter civil, para asumir funciones laborales en las

cuales media la subordinación? y un segundo interrogante que surge es ¿Qué efectos tiene la

prestación de servicios sobre la calidad de vida de los trabajadores?


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1.2. Justificación

Este trabajo investigativo, está enfocado principalmente a establecer si “EL CONTRATO DE

PRESTACION DE SERVICIOS, ES UNA FORMA DE DISFRAZAR UN VERDADERO

CONTRATO LABORAL”, teniendo en cuenta que Colombia es un Estado Social de Derecho, y

que, en la Carta Magna, en su artículo primero, establece como objetivos primordiales, promover

la dignidad humana, la justicia social y la “prevalencia del interés general”.

Así las cosas, en el desarrollo de este estudio abarcaremos inicialmente la naturaleza básica de

lo que constituye una relación laboral, como también se aportara causas, consecuencias y la

relevancia en las leyes para así poder justificar y entrelazar una serie de conclusiones acerca del

tema; teniendo en cuenta que las problemáticas de los contratos de prestación de servicios

encadenan una serie de conflictos que vulneran los derechos a los trabajadores.
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Nuestro País ha sido testigo de diversos pronunciamientos tanto en el ámbito de doctrina,

como en el judicial, en cuanto a la relación laboral, teniendo en cuenta las incertidumbres por

parte del empleado y del empleador, generando la no aplicación del derecho de manera correcta

para beneficiar a las partes, dejando de lado la justicia y la dignidad del trabajador.

1.3. Objetivos del problema

1.3.1. Objetivo General

Analizar el contrato por prestación de servicios, con el fin de descartar o afirmar, que sea

una forma de disfrazar un verdadero contrato laboral.

1.3.2. Objetivos Específicos

● Analizar el principio de primacía de la realidad, estipulado en las leyes del país.

● Establecer el impacto social que se genera por la vinculación de trabajadores bajo el

contrato legal por prestación de servicios.

● Plantear posibles soluciones a la gran problemática que se presenta en los tribunales de

forma constante.
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2. Marco Teórico

En la presente etapa de la investigación se recopilan los conceptos y teorías que sustentan la

investigación, además de los diferentes estudios que se relacionan con su objeto de estudio, a fin

de profundizar el contexto del estudio y así poder determinar sus causas y sus consecuencias.

2.1. Estado del Arte

Los autores Menjura, Guerrero, Silva y Witt (2015) realizaron una monografía titulada:

“Contrato realidad frente al contrato de prestación de servicios en Colombia. Tratamiento

Jurisprudencial 2011 a 2014” en la Universidad Libre de Colombia, cuyo objetivo estuvo

enfocado en analizar el tratamiento jurisprudencial para el reconocimiento del contrato realidad,

frente al contrato de prestación de servicios en Colombia, en el que se manejó bajo un enfoque

cualitativo, entre sus conclusiones se determinó que el tipo de contrato de trabajo y su formalidad

no impide que se reconozca una relación que ha surgido a partir de los hechos que constituyen el
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desempeño de la tarea laboral, en este caso el cumplimiento de los tres elementos esenciales de

un contrato de trabajo.

2.2. Bases Teóricas

2.2.1. Principio de Primacía de la realidad

De acuerdo al autor Montes Romero (2004) el tema de la veracidad (o principio de primacía

de la realidad) es un instrumento procesal que debe utilizar el magistrado al momento de resolver

un conflicto dentro de un proceso laboral; por ello para aplicar este principio no se tiene como

base subjetividades, sino cuestiones objetivas, por ello una vez que los hechos son demostrados,

estos no pueden ser neutralizados por documentos o formalidad alguna.

2.2.2. Naturaleza Jurídica de la primacía de la realidad

Conforme lo establece el artículo 53 de la Carta Fundamental, el principio de la prevalencia

de la realidad sobre las formalidades establecidas por los sujetos de la relación laboral, implica

un reconocimiento a la desigualdad existente entre trabajadores y empleadores, así como a la

necesidad de garantizar los derechos de aquellos, sin que puedan verse afectados o desmejorados

en sus condiciones por las simples formalidades. Y si la realidad demuestra que quien ejerce una

profesión liberal o desarrolla un contrato aparentemente civil o comercial, lo hace bajo el

sometimiento de una subordinación o dependencia con respecto a la persona natural o jurídica

hacia la cual se presta el servicio, se configura la existencia de una evidente relación laboral,

resultando por consiguiente inequitativo y discriminatorio que quien ante dicha situación ostente

la calidad de trabajador, tenga que ser este quien deba demostrar la subordinación jurídica.
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2.2.3. Impacto social generado por la vinculación de los trabajadores bajo el contrato de

prestación de servicios

En los últimos años la vinculación de personal mediante esta modalidad contractual ha ido en

ascenso, hasta superar en algunos casos de manera exorbitante el personal de planta,

constituyendo este fenómeno una posible forma de evasión estatal al deber de garantizar las

condiciones de seguridad social y estabilidad laboral reconocidas por el ordenamiento jurídico

nacional e internacional como elementos esenciales del derecho fundamental al trabajo digno.

El Estado colombiano corre grandes riesgos jurídicos al continuar con la práctica desbordada

de contratación por prestación de servicios o las llamadas “nóminas paralelas”. La propia

Contralora General Sandra Morelli ha reconocido que este tema “no puede ser de reacción

inmediata, ni goza de solución urgente, porque en el Estado colombiano hay millones y millones

de personas contratadas por modalidad de contratos de servicios”, lo que puede comprometer la

sostenibilidad fiscal del Estado, si éste es sometido a masivas demandas millonarias por estos

conceptos. Revista Portafolio (2012).

2.2.4. Tipos de Contrato estipulados en la Legislación Colombiana

Entre los tipos de contratos estipulados en la Legislación colombiana, se encuentran: los de

término definido e indefinido, los de prestación de servicios o por obra, los de aprendizaje, y, por

último, los contratos ocasionales de trabajo.

2.2.5. Tercerización de contratos de prestación de servicios

El contrato de prestación de servicios o también llamado servicio tercerizado, es aquel que

tiene por objeto realizar, con personas naturales y jurídicas, actividades relacionadas con la
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administración o funcionamiento de una entidad pública, por el término estrictamente

indispensable, cuando esta no pueda realizarlo con personal de planta o se requiera conocimiento

especializado para ello, servicio que no genera un vínculo laboral.

Un ejemplo de este contrato, consiste en la necesidad que tiene la administración municipal de

la experticia de un abogado con especialidad en derecho administrativo para diseñar y llevar a

cabo el proceso contractual que tiene como finalidad la construcción de un hospital.

2.2.6. Objeto y aplicación de los contratos por prestación de servicios.

Desde su creación, el contrato de prestación de servicios nace con el objetivo de poder

vincular personas naturales para que realizaran determinadas actividades en un espacio temporal.

Actualmente esta figura ha sido empleada para alterar el concepto legal usándose para evitar el

reconocimiento y pago de prestaciones sociales, lo cual se traduce en desmejoramiento de las

condiciones económicas de los contratistas (Atehortua, Hernández y Ospina, 2003).

A parte que el artículo 24 del código sustantivo presume que toda relación de trabajo está

regida por un contrato de trabajos, en el mismo contrato de servicios pueden haber elementos que

llevan al convencimiento que en efecto se está tratando de camuflar un contrato de trabajo con un

contrato de servicios, ya que en ese contrato se pueden descubrir pruebas de que las actividades

que se desarrollan, y la forma en que se desarrollan son propias de una relación laboral.

De acuerdo a los autores Anaya, Andrade, Herazo y Sánchez (2014) estipulan que el contrato

de prestación de servicios está gobernado por la legislación civil y no legislación laboral, de

modo que no le son aplicables las regulaciones propias que contiene el código sustantivo del

trabajo, como es el pago de una indemnización al trabajador que es despedido sin justa causa. En

consecuencia, si un trabajador vinculado mediante un contrato de servicios es despedido, esto es,


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se le da por terminado el contrato de servicios, no puede alegar una indemnización como si se

tratara de un contrato de trabajo.

El contrato de servicios al ser regulado por la ley civil; es ésta la aplicable y es a ésta a la que

debe recurrir el contratista si pretende alegar algún perjuicio o detrimento por cuenta de la

terminación del contrato de servicios. Si bien la legislación civil no contempla de forma taxativa

una indemnización por la terminación de un contrato de servicios, no significa que el contratista

no la pueda exigir, máxime si la terminación se dio sin que mediara una “justa causa”, es decir,

sin que el contratista hubiera incumplido con las obligaciones asumidas al firmar el contrato de

servicios.

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