Cy CONTRALORIA OUTLINE GENERAL OE ANTIOQUIA ‘Al responder por favor etese este ndmero Control Objetivo, Justicia Fiscal Radicado No 2016100014857 Medelin, 2016/11/26 Sefior i EZEQUIEL DE JESUS CASTRO SALAZAR Secretario de Planeacién e Infraestructura Carrera 21 19-55 Caramanta, Antioquia ASUNTO: Solicita concepto sobre ‘La necesidad 0, no... dé contratar interventoria externa o si esta interventoria y/o supervision la puede asumir la Secretaria de Planeacién e Infraestructura con personal de esta Secretaria”. Respetado sefior Castro: En atencién a oficio recibido en este ente de control con radicado interno 2016200007205 del 12 de octubre de 2016, mediante el cual usted solicita que'se le-emita concepto sobre. “La necesidad 0 no de:contratar -interventoria externa teniendo en cuenta que dicha _interventoria seria: de un.monto total.de--UN MILLON DOSCIENTOS CUARENTA Y CINCO MIL CINCUENTA PESOS M/ ($1.245.050,00) © si esta interventoria y/o supervision la puede asumir la Secretaria _de Planeacién e Infraestructura con personal de esta secretaria’, nos permitimos dar respuesta en los siguientes términos: La Constitucién Politica, en su Articulo 267, predica que el. control fiscal se ejerce: en forma posterior y con ello vedé cualquier intervencién de esta Institucion en actos preparatorios del ejecutivo, limitando' al ejercicio” de- funciones administrativas inherentes a nuestra propia organizacién, por eso no.se le puede dar indicaciones.a los sujetos de.control de cémo .actuar, eso seria un-control previo, lo que otros llaman coadministrar y que no lo.permite la legislacién.vigente. La Corte Constitucional en Sentencia C-113-1999, con ponencia del Magistrado José Gregorio Hernandez Galindo, sostuvo: sawm.ope goveo J slecionalcodadano@ege.govc0 ‘Telfonos 389 87 87,383 87 8, 018000 942 277 / Fax 38987 56 Cale 428 W 52-108 piso 7, Gabemacén de Aniquia / MT, 110003727—<— : ant IONE GENERAL DE ANTIOUA Al responder por favor citese este numero Control Objetivo, Justicia Fisco! Radicado No 2016100014857 Medellin, 2016/11/26 “En este orden de ideas, fa tarea de entes como las contraforias, no es la de actuar dentro de los procesos intemos de a administracion cual si fuera parte de ellos, sino precisamente 1a de ejercer el control y ie vigilancia sobre la actividad estatal, a partir de su propia independencia, que supone también la de! ente Vigilado, sin que ies sea permitido participar en las labores que cumpien los Grganos y funcionarios competentes para conducir fos procesos que después habrin de ser examinados desde la perspectiva del control, De jo contrario, 61 n0 oda ejercerse objetivamente, pues en la medida en que los entes controladores resulten involucrados en el proceso adiinistrativo espectiico, objeto de escrutinio ¥en Ia.toma, de, decisiones, perderian toda legtimided para cumplir fiol o ‘imparciaimente sus funciones” Ahora bien, la Contraloria General de Antioquia, en el poitafolio de tramites y servicios de la entidad, sefiala que el servicio de consultoria juridica se hace sobre aquellas materias que tengan relacién con el Control Fiscal y, en el presente caso, lo que se busca es que la Contraloria asesore ala ALCALDIA DE CARAMANTA, ANTIOQUIA, sobre una decision administrativa relacionada con la decision de la necesidad 0 no de contratar interventorfa externa teniendo en cuenta que dicha interventoria seria_de un monto total de UN: MILLON DOSCIENTOS CUARENTA Y CINCO MIL’ CINCUENTA PESOS MA ($1.245.050,00) 0 si esta interventoria y/o supervisién la puede ‘asumir la Secretaria - de Planeacién e Infraestructura con Bersonal'de esta secretaria, funcién que no le ha sido asignada a las Contralorias. |. NORMATIVIDAD Elarticulo 32 deda Ley 80 de 1993 sefiala: "De fos: Contratos. Estatales. Son contratos estatales todos fos actos juridicos generadores. de obligaciones qué celebren las entitades a que, se Jefiere of presente estatuto, previstos en el derecho privado'o en dispasiciones especiales, 0 ‘derivados del ejercicio de la aiutonomia de la voluntad, asi como los que, a titulo © enunciativo; se definen a continuacion: 1...Contrato de Obra ‘Son contratos de obra los que celebren las entidades estatalés para la construceion, mantenimiento, instalacién y, en general, para la realizacién de cualquier ot7o trabajo material sobre bienes inmuebles, cualquiera que sea la een a vee ae = a ee sa Came Gate 5210p 7. eran deta | MF STEOO727 Aeo CONTRALORIA AUR wn GENERAL DE ANTIOGUIA Al responder por favor itese este numero Control Objetivo, Justicia Fiscal Radicado No 2016100014867 Medelin, 2016/11/26 En los contratos de obra que hayan sido celebrados como resultado de un proceso de licitacién 0 Concurso’ péblicos, fa interventorta doberé ser contratada.con una persona independiente de la ‘entidad contratente y de! contratista, quien resoonderd por los hechos y omisiones que le fueren imputables-en-los términos previstos en el articulo 53 del presente estatuto, 2. Contrato de consuttoria Son contratos de consultoria los que celebren las entidades estatales referidos 2 los estudios necesarios para la ejecucién de proyectos de inversién, estudios de Giagndstico, prefactiblidad 0 factibiidad para programas o proyectos espectticos, asi como a las asesorias técnicas de coordinacién, control y supervision. ‘Son también contratos de consultoria los que. tienen por objeto la interventoria, asesoria, gerenoia de obra o de proyectos, direcci6n, programacién y la ejecucién de disefios, pianos, anteproyectos y proyectos. \Ninguna orden de! interventor de una obra podré darse verbalmente. Es obligatorio para el interventor entregar por escrito sus érdenes 0 sugerencias y ellas deben enmarcarse dentro de los términos del respectivo contrato. 3. Contrato de prestacion de servicios ‘Son contratos de prestacién de servicios los que celebren las entidades estatales para desarrollar actividades relacionadas con la administracién 0 funcionamiento de la entidad, Estos contratos s6lo podrén celebrarse con personas naturales cuando dichas actividades no_puedan_reslizarse con personal de_planta? 0 requieran conocimientos especializedos. En ninatin caso estos contratos generan relacién taboral ni prestaciones sociales y; ‘se celebraran por el término estrictemente indispensable”. Por su parte, el articulo 83 de la Ley 1474 de 2011 indica que: "Con el fin de’ proteger fa moralidad administrativa, de prevenir la ocurrencia de actos de comrupoiin y de tutelar fa transparencia de la activided contractual, las entidades pdblicas estén obligadas a vigiiar permanentemente la correcta ejecuci6n del objeto contratado a través de un supervisor o.un interventor, ‘Seguin corresponda, La supervisién consistiré en ef sequimiento técnico, edministrativo;”financiero, contable, y juridico que sobre-el cumplimiento del objeto del contrato! es ejercida or fa misma entidad estatal cuando no requieren conocimientos especializados:’ Para la supervisién, ‘a Entidad estatal podré contratar personal de apoyo, a ouvega.gouco / atensonlcudadano@oge.govco ‘Tetons 283 67 87.283 87 48, 012000 842 277 / Fax 38287 66 Cale 426 W §2-106, piso 7, Gemaciin de Amionula T NT. 811000372-7ae WOneonn = GENERAL DE ANTICQUIA Al responder por favor cilese este nimero Control Objetivo, Justicia Fiscal Radicado No 2016100014857, ‘Medellin, 2018/1126 través do Jos contratos de prestacién de servicios que sean requeridos (...)" (Negrita fuera de texto). Er articulo 84 idem sobre ‘las ‘facuitades y deberes de los supervisores y los, interventores sefiaia: ‘La supervision e interventorta contractual implica el seguimiento al efercicio de! cumplimiento obligacional por la entidad contratante sobre las obligaciones a cargo del contratista. Los’ interventores y supervisores estén facultados para ‘solicter informes, aciaraciones y explicaciones sobre e! desarrollo de fa ejecucién contractual, y serén responsables por mantener informada a la entidad contratanto do fos hechos 0 circunstancias que puedan:constituir actos de corrupcién tipificados como ‘conductas punibles, © que puedan poner o pongan on riesgo el cumplimiento del contrato, 0 cuando tal incumplimiento se presente” (Negrila fuera de texto). IL CONSIDERACIONES De conformidad con las citas normativas, la interventoria y la supervision tienen el mismo fin, vigilar y asegurar que el objeto de! contrato 0 convenio se cumpla a cabalidad. Ahora bien, como puede advertirse, el contrato de prestacién de servicios es una modalidad de contrato estatal que se suscribe con personas naturales o jul i con elvobjeto de realizar: actividades relacionadas con la administracién o funcionamiento de una entidad- publica, pero tratandose de personas naturales ‘s6lo procede suscribirlo en el evento que tales actividades no puedan ser ‘cumplidas por los servidores ptiblicos que laboran en la entidad, o en caso que ; para su cumplimiento se requieran conocimientos especializados con los qué no cuentan tales servidores. I Es evidente que por regla general la funcién piiblica se presta ‘por parte del personal perteneciente a la entidad oficial correspondiente y sdlo, excepcionalmente, en los casos. previstos, cuando las actividades de la ; administracién no! puedan realizarse con el personal de planta o requieran de conocimientos especializados; aquellas podran. ser ejercidas a través de la modalidad del contrato de prestacién de servicios, siempre que no se configure el | contrato de consultoria. SRE lec aa eC Soe Cale 428 0° 82-108, 80 7, Goberacin de Aniogia J NF 811000372-7,— cont onia IANA (GENERAL DE ANTIOQUIA Al responder por favor citese este nimero Control Objetivo, Justicia Fiscal Radicado No 2016100014857 Medellin, 2016/11/26 Adicionalmente, debe tenerse en cuenta que.la vigencia'del contrato, es temporal Y, por lo tanto, su duracién debe ser por tiempo limitado y el indispensable para, ejecutar el objeto contractual convenido. 3 Por otra parte, existen entidades ptiblicas en las que la necesidad de supervision no es de caracter permanente, por lo cual tal actividad. puede. ser -ejercida mediante el contrato de prestacién de servicios, siempre-y cuando no puedan desarrollarse con personal de planta o requieran conocimientos especializados. Asi las cosas, cada entidad en cada caso particular debe determinar la temporalidad dela necesidad de supervisién, y evaluar los crterios sefialados por la Corte Constitucional, para establecer si es procedente la celebracion: de. un contrato de prestacién de servicios. : Ahora bien, frente a la viabilidad.de-que mediante el contrato de prestacién de servicios se puedan desarrollar labores de:supervisiOn bien sea como el. objeto. Unico del contrato 0 como una. de sus obligaciones. a su cargo, se’ pueden. considerar las siguientes hipétesis: 7. Que el objeto principal de! contraio sea la supervision, situacién que juridicamente és viable bajo los supuestos antes sefalados, y que implica le independencia del contratista para efectuar dicha labor. 2. Que ¢/ objeto principal sea el apoyo a la supervision, situaciin que-debe examinarse cuidadosamente, pues puede implicar la subordinacién del contratista al serviior piblico quo ejerce directamente la supervisién, razén por la cual se desnaturalizaria el contrato de. prestacion de servicios, 3, Que ef objeto principal see diferente a la supervision (estudios, mantenimiento, etc.),-cas0- en el cual procede incluir quaimente la supervision como parte del objeto principal, de ta! ‘manera que en las obligaciones se describan cada una de las actividades necesarias para ] cumplimiento del objeto pactado. Asi las cosas, el interventor o Supervisor, es la persona natural o juridica que ha sido designada o contratada por la entidad contratante para efectuar la vigilancia y control de la ejecucién del contrato y se clasifica en dos tipos: en primer lugar, se denomina al “interventor 0 supervisor interno, al servidor publico designado por el wesw ega.govco / atenconalcudadana@ege.povco “Tefonos $83 67 87,383 8748, 018000 942 277 / Fax 28997 56 Cale 428 0 52-106, piso 7, Gobernacin de Aiogula / WT. 8170008727= “ ss HAMA CONTRALORIA GENERAL DF ANTIOQLIA ‘Av responder por favor citese este nuimero ‘Control Objetivo, Justicia Fiscal Radicado No 2016100014857 Medellin, 2016/11/26 representante legal o por quien ostente delegacion para contratar, para que cumpla las funciones de interventoria o supervisin en un contrato especifico y en segundo 'ligar,’al interventor o supervisor extemno, a la persona natural o juridica que ha sido contratada por la entidad para la interventoria o supervision de un contrato espécifico, Las Entidades estatales siempre deben designar un interventor interno contratar uno externo ‘para el seguimiento y control de la totalidad de los contratos que suscriban, sin importar la cuantia y el objeto del mismo, con el fin de realizar la vetificacién de la ejecucién de los mismos desde el inicio hasta su terminacién. Conformie-a lo establecido en él Articulo 28 de la Ley 1437 de 2011 (Cédigo de Procedimiento'Administrativo'y de lo Contencioso Administrativo), las respuestas dadas por este Ente de Control a las distintas ‘consultas formuladas por los usuarios no comprometen la responsabilidad de la Entidad, ni serdn de obligatorio cumplimiento:'0° ejecucién; porto tanto es ‘deber del interesado evaluar las opiniones juridicas “consighadas: én’los conceptos, sopesarlas ala luz de la normatividad y jurisprudencia aplicables en la materia y-asumir su propia posicién; conforme al grado de anaiisis y convencimiento adquirido. Cordialmente, noga.govce'/ stencoaiciudadanotera.goueo “oltono 883 87 87,989 87 #8, 018000 942 277 / Fax 380.87 56 Cale 498 NP 52-108, peo 7, Gobernacién de Anoqula / MT. 811000872-7,