La Ley como fuente del

Derecho
Hoy vamos a ver las fuentes del Derecho que son la Ley, la costumbre y los principios
generales del Derecho. Analizaremos la primera de ellas.

Este artículo y el próximo tratan de una serie de cuestiones que son importantes de cara a
sentar las bases para comprender los posteriores artículos que se tratarán, de manera que
aunque no sea muy práctico, sí es conveniente saberlo.
Las fuentes del Derecho
La Historia puso de manifiesto que la Ley es insuficiente para resolver muchos conflictos que
surgen y que son de diversa índole, de manera que los ordenamientos jurídicos optaron por
crear un sistema de fuentes del Derecho, de manera que a falta de norma legal aplicable,
habría que acudir a otras fuentes para resolver los problemas, siendo el Código civil italiano
de 1865 uno de los que mejor abordó esta cuestión y posteriormente el Código civil español
de 1889.

En nuestro actual Código Civil queda muy clara esta cuestión, al exponer que las fuentes del
ordenamiento jurídico son la Ley, la costumbre y los principios generales del Derecho.

Resumiendo en una frase, que para resolver un conflicto se acude a la Ley, si no hay ninguna
Ley para resolverlo, se acude a la costumbre de ese lugar, y si tampoco hay, pues a los
principios generales del Derecho.

La Ley
La Ley es un mandato emanado del órgano competente del Estado, el cual está
constitucionalmente facultado para dictar normas jurídicas vinculantes para todos los
súbditos.

La Ley es general porque obliga a todos por igual, a los ciudadanos, jueces, legislador,
impidiendo toda actuación arbitraria. También es completa porque lleva aparejada la sanción
en caso de incumplimiento, la cual puede ser: nulidad del acto realizado en contra de la Ley,
ejecución forzosa en la persona o en su patrimonio, imposición de una determinada
penalidad.

Hay varios tipos o clases de Leyes:

– Por razón del territorio:

* Generales: de aplicación en todo el territorio español. Ej: Código Civil.

* Locales: se aplican en determinadas partes del territorio. Ej: leyes forales y leyes de las
CC.AA.

– Por su valor, siendo la Constitución española de 1978 la ley suprema:

* Orgánicas: regulan y desarrollan los derechos fundamentales y las libertades públicas, los
estatutos de autonomía, el régimen electoral general. La aprobación, modificación y
derogación de este tipo de leyes requiere la mayoría absoluta del Congreso (mitad más uno de
la totalidad de los diputados), una vez aprobado se remitirá al Senado que tendrá que
aprobarla con mayoría simple.
* Ordinarias: regulan y desarrollan el resto de materias, y tan sólo requieren la aprobación por
mayoría simple.

– Legislación delegada:

* Decretos legislativos: las cortes podrán delegar en el Gobierno la potestad de dictar normas
con rango de ley sobre materias no reservadas a las Leyes Orgánicas. Hay dos tipos:

1. i) Ley de Bases: su finalidad es la formación de un texto articulado mediante la

fijación de las bases que le sirvan para ello.

2. ii) Texto Refundido: reordena las leyes dispersas.

* Decretos Ley: son competencia del Gobierno en caso de extrema y urgente necesidad y
gravedad y no pudiendo abarcar las materias reservadas a las leyes Orgánicas. Entran en vigor
al publicarse, aunque hay 30 días para ser sometidas a debate y votación en el Congreso.

¿Cómo se forma la Ley? Es un proceso largo que comienza con una serie de estudios
preliminares, seguido de una aprobación formal y solemne por parte del poder legislativo del
Estado, que la sanciona y la promulga, ordenando su posterior publicación.
La sanción y la promulgación son fundamentales, ya que dota la Ley de su fuerza vinculante,
pero la publicación es esencial de cara a que sea conocida por los ciudadanos. La regla es que
las leyes obligan a los 20 días de su publicación (salvo que se dijese algo diferente en un caso
concreto) en el Boletín Oficial del Estado (BOE). Suele confundirse publicación y
promulgación, pero esto último hace referencia a la certificación o constatación por parte del
Jefe del Estado.

Este periodo de 20 días comentado anteriormente es lo que se conoce como vacatio legis,
periodo a partir del cual la Ley obliga. Pero es una regla general, por lo que en caso de
urgencia el legislador puede reducir los 20 días, incluso eliminar la vacatio legis (es lo que
sucede en el Derecho anglosajón), o bien en caso de complejidad que requiera un estudio
mayor puede ampliarse dicho periodo (esto sucedió por ejemplo con el Código Civil alemán
que se publicó en 1896 y entró en vigor en 1900).

Así pues, la publicación de la Ley permite la posibilidad a todos los ciudadanos de conocer
dicha Ley, pero convendría no olvidar nunca que la ignorancia o el desconocimiento de la Ley
no exime ni excusa de su cumplimiento, de manera que nadie puede justificar legítimamente
su ignorancia. Igual tratamiento habría que otorgarle a su erróneo conocimiento.

Mención especial conviene hacer en lo referente a los actos en fraude de ley. Defraudar la
ley es tratar de eludir su mandato, para entendernos bien, son los hechos realizados al
amparo del texto de una norma que persigan un resultado prohibido por el ordenamiento
jurídico, o contrario a él, y no impedirá la debida aplicación de la norma que se hubiera
tratado de eludir.
La primera consecuencia es la nulidad radical del acto realizado y se sanciona paralelamente
la aplicación del precepto o norma, de manera que el acto realizado en fraude se anula y se
aplica la norma que se trató de eludir.

Un ejemplo sería la persona que decide contraer matrimonio para obtener la nacionalidad
española.

¿Cómo se deroga la Ley? Una Ley suele desaparecer por varias causas: la propia Ley recoge
su duración, porque la finalidad perseguida por la Ley se ha cumplido, o por derogación, que
es lo más habitual, la cual puede ser expresa o tácita.
La regla es que la Ley se deroga por otra posterior. Será derogación expresa cuando la Ley
posterior determina de manera concreta que deroga la anterior. Será tácita o abrogación
cuando no lo dice que deroga la Ley anterior pero la contradice.

La segunda regla es que la Ley posterior ha de ser de igual rango jerárquico o superior que la
Ley anterior. Por ejemplo, un Decreto no puede derogar una Ley, una Orden no puede
derogar un Decreto, una Ley sí puede derogar un Decreto o una Orden.

La tercera regla es que la derogación de una ley lleva implícita la de todas aquellas
disposiciones concretas de ella derivadas, como son las aclaratorias, las complementarias,
etc, salvo que de manera expresa se disponga otra cosa.

La cuarta regla es que por la derogación de una ley no recobran vigencia las que ésta hubiere
derogado.

Por tanto, entre la publicación y la derogación de una ley se está ante la vigencia de dicha
ley, y ni afecta ni es afectada por hechos posteriores a su publicación, ni debiera de tener
transcendencia sobre los posteriores al momento en que fue derogada. Todo ello en aras de la
seguridad jurídica.

¿Retroactividad de la Ley? Existen tres tipos de retroactividad:

– Retroactividad máxima: la nueva ley se aplica a la misma relación jurídica sin tener en
cuenta para nada o sólo de manera secundaria, que aquella fuera creada bajo el mandato de
la ley anterior. Es decir, se aplica la nueva ley a toda situación anterior y a todos sus efectos.
Ejemplo: se deroga una ley de divorcio, se declararían nulas las sentencias de divorcio
dictadas bajo el mandato de la ley anterior y nulos los matrimonios celebrados bajo su
vigencia por los divorciados.

– Retroactividad media: la nueva ley se aplica a los efectos nacidos durante la vigencia de la
ley derogada, pero sólo en cuanto hayan de ejecutarse después de la vigencia de la nueva
ley, respetando en lo demás la situación anterior. Ejemplo: una nueva ley que lucha contra la
usura y se ordena reducir los intereses de los préstamos, incluso de los plazos ya vencidos
pero aún no pagados.

– Retroactividad mínima: la nueva ley se aplica a los efectos de una regulación jurídica
regulada por la legislación anterior, pero sólo en cuanto nazcan después de estar vigente la
nueva ley, sustituyendo desde entonces la nueva ley a la antigua. Ejemplo: la ley de usura
vista en el ejemplo anterior se aplicará sólo respecto a los intereses pendientes del
vencimiento con posterioridad a la nueva ley.

La regla general es que en nuestro ordenamiento jurídico impera la irretroactividad, en

aquellos casos con duda habrán de resolverse siempre a favor de la retroactividad mínima,
salvo que se disponga otra cosa.

Respecto al ámbito de aplicación territorial de las leyes españolas, decir que la medida
espacial de la Ley queda delimitada por la noción jurídica de territorio, es decir, aquella
porción de la superficie de la tierra sometida a la soberanía de un Estado, y se extiende dicha
territorialidad a la costa marítima, con una profundidad que solía ser de tres millas mar
adentro, extendiéndose también a los buques de guerra y mercantes que navegan bajo la
bandera española, a las aeronaves con dicha bandera, y a los edificios de las embajadas y
consulados.
Aunque lo trataré en otro momento, decir que las normas jurídicas contenidas en los tratados
internacionales no serán de aplicación directa en España hasta que no hayan pasado a formar
parte del ordenamiento jurídico interno mediante la publicación íntegra en el Boletín Oficial
del Estado (BOE).

¿Y la interpretación? La regla es que toda disposición de Derecho actúa para un fin

determinado, de manera que se ha de interpretar la Ley utilizando las reglas del razonar
humano, por supuesto teniendo en cuenta que una Ley no es algo aislado, sino que está en
conexión con otras leyes a las que no puede contradecir, de ahí que para interpretar haya que
hacerlo acorde al sistema legal como un todo relacionado entre sí, teniendo también en
cuenta el elemento histórico.
Así pues, las normas se interpretarán según el sentido de sus palabras en relación con el
contexto, los antecedentes históricos, legislativos y la realidad social del tiempo en que han
de ser aplicables.

Según quién realice la interpretación, ésta será judicial (realizada por los jueces), doctrinal
(hecha por juristas y autores de la doctrina científica), auténtica (el mismo autor de la norma
dudosa aclara la duda mediante la publicación de una norma interpretadora).