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DERECHO CIVIL VI (DERECHO DE FAMILIA) UPT

INDICE
INTRODUCCION .............................................................................................................................. 3
CAPITULO I MARCO TEORICO ................................................................................................. 4
1. CONCEPTOS GENERALES .............................................................................................. 4
1.1. Concepto De Regimen Patrimonial. .............................................................................. 4
1.2. Antecedentes .................................................................................................................... 4
1.3. Delimitación Conceptual Y Cuestiones Doctrinarios................................................... 5
1.4. Caracteres Jurídicos ........................................................................................................ 5
A. Institución Del Derecho Familiar ................................................................................ 5
B. Carácter Patrimonial .................................................................................................... 6
C. Prevé La Forma De Resolver Conflictos Conyugales ............................................ 7
1.5. Opción Entre Dos Regímenes ........................................................................................ 7
1.6. Sustitución Convencional Del Régimen ........................................................................ 8
1.7. Sustitución Judicial Del Régimen De La Sociedad De Gananciales ........................ 8
1.8. Otros Aspectos ................................................................................................................. 9
CAPITULO II ................................................................................................................................... 10
LIQUIDACIÓN DE REGÍMENES PATRIMONIALES ................................................................ 10
1. Sociedad De Gananciales ................................................................................................. 10
1.1. Concepto Y Definicion ................................................................................................... 10
1.2. Naturaleza Juridica......................................................................................................... 10
A. Es Una Sociedad ........................................................................................................ 10
B. Es Una Persona Juridica ........................................................................................... 11
C. Es Una Copropiedad .................................................................................................. 12
D. Patrimonio En Mano Comun ..................................................................................... 12
E. Posicion Del Codigo ....................................................................................................... 13
1.3. Fenecimiento Y Liquidación De La Sociedad De Gananciales ............................... 13
A. Fenecimiento De La Sociedad De Gananciales .................................................... 13
B. Fenecimiento Normal; ................................................................................................ 13
C. Fenecimiento Excepcional ........................................................................................ 14
2. Liquidación De Sociedad De Gananciales ..................................................................... 14
2.1. Caso general de liquidación; ........................................................................................ 15

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2.2. La segunda fase; ........................................................................................................ 16


2.3. Finalmente, .................................................................................................................. 16
2.4. Liquidación de gananciales en divorcio de mutuo acuerdo ..................................... 16
2.4.1. Durante el divorcio.................................................................................................. 16
a. En el procedimiento judicial de divorcio de mutuo acuerdo..................................... 16
b. Divorcio ante Notario...................................................................................................... 16
c. Tras el divorcio ................................................................................................................ 17
2.5. Liquidación contenciosa de bienes gananciales ....................................................... 17
3. SEPARACION DE PATRIMONIOS ................................................................................. 18
3.1. Generalidades ................................................................................................................. 18
3.2. Delimitación Conceptual ................................................................................................ 19
3.3. Naturaleza Juridica......................................................................................................... 20
3.3.1. Regimen Legal Supletorio ..................................................................................... 20
3.3.2. Regimen Patrimonial Autonomo........................................................................... 21
3.4. Posición Del Código ....................................................................................................... 21
3.5. Facultades De Los Cónyuges Sobre Sus Bienes ..................................................... 22
3.6. Cargas Y Responsabilidades ....................................................................................... 22
4. Determinación Y Sustitución ............................................................................................. 23
4.1. Determinación Voluntaria: ............................................................................................. 23
4.2. Determinacion Judicial;.................................................................................................. 24
4.3. Fenecimiento Del Régimen ........................................................................................... 26
CONCLUSIONES ........................................................................................................................... 27
BIBLIOGRAFIA ............................................................................................................................... 28

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INTRODUCCION

Por régimen patrimonial debemos entender el conjunto de reglas que regulan la


relación patrimonial entre los cónyuges y frente a terceros, así tenemos que el
patrimonio generalmente está formado por un conjunto de bienes y derechos,
obligaciones y deudas, que son valorables económicamente y que tiene toda
persona. Las relaciones patrimoniales entre los cónyuges está regulado en el
Código Civil de 1984, Libro III, Derecho de Familia Título III y se inspira en los
Principios de Igualdad y el mandato de no discriminación consagrado en la
Constitución de 1979, habiéndose concretado estos Principios en los artículos
292, 313, 315 y 317 del Código Civil, habiendo sido elaborado el Libro de Familia
por el Dr. Héctor Cornejo Chávez, así como la exposición de motivos de dicho
libro. Los aspectos básicos que debe regular el régimen patrimonial son:a) El
derecho de propiedad sobre los bienes de los cónyuges.b) Las facultades de
disposición y administración de los bienes.c) Los derechos de terceros frente a las
deudas de los cónyuges d) La extinción del régimen y su liquidación. El Código
Civil organiza económicamente el matrimonio en dos regímenes patrimoniales: el
de separación de patrimonios y la sociedad de gananciales. En cuanto a la
elección del régimen, los cónyuges pueden elegir uno de ellos antes o después del

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CAPITULO I
MARCO TEORICO
1. CONCEPTOS GENERALES
1.1. Concepto De Regimen Patrimonial.
Por régimen patrimonial debemos entender el conjunto de reglas que
regulan la relación patrimonial entre los cónyuges y frente a terceros, así
tenemos que el patrimonio generalmente está formado por un conjunto de
bienes y derechos, obligaciones y deudas, que son valorables
económicamente y que tiene toda persona.
En el Perú los regímenes patrimoniales en el matrimonio son la sociedad
de gananciales y el de separación de patrimonios

1.2. Antecedentes
Este instituto a través del tiempo recibió diversas denominaciones como
“régimen económico matrimonial”, “régimen conyugal de bienes”, “régimen
de bienes en el matrimonio”, aunque estos nombres no son apropiados, sin
embargo, el mencionado en el epígrafe parece aconsejable porque se
refiere al conjunto de reglas jurídicas que organizan y disciplinan las
relaciones económicas de los cónyuges.
La doctrina y la legislación positiva tradicional de casi todos los países de
influencia romano-germánica, estructuraron la organización patrimonial del
matrimonio sobre la idea del predominio absoluto del poder marital sobre la
esposa, porque el marido era el jefe supremo de la familia y quien ejercía
hegemonía tanto en los aspectos personales como patrimoniales.
En cambio, la doctrina moderna y las legislaciones modernas han
cambiado gradualmente esta situación hasta reconocer a la mujer su
derecho a participar de un modo más justo en la administración y
disposición de los bienes de sociedad conyugal. Por eso hoy se habla de la
igualdad de derechos de los esposos tanto en las relaciones personales
como patrimoniales, lo que indudablemente constituye un gran avance.

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Siguiendo la doctrina moderna el Código Civil vigente regula el régimen


patrimonial del matrimonio en el Libro III, Sección Segunda, Titulo III y, de
manera concreta, en los artículos 295 al 331 del mismo cuerpo legal.
1.3. Delimitación Conceptual Y Cuestiones Doctrinarios
De manera sencilla y concreta el régimen patrimonial del matrimonio es la
organización económica del matrimonio y tal como dijera JOSSERAND1,
es el estatuto jurídico que rige los intereses pecuniarios de los esposos.
LÓPEZ DEL CARRIL2, dice que el régimen patrimonial del matrimonio es el
estatuto jurídico que regula las relaciones patrimoniales emergentes del
matrimonio, ya sea las de los cónyuges entre sí o la de estos con los
terceros. Fassi y Belluscio coinciden señalando que “es el sistema jurídico
que rigen las relaciones patrimoniales del matrimonio.
Nosotros conceptuamos al régimen patrimonial del matrimonio como una
institución importante del Derecho de Familia que está constituido por
principios y normas jurídicas que rigen las relaciones económicas de los
cónyuges y de estos con terceros, teniendo en cuenta el activo y el pasivo.
1.4. Caracteres Jurídicos
A. Institución Del Derecho Familiar
El régimen patrimonial del matrimonio es una construcción importante
del derecho de familia que trata de su organización económica, en tal
forma que, para el cumplimiento de sus fines, que son generalmente
extrapatrimoniales, requiere como se tiene dicho no solo de un buen
propósito matrimonial, de una estructura y organización adecuadas,
sino también de un sólido soporte económico o de medios materiales
que garanticen su subsistencia.
En ese sentido, no es posible concebir una unión matrimonial sin un
patrimonio determinado. Es pues necesario saber cómo se agrupan los
bienes que aporten los cónyuges desde la celebración del matrimonio,

1 JOSSERAND, Derecho Civil, Ediciones Jurídicas Europa-América, Buenos Aires, T. III- Vol. I.
1951. p.3
2
LÓPEZ DEL CARRIL, Julio. Derecho de Familia. Buenos Aires; Abeledo Perrot 1984. P. 225

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si los bienes aportados por cada uno pasan a formar un patrimonio


común o es que cada uno de ellos conserva la propiedad de los
mismos o solo se fusionan relativamente. También es conveniente
establecer a quien corresponde la administración y disposición de
dichos bienes, si a uno de ellos o ambos a la vez, como se asumirá el
pago de las deudas y en qué orden deben responder los diferentes
bienes. Por último, como se liquidará dicho patrimonio al fenecimiento
del régimen.
Todas estas cuestiones requieren evidentemente de un ordenamiento
jurídico que las regulen a fin de evitar problemas y conflictos entre
cónyuges, que bien pueden ser convenido por las partes como ocurre
en la separación de patrimonios o bien el régimen de comunidad
prescrito por ley con carácter supletorio.
B. Carácter Patrimonial
El patrimonio generalmente está formado no solo por un conjunto de
bienes y derechos, sino además por obligaciones y deudas,
apreciables pecuniariamente que tienen todas las personas. De
consiguiente, cada individuo tiene un patrimonio que es único e
indivisible, inseparable y que está protegido por la ley.
Este patrimonio (personal o conyugal) está formado por el activo y por
el pasivo, por el haber y el deber, que al celebrarse el matrimonio
puede fusionarse en una masa común o mantenerse separado el uno
del otro, o adoptar un régimen intermedio. Lo significativo es que no se
concibe una unión matrimonial sin patrimonio, lo que depende del
sistema adoptado.
Según Gerardo Trejos los aspectos básicos que debe regular el
régimen patrimonial son:
1. El derecho de propiedad sobre los bienes de los cónyuges.
2. Las facultades de disposición y de administración de los bienes.
3. los derechos de terceros frente a las deudas de los cónyuges.
4. la extinción del régimen y su liquidación.

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C. Prevé La Forma De Resolver Conflictos Conyugales

Si las relaciones conyugales de los consortes no estuvieran


determinadas por ley, probablemente surgirían una serie de problemas
conyugales del carácter patrimonial que llevarían a estos a engorrosas
situaciones que no tendrían cuándo ni cómo resolverse o por lo menos
colocarían a la unión conyugal al borde mismo de una crisis que
terminaría con la disolución del nexo conyugal.

En ese entender, el régimen patrimonial prevé la forma de resolver los


conflictos conyugales que podrían surgir a consecuencia del egoísmo
inmoderado de unos de ellos o de la ambición del otro. De esta forma
el régimen patrimonial del matrimonio viene a organizar y resolver una
compleja gama de problemas y relaciones de un modo más o menos
completo, según el régimen adoptado, sentando las pautas básicas
sobre las que se organiza la vida conyugal.

Desde este punto de vista el régimen patrimonial es el estatuto jurídico


familiar constituido por principio y normas jurídicas que rigen las
relaciones económicas de los cónyuges y de estos con terceros
teniendo en cuenta el activo y el pasivo para resolver los probables
conflictos que podrían surgir.

1.5. Opción Entre Dos Regímenes


El artículo 295 señala que los futuros cónyuges antes de la celebración del
matrimonio pueden optar libremente por el régimen de sociedad de
gananciales o por el de separación de patrimonios, el cual comenzara a
regir al celebrarse el casamiento.
Pero, si los futuros cónyuges optan por el régimen de separación de
patrimonios, deben otorgar escritura pública, bajo sanción de nulidad. A
falta de ella, se presume que los interesados optaron por el régimen de la
sociedad de gananciales, que funciona supletoriamente.

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Se aclara asimismo que la escritura deberá inscribirse en el registro


personal de los registros públicos para que surta efectos.
1.6. Sustitución Convencional Del Régimen
Igualmente, el artículo 296 prescribe que, durante el matrimonio, los
cónyuges pueden cambiar un régimen patrimonial por otro. Para la validez
del convenio son necesarios el otorgamiento de escritura pública y la
inscripción en el registro personal. El nuevo régimen tiene vigencia desde
la fecha de su inscripción.
Este precepto permite a los cónyuges la posibilidad de cambiar el régimen
de la comunidad de gananciales por el de la separación de patrimonios o
viceversa, y esto cuantas veces crean conveniente, sin necesidad de
proceso judicial alguno, toda vez que lo acuerdan ambos esposos como
una ocurrencia normal en la vida, sin más exigencia que liquidar
formalmente el régimen anterior para ingresar al nuevo sistema.
Luego, la libre y espontánea voluntad de los esposos es determinante para
el cambio de régimen patrimonial, en tal forma que, si no existe acuerdo o
convenio, no será posible dicha sustitución.
Sus requisitos son:
a) Existencia de un régimen patrimonial,
b) Acuerdo entre los cónyuges para sustituir dicho régimen.
c) Otorgamiento de escritura pública.
d) Inscripción en el registro personal de los registros públicos.
El artículo 44, inciso j) de la Ley 26497 determina que el acuerdo de
separación de patrimonios y el de sustitución se inscriben en los registros
públicos correspondientes.
1.7. Sustitución Judicial Del Régimen De La Sociedad De Gananciales
El articulo 297 a su vez dispone que en caso de hallarse en vigencia el
régimen de sociedad gananciales, cualquiera de los cónyuges puede
recurrir al juez para que dicho régimen se sustituye por el de separación de
patrimonios en los casos de abuso de facultad o actuación con dolo o
culpa.

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En consecuencia, los requisitos para solicitad dicha sustitución son a)


Vigencia del régimen de sociedad de gananciales, b) Abuso de facultades
o actuación dolosa o culposa por parte de quien administra los bienes, c)
Que el cónyuge agraviado lo solicite al juez. D) Resolución judicial e
inscripción en los registros públicos.
Además, existe una última vía para llegar al régimen de la separación de
patrimonios y que funciona de oficio cuando uno de los cónyuges es
declarado en quiebra, pues la ley no quiere que el otro cónyuge resulte
arrastrado a ella.
Al terminare la vigencia del régimen patrimonial se procederá
necesariamente a su liquidación, así lo establece el artículo 298 del Código
actual.
1.8. Otros Aspectos

El código se refiere además a los bienes que integran el régimen


patrimonial y a las obligaciones de ambos cónyuges durante la vigencia de
uno u otro régimen.

Bienes que integran el régimen patrimonial; Con este respecto el articulo


299 preceptúa que el régimen patrimonial comprende tanto los bienes que
los cónyuges tenían antes de entrar aquel en vigor como los adquiridos por
cualquier título durante su vigencia. Se refiere a los bienes presentes y
futuros.

Obligación de sostener el hogar bajo cualquier régimen; En relación a este


aspecto, por disposición del artículo 300 del Código actual, cualquiera que
sea el régimen en vigor (sociedad de gananciales o separación de
patrimonio), ambos cónyuges están obligados a contribuir al sostenimiento
del hogar según sus respectivas posibilidades y rentas. En caso de disenso,
el juez reglara la contribución de cada uno si fuera necesario.

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CAPITULO II

LIQUIDACIÓN DE REGÍMENES PATRIMONIALES


1. Sociedad De Gananciales
1.1. Concepto Y Definicion
La expresión sociedad de gananciales se forma con los términos societas
(asociación de personas que cumplen un fin mediante la cooperación), y
ganancial (provecho o utilidad que resulta de un combate, un negocio u
otra acción similar), que indican la existencia de un provecho, utilidad o
lucros nupciales, por lo que semánticamente se refiere a las ganancias o
beneficios económicos que los esposos obtienen a finalizar el matrimonio.
Los autores españoles, DIEZ-PICAZO Y GULLÓN , al respecto señalan
que “mediante la sociedad de gananciales se hacen comunes para el
marido y la mujer las ganancias o beneficios obtenidos indistintamente por
cualquiera de ellos, que le serán atribuidos por mitad al disolverse aquella”.
Por su parte dice ESCRISCHE , es “la sociedad que, por disposición de la
ley, existe entre el marido y la mujer desde el momento que la celebración
del matrimonio hasta su disolución, en virtud del cual se hacen comunes de
ambos cónyuges los bienes gananciales, de modo que después se parten
por mitad entre ellos o sus herederos, aunque el uno hubiera traído mas
capital que el otro”. ARIAS-SCHREIBER , refiere que la llamada sociedad
de gananciales, no es otra cosa que la comunidad de adquisiciones a título
oneroso de tipo germánico o comunidad en mano.
En ese sentido, decimos que la sociedad de gananciales es un régimen
patrimonial de comunidad, en el cual se distinguen bienes propios de cada
cónyuge y bienes de la sociedad adquiridos indistintamente por uno u otro
durante el matrimonio y cuyos gananciales serán atribuidos por mitades al
liquidarse la sociedad.
1.2. Naturaleza Juridica
A. Es Una Sociedad

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Para un sector, la sociedad de gananciales es una sociedad civil porque


los cónyuges aportan bienes formando con el aporte de ambos, una nueva
unidad familiar. Esta teoría la denomina “sociedad” porque le atribuye un
capital, le impone cargas y dispone que ella se rija subsidiariamente por las
reglas del contrato de sociedad.
La sociedad de gananciales es una asociación constituida por dos
personas de distinto sexo, que aportan bienes en común formando con ese
patrimonio una nueva sociedad civil; sin embargo, la idea del contrato
basada en la voluntad de los cónyuges resulta inoperante en nuestro
sistema ya que ella no interviene en el establecimiento de la sociedad de
gananciales que nace por ministerio de la ley, salvo en otros regímenes
como en el de capitulaciones matrimoniales donde la voluntad de ambos
es indispensable.
Por tanto, la llamada sociedad de gananciales refiere Garcia Echoperar, no
es una sociedad civil ni una sociedad mercantil, porque le faltan los
elementos indispensables para la constitución de una sociedad de esa
naturaleza, ya que carecen por un lado de afectio societatis y espíritu de
lucro por otro, toda vez que los esposos no celebran matrimonio para los
efectos de poner bienes en común ni con el objeto de obtener utilidades.
B. Es Una Persona Juridica
Según esta posición, considerada ahora tradicional, la sociedad de
gananciales es una persona jurídica como cualquier otra, por tanto, el
titular de derechos, posee un patrimonio propio (distinto al de los
cónyuges) y soporta obligaciones y cargas. Hay en ella un interés colectivo
y una voluntad expresados por el órgano legal, es pues un ente de
derecho. En efecto, la sociedad de gananciales tiene como cualquier
persona jurídica existencia distinta de sus miembros y ninguno de estos ni
todos ellos tienen derecho al patrimonio de ella ni están obligados a
satisfacer sus deudas.
Se advierte, señala ECHECOPAR GARCIA , Que la sociedad de
gananciales no es una persona jurídica nueva, porque no hay ley ni razón

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moral ni jurídica que autorice la creación de un ser ficticio que se


interponga entre los esposos con desmedro de la unión absoluta que
significa la vida matrimonial.
C. Es Una Copropiedad
Esta orientación tiene su origen en el condominio romanista en el sentido
de que un bien pertenece por cuotas partes a ambos cónyuges; desde
luego, que se trata de un condominio semejante al que se reconoce en los
Derechos reales. EDUARDO ZANNONI , le imputa esta concepción a
Guillermo Borda.3
En la sociedad de gananciales a diferencia de la copropiedad ninguno de
los cónyuges puede enajenar su parte o cuota ideal, aun cuando el otro
cónyuge pretenda consentir. Como se puede apreciar en nuestro medio, no
existe posibilidad alguna de lograr alguna identificación o similitud de la
copropiedad con la sociedad de gananciales.
D. Patrimonio En Mano Comun
Esta teoría tiene su origen en el condominio germánico. Algunos autores
ven en este instituto una comunidad, en el sentido de que ambos son
dueños de los bienes, pero no en el sentido del derecho real legislado, ya
que el régimen ha sido concebido “para mantener y estrechar la unión,
estimulados en la cooperación y vinculados a la prosperidad común”. En
ese sentido, se ha afirmado que sería una copropiedad peculiar de carácter
asociativo e indivisible, afectada primordialmente al mantenimiento del
hogar, cuya administración ha sido conferida por la ley, a uno u otro de los
cónyuges según el origen de sus bienes.
La comunidad en mano común, dice FRANCISCO CARREÓN ROMERO ,
parte de una concepción colectivista o comunitaria del mundo. No es el
derecho del individuo lo predominante, sino el derecho del grupo.

3
FERNÁNDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de las personas. 5ta.Edición. Editores Cultural Cusco S.A. p. 246.
Desde el punto de vista formal toda persona jurídica es un centro unitario, ideal de referencia de situaciones
jurídicas, de imputación de deberes y de derechos.

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La comunidad se considera como una situación permanente y estable. Y,


además, como una forma ventajosa de realizar determinadas funciones
económicas.
E. Posicion Del Codigo
Antes de señalar la posición que asume el Código Civil vigente, cabe
preguntarse ¿Constituye la sociedad de gananciales una copropiedad o
una propiedad de mano común? Se responde afirmando que
históricamente la comunidad de bienes o patrimonio común se han
organizado de dos maneras diferentes.
Por ejemplo, ELEODORO ROMERO ROMAÑA , al referirse al condominio
distingue el romanista del germánico. MANUEL ALBALADEJO , hace lo
propio distinguiendo una copropiedad de cuotas y otra integral. En la
primera, cada uno tiene una parte no concreta, sino ideal, alícuota de la
cosa, de manera que cada uno puede operar separadamente de los otros
con su derecho alícuota; en cambio, en la integral o de mano común, las
cosas son íntegramente de todos, por tanto, les pertenece colectivamente
como grupo, de forma que no hay fijación de cuotas de participación para
cada uno.4
1.3. Fenecimiento Y Liquidación De La Sociedad De Gananciales
A. Fenecimiento De La Sociedad De Gananciales
El fenecimiento es el fin o término del régimen patrimonial de la sociedad
de gananciales que se produce en los casos taxativamente señalados por
ley. El fenecimiento o terminación de la sociedad de gananciales tiene por
objeto poner fin a la sociedad referida y por supuesto repartir los bienes
gananciales entre los cónyuges si los hubieran: Existen dos clases: normal
y excepcional.
B. Fenecimiento Normal;
El régimen de la sociedad de gananciales de acuerdo con nuestra
sistemática jurídica termina en los siguientes casos:

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ZANNONI, Eduardo. Derecho de Familia. Buenos Aires Depalma. Tomo I. p. 19.

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 Por invalidación del matrimonio, esto es, por nulidad o anulabilidad.


 Por divorcio, que disuelve definitivamente el nexo conyugal que une
a la pareja.
 Por muerte de uno de los cónyuges, porque ella significa el fin de la
personalidad.

C. Fenecimiento Excepcional
Igualmente, el régimen de la sociedad de gananciales concluye en los
casos que a continuación se indican:
 Por separación de cuerpos, que suspende los deberes de lecho y
habitación.
 Por declaración de ausencia de uno de los cónyuges, que requiere el
transcurso de dos años.
 Por cambio de régimen patrimonial, que determina la liquidación de
sociedad de gananciales.

2. Liquidación De Sociedad De Gananciales


La palabra liquidación procede del latín liquidare, significa poner término a un
caso o a las operaciones en un establecimiento o empresa, en este caso, al
régimen de la sociedad de gananciales.
Entonces, es el ajuste formal de cuentas o conjunto de operaciones efectuadas
con el objeto de determinar lo que corresponde a cada uno de los cónyuges en
los derechos activos y pasivos de la sociedad, inmediatamente después de
producida su fenecimiento y siempre que el matrimonio no se hubiera
celebrado de acuerdo con el régimen de separación de patrimonios.
La sociedad de gananciales empieza con la celebración del casamiento, dura
mientras tenga vigencia, salvo que se le haya sustituido por otro régimen y,
concluye, en los casos expresamente determinados por la ley.
La liquidación comprende básicamente las fases siguientes:
a) formación del inventario valorizado de los bienes de la sociedad.

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b) Deducciones o pago prioritario de deudas.


c) La división de los gananciales por mitades entre ambos cónyuges o sus
herederos.
En efecto, la liquidación significa ajustar las cuentas entre los cónyuges y para
llegar a esto deberá determinarse el valor de los bienes, pagar las deudas
sociales y proceder a la división de los gananciales realizadas estas
operaciones se establecerá el saldo que corresponde cada cónyuge.
2.1. Caso general de liquidación;
La primera fase corresponde a la formación de inventarios. Así, el artículo
320 dispone, que fenecida la sociedad de gananciales procede de
inmediato a la formación del inventario valorizado de todos los bienes. Es
obvio, que el inventario puede formularse en forma extrajudicial en
documento privado con formas legalizadas, si ambos cónyuges o sus
herederos están de acuerdo; en caso contrario, el inventario se hará
judicialmente. En cualquiera de los casos, el inventario tiene por finalidad
asegurar los bienes y fijar una base concreta para la liquidación.
De acuerdo con el artículo 321 del Código Civil, se excluye del mensaje
ordinario del hogar, los bienes siguientes:
 Los vestidos y objetos de uso personal.
 El dinero.
 Los títulos valores y otros documentos de carácter patrimonial.
 Las joyas.
 Las medallas, condecoraciones, diplomas y otras distinciones.
 Las armas.
 Los instrumentos de uso profesional u ocupacional.
 Las colecciones científicas o artísticas.
 Los bienes culturales – históricos.
 Los libros, archivos y sus contenedores.
 Los vehículos motorizados.
 En general los objetos que no son de uso doméstico.

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2.2. La segunda fase;


Corresponde a las deducciones. De acuerdo con el articulo 322 realizado
el inventario mencionado, se pagan las obligaciones sociales y las cargas,
luego, se integra a cada cónyuge los bienes propios que quedaren.
Solamente después de estas operaciones los cónyuges o ex – cónyuges
recibirán en plenitud de derechos los bienes propios de cada cual.
2.3. Finalmente,
viene la fase de la división de gananciales, que según el artículo 323, son
los bienes remanentes después de efectuadas las deducciones indicadas
precedentemente. Estos gananciales se dividen por mitades entre los
consortes o ex – consortes y sus herederos.
2.4. Liquidación de gananciales en divorcio de mutuo acuerdo
2.4.1. Durante el divorcio
Existen dos posibilidades:
a. En el procedimiento judicial de divorcio de mutuo acuerdo
Aunque la liquidación de gananciales no es contenido esencial del
convenio regulador, los cónyuges podrán incluir alguna estipulación
sobre la liquidación de la sociedad de gananciales.
La disolución y liquidación de gananciales, si hay mutuo acuerdo
entre los cónyuges, se aprobará mediante:
Decreto dictado por el Letrado de la Administración de Justicia,
cuando no haya hijos menores de edad o incapacitados.
Sentencia dictada por el Juez, de haber hijos menores de edad o
incapacitados.
b. Divorcio ante Notario
Solo en el supuesto de que los cónyuges no tengan hijos menores o
con la capacidad modificada judicialmente, podrán comparecer ante
Notario para tramitar su divorcio.
Igualmente, podrán pactar en el convenio regulador la liquidación de
la sociedad de gananciales. La escritura pública que formalice el

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convenio regulador producirá la disolución de la sociedad de


gananciales y aprobará la liquidación acordada por los cónyuges.
Si se insta el divorcio ante el Letrado de la Administración de Justicia
o ante Notario, al no haber hijos menores de edad o incapacitados,
los acuerdos adoptados por los cónyuges deberán ser revisados.
Si el Letrado de la Administración de Justicia o el Notario, en su
caso, consideran que algunos de los acuerdos son perjudiciales
para uno de ellos o para los hijos mayores o menores emancipados,
lo advertirá y darán por terminado el procedimiento o expediente. En
este caso, la aprobación del convenio regulador corresponde al Juez
competente.
c. Tras el divorcio
Tanto en el supuesto de tener hijos menores o no, aun siendo de
mutuo acuerdo, es muy habitual que los cónyuges no efectúen la
liquidación de gananciales al solicitar el divorcio.
Pues bien, disuelta la sociedad de gananciales (en virtud de
sentencia o decreto judicial o escritura pública, en su caso), bastará
con comparecer ante Notario para otorgar escritura de liquidación de
sociedad de gananciales.
No olvidemos que, en ambos supuestos (durante o tras el divorcio),
debe existir acuerdo entre los cónyuges, ya que en caso contrario
solo podrá aprobar la liquidación el Juez competente. De este caso
nos ocupamos a continuación.
2.5. Liquidación contenciosa de bienes gananciales

Si no hay acuerdo de los cónyuges sobre la liquidación de gananciales, ésta


deberá realizarse mediante un procedimiento más costoso regulado en
nuestra Ley de Enjuiciamiento Civil:

 el procedimiento para la liquidación del régimen económico


matrimonial.
Este procedimiento posee dos fases:

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 Fase de formación de inventario: Se determinarán los bienes y


derechos que integran el activo (inmuebles, terrenos, dinero…) y el
pasivo (préstamos y demás deudas de la sociedad de gananciales).
 Fase de liquidación: Aprobado el inventario, se procederá al pago
de las deudas de la sociedad. El remanente constituye el haber de la
sociedad de gananciales, que se adjudicará por mitad entre los
cónyuges.
 Por último, indicar que es totalmente posible entablar este proceso
al mismo tiempo que el de divorcio. Iniciado el proceso de divorcio,
cualquiera de los cónyuges puede solicitar la formación de un
inventario.
3. SEPARACION DE PATRIMONIOS
3.1. Generalidades

El régimen de separación de patrimonios no tiene un origen conocido, sin


embargo, existen quienes manifiestan que ella refleja una aspiración social
contemporánea de robustecer la personalidad de la mujer casada. Se
Gobierna por el principio de la independencia entre los cónyuges en la
titularidad de los bienes y en la gestión de los mismos.

En el Derecho antiguo y en particular en el romano este régimen de


separación de patrimonios fue el que rigió al celebrarse el matrimonio libre o
sine manus, es decir, aquel en que la mujer conservaba su personalidad
jurídica y no era absorbida por el marido. En vinculación con esta forma de
matrimonio es que se desarrolló la institución de la dote, integrada por
bienes entregados por los padres de la mujer, o por otras personas, al
marido, para que con las rentas de estos bienes encontrarse un modo de
ayuda para enfrentar las cargas y gastos comunes del hogar y de la familia,
que pesaban exclusivamente sobre el marido. La dote en un comienzo
pasaba definitivamente al patrimonio del marido; pero al modificarse las
costumbres y multiplicarse los divorcios se acordó a la mujer una acción
para recuperarla total o parcialmente.

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Caben en el Derecho Moderno, además del régimen de la comunidad el de


la separación absoluta, con dos sistemas de separación atenuada: el
sistema dotal heredado del Derecho romano en el que un sistema dotal sin
dote era una separación de bienes, que fuera practicada en Cataluña y
Baleares y el sistema de unidad de administración (comunidad). Así el
régimen de la separación de bienes se funda definitivamente en la
independencia absoluta del patrimonio de los cónyuges, ya como régimen
alternativo o autónomo hasta el advenimiento del Derecho contemporáneo.

El régimen de la separación de bienes es uno de los que prevalece


actualmente en el Derecho comparado, rigiendo en numerosos países
como sistema único o como sistema alternativo, a elección de los cónyuges.
Este régimen es legal en Australia, Austria, Escoria, Cataluña, Canadá,
Estados Unidos, Inglaterra, etc. Es régimen convencional en Alemania,
Bélgica, España, Francia, Italia, Paraguay, Brasil, etc.

En el Perú en el Código Civil de 1852 adopto el régimen de la separación


de bienes como uno de emergencia para ser aplicada por mandato de la ley
o en virtud de una resolución judicial solo en contados casos.

En el Código Civil de 1936 fue un régimen excepcional denominado de


separación de bienes que se instauraba judicialmente cuando el marido
incumplía ciertas obligaciones o cuando la mujer asumía la dirección del
hogar. En el Código Civil de 1984 la separación de patrimonios se la
consideraba como un régimen patrimonial alternativo y autónomo. Se regula
a partir del artículo 327 al 331.

3.2. Delimitación Conceptual


Llamado también en la doctrina tradicional “régimen de separación de
bienes”. Este régimen se caracteriza porque cada uno de los cónyuges
tiene patrimonio propio, de manera que no existe unión o confusión de
patrimonios del esposo y la esposa, porque los mismos están escindidos o
separados entre sí.

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En este régimen, dice CARLOS A.R. LAGOMARSINO y MARCELO


SARNO, Citando a CARLOS VIDAL TAQUINI, cada cónyuge mantiene la
propiedad de los bienes presentes en el momento de la celebración del
matrimonio y de los que adquiere con posterioridad: Administra, goza y
dispone libremente de ellos y responde exclusivamente por las deudas que
contrae, sin que, en principio se puedan ver comprometidos los bienes del
otro cónyuge.
Por su Parte BOSSERT Y ZANNONI, refiere que en este régimen cada
cónyuge conserva la propiedad de sus bienes, y de los que durante el
matrimonio adquiere para sí; en consecuencia, cada uno administra sus
bienes, goza de las rentas, y responde solamente por sus deudas.
En este régimen, no existe patrimonio de la sociedad conyugal, ya que cada
uno de los cónyuges es propietario de los suyo y ninguno coparticipe del
otro, por consiguiente, cada cónyuge afronta a su vez el pago de sus
obligaciones. En ese sentido, se advierte con claridad, que no existe unidad
de masa sino dos patrimonios independientes, desaparece la unidad de
administración ya que cada cónyuge tiene la suya y, por último, desaparece
también la unidad de obligación desde que cada uno asume el pago de sus
deudas.
El Articulo 327 del Código vigente expresa que, en el régimen de
separación de patrimonios, cada cónyuge conserva a plenitud, la propiedad,
administración y disposición de sus bienes tanto presentes como futuros y
que corresponden los frutos y productos que se originen de los mismos.
También el artículo 328 del mismo cuerpo legal determina que cada
cónyuge responde de sus deudas con bienes propios, todo lo que hace que
se diferencia del régimen de la sociedad de gananciales.
3.3. Naturaleza Juridica
3.3.1. Regimen Legal Supletorio
Según DIEZ-PICAZO Y GULLÓN desde el punto de vista jurídico-político se
ha discutido la conveniencia o inconveniente de otorgar a este régimen la
consideración de régimen legal supletorio, pero su utilización como régimen

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convencional entre lleno en el ámbito de la autonomía de la voluntad y no


contraviene principio alguno de orden público familiar.
El régimen legal supletorio, finaliza, en los derechos civiles de Cataluña y
Baleares, aunque se llega a esta conclusión a través de la pervivencia del
sistema dotal heredado del Derecho romano cuando las dotes dejan de
constituirse, pues, como se ha dicho autorizadamente un sistema dotal sin
dota es una separación de bienes.
3.3.2. Regimen Patrimonial Autonomo
De acuerdo con la doctrina más actualizada la separación de patrimonios
constituye un régimen patrimonios independiente un régimen legal
supletorio como sostienen algunos.
En ese entender, el régimen se peculiariza porque a la celebración del
matrimonio existe un patrimonio del cónyuge varón y otro patrimonio
independiente de la mujer, por tanto, se basan en el “principio de la
independencia entre cónyuges en la titularidad de bienes y en la gestión de
los mismos” y también en el “principio de separación de obligaciones y
responsabilidad patrimonial”, de modo que cada cónyuge asumirá en forma
absolutamente autónoma la administración y disposición de sus bienes
propios, así como el pago de sus obligaciones y cargas.
3.4. Posición Del Código
El actual Código Civil, permite que antes de la celebración del matrimonio los
futuros cónyuges puedan optar libremente por el régimen de la sociedad de
gananciales o el de la separación de patrimonios, de tal manera, que a falta de
escritura pública- lo que resulta consustancial al régimen de separación – se
entiende que los interesados eligieron el régimen de la sociedad de
gananciales.
Finalmente, debe recalcarse, que el régimen de la sociedad de gananciales y
el de separación de patrimonios son regímenes patrimoniales principales. En
defecto de escritura publica para el segundo, se presumen que los interesados
optaron por el de la sociedad de gananciales, que, en este caso, es el régimen
legal supletorio.

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3.5. Facultades De Los Cónyuges Sobre Sus Bienes


La separación de patrimonios se constituye en un régimen independiente y
alternativo, que se gobierna por el principio de la independencia entre
cónyuges en la titularidad de los bienes y en la gestión de los mismos.
Igualmente, el interés familiar como principio rector para la gestión de los
bienes sustenta la absoluta separación.
En cuanto a las facultades de administración, por mandato expreso de la
ley, cada cónyuge conserva a plenitud las potestades de administración,
sin que el otro cónyuge interfiera en el manejo de ella, ni está en el de
aquel, de tal forma que cada uno administrara independientemente su
patrimonio propio.
Igualmente, debe aclararse que cada cónyuge no está obligado a encargar
la administración de sus bienes al otro, salvo que así lo decida, no obstante,
el cual podrá encargarse de dicha gestión a terceras personas con
facultades generales o especiales, donde el otro consorcio no tiene por qué
obstaculizar ni interferir en los actos mencionados.
En lo atinente a las facultades de disposición o gravamen, en igual forma,
cada cónyuge conserva a plenitud la propiedad de sus bienes, por
consiguiente, podrá libremente disponer de los mismos ya a título oneroso
o gratuito o, en su caso, someterlo a medidas como la prenda, anticresis o
hipoteca.
3.6. Cargas Y Responsabilidades
A pesar de que la separación de patrimonio y de la teórica independencia
de la actuación de los cónyuges, es posible que uno de ellos administra o
gestione los bienes e intereses del otro, lo que ocurre a consecuencia de un
mandato expreso o tácito. Obviamente se basa en el “principio de la
separación de obligaciones y la responsabilidad patrimonial”, lo que
significa que las obligaciones contraídas son de su exclusiva
responsabilidad.
En la doctrina española, ambos cónyuges están obligados a contribuir a las
cargas del matrimonio y por ende a facilitar los medios financieros

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necesarios para hacer frente a los gastos que por esta razón se ocasionan,
La medida de la contribución se hace convenio que los cónyuges
establezcan. A falta de convenio debe existir proporción en los respectivos
aportes económicos.
Anteriormente se ha dado a conocer que, en el régimen de separación de
patrimonios en nuestra legislación, cada cónyuge responde del pago de sus
obligaciones y demás deudas, lo que significa que estas responsabilidades
se cubren con los bienes propios de cada cónyuge. En ese sentido se
pronuncia el artículo 328 del actual Código.
Debe quedar debidamente establecido que las deudas u obligaciones
contraídas con terceros serán afrontadas por su titular con los bienes
propios; sin embargo, el sostenimiento y la educación de los hijos, compete
por igual a ambos esposos, así como del hogar constituido, lo que se
desprende del artículo 235. En consecuencia, no existe problemas en
cuanto al pago de las cargas y responsabilidades que asumen cada uno de
los consortes, porque en cualquier caso responderán con sus bienes
propios.
4. Determinación Y Sustitución
NOCIONES PREVIAS: De acuerdo con el código derogado los casos en que el
régimen de la sociedad de gananciales podía ser sustituido por el de
separación de bienes, refiere Cornejo Chávez, fueron inicialmente cuatro
previsto alguno de ellos en términos confusos y todos por la demanda incoada
por la mujer contra el marido, por incumplimiento de ciertas obligaciones o por
no querer aquella asumir la dirección del hogar en las hipótesis puntualizadas
en el Código abrogado, La ley N° 15779 agrego a esas causales una quinta,
esta vez por acuerdo de ambos cónyuges, aunque con “expresión de causa”.
Contrariamente, el Código vigente determina que el régimen de separación de
patrimonios puede establecerse de dos formas: voluntaria y judicialmente.

4.1. Determinación Voluntaria:

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DERECHO CIVIL VI (DERECHO DE FAMILIA) UPT

Pueden ocurrir dos situaciones: si se establece el régimen antes de la


celebración del matrimonio o durante la vigencia de este. Si fuera antes del
casamiento los futuros cónyuges pueden optar libremente por el de la
separación de patrimonios el cual comenzara a regir desde el momento de
la celebración del casamiento y una vez que se haga inscrito en el registro
personal respectivo; pero, si fuera después de haber contraído dichas
nupcias pueden sustituir un régimen por el otro, pero para que el convenio
tenga validez es necesario también el otorgamiento de escritura publica y
su inscripción en el registro personal correspondiente.
Los presupuestos del régimen de separación de patrimonios, de acuerdo
con nuestra sistemática jurídica civil, son los que a continuación se indican:

1. Que los contrayentes lo hayan convenido libremente antes de la


celebración del matrimonio. Lo cual, supone como se tiene dicho, que
los futuros cónyuges hayan optado entre dos regímenes, patrimoniales,
eligiendo con entera libertad el de separación de patrimonios y
descargando el régimen de sociedad de gananciales.
2. Que se otorgue la correspondiente escritura pública. En efecto la ley
determina que, si los interesados optaron por el régimen, de la
separación de patrimonios, deben otorgar la escritura publica respectiva,
bajo sanción de nulidad, por consiguiente, es un acto ad solemnitatem.
3. Que se inscriba en el Registro personal correspondiente. Para que el
régimen surta efectos después de la celebración del matrimonio es
indispensable que la inscripción en los registros públicos, caso contrario,
no surtirá efecto jurídico alguno y el matrimonio celebrado se
considerará sujeto al régimen legal supletorio de sociedad de
gananciales.

4.2. Determinacion Judicial;


El régimen de separación se establece o sustituye por mandato judicial, lo
que ocurre en dos casos cuando: se produce abuso de facultades o

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actuación dolosa o culposa de unos de ellos y, por supuesto, en caso de


declaración de quiebra.
Separación establecida por el Juez; El juez a pedido del cónyuge
agraviado, cuando el otro abusa de sus facultades que le corresponde o
actúa con dolo o culpa en la administración de los bienes, el régimen de la
sociedad de gananciales puede ser sustituido por el régimen de
separación, sobre todo, cuando se pone en peligro dolosa o culposamente
la administración de los bienes por razón la cual el agraviado deberá
interponer una demanda.
Interpuesta la demanda, el juez puede dictar a pedido del demandante o de
oficio las providencias concernientes a la seguridad de los intereses del
cónyuge agraviado. Dichas medidas, así como la sentencia, deben ser
inscritas en el registro personal para que surtan efectos frente a terceros,
por tanto, la separación tiene efectos entre los cónyuges a partir de la fecha
de la notificación con la demanda.
Sustitución del pleno derecho del régimen patrimonios; El articulo 330
prescribe que la declaración de insolvencia de uno de los cónyuges
determina pleno derecho la sustitución del régimen de sociedad de
gananciales por el de la separación de patrimonios y para que produzca
efectos frente a terceros se inscribe en el registro personal de oficio, a
solicitud del insolvente, de su cónyuge o del administrador especial.
Esta norma ha sido modificada por la Quinta Disposición final del Decreto
Legislativo N° 845 sobre la Reestructuración Patrimonial. La modificatoria
consiste en la actualización la terminológica originalmente utilizada de
“quiebra” por la de “insolvencia”, concordándola con el artículo 115 de la
ley de Reestructuración Patrimonial y facilitando la determinación del
quebrado. En este dispositivo se regula el supuesto en que la separación
de patrimonios sustituye a la sociedad de gananciales por ministerio de la
ley. Ello se justifica en la necesidad de evitar que los efectos de la
declaración de insolvencia de un cónyuge alcance al otro en su patrimonio.

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Por último, resta decir, que la situación judicial del régimen de la sociedad
de gananciales y la sustitución judicial del régimen de la sociedad de
gananciales y la sustitución judicial del régimen de gananciales por el de la
separación de patrimonios se tramitaba en la vía ordinaria de menor
cuantía, pero en con la modificatoria del Actual Código Procesal Civil el
trámite correspondiente es por los mecanismos del Proceso Abreviado.
4.3. Fenecimiento Del Régimen

El artículo 331 del Código Civil actual establece que el régimen de


separación de patrimonios termina en los casos siguientes:

1. Por cambio del régimen patrimonial, situación en la cual los cónyuges


adoptan otro sistema económico.
2. Por invalidación del matrimonio, vale decir, que el régimen patrimonial
mencionado termina por nulidad o anulabilidad del mismo.
3. Por divorcio, caso en el cual, se disuelve definitivamente el vínculo
conyugal, por consiguiente, el régimen patrimonial.
4. Por muerte de uno de los cónyuges, lo que significa el fin de la
personalidad, caso en el cual también fenece el régimen.

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CONCLUSIONES

1. El Código Civil de 1852 adoptó la sociedad de gananciales como


régimen obligatorio, pasando todos los bienes aportados a la sociedad
de gananciales, administrados y bajo la disposición del marido; si bien el
Código Civil de 1936 mantuvo vigente dicho régimen, con la
modificación introducida por la ley 17838, si bien el varón se mantenía
como administrador, requería la intervención de la mujer para disponer,
gravar bienes comunes a título gratuito u oneroso.
2. En la doctrina existen diversos regímenes patrimoniales del matrimonio,
como el de separación de bienes, el régimen dotal, el régimen de
comunidad, el régimen de comunidad de adquisiciones a título oneroso
o el régimen de participación en las ganancias; sin embargo, nuestra
legislación ha considerado únicamente el régimen de sociedad de
gananciales y el de separación de patrimonios.
3. Es conveniente señalar que los bienes sociales se encuentran en un
régimen de comunidady no de copropiedad, por lo que la totalidad de
ellos corresponde a la sociedad conyugal, conformada por ambos
cónyuges.

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BIBLIOGRAFIA

 https://lawiuris.wordpress.com/2008/06/30/liquidacion-del-
regimen-patrimonial/
 https://www.monografias.com/trabajos106/regimen-
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 http://blog.pucp.edu.pe/blog/alexplacido/2014/03/26/pueden-los-c-
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por-valores-diferentes-a-la-previsi-n-legal-de-la-divisi-n-por-
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 https://www.usmp.edu.pe/derecho/instituto//revista/investigacione
s-doctorales/participacion-del-conyuge-en-la-disposicion.pdf
 https://iurisnow.com/es/liquidacion-sociedad-gananciales/

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