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civiles mercantiles
Mancomunidad Hay mancomunidad solidaria, La mancomunidad es solidaria en
si solo se pacta expresamente. virtud de la ley. Se debe pactar si
es simple.
Exigibilidad de Cuando se omite fijar plazo o Las obligaciones sin plazo son
las obligaciones se deja a voluntad del deudor, exigibles inmediatamente. No hay
sin plazo el acreedor deberá acudir al términos de cortesía o gracia.
juez para que lo determine.
Mora Para caer en mora es necesario Se incurre en mora sin necesidad
el requerimiento judicial o del requerimiento, bastando
notarial. únicamente que el plazo haya
vencido o sea exigible.
Daños y La mora del deudor genera Existe mandato para el deudor
perjuicios por daños y perjuicios que deben moroso de pagar daños y
mora ser pagados al acreedor pero perjuicios, salvo pacto en
ellos deben ser consecuencia contrario cuando la obligación
directa de la contravención. tuviere por objeto una cosa cierta
y determinada o determinable
Anatocismo El código civil prohíbe la Si se puede pactar capitalización
capitalización de intereses, de intereses y si la tasa de interés
permitiéndola únicamente en el no sobrepasa la máxima que
negocio bancario. cobran los bancos.
Vencimiento de No hay norma especifica. Sin La falta de pago da por vencido el
las obligaciones embargo en la compraventa de plazo de la obligación y la hace
de tracto bienes inmuebles por abonos, exigible.
sucesivo se resuelve por falta de pago de
4 o mas mensualidades
consecutivas. El arrendamiento
se da por terminado si se dejan
de pagar 2 meses de renta.
Representación Para representar a alguien en Existe la figura del representado
un negocio debe contarse con aparente por medio del cual una
un mandato que llene los persona se manifiesta como
requisitos legales. representante de otra, sin
presentar mandato.
Forma de las Puede contratarse y obligarse Los contratos de comercio no
obligaciones por escritura pública, están sujetos a ninguna
documento privado, acta ante formalidad, salvo excepciones.
alcalde o verbalmente
Contratante Cuando se contrata se debe Cuando una persona contrata pero
definitivo saber de antemano con quien una de ellas lo hace como
se contrata. representado aparente, puede
reservarse la facultad de designar
dentro del plazo de 3 dias quien
será el contratante definitivo.
CONTRATOS TIPICOS
1. CONTRATOS DE CAMBIO
1.1. Compraventa
1.1.1. Definición: es un contrato típico mercantil, es un contrato de cambio por el
cual una persona llamada vendedor transfiere la propiedad de mercaderías a
otra persona llamada comprador, quien se obliga a pagar el precio en dinero.
1.1.2. Elementos
1.1.2.1. Personales: COMPRADOR: es la persona que adquiere las
mercaderías. VENDEDOR es la persona que transmite la propiedad
de las mercaderías vendidas.
1.1.2.2. Reales: las mercaderías y el precio.
1.1.2.3. Formales: hay libertad de forma.
1.1.3. Función: transferir la propiedad de mercaderías.
1.1.4. Características
1.1.4.1. Bilateral: contiene derechos y obligaciones para ambas
partes.
1.1.4.2. Oneroso: la prestación de una de las partes tiene como
contrapartida otra prestación.
1.1.4.3. Conmutativo: porque las partes saben desde que se celebra el
contrato, cual es la naturaleza y alcance de sus prestaciones.
1.1.4.4. Principal: surte sus efectos por sí mismo.
1.1.4.5. Típico: la ley lo estructura en sus elementos esenciales.
1.1.4.6. Consensual: se perfecciona por el consentimiento de las
partes.
1.1.5. Incoterms: Los incoterms (acrónimo del inglés INTERNATIONAL
COMMERCIAL TERMS, ‘términos internacionales de comercio’) son
términos de tres letras cada uno que reflejan las normas, de aceptación
voluntaria por las dos partes —compradora y vendedora—, acerca de las
condiciones de entrega de las mercancías, productos. Se usan para aclarar
los costes de las transacciones comerciales internacionales, delimitando las
responsabilidades entre el comprador y el vendedor, y reflejan la práctica
actual en el transporte internacional de mercancías. La Convención sobre
contratos para la venta internacional de mercancías de las Naciones Unidas
(en inglés, CISG, U.N. Convention on Contracts for the International Sale
of Goods) en su Parte III «Venta de las mercancías» (artículos 25-88)
describe el momento en que el riesgo sobre la mercancía se transfiere del
vendedor (fabricante o no) al comprador (sea este el usuario final o no), pero
reconoce que, en la práctica, la mayoría de las transacciones internacionales
se rigen de acuerdo con las obligaciones reflejadas en los incoterms. La CCI
(Cámara de Comercio Internacional o ICC: INTERNATIONAL CHAMBER
OF COMMERCE) se ha encargado desde 1936 (con revisiones en 1945,
1953, 1967, 1976, 1980, 1990, 2000 y 2010) de la elaboración y
actualización de estos términos, de acuerdo con los cambios que va
experimentando el comercio internacional. Actualmente están en vigor los
Incoterms 2010 (desde el 1 de enero de 2011).
1.1.5.1. Función: El objetivo fundamental de los incoterms consiste
en establecer criterios definidos sobre la distribución de los gastos y
la transmisión de los riesgos entre la parte compradora y la parte
vendedora en un contrato de compraventa internacional.
1.1.5.2. Modalidades de incoterms
GRUPO F (ENTREGA DIRECTA A LA SALIDA
EXW
El incoterm CIF
es exclusivo del
medio
marítimo.
1.2. Suministro
1.2.1. Definición: es un contrato típico mercantil, es un contrato de cambio por el
cual una persona llamada suministrante se obliga mediante un precio, a
realizar a favor del suministrado, prestaciones periódicas o continuadas de
cosas muebles o servicios.
1.2.1.1. Prestaciones periódicas: lo periódico es aislado e individual.
1.2.1.2. Prestaciones temporales: por vencimiento, por el uso, puede
ser quincenal o mensual.
1.2.1.3. Prestaciones permanentes: no tienen plazo de entrega, se
prevé cuando se necesita. También tiene plazo pero está supeditado a
la entrega.
1.2.2. Función: permite que las personas suministradas tengan la provisión de un
bien o servicio.
1.2.3. Naturaleza jurídica: se considera como un contrato mixto de compraventa
y de arrendamiento de servicios. Como un contrato preparatorio o como
compraventa especial. En realidad es un contrato sui generis, afín a la
compraventa.
1.2.4. Elementos
1.2.4.1. Personales: SUMINISTRANTE: es la persona obligada a
realizar las prestaciones periódicas o continuadas Y
SUMINISTRADO: persona a quien se debe el suministro y está
obligada a pagar el precio.
1.2.4.2. Reales: el precio y las prestaciones periódicas o continuadas.
1.2.4.3. Formales: poco formal, por escrito, en formulario.
1.2.5. Característica.
1.2.5.1. Bilateral: obligaciones y derechos para ambas partes.
1.2.5.2. Oneroso: la prestación de una de las partes tiene como
contrapartida otra prestación.
1.2.5.3. Tracto sucesivo: la obligación se va cumpliendo dentro de un
plazo que se prolongue después de celebrarse el contrato.
1.2.5.4. Consensual: se perfecciona por el simple consentimiento de
las partes.
1.2.5.5. Principal: surte efectos por sí mismo.
1.3. Estimatorio
1.3.1. Definición: es un contrato típico mercantil, es un contrato de cambio por el
cual una persona llamada CONSIGNANTE entrega a otra llamada
CONSIGNATARIO, mercaderías para que le pague un precio o bien le
devuelva las cosas dentro de un plazo fijado.
1.3.2. Naturaleza jurídica: como una compraventa. Como mandato o comisión.
Como un deposito o como una sociedad o conjunto de negocios conexos.
Sin embargo se considera como un contrato sui generis y unitario.
1.3.3. Elementos
1.3.3.1. Personales: CONSIGNANTE: persona que entrega una o
varias cosas muebles Y CONSIGNATARIO: es quien recibe las
cosas para venderlas o devolverlas dentro del plazo determinado.
1.3.3.2. Reales: las cosas muebles y el precio.
1.3.3.3. Formales: no hay formalidad, si son bienes registrables, en
escritura pública.
1.3.4. Características
1.3.4.1. Bilateral: contiene derechos y obligaciones para ambas
partes.
1.3.4.2. Oneroso conmutativo: las partes saben desde que se celebra
el contrato cual es la naturaleza y alcance de sus prestaciones.
1.3.4.3. Tracto sucesivo: las obligaciones se van cumpliendo dentro
de un plazo que se prolonga después de celebrado el contrato.
1.3.4.4. Real: se perfecciona con la entrega de la cosa.
1.3.4.5. Principal: surte efectos por sí mismo.
1.3.5. Función: permite a los contratantes minoristas poder adquirir mercaderías
sin cancelar de inmediato el precio, con opción de devolverlas si no las
vende dentro del plazo que se pacte.
1.4. Transporte
1.4.1. Definición: es un contrato típico mercantil, es un contrato de cambio por el
cual una persona llamada porteador se obliga, por un precio, a conducir
personas o cosas de un lugar a otro.
1.4.2. Naturaleza jurídica: lo han llevado hacia otros contratos como el mandato,
el arrendamiento o como contrato mixto o complejo con elementos de
depósito y del arrendamiento de cosas y servicios. La opinión dominante es
que se considera como contrato de obra.
1.4.3. Características:
1.4.3.1. Consensual: se perfecciona con el consentimiento de las
partes.
1.4.3.2. Bilateral: contiene derechos y obligaciones para ambas
partes.
1.4.3.3. Oneroso: la prestación de una de las partes contratantes tiene
como contrapartida otra prestación.
1.4.3.4. Principal: porque surte sus efectos por sí mismo.
1.4.3.5. Conmutativo: las partes están sabidas desde que se celebra el
contrato, cual es la naturaleza y alcance de sus prestaciones.
1.4.4. Clases de contrato de transporte
1.4.4.1. De personas
a. Definición: es un contrato típico mercantil, es un contrato de
cambio por el cual el PORTEADOR se obliga a conducir
persona llamada PASAJERO, mediante un precio.
b. Elementos
Personales: EL PORTEADOR: Es la persona encargada
de conducir al pasajero de un lugar a otro. Para que el
porteador pueda prestar su servicio es necesaria la
autorización previa de la dirección general de transportes.
PASAJERO: es la persona a quien se transporta de un
lugar a otro.
Reales: precio o pasaje y el equipaje.
Formales: el boleto o billete que el porteador está
obligado a entregar al pasajero como prueba de la
celebración del contrato.
1.4.4.2. De cosas:
a. Definición: es un contrato típico mercantil, es un contrato de
cambio por el cual una persona llamada PORTEADOR,
FLETENTE O TRANSPORTISTA se obliga a transportar de un
lugar a otro, mercaderías a cambio de un precio.
b. Elementos
Personales: CARGADOR, REMITENTE O
CONSIGNANTE: es la persona que por cuenta propia o
ajena contrata con el porteador la conducción de cosas.
PORTEADOR, FLETENTE O TRANSPORTISTA: es la
persona encargada de la conducción de las mercaderías.
CONSIGNATARIO O DESTINATARIO: es la persona a
quien se le entregará la cosa transportada en destino final
de la conducción.
Reales: las mercaderías y el flete.
Formales: el comprobante que extiende el porteador al
cargador, que acredita haber recibido la cosa a
transportar. La carta de porte o conocimiento de
embarque que el porteador le extiende al cargador.
1.5. Hospedaje
1.5.1. Definición: es un contrato típico mercantil, es un contrato de cambio por el
cual, una persona llamada HOTELERO O ALBERGADOR se obliga
mediante una retribución, comprendiéndose o no alimentación, a albergar a
otra persona llamada HUÉSPED O VIAJERO.
1.5.2. Función: es prestar un servicio: el albergue o alojamiento. Por añadidura
pueden darse otros como alimentación, limpieza de ropa persona, cajas de
seguridad, recreación, etc.
1.5.3. Clases de contratos de hospedaje
1.5.3.1. Tacito: cuando el huésped solicita alojamiento en un
establecimiento (hotel, fonda, albergue) autorizado para prestar ese
servicio.
1.5.3.2. Expreso: cuando quien proporciona el servicio no tiene
empresa y establecimiento propio para ello, de manera que cuando
se da el contrato existe una policitación entre las partes, y después de
fijar sus derechos y obligaciones, se llega al perfeccionamiento del
mismo.
1.5.4. Naturaleza jurídica: para unos es una combinación de distintos contratos.
Para otros es un contrato complejo que consta de contratos que podría
hacerse separadamente: contrato de arrendamiento de servicios, contrato de
obra, de depósito. Se considera como un contrato sui generis de estructura
compleja.
1.5.5. Elementos
1.5.5.1. Personales: HOTELERO, HOSPEDERO, ALBERGADOR
O FONDISTA: persona que presta el servicio de alojamiento.
VIAJERO O HUESPED: persona que paga por el servicio.
1.5.5.2. Reales: el servicio que presta el hotelero y el precio que se
paga.
1.5.5.3. Formales: no esta sujeto a formalidad especial.
1.5.6. Características
1.5.6.1. Bilateral: contiene derechos y obligaciones para ambas
partes.
1.5.6.2. Consensual: se perfecciona por el simple consentimiento de
las partes.
1.5.6.3. Oneroso: la prestación de una de las partes tiene como
contrapartida otra prestación.
1.5.6.4. De tracto sucesivo: las obligaciones se van cumpliendo
dentro de un plazo que se prolonga después de la celebración del
contrato.
1.5.6.5. Por adhesión: porque solo una de las partes fija las
acondiciones del contrato.
2. CONTRATOS DE CRÉDITO
2.1. Apertura de crédito
2.1.1. Definición: es un contrato típico mercantil, es un contrato de crédito por el
cual una persona llamada ACREDITANTE se obliga frente a otro llamado
ACREDITADO, a poner a su disposición una suma de dinero o a contraer
obligaciones por cuenta del acreditado; y éste a su vez se obliga a restituir
las sumas de que hubiere dispuesto o las que se hubieren pagado por su
cuenta, más gastos, comisiones e intereses que resulten a su cargo.
2.1.2. Función: poner a disposición del acreditado una cantidad de dinero para
dedicarlo a sus actividades comerciales o industriales o bien que se cancelen
obligaciones por su cuenta.
2.1.3. Elementos
2.1.3.1. Personales: ACREDITANTE: persona que se obliga o poner
a favor del acreditado una suma de dinero o a contraer obligaciones
por cuenta de éste. Y ACREDITADO: persona que tiene derecho a
disponer del dinero que se le acredita o que se le cancelen
obligaciones por su cuenta.
2.1.3.2. Reales: la suma de dinero, los gastos, comisiones e intereses.
2.1.3.3. Formales: por escrito.
2.1.4. Características
2.1.4.1. Consensual: se perfecciona por el simple consentimiento de
las partes.
2.1.4.2. Conmutativo:
2.1.4.3. Principal: porque subsiste por si mismo.
2.1.4.4. Bilateral: las obligaciones recaen sobre ambas partes.
2.1.4.5. Oneroso: la prestación de una de las partes tiene como
contrapartida otra prestación.
2.1.5. Naturaleza jurídica: CONTRATO DE MUTUO: por las circunstancias que
de este contrato se dé la restitución del valor recibido y que se paguen
intereses. CONTRATO PRELIMINAR: considera que es un contrato
preparatorio y por eso es preliminar de otros contratos. TEORIA DE
MESSIEO: se considera a este contrato como principal, un contrato
autónomo.
2.1.6. Modalidades de la apertura de crédito
2.1.6.1. Garantizada: cuando la obligación del acreditado se
garantiza con hipoteca, prenda o fianza.
2.1.6.2. Al descubierto: se llama así a la apertura que no tiene más
garantía que la confianza mutua entre las partes.
2.1.6.3. En cuenta corriente: en la que el acreditado puede hacer
remesas (abonos) antes de que deban liquidarse (pagarse) en
cumplimiento parcial o total de la cantidad acreditada.
2.3. Descuento
2.3.1. Definición: es un contrato típico mercantil, es un contrato de crédito por el
cual una persona llamada DESCONTATARIO transfiere al
DESCONTADOR un crédito de vencimiento futuro a cambio del valor que
representa, previa deducción de una suma de dinero fijada de común
acuerdo.
2.3.2. Función: el titular de un crédito puede hacerlo efectivo en el presente, para
invertir los fondos en otras negociaciones. Por ejemplo: al señor A le
adeudan Q. 5, 000. Esta deuda puede constar en un titulo de crédito (pagaré
o letra de cambio) o en libros de contabilidad. La fecha en que este crédito
debe ser pagado es a 8 mese fecha; o sea que este señor tiene que esperar ese
tiempo para obtener el dinero y dedicarlo a otras inversiones. Pero puede
descontar ese crédito transfiriéndolo a otra persona; él sabe que no va a
recibir la cantidad total, porque se le descontará una suma. Esta suma de
descuento cuando la operación se hace por medio de un banco, es lo que se
conoce como tasa de descuento.
2.3.3. Naturaleza jurídica
2.3.3.1. Teoría de la cesión de créditos: considera que lo que se da es
una cesion de créditos, figura que en nuestra legislación es una
forma de trasmisión de las obligaciones.
2.3.3.2. Teoría de la compraventa: es una típica compraventa en la
que le objeto vendido es el crédito y el precio es la suma que se
descuenta.
2.3.3.3. Teoría del préstamo: cuando se descuenta un crédito se está
realizando un préstamo de descontador o descontatario, por lo que
viene a ser una operación de crédito.
2.3.4. Clases de descuento
2.3.4.1. Cartáceo: cuando se trasmiten títulos de crédito.
2.3.4.2. No cartáceo: cuando el crédito consta en los libros del
comerciante.
2.3.5. Elementos
2.3.5.1. Personales: DESCONTADOR: persona que adquiere el título
de crédito mediante el descuento (por lo general son letras de
cambio) Y DESCONTATARIO: es la persona que trasmite el título
de crédito
2.3.5.2. Reales: los títulos de crédito y la suma descontada.
2.3.5.3. Formales: por escrito.
2.3.6. Características
2.3.6.1. Bilateral: contienen derechos y obligaciones para ambos.
2.3.6.2. Oneroso: la prestación de una de las partes tiene como
contrapartida otra prestación.
2.3.6.3. Consensual: se perfecciona por el consentimiento de las
partes.
2.3.6.4. Nominado: porque la ley le da un nombre
2.3.6.5. Principal: porque subsiste por sí mismo
2.3.6.6. Conmutativo: las partes saben desde que se celebra el
contrato el alcance de sus prestaciones.
2.4. Reporto
2.4.1. Definición: es un contrato típico mercantil, es un contrato de crédito por el
cual una persona llamada REPORTADO transfiere al REPORTADOR la
propiedad de títulos de crédito, obligándose éste a devolver al primero otros
títulos de la misma especie en el plazo pactado.
2.4.2. Naturaleza jurídica: como un préstamo, como una venta con pacto de
retroventa, venta con promesa de venta, doble venta, contrato típico que
realiza un caso de propiedad temporal. La más aceptada es que es un
contrato que sirve para la adquisición temporal de títulos de redito y que el
mismo realiza un caso de propiedad temporal.
2.4.3. Función: el propietario de un título de crédito puede tener interés en
adquirir el valor dinerario que representa, por este contrato adquiere una
suma por transferir sus derechos. Al vencimiento del plazo devuelve otros
títulos de la misma especie.
2.4.4. Elementos:
2.4.4.1. Personales: REPORTADO: es la persona que transfiere en
propiedad el título de crédito y al mismo tiempo adquiere el derecho
de recuperar el mismo título y otro título de la misma especie. Y
REPORTADOR: es la persona que adquiere el título de crédito por
una suma de dinero y se obliga a devolver la propiedad de otros
títulos de la misma especie en el plazo convenido.
2.4.4.2. Reales: el título de crédito y la suma de dinero que se
adquiere.
2.4.4.3. Formales: debe constar por escrito.
2.4.5. Características
2.4.5.1. Bilateral: porque contiene derechos y obligaciones para
ambos.
2.4.5.2. Oneroso: la prestación de una de las partes tiene como
contrapartida otra prestación.
2.4.5.3. Tracto sucesivo: porque las obligaciones se van cumpliendo
dentro de un plazo que se prolongue después de celebrarse el
contrato.
2.4.5.4. Real: requiere la entrega de la cosa para perfeccionarse
2.4.5.5. Formal: cuando ella hace nacer el vínculo.
2.4.5.6. Conmutativo: las partes saben desde que se celebra el
contrato el alcance de sus prestaciones.
2.4.5.7. Nominado: porque la ley les da un nombre.
3. CONTRATOS DE CONSERVACIÓN
3.1. Fideicomiso
3.1.1. Generalidades: viene de la palabra FIDEICOMMISSUM que eta un acto
por el cual el testador transmitía sus bienes a un heredero que a su vez
adquiría la obligación de trasmitirlos a un tercero. Este acto se basaba en la
confianza de las partes de ahí que el mismo nombre del negocio se forme del
latín FIDES que significa fe y de COMMISSUS que significa comisión.
Existieron los llamados pactos fiduciarios que se basaban siempre en la
confianza entre las partes, con la diferencia que eran realizados entre vivos:
LA FIDUCIA CUMERS DITORE. Por otro lado estaba la FIDUCIA CUM
AMICO que permitía trasladar el dominio sobre un bien, en forma parecida
al depósito o el comodato, con el fin que fuera devuelto oportunamente. Se
recurría a este pacto cuando se temía perder la propiedad por disposiciones
del poder público. En el derecho anglosajón está el TRUST considerado
como el antecedente más directo del fideicomiso que se practica en
Latinoamérica, significa un negocio que basado en la buena fe, da como
resultado la trasferencia de un bien en beneficio de un tercero.
3.1.2. Definición: es un contrato típico mercantil, es un contrato de cambio por el
cual una persona llamada fideicomitente, trasmite bienes a otra persona
llamada fiduciario, con fines específicos y en beneficio de un tercero
llamado fideicomisario.
3.1.3. Elementos
3.1.3.1. Personales: FIDEICOMITENTE: es la persona que mediante
testamento o contrato, transfiere bienes con un fin específico.
FIDUCIARIO: a quien se le confían los bienes fideicometidos y se
le encarga darles el destino que se previo en el instrumento
constitutivo. FIDEICOMISARIO: es la persona que resulta
beneficiada con motivo de la ejecución del fideicomiso.
3.1.3.2. Reales: son todos los bienes que pueden transmitirse con el
fideicomiso, y los honorarios.
3.1.3.3. Formales: debe constar en escritura pública, por contrato o
por testamento.
3.1.4. Características
3.1.4.1. Principal: surte efectos por si mismo sin recurrir a otro.
3.1.4.2. Oneroso: porque la prestación de una de las partes tiene
como contrapartida otra prestación.
3.1.4.3. Solemne: porque para su validez debe constar en escritura
pública.
3.1.4.4. Tracto sucesivo: porque las obligaciones se van cumpliendo
dentro de un plazo que se prolongue después de celebrarse el
contrato.
3.1.4.5. Unilateral o bilateral: unilateral si es por testamento y
bilateral si es por contrato.
3.1.5. Clases de fideicomiso
3.1.5.1. En garantía: se instituye para garantizar el cumplimiento de
obligaciones, especialmente crediticias. Suele recaer sobre bienes
inmuebles.
3.1.5.2. De administración: en el que el fiduciario administra los
bienes fideicometidos, otorga contratos de arrendamiento, cobra
rentas, paga impuestos, toma medidas de conservación de los bienes,
etc., en beneficio del fideicomisario.
3.1.5.3. De inversión: cuando el fideicomitente transfiere bienes
destinados a ser invertidos en ejecución del fideicomiso. Por lo
general el fideicomitente es fideicomisario y el fiduciario se encarga
de conceder préstamos con los bienes fideicometidos.
4. CONTRATOS DE COLABORACION
4.1. Contrato de participación
4.1.1. Definición: es un contrato típico mercantil, es un contrato de colaboración
por el cual una persona llamada gestor se obliga a compartir con el participe,
que le aporta bienes o servicios, las utilidades o pérdidas que produzca su
empresa como consecuencia de sus negocios.
4.1.2. Naturaleza jurídica: se considera como un mandato o comisión, como un
mutuo, la que se asimila a un arrendamiento de obra, la que se cree que es un
depósito ya la que afirma que e|1|1s una sociedad. Pero se ha establecido
como un contrato sui generis. Esta figura contractual constituye un contrato
de colaboración o cooperación económica entre el gestor y los partícipes
ligados ambos por una comunidad de fin y de interés.
4.1.3. Función: si dos personas desean asociarse para llevar a cabo explotaciones
comerciales, pero no desean formar una sociedad, el contrato adecuado es el
de participación. Pues su característica especial, en el plano subjetivo, es la
presencia de un inversionista que pone su capital en manos de un
comerciante, sin tener ningún vínculo con los terceros que entran en
relaciones jurídicas que, indirectamente, se originan en la participación. Por
eso se le conoce como SOCIEDAD ESCONDIDA O SOCIEDAD
OCULTA.
4.1.4. Características
4.1.4.1. Consensual: se perfecciona por el simple consentimiento.
4.1.4.2. Bilateral: genera derechos y obligaciones para ambas partes.
4.1.4.3. Oneroso: la prestación de una de las partes tiene como
contrapartida otra prestación.
4.1.4.4. De tracto sucesivo: las obligaciones se van cumpliendo
dentro de un plazo que se prolonga después de la celebración del
contrato.
4.1.4.5. Principal: porque surte efectos por sí mismo.
4.1.5. Elementos
4.1.5.1. Personales: EL GESTOR: es el comerciante que, recibiendo
bienes de otro, hace participar a éste otro de las utilidades o pérdidas
que se obtengan en su explotación comercial. EL PARTICIPE: es la
persona que entrega bienes al gestor con el propósito de utilizarlos
en su actividad empresarial y con el fin de obtener una utilidad,
aunque pueden ocasionarse pérdidas.
4.1.5.2. Reales: los bienes que el partícipe traslada al gestor.
4.1.5.3. Formales: no establece ninguna formalidad
4.1.6. Efectos
4.1.6.1. Internos: produce una relación que solo enlaza al gestor con
el participe. No produce ningún efecto con relación a terceros.
4.1.6.2. Externos: el gestor actúa en nombre propio. Los actos que
patrocina en su empresa y que están vinculados al contrato de
participación, son de absoluta responsabilidad.
6. CONTRATOS DE GARANTIA
6.1. Contrato de Fianza
6.1.1. Definición: es un contrato típico mercantil, es un contrato de garantía por el
cual una afianzadora, a cambio de una retribución, se compromete con el
acreedor a responder por las obligaciones de otro (fiado) para el caso de
incumplimiento.
6.1.2. Características:
6.1.2.1. Consensual: se perfecciona por el consentimiento de las
partes.
6.1.2.2. Formal: debe constar necesariamente en una póliza.
6.1.2.3. Oneroso: la prestación de una de las partes tiene como
contrapartida otra prestación.
6.1.2.4. Contrato de garantía: el fiador se compromete a pagar si el
deudor no cumple su obligación.
6.1.3. Elementos.
6.1.3.1. Personales: FIADOR: es quien paga en defecto del fiado o
deudor. Es la afianzadora (S.A.). BENEFICIARIO: quien recibe la
garantía de cumplimiento de la obligación que con él tiene el deudor.
FIADO: persona cuya obligación se garantiza por medio de la fianza.
6.1.3.2. Reales: la obligación del fiador y la obligación del fiado. La
prima que gana el fiador.
6.1.3.3. Formales: debe constar por escrito.
6.1.4. Coafianzamiento: cuando son dos o más afianzadoras de un mismo deudor
(fiado) y de una misma deuda.
6.1.5. Diferencias entre fianza mercantil y civil: EN LO CIVIL: a) la fianza dura
por el plazo del contrato, pero si no se establece, se entenderá que es de un
año. La fianza puede estar garantizada con hipoteca o garantía mobiliaria; b)
no hay derecho de excusión. EN LO MERCANTIL: a) hay beneficio de
excusión; b) es representada por una sociedad anónima especial
CONTRATOS ATIPICOS
1. Franquicia.
1.1. Antecedentes: en cuanto a su Aparicio, fue en Estados unidos a finales del
siglo XIX. En el resto del mundo comienza a cobrar auge a partir de la tercera
década del siglo XX, pero particularmente se consagra como uno de los contratos
mas utilizados con posterioridad a la segunda guerra mundial.
1.2. Definición: es un contrato atípico mercantil por el cual una persona llamada
FRANQUICIANTE da en explotación comercial de los productos o servicios de
una empresa a una entidad llamada FRANQUICIADA, de forma idéntica como ésta
la efectúa y le brinda su know how. Marcas y señales de propaganda para que le
permita una idéntica explotación comercial de los productos y servicios de su
empresa y a cambio se obliga a poner su propia empresa, pagar un derecho de
entrada y regalías en la forma que se pacte.
1.3. Características:
1.3.1. Principal: porque tienen vida propia, es independiente de cualquier otro.
1.3.2. Bilateral: existen derechos y obligaciones para ambas partes.
1.3.3. Oneroso: la prestación de una de las pares tiene como contrapartida otra
prestación.
1.3.4. Conmutativo: desde que se otorga el contrato, cada una de las partes
conoce si ha logrado una pérdida o ganancia.
1.3.5. De tracto sucesivo: el cumplimiento de las obligaciones se realizará en
un determinado momento y no de manera instantánea.
1.3.6. De resultado: el cumplimiento del contrato ocurrirá con la aceptación de
la obra o de las fases que se paguen, con lo cual interesa no tanto la
actividad que se realice, sino también el resultado, es decir, el aspecto
cualitativo que sea satisfactorio para el contratante.
1.4. Elementos.
1.4.1. Personales: FRANQUICIADO: es la empresa que recibe la franquicia
para la explotación mercantil, incluso el uso de la marca.
FRANQUICIANTE: es el propietario de la marca y quien concesiona
todo lo necesario para la explotación mercantil, incluida la marca.
1.4.2. Reales: LA LICENCIA: conforme a la cual se autoriza el uso de la marca
de la empresa que concesiona su signo distintivo y demás elementos.
KNOW HOW (CONOCIMIENTOS TECNICOS): es decir el
conocimiento necesario para la elaboración del bien o servicio, secretos
de fabricación y formulación. DERECHO DE ENTRADA: es el primer
pago que se hace al franquiciante. REGALIAS O ROYALITIES: son las
cantidades de dinero que se pagan al franquiciante, los cuales pueden ser
por una cantidad fija o bien variable, como un porcentaje sobre las
utilidades o ventas.
1.4.3. Formales: no existe forma determinada. Sin embargo debido a la
magnitud e importancia de la negociación, se acostumbra el
faccionamiento de escritura pública.
1.5. Pagos que por concepto de obtención de la franquicia debe obtener la
empresa franquiciada: DERECHO DE ENTRADA: es el primer pago que realiza
la empresa franquiciada. REGALIAS: son los pagos posteriores que se realicen a lo
largo del tiempo y bajo las condiciones establecidas contractualmente. LICENCIA
DE MARCA O LICENCIA DE USO DE MARCA: es el derecho a uso de la marca
que pertenece al franquiciante.
1.6. Clases de franquicia:
1.6.1. Franquicia piloto (indirecta): en que se establece una empresa
intermedia encargada de controlar a los franquiciados que en una zona
hayan celebrado contratos de tal naturaleza.
1.6.2. Franquicia directa: se celebra entre el franquiciante y franquiciado y
donde el control, vigilancia y asistencia técnica lo realiza el propio
franquiciante.
1.6.3. Franquicia tecnológica: aquella que a partir del efecto propio del
contrato, el franquiciado desarrolla su propia tecnología.
1.7. Función: una entidad encarga a otra, la explotación de los productos o
servicios de una empresa, permitiéndole utilizar sus diseños industriales, marcas,
asistencia técnica, que le permiten una idéntica explotación comercial.
1.8. Ventajas y desventajas
1.8.1. Ventajas: PARA EL FRANQUICIANTE: a) el franquiciado corre con los
gastos; b) la explotación de productos; c) facilidad de acceder a mercados
exteriores; c) creación de fuerte imagen de marca. PARA EL
FRANQUICIADO: a) adquiere el know how; b) aprovechamiento de
múltiples economías.
1.8.2. Desventajas: a) el franquiciado tendrá mergen reducido de creatividad; b)
si el negocio consigue superar las previsiones de rentabilidad el
franquiciado debe pagar más regalías.
1.9. Derechos y obligaciones
1.9.1. Derechos: FRANQUICIADO: a) transferencia de conocimiento y
tecnología; b) no competencia por parte del franquiciante; c) reingreso de
información o retroalimentación. FRANQUICIANTE: a) recibir la suma
establecida por concepto de derecho de entrada; b) recibir regalías en la
forma modo establecidos; c) pedir que se mantenga la calidad del
producto; d) controlar la contabilidad interna del franquiciado.
1.9.2. Obligaciones: FRANQUICIADO: a) afrontar con empresa propia el
riesgo del negocio; b) adquirir equipo y maquinaria necesarios, asi como
proveerse de las instalaciones que sean necesarias; c) pagar el precio de
entrada; d) observar las instrucciones del franquiciante.
1.10. Condiciones para ser parte de un contrato: FRANQUICIANTE: a) tener
una empresa; b) nombre, apariencia, aviamiento; c) marca; c) producto y servicio;
d) negocio exitoso. FRANQUICIADO: a) tener una empresa; b) solvencia
económica.
1.11. Contenido del contrato: a) ubicación física; b) duración y condiciones)
contenido del know how; d) cláusula de no competencia; d) canon y royalty; e)
termino y resolución del contrato.
2. Leasing
3. Concesión comercial
3.1. Definición: es un contrato atípico mercantil por el cual una persona llamada
CONCESIONARIO pone su empresa de distribución o de venta en su caso, al
servicio de otro comerciante llamado CONCEDENTE, para asegurar
exclusivamente en un territorio determinado, durante un periodo limitado y bajo la
vigilancia del concedente, la distribución de sus productos, de los que le han sido
concedido el monopolio de reserva.
3.2. Función: conseguir autorización para adquirir productos del concedente,
poniendo la empresa del concedente a explotación, respetar el territorio del resto de
concesionarios. Un aspecto a considerar importante en la ejecución de la concesión
por parte del concedente, demostrado en la practica, es prestar el servicio de venta
de repuestos y reparación de los objetos vendidos, así como responder de sus
posibles vicios. En todo caso, es el mercado el que nos indica los elementos
tipificadores de este contrato atípico, al observar el modo y la forma como los
comerciantes llevan a cabo esta clase de negocios.
3.3. Características
3.3.1. Bilateral: contiene derechos y obligaciones para ambas partes.
3.3.2. Consensual: se perfecciona por el simple consentimiento de las partes.
3.3.3. Atípico: no está regulado en ninguna ley.
3.3.4. Conmutativo: las partes están sabidas desde que se celebra el contrato,
cual es la naturaleza y alcance de sus prestaciones.
3.3.5. No formal: porque el vínculo no deja de surgir por la ausencia de alguna
formalidad.
3.3.6. De tracto sucesivo: las obligaciones se van cumpliendo dentro de un
plazo que se prolonga después de la celebración del contrato.
3.4. Elementos
3.4.1. Personales: CONCEDENTE: comerciante que pone su empresa de
distribución CONCESIONARIO: comerciante que se beneficia con la
concesión.
3.4.2. Reales: proporcionar productos para su venta.
3.4.3. Formales: no existe formalidad, de manera que puede ser por escrito
3.5. Diferencia con otras figuras afines
3.5.1. Diferencia con el contrato de agencia: A) AGENCIA: al ejecutarlo, el
agente actúa en representación del principal. A) CONCESION: el
concesionario actúa en nombre propio. B) AGENCIA: el agente puede
celebrar contratos, resultan estos celebrados por el principal. B)
CONCESIÓN: el concedente no es parte de los contratos de venta de sus
productos. Se trata de contratos celebrados entre concesionario y cliente.
C) AGENCIA: el agente no corre con los riesgos a que está sujeto el
objeto negociado, pues estos los sufre el principal. C) CONCESION: los
riesgos solo los corre el concesionario. D) AGENCIA: el agente no está
integrado verticalmente a la empresa del principal. D) CONCESION: el
concesionario está integrado verticalmente a la empresa del principal.
3.5.2. Diferencia con el contrato de distribución: A) CONCESION: existe
subordinación técnica y económica por parte del concesionario al
concedente (el propio contrato establece por medio de un reglamento las
directivas a que debe ajustarse el concesionario); en la A)
DISTRIBUCION: el distribuidor conserva una mayor autonomía. B)
CONCESION: el concedente no tiene bocas de expendio propias
(establecimientos) B) DISTRIBUCION: pude tener el distribuidor
establecimientos. C) CONCESION: se publicita solo la marca del
producto y éste en sí mismo. C) DISTRIBUCION: se publicita tanto el
producto y su marca como la empresa distribuidora.
4. Contrato de factoring
4.1. Definición: es un contrato atípico mercantil por el cual una SOCIEDAD
FINANCIERA (SOCIEDAD DE FACTORING) adquiere de otra entidad
denominada CLIENTE, créditos presentes o futuros, de la actividad normal de su
empresa y por una suma determinada, asumiendo los riesgos de cobro y se reserva
el derecho de seleccionar los créditos representados por facturas.
4.2. Características:
4.2.1. Consensual: se perfecciona por el simple consentimiento de las partes.
4.2.2. Bilateral: contiene derechos y obligaciones para ambas partes.
4.2.3. Oneroso: la prestación de una de las partes tiene como contrapartida otra
prestación.
4.2.4. Conmutativo: las partes están sabidas desde que se celebra el contrato el
alcance de sus prestaciones.
4.2.5. Tracto sucesivo: las obligaciones se van produciendo en un plazo que se
prolonga después de la celebración del contrato.
4.2.6. De adhesión: porque una de las partes fija las condiciones
4.3. Elementos
4.3.1. Personales: FACTOR O SOCIEDAD DE FACTORING: sociedad
financiera que adquiere créditos. CLIENTE: entidad o persona que cede
los créditos.
4.3.2. Reales: los créditos representados en facturas. La cantidad menos la
retribución que el factor paga por ellos.
4.3.3. Formales: libertad de forma.
4.4. Función del contrato de factoraje: la técnica del factoring permite al
comerciante acreedor la obtención de capital, mediante la realización de las deudas
a su favor, por medio del financiamiento y confiando a otro el cobro de las mismas.
Una sociedad financiera compra créditos presentes o futuros, asumiendo el riesgo de
cobro y se reserva la selección de créditos representados por facturas. El contrato de
factoring se origina de la función del factor (auxiliar del comerciante) solo que el
factor es una S. A. que se dedica a financiar las deudas que los comerciantes tienen
a su favor y a cobrarle a los deudores.
4.5. Función de la sociedad de factoring: es una sociedad anónima especial
(sociedad financiera) cuya función social consiste en comprar deudas comerciales a
la vista o exigibles a corto plazo, negociarlas y prestar un conjunto de servicios
comerciales y financieros a su clientela-vendedora de bienes o de servicios con
arreglo a un contrato previo, establecido para cierta duración, que vincula al factor
con el cliente. Por ejemplo un comerciante de refrigeradoras ha vendido sesenta
unidades y como el pago del precio se pactó a plazo diferido, le adeudan los
compradores la suma de Q. 180, 000, lo cual consta en las facturas. Como ese
capital lo recibirá el vendedor hasta dentro de seis meses y deberá ejecutar los
actos de cobro, decide recurrir a una sociedad de factoring para celebrar un
contrato de factoraje, por el cual le transmite a dicha sociedad sus facturas,
recibiendo el valor de las mismas, por un precio que la sociedad cobre por el
servicio y con la función de cobrar las facturas a los deudores.
4.6. Diferencia con otras operaciones afines.
4.6.1. Diferencia entre factoraje y descuento: A) FACTORING: el cliente que
transfiere los créditos debe quedar desligado de garantizar el pago, como
regla, lo que es una excepción en el descuento. A) DESCUENTO: es una
negociación que permite al titular del crédito de vencimiento futuro,
obtener el importe del mismo a cambio de un precio. B) FACTORING:
regularmente se opera sobre facturas. B) DESCUENTO: es regularmente
un negocio sobre créditos que constan en títulos de crédito o en libros. C)
FACTORING: está concebido para absorber una masa de facturas y la
existencia de un contrato base, el de factoraje, que permite el traslado
periódico de facturas durante el plazo del contrato. C) DESCUENTO:
puede negociarse sobre un título de crédito. (uno solo).
4.7. Modalidades del contrato de factoraje:
4.7.1. Con financiamiento: el factoraje es una real y verdadera operación de
crédito, por la cual el cliente obtiene el valor de los objetos que ha
vendido, lo que se produce en una obtención de liquidez para el
comerciante; a su vez, el factor (sociedad financiera) obtiene su ganancia
mediante los intereses que cobra por el financiamiento, de acuerdo con el
plazo a que esté sujeto el cobro de las facturas y las tasas vigentes en el
mercado financiero.
4.7.2. Sin financiamiento: el factor se concreta a la administración de las
facturas y cobro de las mismas, mediante un precio por ese servicio.
5. Contrato de underwriting
5.1. Definición: es un contrato atípico mercantil por el cual una sociedad
financiera o un banco otorgan financiamiento a otra sociedad, sobre los valores que
va a emitir, pagando un precio menor al nominal de cada documento, los cuales
coloca en un precio mayor y en el menor tiempo posible
5.2. Elementos
5.2.1. Personales: ENTIDAD QUE DA EL FINANCIAMIENTO, adquiere los
títulos valores a emitir con la sociedad financiera con la finalidad de
colocarlos posteriormente. SOCIEDAD ANONIMA EMISORA QUE
RECIBE EL FINANCIAMIENTO: contrae obligaciones de emitir los
valores objeto del contrato, en los términos que se hayan pactado.
5.2.2. Reales: el otorgamiento del financiamiento y los títulos que se emiten.
5.2.3. Formales: libertad de forma, normalmente es por escrito.
5.3. Característica
5.3.1. Consensual: se perfecciona por el consentimiento de las partes.
5.3.2. Bilateral: contiene derechos y obligaciones para ambas partes.
5.3.3. Oneroso: la prestación de una de las partes tiene como contrapartida otra
prestación.
5.3.4. Conmutativo: las partes están sabidas desde que se celebra el contrato el
alcance de sus prestaciones.
5.3.5. Por adhesión: solo una de las partes fija las condiciones.
5.3.6. No formal: el vínculo no deja de surgir por la ausencia de formalidades.
5.3.7. Atípico: no está regulado en la ley.
5.4. Etapas de la celebración del contrato
5.4.1. Actos preparatorios: cuando la sociedad ha definido su necesidad de
capital y emitir títulos valores con pre financiamiento, recurrirá a una
sociedad financiera para estudiar la posibilidad de celebrar un contrato de
underwriting.
5.4.2. Celebración del contrato: se suscribe el contrato en el cual se
establecerá el monto de la emisión, el valor nominal de los títulos, los
términos de la financiación y las modalidades de la colocación de los
títulos valores.
5.5. Modalidades del contrato
5.5.1. En firme: cuando el ente que otorga el pre financiamiento adquiere los
títulos con el fin de colocarlos en el menor plazo posible, en el entendido
que, con la adquisición, se convierte en socio temporal de la entidad
emisora.
5.5.2. No en firme: cuando el ente financiero, no obstante otorgar el
financiamiento, se obliga a colocar los títulos, pero por cuenta del emisor.
5.6. Función: cuando una sociedad anónima puede tener necesidad de capital
para su actividad económica, encontrándose con varias posibilidades: a) aumentar el
capital emitiendo acciones; b) emitir debentures; c) recurrir a un préstamo que le
podría dar una institución de crédito: un banco o una sociedad financiera.
9. CONTRATO DE CLAQUE.
9.1. Definición: Es un contrato atípico mercantil por el cual una persona que se
dedica a contratos de representación o ejecución publica contrata a un grupo de
personas para que estas aplaudan en las representaciones o ejecuciones que se
realizan por ésta.
9.2. Elementos
9.2.1. personales: entidad contratante y las personas que aplauden.
9.2.2. Reales: precio que se paga y los aplausos.
9.2.3. Formales: libertad de forma.
9.3. Función: aplausos al por mayor en las representaciones.
9.4. Características:
9.4.1. Bilateral: derechos y obligaciones para ambas partes.
9.4.2. Oneroso: la prestación de una de las partes tiene como contrapartida otra
prestación.
9.4.3. Consensual: se perfecciona por el simple consentimiento.
9.4.4. Atípico: no está regulado en la ley.
13. HOLDING
13.1. Definición: es un contrato atípico mercantil por el cual una sociedad
mercantil adquiere acciones de otras sociedades para ejercer un control sobre éstas,
para hacerlas quebrar, catapultarlas en ganancias o mantenerlas estables.
13.2. Función: una sociedad mercantil controla totalmente a otra sociedad
comprando sus acciones.
13.3. Elementos
13.3.1. Personales: SOCIEDAD CONTROLADORA: adquiere acciones.
SOCIEDAD CONTROLADORA: se encarga bajo el manejo de la
controladora.
13.3.2. Reales: acciones que se adquieren para ejercer el control.
13.3.3. Formales. Libertad de forma.