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y autoridades independientes
Carlos Rodríguez Manrique·
SUMARIO
l. AUTONOMÍA Y DESCENTRALIZACIÓN: ACLARANDO CONCEPTOS. 1.1. AUTONOMÍA.
1.2. DESCENTRALIZACIÓN. 2. LA EXPANSIÓN DE LA AUTONOMÍA ADMINISTRATIVA.
3. DELIMITACIÓN CONCEPTUAL DE LOS ORGANISMOS PÚBLICOS. 3.1. SOBRE LAS
DENOMINACIONES EMPLEADAS. 3.2. CARACTERÍSTICAS GENERALES DE LOS
ORGANISMOS PÚBLICOS DEL PODER EJECUTIVO. 3.3. NATURALEZA INSTRUMENTAL
DE LOS ORGANISMOS PÚBLICOS DEL PODER EJECUTIVO. 4. LA AUTONOMÍA DE LOS
ORGANISMOS PÚBLICOS DEL PODER EJECUTIVO. 4.1. AUTONOMÍA ORGÁNICA.
4.2. AUTONOMÍA FUNCIONAL. 4.3. AUTONOMÍA EN LA GESTIÓN DE PERSONAL.
4.4. AUTONOMÍA FINANCIERA. 5. LAS ADMINISTRACIONES INDEPENDIENTES. 5.1. EL
PROBLEMA DE LA AUTONOMÍA FINANCIERA. 5.2. EN BÚSQUEDA DE LA INDEPEN-
DENCIA: REGULADORES, RADIOTELEVISIÓN PÚBLICA E INDECOPI. 6. REFLEXIONES
FINALES.
("1 Abogado de la Pontificia Universidad Católica del Perú; Master en Gestión Pública por la Universidad Autónoma de
Barcelona; Universidad Pompeu Fabra y ESADE.
1
LINDBLOM, Charles E. La ciencia de salir delpaso. En: Aguilar, L. (comp.). La hechura de las políticas públicas. México
DF: Miguel Angel Porrúa, 1992, p.201- 226.
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puso en marcha reformas integrales en la todavía existen muchos aspectos por definir
organización y funcionamiento del Estado, y desarrollar para conseguir un buen
las que debido al sistema autoritario que funcionamiento del conjunto. Así, por
imperaba parecía que podían llegar a buen ejemplo, aún no se resuelve qué clase de
puerto. El poder de facto que ostentaba el relación de be existir entre ellas y el
gobierno le permitió saltarse una serie de gobierno, cuáles son los niveles de
acuerdos necesarios entre los diversos autonomía que deben tener, cuál es la mejor
grupos de interés, adoptándose medidas formula para medir sus rendimientos, cómo
radicales que ayudaron a un funciona- debe designarse a sus directivos, entre otros
miento más eficaz de la Administración aspectos. Esto se agrava si se tiene en cuenta
Pública. A pesar de ello y como siempre, que no existe un marco legal común que
ninguna de las "grandes reformas" pudo ser defina, estructure y establezca la utilidad
concluida. de estos entes, como sí ocurre en el caso de
la actividad empresarial privada para la que
No obstante, en el marco de ese
existe la Ley General de Sociedades.
proceso de modernización del Estado se
obtuvo avances en algunos aspectos El objeto de este trabajo es ayudar
específicos. En el plano organizacional, por a la comprensión, desde una perspectiva
ejemplo, se llevó a cabo un proceso de jurídica y en el contexto peruano, de este
descentralización administrativa dirigido a conjunto de organismos públicos.
especializar y hacer más eficaz la labor de Intentaremos establecer características
la Administración Pública, que con el comunes y el nivel de autonomía que
trascurrir del tiempo ha dejado un balance poseen. Concretamente nos centraremos en
positivo. el análisis de los organismos autónomos del
Poder Ejecutivo y otras administraciones
En efecto, durante los años noventa
independientes de aquella macro organiza-
se crearon una gran cantidad de nuevas
ción estatal. Nuestra visión, aunque
organizaciones que cambiaron el mapa del
genérica, espera aportar algo a la
sector público existente, algunas de las
ordenación de este importante sector de la
cuales, además, adaptaron herramientas de
Administración Pública.
gestión provenientes del sector privado con
el fin de mejorar su Administración interna, l. AUTONOMÍA Y DESCENTRALIZACIÓN:
en un intento de superar la tradición ACLARANDO CONCEPTOS.
burocrática e implantar nuevos modelos de
Antes de introducirnos de lleno en
gestión de carácter gerencial. Este
el análisis de las administraciones
fenómeno, si bien no era nuevo en el país,
autónomas, es necesario aclarar dos
tuvo una singular expansión en esos años y
nociones claves vinculadas con el tema:
a partir de entonces no ha dejado de
autonomía y descentralización. La idea es
manifestarse de forma recurrente hasta
que el lector distinga entre la autonomía
nuestros días.
que posee, de un lado, la Superintendencia
Actualmente, algunas de estos Nacional de Administración Tributaria
organismos públicos son instituciones (SUNAT), el Instituto Nacional de Recursos
sólidas y marcan la pauta a seguir en Naturales (INRENA) o la Agencia de
materia de gestión pública, pese a lo cual Promoción de la Inversión Privada
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Existen nociones como las de autonomía orgánica y económica de las que nos ocuparemos más adelante, por no ser
relevantes para los fines perseguidos en este punto.
·' La Ley de Bases de la Descentralización, Ley Nº. 27783, define la autonomía política en su artículo 9", numeral 9.1
estableciendo lo siguiente: "Autonomía política: es la facultad de adoptar y concordar las políticas, planes y normas en
los asuntos de su competencia, aprobar y expedir sus normas, decidir a través de sus órganos de gobierno y desarrollar
las funciones que le son inherentes".
4
Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en los Expedientes Nos. 0020-2005- PI/TC y 0021-2005- Pl/TC de fecha
27 de septiembre de 2005, que declara inconstitucionales un conjunto de ordenanzas regionales emitidas por los
gobiernos de Cusca y Huanuco relativas al cultivo de la hoja de coca.
' !bid.
6
DOMÍNGUEZ GARCÍA, Fernando. Las regiones con potestades legislativas. Valencia: Tirant Lo Blanch, 2005, p.44-45.
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GORDILLO, Agustín. Tratado de Derecho Administrativo, Tomo 1, Parte General Lima: Ara Editores y FDA, 2003,
XIV-11.4.
" El concepto de autonomía tal como lo concebimos en estas líneas tampoco debe identificarse con la independencia de
actuación o autarquía que presentan los comúnmente denominados organismos autónomos, sobre los que nos ocupa-
remos más adelante. Estas entidades son una manifestación de la descentralización funcional y se caracterizan por ser
independientes con relación a la Administración central y ser especializados en sus funciones. Suelen tener potestades
normativas pero de carácter reglamentario y que tienen como fin regular su ámbito competencia! de carácter sectorial.
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Es natural que acciones vinculadas a la descentralización administrativa respondan a factores políticos o traigan consigo
consecuencias de este tipo pero esto no debe generar confusiones entre las nociones jurídicas descentralización políti-
ca y descentralización administrativa.
10
DOMÍNGUEZ GARCÍA, Fernando. Op.cit.; p.41.
11
!bid., p.43.
12
Si bien tradicionalmente la descentralización se ha identificado con la transferencia de competencias entre personas
jurídicas, existe no pocos autores que sostienen que el criterio de descentralización se sustenta en el grado de autono-
mía, es decir, analizando la tutela que se establece entre los dos centros de competencia para decidir. En ese sentido,
sostienen que "cabe traslado de competencias de una persona jurídica a otra, sin que se produzca ninguna descentrali-
zación, porque la persona jurídica receptora queda sujeta a la tutela plena, tanto jurídica como material (tutela de
oportunidad), que ejerce la persona jurídica que traslada su competencia". GALLEGO ANABITARTE, Alfredo. Con-
ceptos y prinápios fUndamentales del derecho de organizaáón. Madrid: Tecnos, 2001, p.70.
13
En nuestra opinión, la descentralización territorial es una descentralización funcional circunscrita a determinado
espacio físico. Así pues, la descentralización territorial implica siempre actos de descentralización funcional. Esta
situación ocasiona que algunos identifiquen a toda descentralización administrativa como funcional.
14
Entre ellos podemos citar a: PAREJO ALFONSO, Luciano. Manual de Derecho Administrativo. Vol. I. Barcelona: Ariel,
1998, p.316 y ss.; y DOMÍNGUEZ GARCÍA, Fernando. Op.cit., p.39 y ss.
"PARADA, Ramón. Derecho Administrativo. Vol. Il: Organización y empleo público. (6° edición) Madrid: Marcial Pons,
1996, p.3l.
16
Un libro que recoge algunos datos cronológicos sobre la materia es: PATRÓN FAURA, Pedro y PATRÓN BEDOYA,
Pedro. Derecho Administrativo y Administración Pública en el Perú. Sed. Lima: Grijley, p. 637.
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Algunas de estas entidades como la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP gozan en la actualidad de niveles de
autonomía reforzados constitucionalmente, que buscan garantizar su independencia y neutralidad política. En tal
sentido no forman parte de los llamados organismos públicos descentralizados sino que integran una nueva categoría:
los organismos constitucionalmente autónomos.
18
WISE, Caro!. Reinventando el Estado: Estrategia económica y cambio institucional en el Perú. Lima: Universidad del
Pacífico, 2003, p.262-263.
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KEEFER, Philip. Remonning the state: The sustentability and replicabilityofperuvian reforms in its Public administration.
Washington D.C.: Worl Bank, 1995. Citado por Wise, Caro!. Op.cit. p.263.
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Luego de centrarse en los organismos públicos descentralizados, el artículo 19" de la Ley del Poder Ejecutivo, Decreto
Legislativo Nº. 560, contempla que los ministerios "Tienen a su cargo la supervisión y control de las instituciones
públicas descentralizadas que conforman el Sector correspondiente".
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zados. Otras entidades como CONASEV, y Poder Judicial. Sin embargo, como el
SBS y BCRP también reciben el calificativo título del presente trabajo indica, nos
de organismos reguladores por los centraremos en el estudio de los organismos
operadores del derecho. públicos que tienen una relación de
dependencia con el Poder Ejecutivo y de
Cabe mencionar a un grupo de
aquellos organismos independientes que
organismos públicos a los cuales la
desarrollan primordialmente funciones
Constitución Política otorga una autono-
ejecutivas y/o guardan un vínculo de
mía reforzada. Su existencia es reconocida
coordinación estrecho con el Poder
por la norma de mayor jerarquía del
Ejecutivo, pero que no dependen de él.
ordenamiento jurídico y su estructura y
funcionamiento son regulados por ley 3.2. Características generales de los
orgánica 21 • La doctrina nacional los ha organismos públicos del Poder Ejecutivo.
bautizado con el nombre de organismos
Los organismos públicos son figuras
constitucionalmente autónomos. Son
subjetivas del Derecho Administrativo con
personas jurídicas independientes de los
personalidad jurídica propia y, como tales,
Poderes del Estado, entendiendo estos
son sujetos de derechos y deberes a los que
últimos como organizaciones públicas,
se encargan la realización de funciones
aunque algunas de ellas formaron parte
o tareas en un determinado marco
integrante de éstos. Así por ejemplo, el
competencia!.
Banco Central de Reserva del Perú (BCRP)
y la Superintendencia de Banca, Seguros y En tanto personas jurídicas
Administradoras Privadas de Fondos de inmateriales no son otra cosa que
Pensiones (SBS) en algún momento creaciones abstractas, pero cuya utilidad ha
integraron la estructura del Poder sido fundamental en el funcionamiento del
Ejecutivo. Otras, en cambio, como el aparato estatal. Así, los organismos públicos
Tribunal Constitucional o la Defensoría del han simplificado las relaciones de los
Pueblo fueron creadas directamente a nivel ciudadanos con las grandes administracio-
constitucional como organizaciones nes; han ampliado la garantía patrimonial
independientes. para los ciudadanos definiendo con más
En adelante emplearemos el claridad masas patrimoniales concretas; han
término organismos públicos para referir- permitido estructurar adecuadamente el
nos a todas las personas jurídicas públicas conjunto de administraciones públicas,
distintas de las tres grandes organizaciones diversificando los centros de decisión y de
estatales que reconoce la Constitución responsabilidad del inmenso aparato
Política: Poder Ejecutivo, Poder Legislativo estatal; entre otros aspectos 22 •
21
Al respecto, el artículo 106º de la Constitución Política establece que:
"Mediante leyes orgánicas se regulan la estructura y el funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la
Constitución, así como también las otras materias cuya regulación por ley orgánica está establecida en la Constitución.
Los proyectos de ley orgánica se tramitan como cualquiera otra ley. Para su aprobación o modificación, se requiere el
voto de más de la mitad del número legal de miembros del Congreso".
22
SANTAMARÍA PASTOR, Juan Alfonso. Prinápios de Derecho Administrativo General. Tomo l. Madrid: Iustel,
2004, p.390.
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23
GORDILLO, Agustín. Op.cit., XIV-2.
24
Ver el citado Decreto Legislativo N" 650. Esta norma guarda un silencio absoluto sobre el tema.
25
El Código Civil no establece expresamente que los organismos públicos del Poder Ejecutivo deban ser creados por una
ley o norma con rango de ley, pero permite interpretar esto a partir del segundo párrafo de su artículo 77: "La persona
jurídica de derecho público interno se rige por la ley de su creación".
26
La norma referida es el artículo 13º de la referida Ley Marco de Modernización de la Gestión del Estado, Ley Nº. 27658,
Esta misma norma también permite la fusión de los organismos públicos por decreto supremo, con excepción de
aquellos que se rijan constitucionalmente por ley orgánica, cuya fusión se debe realizar por una norma de igual jerarquía.
27
Este es un tema bastante discutible sobre todo si se tiene en cuenta el rol subsidiario del Estado en la economía
establecido en el artículo 60º de la Constitución Política. De todos modos, cabe señalar que por Decreto Supremo N°.
088-2001-PCM, el Poder Ejecutivo estableció las disposiciones aplicables a las entidades del sector público que desarro-
llan actividades de comercialización de bienes y servicios y efectuar los cobros correspondientes.
28
GORDILLO, Agustín. Op.cit., XIV-2.
19
Así, por ejemplo, en casos de disolución y liquidación habría que cumplir con las obligaciones pendientes de pago a los
acreedores.
organismos públicos del Poder Ejecutivo, carácter jerárquico, es decir, no supone una
habría que agregar una característica situación de tutela orgánica32 • En esa línea,
adicional que es la pertinencia a este poder Salvador Martínez señala que "no se trata
del Estado, en tanto macro - organización de la relación de jerarquía que existe entre
pública. Es cierto que estamos ante personas los órganos inferiores y superiores de una
jurídicas diferenciadas pero, en términos misma Administración, sino de una
organizativos, éstas se encuadran en el relación de dirección" 33 •
complejo estructural del Poder Ejecutivo, La diferencia entre la relación de
con el cual mantienen una relación de jerarquía y la de dependencia o dirección
instrumentalidad. Sobre esta relación nos se centra en el ámbito de autonomía que se
ocuparemos a continuación. otorga a la organización pública. No se trata
3.3.Naturaleza instrumental de los únicamente de relacionar a la jerarquía con
organismos públicos del Poder los órganos y la dependencia con los
Ejecutivo. organismos. Como señala Ortíz Mallol, "si
bien es cierto que la jerarquía liga a órganos
La entidad instrumental se define y la dependencia a entidades con
por dos aspectos fundamentales: (i) gozan personalidad jurídica, este criterio toma el
de personalidad jurídica propia y (ii) son resultado como premisa: la decisión a
instrumentos de una Administración a la adoptar no debe ser la de crear un órgano o
que se denomina matriz 30 • Así, un una entidad instrumental, sino precisar que
organismo de esta naturaleza goza de tipo de autonomía organizativa y de
autonomía orgánica y de gestión en el actuación se pretende que el medio a crear
ámbito estricto que le marquen las tenga. Si las necesidades e intereses
directrices de un ente matriz, con el objeto generales aconsejan disponer de una
de realizar determinadas funciones estructura cercana al poder competente
públicas. El conjunto de la Administración ( ... ) se creará un órgano, naciendo una
instrumental desarrolla actividades propias relación de jerarquía. Por el contrario, si
de la Administración nuclear y mantiene es necesario para atender tal interés general
una relación de dependencia constante, el producir una estructura compleja en sí
estrecha y efectiva con ésta31 • La existencia misma, con grandes posibilidades de
de la Administración instrumental se actuación autónoma, se creará una entidad
sustenta en la especialidad técnica y la instrumental y se originará una situación
eficacia. de dependencia" 34 •
La relación entre el ente matriz y En la línea de lo expuesto, los
el organismo descentralizado no es de organismos públicos del Poder Ejecutivo
30
ORTIZ MALLOL, José. La relación de dependencia de las entidades instrumentales de la Administración Pública: algunas
notas. En: Revista de Administración Pública, Nº. 163, enero - abril, 2004, Madrid, Centro de Estudios Políticos y
Constitucionales, p. 245.
31
SALVADOR MARTÍNEZ, María. Autoridades Independientes. Barcelona: Ariel, 2002, p. 248-250.
32
Sobre el concepto de tutela y su importancia en la relación entre organismos y órganos públicos se recominda reviar
Alfredo GALLEGO ANABITARTE. Op.cit.
31
!bid., p.249.
34
ORTIZ MALLOL, José. Op.cit., p. 251.
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35
No debe identificarse la noción de organización con la de persona jurídica. La primera es un concepto propio de la
Administración mientras que la segunda es una noción jurídica.
36
Real Academia Española. Diccionario de la Lengua Española, Tomo 1 (22 ed.), Madrid: Espasa -Real Academia Españo-
la, 2001.
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conjunto, ya que debido a las funciones que que los legisladores al incorporar más de
realizan ameritan una mayor autonomía y uno de ellos suelen ser redundantes al
neutralidad respecto del gobierno (tal es el diseñar las normas que regulan el
caso de los organismos reguladores). funcionamiento de estas entidades
autónomas.
4. LA AUTONOMÍA DE LOS ORGANISMOS
PÚBLICOS DEL PODER EJECUTIVO. Con el fin de simplificar las cosas y
La naturaleza instrumental de los evitar una carga innecesaria de conceptos,
organismos públicos pertenecientes al a continuación nos referimos a cuatro
poder ejecutivo no implica la ausencia de ámbitos básicos dentro de los cuales
autonomía en el funcionamiento de éstos. analizaremos los alcances de la autonomía
Si bien no estamos ante el ejercicio de una de estos organismos públicos. Estos son: la
independencia o autonomía plena, tampoco autonomía orgamca, la autonomía
estamos ante una relación de jerarquía funcional, la autonomía en la gestión de
como la que existe entre un ministro y uno personal y la autonomía financiera.
de sus órganos desconcentrados. 4.1. Autonomía orgánica .
Son pocos los desarrollos teóricos La autonomía orgánica se deriva de
que se han hecho respecto de la autonomía la existencia de personalidad jurídica
y funciones de estas entidades en la propia. La atribución de personalidad
experiencia comparada. Su multiplicidad y jurídica a un ente supone que éste se
heterogeneidad también han dificultado un constituye en un centro de imputación de
análisis práctico. En el plano nacional, no derechos y obligaciones distinto de la
se ha escrito mucho al respecto y la poca Administración nuclear y, por consi-
atención teórica que se ha dado a este guiente, cuenta con un patrimonio propio
conjunto de entidades se la han llevado, casi y presupuesto institucional diferenciado del
siempre, los organismos reguladores 37 • resto del sector público. Asimismo, como
Si revisamos las normas de creación indica Salvador Martínez "se trata de una
o reglamentos de las diferentes organismos característica importante, puesto que el
públicos pertenecientes al Poder Ejecutivo, reconocimiento de personalidad jurídica ha
podremos observar que se les atribuye sido la pieza clave en el proceso de
diversas clases de autonomías: adminis- descentralización funcional de la
trativa, ejecutiva, operativa, funcional, Administración, una forma de descentra-
técnica, institucional, económica, lización que consiste, precisamente, en la
presupuesta!, financiera o de personal. En creación de personas jurídicas diferentes de
realidad, algunos de estos conceptos son la Administración General para la
sinónimos o unos contienen a otros, por lo prestación de determinados servicios
37
Entre esos artículo cabe hacer referencia a los siguientes: DANÓS ORDOÑEZ, Jorge, Los organismos reguladores de los
servicios públicos en el Perú: Su régimen jurídico, organización, fUnciones de resolución de controversias y de reclamos
de usuarios. En: Ponencias del Primer Congreso Nacional de Derecho Administrativo, Lima: Asociación Peruana de
Derecho Administrativo, 2004, p. 417- 478; Guzmán Napurí, Christian. Los entes reguladores en la Constitución. En:
Revista Peruana de Derecho Público, Vol. 2, No. 4, enero- junio 2002, Trujillo: Grijley, p.37- 48; y, Martin Tirado,
Richard. Análisis de la "función normativa" de los Organismos Reguladores de la Inversión Privada en los Servicios
Públicos. La dicotomía del rol del Estado en la actividad económica: subsidiariedad y solidaridad. En: Ius et Veritas, N°.
24, Lima: Asociación Civil Ius et Veritas, 2002, p. 93- 112.
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38
SALVADOR MARTÍNEZ, María. Op.cit.; p.290-291.
39
Es pertinente señalar que existe un número reducido de administraciones autónomas cuya existencia es reconocida por
la Constitución Política, las cuales son conocidas como organismos constitucionalmente autónomos.
40
El artículo 13.1 de la Ley Nº 27658, Ley Marco de Modernización de la Gestión del Estado, modificado por la Ley N9
27899 establece lo siguiente:
"La fusión de direcciones, programas, dependencias, entidades, organismos públicos descentralizados, comisiones y en
general toda instancia de la Administración Pública Central, así como la modificación respecto de la adscripción de un
Organismo Público Descentralizado de un sector a otro, se realizará por decreto supremo, con el voto aprobatorio del
Consejo de Ministros, de acuerdo a las finalidades, preceptos y criterios establecidos en los artículos 4º, 59 y 6º de la
presente Ley y previo informe favorable de la Secretaría de Gestión Pública de la Presidencia del Consejo de Minis-
tros. Las demás acciones que sobre reforma de la estructura del Estado requiera realizar el Poder Ejecutivo serán
aprobadas por Ley. En los casos de entidades que constitucionalmente se rijan por Ley Orgánica, su fusión se dará por
una norma de igual jerarquía" (el resaltado es nuestro).
La norma citada no establece de forma literal que la creación de organismos públicos deba efectuarse por ley, sin
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embargo, deja claro los actos distintos a las fusiones y modificación de adscripciones, entre los cuales estará la creación
de entidades, deben efectuarse por ley.
41
Artículo Sº del Decreto Supremo Nº. 043-2006-PCM.
42
Artículo 34º del Decreto Supremo N°. 043-2006-PCM.
43
El único organismo público del Poder Ejecutivo que no está adscrito a un ministerio es el Instituto de Investigaciones
de la Amazonia Peruana- IIAP. Esta entidad antes era un Organismo Público Descentralizado adscrito al Ministerio de
la Producción, pero la Ley Nº. 28168la excluyó de este sector. La referida ley ha introducido una nueva fórmula legal
estableciendo que el IIAP "se relaciona con el Gobierno Nacional a través del Ministerio de la Producción". Al parecer
lo que se pretendió con esta ley era otorgar a esta entidad una autonomía orgánica y funcional reforzada.
44
Entre ellos se encuentran el Banco Central de Reserva del Perú - BCRP y la Superintendencia de Banca, Seguros y
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entes. Ellos gozan de libertad respecto de señalar que su emisión ha sido bastante
la promoción y carrera de sus trabajadores frecuente en los últimos años y, por lo
sin someterse a normativas generales de general, se han centrado en recorte de
empleo público. salarios y limitaciones a la contratación de
personal laboral nuevo 47 • Solo los
Ahora bien, el hecho que estos entes
organismos constitucionalmente autóno-
cuenten con autonomía en la gestión de
mos han podido "escaparse" de los recortes
personal no quiere decir que, en la práctica,
y limitaciones a la gestión de personal que
no exista injerencia política en la
imponían estas normas debido a que su
designación de trabajadores y otros
autonomía era recogida por la constitución
aspectos, lo que se deriva de la pésima
y regulada por leyes orgánicas.
regulación de empleo público en su
conjunto. Otro aspecto que cabe señalar es
que en la actualidad, la totalidad de las
Los principales límites en gestión de administraciones autónomas están sujetas
personal a los que deben sujetarse los al régimen laboral de la actividad privada,
organismos autónomos provienen de la aunque existen algunas pocas que cuentan
normativa presupuesta! y de racionaliza- con personal que se sujeta al régimen
ción en el gasto, emitidas por el Congreso laboral público regulado por el Decreto
de la República y el gobierno (en este Legislativo Nº. 276. La existencia de un
último caso a través de decretos de urgencia régimen mixto, en la práctica ha ocasionado
y reglamentos de normas presupuestales) 45 • serios problemas para una adecuada gestión
Así por ejemplo, el Poder Ejecutivo aprueba de personal en aquellas entidades que lo
las escalas remunerativas y los Cuadros de sufren 48 •
Asignación de Personal (CAP) de las
Respecto del sistema de designación
entidades, por Decreto Supremo y
de los miembros de los consejos directivos
Resolución Suprema, respectivamente 46 • El
y titulares de la entidad de estas entidades,
CAP es la herramienta que establece el
habría que decir que éste es heterogéneo y
número de cargos que integran una entidad
en todos los casos es efectuado por el
y, por consiguiente, limita el número de
gobierno. En sí, este es uno de los rasgos
trabajadores que la integran.
que permiten saber si estamos ante una
Sobre las normas de austeridad y Administración autónoma de carácter
racionalización en el gasto, habría que instrumental o una autoridad independien-
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Sobre el particular, la Ley Marco de la Administración del Sistema Financiero contempla lo siguiente:
"Artículo 2°.- Alcance
Están sujetos al cumplimiento de la presente Ley, de las respectivas leyes, normas y directivas de los sistemas conformantes
de la Administración Financiera del Sector Público, los organismos y entidades representativos de los Poderes Legisla-
tivo, Ejecutivo y Judicial, así como el Ministerio Público, los conformantes del Sistema Nacional de Elecciones, el
Consejo Nacional de la Magistratura, la Defensoría del Pueblo, Tribunal Constitucional, la Contraloría General de la
República, las Universidades Públicas, así como las correspondientes entidades descentralizadas.
También están comprendidos los Gobiernos Regionales a través de sus organismos representativos, los Gobiernos
Locales y sus respectivas entidades descentralizadas.
Igualmente se sujetan a la presente Ley, las personas jurídicas de derecho público con patrimonio propio que ejercen
funciones reguladoras, supervisoras y las administradoras de fondos y de tributos y toda otra persona jurídica donde el
Estado posea la mayoría de su patrimonio o capital social o que administre fondos o bienes públicos.
En el contexto de la presente Ley entiéndase con la denominación genérica de entidades y organismos a todos aquellos
mencionados en los párrafos precedentes".
50
Artículo 3° de la Ley Marco de Administración Financiera del Sector Público, Ley No 28112.
" Artículo Sº de la Ley Marco de Administración Financiera del Sector Público, Ley No 28112.
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vigentes establecen que la entidad debe públicos están sometidos a fuertes controles
elaborar un proyecto de presupuesto y reglas rígidas establecidas por la Ley
institucional, el cual es remitido a la General del Sistema Nacional de
Dirección Nacional de Presupuesto Público Endeudamiento, Ley Nº 28563, y las
para su aprobación. Luego de un proceso correspondientes leyes anuales de
de evaluación, que comprende las endeudamiento para el sector público, las
sustentaciones de la entidad, se aprueba un cuales centralizan en el Ministerio de
presupuesto consolidado. Este acto debe ser Economía y Finanzas la autorización de sus
formalizado mediante Decreto Supremo operaciones de endeudamiento.
refrendado por el Ministerio de Economía
En virtud a lo manifestado, se puede
y Finanzas52 •
afirmar que la autonomía financiera de
Posteriormente, la Dirección estas entidades es bastante restringida.
Nacional de Presupuesto Público expide un
reporte oficial que contiene el desagregado 5. LAs ADMINISTRACIONES INDEPENDIENTES.
" Numeral3 del artículo 53º de la Ley del Sistema Nacional de Presupuesto, Ley No. 28411.
53 Literal e) del Numeral3 del artículo 53º de la Ley del Sistema Nacional de Presupuesto, Ley Nº. 28411.
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Organismos Públicos del Poder Ejecutivo y Autoridades Independientes
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GARCIA LLOVET. Enrique. Autoúdades administrativas independientes y Estado de Derecho. En: Revista de Admi-
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está reconocida por en los artículos 84º y corresponde ratificar la designación del
87º de la Constitución Política, Presidente y designar a los tres directores
respectivamente. Si bien los artículos restantes 62 • Por su parte, respecto a la SBS,
citados no desarrollan a plenitud las la Constitución dispone que el Superinten-
condiciones de la autonomía orgánica, dente de este organismo debe ser nombrado
funcional, presupuesta! o de personal de por el Poder Ejecutivo y ratificado por el
estos organismos, dejando que sean sus Congreso de la República 63 •
leyes orgánicas las encargadas de esta
En el caso de las universidades
cuestión, es relevante que su estructura y
públicas, el carácter no instrumental y la
funcionamiento sean normados por este
neutralidad política respecto al gobierno se
tipo de ley que posee una naturaleza
encuentra plasmado en el artículo 18º de la
reforzada, la cual solo puede ser modificada
Constitución, según el cual: "Cada
contando con más de la mitad del número
universidad es autónoma en su régimen
legal de congresistas 61 • La obligación de
normativo, de gobierno, académico,
regular la estructura y funcionamiento del administrativo y económico. Las univer-
BCRP y la SBS mediante una ley orgánica
sidades se rigen por sus propios estatutos
concretiza su carácter no instrumental y la
en el marco de la Constitución y de las
neutralidad política de ambas entidades en leyes". Esta norma reconoce la autonomía
los planos organizativo y funcional. en el plano organizativo, funcional, de
En el plano del personal directivo, órganos de gobierno, entre otros, lo que
la naturaleza independiente del BCRP y la determina que las universidades públicas
SBS se materializa en el hecho que la sean verdaderos organismos indepen-
Constitución establece un mecanismo de dientes de la Administración Pública
contrapeso entre el Poder Ejecutivo y el central.
Congreso de la República para designar a En la actualidad, nada impide que
sus órganos de gobierno. Así, en el caso del puedan existir administraciones indepen-
BCRP, la norma constitucional establece dientes que no sean reconocidas
que el directorio de esta entidad está constitucionalmente y, por lo tanto, que su
conformado por siete miembros, cuatro de estructura, funcionamiento y dirección
los cuales son designados por el Poder puedan ser reguladas por una ley ordinaria,
Ejecutivo, entre ellos el Presidente del de forma que se impida la intervención del
Banco, mientras que al Congreso le gobierno en estos ámbitos de gestión. No
61
Al respecto, el artículo 106º de la Constitución contempla lo siguiente:
"Mediante leyes orgánicas se regulan la estructura y el funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la
Constitución, así como también las otras materias cuya regulación por ley orgánica está establecida en la Constitución.
Los proyectos de ley orgánica se tramitan como cualquiera otra ley. Para su aprobación o modificación, se requiere el
voto de más de la mitad del número legal de miembros del Congreso".
62
Artículo 9° de la Ley Orgánica del Banco Central de Reserva del Perú, Decreto Ley No. 26123.
"El Banco es gobernado por un Directorio de siete miembros.
El Poder Ejecutivo designa a cuatro, entre ellos al Presidente del Banco. El Congreso ratifica a éste, y designa a los tres
restantes.
Los Directores del Banco son nombrados por un período de cinco años. No representan a entidad ni interés particular
alguno. El Congreso puede removerlos por falta grave".
63
El último párrafo del artículo 87° de la Constitución Política establece que: "El Poder Ejecutivo designa al Superinten-
dente de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones por el plazo correspondiente a su período
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Carlos Rodríguez Manrique
obstante, el problema que tendrían este tipo del gobierno ni del parlamento. En este
de entidades sería la precariedad y poca país, "el legislador ésta obligado a asegurar
solidez de su independencia, ya que sus que todas las 'instituciones autónomas' se
funciones, organización o dirección financien de forma autónoma y dispongan
podrían ser modificadas contando con una de medios necesarios para cumplir sus
mayoría simple fácil de conseguir por el funciones. El sistema de financiación
gobierno de turno. establecido es diferente dependiendo de la
forma jurídico - pública que se haya dado a
5.1. El problema de la autonomía
la selbstverwaltungtragern: si se trata de
financiera.
corporaciones, los ingresos provienen de las
¿Es posible hablar de administra- cuotas de los miembros; en el caso de las
ciones independientes si no cuentan con instituciones, éstos proceden de las tasas
una real autonomía financiera o al menos que cobran a los usuarios de los servicios
de una garantía de financiación para el que prestan. Otros ingresos pueden
adecuado desarrollo de sus actividades? No provenir de la contraprestación de
cabe duda que el ejercicio independiente actividades, de rentas de patrimonio y, sólo
de las funciones por parte de estas entidades de forma excepcional y siempre que esté
se puede ver maniatado si sus ingresos son justificado, de ayudas o subvenciones
aprobados o condicionados de forma estatales" 64 • Pero, sin lugar a dudas, el
directa o indirecta por el Poder Ejecutivo. hecho más relevante del caso alemán es que
las administraciones independientes
Aunque la garantía de independen-
cuentan de una autonomía presupuesta!
Cia económica es importante para no
reforzada que se basa en tener un
depender, en definitiva, del poder político
presupuesto propio, aprobado por ellas
y así realizar sus labores de forma técnica y
m1smas.
neutral, sin presiones del Poder Ejecutivo
o el Congreso de la República, ésta no ha Regresando al caso peruano,
sido un elemento desarrollado a tendríamos que incidir en el hecho que los
profundidad por la doctrina que estudia a principios de unidad presupuesta! y
las administraciones independientes. En la universalidad han tenido una aplicación
práctica, es evidente que el principio de preeminente y, en ocasiones, excesiva que
unidad presupuesta! ha hecho que la ha reducido la autonomía presupuesta! o
autonomía financiera pierda peso y sea financiera que ostentan no sólo las
considera como una garantía de segundo autoridades independientes (BRCP, SBS y
nivel. Así, el análisis sobre la independencia universidades) sino otros organismos
de estos organismos se ha concentrado en constitucionalmente autónomos (Contralo-
los aspectos de las autonomías orgánica, ría General de la República, Ministerio
funcional y de personal. Público, Jurado Nacional de Elecciones,
A nivel comparado, Alemania es Oficina Nacional de Procesos Electorales,
etc.).
uno de los pocos casos en los que los
ingresos de estos organismos no dependen Los principios de unidad presupues-
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Organismos Públicos del Poder Ejecutivo y Autoridades Independientes
tal y universalidad son reconocidos por el ponen en vigor anualmente, así como la
artículo 77º de la Constitución que búsqueda de una hacienda pública
establece: "La administración económica y coherente, coordinada, en la cual las
financiera del Estado se rige por el acciones responden a patrones comunes,
presupuesto que anualmente aprueba el mientas que el criterio de autonomía ofrece
Congreso. La estructura del presupuesto del a las entidades la separación financiera
65
sector público contiene dos secciones: ( ••• )" • Ahora bien, dicho consenso o
65
MORÓN URBINA, Juan Carlos. Los fUndamentos consútucionales de la Administración financiera peruana. En: Themis
-Revista de Derecho, segunda época, No. 39, Lima, 1999, p. 184.
66
Esto se observa en el citado artículo 18 de la Constitución Política.
67
La Ley Orgánica del Banco Central de Reserva, Decreto Ley Nº. 26123, contempla respecto de la autonomía presupuesta!
de esta entidad los siguiente:
"Artículo 86°.-El Banco cuenta con autonomía presupuesta!. Este es responsable de la programación, formulación,
aprobación, ejecución, ampliación, modificación y control del presupuesto institucional".
Por su parte y en esa misma línea, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la
Superintendencia de Banca y Seguros, Ley Nº. 26702, señala lo siguiente:
"Artículo 373".- Presupuesto de la Superintendencia.
El presupuesto de la Superintendencia será aprobado por el Superintendente de Banca y Seguros, quien tendrá a su
cargo la Administración, la ejecución y el control del mismo, y será cubierto mediante contribuciones trimestrales
adelantadas a cargo de las empresas supervisadas.
La Contraloría General tendrá a su cargo el control de la ejecución presupuesta! de la Superintendencia".
68
En lo referido a la autorregulación del proceso presupuestario de estos organismos, la Décima Disposición Final de la
Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto, Ley Nº. 28411 señala que: "El Banco Central de Reserva del Perú y
la Superintendencia de Banca y Seguros rigen su proceso presupuestario de conformidad con sus Leyes Orgánicas, en
el marco de lo dispuesto por los artículos 84º y 87" de la Constitución Política, debiendo, trimestralmente, presentar a
la Comisión de Presupuesto y Cuenta General de la República del Congreso de la República, a la Contraloría General
de la República y a la Dirección Nacional del Presupuesto Público, las evaluaciones presupuestarias respectivas".
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presupuesto institucional debe superar un las funciones que desarrollan. Como bien
trámite de aprobación complejo, el mismo señala Magide Herrero, "la dependencia
que implica presentar un proyecto de financiera no condiciona del mismo modo
presupuesto que debe ser integrado al la actividad de una 'autoridad indepen-
proyecto de Presupuesto del Sector Público diente' encargada de regular o supervisar
y, luego, someterse a que el Congreso de la un sector privado y asesorar al gobierno que
República apruebe las asignaciones la actividad de una 'autoridad' encargada
presupuestarias para cada universidad 69 .7 de prestar un servicio como el de la
No obstante, a pesar de lo señalado educación o la radiotelevisión, pues en estos
en el párrafo precedente, no es extraño que casos, la prestación del servicio depende
el Congreso de la República o el Poder directamente de los medios económicos de
Ejecutivo a través de leyes y decretos de que disponga el organismo" 71 •
urgencia, respectivamente, les impongan 5.2.En búsqueda de la independencia:
medidas de austeridad y racionalidad en el reguladores, radiotelevisión pública e
gasto que recorten los presupuestos o INDECOPI.
limiten su capacidad de ejecución
presupuesta}, restringiendo su autonomía Existen administraciones que por
financiera. En ese sentido, coincidimos con razón de las funciones que realizan
Morón cuando manifiesta que "la deberían ser consideradas independientes,
preeminencia de la unidad presupuestaria, no obstante lo cual, mantienen un vínculo
lamentablemente, ha derivado en el de instrumentalidad con el Poder
vaciamiento de la autonomía presupuesta} Ejecutivo. En este grupo se encuentran los
de las entidades públicas, salvo para el organismos reguladores como CONASEV,
Congreso ( ... )" 70 • SUNASS, OSIPTEL, OSINERG y
OSITRAN, las cuales, lamentablemente, no
De otro lado, a fin de tener en
gozan de neutralidad política y aún son
cuenta el desarrollo y crecimiento que
considerados organismos públicos descen-
pueda tener el conjunto de estas entidades,
tralizados del Poder Ejecutivo 72 •
se debe tener en cuenta que la limitación a
la autonomía financiera suele afectar de En efecto, el artículo 2º de la Ley
forma distinta a las administraciones Marco de Organismos Reguladores de la
independientes, ya que esto dependerá de Inversión Privada en Servicios Públicos,
69
La Ley Universitaria, Ley N9 . 23733, sobre el particular regula lo siguiente:
"Articulo 84°.- Cada Universidad pública elabora su proyecto de presupuesto anual lo remite a la Asamblea Nacional
de Rectores antes del 30 de junio de cada año (,,). La Asamblea Nacional de Rectores formula el proyecto que le
corresponde. Todos los proyectos y solicitudes deberán ser fundamentados.
La Asamblea Nacional de Rectores eleva dichos proyectos y solicitudes, acompañados de la información que los
sustenta al Poder Ejecutivo, antes del lO de agosto para su inclusión en el proyecto del Presupuesto del Sector Publico.
Las asignaciones presupuestaras de cada Universidad son determinadas por el Poder Legislativo, sobre la base de las
propuestas y información recibida( ... )".
70
MORÓN URBINA, Juan Carlos. Op.cit., p. 184.
71
SALVADOR MARTÍNEZ, María. Op.cit., p.309.
72
No se debe identificar a los organismos reguladores con los organismos reguladores de los servicios públicos. Este es un
error en el que se incurre por lo general. Así por ejemplo, la CONASEV es un organismo regulador que norma,
supervisa y controla el mercado de valores en nuestro país.
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Organismos Públicos del Poder Ejecutivo y Autoridades Independientes
n Esto está regulado por el artículo 4º del Decreto Ley Nº. 26126 que aprueba el Texto Único Concordante de la Ley
Orgánica de la Comisión Supervisora de Empresas y Valores- CONASEV.
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