Sentencia C-141/10

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY QUE

CONVOCA A REFERENDO-Competencia de la Corte Constitucional

LEY DE CONVOCATORIA A REFERENDO-Naturaleza del control

ejercido por la Corte Constitucional

LEY DE REFERENDO-Control ejercido por la Corte Constitucional es

posterior a la sanción y promulgación

LEY QUE CONVOCA A REFERENDO-Control automático de

constitucionalidad

PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Y PODER

CONSTITUYENTE DERIVADO-Conceptos y características

El poder constituyente originario tiene por objetivo el establecimiento de

una Constitución, está radicado en el pueblo y comporta un ejercicio
pleno del poder político, lo que explica que sus actos son fundacionales,
pues por medio de ellos se establece el orden jurídico, por lo que dichos
actos escapan al control jurisdiccional. A diferencia del poder
constituyente originario, el poder constituyente derivado, secundario o
de reforma se refiere a la capacidad que tienen ciertos órganos del
Estado para modificar una Constitución existente, pero dentro de los
cauces determinados por la Constitución misma, de donde se desprende
que se trata de un poder establecido por la Constitución y que se ejerce
bajo las condiciones fijadas por ella misma, de manera que, aunque es
poder constituyente, se encuentra instituido por la Constitución, por lo
que es derivado y limitado, así como sujeto a controles.

PODER DE REFORMA DE LA CONSTITUCION-

Titulares/REFORMA DE LA CONSTITUCION-Mecanismos

Al tenor de lo dispuesto en el artículo 374 superior, la Constitución

puede ser reformada por el Congreso, mediante Acto Legislativo, por
una asamblea constituyente o por el pueblo mediante referendo que
puede ser de iniciativa gubernamental o de iniciativa popular.

REFORMA DE LA CONSTITUCION MEDIANTE

REFERENDO-Requisitos

La aprobación de una reforma mediante referendo requiere el voto

afirmativo de más de la mitad de los sufragantes, y que el número de
 Expediente CRF-003

estos exceda de la cuarta parte del total de ciudadanos que integran el

censo electoral

REFERENDO-Acto complejo/REFERENDO-Constituye un
mecanismo de reforma de la Constitución sujeto a controles
judiciales

REFERENDO-Manifestación del poder constituyente

derivado/REFERENDO-Participación de la ciudadanía como poder
constituido y no como constituyente primario

El referendo como mecanismo de reforma constitucional es, siempre,

manifestación del poder constituyente derivado y ni siquiera la
intervención del electorado para votar la propuesta, después de haber
sido tramitada en el Congreso y revisada por la Corte Constitucional,
tiene la fuerza jurídica suficiente para transformar el referendo en acto
constituyente fundacional, primario u originario. Es así como en la
sentencia C-180 de 2007 se señala que cuando la ciudadanía participa
en la convocatoria de un referendo actúa como órgano constituido y, por
ende, con poder limitado, porque una es la situación cuando el pueblo,
en un acto de afirmación y por fuera de todo cauce normativo, decide
reformar la Constitución o darse una nueva y otra distinta aquella en la
cual a la luz de las previsiones constitucionales, el pueblo es convocado
para que decida si convoca una asamblea nacional constituyente o para
que exprese su afirmación o su negación a una propuesta de reforma a la
Constitución, pues en el primer caso el pueblo actúa como constituyente
primario, en tanto que en el segundo obra en el ámbito de los poderes
constituidos.

DEMOCRACIA CONSTITUCIONAL-Modelo que preconiza

límites a todo poder y procedimientos que garantizan la
manifestación de una pluralidad

La noción de pueblo que acompaña la concepción de democracia liberal

constitucional no puede ser ajena a la noción de pluralismo e implica la
coexistencia de diferentes ideas, razas, géneros, orígenes, religiones,
instituciones o grupos sociales. El pueblo de tan heterogénea
composición al escoger un modelo de democracia constitucional acepta
que todo poder debe tener límites y, por lo tanto, como pueblo soberano
acuerda constituirse y autolimitarse de conformidad con ese modelo
democrático e instituye cauces a través de los cuales pueda expresarse
con todo y su diversidad. Por ello, en los estados contemporáneos la voz
del pueblo no puede ser apropiada por un solo grupo de ciudadanos, así
sea mayoritario, sino que surge de los procedimientos que garantizan

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 Expediente CRF-003

una manifestación de esa pluralidad.

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY DE

REFERENDO-Aplicación del precedente constituido por la
sentencia C-551/03/PRECEDENTE CONSTITUCIONAL-
Aplicación

No es de recibo la tesis según la cual como por primera vez la Corte se

pronuncia respecto de la convocación a un referendo de iniciativa
ciudadana, la sentencia C-551 de 2003 no es precedente aplicable
porque en ella la Corporación se pronuncio sobre un referendo de
iniciativa gubernamental, toda vez que la Corte Constitucional analizó
tres problemas básicos, a saber: su competencia para examinar actos
reformatorios de la Carta, cuestión que fue de carácter general y no
estuvo restringido a los referendos constitucionales de origen
gubernamental; el alcance del control que ejerce sobre actos
reformatorios de la Carta a partir de la expresión “sólo por vicios de
procedimiento en su formación”, en el que se trató de tal manera que
cobija a todos los mecanismos de reforma constitucional, incluido el
referendo constitucional de origen ciudadano; y por último, las
especificidades del trámite legislativo en el caso de los referendos de
iniciativa gubernamental, caso en que sí aparece limitado al referendo
que en esa ocasión ocupó la atención de la Corte. Por lo que la
Sentencia C-551 de 2003 es un precedente aplicable al caso que ahora
decide la Corte. Así pues, la ratio que surge del análisis de los dos
primeros problemas es precedente directamente aplicable al caso del
referendo de iniciativa ciudadana, porque la Corte examinó su
competencia así como el alcance de esa competencia y lo hizo de modo
general, sin que considerara relevante distinguir si la iniciativa del
referendo era ciudadana o gubernamental.

LEY QUE CONVOCA A UN REFERENDO-Características del

control de constitucionalidad

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 Expediente CRF-003

El control de constitucionalidad que ejerce la Corte Constitucional sobre

la ley mediante la cual se convoca un referendo constitucional se
caracteriza por ser previo al pronunciamiento popular; concentrado, por
estar exclusivamente a cargo de la Corte Constitucional; judicial, por la
naturaleza del órgano que lo lleva a cabo; automático, ya que opera por
mandato imperativo de la Carta Política; integral, pues corresponde a la
Corte verificar todos los eventuales vicios en el procedimiento
legislativo; específico, por cuanto la Corte sólo puede examinar los
vicios de procedimiento de la ley, ya que no le corresponde estudiar su
contenido material; participativo, pues se faculta a los ciudadanos a
coadyuvar o impugnar la constitucionalidad; definitivo, porque el texto
sometido a control no podrá volver a ser objeto de pronunciamiento por
parte del Tribunal Constitucional; y delimitado por la propia
Constitución en los artículos 379 y 241 ord. 2º.

LEY QUE CONVOCA A UN REFERENDO-Alcance del control de la

Corte

CORTE CONSTITUCIONAL-Control ejercido sobre convocatoria de

referendos constitucionales es reforzado

REFORMA CONSTITUCIONAL ADOPTADA POR

REFERENDO-Sometida a dos fases de control jurídico

En la Sentencia C-551 de 2003 y en Auto 001 del mismo año, la Corte

Constitucional sostuvo que la Carta Política prescribe dos fases de
control jurídico en torno a las reformas constitucionales adoptadas por
medio de referendo. En primer lugar, el control sobre la ley de
convocatoria del referendo, que es de carácter automático, integral y
limitado a los vicios de procedimiento y de competencia que se
encuentren en la tramitación de la citada ley. Posteriormente, conforme
lo ha reconocido la jurisprudencia constitucional en las sentencias C-
973 y C-1121 de 2004, puede tener lugar una segunda etapa de control
sobre el acto reformatorio de la Carta Política, una vez entra en vigor, es
decir, una vez haya sido promulgado por el Presidente de la República,
dicho control se ejerce sobre el referendo constitucional, acto jurídico
complejo integrado por los diversos actos emitidos entre la sentencia
que declara exequible la ley de convocatoria y la promulgación del
decreto que adopta el pronunciamiento popular que contiene la reforma
al Texto Superior. El mecanismo por medio del cual tiene lugar esta
segunda fase de control son las demandas de inconstitucionalidad
presentadas por los ciudadanos ante la Corte Constitucional, así mismo
en estos eventos el control se limita a verificar el cumplimiento de los

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 Expediente CRF-003

requisitos en el procedimiento de formación establecidos por la

Constitución para esta modalidad de reformas constitucionales.

CONSTITUCION POLITICA VIGENTE-Interpretación

sistemática teniendo en cuenta además los propósitos del
Constituyente

LEY DE REFERENDO-Restricción del artículo 379 C.P. no

implica que la Corte no tome en consideración otras normas
constitucionales/LEY DE REFERENDO-Parámetros de control

La restricción del artículo 379 superior no implica que la Corte no deba

tomar en consideración las otras normas constitucionales que sean
relevantes para examinar la regularidad del procedimiento de
aprobación de un referendo para reformar la Constitución. En relación
con una reforma por vía de referendo, en la medida en que el proyecto a
ser sometido al pueblo debe estar contenido en una ley, es obvio que las
normas constitucionales y del Reglamento del Congreso que regulan la
formación de las leyes son en principio relevantes, sin perjuicio de que
la naturaleza especial de la ley de referendo pueda implicar ciertas
especificidades en su procedimiento de aprobación, y en razón de que
una reforma por referendo implica la utilización de un mecanismo
particular de participación ciudadana y popular –como es precisamente
el referendo-, la Corte deberá tomar en cuenta no sólo las normas
constitucionales que regulan esta figura sino también, en lo pertinente,
la Ley 134 de 1994, o LEMP. Estas disposiciones forman entonces el
parámetro normativo de referencia para enjuiciar la regularidad del
procedimiento de formación de la Ley. En esa medida el parámetro de
control en estos casos está conformado por: (i) Los enunciados
normativos contenidos en el Título XIII de la Constitución, (ii) otras
disposiciones constitucionales relevantes, (iii) el Reglamento del
Congreso de la República –Ley 5ª de 1992-, (iv) la LEMP, (v) otras
disposiciones legales que regulan mecanismos de participación
ciudadana o asuntos electorales, tales como la Ley 130 de 1994.
LEY QUE CONVOCA A UN REFERENDO-Alcance del control
de la Corte respecto del trámite de ley de convocatoria de iniciativa
popular/LEY QUE CONVOCA A UN REFERENDO-Alcance del
control de la Corte en tratándose de un acto jurídico complejo/LEY
QUE CONVOCA A UN REFERENDO-Control constitucional
comprende etapas anteriores al trámite de la ley en el Congreso

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 Expediente CRF-003

La Corte es competente para revisar el trámite de la iniciativa popular

de una ley convocatoria a un referendo constitucional por cuanto (i) así
se desprende de una lectura sistemática de la Constitución, (ii) el
artículo 241.2 otorga expresa competencia para ello, (iii) existen sólidos
precedentes constitucionales en la materia y, (iv) la LEMP sólo prevé
una competencia residual de la jurisdicción contencioso administrativa.
Para el caso de los referendos de iniciativa popular, el análisis de esta
Corporación abarcará el estudio de la validez de las actuaciones
adelantadas por los promotores de la iniciativa ante las autoridades que
conforman la Organización Electoral en Colombia, es decir, la
Registraduría Nacional del Estado Civil y el Consejo Nacional
Electoral, sin que se excluya, de manera alguna, el examen de la Corte
acerca de los posibles vicios de procedimiento en los que se pudo haber
incurrido a lo largo de la formación de la iniciativa popular de reforma
a la Carta Política, pues los denominados “vicios de procedimiento en
su formación”, según las voces del artículo 241.2, no se limitan a
aquellos acaecidos durante el trámite en el Congreso del proyecto de ley
mediante la cual se convoca al pueblo a un referendo constitucional,
sino que abarcan las etapas anteriores, por cuanto se trata de un acto
jurídico complejo, al igual que la fase comprendida entre la sentencia de
la Corte Constitucional y la promulgación del acto reformatorio de la
Constitución, esta última mediante la acción pública de
inconstitucionalidad.

REFERENDO CONSTITUCIONAL DE INICIATIVA

POPULAR-Etapas que deben surtirse de manera sucesiva

El acto mediante el cual se convoca al pueblo a un referendo

constitucional se encuentra conformado por diversas actuaciones, que
deben agotarse de manera sucesiva, que de conformidad con la
Constitución y las Leyes Estatutarias 130 y 134 de 1994, se encuentra
conformado por las siguientes etapas: (i) iniciativa popular; (ii)
aprobación de una ley mediante la cual se incorpora el texto de
articulado que recibió los apoyos ciudadanos; (iii) revisión de la Corte
Constitucional; (iv) sanción presidencial; (iv) convocatoria del pueblo
para que se manifieste a favor o en contra del texto reformatorio de la
Carta Política; y (v) entrada en vigencia del mismo.

LIBERTAD DEL ELECTOR EN LEY DE CONVOCATORIA A

REFERENDO-Reiteración de criterios fijados en sentencia de
constitucionalidad

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 Expediente CRF-003

LIBERTAD DEL ELECTOR EN LEY DE REFERENDO-

Exigencia de lealtad y claridad en la redacción del texto impone
límites a la configuración legislativa

VOTO EN BLANCO EN REFERENDO CONSTITUCIONAL-

Contraría exigencia de lealtad y claridad

VOTO EN BLANCO EN REFERENDO CONSTITUCIONAL-

Inexequible por cuanto la Constitución Política sólo prevé voto
afirmativo o negativo

VOTO EN BLANCO EN REFERENDO CONSTITUCIONAL-

Afecta la libertad del elector

CONSTITUCION POLITICA VIGENTE-Límites al poder de

reforma constitucional

LEY DE REFERENDO-Examen de la Corte no excluye estudio de

eventuales vicios de competencia

DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL-

Distinción entre poder constituyente en sentido estricto y poder de
reforma

PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO-Actos son

fundacionales y por ello escapan al control jurisdiccional

CONSTITUCION POLITICA VIGENTE-Expresión del poder

constituyente originario

PODER DE REFORMA O PODER CONSTITUYENTE

DERIVADO-Capacidad de ciertos órganos del Estado de modificar
una Constitución existente/PODER DE REFORMA O PODER
CONSTITUYENTE DERIVADO-Establecido por la Constitución
bajo condiciones fijadas por ella misma

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY QUE

CONVOCA A REFERENDO POR VICIOS DE
COMPETENCIA-Competencia de la Corte Constitucional

Si bien la sentencia C-551 de 2003 dio inicio a la línea jurisprudencial

sobre la competencia de la Corte Constitucional para examinar los
denominados vicios de competencia en el marco de una reforma a la

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 Expediente CRF-003

Constitución, esta tesis ha sido posteriormente desarrollada por otras

sentencias que resultan relevantes para entender que la tesis sobre los
vicios de competencia puede tener distinto alcance según sea el objeto
de control de constitucionalidad, o lo que es lo mismo, según sea la vía
de reforma constitucional adoptada. En la sentencia C-551 de 2003 se
sostuvo que la inconstitucionalidad de una reforma no sólo puede
configurarse durante el trámite establecido, sino que también puede
estar presente en un estadio anterior al desarrollo del respectivo
procedimiento y afectar al sujeto llamado a cumplirlo y, especialmente, a
la competencia de ese sujeto para adelantar la reforma, pues la
competencia es presupuesto de la forma, puesto que a ésta sólo puede
acceder el sujeto calificado para verter en ella el contenido que de ese
modo cobra significación jurídica, precisándose que el poder de
reforma, por ser un poder constituido, tiene límites materiales, pues la
facultad de reformar la Constitución no contiene la posibilidad de
derogarla, subvertirla o sustituirla en su integridad, planteamiento que
según la misma providencia, remite a uno de los problemas más
complejos de la teoría y la práctica constitucionales, porque implica la
necesidad de definir cual es el papel del pueblo, como poder
constituyente originario y depositario de la soberanía, una vez que éste
ha dictado la Constitución, pues como poder constituyente originario
radicado en el pueblo, no está entonces sujeto a límites jurídicos, y
comporta un ejercicio pleno del poder político de los asociados, siendo
sus actos fundacionales, pues por medio de ellos se establece el orden
jurídico. El poder de reforma o poder constituyente derivado, por su
parte, se refiere a la capacidad que tienen ciertos órganos del Estado de
modificar una Constitución existente, pero dentro de los cauces
determinados por la Constitución misma, por lo que se trata de un poder
establecido por la Constitución, que se ejerce bajo las condiciones
fijadas por la misma que comprenden competencia, procedimientos, etc.,
siendo en consecuencia derivado, limitado y sujeto a controles. Los
límites al poder de reforma no sólo son los formales derivados de las
reglas procedimentales establecidas por la Constitución y las normas
legales, sino también los que se derivan del alcance de su competencia,
cual es reformar la Constitución. Ahora bien, en la sentencia C-551 de
2003 se examinaba una ley convocatoria a un referendo constitucional
de iniciativa gubernamental, en tanto que en la actualidad se trata de
ejercer el control de constitucionalidad sobre una ley de convocatoria a

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 Expediente CRF-003

un referendo con origen en una iniciativa ciudadana, por lo que la no

aplicación de la tesis de la sustitución de la Constitución y de los vicios
de competencia por la participación popular en la iniciativa legislativa,
no resulta aplicable por cuanto pese a que se trata de una ley de
iniciativa ciudadana, en todo caso se trata de un cuerpo normativo
promulgado dentro de un procedimiento de reforma a la Constitución,
sujeto a requerimientos procedimentales y a límites competenciales. El
único de los mecanismos contemplados en el artículo 374 constitucional
que no está sujeto a límites de competencia es una Asamblea Nacional
Constituyente, siempre que sea convocada para proferir una nueva
Carta, siendo la vía del referendo constitucional no idónea para
transformar los principios estructurales plasmados originalmente en el
texto constitucional.

SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-Criterios
jurisprudenciales en torno al concepto

SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-Metodología del

examen

JUICIO DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-

Características/JUICIO DE SUSTITUCION DE LA
CONSTITUCION-No es un juicio de intangibilidad/JUICIO DE
SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-No es un juicio de
violación de contenido material de la Constitución

Las diferencias fundamentales que distinguen al juicio de sustitución del

juicio de intangibilidad y del juicio de violación de un contenido
material de la Constitución, consisten en que la premisa mayor del juicio
de sustitución no está específicamente plasmada en un artículo de la
Constitución, sino que es toda la Constitución entendida a la luz de los
elementos esenciales que definen su identidad. Además, el juicio de
sustitución no tiene por objeto constatar una contradicción entre normas
-como sucede típicamente en el control material ordinario-, ni se verifica
si se presenta la violación de un principio o regla intocable -como
sucede en el juicio de intangibilidad-, sino que mediante el juicio de
sustitución (a) se aprecia si la reforma introduce un nuevo elemento
esencial a la Constitución, (b) se analiza si éste reemplaza al

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 Expediente CRF-003

originalmente adoptado por el constituyente y, luego, (c) se compara el

nuevo principio con el anterior para verificar, no si son distintos, lo cual
siempre ocurrirá, sino si son opuestos o integralmente diferentes, al
punto que resulten incompatibles.

SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-Concepto no acabado

El concepto de sustitución de la Constitución no es un concepto

completo, acabado o definitivamente agotado que permita identificar el
conjunto total de hipótesis que lo caracterizan, puesto que las
situaciones concretas estudiadas por la Corte sólo le han permitido a la
Corporación sentar unas premisas a partir de las cuales avanzar en la
difícil tarea de precisar los contornos de ese límite competencial al
poder de reforma constitucional

PRINCIPIO DE SUFICIENCIA ARGUMENTATIVA EN

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY DE
REFERENDO-Cumplimiento

DEMOCRACIA-Noción contemporánea/DEMOCRACIA-
Elemento estructural del nuevo orden/DEMOCRACIA-Carácter
reglado del modelo democrático

La mayoría de los autores contemporáneos son partidarios de una

noción de democracia, según la cual está consiste, en un conjunto de
reglas de procedimiento para la adopción de decisiones colectivas que
no dice nada sobre el contenido o resultado de las mismas, de donde su
carácter reglado se constituye en una característica distintiva del
modelo democrático y se manifiesta en desde la elección de sus
representantes hasta el producto final de la actuación de éstos, siendo
inherentes a la democracia: reglas sobre las mayorías y minorías, reglas
sobre las elecciones y la actuación de los parlamentos, reglas sobre las
condiciones de ejercicio de la libertad política y, sobre todo, reglas sobre
la protección de ciertos intereses básicos de todos los seres humanos.

LEY QUE CONVOCA A REFERENDO DE INICIATIVA

POPULAR-Combinación de formas de democracia representativa y
democracia participativa/CONTROL DE LA LEY QUE
CONVOCA A REFERENDO DE INICIATIVA POPULAR-
Control estricto de las reglas que rigen las actuaciones adelantadas

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 Expediente CRF-003

La ley convocatoria a un referendo constitucional que tuvo origen en

una iniciativa legislativa ciudadana, constituye un procedimiento de
reforma constitucional implementado en el que se combinan formas
típicas de la democracia representativa –el procedimiento legislativo que
culmina con la expedición de la Ley 1354 de 2009- con mecanismos
propios de la democracia participativa –la iniciativa popular en la cual
tuvo origen-, de manera tal que la observancia estricta de las reglas que
ordenan este tipo de procedimientos es una condición necesaria para la
validez de toda la actuación adelantada, sobre todo, si se tiene en cuenta
el propósito final que ésta persigue que es modificar la Constitución
Política. De ahí la importancia del análisis de las reglas
procedimentales previstas para su implementación, que le otorgan
validez tanto al procedimiento inicial, cuya finalidad es concitar el
apoyo ciudadano a una propuesta de reforma, como la actuación final
que pone término al proceso de reforma, en la cual están llamados los
ciudadanos a participar mediante la votación del texto sometido a su
consideración. En el examen del trámite legislativo de la iniciativa
popular ciudadana revisten especial significado la actuación adelantada
al interior del Congreso para garantizar la plena vigencia del principio
democrático.

REFERENDO DE INICIATIVA LEGISLATIVA CIUDADANA-

Vía de reforma de la Constitución/REFERENDO DE
INICIATIVA LEGISLATIVA CIUDADANA-No es sinónimo de
democracia directa/REFERENDO DE INICIATIVA
LEGISLATIVA CIUDADANA-Sujeto a controles

La escogencia de un referendo de iniciativa ciudadana como vía de

reforma, entre las diversas opciones contempladas en el artículo 374
constitucional, involucra la utilización de diversos mecanismos de
participación democrática, que si bien prevé una doble intervención
popular no significa que sea un mero ejercicio de la democracia directa.
De ahí la importancia del respeto a las reglas procedimentales previstas
en cada una de las etapas del proceso y su estricto cumplimiento para su
legitimidad, desde el punto de vista constitucional.

INICIATIVA LEGISLATIVA DE ORIGEN POPULAR-Marco

normativo de su trámite ante la Organización Electoral

INICIATIVA LEGISLATIVA DE ORIGEN POPULAR-Procesos

que comprende/INICIATIVA LEGISLATIVA DE ORIGEN
POPULAR-Características/INICIATIVA LEGISLATIVA DE
ORIGEN POPULAR EN TRAMITE DE LEY DE

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 Expediente CRF-003

REFERENDO CONSTITUCIONAL-Ejercicio de control

constitucional no desplaza otros controles

La iniciativa popular comprende el agotamiento de las siguientes etapas:

(i) conformación de un Comité de Promotores; (ii) inscripción del
Comité ante la Registraduría Nacional del Estado Civil, previo respaldo
del cinco por mil de los ciudadanos inscritos en el respectivo censo
electoral, y la solicitud de referendo; (iii) verificación de los anteriores
requisitos e inscripción de la iniciativa ciudadana; (iv) entrega al vocero
del Comité, por parte de la Registraduría, del formulario de suscripción
de apoyos; (v) recolección de apoyos equivalentes al 5% del censo
electoral vigente; (vi)entrega de formularios y verificación del
cumplimiento de los referidos apoyos ciudadanos; y (vii) expedición, por
parte del Registrador Nacional, de las certificaciones de que tratan los
artículos 24 y 27 de la LEMP. Agotadas las anteriores fases, podrá
presentarse la iniciativa legislativa ante la secretaría de una de las
Cámaras del Congreso. La competencia de la Corte Constitucional sobre
la fase de la iniciativa no desplaza aquélla que la Carta Política y las
leyes estatutarias le han asignado a la Organización Electoral, como
tampoco la de las autoridades penales, ya que el juez constitucional no
es el llamado a (i) verificar la validez de los procedimientos técnicos de
autenticidad de los apoyos ciudadanos, adelantados por la
Registraduría Nacional del Estado Civil; (ii) no desplaza al órgano
electoral de investigación administrativa en sus labores, como tampoco
al juez penal.

REFERENDO-Concepto/REFERENDO-Clases

INICIATIVA LEGISLATIVA POPULAR-Concepto/INICIATIVA

LEGISLATIVA POPULAR-Regulación de la
campaña/INICIATIVA LEGISLATIVA POPULAR-Campaña
sometida a límites en cuanto a su financiación/INICIATIVA
LEGISLATIVA POPULAR-Inicio y culminación de la campaña

La iniciativa legislativa popular consiste en que un grupo de ciudadanos

se organiza, en forma de Comité de Promotores; recolecta un grupo de
apoyos para validar su conformación ante la Registraduría; inscribe un
proyecto de articulado y recoge firmas que apoyen tal propuesta, la cual
deberá ser presentada al Congreso de la República para que éste tramite
un proyecto de ley convocando al pueblo a un referendo constitucional, y
de ser aprobado, pase al control automático de la Corte Constitucional.
La regulación de la campaña electoral de la iniciativa legislativa
popular se encuentra desarrollada en la Constitución, las Leyes
Estatutarias 130 y 134 de 1994, decretos reglamentarios al igual que

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 Expediente CRF-003

ciertas Resoluciones proferidas por el CNE y el Registrador Nacional

del Estado Civil. En lo que concierne a la financiación de la campaña a
favor de dicha iniciativa, para la Corte la interpretación armónica de los
artículos 97 y 98 de la LEMP apunta a señalar que existen dos clases de
topes en materia de financiación de campañas a favor de los
mecanismos de participación ciudadana: los individuales y los globales,
pues de nada serviría limitar el monto individual de los aportes, si se
permitiera que, en definitiva, en una campaña a favor de una
determinada iniciativa legislativa popular se pudieran gastar, en total,
cifras desproporcionadas o astronómicas, completamente ajenas al
propósito democrático que inspiran los diversos mecanismos de
participación ciudadana, lo que se refuerza con idea de que la fijación
de topes máximos persigue la consecución de fines constitucionales
fundamentales, entre ellos la igualdad electoral y la lucha contra la
corrupción y adicionalmente busca preserva el carácter popular de la
iniciativa normativa. En lo que concierne al momento a partir del cual
se inicia una campaña a favor de una iniciativa legislativa popular, para
la Corte empieza una vez se constituye el Comité de Promotores e inicia
sus labores de recolección de apoyos ciudadanos necesarios para
inscribirse ante la Registraduría y culmina con la presentación de la
misma ante el Congreso.

INICIATIVA LEGISLATIVA POPULAR-Justificación de la

exigencia de topes individuales y globales a la financiación privada

La exigencia de topes a la financiación privada, cuando se trata de una

iniciativa popular para convocar un referendo constitucional, cumple la
función de garantizar que no se distorsione el interés ciudadano frente a
un tema específico sólo porque los promotores disponen de una cantidad
ilimitada de recursos, al igual que garantiza el principio de libertad que
debe orientar la participación popular.

INICIATIVA LEGISLATIVA DE ORIGEN POPULAR EN

TRAMITE DE LEY DE REFERENDO CONSTITUCIONAL-
Objeto de investigación administrativa por el Consejo Nacional
Electoral por irregularidades en su financiación

INICIATIVA LEGISLATIVA DE ORIGEN POPULAR EN

TRAMITE DE LEY DE REFERENDO CONSTITUCIONAL-
Competencia de la Corte Constitucional/INICIATIVA
LEGISLATIVA DE ORIGEN POPULAR EN TRAMITE DE
LEY DE REFERENDO CONSTITUCIONAL-Irregularidades
presentadas violan principios de transparencia y respeto del
pluralismos político del elector

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 Expediente CRF-003

La competencia de la Corte Constitucional se limita a verificar las

actuaciones desplegadas por particulares vinculados directamente con el
trámite de una iniciativa legislativa popular encaminada a convocar un
referendo mediante el cual se modificará la Carta Política a la luz del
parámetro de control constitucional previamente definido, en la medida
en que sus actos ofrezcan relevancia constitucional y puedan comportar
vicios que afecten la validez de la iniciativa legislativa popular. La
Corte, apoyándose en las pruebas que han sido recaudadas a lo largo de
la investigación administrativa adelantada por el CNE, concluye que se
presentó un conjunto de irregularidades vinculadas con la financiación
de la campaña a favor de la iniciativa de reforma constitucional, las
cuales, vistas en conjunto, configuran una violación grave a principios
cardinales sobre los cuales se estructura un sistema democrático como
son aquellos de la transparencia y el respeto por el pluralismo político
del elector consagrados en los artículos 1, 155, 374 constitucionales y en
los artículos 24, 27, 97 y 98 de la LEMP.

COMITE PROMOTOR DE REFORMA CONSTITUCIONAL-

Conformación/COMITE PROMOTOR DE REFORMA
CONSTITUCIONAL-Elección de vocero/COMITE
PROMOTOR DE REFORMA CONSTITUCIONAL-
Indeterminación del plazo para su inscripción/COMITE
PROMOTOR DE REFORMA CONSTITUCIONAL-Funciones
y gestiones a cargo del Comité son intransferibles e
indelegables/COMITE PROMOTOR DE REFORMA
CONSTITUCIONAL-Usurpación de sus funciones constituye
desconocimiento del legislador estatutario y principios
constitucionales

La LEMP es muy clara en señalar la organización ciudadana legitimada

para promover una iniciativa popular de referendo constitucional: el
Comité de Promotores. Y le establece unas condiciones específicas para
su conformación y funcionamiento, siendo requisito su previa inscripción
en la Registraduría Nacional del Estado Civil, y mientras no adelante el
trámite de la inscripción una organización privada no puede realizar las
funciones propias de un Comité de Promotores y menos aún usurpar las
competencias, roles y responsabilidades de un Comité de Promotores ya
constituido. Una de las labores fundamentales que la LEMP asigna al
Comité de Promotores de un referendo constitucional, consiste en recibir

14
 Expediente CRF-003

los diversos aportes económicos que se realicen a favor de la campaña.

Es así como el artículo 97 de la LEMP obliga al Comité de Promotores a
presentar ante la Registraduría, pasados quince días de finalizado el
proceso de recolección de firmas, el correspondiente balance contentivo
de las contribuciones que recibieron para financiar los gastos del
proceso de recolección de firmas. En el caso concreto, la Asociación
Primero Colombia no se inscribió como promotora de la iniciativa del
referendo constitucional y adelantó gestiones reservadas al Comité de
Promotores que se había conformado e inscrito ante la Registraduría
Nacional del Estado Civil, presentándose además una unidad
administrativa y de propósito entre el Comité de promotores y la
Asociación, que conlleva el desconocimiento de los mandatos del
legislador estatutario, y en últimas, de principios constitucionales.

INSCRIPCION DEL COMITE PROMOTOR ANTE LA

REGISTRADURIA NACIONAL DEL ESTADO CIVIL-
Requisitos

VERIFICACION DEL CUMPLIMIENTO DE REQUISITOS E

INSCRIPCION DE SOLICITUD DE INICIATIVA
CIUDADANA-Trámite y procedimiento en la Registraduría

SOLICITUD DE INICIATIVA POPULAR-

Requisitos/SOLICITUD DE INICIATIVA POPULAR-
Desistimiento

FORMULARIOS DE SUSCRIPCION DE APOYOS-

Elaboración y entrega a cargo de la Registraduría Nacional del
Estado Civil/FORMULARIOS DE SUSCRIPCION DE
APOYOS-Contenido

RECOLECCION DE FIRMAS-Plazo/RECOLECCION DE
FIRMAS-Consecuencia de no lograrse el número requerido en el
plazo establecido

VERIFICACION DE REQUISITOS DE APOYO A

INICIATIVA LEGISLATIVA-Trámite de certificación por la
Registraduría

VERIFICACION DE REQUISITOS DE APOYO A

INICIATIVA LEGISLATIVA DE REFERENDO-Aspectos que
comprenden las dos certificaciones que expide la

15
 Expediente CRF-003

Registraduría/VERIFICACION DE REQUISITOS DE APOYO A

INICIATIVA LEGISLATIVA DE REFERENDO-Reducir a una
sola la certificación a cargo de la Registraduría negaría efecto útil a
disposición de rango estatutario

Los artículos 24 y 27 de la LEMP hacen referencia a dos certificaciones

distintas, derivadas de la doble facultad de certificación en cabeza del
Registrador Nacional del Estado Civil, toda vez que mientras la
certificación a que refiere el artículo 24 de la LEMP alude al
cumplimiento del número de respaldos válidos para presentar la
iniciativa de referendo constitucional, consistente en por lo menos el
cinco por ciento (5%) de los ciudadanos inscritos en el censo electoral
correspondiente, aquella del artículo 27 de la misma normatividad
presenta un contenido mucho más amplio, por cuanto alude al
cumplimiento de los requisitos exigidos para la realización de los
mecanismos de participación ciudadana, entre los que figuran los
atinentes a la financiación de la campaña a favor de la iniciativa
legislativa. El Consejo de Estado al pronunciarse sobre las normas
reglamentarias que desarrollaban la LEMP, también consideró que se
trataba de dos certificaciones distintas, ambas expedidas por el
Registrador Nacional del Estado Civil.

INICIATIVA LEGISLATIVA POPULAR DE REFERENDO

CONSTITUCIONAL-Constituyen dos campañas sometidas a
regulaciones diferentes en materia de financiación

Derivada de una interpretación sistemática de la Constitución y de las

leyes estatutarias pertinentes, en una iniciativa legislativa popular de
reforma constitucional existen dos campañas diferentes, en la medida
que se está en presencia de dos mecanismos de participación ciudadana
distintos: una primera, para la iniciativa legislativa popular y una
segunda, para la realización del referendo constitucional propiamente
dicho. Cada una de ellas sometida a regulaciones distintas en materia de
financiación, acceso a medios de comunicación y publicidad. Es así
como, las campañas a favor de una iniciativa legislativa popular
encaminada a convocar a un referendo para modificar la Constitución:
inician luego de la conformación del Comité de Promotores y terminan
con la presentación del proyecto respetivo ante el Congreso de la
República; y se encuentran sometidas a topes individuales y globales. En
tanto que la campaña del referendo constitucional propiamente dicho,
comienza a partir de la ejecutoria de la sentencia de la Corte
Constitucional que declare exequible la ley que convoca el referendo,
siendo del caso resaltar que a diferencia de los sucedido en la etapa de
la iniciativa legislativa popular, en esta segunda etapa la labor de

16
 Expediente CRF-003

difusión del proyecto de texto y sus consabidos gastos, corre por cuenta
del Estado

INICIATIVA LEGISLATIVA DE REFERENDO PARA

SEGUNDA REELECCION PRESIDENCIAL INMEDIATA-
Financiación de la campaña tiene relevancia constitucional

Para la Corte, el artículo 27 de la LEMP se encamina a asegurar la

vigencia de principios constitucionales referentes a la legitimidad de los
mecanismos de participación democrática dirigidos a reformar la Carta
Política, en punto específicamente a la financiación de aquéllos, de
donde una interpretación sistemática de los artículos 24 y 27 de la
LEMP asegura que un mecanismo de participación ciudadana, mediante
el cual se pretende reformar el Texto Fundamental sea legítimo en una
doble dimensión: en cuanto a que tal iniciativa cuente con un respaldo
popular importante y auténtico y a que igualmente tales apoyos
ciudadanos se hayan alcanzado luego de la realización de una campaña
electoral limpia y transparente.

LEY ESTATUTARIA-Asuntos sujetos a su trámite

LEY ESTATUTARIA-Leyes reforzadas por su vocación de

permanencia

PRESENTACION DE INICIATIVA LEGISLATIVA DE

ORIGEN POPULAR ANTE EL CONGRESO-Requisitos y
trámite

PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA EN ACTOS

ELECTORALES-Contenido y alcance/PRINCIPIO DE
TRANSPARENCIA EN CAMPAÑA DE INICIATIVA
LEGISLATIVA POPULAR-Vulneración por maniobras del
Comité de Promotores del Referendo

El principio de transparencia en materia electoral apunta al

establecimiento de instrumentos encaminados a determinar con
precisión el origen, la destinación, al igual que el monto de los recursos
económicos que soportan una determinada campaña electoral. De allí
que las diversas legislaciones establezcan el deber de rendir cuentas o
balances al término de las elecciones, e igualmente, prevean diversas
sanciones, bien sean para el candidato o partido político, que incumplan
tal deber o que superen los montos máximos autorizados. El mencionado

17
 Expediente CRF-003

principio apunta a combatir el fenómeno de la corrupción. El principio

de transparencia se aplica no solamente en el caso de las elecciones
encaminadas a seleccionar a los integrantes de una Corporación
Pública o al responsable de un determinado cargo, sino igualmente en
materia de mecanismos de participación ciudadana, en tanto que
manifestaciones de la democracia directa, tal como lo prevén los
artículos 97 y 98 de la LEMP. En el caso concreto y de conformidad con
las pruebas obrantes, la Corte encuentra que se vulneró el principio de
transparencia por cuanto (i) el recaudo de recursos económicos se
adelantó por intermedio de una organización privada no autorizada por
la LEMP para ello; (ii) se acudió a diversas maniobras (contratos de
mandato y de mutuo) para tratar de ocultar la unidad de gestión y de
propósitos que siempre existió entre el Comité de Promotores y la
Asociación Primero Colombia; y (iii) si bien el balance fue entregado en
término por el vocero del Comité de Promotores, no se desvirtuaron la
vulneración de los topes individuales ni del gasto global porque
simplemente consistieron en enmendaduras y precisiones sobre el
nombre de algunos de los contribuyentes.

PRINCIPIOS DE PLURALISMO POLITICO E IGUALDAD

EN MECANISMOS DE PARTICIPACION CIUDADANA-
Contenido y alcance/PRINCIPIOS DE PLURALISMO
POLITICO E IGUALDAD EN MECANISMOS DE
PARTICIPACION CIUDADANA-Se garantizan con la fijación de
topes máximos a ingresos y gastos en las campañas/PRINCIPIOS
DE PLURALISMO POLITICO E IGUALDAD EN CAMPAÑA
DE INICIATIVA LEGISLATIVA POPULAR-Vulneración por
excesos tanto en los topes individuales como globales de la campaña

La constatación de la coexistencia en un Estado Social de Derecho de

diversas opciones ideológicas y políticas, igualmente válidas, las cuales
plantean diferentes posturas entorno a la conducción de los asuntos
públicos y de la sociedad; gozando además todas ellas de una
presunción de validez, y descartando la posibilidad de obtener un
consenso material (unanimidad) sobre todas y cada una de las
cuestiones públicas, es preciso llegar a consensos procedimentales, es
decir, acuerdos claros y transparentes encaminados a resolver los
conflictos sociales o, dado el caso, adoptar una determinada decisión
política, con fundamento en la regla de las mayorías. En este contexto, la

18
 Expediente CRF-003

fijación de topes individuales y globales a las campañas de los

mecanismos de participación ciudadana apunta a garantizar que una
determinada opción política, así llegue a ser la mayoritaria en un
momento histórico determinado, no termine imponiéndose injustamente
sobre otras concepciones políticas igualmente válidas. En otros
términos, en un Estado Social de Derecho los recursos económicos que
soportan un determinado proyecto político, instrumentalizado mediante
un determinado mecanismo de participación ciudadana y cristalizado en
una reforma constitucional, no pueden ser ilimitados por cuanto se
atentaría gravemente contra el pluralismo político. Las vulneraciones
graves y flagrantes de las disposiciones que prevén los topes en las
campañas de los mecanismos de participación ciudadana, no constituyen
meras infracciones menores a disposiciones administrativas, sino que
configuran violaciones al principio del pluralismo democrático, y en
consecuencia, configuran vicios constitucionales que afectan la validez
de la iniciativa de reforma constitucional. En el caso concreto, el monto
total que podía gastar el Comité de Promotores del Referendo ascendía a
la suma de $ 334’974.388 pesos, pero según el balance, ingresaron a la
campaña $ 2.046’328.135.81 pesos, lo que significa que la organización
gastó en su campaña para recolección de apoyos ciudadanos, más de
seis (6) veces lo autorizado por la Resolución núm. 0067 de 2008 del
CNE. En materia de aportes individuales, las personas naturales o
jurídicas podían contribuir con un máximo de $3’349.743 pesos, tope
que igualmente fue vulnerado en numerosas ocasiones, por cuanto se
recibieron contribuciones por 25, 30, 50 y hasta 100 millones de pesos,
lo que significa, casi treinta (30) veces lo autorizado. En tal sentido, la
Corte considera que la grave y evidente violación de topes por parte del
Comité de Promotores configura una violación del principio del
pluralismo democrático consagrado en el artículo primero
constitucional.

LEY QUE CONVOCA A REFERENDO CONSTITUCIONAL-

Trámite en el Congreso

PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO-Principios por los que se

rige

PRINCIPIO DEMOCRATICO EN TRAMITE LEGISLATIVO-

principios básicos/PRINCIPIO DEMOCRATICO EN TRAMITE

19
 Expediente CRF-003

LEGISLATIVO-Manifestación/PRINCIPIO DEMOCRATICO
EN TRAMITE LEGISLATIVO-Principios que lo integran en la
actividad congresual

Entre los órganos que integran las ramas del poder público, tanto por su
origen como por su funcionamiento, el Congreso es el órgano
representativo por excelencia debido a que en las elecciones que tienen
lugar para su conformación un número plural de fuerzas políticas
compiten y obtienen escaños en su interior; y, principalmente, porque su
funcionamiento debe respetar reglas de juego previstas para que la
pluralidad de fuerzas políticas tengan oportunidad de manifestar, de
forma útil, sus opiniones y pareceres. Los elementos democráticos en la
composición y funcionamiento del Congreso justifican las funciones que
le son atribuidas. La elaboración de la ley, la reforma de la
Constitución, la elaboración del presupuesto del Estado, la investigación
y el juzgamiento de los altos funcionarios del Estado, el control político,
son todas tareas esenciales que adquieren legitimidad democrática si
son ejecutadas por el cuerpo de representantes del pueblo a nivel
nacional. Pero igualmente el desarrollo de las funciones a su cargo debe
entenderse como una manifestación del principio democrático y, por
consiguiente, los procedimientos por medio de los cuales se ejercen las
competencias y se adoptan las decisiones correspondientes están sujetos
a las mismas reglas que aportan legitimidad al Congreso en su
conformación. Si bien el principio democrático se manifiesta en todas
las funciones del Congreso, interesa a la Corte profundizar,
especialmente, en como se concreta tratándose de la labor legislativa.
Las diversas manifestaciones del principio democrático, pueden ser
agrupadas en tres principios que integrarían, a su vez, el principio
democrático en la actividad congresual, a saber: en el principio
mayoritario o de decisión por mayorías, de pluralismo político y de
publicidad.

PRINCIPIO DE LAS MAYORIAS EN PROCESO

LEGISLATIVO-Alcance

PRINCIPIO DE PLURALISMO POLITICO EN PROCESO

LEGISLATIVO-Alcance

PRINCIPIO DE PUBLICIDAD EN PROCESO

LEGISLATIVO-Alcance

PROYECTO DE LEY DE INICIATIVA POPULAR QUE

CONVOCA A UN REFERENDO CONSTITUCIONAL-Trámite

20
 Expediente CRF-003

ordinario salvo el requisito de su aprobación por la mayoría de los

miembros de una y otra cámara

INICIATIVA LEGISLATIVA DE REFERENDO

REFORMATORIO DE LA CONSTITUCION-
Legitimación/INICIATIVA LEGISLATIVA DE REFERENDO
REFORMATORIO DE LA CONSTITUCION-Presentación

La Constitución determinó quiénes tienen la iniciativa en este

mecanismo de reforma constitucional, limitando sus titulares a dos: el
Gobierno y un número de ciudadanos que equivalga, por lo menos, al
5% del censo electoral vigente. Sólo estos dos sujetos están legitimados
para fijar, con la amplitud propia del derecho de iniciativa, el contenido
de este tipo de proyectos. La presentación del proyecto de ley, actuación
con la que finaliza el trámite de la iniciativa ciudadana y da inicio al
trámite legislativo debe hacerse ante la Secretaría General de alguna de
las cámaras legislativas o ante el secretario en las plenarias de las
mismas, por parte del representante del comité de promotores.

PROYECTO DE LEY DE INICIATIVA POPULAR QUE

CONVOCA A UN REFERENDO CONSTITUCIONAL-
Procedimiento legislativo a que está sometido

ENMIENDAS O MODIFICACIONES INTRODUCIDAS A

PROYECTOS EN TRAMITE LEGISLATIVO-Condiciones de
Procedencia/ENMIENDAS O MODIFICACIONES
INTRODUCIDAS A PROYECTOS EN TRAMITE
LEGISLATIVO-Carácter formal y sustancial

ENMIENDAS O MODIFICACIONES A PROYECTO DE LEY

DE INICIATIVA POPULAR QUE CONVOCA A UN
REFERENDO CONSTITUCIONAL-Improcedencia respecto de
aquellas que cambien el sentido de lo apoyado por los ciudadanos

Si bien la iniciativa legislativa ciudadana debe entenderse como

manifestación de los principios de soberanía popular y democracia
participativa, además de la concreción del ejercicio del derecho de
participación en política por parte de los ciudadanos, la participación
del Congreso de la República en el proceso de aprobación del proyecto
que convoca a referendo reformatorio de la Constitución debe analizarse
en armonía con todos los principios fundamentales y derechos
fundamentales que tienen relevancia en este proceso, cuya valoración

21
 Expediente CRF-003

guía a la conclusión que existen límites a la labor del Congreso, los

cuales tienen fundamento en la protección debida a la voluntad
ciudadana manifestada en el texto del proyecto que recibió el apoyo de,
por lo menos, el 5% del censo electoral. La manifestación práctica de
dichos límites será la imposibilidad de sustituir, suplantar o tergiversar
la voluntad ciudadana manifestada en el proyecto presentado y, por
consiguiente, la imposibilidad de presentar y aprobar enmiendas que
cambien por completo el sentido de lo apoyado por los ciudadanos.

PRINCIPIO DE IDENTIDAD EN TRAMITE LEGISLATIVO

DE PROYECTO DE LEY DE INICIATIVA POPULAR QUE
CONVOCA A UN REFERENDO CONSTITUCIONAL-Mayor
rigor

En el caso de la iniciativa popular que convoca a un referendo

reformatorio, el principio de identidad relativa durante el trámite
legislativo cobra un mayor rigor respecto de la generalidad de
proyectos, pues la libertad de configuración del Congreso se contrapone
a los tantas veces mencionados principios fundamentales de soberanía
popular y participación democrática y al derecho fundamental de
participación en política por medio de los mecanismos de participación.

PRINCIPIO DE CONSECUTIVIDAD EN TRAMITE

LEGISLATIVO DE PROYECTO DE LEY DE INICIATIVA
POPULAR QUE CONVOCA A UN REFERENDO
CONSTITUCIONAL-Requisitos para su cumplimiento

El principio de consecutividad debe entenderse como (i) la obligación

de que tanto las comisiones como las plenarias deben estudiar y debatir
todos los temas que ante ellas hayan sido propuestos durante el trámite
legislativo; (ii) que no se posponga para una etapa posterior el debate
de un determinado asunto planteado en comisión o en plenaria; y (iii)
que la totalidad del articulado propuesto para primer o segundo debate,
al igual que las proposiciones que lo modifiquen o adicionen, deben
discutirse, debatirse, aprobarse o improbarse al interior de la instancia
legislativa en la que son sometidas a consideración. Este será el análisis
que deba hacerse al estudiar proyectos de ley que convoquen a
referendos reformatorios de la Constitución propuestos por el 5% o más
de los ciudadanos que integran el censo electoral vigente.

REQUISITO DE ANUNCIO PREVIO DE VOTACION EN

TRAMITE LEGISLATIVO-Reglas por las que se rige

22
 Expediente CRF-003

LAPSO ENTRE DEBATES EN TRAMITE LEGISLATIVO-

Reglas

VOTACIONES EN TRAMITE LEGISLATIVO DE

PROYECTO DE LEY DE INICIATIVA POPULAR QUE
CONVOCA A UN REFERENDO CONSTITUCIONAL-
Requisitos de aprobación por mayoría de miembros de ambas
Cámaras y votación nominal

COMISIONES ACCIDENTALES DE CONCILIACION EN

TRAMITE LEGISLATIVO DE PROYECTOS DE LEY-
Integración/COMISIONES ACCIDENTALES DE
CONCILIACION EN TRAMITE LEGISLATIVO DE
PROYECTOS DE LEY-Atribuciones/COMISIONES
ACCIDENTALES DE CONCILIACION EN TRAMITE
LEGISLATIVO DE PROYECTOS DE LEY-Alcance de la
facultad

TRAMITE LEGISLATIVO DE PROYECTO DE LEY DE

INICIATIVA POPULAR QUE CONVOCA A UN REFERENDO
CONSTITUCIONAL-Irregularidades encontradas

Durante el trámite del proyecto de Ley que se convirtiera en la Ley 1354

de 2009 ante el Congreso de la República, se presentaron
irregularidades derivadas de los siguientes hechos: (i) iniciación del
trámite legislativo sin la expedición de la certificación contemplada en el
artículo 27 de la LEMP, (ii) la modificación del proyecto de ley por la
plenaria del Senado de la República, (iii) la convocatoria al Congreso
de la República a sesiones extraordinarias por medio del Decreto 4742
de 2008, y (iv) el cambio de partido de cinco miembros de la bancada de
Cambio Radical, por lo que debe determinarse si se trata de vicios en el
procedimiento legislativo y si son de naturaleza subsanable. Igualmente
se evaluará lo ocurrido en la sesión plenaria del Senado de la República
del siete (7) de mayo de 2009, en la cual, al efectuarse el anuncio de los
proyectos que se discutirían en la próxima sesión, no se hizo mención del
Proyecto de Ley 242 de 2008.

CERTIFICACION DEL REGISTRADOR SOBRE TOPES DE

FINANCIACION DE LA CAMPAÑA-Constituye un requisito de
carácter sustancial para el trámite del proyecto de ley de iniciativa
popular/CERTIFICACION DEL REGISTRADOR SOBRE
TOPES DE FINANCIACION DE LA CAMPAÑA EN
PROYECTO DE LEY DE INICIATIVA POPULAR-Ausencia en

23
 Expediente CRF-003

trámite legislativo afecta la validez del trámite/CERTIFICACION

DEL REGISTRADOR SOBRE TOPES DE FINANCIACION
DE LA CAMPAÑA-Carencia en trámite del proyecto de ley de
iniciativa popular constituye un vicio de procedimiento insubsanable

Al momento de la presentación, por parte del vocero del Comité de

Promotores del Referendo para la Reelección Presidencial del proyecto
de ley “por medio del cual se convoca a un referendo constitucional y se
somete a consideración del pueblo un proyecto de reforma
constitucional” ante la Secretaría General de la Cámara de
Representantes junto con su respectiva exposición de motivos y demás
documentos, se echa de menos la certificación del cumplimiento de los
requisitos exigidos para la realización de los mecanismos de
participación ciudadana, entre otros, los topes, globales e individuales,
de financiación –Art. 27 LEMP, que no fue expedida por las
irregularidades que se presentaron durante el trámite de la iniciativa
ciudadana relacionadas con la violación de los topes individuales y
globales de financiación de este mecanismo de participación popular, lo
que dio lugar a la posterior investigación que inició el CNE, de donde se
pone de relieve el carácter sustancial de la certificación en comento
porque no es un mero requisito de forma sino que cumple una finalidad
estrechamente relacionada con los principios constitucionales en juego a
saber el de transparencia y el de pluralismo político porque acredita
precisamente que estos principios no fueron vulnerados durante la etapa
previa al inicio del procedimiento legislativo. Para la Corte este es un
vicio que afecta la validez del trámite legislativo, toda vez que cumple
una finalidad de salvaguarda de la democracia y configura un vicio de
significación y consecuencias sustanciales dentro del procedimiento
legislativo, que no puede ser subsanado. La forma de evitar la
ocurrencia del mismo habría sido la devolución del proyecto por parte
del Presidente de la Cámara de Representantes al representante del
comité de promotores para que subsanara la deficiencia y, una vez
cumplido dicho requisito, presentar nuevamente el proyecto de ley ante
la secretaría de la respectiva cámara.

CLAUSULA GENERAL DE COMPETENCIA LEGISLATIVA-

Facultad de enmienda limitada en proyecto de ley de iniciativa
popular/TRAMITE LEGISLATIVO DE PROYECTO DE LEY
DE INICIATIVA POPULAR-Cambio de pregunta por el Congreso
de la República modificó el sentido de la iniciativa popular y
cambió su esencia/TRAMITE LEGISLATIVO DE PROYECTO
DE LEY DE INICIATIVA POPULAR DE REFERENDO-
Cambio de pregunta por el Congreso constituye un vicio de
procedimiento por extralimitación en la facultad de enmienda

24
 Expediente CRF-003

Si bien se había concluido que durante el trámite legislativo una

iniciativa normativa ciudadana no puede ser alterada de manera
sustancial, en consideración a que el artículo 378 de la Constitución
limitó la titularidad de la iniciativa de la ley que convoca a referendo de
reforma constitucional al Gobierno y a los ciudadanos, excluyendo dicha
facultad del ámbito competencial reconocido al Congreso; que el
porcentaje de apoyo ciudadano requerido es alto y, por consiguiente,
debe reconocerse toda la significación que tiene dentro del proceso de
decisión democrática la participación del pueblo, aunque éste funja
como poder constituido; y que los ciudadanos no tienen oportunidad de
manifestar su parecer respecto del acuerdo o desacuerdo con las
modificaciones introducidas por el Congreso, ni siquiera cuando las
mismas son sustanciales, razones éstas por las que la Corte considera
que en los casos de iniciativa legislativa popular el Congreso no puede
modificar sustancialmente el proyecto presentado por los ciudadanos, ya
que en la práctica esto implicaría que se discutiera y eventualmente se
aprobara otro proyecto, y no el presentado por los titulares de la
iniciativa. En el caso concreto, la única pregunta contenida inicialmente
en la iniciativa sometida al Congreso de la República, que dio origen a
la Ley 1354 de 2009, fue modificada en el condicionante ‘haya ejercido’
por el de ‘haya sido elegido’, cambio que a juicio de esta Corporación
entraña una variación fundamental en el proyecto respaldado por los
ciudadanos, pues transforma la propuesta inicial de aprobar la
posibilidad de una segunda reelección mediando un período presidencial
en una totalmente distinta consistente en una segunda reelección
inmediata, es decir, la consulta pasa a ser sobre la posibilidad de tres
períodos consecutivos por parte de una misma persona a cargo de la
Presidencia de la República. La consecuencia más directa de dicha
variación es que el Presidente reelegido por una vez puede aspirar a una
segunda reelección para el período que sigue a la finalización de su
segundo mandato. Dicha modificación, al contrario que el proyecto
originalmente propuesto, permitiría que en la segunda reelección se
tuviera un candidato Presidente al igual que en la primera reelección y
no simplemente un ciudadano candidato.

PRINCIPIOS DE IDENTIDAD Y CONSECUTIVIDAD EN

LEY DE INICIATIVA POPULAR QUE CONVOCA A
REFERENDO-Inexistencia de precedente aplicable/PRINCIPIOS
DE IDENTIDAD Y CONSECUTIVIDAD EN LEY DE
INICIATIVA POPULAR QUE CONVOCA A REFERENDO-
Vulnerados por cambio de pregunta en el Congreso a la planteada en
la iniciativa popular/PRINCIPIOS DE IDENTIDAD Y
CONSECUTIVIDAD EN LEY DE INICIATIVA POPULAR

25
 Expediente CRF-003

QUE CONVOCA A REFERENDO-Desconocimiento acarrea un

vicio insubsanable

En tratándose de leyes de convocatoria a un referendo constitucional de

iniciativa popular, la posibilidad de introducir modificaciones por parte
del Congreso de la República se encuentra limitada en virtud de la
protección que debe garantizarse al principio de democracia
participativa y al derecho fundamental de participación política de más
del cinco por ciento de ciudadanos que conforman el censo electoral
vigente. Estas particularidades crean un contexto de análisis diferente
respecto de los principios de identidad y consecutividad en el trámite
legislativo ya que ninguna de las decisiones anteriores recae sobre una
iniciativa que involucra la actuación de principios y derechos
fundamentales, la cual, además, trata sobre un tema respecto del cual el
Congreso carece de titularidad para presentar proyectos de ley, en virtud
del propio texto constitucional, por lo que se puede afirmar que no existe
precedente jurisprudencial exactamente aplicable al presente asunto, y si
bien los principios de identidad y consecutividad se manifiestan con la
misma naturaleza, aunque con diferente intensidad, debido a las
limitaciones del poder de enmienda, por lo que una modificación
sustancial de la iniciativa normativa ciudadana, en cualquier etapa del
procedimiento legislativo, implica la vulneración del principio de
identidad, y dependiendo de la etapa del trámite legislativo en que
aquella haya tenido lugar puede acarrear a su vez la trasgresión del
principio de consecutividad que exige que la iniciativa ciudadana sufra
cuatro debates durante su trámite en el Congreso, sin que pueda ser
alterada sustancialmente a lo largo del procedimiento legislativo. En el
procedimiento de elaboración de la Ley 1354 de 2009 resultaron
vulnerados tanto el principio de identidad como el de consecutividad por
el cambio introducido al proyecto que fue de tal envergadura, que su
aprobación no respetó el principio de identidad y además que el haberlo
hecho una vez transcurridos dos de los debates requeridos hace que el
proyecto aprobado únicamente haya recibido dos debates por lo que
también se desconoció el principio de consecutividad durante el trámite
legislativo de la iniciativa normativa ciudadana, vicio insubsanable que
acarrea la inconstitucionalidad de la ley.

CONGRESO-Contenido normativo de la convocatoria a sesiones

extraordinarias

De la lectura de las disposiciones tanto de la Constitución como del

Reglamento del Congreso relacionadas con las sesiones extraordinarias
del Congreso de la República se pueden los siguientes contenidos
normativos: el Congreso podrá reunirse en sesiones realizadas en

26
 Expediente CRF-003

momentos que estén fuera del calendario legislativo ordinario. Para la

reunión válida en sesiones extraordinarias debe mediar convocatoria del
Gobierno. El Congreso podrá sesionar de forma extraordinaria
únicamente durante el tiempo que determine el Gobierno, y las
atribuciones que el Congreso ejerza en desarrollo de dichas sesiones son
limitadas, pues se supeditan a la agenda determinada por el Gobierno,
excepto en materia de control político, función que puede ejercer en
cualquier tiempo.

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE DECRETO DE

CONVOCATORIA A SESIONES EXTRAORDINARIAS-
Excepcionalidad

CONVOCATORIA A SESIONES EXTRAORDINARIAS DEL

CONGRESO-Se predica del momento para el cual se convoca y no
del momento en que se convoca/CONVOCATORIA A SESIONES
EXTRAORDINARIAS DEL CONGRESO-No constituye un
vicio su convocatoria cuando el Congreso aún esta sesionando de
manera ordinaria/PRINCIPIO DE PUBLICIDAD EN
CONVOCATORIA A SESIONES EXTRAORDINARIAS DEL
CONGRESO-Vulneración por publicación de decreto de
convocatoria con posterioridad al inicio de sesiones

De conformidad con lo previsto en el artículo 119 de la Ley 489 de 1998,

la vigencia y oponibilidad de los actos administrativos enunciados en el
dicho artículo está supeditada a la publicidad, mediante la publicación
en el Diario Oficial. Mientras esta formalidad no sea satisfecha dichos
actos no producen efectos jurídicos, pues no están en vigor y no obligan
a sus destinatarios. En el caso concreto del Decreto 4742 de 2008,
expedido por el Gobierno nacional con el objeto de citar a sesiones
extraordinarias al Congreso de la República, que por sus características
y trascendencia debía publicarse de conformidad con lo previsto en la
Ley 489 de 1998, no podía producir efectos sino a partir del momento en
que fue publicado en el Diario Oficial, medio que el legislador
determinó como adecuado para satisfacer la exigencia de publicidad en
nuestro sistema jurídico, lo que se produjo hasta el día 17 de diciembre
de 2008, a partir de las 18 horas 20 minutos; en tanto que la sesión
extraordinaria de la plenaria de la Cámara de Representantes se inició a
las 0 horas cinco minutos del 17 de diciembre de 2008, momento para el
cual el Congreso, específicamente la Cámara de Representantes, no
había sido convocada válidamente a sesiones extraordinarias. Para la
Corte resulta irrelevante que el Diario Oficial publicado el día 17 de
diciembre a las 18 horas y 20 minutos tuviese fecha 16 de diciembre,

27
 Expediente CRF-003

pues este formalismo no sanea la afectación al principio de publicidad

fundamental en el accionar del órgano legislativo.

SESIONES EXTRAORDINARIAS DEL CONGRESO-Efectos

cuando se realizan sin los requisitos constitucionales y
reglamentarios

La consecuencia para los casos en que el órgano legislativo o alguna de

sus cámaras se reúnen sin que se hayan cumplido los requisitos
constitucionales y reglamentarios aplicables la consagra la propia
Constitución en el artículo 149, y no es otra que la nulidad de la sesión
extraordinaria realizada y la carencia de efectos del acto que en ella
tuvo lugar. En el caso concreto la sesión extraordinaria de la Cámara
de Representantes y la votación en segundo debate del proyecto de ley
No. 138 de la Cámara de Representantes en el año 2008, que
posteriormente se convertiría en la ley 1354 de 2009.

REGIMEN DE BANCADAS-Fundamento normativo/REGIMEN

DE BANCADAS-Reglas de funcionamiento/REGIMEN DE
BANCADAS-Excepción a la regla general/REGIMEN DE
BANCADAS-Elementos esenciales que lo caracterizan/REGIMEN
DE BANCADAS-Régimen disciplinario aplicable

El régimen de bancadas políticas creado por el Acto Legislativo 01 de

2003 que reformó, entre otros, el artículo 108 de la Constitución y por la
Ley 974 de 2005, que desarrolla dicho régimen y adecua el reglamento
del Congreso a sus previsiones, tiene como principio rector el incentivar
el funcionamiento disciplinado de los partidos, reduciendo las
posibilidades de que miembros de un mismo partido o movimiento
político sostengan posiciones diversas o, incluso, contradictorias
respecto de un mismo tema. El artículo 108 de la Constitución determinó
que la bancada estará conformada por los miembros de un partido,
movimiento o grupo significativo de ciudadanos que hayan sido elegidos
a partir de una misma lista., de donde deriva el deber de actuar en
bancada. La regla de funcionamiento de la bancada será que la misma
sostenga un único parecer respecto de los temas que se debatan y que se
voten al interior de los cuerpos colegiados de elección popular; siendo
la única excepción a esta regla la objeción de conciencia que, en
ejercicio de derecho fundamental de libertad de conciencia, pueden
sostener los miembros de la bancada que quieran separarse de las
decisiones tomadas en su seno. En cuanto es la unidad de criterio, que
constituye la esencia de la decisión en bancada, los congresistas deben
ser respetuosos de los acuerdos adoptados en su seno y, en
consecuencia, respaldarlas tanto en el transcurso de los debates, como

28
 Expediente CRF-003

al momento de manifestar su apoyo en las votaciones. Con el objetivo de

dar fortaleza a las bancadas en el camino por que sus miembros acaten
la disciplina propia de su funcionamiento, la disposición constitucional
estableció un régimen disciplinario que permite a los partidos y
movimientos políticos sancionar a los miembros de su bancada en los
casos en que no se actúe de conformidad con lo acordado por ésta,
permitiendo que se impongan aquellas medidas previstas en los estatuto
del partido, en que las consecuencias de las sanciones impuestas pueden
extrapolar la órbita de miembro del partido y afectar su condición de
servidor público, es decir, en cuanto miembro de la corporación pública.

REGIMEN DE BANCADAS-Sanción disciplinaria aplicada por

Comité de Etica del Partido burlada por cambio de
partido/TRANSFUGUISMO POLITICO-Maniobra para escapar
del poder disciplinario de bancada

Si bien el cambio de partido fue propiciada por el parágrafo transitorio

del artículo primero del Acto Legislativo 01 de 2009, que estableció esta
posibilidad con miras a las elecciones que tendrían lugar en el año
2010, mas no para propiciar la formación de mayorías coyunturales
durante el debate y aprobación de una ley convocatoria a un referendo
para modificar la Constitución y establecer una segunda reelección
presidencial inmediata, actuación con la que queda evidenciada la
trasgresión del artículo 108 constitucional, pues en este caso, el
transfuguismo fue un cambio consciente y deliberado de partido con
fines claramente coyunturales, específicamente para conformar las
mayorías en una votación particular durante el trámite de la Ley 1354
de 2009, el cual supuso el quebrantamiento de la disciplina de bancada,
la vulneración el artículo 108 constitucional y una maniobra deliberada
para escapar del poder disciplinario de su bancada original. Esta
Corporación considera que la Mesa Directiva de la Cámara de
Representantes, al haber sido advertida oportunamente de la sanción
impuesta por el Consejo de Control Ético del Partido Cambio Radical no
debió permitir que los congresistas afectados por la misma participaran
en la votación que tuvo lugar el primero (01) de septiembre de 2009,
pues éstos habían recurrido al cambio de partido para escapar del poder
sancionador de dicha agrupación política.

PRUEBA DE LA RESISTENCIA DEL VOTO-

Concepto/PRUEBA DE LA RESISTENCIA DEL VOTO EN
PROYECTO DE LEY DE INICIATIVA POPULAR DE
REFERENDO-Aplicación conduce a la configuración de un vicio
de procedimiento insubsanable

29
 Expediente CRF-003

En razón de que no era posible tener como votos válidos los depositados
por los Representantes sancionados con suspensión del voto, la
anulación de los mismos no genera automáticamente un vicio
procedimental, pues la anulación de los votos de determinados
congresistas no necesariamente afecta la voluntad de toda la cámara
legislativa a la que pertenecen. En estos casos la doctrina ha sostenido
que debe aplicarse la llamada ‘prueba de la resistencia’, que, para la
Corte, resulta de una coherencia lógica incontestable; este ejercicio
postula que, ante la anulación del voto de algún o algunos congresistas,
se verá afectada la voluntad de la cámara o comisión únicamente en
aquellos casos en que la sustracción de estos votos afecte el número de
apoyos mínimo exigido para alcanzar la mayoría prevista por las
disposiciones constitucionales para la aprobación de un determinado
acto. En el presente caso, referido a la aprobación del informe de
conciliación en el trámite de la Ley 1354 de 2009, el restar de los votos a
favor obtenidos los de los congresistas suspendidos arroja como
resultado que el informe de conciliación un respaldo que no alcanza
mayoría que la Constitución y el Reglamento del Congreso exigen para
su aprobación en la Cámara de Representantes, por lo que se presenta
un vicio de carácter insubsanable, pues no se alcanzó uno de los
presupuestos de aprobación del informe de conciliación, cual es el
respaldo de la mayoría absoluta de la Cámara de Representantes.

PROYECTO DE LEY DE INICIATIVA POPULAR DE

REFERENDO PARA SEGUNDA REELECCION
PRESIDENCIAL INMEDIATA-Forma como se votaron los
impedimentos de los Congresistas no afecta la validez del trámite

IMPEDIMENTOS Y RECUSACIONES DE CONGRESISTAS

EN PROYECTO DE LEY DE INICIATIVA POPULAR DE
REFERENDO PARA SEGUNDA REELECCION
PRESIDENCIAL INMEDIATA-Declaración por parte de uno o
varios miembros del congreso resulta indiferente en análisis de
exequibilidad de la ley

PROYECTO DE LEY DE INICIATIVA POPULAR DE

REFERENDO PARA SEGUNDA REELECCION
PRESIDENCIAL INMEDIATA-Supuesta desviación de poder en
trámite no constituye vicio de procedimiento/PROYECTO DE
LEY DE INICIATIVA POPULAR DE REFERENDO PARA
SEGUNDA REELECCION PRESIDENCIAL INMEDIATA-
Requisito de plena prueba para que vicios de la voluntad tengan
consecuencias en juicio de constitucionalidad

30
 Expediente CRF-003

En el caso concreto los intervinientes pretenden que se declare la

ocurrencia de un vicio en el procedimiento legislativo por la presunta
desviación de poder en que habrían incurrido algunos congresistas al
momento de votar el proyecto de ley. Presentan como elementos
probatorios: (i) la denuncia que presentó el ciudadano Rafael Pardo
ante la Procuraduría General de la Nación; (ii) los artículos publicados
en periódicos y revistas que describen la implementación por parte del
Gobierno Nacional de proyectos públicos y la celebración de contratos
estatales tendentes a beneficiar a senadores y representantes
fundamentales para alcanzar las mayorías requeridas en el trámite de
aprobación de la ley que convoca al referendo, al igual que el
nombramiento como directores de distintos centros penitenciarios de
personas cercanas a algunos de los congresistas que conformaron la
Comisión de Conciliación; y (iii) la denuncia de distintos representantes
a la Cámara de supuestos ofrecimientos irregulares hechos por el
Director del SENA a cambio de su voto favorable al proyecto. A juicio de
esta Corporación los medios probatorios antes enunciados no permiten
determinar con plena certeza la ocurrencia de la presunta desviación del
poder y son insuficientes para establecer la ocurrencia del eventual vicio
y las consecuencias que de éste se derivarían en cuanto a la validez del
trámite legislativo adelantado.

REQUISITO DE ANUNCIO PREVIO DE VOTACION EN

TRAMITE LEGISLATIVO-Finalidad/REQUISITO DE
ANUNCIO PREVIO DE VOTACION EN TRAMITE
LEGISLATIVO-Inexistencia de vicio, cuando a pesar de la ruptura
de la cadena de anuncios, en sesión anterior a la de aprobación del
proyecto, éste fue anunciado para votación

El anuncio previo fue introducido por el Acto Legislativo 01 de 2003,

con el fin de reforzar el principio de publicidad y, por consiguiente,
brindar mayores garantías a todos los actores que participan dentro del
procedimiento legislativo, se estableció con carácter preceptivo el
requisito de anunciar en sesión anterior los proyectos que fueran a
votarse tanto en comisiones, como en plenaria de las cámaras
legislativas. La clara intención de la disposición constitucional fue
evitar la realización de votaciones inesperadas que, fruto de la facultad
de modificación del orden del día, tomaran por sorpresa a las fuerzas
políticas con representación en las cámaras, a los miembros del
Gobierno con interés en los proyectos tramitados por el Congreso y a la
sociedad. Con el anuncio se tendría claridad respecto de cuáles
proyectos podrían ser votados en una futura sesión, careciendo de
validez la votación de cualquiera que no hubiese sido incluido en el
anuncio previamente realizado. Si bien la Corte ha entendido que en

31
 Expediente CRF-003

desarrollo del trámite legislativo debe existir la llamada “cadena de

anuncios”, que consiste en la obligación de anunciar la votación de un
determinado proyecto de ley en cada una de las sesiones que tengan
lugar entre el fin de su discusión y la votación, de una acertada
aplicación del principio de subsidariedad de las formas, se ha aceptado
que la obligación del anuncio se cumpla con su realización, de forma
suficientemente determinada, en la sesión anterior a aquella en la que la
votación tenga lugar. En el caso concreto en el tramite del proyecto 242
de 2008 del Senado y 138 de 2008 de la Cámara de Representantes, que
luego se convertiría en la ley 1354 de 2009, la Corte observó que
durante el debate en la plenaria del Senado de la República se presentó
una interrupción en la “cadena de anuncios” para la votación, pero
asimismo determinó que la votación del proyecto fue anunciada en la
sesión anterior a aquella en la que se realizó por parte de la plenaria del
Senado, cumpliéndose la exigencia del anuncio previo consagrada en el
artículo 8º del acto legislativo 01 de 2003, razón por la cual la Corte no
encuentra la ocurrencia de vicio procedimental alguno por el supuesto
rompimiento de la cadena de anuncios.

TRAMITE LEGISLATIVO DE LEY DE INICIATIVA

POPULAR QUE CONVOCA A REFERENDO
CONSTITUCIONAL-Irregularidades configuraron vicios que
afectan la constitucionalidad de la ley

Durante el trámite de la Ley 1354 de 2009 se presentaron

irregularidades que configuraron vicios que afectan la
constitucionalidad de la Ley por cuanto: se dio inicio al trámite de la
iniciativa legislativa ciudadana sin que fuera adjuntada la certificación
del Registrador Nacional del Estado Civil prevista en el artículo 27 de la
LEMP sobre cumplimiento de los requisitos exigidos para la realización
de los mecanismos de participación ciudadana, entre otros, los topes,
globales e individuales, de financiación, certificación cuya ausencia
impide la iniciación del trámite legislativo y vicia la constitucionalidad
de todo el procedimiento adelantado ante el Congreso de la República;
durante el tercer debate en Comisión Primera Constitucional
Permanente del Senado se modificó de manera sustancial la iniciativa
legislativa ciudadana que había recibió el apoyo de más del 5% de los
ciudadanos que integran el censo electoral vigente, modificación de
carácter sustancial, con lo que el Congreso excedió las limitaciones que
el principio de democracia participativa le impone a su labor respecto
de los proyectos de ley de iniciativa ciudadana, lo que constituye un
segundo vicio de inconstitucionalidad de la Ley 1354 de 2009; la
modificación introducida supuso un cambio sustancial al proyecto que
vulneró el principio de identidad y de consecutividad, porque tuvo lugar

32
 Expediente CRF-003

una vez transcurridos los debates ante la Cámara de Representantes de

manera tal que el proyecto aprobado únicamente fue objeto de dos
debates, por lo que no era posible someter el desacuerdo a la comisión
de conciliación, órgano interno que no tiene competencia para
reemplazar a ninguna de las instancias previstas para la realización de
los cuatro debates; las circunstancias relacionadas con la publicación
del Decreto 4742 de 2008, mediante el cual se convocaba a sesiones
extraordinarias al Congreso de la República permiten colegir que la
plenaria de la Cámara de Representantes se reunió, cuando este Decreto
no había sido publicado en el Diario Oficial y la consecuencias de este
hecho es la nulidad de la sesión extraordinaria realizada el 17 de
diciembre por la Cámara de Representantes y la carencia de efectos del
acto que en ella tuvo lugar; la conducta de cinco representantes que
para eludir el ejercicio del ius puniendi de su agrupación política
cambiaron de partido y se inscribieron en otro partido con lo que se
trasgredió el artículo 108 constitucional, y de la anulación de sus votos
el informe votado no recibe el respaldo suficiente para su aprobación y,
por consiguiente, no se alcanza la mayoría que la Constitución y el
Reglamento del Congreso exigen para su aprobación en la Cámara de
Representantes, por lo que la Corte considera que se presenta un vicio
de carácter insubsanable.

LEY DE CONVOCATORIA A REFERENDO-Límites a

preguntas que se formulan por exigencia de lealtad y claridad/LEY
DE CONVOCATORIA A REFERENDO-Inexequibilidad de
pregunta de voto en blanco

La exigencia de lealtad y claridad en la redacción del texto sometido a

consideración del pueblo, cuando se trata de una ley convocatoria a un
referendo, impone límites ciertos a la libertad de configuración
legislativa, especialmente en lo que se refiere a la redacción de las
preguntas que deben ser sometidas a votación popular, al igual que
sobre la previsión de la casilla de voto en blanco, sobre la que concluyó
que resultaba inconstitucional: porque esta posibilidad no está prevista
en la LEMP, siendo, por el contrario, excluida dicha casilla, además que
el artículo 378 de la Carta ordena que el temario o articulado de un
referendo constitucional sea presentado de tal manera que los electores
puedan escoger libremente “qué votan positivamente y qué votan
negativamente”, de manera que las posibilidades previstas
constitucionalmente en un referendo constitucional son el “sí” y el “no”,
pero en ningún caso el “voto en blanco”.

33
 Expediente CRF-003

LEY DE CONVOCATORIA A REFERENDO-Carece de

contenido normativo autónomo/LEY DE CONVOCATORIA A
REFERENDO-Carencia de enunciado normativo constituye un
vicio material/TITULO DE LEY-No configura norma con eficacia
jurídica/SENTENCIA INTEGRADORA EN LEY DE
CONVOCATORIA A REFERENDO-Improcedencia

La Ley 1354 de 2009 no prevé expresamente la convocatoria a la

ciudadanía para que decida si apoya o no la reforma constitucional
propuesta, circunstancia que no puede ser resuelta por el título de la ley,
pues si bien éste tiene una utilidad interpretativa no tiene eficacia
jurídica directa y no puede ser entendido como una norma de carácter
vinculante de la cual se deriven mandatos, prohibiciones o permisiones,
para mencionar sólo algunas de las tipologías normativas más comunes;
como tampoco por el decreto presidencial, contemplado en el artículo 34
de la Ley 134 de 1994, porque siendo este decreto un acto de trámite o
de ejecución de la ley, su finalidad no es llenar las eventuales lagunas
normativas existentes en el cuerpo de aquella, como también está vedado
que mediante un decreto reglamentario se incluya un contenido que
debía estar en la ley. La laguna normativa en comento afecta un
elemento esencial de la ley, sin el cual ésta no puede producir efectos
jurídicos, y se trata de un vicio material cuya consecuencia es la
declaratoria de inexequibilidad de la Ley 1354 de 2009.

FORMA POLITICA-Concepto

SISTEMA DE GOBIERNO-Concepto/FORMA DE
GOBIERNO-Concepto/REGIMEN POLITICO-Concepto

La forma política se refiere a la manera como dentro del Estado

instituido se configura jurídicamente la organización y el ejercicio del
poder político, a partir de una opción ideológica igualmente decidida
por el Constituyente originario. Hacen parte de este concepto el sistema
de gobierno, la forma de gobierno y el régimen político
constitucionalmente adoptado. El sistema de gobierno depende de si el
poder se encuentra concentrado en una sola instancia o distribuido en
varias y en este último evento de las relaciones entre las distintas
instancias, mientras que la forma de gobierno atiende a la concepción
de acuerdo con la cual se organiza el poder ejecutivo y se decide acerca
de su ejercicio. El régimen político, por su parte, enmarca todo lo
anterior y denota la expresión jurídica de la ideología subyacente a la
organización y al ejercicio del poder en el Estado estructurado por la
Constitución. De conformidad con lo establecido en su artículo 1º, la

34
 Expediente CRF-003

Carta de 1991 define la forma de gobierno, indicando que el Estado

Social de Derecho en ella instituido se organiza como república y a
continuación se ocupa del régimen político; en tal sentido, precisa que
esa república es democrática, participativa y pluralista.

FORMA DE GOBIERNO REPUBLICANA-Características

La forma de gobierno republicana se caracteriza por la temporalidad

del jefe del Estado y las elecciones periódicas, competitivas y libres, por
cuya virtud varios candidatos se disputan el cargo en condiciones de
igualdad y se someten al veredicto electoral que se produce cuando los
ciudadanos ejercen libremente el derecho al sufragio universal. La forma
republicana procura así que el ejercicio temporal de la suprema
magistratura permita, cada tanto, la postulación de varios ciudadanos
con idéntica oportunidad, así como la intervención del cuerpo electoral
integrado por todos los ciudadanos que, al efecto, se encuentran dotados
de igual derecho para escoger al candidato de sus preferencias.

SOBERANIA NACIONAL-Concepto/SOBERANIA POPULAR-

Concepto

Las teorías de la soberanía nacional y de la soberanía popular

pretenden explicar el origen, la titularidad y el ejercicio del poder, según
éste resida en la nación, edificada con fundamento en las tradiciones y
en los rasgos culturales o sociológicos compartidos por los asociados
con unas características generadoras de una identidad que se construye
con base en el pasado, las costumbres, el idioma, las creencias y los
idearios o aspiraciones comunes. La nación que condensa todo ese
proceso es, necesariamente, un ente abstracto y, como no puede actuar
por sí misma, requiere de representantes elegidos y autónomos que, en
atención al bien común, la interpreten y expresen su parecer. La teoría
de la soberanía popular postula la tesis del poder fraccionado, porque
cada uno de los asociados es titular de una parte de la soberanía,
fracción idéntica a la que pertenece a los restantes miembros del cuerpo
político, individualmente considerados, quienes participan de la
soberanía en medida proporcional a la totalidad de los asociados. El
ejercicio de la soberanía es directo por lo que tiene su fundamento en la
democracia directa. El Constituyente colombiano de 1991 se valió de
una fórmula mixta al establecer, en el artículo 3º de la Carta vigente,
que “la soberanía reside exclusivamente en el pueblo del cual emana el
poder público” y que “el pueblo la ejerce en forma directa o por medio
de sus representantes”.

35
 Expediente CRF-003

CONSTITUCION DE 1991-Institucionalizó al pueblo como titular

de la soberanía pero para su ejercicio le estableció cauces precisos

La institucionalización del pueblo como titular de la soberanía impide

que ésta que en él reside sirva de pretexto a un ejercicio de su poder
ajeno a cualquier límite jurídico y desvinculado de toda modalidad de
control. El proceso democrático, si auténtica y verdaderamente lo es,
requiere de la instauración y del mantenimiento de unas reglas que
encaucen las manifestaciones de la voluntad popular, impidan que una
mayoría se atribuya la vocería excluyente del pueblo e incorporen a las
minorías en el proceso político, pues son parte del pueblo y también
están asistidas por el derecho a servirse de esas reglas comunes que
constituyen el presupuesto de la igualdad con la que todos, ya
pertenezcan a la mayoría o las minorías, concurren a los certámenes
democráticos.

DEMOCRACIA-Principio jurídico fundante del Estado

constitucional

DEMOCRACIA PARTICIPATIVA-Alcance/DEMOCRACIA
PARTICIPATIVA Y PLURALISMO-Características

PARTIDOS, ORGANIZACIONES Y MOVIMIENTOS

POLITICOS-Constituyen una faceta institucional del pluralismo

El pluralismo se opone al unanimismo, pues acepta el juego de las

diferentes opciones ideológicas; desconfía de la homogeneidad, porque
reconoce la heterogeneidad de la sociedad, así como la existencia de los
grupos a los que pertenecen los individuos; rechaza el carácter absoluto
de las opiniones o tendencias, ya que le otorga legitimidad a los distintos
puntos de vista; promueve la participación política en la medida en que
da oportunidad de expresarse a diversas propuestas y grupos sociales y
supone la aceptación de las reglas fijadas para tornar viable esa
expresión y hacerla accesible a todos. En el plano político, el pluralismo
implica la reversibilidad del poder, por cuanto la libre expresión de las
diferentes opciones entraña la posibilidad de que una propuesta pueda
sustituir a otra en el gobierno de la nación, con lo que eso exige de
respeto y de garantía a las minorías que pueden convertirse, si así lo
deciden los ciudadanos, en mayoría, que, a su vez, tendrá que respetar a
las minorías que existan.

PRINCIPIO DE SEPARACION DE PODERES-Elemento

fundante de la Constitución de 1991

36
 Expediente CRF-003

En armonía con el régimen político de carácter democrático, integrado

a la forma política seleccionada por el Constituyente primario, la
Constitución colombiana acoge la teoría de la separación de poderes,
que se ha identificado como uno de los elementos fundantes de la
Constitución Colombiana de 1991, cuya trasgresión ha dado lugar a la
declaración de inexequibilidad de enunciados normativos reformatorios
del texto constituciona1. La separación funcional del poder del Estado
en distintas ramas y órganos guarda estrecha relación con el propósito
de preservar la libertad de los asociados, bajo el entendido de que la
concentración del poder implica la tiranía y la opresión, así como la
división de funciones estatales permite el cumplimiento eficiente de las
diversas finalidades constitucionales encomendadas al Estado. Se tiene
entonces que el principio bajo estudio permite, por una parte, limitar el
alcance del poder que ejerce cada órgano y, de esta manera precaver su
indebida injerencia sobre la actividad de los asociados, garantizando el
goce efectivo de una mayor libertad y, por otra, asegurar que los
diversos órganos desarrollen un mayor grado de especialización
institucional, y le den un manejo más técnico a sus funciones.

PRINCIPIO DE SEPARACION DE PODERES-

Modelos/PRINCIPIO DE SEPARACION DE PODERES-
Sistema de frenos y contrapesos/PRINCIPIO DE SEPARACION
DE PODERES-Estimula el ejercicio del poder limitado y evita su
concentración

La jurisprudencia constitucional ha reconocido que existen dos modelos

de separación de poderes: el primero defiende una delimitación
funcional rigurosa como medio para acotar el poder, a partir del
entendimiento de que una distribución precisa y equilibrada de las
labores estatales, en la cual cada órgano cumple una tarea
preestablecida, es una condición suficiente para mantener a dichos
órganos del poder dentro de sus límites constitucionales, y precisamente,
por la dificultad de su implementación práctica derivado de la rigidez de
la separación de poderes este modelo estaba condenado al fracaso. El
segundo modelo también parte de una especialización de las labores
estatales, cada una de las cuales corresponde a un órgano específico,
pero le confiere un papel preponderante al control y a las fiscalizaciones
interorgánicas recíprocas, como reguladores constantes del equilibrio
entre los poderes públicos. Este modelo constitucional denominado de
frenos y contrapesos no presupone que la armonía entre los órganos que
cumplen las funciones clásicas del poder público sea una consecuencia
espontánea de una adecuada delimitación funcional y de la ausencia de
interferencias en el ejercicio de sus competencias. Por el contrario, el
balance de poderes es un resultado que se realiza y reafirma

37
 Expediente CRF-003

continuamente, mediante el control político, la intervención de unos

órganos en las tareas correspondientes a otros y las relaciones de
colaboración entre las distintas ramas del poder público en el ejercicio
de sus competencias. Entre las diversas manifestaciones normativas del
sistema de frenos y contrapesos se encuentran las citaciones y
requerimientos a los Ministros, Superintendentes y Directores de
Departamentos Administrativos para que concurran a las sesiones de
cada Cámara, la figura de la moción de censura, el control del Congreso
previsto para la declaratoria de los estados de excepción y las medidas
adoptadas por el Gobierno Nacional para conjurar la situación de
crisis, el juzgamiento por parte del Congreso de ciertos servidores
públicos. Además la Constitución creó varios organismos encargados de
hacerle contrapeso a la voluntad política mayoritaria, tales como la
Corte Constitucional y la Defensoría del Pueblo, e independizó varias
autoridades cuyas funciones deberían ser autónomas de las coyunturas
políticas, tales como la Fiscalía General de la Nación, el Consejo
Superior de la Judicatura, la Procuraduría General de la Nación y el
Banco de la República, entre otras.

SEGUNDA REELECCION PRESIDENCIAL INMEDIATA-

Vulnera el principio de separación de poderes

SISTEMA PRESIDENCIAL DE GOBIERNO Y

PRESIDENCIALISMO-Diferencias/SISTEMA
PRESIDENCIAL DE GOBIERNO-Afianzamiento con la
Constitución de 1991

Un sistema de gobierno de tipo presidencial se perfila alrededor de la

figura del Presidente de la República, cuyo origen popular es la primera
característica destacable y, aunque en algunos modelos ese origen es
directo y en otros indirecto, lo relevante es que su designación requiere
de la intervención del pueblo, que elige al primer mandatario por un
tiempo determinado. Su origen popular le otorga al Presidente una
especial autonomía en el ejercicio de sus funciones y el periodo fijo
preestablecido le garantiza un ejercicio continuo del poder. La
autonomía del Presidente le permite designar y remover a sus ministros,
en razón de una característica adicional relacionada con las calidades
de jefe de estado y de jefe de gobierno. En cuanto a la fijación del
período constitucional que corresponde al Presidente comporta, de por
sí, una limitación de sus expectativas y del ejercicio efectivo de su poder,
ya que, la introducción del período presidencial en el esquema
institucional constituye un mecanismo de control, por cuanto la
demarcación temporal de su mandato le impone al jefe del Estado la
obligación de atenerse al tiempo previamente señalado y de propiciar la

38
 Expediente CRF-003

sucesión de conformidad con las reglas establecidas, para evitar la

prolongada concentración del poder en su propia persona y procurar
que, conforme a los dictados constitucionales, las instituciones se
acomoden a las nuevas realidades originadas en la renovación periódica
de la suprema magistratura y conserven así el equilibrio inherente a la
separación de poderes y al sistema de frenos y contrapesos. El
presidencialismo es un vocablo reservado para designar aquellas
modalidades deformadas del sistema presidencial, cuyo factor
determinante de deformación lo constituye la preponderancia
presidencial que logra alterar el equilibrio pretendido mediante la
inclusión del principio de separación de poderes en las constituciones.

PRESIDENTE DE LA REPUBLICA-Duración del período

presidencial en la historia constitucional
colombiana/PRESIDENTE DE LA REPUBLICA-Importancia de
un período presidencial fijo/PRESIDENTE DE LA REPUBLICA-
Posibilidad de reelección por una sola vez

La previsión expresa de un período para el titular del poder ejecutivo

encuentra sustento en relevantes razones de orden constitucional. Es así
como el señalamiento de un período para que el Presidente elegido
popularmente ejerza su mandato es una de las principales
características de los sistemas presidenciales, y de su observancia
depende que toda la forma política decidida por el Constituyente se
preserve, tal y como fue adoptada en la Constitución, o se desfigure a tal
grado que, de hecho, deba entenderse sustituida por otra, incluso
contraria. La fijación del período constitucional que corresponde al
Presidente comporta, de por sí, una limitación de sus expectativas y del
ejercicio efectivo de su poder, además de constituir un mecanismo de
control, por cuanto la demarcación temporal de su mandato le impone al
jefe del Estado la obligación de atenerse al tiempo previamente señalado
y de propiciar la sucesión de conformidad con las reglas establecidas,
para evitar la prolongada concentración del poder en su propia persona
y procurar que, conforme a los dictados constitucionales, las
instituciones se acomoden a las nuevas realidades originadas en la
renovación periódica de la suprema magistratura y conserven así el
equilibrio inherente a la separación de poderes y al sistema de frenos y
contrapesos. El señalamiento del lapso durante el cual se puede ejercer
válidamente la primera magistratura no sólo es importante para el
desempeño de la persona que ejerza como Presidente, sino también para
la actuación de las principales autoridades, cuyos períodos
constitucionales, por lo general, son acordados, en lo referente a su
duración y al momento de su inicio o de su terminación, por referencia
al período del jefe del Estado, con la finalidad de asegurar la autonomía

39
 Expediente CRF-003

de los distintos órganos, su adecuada interrelación y la independencia

en el ejercicio de sus funciones, más aún si esas funciones implican el
control de la actividad del ejecutivo.

ELEGIBILIDAD, INELEGIBILIDAD E
IRREELEGIBILIDAD-Conceptos

Del contenido de las constituciones surge una diferencia entre aquellos

cargos que, aún cuando tengan determinado el período para su ejercicio,
pueden ser ejercidos por una sola persona durante varios períodos, sean
estos sucesivos o no, sin que al respecto se prevea una prohibición o una
limitación del número de veces, y otros cargos en cuya regulación, por el
contrario, se prevé que sólo pueden ser ejercidos por una sola vez o
durante determinado número de períodos, al cabo de los cuales quien los
ha desempeñado no puede aspirar a ocuparlos de nuevo. De estas
circunstancias surgen los conceptos de elegibilidad e inelegibilidad,
pues en el primero de los supuestos el candidato es elegible, toda vez
que pese a haber desempeñado el cargo por uno o más períodos,
jurídicamente tiene garantizada la posibilidad de volver a presentar su
nombre y de ser reelegido en una pluralidad de ocasiones, cuando así lo
considere o hasta cuando alguna causa de índole jurídica, y diferente al
número de los períodos ejercidos, se lo impida. En el segundo supuesto
la persona que ha desempeñado el cargo en la única oportunidad
permitida, o que haya completado el tope de los períodos
constitucionalmente autorizados, es inelegible para el mismo cargo y no
tiene garantizada jurídicamente la posibilidad de aspirar otra vez, por lo
cual no puede ser reelegido, constituyéndose la inelegibilidad en la
imposibilidad jurídica de concurrir al debate electoral, en calidad de
aspirante a ocupar un cargo público, que obedece a una decisión
incorporada en la Constitución. La inelegibilidad, entonces, comporta
una exclusión del derecho al sufragio pasivo impuesta a ciertos
individuos y sólo afecta a quienes se encuentran en las circunstancias
constitucionalmente contempladas que dan lugar a esa situación, dando
lugar a la irreelegibilidad que impide una elección adicional de la
persona que ha ejercido el cargo, que adquiere mayor concreción
cuando se predica del Presidente de la República, a quien, una vez
culminados los mandatos constitucionalmente autorizados, se le prohíbe
candidatizarse y buscar otro período para volver a ejercer como
Presidente. En el caso colombiano, en la Constitución de 1991 se adoptó
un sistema de gobierno presidencial, que en su concepción original,
estableció la prohibición absoluta de reelección para el ciudadano que,
a cualquier título, hubiere ejercido la presidencia, lo cual fue variado
mediante el Acto Legislativo No. 2 de 2004 para permitir que el
Presidente en ejercicio pudiera presentar su candidatura para el período

40
 Expediente CRF-003

siguiente y permanecer en el ejercicio del cargo durante dos períodos

seguidos.

RUPTURA O QUEBRANTAMIENTO DE LA
CONSTITUCION-Concepto/RUPTURA O
QUEBRANTAMIENTO DE LA CONSTITUCION-Efecto de la
reelección presidencial por una sola vez

En la doctrina, la prolongación, por una sola vez, del período de

mandato de un parlamento e igualmente la prolongación, por una sola
vez, de la duración del mandato de un Presidente, suelen ser citados
como ejemplos destacados de una rotura o quebrantamiento de la
Constitución que, según las circunstancias específicas de cada caso,
puede presentarse en total armonía con la Constitución o en radical
desacuerdo con ella. Siendo del caso mencionar que para Corte la
rotura o quebrantamiento de la Constitución, corresponde a un caso
particular de modificación de la Constitución que se produce cuando se
derogan sus normas sólo en un supuesto determinado en tanto que en
todos los demás posibles tales normas continúan vigentes, siendo
incierto establecer si las posibles derogaciones sean o no, sólo las
previstas en el mismo texto constitucional. Así pues, La rotura o
quebrantamiento de la Constitución se refiere al establecimiento de una
excepción a un precepto constitucional en la que no siempre la
excepción que se haga a alguna de las disposiciones superiores vulnera
la Carta.

JUICIO DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-Alcance

respecto de la segunda reelección presidencial

Aún cuando al examinar la posibilidad de una reelección por una sola

vez, la Corte Constitucional no encontró motivos justificativos de una
sustitución de la Carta de 1991, en esta oportunidad debe acometer de
nuevo “el control estricto adelantado mediante el juicio de sustitución”,
porque la autorización de una segunda reelección del Presidente de la
República, que conduciría al ejercicio de un tercer mandato, además de
ser una situación por completo novedosa en el constitucionalismo
colombiano, plantea serios interrogantes acerca de si se mantienen o se
sustituyen por otros opuestos, elementos basilares de la Carta vigente, en
cuanto constitutivos de su identidad, enfatizando que la reelección
presidencial tiene un componente personal inevitable, pues comporta la
posibilidad de que un ciudadano elegido para ejercer la presidencia de
la República pueda postularse para ejercerla de nuevo y ese componente
personal cobra singular relevancia, pues de ser sometida al pueblo la
propuesta y aprobada mediante referendo, la única persona que se

41
 Expediente CRF-003

encontraría en el supuesto de aspirar a la segunda reelección y al tercer

período es el actual Presidente de la República, dado que, en la historia
reciente del país, sólo él ha sido elegido por dos períodos
constitucionales y podría ser elegido para otro período.

LEY DE CONVOCATORIA A REFERENDO-Carácter singular

y particular/DERECHO A LA IGUALDAD EN SEGUNDA
REELECCION PRESIDENCIAL INMEDIATA-Violación por
referendo de carácter singular y particular

Si bien la exigencia de la universalidad o generalidad de las leyes es una

de las manifestaciones del principio de igualdad en la producción
normativa, en la medida que corresponde al Legislador tratar de manera
igual a un conjunto de sujetos destinatarios de una regulación específica
y esta finalidad se cumple mediante la expedición de disposiciones de
carácter general, impersonal y abstracto, las leyes de contenido singular
o leyes de caso único siempre han suscitado recelos sobre su
constitucionalidad, precisamente por apartarse de la exigencia de
generalidad de la ley y por ser sospechosas de vulnerar el principio de
igualdad, que es justamente lo que acontece con la Ley 1354 de 2009
que se aprobó con la finalidad específica de permitir al actual
Presidente de la República aspirar a un tercer mandato consecutivo, a
pesar de que la pregunta que se iba a someter a votación popular
versara sobre una hipótesis general y abstracta. Adicionalmente, la
disposición suscita también otras cuestiones relacionadas con el
principio de igualdad, específicamente en lo que hace relación con la
igualdad en las contiendas electorales, en la medida en que el Presidente
candidato goza de una posición de ventaja respecto a los restantes
contendientes, por lo que resulta comprometido el principio de igualdad
y por contera el pluralismo político.

SEGUNDA REELECCION PRESIDENCIAL INMEDIATA-

Altera el perfil de un sistema presidencial/SEGUNDA
REELECCION PRESIDENCIAL INMEDIATA-Fortalece el
poder nominador del ejecutivo con incidencia directa en el sistema
de frenos y contrapesos/SEGUNDA REELECCION
PRESIDENCIAL INMEDIATA-Participación del Presidente de la
República en elección de altos dignatarios del Estado

A causa de la autorización de la reelección por una sola vez, Colombia

aparece ubicada en el límite máximo de permanencia de una misma
persona en el cargo de Presidente, pues, según la experiencia de países
con sistemas presidenciales estrictos, la doctrina y la propia historia
institucional demuestran que ocho años de mandato presidencial

42
 Expediente CRF-003

constituyen un límite más allá del cual existen serios riesgos de

perversión del régimen y de la estructura definida por el Constituyente,
además, el reforzamiento de los poderes nominadores del Presidente de
la República y su efecto en el sistema de frenos y contrapesos, por su
participación en la conformación de otras ramas del poder público y de
órganos de control, nombrando miembros e interviniendo en la
integración de distintos órganos constitucionales mediante la
proposición de candidatos para su elección, por lo que las potestades
nominadoras originalmente plasmadas en la Constitución de 1991
resultaron modificadas en virtud del Acto Legislativo 02 de 2004, pero
una segunda reelección inmediata las reforzaría desde la perspectiva del
diseño original de la Constitución de 1991. Así, la eventual prolongación
del mandato presidencial hasta doce años supondría la ruptura del
equilibrio entre la figura del Primer Mandatario investido de relevantes
poderes por el sistema de gobierno presidencial, cuyas atribuciones de
nominación resultan reforzadas y cuyo período coincide con los de los
funcionarios de los distintos organismos de control y judiciales que
designó o fueron elegidos de temas por él propuestas, frente al papel que
cumplirían estos organismos de control encargados de asegurar el
sistema de frenos y contrapesos respecto del poder presidencial.

SEGUNDA REELECCION PRESIDENCIAL INMEDIATA-

Sustituye el principio de alternación en el poder
político/SEGUNDA REELECCION PRESIDENCIAL
INMEDIATA-Concentración del poder

El principio democrático constituye un elemento esencial de la

Constitución de 1991 y se desprende del texto constitucional que
Colombia es una democracia participativa, representativa y pluralista,
rasgos definitorios éstos ligados indisolublemente a la realización de
elecciones transparentes, periódicas, inclusivas, competitivas e
igualitarias, de donde la idea misma de representación va ligada por lo
tanto a los períodos fijos y a las elecciones periódicas, en que la
alternación cobra una doble dimensión: (i) como eje del esquema
democrático en la que toda autoridad es rotatoria y no hay previstos
cargos de elección popular vitalicios; y (ii) como límite al poder
político, y si bien la reelección inmediata introducida por el Acto
legislativo 02 de 2004 no configuraba una sustitución a la Constitución,
porque, en todo caso, se contemplaba un límite absoluto al término del
ejercicio del poder por parte del Presidente de la República y se
mantenían las elecciones periódicas para la provisión de este cargo, un
tercer período en el ejercicio del poder, que fuera el resultado de una
segunda reelección presidencial, desvirtuaría el principio de
alternación, ya que mantendría en el poder a una persona e impondría

43
 Expediente CRF-003

la reproducción de una misma tendencia política e ideológica durante un

lapso mayor al que es juzgado razonable de acuerdo con las reglas de
funcionamiento de un régimen presidencial típico y al que el propio
constituyente colombiano estableció, tanto en la versión original de la
Carta de 1991, como en la reforma válidamente introducida mediante el
Acto Legislativo No. 02 de 2004. Esta afectación del principio de
alternación proyectaría consecuencias sobre las finalidades de índole
constitucional que mediante él se persiguen y, en concreto, las
posibilidades de las minorías y de la oposición sufrirían notable
menoscabo, pues tendrían que aplazar sus legítimas expectativas por un
período adicional, en el que, de nuevo, se impondrían los equipos y las
tesis ya ensayadas a lo largo de ocho años.

SEGUNDA REELECCION PRESIDENCIAL INMEDIATA-

Configura una sustitución de la Constitución

LEY CONVOCATORIA A REFERENDO PARA SEGUNDA

REELECCION PRESIDENCIAL-Sustituye ejes estructurales de
la Constitución Política

Referencia: expediente CRF-003

Revisión de constitucionalidad de la
Ley 1354 de 2009 “Por medio de la
cual se convoca a un referendo
constitucional y se somete a
consideración del pueblo un proyecto
de reforma constitucional”.

Magistrado Sustanciador:
HUMBERTO ANTONIO SIERRA
PORTO

Bogotá, D. C., veintiséis (26) de febrero de dos mil diez (2010).

La Sala Plena de la Corte Constitucional, en ejercicio de sus atribuciones

constitucionales, en especial las previstas en el numeral 2 del artículo 241
de la Constitución Política, y cumplidos todos los trámites y requisitos
establecidos en el Decreto 2067 de 1991, ha proferido la siguiente

SENTENCIA

44
 Expediente CRF-003

en el proceso de revisión constitucional de la Ley 1354 de 2009 “Por

medio de la cual se convoca a un referendo constitucional y se somete a
consideración del pueblo un proyecto de reforma constitucional”.

I. ANTECEDENTES

El Presidente de la República, el día ocho (08) de septiembre de 2009 en

curso, envió a la Corte Constitucional copia auténtica de la Ley 1354 del
miso año “Por medio de la cual se convoca a un referendo
constitucional y se somete a consideración del pueblo un proyecto de
reforma constitucional” para que esta Corporación diera inicio a su
control automático.

Mediante Auto de primero (01) de octubre de 2009 el Magistrado

Sustanciador avocó conocimiento del proceso de la referencia y decretó
la práctica de pruebas, para lo cual ordenó oficiar al Registrador Nacional
del Estado Civil, al Presidente del Consejo Nacional Electoral, al Fiscal
General de la Nación, a la Corte Suprema de Justicia, al Procurador
General de la Nación, al Secretario General de la Cámara de
Representantes, al Secretario General del Senado, al Secretario de la
Comisión Primera de la Cámara de Representantes, al Secretario de la
Comisión Primera del Senado, al Presidente del Partido Cambio Radical,
al Presidente del Partido Social de Unidad Nacional (Partido de la U), al
Presidente de la Cámara de Representantes y al Secretario Jurídico de la
Presidencia de la República con el fin de que remitieran los documentos
necesarios para adelantar el juicio de constitucionalidad. Igualmente, por
medio de Auto de octubre veinte (20) de 2009, se ofició al Gerente
Nacional de la Imprenta Nacional para que remitiera a esta Corporación
otros documentos relevantes. Debido a que algunos de los elementos
probatorios solicitados no fueron allegados de manera oportuna,
mediante Auto de nueve (09) de noviembre del mismo año se requirió al
Secretario General de la Cámara de Representantes y al Secretario
General del Senado para que los aportaran.

Allegadas las pruebas solicitadas, mediante Auto de dieciocho (18) de

noviembre del 2009 se ordenó la continuación del trámite del proceso. El
expediente estuvo fijado en lista en la Secretaría General de la Corte
Constitucional del veintitrés (23) de noviembre al cuatro (04) de
diciembre, lapso en el cual se presentaron las intervenciones ciudadanas
que aparecen relacionadas en un acápite posterior de esta providencia.

45
 Expediente CRF-003

Vencido el término de fijación en lista, la Sala Plena de la Corte

Constitucional, en sesión celebrada el dieciséis (16) de diciembre de
2009 resolvió las solicitudes de recusación presentadas contra los
Magistrados María Victoria Calle Correa, Nilson Pinilla Pinilla, Jorge
Ignacio Pretelt Chaljub y Humberto Antonio Sierra Porto. En la misma
fecha se ordenó abrir el trámite del incidente de recusación contra el
magistrado Mauricio González Cuervo y se ordenó la práctica de
pruebas. Mediante Auto-013 de tres (03) de febrero de dos mil diez
(2010) fue resuelto este incidente y se rechazó la recusación.

El doce (12) de enero de 2010 el Procurador General de la Nación radicó

el concepto sobre la constitucionalidad de la Ley 1354 de 2009.
Cumplidos los trámites constitucionales y legales propios de esta clase de
procesos, entra la Corte a decidir sobre la exequibilidad de la ley de la
referencia.

II. TEXTO DE LA LEY OBJETO DE REVISIÓN

A continuación se transcribe el texto de la ley sometida a revisión:

LEY 1354 DE 2009

(septiembre 8)
Diario Oficial No. 47.466 de 8 de septiembre de 2009
CONGRESO DE LA REPÚBLICA
Por medio de la cual se convoca a un referendo constitucional y se somete
a consideración del pueblo un proyecto de reforma constitucional.
EL CONGRESO DE COLOMBIA
DECRETA:

ARTÍCULO 1o. El inciso 1o del artículo 197 de la Constitución Política

quedará así:
“Quien haya sido elegido a la Presidencia de la República por dos
períodos constitucionales, podrá ser elegido únicamente para otro
período”.
Aprueba usted el anterior inciso.
Sí: ( )
No: ( )
Voto en Blanco: ( )
ARTÍCULO 2o. La presente ley regirá a partir de la fecha de su
promulgación.

El Presidente del honorable Senado de la República,

JAVIER ENRIQUE CÁCERES LEAL.

El Secretario General del honorable Senado de la República,

EMILIO RAMÓN OTERO DAJUD.

46
 Expediente CRF-003

El Presidente de la honorable Cámara de Representantes,

EDGAR ALFONSO GÓMEZ ROMÁN.

El Secretario General de la honorable Cámara de Representantes,

JESÚS ALFONSO RODRÍGUEZ CAMARGO.

REPUBLICA DE COLOMBIA - GOBIERNO NACIONAL

Publíquese y cúmplase.
Dada en Bogotá, D. C., a 8 de septiembre de 2009.

ÁLVARO URIBE VÉLEZ

El Ministro del Interior y de Justicia,

FABIO VALENCIA COSSIO.

III. INTERVENCIONES CIUDADANAS

Para una mejor comprensión de las intervenciones ciudadanas

presentadas ante la Corte Constitucional en el proceso de control de
constitucionalidad automático de la Ley 1354 de 2009 serán clasificadas
en dos grandes grupos: (i) las que defienden la constitucionalidad de la
ley y (ii) aquellas que propugnan por su inexequibilidad. Resulta
pertinente aclarar que la totalidad de los argumentos que a continuación
se desarrollan no fueron expuestos en cada una de las intervenciones,
pues salvo contadas excepciones éstas se limitaban a desarrollar algunos
de los motivos de constitucionalidad o de inconstitucionalidad de la ley
convocatoria a referendo constitucional, por lo tanto lo que se presenta a
continuación es un compendio de todos los argumentos contenidos en las
intervenciones ciudadanas en uno u otro sentido.

1. Intervenciones ciudadanas a favor de la constitucionalidad de

la Ley 1354 de 2009

Los siguientes ciudadanos presentaron escritos favorables a la

declaratoria de constitucionalidad de la ley objeto de examen: Mónica del
Pilar Durán Ordóñez; William Rafael Nájera Gómez; Gonzalo Ospina
Rojas; Humberto de Jesús Villa Gutiérrez; Luis Miguel Guzmán; Jimena
Acosta; Fabio Mancera; Victoria Méndez; Alejandro Palomino; Henry
Pérez; Elkin Naranjo; Diego Pérez; Gilberto Arturo Ávila; Manuel
Bustamante; Héctor Pulido; Israel Felipe Rodríguez; Juan Carlos
Echeverri Castaño; Alba Lucia Jiménez Betancur; Ana Delia Games
Monroy; Franca Elina Ramírez de Sarmiento; Pedro Arturo Chaparro
Sánchez; Yolanda Prieto de Vargas; Ricardo Vargas Gutiérrez; Ana

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 Expediente CRF-003

Cecilia Fandiño de Ruiz; Jaime Hernández Cruz; Luis Ángel Pico Silva;
Efigenia Pinilla Méndez; Stella Garavito Montenegro; Alfonso Ceballos
Monsalve, Silvia Stella Canal; Emely Martínez Cardozo; María
Alejandra Silva Martínez; Felipe Santiago Ochoa Molano; Antonio José
Ríos Gómez; Alfonso García; Emilse Esther Escudero Fontalvo; Jorge
Eliécer Galvis; Luz María Barroso de Galvis; Blanca Cecilia Lucas
Urrego; Luis Guillermo Giraldo Hurtado; Rolando Linares León; Héctor
Jaime Velásquez Cifuentes, Maximiliano Rojas Parra, Helda Marina
Barreto Ortega, Jorge Eduardo García Delgado, José De Jesús Pulido
Ramos, Ricardo Varón Cortés, Carlos Arturo Tarquino Polanía,
Alexandra Rozo Rodríguez, José Martín García Rojas, Antonio José
Lizarazo Ocampo, María Lilia Correa de Manrique, María Eugenia
Holguín Gil, Jesús Elías Flórez Cárdenas, Jorge Chaparro, Juan Manuel
Arroyo, Luis Tobar, Rosario Amaya, Alba Dolly Amaya, Ana Berta
Orozco, Luz Marina Ramírez, Juan Arango, Alipis Villa, Mario Restrepo,
Abel Andrade, Jorge Urbano, Iván Posada, Régulo de la Rosa,
Grimaldino Rada, José Luis Rada Visbal, Olga Mesa, Sandra María
Daza, José del Rosario R., Olegario Martínez, Carlos E. Guerrero, Fanny
de Pérez, Caroll Martínez, Mery Janeth Cruz, Nanis Rada, Elvia Arrieta,
Fabio Taborda, David Rada, William de la Rosa, Giovany de la Rosa,
Gabriel Gutiérrez, Juan Correa, Andrés Loaiza, Alfonso del Villar, Lisset
Cárdenas, Vilma del Villar, Reyes Arias, Bibiana Villa, Julio Romero,
Reyes Arias, Bibiana Villa, Julio Romero, Selene Romero, Mónica Villa,
Luz Helena del Valle, Nelcy Manriago, Samira Caro, Jeslenia Fríos, Dina
Luz Mesa Maldonado, Carlos Salazar, María Vargas, Hortensia Niño,
Ana Merlado, Mariluz Merlado, Nudith Peña, Julio Rada, Jairo Torres,
Daigi Marrioja, Gloria Díaz, Elena Esther Lora y Misael Orozco
Betancourt, Sergio Efraín González, Gustavo Vicente Realpe Castillo,
Fernando Gómez Mejía, Edilberto Villarejo Copete, Iván Vila Casado,
Álvaro Dueñas, Luis Alejandro Rivera, Roberto Arias Gutiérrez, Diego
José Medina González, Jairo Páez Sierra, José Argemiro Acevedo Vega,
Ana Cristina Manrique Ruiz, Jose Argemiro Acevedo Manrique, Andrés
Fernando Acevedo Manrique,Gloria Alejandra Méndez Beltrán, Liliana
Patricia Duran Ordóñez, María Leonor Ordóñez, Efraín Duran, Carlos
Ubeimar Sierra Vélez, María Sorani Giraldo Giraldo, José Tomas Silva
Moya, Raquel Trespalacios, Jorge Lozano Ramírez, Sofía Varón Silva,
Liliana M. Santacruz S, Esperanza Zapata G., Leydi de Los Santos R.,
Beatriz Trespalacios C., Jorge Mercado y Liliana Bohórquez M.; José
Roberto Muñoz Beltrán; Mayerli Angélica Pérez Novoa; Lina María
Cuesta Villalba; Pablo Fuentes G.; Francisco Insignares G., Fernando
Vizcaíno Gerdts, Martín Ochoa Hernández, Fernando Vizcaíno Linero,
Camilo Andrés Vizcaíno Linero, Bertha Lorena Vizcaíno Linero, Otoniel
Vizcaíno Gerdts, Luis Alfonso Sánchez Gutiérrez, Elvia Vizcaíno De
Sánchez, Ruth E. Vizcaíno de Insignares, Paola Gerdts Fernández, Nancy

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 Expediente CRF-003

Sofía Gerdts Fernández, Ursula Patricia Lacouture, Eugenio Alfonso

Sánchez Vizcaíno, Dolores Martínez Nova, Leiny Cecilia del Río
Martínez, Karen Montero Viana, Ana Milena Montero V., Rafael del Río,
John del Río, Beatriz Delambre, José Gustavo Garzón, Elías Ortega, Elba
Castillo Quintero y Ruth Mary Cantillo; Héctor Fabio Osorio Montoya;
Mario Cesar Acosta Osorno; Gabriel Holguín Carrizosa; Alcira Caro
Correa; Yina Paola Pérez Fuentes, Rafael Pérez Álvarez y Natividad
Fuentes Montero; Álvaro Zambrano Pérez; Jorge Ulises Casas Jerez; José
Manuel Abuchaibe Escolar; José Pastor Benítez, María Adelina Benítez
de Rodríguez, José Manuel Largo Largo, José Pastor Benítez, Carlos
Julio Benítez, Ofelia Colina Ortiz, Alcibiades Seija, Juana de Dios Tovar,
Miguel Emiro García, Salomón Hernández Benítez, Carlos Arturo Correa
Mojica; Soledad Forero de Rivera y Claudia Barón Gómez; Luís
Guillermo Giraldo Hurtado; Gustavo Orlando Hoyos Tamayo; Edna
Patricia Tamayo de Hoyos; Miguel Hoyos Calle; Rodrigo Rivera Salazar,
Jaime Enrique Granados Peña, Juan Manuel Charry, David Espinosa
Acuña, Alexander Sánchez Pérez, Carlos Eduardo Borrero González y
Hediel Saavedra Mogollón; José Humberto García, Elba Muñoz, María
Gladis Galindo, Sandra Ávila, Brenda Rodríguez, Elsa Parra, Rodrigo
Gómez, María Elena Rodríguez, Sandra Reyes, Diana Reyes, Luis
Alberto Garzón, Marta Sierra, Alejandra Pulido, Magdalena de Parra,
Libia Rincón, María Garzón, Clara Idaltos, Ana Cárdenas; Nelly
Montañés, María Luisa de Martínez y Jorge Ignacio Tarazona.

Los argumentos expuestos por los ciudadanos que presentaron sus

intervenciones a favor de la constitucionalidad de la ley convocatoria a
un referendo constitucional giran en torno a las siguientes áreas
temáticas: (i) Un eventual incumplimiento de los topes de financiación y
la ausencia de certificación del Registrador Nacional del Estado Civil
sobre este punto no afecta la constitucionalidad de la iniciativa
ciudadana, (ii) Inexistencia de vicios de procedimiento en el trámite de la
Ley 1354 de 2009, (iii) La reforma constitucional propuesta mediante la
ley convocatoria a referendo no configura una sustitución de la
Constitución,

Con base en lo anterior, la Corte Constitucional entrará a desarrollar el

contenido expuesto por las intervenciones en cada uno de los puntos
anteriores.

1.1. La eventual afectación de los topes de financiación

del referendo y sus consecuencias en la
constitucionalidad de la Ley 1354 de 2009

49
 Expediente CRF-003

Afirman las intervenciones1 que no se afectaron los topes de financiación

previstos por las normas que regulan el tema; sin embargo, en caso de
que se concluya que se superó el límite previsto, alegan que esta
situación no tiene por qué afectar la constitucionalidad de la ley objeto de
estudio2. Las razones expuestas para defender este aserto se basan en que
ninguna disposición constitucional establece el respeto de los topes de
financiación como requisito de constitucionalidad, pues cuando ha sido
ésta la intención del constituyente, así lo previó de forma expresa, por
ejemplo cuando la violación de los topes implica la pérdida de
investidura –artículo 109 de la Constitución a partir del Acto Legislativo
01 de 2009-.

Encuentran que, por el contrario, en el caso de la iniciativa ciudadana de

la ley convocatoria a referendo constitucional no existe una previsión en
tal sentido3, pues el artículo 98 de la Ley 134 de 1994 establece que la
consecuencia del incumplimiento de esta disposición será el surgimiento
de una causal de mala conducta, pero nunca la inconstitucionalidad del
proyecto de ley afectado por esta situación. Esto se explica, según las
intervenciones, por un deseo del constituyente y el legislador de dar

1 Entre otras, la intervención del ciudadano Edmundo del Castillo Restrepo, p. 51.
2 Al respecto, el ciudadano Fernando Gómez Mejía, actuando en representación del Ministerio del
Interior y de Justicia, sostiene lo siguiente: “Con explicable preocupación y evidente malestar, la
opinión ha sido informada sobre la posible violación de varias disposiciones legales por parte de los
administradores de la recaudación de firmas, o al menos, por parte de ellos. Se ha dicho que los
organizadores o promotores de la recolección de firmas incurrieron en gastos superiores a los
autorizados por el Consejo Nacional Electoral, que recibieron donaciones individuales superiores a
las autorizadas, que grandes contratistas del Estado hicieron cuantiosos aportes, que los encargados
de gestionar la obtención de firmas apelaron a diversas estratagemas para no registrar con fidelidad
los ingresos, que los responsables de la recolección de firmas no han podido presentar informes
contables satisfactorios al Consejo Nacional Electoral, todo lo cual forma parte de investigaciones en
curso. De dichas irregularidades han deducido los adversarios del referendo, además, el presunto
incumplimiento de un requisito legal, consistente en que el Registrador Nacional del Estado Civil
debía certificar no sólo el número de firmas auténticas, sino la regularidad de la financiación para
recoger dichas firmas”.
3 Sobre este punto, el ciudadano Fernando Gómez Mejía, actuando en representación del Ministerio
del Interior y de Justicia, sostuvo lo siguiente “Las consecuencias jurídicas que pueden derivar de
infracciones a los preceptos legales, como en el presente caso sería la violación de las reglas sobre
financiación de la recolección de firmas para apoyar una iniciativa de referendo, no podrían, en un
Estado de Derecho, quedar libradas a la soberana opinión o flexible interpretación de la autoridad.
Menos aún si las consecuencias que se deduzcan tienen efectos derogatorios de los derechos, como
cuando se declaran nulidades o se imponen sanciones. El principio de legalidad de las faltas y de las
sanciones, que forma parte integral del debido proceso y de las garantías que se predican de todo el
sistema de derechos constitucionales, obliga a la autoridad a cerciorarse de la previa existencia en la
ley de las correspondientes sanciones. Y a proceder con estricta sujeción a tales previsiones, pues de
lo contrario caeríamos en la tiranía”. De igual manera, los ciudadanos Rodrigo Rivera Salazar,
Jaime Enrique Granados Peña, Juan Manuel Charry, Rodrigo Noguera Calderón, David Espinosa
Acuña, Antonio Lizarazo Ocampo, Álvaro Guillermo Rendón, Alexander Sánchez Pérez, Carlos
Eduardo Borrero González y Hediel Saavedra Mogollón, sostienen que en relación con el certificado
que debe expedir el Registrador “Por supuesto, esto tampoco es un punto que pueda analizar la Corte
Constitucional, no sólo porque escapa a su competencia funcional, sino porque tampoco se puede
presumir la existencia de un certificado que afirme categóricamente lo contrario, es decir, que el
referendo no ha cumplido con las mencionadas normas legales”.

50
 Expediente CRF-003

prelación al ejercicio del derecho de participación ciudadana, ya que una

posición contraria trasladaría la responsabilidad que deben soportar los
promotores del referendo a los ciudadanos que apoyaron la iniciativa.

Entienden que exigir un requisito no previsto expresamente en la

normatividad aplicable (artículo 24 y 27 de la Ley 134 de 1994)
constituye una violación del artículo 84 de la Constitución, en cuanto
señala expresamente, como protección de los derechos, que las
autoridades públicas no podrán establecer ni exigir requisitos adicionales
para su ejercicio cuando quiera que los mismos hayan sido
reglamentados de manera general, como ocurre precisamente en el
presente caso.

Indican, además, que quienes sostienen la tesis que el certificado sobre el

balance de ingresos y gastos del proceso de recolección de firmas
constituye requisito de procedibilidad del trámite de la iniciativa ante el
Congreso acuden igualmente a argumentos relacionados con la relevancia
constitucional de controlar la financiación de las campañas electorales y
de respeto a los topes o limites de gastos como condición de igualdad en
tales contiendas, como componentes de las garantías propias de los
procesos electorales. A juicio de algunos intervinientes, estos argumentos
no resultan aplicables a los procesos de recolección de firmas por las
siguientes razones: (i) este proceso o etapa de los mecanismos de
participación ciudadana no es un proceso electoral, independientemente
de que el mecanismo de participación se decida mediante una votación
popular; (ii) porque constituye una etapa de trámite del respectivo
mecanismo para cuya realización debe agotar una serie de etapas
posteriores, cada una de las cuales esta regulada por diferentes
disposiciones.

Por lo anterior, concluyen que no son aplicables al proceso de

recolección de firmas las reglas previstas para las campañas electorales,
razón por la que la Ley 134 de 1994 señala reglas especiales y se remite,
en lo no regulado en ella y en cuanto resulten pertinentes, a las normas
sobre contribuciones y publicidad del balance de la Ley 130 de 1994. No
se encuentran sometidos, en todo caso, a reglas sobre contribuciones y
publicidad del balance, los procesos de recolección de firmas de apoyo a
los mecanismos de participación popular.

Finalmente, indican que la financiación del proceso de recolección de

firmas de apoyo a las solicitudes de referendo se encuentra dentro de la
órbita de acción del control ciudadano y de la Registraduría General de la
Nación, órgano al que le correspondería investigar y sancionar la
violación de las reglas que la regulan, en cuyo caso, como explican, no se

51
 Expediente CRF-003

encuentra prevista la expedición de ningún certificado ni la medida de

anulación de las firmas.

1.2. Ausencia de certificación sobre el cumplimiento de

los topes de financiación

Entienden los intervinientes4 que la ausencia de certificación del

Registrador Nacional del Estado sobre la legalidad de la financiación
para recolectar las firmas no afecta la constitucionalidad del trámite de la
iniciativa ciudadana porque se trata de un asunto que, según la Ley 134
de 1994, se asigna a la organización electoral como una facultad genérica
para certificar todo lo concerniente al cumplimiento de exigencias
constitucionales y legales de todo orden en ejercicio de la iniciativa
popular. Pero cuando dichas disposiciones aluden a una certificación
específica, lo hacen exclusivamente para referirse al requisito
constitucional de las firmas; tanto así que, el 10 de septiembre de 2008 el
Registrador del Estado Civil certificó que los respaldos presentados en
apoyo de la solicitud del referendo cumplían con el requisito
constitucional relativo a que sumaban un número de ciudadanos no
inferior al 5% del censo electoral vigente en la fecha respectiva.

De manera que, a su juicio, carecería de fundamento legal exigir, como

requisito de procedibilidad o exigencia con posibilidad de afectar la
exequibilidad de la ley que convoque a un referendo de reforma
constitucional, esta certificación5.

1.3. Inexistencia de vicios de procedimiento en el

trámite de la Ley 1354 de 2009

Sostienen las intervenciones que la eventual ocurrencia de vicios de

procedimiento no es el resultado de una simple contradicción entre la
actuación de la comisión o plenaria y la norma constitucional o
reglamentaria, sino que resulta de la vulneración de los principios
sustanciales que se busca concretar por medio de la realización del
procedimiento legislativo. Afirman que en desarrollo de esta posición la
Corte ha defendido la teoría de la “instrumentalidad de las formas”6, la
cual según los intervinientes se resume en que una afectación a las
4 Entre ellos, y de manera coincidente, Edmundo del Castillo y Fernando Gómez Mejía.
5 Al respecto, el interviniente Edmundo del Castillo sostiene “ni legal ni constitucionalmente es una
competencia de la Registraduría proferir un certificado relacionado con un análisis o decisión
relativa a los topes en la financiación de la recolección de firmas para el referendo. Así lo dispone
expresamente el artículo 24 de la Ley No. 134 de 1994. Luego, también es cierto que la exigencia
sobre el cumplimiento de dichos topes, tampoco es un requisito para el trámite del referendo. Las
consecuencias jurídicas de la violación de estas normas, es realmente distinta”.
6 Intervención del ciudadano Edmundo del Castillo Restrepo, Secretario Jurídico del Departamento
Administrativo de la Presidencia de la República, p. 25.

52
 Expediente CRF-003

normas que rigen el procedimiento legislativo no acarreará la

inconstitucionalidad del cuerpo normativo o disposición creada si con
dicho desconocimiento no se afectaron los principios constitucionales
que dicha actuación debe respetar. Estiman por lo tanto que sólo en
aquellas ocasiones en que una irregularidad afecte de forma importante
derechos y principios constitucionales, será menester declarar la
inconstitucionalidad de la ley o el acto legislativo producido de esta
forma, pues se habrán comprometido de forma importante derechos y
principios constitucionales7.

Concluyen entonces que toda desviación de la actuación parlamentaria

respecto de lo que dice la norma será una irregularidad, pero sólo podrán
ser calificados como vicios del procedimiento aquellas que afecten
elementos sustanciales que el procedimiento legislativo debe respetar,
trátese de un derecho, un principio o un valor. En este sentido se
mencionan algunas irregularidades sobre las que, de acuerdo con las
intervenciones, la Corte ha sostenido no vulneran elementos sustanciales
dentro del procedimiento legislativo, como por ejemplo, que uno de los
ponentes no firme la ponencia, que se incumplan los plazos para rendir
ponencia y el hecho de que se practiquen debates no citados8.

Respecto de la ley por la que se convoca al pueblo a un referendo de

reforma constitucional dan cuenta los intervinientes de dos supuestas
irregularidades en las que aparentemente se incurrió durante el
procedimiento de creación legislativa y, a su vez, explican las razones por
las cuales aquéllas no pueden ser calificadas como vicios que afecten en
forma alguna la validez de la Ley 1354 de 2009.

1.3.1. La publicación del Decreto 4742 de 2008

Relatan los intervinientes que el pretendido vicio habría tenido lugar

porque el Decreto que convocó a sesiones extraordinarias fue publicado
en el Diario Oficial del día 17 de diciembre de 2008 en horas de la tarde
–exactamente a las 17 horas 45 minutos-, es decir, casi 16 horas después
de haberse realizado las sesiones extraordinarias a las que citaba. Sin
embargo, los partidarios de la declaratoria de exequibilidad de la ley
rechazan que la publicación tardía constituya un vicio, con base en los
siguientes argumentos:

7 Ibídem, p. 22.
8 Ibídem, p. 19.

53
 Expediente CRF-003

i. El Decreto tenía un destinatario específico9, pues se

convocó a sesiones extraordinarias al Congreso de la
República, por lo tanto se trataba de un acto particular y no
general, por lo cual no tenía la necesidad de ser publicado.
No obstante, existe constancia de envío a la Imprenta del día
16 de diciembre de 2008 y publicación en el Diario Oficial
de la misma fecha; este hecho no debe confundirse con la
fecha en que el Decreto fue insertado en la página web de la
Imprenta Nacional, lo que ocurrió el 17 de diciembre de
2008, es decir, un día después.

ii. Existe un precedente análogo de la Sala de Consulta y

de Servicio Civil del Consejo de Estado10 en el que se
concluye que el tiempo que tarde en publicarse una
actuación del Gobierno no debe contarse dentro de los
plazos que éste tiene para rendirla, pues esta interpretación
tiene dos consecuencias que resultan contrarias al fin que se
busca con la institución de las objeciones presidenciales –
que es lo que motiva la consulta-: reduce el término que
tiene el Presidente de la República para objetar un proyecto
y condiciona la validez de las objeciones a las vicisitudes en
la publicación del Diario Oficial. Concluye la Sala que la
razón fundamental que aquí trata de resaltarse es que el
tiempo de publicación que se emplea por parte del Diario
Oficial no debe contarse dentro del plazo constitucional o
legalmente establecido al ejecutivo para la realización de las
acciones que el ordenamiento le encarga o le exige.

iii. Adicionalmente se sostiene que los Congresistas

conocieron del Decreto11, o al menos así fue en la plenaria de
9 Intervención del ciudadano Edmundo del Castillo Restrepo, p. 27. En igual sentido, el ciudadano
Fernando Gómez Mejía, actuando en representación del Ministerio del Interior y de Justicia, sostiene
que “El decreto 4742 no tiene como destinatario a los particulares ni puso término a un procedimiento
administrativo”. (p. 53). Por su parte, los ciudadanos Rodrigo Rivera Salazar, Jaime Enrique Granados
Peña, Juan Manuel Charry, Rodrigo Noguera Calderón, David Espinosa Acuña, Antonio Lizarazo
Ocampo, Álvaro Guillermo Rendón, Alexander Sánchez Pérez, Carlos Eduardo Borrero González y
Hediel Saavedra Mogollón sostienen que “El decreto 4247 de 2008 fue expedido con anterioridad al
inicio de las sesiones extraordinarias que convocó y fue hecho público ante quienes debían enterarse
del contenido del mismo, sin violar norma constitucional u orgánica alguna, por el contrario, como
quedó claro, en ejercicio de las mismas”.
10 Concepto 1841 del 17 de septiembre de 2007, de acuerdo a la intervención del ciudadano Edmundo
del Castillo Restrepo Secretario Jurídico de la Presidencia de la República, p. 28.
11 Intervención del ciudadano Edmundo del Castillo Restrepo, p. 28. El interviniente sostiene lo
siguiente “El principio de publicidad se cumplió a tal punto que, efectivamente se llevaron a cabo las
sesiones extraordinarias. En este punto, si la jurisprudencia considera que no se afecta el principio de
publicidad cuando se publica al día siguiente de su aprobación la ponencia para primer debate,
también deberá entenderse que la publicación el mismo día de sesiones extraordinarias, no afecta el
principio de publicidad, sobre todo cuando, como se dijo, cuando los congresistas conocían su
contenido”.

54
 Expediente CRF-003

la Cámara de Representantes en la que fue leído el mismo

por parte del Presidente de la corporación, razón por la cual
fue posible la realización de las sesiones extraordinarias.

1.3.2. La convocatoria a sesiones extraordinarias

Alegan los intervinientes12 que sostener la existencia de un vicio en el

trámite de la Ley 1354 de 2009 por haberse convocado a sesiones
extraordinarias por parte del Gobierno antes de terminarse el período
ordinario de sesiones, implica hacer un análisis eminentemente formalista
del procedimiento legislativo, pues con la citación se cumplió con el
objetivo principal, cual es permitir la iniciación o culminación de un
procedimiento legislativo.

1.3.3. No afectación de los principios de identidad y

consecutividad.

Afirman los intervinientes que el principio de identidad no se desconoció

durante el trámite de la Ley 1354 de 2009, por cuanto el cambio de
pregunta contenida en la iniciativa ciudadana por parte del Senado de la
República no comportó una modificación en el tema de la misma.

En efecto, recuerdan que la jurisprudencia de la Corte ha determinado

que las cámaras legislativas pueden introducir modificaciones a los
proyectos legislativos que debaten; sin embargo, aquéllas no pueden
implicar la creación de un texto completamente nuevo y distinto del
inicialmente aprobado, puesto que debe respetarse el principio de
consecutividad, es decir, la exigencia de que toda cláusula aprobada haya
superado cuatro debates. Por esta razón, explican que las modificaciones
no pueden involucrar temas totalmente ajenos al proyecto, pues éstos no
tendrían relación con lo hasta el momento discutido y se incumpliría el
principio de consecutividad. Añaden que esta limitación a la posibilidad
de enmienda de las células legislativas tiene como fundamento el

12 Al respecto, por ejemplo, el ciudadano Fernando Gómez Mejía, actuando en representación del
Ministerio del Interior y de Justicia, sostiene lo siguiente “Es obvio, por tanto, que las condiciones que
deben cumplirse para convocar válidamente al Congreso a sesiones extraordinarias no se encuentran
en el artículo 85 de la Ley 5 de 1992, sino en los artículos 138 y 200 de la Constitución, los cuales
constituyen, en este sentido, junto con el antes citado artículo 85, el marco normativo contextual de tal
convocatoria” (p. 48). En igual sentido, los ciudadanos Rodrigo Rivera Salazar, Jaime Enrique
Granados Peña, Juan Manuel Charry, Rodrigo Noguera Calderón, David Espinosa Acuña, Antonio
Lizarazo Ocampo, Álvaro Guillermo Rendón, Alexander Sánchez Pérez, Carlos Eduardo Borrero
González y Hediel Saavedra Mogollón, sostienen que “la convocatoria a sesiones extraordinarias que
el Gobierno hizo al Congreso, es totalmente ceñida a la Constitución Política, con fundamento en el
inciso 3º del artículo 138 de la Carta”.

55
 Expediente CRF-003

principio de identidad que debe guardar el proyecto a lo largo de todos

los cuatro debates del procedimiento legislativo.
Las intervenciones mencionan distintas decisiones de la Corte
Constitucional donde se explican, in extenso, el contenido, sentido y
alcance de los principios de identidad y consecutividad. Manifiestan que
en estos fallos, además, se precisa que un artículo nuevo no
necesariamente corresponde a un tema no debatido previamente porque
la novedad debe apreciarse respecto del proyecto en general, por lo tanto
puede existir un artículo creado por la Comisión de conciliación para
superar una discrepancia. Adicionalmente, citan la sentencia C-551 de
2003 en donde la Corte determinó que, de una interpretación armónica de
la Constitución y el Reglamento del Congreso, se concluía que el
Congreso tiene la posibilidad de introducir enmiendas al proyecto de ley
que convoca un referendo. Alegan que cualquier limitación a la facultad
de introducir modificaciones a los proyectos de ley, por parte del
Congreso, debe estar establecida por la Constitución de forma expresa.

De acuerdo con los intervinientes que apoyan la exequibilidad de la Ley

1354 de 2009 estos argumentos aplican por igual a la iniciativa
legislativa popular, de manera que son íntegramente trasladables al caso
que ahora ocupa a la Corte. De esta forma llegan a la conclusión que
“[e]l Congreso de la República podrá realizar modificaciones al
proyecto, pues no existe ninguna prohibición expresa en la Constitución
que se lo impida. Y adicionalmente, el proyecto de ley podrá tener
modificaciones en cualquiera de las Cámaras, siempre y cuando se
respeten los principios de consecutividad e identidad. Cualquiera de las
Cámaras puede introducir modificaciones, siempre y cuando no sean
introducidos temas nuevos o se cambie la materia”13.

Con fundamento en esta interpretación estiman que la modificación

introducida a la pregunta, por parte del Senado de la República, no
implicó la introducción de un tema nuevo 14 pues en su parecer dicha
variación supuso, simplemente, brindar una mayor claridad en la
aplicación de la norma en el tiempo. En efecto, recalcan que la redacción
inicial que utilizaba el vocablo “ejercido” impedía que la norma pudiera

13 Intervención del ciudadano Edmundo del Castillo Restrepo, pp.47 y 48.

14 Al respecto, los ciudadanos Rodrigo Rivera Salazar, Jaime Enrique Granados Peña, Juan Manuel
Charry, Rodrigo Noguera Calderón, David Espinosa Acuña, Antonio Lizarazo Ocampo, Álvaro
Guillermo Rendón, Alexander Sánchez Pérez, Carlos Eduardo Borrero González y Hediel Saavedra
Mogollón, sostuvieron que “resulta pertinente señalar que el alegado cambio promovido en el
Congreso, de ninguna manera vicia de inconstitucionalidad el trámite, por cuanto lo que en realidad
prohíbe la Constitución, son aquellas modificaciones que desvirtúen la esencia y el espíritu del
referendo, lo cual sin duda, en el caso que nos convoca, no ha ocurrido, por cuanto y en tanto, la
esencia y el espíritu de la voluntad de los ciudadanos que avalaron con su firma la consulta del
referendo, no era ninguna otra sino que existiese la posibilidad de que el actual Presidente pudiese ser
nuevamente reelegido de inmediato.”

56
 Expediente CRF-003

ser aplicada en los siguientes comicios electorales, mientras que con la

expresión “haya sido elegido” se permitía que la eficacia de la norma se
diera a partir de los comicios de 2010.

Reiteran que esta modificación temporal no introdujo un tema nuevo

dentro del proyecto de ley, pues se sigue refiriendo a la posibilidad de
que quien haya ejercido la presidencia de la República en un par de
ocasiones pueda aspirar a un tercer período. Adicionalmente, afirman los
intervinientes que con el cambio de pregunta se respetan la intención y la
finalidad de la iniciativa ciudadana.

1.4. La reforma constitucional propuesta mediante la

ley de convocatoria a referendo no configura una
sustitución de la Constitución

Algunas intervenciones cuestionan la competencia de este Tribunal para

controlar vicios por sustitución de la Constitución. Destacan que la Corte
Constitucional se ha equivocado al afirmar que los problemas de
competencia se proyectan al estudio de vicios materiales y formales15.
Enfatizan, entonces, que la competencia de esta Corporación en esta
materia es una regla establecida por la Carta Política, que limita su
actuación a la revisión de vicios de procedimiento y que no puede ser
excedida.

Se alega, además, que la Corte en la sentencia C-551 de 2003 partió de

una ‘falacia argumentativa’ porque en su argumentación pasó de la
imposibilidad de la sustitución total a la prohibición de reformas o
sustituciones parciales. A ello se suma que en su opinión el Tribunal
Constitucional, al contrastar la ley objeto de examen en esa oportunidad
con los valores y principios constitucionales, terminó por hacer un
análisis material de la ley convocatoria a referendo. Finalmente, se citan
las sentencias C-970 y C-971 de 2004, y se defiende que la tesis de la
prohibición de sustituir parcialmente la Constitución o reemplazar un
elemento definitorio de su identidad por otro opuesto o integralmente
distinto no tiene ningún respaldo normativo ni argumentación razonable
que la sostenga.

En efecto, consideran que el numeral 2 del artículo 241 constitucional

restringe expresamente la competencia de la Corte Constitucional al
examen de los vicios en el procedimiento de formación de la ley
convocatoria a un referendo constitucional y que ningún canon
interpretativo permite derivar de este enunciado normativo una

15 Entre otras, intervención del ciudadano Edmundo del Castillo Restrepo, pp. 31 y ss.

57
 Expediente CRF-003

competencia para aprehender el examen del contenido material de la ley,

que es en definitiva lo que a su juicio ha hecho la Corte Constitucional
apoyada en la tesis de la prohibición de sustitución de la constitución.

Igualmente, critican la metodología propuesta por la Corte Constitucional

para adelantar un juicio de sustitución a la Constitución, pues afirman
que aquélla tiene la estructura de un ‘silogismo’ en el cual se parte de una
premisa mayor indeterminada ya que la Corte no ha precisado cuáles son
los aspectos definitorios de la Constitución que no pueden ser sustituidos.
Todo lo anterior lleva a los intervinientes a solicitar que el control de la
Ley 1354 de 2009 se limite al análisis de los vicios de procedimiento.

Otras intervenciones, por el contrario, acogen la tesis planteada en la

sentencia C-551 de 2003, según la cual existe un límite competencial del
poder de reforma constitucional respecto de la sustitución de la
Constitución. Según estos intervinientes la sustitución de la Constitución
exige que se cumpla con tres pasos indispensables y sucesivos: que se
identifique claramente cuál es el aspecto medular o definitorio de la
identidad de la Constitución; que se determine el alcance jurídico del acto
que reforma la Constitución; y que se demuestre que en el caso concreto
la modificación constitucional afecta dicho elemento esencial.

Según los intervinientes este es el hecho que debe probarse cuando se

argumenta que la reelección presidencial sustituye la Constitución, lo
cual, en su opinión, no ocurre en este caso por las siguientes razones16:

i. El pueblo es quien decide soberanamente si reelige o

no al Presidente en turno.
ii. Las instituciones de vigilancia conservan sus
atribuciones.
iii. No se atribuyen nuevos poderes al ejecutivo.
iv. Existen reglas que disminuyen la desigualdad en la
contienda electoral.
v. El Estado colombiano seguirá siendo un Estado social
de derecho.
vi. Las autoridades militares continuarán subordinadas al
poder civil.
vii. No es reemplazado el sistema de pesos y contrapesos,
por cuanto sigue ejerciendo su control el poder judicial;
continúa existiendo la autonomía de las entidades

16 Intervención del ciudadano Edmundo del Castillo Restrepo, p. 37

58
 Expediente CRF-003

territoriales; se prevén limitaciones a la intervención del

Presidente en procesos políticos17,

Un punto que resaltan con especial énfasis es la eventual afectación que

sufrirían otros servidores públicos, cuyo período constitucional es de
cuatro años, en el ejercicio de sus competencias debido a que su
independencia podría verse reducida por la extensión del período del
Presidente. Sin embargo, recalcan que se trata de una afectación
meramente hipotética que lejos está de originar una alteración de tal
magnitud que deba catalogarse como sustitución de la Constitución.

De esta forma concluyen que con la aprobación de la reforma propuesta

por la Ley 1354 de 2009 no se estaría afectando ninguno de los
elementos esenciales de la Constitución, como puede ser la forma de
elegir el Jefe de Estado, el ámbito funcional del Presidente, los
mecanismos de provisión de los servidores de la administración y, por
consiguiente, el principio de frenos y contrapesos establecido en la
Constitución.

Como razón adicional mencionan que la sentencia C-1040 de 2005 no

constituye un precedente constitucional sobre una segunda reelección
presidencial, pues consideran que la aseveración contenida en esa
decisión en el sentido que la reelección por una sola vez acompañada por
una ley de garantías no sustituye la Constitución, no fue hecha con la
intención de excluir la posibilidad de una segunda reelección, sino,
simplemente, resolvía el asunto que se examinaba en ese entonces.
Igualmente, se dice que la Corte tiene la posibilidad de modular los
efectos del fallo, en el sentido de evitar interpretaciones incompatibles
entre la reforma constitucional y la vigencia de la ley de garantías o, por
ejemplo, entre aquélla y el parágrafo del artículo 197 de la Constitución
que consagra “Nadie podrá ser elegido para ocupar la presidencia de la
república por más de dos períodos”.

2. Intervenciones a favor de una declaratoria de

inexequibilidad de la Ley 1354 de 2009

Razones de naturaleza constitucional que justificarían que se declarase la

inexequibilidad de la Ley 1354 de 2009 se exponen en los escritos
presentados por Cesar Augusto Luque Fandiño, José Ricardo Zapata
Camacho, Hermes Antonio Salamanca Rojas, Wilson Donato, Edgar

17 Al respecto, el ciudadano Fernando Gómez Mejía, actuando en representación del Ministerio del
Interior y de Justicia, trayendo a colación a Christian Starck, sostiene que “Las posibilidades de una
división de poderes son múltiples…en todo caso, lo decisivo es que la división de poderes sea
efectiva”.

59
 Expediente CRF-003

Ricardo García Pérez, Héctor Parra y Carlos Antonio González; Germán

Alberto Sánchez Arregocés; Jorge Barrios Gutiérrez; Clodomiro Roa
Roa; Héctor Álvarez; Hernando Navarro Acosta; Álvaro Sanjuan
Sanclemente; Laura Adriana Reyes; Darío Ángel Eguis Suárez; José
Manuel Hernández Téllez; Vicente Ramírez Chacón; Armando Suarez;
León Rivera Satizabal; Cesar Augusto Rodríguez Piedrahita; Manuel
Alfredo Henao Nieto; Martín Bermúdez Muñoz; Nelson Cabrera
Gutiérrez; Rodrigo Lara Restrepo; Eduardo Montoya Hoyos; William
Ricardo Guzmán Sánchez; Wilmer Alonso Riaño; Edson Rafael Rodrigo
Rodríguez Beltrán; Antonio Eduardo Bohórquez Collazos; José Leomar
Cortes Delgado; Miguel Ángel Enciso Pava; Anny Lucia Vargas Rojas;
Carlos Alberto Parra Carrillo; María del R. Carrillo de Parra; Kenny
Elizabeth Campo Sarzosa; Omar León Muriel Arango; Juan Horacio Lara
Z.; Raúl Palacio Ortega; Claudia Patricia Molina González; Víctor
Mauricio González Vargas; Jesús David Hernández Martínez; Erika
Lorena Calderón Galindo; Yenni Marcela García Sierra; Viviana Patricia
Poveda; Carlos Alberto Zapata C.; Armando Bolaños Zúñiga; Freddy De
Jesús Sanjuanello Carbonell, Maria Margarita Duarte, Carlos Eduardo
López, Miryan A. Cubillos C., Blanca Guerra Peña, Carmen Natalia
Guerra Peña, Liz Theily Hernández V., Sandra Liliana Hernández V.,
Julio César Peralta S., Luz Mary Mancipe, Gladys Cárdenas Díaz, Juan
Carlos Uribe Álvarez, María Eloisa Malaver M., Galia Forero M.,
Emeterio Torres Ortiz, José Angel Villadiego Arrieta, Aura Nelly Daza,
Pedro Luis Arango S., Nidia Mendoza Lozada, Clara Daza, Aura Ligia
Tamayo B., Myriam Daza, Raúl Sastoque R., Deisy Morastoque, Juan
Carlos Peña Morales, Héctor Enrique Linero Díaz, Myriam Elsa Romero
Villalba, Lorenzo Julio Florez González, Luis Fernando Rincón Escobar,
Clara Daza, Pascual Bravo, y José R. Llanos;Carlos Adolfo Moreno
Galindo; Matilde Cipagauta Hernández; Hugo Hernández Calderón; Luis
Arturo Cruz; Lilia Poveda de Cuadrado; Rafael Ballén M.; Tatiana
Román Alarcón; Diana Carolina Sanabria Rondón; Reinaldo Villalba
Vargas, Eduardo Carreño Wilches, Dora Lucy Arias Giraldo, Linda María
Cabrera Cifuentes, Luis Carlos Bonilla Rico, Rafael Ernesto Suárez,
Jesús Alberto Franco Giraldo, Mauricio García Durán, Franklin
Castañeda Villacob, Luis Alfonso Castillo Garzón, Luz Marina Hache
Contreras, Juan Carlos Ramírez H., María del Pilar Arango H. y Mauricio
Castillo; Luis Carlos Bonilla Rico Rafael Ernesto Suárez Orjuela;
Mauricio García Durán; Franklin Castañeda Villacob; Tarsicio Mora
Godoy; Jesús Alberto Franco; Blanca Irene López Garzón; Luis Alfonso
Castillo Garzón; Yenly Angélica Méndez Blanco; Maria Del Pilar
Arango; Mauricio Castillo Peña; Juan Carlos Ramirez Hache; Rubén
Darío Chávez Giral; Aldemar Bravo Liscano; Wilson Alfonso Borja Díaz
Alfonso Mora León; Cipriano Hernando Páez V.; Janeth Peláez, Carlos
Cristancho, Gustavo Cáceres, Carlos R. Suárez, Rafael Gaitán, Gabriel

60
 Expediente CRF-003

Vargas y Ernesto Malpica; María Teresa Garcés Lloreda; Augusto

Ramírez Ocampo; Armando Novoa; Fabio Villa Rodríguez; Carlos
Andrés Hoyos; Horacio Serpa, Guillermo Perry, Gustavo Zafra Roldan,
Juan Carlos Esguerra, Iván Marulanda, Erika del Pilar Murillo, Gina
Romero Rodríguez, Frenly Marcela Martínez Garzón, Carolina Bahamón
Acosta, Zurayt Xiomara Trujillo, Juan David Villamarín García, Javier
Rodrigo Valero Garay, Juan Guillermo Pantoya Galíndez, Natalia Lozano
Maucera, Catalina Rivera, Andrés López Morales, Ana María Páez
Morales, Marcela Restrepo Hung, Juan José Mariño, Gonzalo Ortiz,
Eduardo Arias Villa, Alberto Valdiri, Polidoro Gamboa, Jorge Enrique,
Carmenza Gómez, Miguel Torres, Percy Oyola P., Carmenza Mondragón,
Juan José Mariño Palacio, Diego Trujillo, Juanita Sanz, Ángel Nogueira,
María del Mar Ravessa, Ester Sofía Gutiérrez, Luz Dary Peña Marin ,
Melina Narváez Santacruz, Felipe Valencia Hernández, Carlos
Hernández, María Victoria Ospina, Santiago Lozano Mancera, Valentina
Restrepo Ospina, Fernando Segura Restrepo, Martín Von Hildebrand,
Adelaida Callejas, Sylvia Amaya, Luis Fernando Martínez, María
Carolina Rueda, Carlos Mora, Carolina Gutiérrez Torres, Carmen Brillith
Niño , Andrés Sampayo, Álvaro Palacio Arciniegas, Luis Carlos Suárez
Chávez, Natalia Cano Giraldo, Alejandro Caicedo Torres, Roberto
Santamaría Jiménez, José Eslana, David Vásquez Cardona, Fredy Páez,
Andrea F. Guzmán, Daniel Mera Villamizar, Carolina Moreno López,
Ana Paulina Sabbagh, Clara Roció Rodríguez, Natalia Cecilia
Hernández, Raúl Téllez Mendoza, Mauricio Silva Osorio, Marcela
Osorio Lys, Miguel Roberto , Jorge Francisco Ruiz Angarita, José
Antonio Monsalve Gómez, Carolina Torres, Sofía Jaramillo, Daniela
Valero, Diego Camilo Charry, Myriam Uribe, Carolina Figueroa, Javier
López, Paula Vanessa Páez Barreto, Jaime Andrés Betancourt Rodríguez,
Jorge Iván Cuervo, Andrés Gómez Roldán, Francisco Adolfo Rodríguez,
Tarsicio Mora, Luis Ernesto Mañas Ramírez, Martha Lucia Ordaneta
Franco, Ana Sofía Calderón, Juan Manuel Isaza, Gloria Stella Moreno
Fernández, Iván Darío Huertas, Harold Martínez, Gabriela Manrique,
María Alejandra Cruz, Gloria Galán Sarmiento, Adriana María Lagos,
Francisco Alberto Galán, Angélica Marín, Robinson Sánchez Tamayo,
Danilo Morris, Franz Barbosa Amaya, Fernando Moncayo Arenas, María
Angélica Nieto, Carolina Ferro, Juan Pablo Ardila Falla, Javier Rubio,
Camila Osorio Avendaño, María Victoria Uribe de Guzmán, Camilo de
Guzmán Uribe, Olga Chefs, Alexandra Prada, Elvis Casallas Gómez,
Roberto Daza, Robert Rivera, Deiner Cabarcas, Mariana Marulanda,
María Patricia Campo, Alberto Figueroa, Jairo Jaramillo, Angélica
Zambrano, Miriam Cotes, Luz Marina Suana, Héctor Pineda Salazar,
Rosembert Ariza Santamaría, Duván H, María Susana , Haidi Hernández,
Lázaro Ramírez Salazar, Alfredo Hernández, Bernardo González, Javier
Fernando Ramírez, Luis Hernando Quintero, Jorge Rivera Calderón,

61
 Expediente CRF-003

Carlos Torres, Yohan Montaño, Labeyro de Jesús Cardona, Víctor

Pisciotti, Martha Ruiz Roa, Elkin Romero Hernández, Sebastián Rojas
Ricaurte, José del C Ramírez , Carlos Arturo Carmona, Luis Gómez,
Alfredo Ramos Suárez, Pabla Virginia Ramos Garavito, Alejandro
Pinzón, Luz Marina Cabrera, Hernán Ramírez, Paola Triana Arias, Javier
David de Suárez, Sandra Roció Cuellar, Henry González Molina, Edna
Ruth Morales Espinosa, Yesid Rubio, Fernanda Vivus, Gustavo Adolfo
Mellizo, Martha Losada Camacho, Luz Stella García, Gladys María
Guazo Ortega, Ana María Montoya, María Cristina Suaza, Aracelly Peña
Duque, Dora Lucia Betancourt, Gloria Margarita Cuartas, Víctor
Eusebio Pisciotti, Martha Renza, Mery Yolanda Sánchez, Lilia Gutiérrez,
Johana Patricia Arias, Martha Cárdenas, Bárbara Bayoni, Juan Carlos
Plezes Benavides, Carlos Eduardo Cortes, Andrés Felipe López Latorre,
Berenice María Anzola, Marcela Caldas, Luisa Fernanda Trujillo, Elkin
Romero Hernández, David Heshusius, Pedro M Rincón, Marco A
Becerra, Lucy Mora Solano, German Londoño, David Ricardo Rojas
Betancourt, Juan Alberto Morales Morales, Adriana Muñoz , Bertina
Calderón A, Luz Mery Amparo Anzola, Orlando Curiel, María Teresa
Bonilla, Alejandro Torres López, Nubia Ovalle, Dayana Bautista, Juan
Felipe Namen Pulgarin, Juan Carlos Tarera, Juan Camilo Maldonado,
José Manuel Jiménez, Felipe Tello, Silvia Echeverri, Inés Helena Gómez,
Alejandra Barrera, María Cristina Vargas, Claudia Triana S., Diana
Fernanda Ariza S., Laura Fernanda Beltrán, Raquel Pereira Suárez,
Jeanette Delgado M., Claudia Alba, Ana Celia Salazar Castro, Pedro P.
Suárez, María Teresa Bonilla, Luis Hernando Cordero, Eliana P., Nelson
Páez González, Julio Alfonso Bejarano, Cristhian Felipe Carrasco, Luis
Alfonso López Fuentes, Johanna Cristina Vida, Diego Fernando Morales,
María Bellania, Blanca Isabel Abril, José Ruiz, Jorge Edgar Fonseca,
Efraín Ortiz Suárez, Wilson Lazo, Diana T. Espinosa, José Emilio, Cesar
Augusto Rincón, Felipe Amaya, Jorge Trigos, Luz Stella Osorio Pardo,
Jeiser Natalia Millares, German Londoño, Alfonso Buitrago, Rene
Tocancipa, Harney Giovanny Rodríguez, Francisco, Javier Melia, Oscar
Blanco Rivera, Doris Ruth Avella, José Luis Barrera, Natalia M. Parada,
Arturo Arroyave, Franklin Cabarcas, Heidy Águila C., Asseneth Rangel,
Ezequiel Apraez, Carmen Aydé Suárez Redondo, Javier G, William
Pastrana, William Pachón, Francisco Andrés M., Sonia Milena Silva,
Jairo Jiménez, Carolina Torres López, Martha Ovalle, Argemiro Hoyos,
Vishnupriya Arci, Gerardo Sanabria, Danilo Serrano, José Luis Aragonés,
Diego H Cifuentes, Sonia Eljach, José Arango, Joaquín Garzón Vargas,
Sarita Velásquez Beltrán, María Alejandra Grillo, Alejandro García Ríos,
Jorge Andrés Herrera, Tatiana Milena Jairo, Otoniel Hernández, Arley
Palencia Pinilla, Raúl Iván Cartagena, Jaime Ramírez Lozano, Fercho
Martínez Sánchez, Carlos Mauricio Prieto, Juliana Díaz Franco, Paola
Ximena Silva, Lina Patricia Silva, María Cristina Hernández,

62
 Expediente CRF-003

Resurrección González, Cesar Alberto Rodríguez, María Clara Figueroa,

Ansié Carolina Torres Ruiz, Andrés Forero P., Jacqueline Penen Lastra,
Felipe Castro, Flor Castro, María Consuelo Mejia, Yurany Pérez, Margot
Rodríguez, Gilberto Gómez, Alejandro Giraldo, Luis Eduardo Amado,
Mario A Rodríguez, María Del Pilar Zea, José Quintero, Jairo Amézquita
Soler, Cesar Silva Vargas, Merly Vanegas, Luis Amarildo Bravo Mina,
Hernán López, Marta Elena Rodríguez, Elson Rafael Rodríguez, Carlos
Rodolfo B., Constanza Trujillo Vásquez, Carlos Arturo Gómez, Yeir
Barreto, Gabriel Vargas, Natalia Cuellar Giraldo, Claudia López,
Bernardo Parra, Camilo Cubides, Miguel Alfonso Peña, Sharon Mariño,
Hugo Vega, José Raúl Hernández, James Rodríguez, Nelly Esperanza
Morales, María Angélica Malagón, Luis Ignacio Ruiz, José Adalver
Polocho, Daniel Fomeque Castro, Luis Felipe Ortiz, Resurrección
Gonzáles, Leonor Rodríguez Valbuena, Ester Sofía Gutiérrez, Alejandro
Pineda, Juan José Mariño P., Gonzalo Ortiz, Roberto San Martín, Alberto
Valdiri, Martha Ovalle, Erik Giovanni Méndez, Juan Sebastián Rojas,
Victoria Eugenia Rojas, Paula Daniela Gutiérrez, Lady Paola Cortes,
Juan Sebastián Rojas Jiménez, María Clemencia Mejía, Alberto Vargas,
Ana Edith Pérez, María Patricia Sarmiento, María Eunice S, Fernando
Moncayo Arenas, Danilo Morris, Carolina Gonzáles G., Andrea Casas R.,
Franz Barbosa, Héctor Julio V., María Luis Reyes, Luz Yanira Garzón,
Orly Moreno, Martha P. González, Claudia C. Murcia, María Eugenia
Flores, Patricia Corán, Clímaco Cuellar, Duván H. López, Gloria R.,
Floralba Villalba, Yolanda Villaje Díaz, Yeimme Leguizamo, Juan Carlos
Esguerra, Martha Renza, Andrés Camilo Nieto, Alfredo Palencia, Carlos
Rojas, Luis Alberto Maldonado, María Fernanda Amaya, Alexa Betancur
Lozano, Roger Gonza, Lilia Gutiérrez, Graciela Ibáñez, Dora Lucia
Betancourt, María Amelia Márquez, Alfonso Cortes, Carmen Ruiz, Alex
Camargo, Luis Castillo, José Muñoz, Carlos Calderón, Fabio Santamaría,
Diego Rodríguez, Andrés Zúñiga, Carlos Alberto Ríos, Alexander R.,
Alberto Cubillos, Alejandra Herrera, Gustavo Blanco, María Teresa
Moreno, Diana Blanco López, Octavio Fajardo, María Cristina Suaza,
Miriam Cotes Benítez, Germán Cuellar, María Susana M , Gerardo
Duque, William Barbosa, Jannet Turcotte, Camila Ayala Gómez,
Rigoberto Muñoz, Laura Rico Gutiérrez, Cesar Augusto Zamora, María
Carolina Rueda, Gonzalo Gómez, Jorge Contreras, Daniela Duque Arias,
Zulh Echeverry, Jairo Restrepo G., Nataly Giraldo Rodríguez, Jorge
Mario Muñoz, Sebastián A. Henao, Andrés Zapata, Blanca Castaño
Amaya, Andrea de Nubila, German Amado, Orlando Quiroga, Julián
Andrés Téllez, Ever Leiton, Luis Pablo Morales B., Mery Yolanda
Sánchez, Luz Dary Peña M., Hoz María Uribe E., Miguel Roberto Alza,
David Heshusius, Diego C. Charry S., Jaime A. Silva V., Víctor Bernardo
Melo, Luis I. Sandoval M., Juan Pablo Ardila, Mariana Marulanda V.,
Fabio Ramírez, María Patricia Araujo, Luis Felipe Ríos, Luis Suárez M.,

63
 Expediente CRF-003

Gloria Stella Moreno Fernández, Marcela Osorio Lyz, Erika del Pilar
Murillo Tinoco, Mauricio Silva Osorio, Luis Fernando Martínez V.,
Armando Brucheno, Alfonso Díaz Soto, Andrés Camilo Rojas Gutiérrez,
Flor María Hernández Castro, Mauricio Laguna Cardozo, Dairo
Edilberto Quitian Ariza, Javier García Bran, José Manuel Pérez Cortes,
Martha Riveros, Oscar Iván Velásquez, Jaime Alfonso Orjuela Vélez,
Adriana María Lagos Zapata, Sofía Jaramillo, Jorge E. Villarreal B.,
Pablo Gómez Pinilla, Abraham Hidalgo Mendoza, Carmen Ayde Suárez
Redondo, Juan Felipe García, Ana María Mondragón Duque, Angie
Natalia Ramírez Q., Daniel Alejandro López, Juan Carlos Rodríguez
Cifuentes, William Torres García, Víctor Alduvar Castellanos, Luz Mery
Orjuela, José Alfonso García G., Yamil Osorio Dualby, Mirta Manrique
Argualu, Helda Martínez, Luz Clemencia Torres, José Leonardo Bueno
Ramírez, José Ricardo Zapata C., Cesar Augusto Luque F., Manuel
Zuluaga Torres, Claudia Liliana Chavarro, Hermes Salamanca, José
Antonio Sánchez, Iván Valdivieso Gómez, Elsa Elizabeth Chamorro
Daza, Mandory Llanos Cortes, Lucero Ortiz Cadena, María Juliana
Gamarra G., Oscar Gutiérrez Guaqueta, Sergio Rodríguez S., Sady
Mireya Castro C., Nelson Ronderos, Nelson Villamizar, Consuelo Habibe
Dueñas, Camilo Torres Garzón, Maribel Arguello Castillo, María Cristina
Guerrero G, Tarsicio Martínez, María Cecilia Orjuela, Anibal Contreras,
Isabel Cristina López Díaz, Sandra Gutiérrez Cortes, Sarah Coral
Cárdena, Rómulo Padilla Vergara, Mauricio Torres Madrid, María Jesús
Vanegas F., Rosalba Campos G. y María Elisa Uribe Vegalara, siendo
ilegibles el resto de las firmas del documento de Alianza Ciudadana;
Carlos Mario Agudelo Gómez; Nubia Granados; Benjamin Latorre
Araujo; Vicente Noguera Carbonell; Andrés Gómez Roldan, Guillermo
Hernán Barrera Briceño, Daniel Mera Villamizar, Fabio Villa Rodríguez,
José Miguel Sánchez Giraldo, Darío Dangon Moisés, Diego López
Medina, José Miguel Sánchez y Holman Morris; Pedro José Santana
Rodríguez, Tarsicio Mora Godoy, Omar Hernández, Nelly Velandia,
Humberto Correa, Clara Rocío Rodríguez, Gabriel Bustamante, Antonio
Madariaga, Angélica Marín y Bárbara González; Diego Laserna Arias,
Sergio Guzmán Escobar, Federico Ramírez Vergara, Lázaro Ramírez
Salazar, Lina Díaz López, Vishnupriya Arci Sánchez y Santiago
Lizarralde Méndez; Orlando Amorocho Chacón; Ana Sofía Calderón;
Natividad Benavides Rincón; Cristina Ospina; Nancy Cuervo; Luis
Carlos Villegas Echeverri y Rafael Mejía López; Resurrección González
Serrato; Juan Felipe García, Ana María Mondragón, Sarita Velásquez
Beltrán, Alejandra Barrera Salazar, Catalina Rivera Cediel, Daniel
Alejandro López, María Cristina Hernández Hurtado, Catalina Moreno
López, Diana Fernanda Arna, Andrés López Morales, Juan Felipe Navia
P., Valentina Restrepo, Laura Beltrán Orozco, Pablo Gómez Pinilla, Jairo
Andrea Jiménez, Miguel Andrés Martínez Toro, Cristian Andrea Ruiz

64
 Expediente CRF-003

García, Eugenia Echeverri A., Alejandro García Ríos, María Alejandra

Grillo G., Joaquín Antonio Garzón Vargas y Rafael M’c Causland
Echeverry; Luis Fernando Cardona Orozco; Publio Contreras Herrera;
Héctor Peña Díaz, Mario Córdoba Córdoba y Susana Schuster
Rodríguez; Fernando Martínez Rojas; Blanca Ruby Cardona; Álvaro
francisco Camacho Borrero; Luis Miguel Moreno López; Jorge Luis
Arango Mejía, Leidy Johana Garzón Montoya, José Luis González
Jaramillo y Walter Leandro Aguirre Mazo; Andrés Felipe Mejía Ruiz;
Gabriel Alfonso Campuzano Cadavid; Segundo Rosendo Cubides; José
Libardo Avellaneda; Carmen Luz Consuegra; César Augusto Luque
Fandiño, José Ricardo Zapata Camacho, Hermes Antonio Salamanca
Rojas, Wilson Donato, Edgar Ricardo García, Héctor Parra y Carlos
Antonio González; Gonzalo Andrés Ramírez Cleves y Carlos Alberto
López Cadena; José Reyes Alfonso Jiménez; Eduardo Montoya Hoyos;
Guillermo Antonio Parra, Nidia Consuelo Benavides, Laura Rivera
Cuellar, Flor Galechor Mamiane, José Sandoval, María Antonia
Astudillo, Paola Andrea Pareja, José Luis Pareja B., Cecilia Flores,
Natalia Pareja, Antonio Naranjo Gordillo, Maritza Chaparro De García,
Renzo Enrique García Rincón, María Elena Malaver Nova, Flor María
Malaver Nova, Claudia Leonor Vega, Angélica María Chaparro Vega,
Jorge Luis Chaparro Malaver, Clara Nubia Monroy Malaver, Blanca Peña
Márquez, Daniel A. Chaparro Peña, María Josefa Tabares Campos,
Alejandro Tabares Campos, Aura Lozano De Suárez, Guillermo Suárez,
Francisco Bermúdez, Isidoro Palacios Gutiérrez e Isabel Rodríguez de
Palacios; Oswaldo Rodríguez Moreno; Pedro Antonio Vega; Fernando
Zapata M.; Álvaro Antonio Arévalo; William David Guzmán Pulido;
Clemente Mancipe Rojas; José Antonio Fernández Zambrano; Ramiro
Parra; Marco Fidel Niampira y William Henry Mayorga Moreno; Gabriel
Ramírez Pinzón; Edgardo Javier Hoyos Angulo; Faustino Castiblanco
Vargas; Héctor Elías Leal Arango; Alejandro Pinzón A.; Nelson Tobón;
Jorge E. Arias Calderón; Ivón Nathalia Corredor Valderrama; Yenny
Lorena López Cárdenas; Lizeth Judith Chocontá Solano; María del Pilar
Rodríguez; Ángela Rocío Melo Barrera; Sindy Paola Cely Fonseca;
Carol Bibiana Amaya Torres; Ruth Yamile Pineda Zamora; Sandra
Liliana Pulido; Cristian David Rojas Gil; Jhon Jorge Sánchez Páez; Erika
Casteblanco Castro; Natalie Bonilla Pesca; Diana Catalina Marino Guio;
Claudia Lizeth Rojas Moreno; María Angélica Páez Páez; Luz Elena
Carreño Blanco; William Leonardo Agudelo Rodríguez; Manuel Ernesto
Buitrago Camargo; Nayibe Rocío Pardo Vergara; Juan Mauricio Cruz
Reyes; Francisco De Jesús Soler Cantillo; Pablo Andrés Sierra Pulido;
Francisco Javier Conde Rojas; Lina Marcela Vivas Rondón; Diana Paola
Cristancho Pita; Nidia Esperanza Rivera S.; Álvaro Sebastián Quintero
Ovalle; Víctor Manuel Fonseca; Diana Estefanía Velandia Moreno; Ana
Milena Rodríguez Tovar; Jithnory Rocío Velásquez Blanco; Yuly Viviana

65
 Expediente CRF-003

Corredor López; Ary Yanerith Rincón Pérez; Nestor Hernando Moreno

Huertas; Natalia Rojas Díaz; Carlos Enrique Muñoz Sotelo; Leidy
Marcela Sierra Mora; Lyda Marcela Tiria Medina; Yuli Andrea Coy
Guerra; Danna Katherine Garcés González; Marco Antonio Alfonso
Torres; Pedro Alfonso Pérez Estupiñán; Climaco Pinilla Poveda; Luz
Amanda Pineda Jiménez; Sacha Carolina Gutiérrez Alfonso; Laura
Sofía Zambrano Salazar; Ludwing Eduardo Reyes Valero; Ildebrando
Riscanevo Pico; Germán Guevara O.; Germán Enrique Reyes Forero;
Humberto Saúl Moreno Jiménez; Néstor Raúl Correa Henao; Juan
Manuel Sierra Sierra; Guillermo Rivera Flórez; Manuel A. Ome
Ceballos; Luis Jaime Gómez Gómez; Mauricio Castañeda Muñoz; Jaime
Salamanca; Lorenza Ortegón; Fernando Aurelio Acevedo; Guillermo
Mejía Mejía; Álvaro Concha Narváez; Alfredo Beltrán Sierra, Edgardo
Maya Villazón, Fanny Lucia Castellanos Zuluaga y Carmenza Isaza
Delgado; Jaime Germán Bejarano Castro; Rodolfo Gómez Segura; María
Derly Castillo Muñoz; Josue Antonio Peña García; Daniel Avellaneda
Correa; Gustavo Lozano Montero; Yined Medina; Domingo Banda
Torregrosa y Ricardo Ruiz Medina; Daniel Antonio Pachón Ortiz;
Humberto Aníbal Restrepo Vélez; Germán Puentes González; Paula
Alejandra Alfonso Martínez, Andrés Felipe Herreño Lopera, María Paula
Ochoa Lozano, Ana Mercedes Puche Díaz e Iván Darío Rodríguez
Bustamante; Mónica Oliveros Reyes, Viviana Alvarado Rocha y
Angélica María Parada Pineda; Oscar Leonardo Ortiz Jerez, Julián
Camilo Rodríguez Triana y Pedro Nel Rojas Oliveros; Diana Carolina
Alfonso Villarreal, María Camila Franco Franco, John Fredy González
Dueñas, Andrés Felipe Piñeros Cifuentes Y María Jimena Sánchez
Angarita; Claudia Marcela Escalante Mahecha, Alejandra Gualdrón
Cárdenas, Daissy Natalia Rodríguez López y Sandra Milena Hernández
Rodríguez; Luis Miguel Moreno López; Carlos Arturo Piedrahita
Cárdenas; Luis Felipe Rodríguez Rodríguez; Guillermo Rivera Flórez;
Roberto Carlos Astorquiza Aguirre; José Cipriano León C.; Francisco
Asdrúbal Gómez Pastor; Juan Antonio Santa Cortés; Hugo Francisco
Mora Murillo; Álvaro Ochoa Morales, Flor Ángela Cadavid Bedoya,
Luis Agudelo Usman y Edgar Ochoa Carvajal; María Cristina Colina
Buelvas; Carlos E. Ponce; Humberto De Jesús Longas Londoño; Hernán
Alejandro Olano García; María Alejandra Perdomo Medina; Julián David
Peña Gómez; Angélica Patricia Gómez Arévalo; Ivana Valeria Pinto
Espejo; Sergio Andrés Ramírez Franco; José Aníbal Martínez P.; y Carlos
Rodríguez Mejía; Rodrigo Uprimny Yepes, Miguel Emilio La Rota,
Javier Eduardo Revelo, Nelson Camilo Sánchez, Luz María Sánchez,
Paola Andrea Sabogal Pedraza, Carlos Hernando Casas Rodríguez y
Alberto Stahelin; J. Alfonso Fonseca; Vivian Quintero B.; Juan Manuel
Charria Segura; Jorge Isaac Rodelo Menco; Manuel Ávila Olarte; Maira
Alejandra Cabrera Amaya; Rodolfo Cubillos Salazar; Juan Gabriel

66
 Expediente CRF-003

Gómez Albarello; Marco Ernesto Benavides Suárez; Luz Leidy

Cárdenas Ávila; Luís Humberto Viana Bedoya; Martín Rojas Mejía;
Alexandra Sánchez; Fabio Pachón; Carlos Alberto Cárdenas; Sebastian
Rubiano Galvis, José Rafael Espinosa Restrepo, Paula María Vargas
García, Julián Martín Berrio Gómez, Lina María Santos Merchán,
Giselle Herrera, Oscar Aquite Peña, Juan Eslava, Juan Sebastiana
Bastidas, Andrés Felipe Bitar, Carlos Garzón, Juan José Morales,
Carolina Abreo, Jhova Echeverri, Alfredo Hernández, Juan Jacobo del
Castillo, Laura Barona, Catherine Prieto, Alejandra Cáceres Sánchez,
Cesar Suárez Téllez, Tatiana Vargas, Giovanni Conte, Sergio Cáceres,
Luis Felipe Moreno, Catalina Laverde, Carolina Caicedo Flórez, Alfonso
Cepeda, Santiago Sánchez, Cristian Ángel, Andrés Mauricio Páramo,
Mateo Moncada, Francisco Henao Díaz, Andrés Calderón, Luis Carlos
Cote, Ángela Heredia, Fabián Cardozo, Sebastian Gómez, Silvia
Quintero, Pedro Herrera, Laura Vargas, Alejandra Medina, Camilo
Ramírez, Carolina Bejarano, Ana María Manrique, Fabio Ardila, Oscar
Corredor, Lina María Fernández, Juan Andrés Zea, Cristina Chaparro,
Rafael Santos Calderón, Pamela Usta, Sandra Naranjo, Pablo Carrizosa,
Isabella Giraldo, Angélica Manga, Jaime Sanín, Alejandro Cáceres, José
Carretero Pardo, Andrés Parra, Daniel Moreno, Carlos Perdomo, Paola
Ordóñez, Jessica Obando, Julián Peña, Andrés Paramo, Paola Santana,
María Victoria Peña, Julián López, María Fernanda Diago, Lina
Corredor, Juan Camilo Rojas, Ana Carolina Ramírez, Lina María Uribe,
Santiago Lizarralde, Ana María Duran, María Cristina Salas, Camila
Cortéz, Cristina Narváez, Jovanna Jiménez, Juan David Marín, Juan
Sebastian Otero, David Rueda, Diana Rodríguez, Danila Páez, Mónica
Borda, Juan Cuellar, Juliana Vargas, Nathalia Arias, Nicolás Botero, Jinú
Carvajalino, Juan Sebastian Ramírez, Juan Antonio Ucrós, Álvaro
Pereira, Juan Felipe Mantilla, Julián Gómez, Julián Barajas, Lina María
Herrera, Ana Cristina Velasco, Cristina Arbeláez y Andrea Carolina
Rangel; Edilberto Gutiérrez, Natividad de Gutiérrez y Luz Marina
Gutiérrez; Humberto Rojas; Esperanza Márquez; Juan Sebastian Sierra
García, Yesid Doncel Barrera y Manuel Gómez Fajardo; Carlos Ernesto
Castañeda, Alejandro Baquero Nariño, Juan Manuel Arboleda Perdomo,
Juan Manuel Charry Urueña; Ángel Silvino Lemus; Rocío Hurtado; Dora
Santafé Sánchez; Cleria Gualteros Cañón; María Stella Santafé;
Benedicto Prada; Martha Ardila y William Romero; Trinidad Romero;
Nancy Chaparro; Antonio Bohórquez; Cesar Larrate; María Clara
Gutiérrez; Diego Murcia, Miguel Cabezas; Luís Bernardo Díaz y José
Vicente Bonilla Pardo.

Las intervenciones plasman diferentes argumentos a favor de la

declaratoria de inexequibilidad de la ley objeto de estudio los cuales a su
vez se agrupan en torno a tres ejes temáticos: (i) La iniciativa ciudadana

67
 Expediente CRF-003

está viciada por el incumplimiento de los topes de financiación, (ii) la

presencia de vicios insubsanables durante el trámite legislativo de la Ley
1354 de 2009 y (iii) La reforma constitucional propuesta mediante la ley
convocatoria a referendo configura una sustitución de la Constitución.
Estos argumentos se desarrollan a continuación.

2.1. Inexequibilidad de la Ley 1354 de 2009 por exceder

el monto de dinero privado para la financiación de la
iniciativa ciudadana

Argumentan los intervinientes que, en virtud del artículo 103 de la

Constitución, la LEMP 134 de 1994 estableció condiciones para que se
presentaran aportes particulares en la campaña del referendo
constitucional cuando éste es impulsado por una iniciativa ciudadana, las
cuales están contenidas en los artículos 97 y 98 del texto estatutario.
Estos mandatos se aplican a todos los mecanismos de participación
ciudadana, sin que pueda entenderse válidamente que de estos límites se
encuentre excluida la iniciativa popular legislativa en los casos de
referendo constitucional, pues expresamente el artículo 97 de la LEMP
incluye dentro de la campaña de la iniciativa la etapa de recolección de
firmas.

Con base en este análisis algunos intervinientes encuentran la ocurrencia

de varios vicios en la campaña de recolección de firmas del referendo.

2.1.1. La superación de los topes -global e

individual- de financiación

De conformidad con el marco normativo que según los intervinientes rige

la iniciativa popular legislativa que pretende convocar un referendo de
reforma constitucional, señalan que en el proceso de recolección de
firmas por parte del Comité Promotor se desconocieron los topes
globales de financiación establecidos por la ley, pues el propio Comité
reconoció gastos por valor superior a mil novecientos tres millones de
pesos -exactamente, $1.903.458.135.81-. Encuentran por lo tanto
evidente que la Resolución 0067 de 30 de enero de 2008 del Consejo
Nacional Electoral, por medio de la cual se fijan los topes de la campaña
del referendo en cuantía equivalente a trescientos treinta y cuatro
millones de pesos, fue desconocida en esta ocasión, algo sobre lo que se
hizo hincapié en la sesión plenaria de la Cámara de Representantes del 17
de diciembre de 2008 por parte de los representantes Germán Navas
Talero y Carlos Arturo Piedrahita Cárdenas y, por tanto, no puede
considerarse ajustada a los términos constitucionales una ley cuya
iniciativa fue tramitada en esas condiciones.

68
 Expediente CRF-003

Un segundo aspecto que recalcan es la duda respecto a la existencia del

crédito que, supuestamente, la Asociación Colombia Primero concedió al
Comité Promotor, pues afirman que hubo gran cercanía entre esta
Asociación y el Comité mientras éste realizó su labor respecto de la
iniciativa legislativa; añaden que tal proximidad se manifiesta en que la
Asociación puso a disposición del Comité su infraestructura y cuentas
bancarias para el adecuado impulso de la iniciativa popular. Destacan
adicionalmente que siete miembros del Comité de Promotores pertenecen
al Consejo Central de la Asociación Colombia Primero; que el crédito se
ofreció sin garantías, ni plazo para su pago; y, finalmente, que la
Asociación también recaudó contribuciones para el impulso de la
iniciativa popular sin estar para ello autorizada. Consideran que todas
estas situaciones suscitan dudas sobre la existencia del crédito y dejan
entrever que hubo contribuciones a la campaña del referendo tramitadas
por medio de la Asociación Colombia Primero. Esto implicaría, a su
juicio, que se superaron los topes legales previstos para los aportes
individuales, pues con específico propósito de apoyar la campaña de
referendo se hicieron a la Asociación aportes individuales que superaron
el monto de $3’349.74318.

Consideran que este hecho ya es suficiente para que se declare la

inconstitucionalidad de la Ley 1354 de 2009, pues estiman que el
desconocimiento de los límites globales e individuales durante el trámite
de la iniciativa ciudadana desdibuja por completo la esencia del
mecanismo, ya que se podría convertir, como en este caso, en un
instrumento para que grupos económicos se apropiaran de la titularidad
de una iniciativa que la Constitución no les reconoció.

2.1.2. El Registrador Nacional del Estado Civil no

certificó el cumplimiento de los requisitos
constitucionales y legales

Se interrogan los intervinientes sobre las consecuencias que ha de tener el

incumplimiento de los topes de financiación por parte del Comité de
Promotores de la iniciativa legislativa. Al respecto concluyen 19 que no se
18 En este sentido la intervención de DeJusticia.
19 Al respecto, en la intervención de DeJusticia se lee “El trámite de aprobación de la ley 1354 de
2009 implicó vicios evidentes. El primero de ellos fue la vulneración de los topes de financiación que
impidió que el Registrador otorgara la certificación de que ese trámite había sido legítimo y que llevó
también a que el Consejo Nacional Electoral (CNE) dejará sin validez la etapa de inscripción de la
iniciativa. Esta irregularidad no es menor pues no sólo el trámite careció de requisitos exigidos, como
son la certificación del Registrador, sino que muestra que las firmas no fueron recolectadas por una
iniciativa ciudadana genuina sino impulsada por poderes económicos, muchos de los cuales son
contratistas del Estado. Como se puede ver, quienes se benefician del Gobierno por ser contratistas
financiaron la iniciativa más allá de los topes para permitir la continuidad en el poder del Gobierno

69
 Expediente CRF-003

trata de faltas que tengan un simple carácter administrativo, sino que

significan la trasgresión del principio de transparencia que rige el trámite
de los mecanismos de participación ciudadana.

Por esta razón, según los intervinientes cobra pleno sentido exigir una
certificación respecto del cumplimiento de los requisitos legales
establecidos, como lo hace el artículo 27 de la LEMP, de manera que en
los casos de iniciativa popular legislativa se tendrán que expedir dos
certificaciones: la que confirma que la iniciativa es apoyada por el 5%
del censo electoral; y aquella que acredita que la campaña se realizó
cumpliendo los topes de financiación exigidos por la ley.

Afirman que esta última certificación no fue expedida en el caso de la

iniciativa ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de 2009; incluso, en
algunas de las intervenciones se menciona la investigación que cursa en
el Consejo Nacional Electoral, en cuyo desarrollo ha sido citado el
representante de la Asociación Colombia Primero, procedimiento
administrativo que a su juicio busca esclarecer si la utilización de más de
mil novecientos millones de pesos en la etapa de recolección de firmas se
ajustó a las normas legales y reglamentarias que regulan la materia.
También se hace mención de la decisión de la Sala de Conjueces del
Consejo Nacional Electoral, por medio de la cual se invalidó la etapa de
recolección de firmas. De acuerdo con los intervinientes, la ausencia de
la certificación integral por parte del Registrador y la invalidez del
trámite de inscripción decretada por el Consejo Nacional Electoral son
indicativos de serias dudas por parte de la Organización Electoral sobre si
la iniciativa popular fue auténtica manifestación de la voluntad popular.

En resumen, sostienen los ciudadanos partidarios de la declaratoria de

inexequibilidad de la Ley 1354 de 2009 que la LEMP establece la
existencia de dos certificaciones: una que dé fe sobre el número de
apoyos a favor de la iniciativa; y, otra, que compruebe el cumplimiento
de los requisitos legales y reglamentarios en desarrollo de la etapa de
recolección de apoyos ciudadanos. Estos dos eran requisitos de
procedibilidad del proyecto que se convirtió en la Ley 1354 de 2009, de

que los beneficia, encubriendo la operación en una supuesta iniciativa ciudadana. No estamos
entonces frente a una iniciativa popular sino plutocrática”. En el mismo sentido, el Colectivo de
Abogados José Alvear Restrepo concluye que “Es claro que no existe certificación emitida por la
Registraduría Nacional del Estado Civil sobre la financiación legal de la recolección y por ende, no
se han cumplido todos los requisitos constitucionales y legales de que trata el artículo 24 de la ley 134
de 1994. La ausencia de certificación genera un vicio de procedimiento suficiente para declarar la
inconstitucionalidad de la ley 1354 de 2009, porque no sólo es exigido como uno de los requisitos
generales que debe cumplir una ley de referendo en los términos indicados por el Título XIII sino que
además es prerrequisito específico para radicar la propuesta ante las cámaras del Congreso antes de
dar inicio al trámite legislativo”.

70
 Expediente CRF-003

manera que su incumplimiento al inicio del trámite legislativo determina

la inexequibilidad del mismo.

Finalmente, argumentan que el cumplimiento de estos requisitos

estudiados en los numerales anteriores busca evitar que las iniciativas
populares se conviertan en instrumentos al servicio de grupos
económicos que, con base en su capacidad monetaria, manipulen los
mecanismos de participación, convirtiéndolos en instrumentos contrarios
al propósito democrático que inspiró al constituyente al momento de su
creación.

2.2. Modificación del texto de la iniciativa ciudadana

durante el trámite del proyecto de ley en el Congreso

Exponen los intervinientes que el texto del proyecto de ley presentado al

Congreso por el vocero del Comité de Promotores fue modificado en su
esencia por parte del Senado de la República, de manera que se vulneró
el principio de identidad y, en consecuencia, el de consecutividad20.

Tras relatar el trámite legislativo que se surtió en la Cámara de

Representantes para la aprobación del proyecto de ley de referendo, se
describe cómo fue aprobada en comisión y en plenaria de Senado la
modificación del texto del proyecto, que pasó de contener la expresión
“haya ejercido” a “haya sido elegido”, lo que, en su opinión, implicó
una transformación de tal envergadura que, alegan, resulta irreal decir
que se trata del mismo proyecto en los dos primeros y en los dos últimos
debates. Insisten que este cambio permite que un Presidente que luego de
elegido no se posesione o que no haya terminado el período
constitucional para el cual fue elegido aspire a un tercer período de forma
inmediata. Resaltan los intervinientes la magnitud de la diferencia
introducida pues de no haberse modificado la iniciativa ciudadana el
Presidente en ejercicio podría aspirar a ser elegido para otro período a
partir del año 2014, mientras que ahora puede hacerlo de forma válida en
el año 2010. Esto, a su juicio, basta para demostrar una alteración
sustancial del proyecto al pasar de una a otra cámara legislativa.

Consideran que esta postura puede ser rebatida con el argumento que lo
esencial para el proyecto de ley es la voluntad popular expresada al inicio
y al final del proceso de reforma constitucional mediante una ley
20 Al respecto, los ciudadanos Alfredo Beltrán Sierra, Edgardo Maya Villazón, Fanny Lucía
Castellanos Zuluaga y Carmenza Isaza Delgado, sostienen que “Queda así demostrado que se produjo
una alteración sustancial del proyecto al pasar de una a otra Cámara legislativa, y como las
consecuencias jurídicas de los dos textos son distintas, se alteró también así el principio de
consecutividad para la aprobación de la ley que expresamente exige cumplir el artículo 157 de la
Carta”, (p.13).

71
 Expediente CRF-003

convocatoria a un referendo constitucional de iniciativa ciudadana, de

manera que pueden introducirse modificaciones sin mayor inconveniente
durante el procedimiento legislativo. De acuerdo con los intervinientes
este planteamiento confunde la causa del proyecto con su esencia; así,
independientemente de cuál sea la causa o el motivo por el cual un
proyecto se presenta, el mismo tiene una esencia, que no puede
cambiarse a partir de una modificación una vez iniciado el trámite
legislativo. Afirman que la voluntad popular no es la esencia en este caso,
porque la iniciativa no puede confundirse con la decisión popular que se
tome al final del proceso.

Alegan los intervinientes que en este caso la esencia se cambió pues es

totalmente distinta la posibilidad de reelección inmediata y aquella que
exige que haya transcurrido un período para que se pueda llevar a cabo.
Relatan que en la historia constitucional colombiana esta es una
distinción que se ha tenido siempre muy presente; tanto así que el Acto
Legislativo 03 de 1910 permitió la reelección presidencial una vez
hubiere transcurrido un período.

2.3. Citación de los miembros del Congreso a sesiones

extraordinarias sin el lleno de los requisitos
constitucionales y legales exigidos

De acuerdo con algunos intervinientes21 la citación a la sesión

extraordinaria realizada por la plenaria de la Cámara de Representantes el
16 de diciembre de 2008 se realizó desconociendo normas
constitucionales y legales que rigen la materia.

Argumentan los intervinientes que el artículo 151 de la Constitución

prevé que la actividad de las cámaras legislativas se regirá por lo que
establecen las leyes orgánicas que se creen para el efecto. Agregan que en
desarrollo de este precepto constitucional se elaboró la Ley 5ª de 1992,
actual Reglamento del Congreso, cuyo artículo 85 regula lo relacionado
con la convocatoria a las sesiones extraordinarias con el siguiente tenor:
“son convocadas por el Presidente de la República, estando en receso
constitucional el Congreso y para el ejercicio de atribuciones
limitadas”.

Consideran que el marco normativo antes enunciado se habría

incumplido por cuanto las sesiones fueron convocadas cuando todavía se
21 Al respecto, los ciudadanos Alfredo Beltrán Sierra, Edgardo Maya Villazón, Fanny Lucía
Castellanos Zuluaga y Carmenza Isaza Delgado, afirman que “Conforme a lo expuesto, es evidente
que el decreto 4742 de 2008 violó el artículo 85 de la Ley 5ª de 1992, y en consecuencia, artículo 151
de la Carta que obliga al Congreso de la República a ejercer la función legislativa con observancia de
su reglamento contenido en la ley orgánica correspondiente, que para el caso lo es la Ley 5ª de 1992”.

72
 Expediente CRF-003

encontraba reunido el Congreso de la República. Adicionalmente,

argumentan que el Decreto 4742 de 2008 fue comunicado de forma
irregular al Congreso de la República por cuanto, de acuerdo con
certificaciones de la Imprenta Nacional, el mismo fue entregado para su
impresión y publicación a las 19 horas 45 minutos del 16 de diciembre de
2008, su proceso de impresión terminó el 17 de diciembre a las 16 horas
44 minutos de la tarde. Por esta razón entienden los intervinientes que se
presentó un vicio constitucional insuperable pues no se cumplió con el
requisito de publicidad del mencionado decreto. Añaden que esta falencia
no se suple con la comunicación del Decreto a la Cámara de
Representantes, pues el destinatario del Decreto era el Congreso de la
República no únicamente aquella Corporación; y reiteran que fue tan
ostensible la vulneración del principio de publicidad que el Senado de la
República no se reunió en sesiones extraordinarias, pues una vez cerrada
la sesión del 16 de diciembre esta Cámara entendió finalizada su
actividad legislativa ordinaria.

Agregan que no podría aducirse que el Decreto 4742 de 2008 es de

aquellos que no son objeto de control por parte de la Corte
Constitucional, de manera que mientras estén vigentes sus efectos no
puede anularse. Este argumento no resulta de recibo para los
intervinientes pues la Corte realiza un control integral, de manera que
estos aspectos deben verse incluidos en el examen del proceso de
elaboración de la ley.

Por lo anterior, concluyen que la convocatoria a sesiones extraordinarias

entraña un vicio de inconstitucionalidad insuperable, pues, además de
haberse realizado la convocatoria sin que el Congreso se encontrara en
receso, la misma no cumplió con el requisito de publicidad que, en un
Estado democrático, se exige de los actos oficiales.

2.4. Falta de competencia de la Comisión de

Conciliación

Alegan los intervinientes que la Comisión Accidental reunida para

conciliar los textos aprobados por la plenaria de la Cámara de
Representantes y el Senado de la República excedió la competencia para
ella prevista por la Constitución por dos razones:

i. En virtud a que la convocatoria a sesiones

extraordinarias fue inconstitucional, se debe aplicar a dicha
reunión la consecuencia prevista por el artículo 149 de la
Constitución, esto es que lo decidido en ella no tiene validez
alguna. De manera que al ser este el efecto de una reunión

73
 Expediente CRF-003

sin el respeto de las condiciones constitucionales y legales

exigidas, no puede decirse que exista un texto aprobado por
la plenaria de la Cámara que deba ser conciliado con el
aprobado por la plenaria del Senado.
ii. El cambio esencial que sufrió el proyecto como
consecuencia de la modificación de la pregunta implicó que
ante la comisión de conciliación fueran presentados dos
proyectos distintos y no uno con discrepancias. De manera
que la comisión de conciliación carecía de competencia para
unificar dichos textos.

2.5. Votación de los impedimentos

Sostienen algunos intervinientes que, previo al trámite del proyecto que

dio origen a la Ley 1354 de 2009, no se contaba con el certificado
emitido por el Registrador del Estado Civil sobre la financiación de la
campaña de recolección de firmas. No obstante esta situación, narran que
algunos parlamentarios decidieron votar el mencionado proyecto en la
sesión extraordinaria del 17 de diciembre de 200822. Como consecuencia
de lo anterior, la Corte Suprema de Justicia, el día 29 mayo del presente
año, inició a petición de parte investigación preliminar contra 86
Representantes a la Cámara por presuntamente haber incurrido en
prevaricato por acción. Concluyen así que pese al evidente conflicto de
intereses en que estaban incursos los Congresistas investigados, éstos
votaron el informe de conciliación elaborado por la Comisión de
Conciliación el cual fue aprobado por la Plenaria del Senado y por la
Plenaria de la Cámara de Representantes.

Resaltan las intervenciones que doce de los Representantes a la Cámara

que integraron la Comisión de Conciliación y por lo tanto rindieron el
informe de conciliación y en su momento no encontraron ningún motivo
para declararse impedidos, decidieron hacerlo al momento de ser
discutido el Informe de Conciliación ante la Plenaria de la Cámara de
Representantes. Estos Representantes, narran los intervinientes, actuaron
como conciliadores de los textos aprobados en las Plenarias de la Cámara
y Senado y para ello no se declararon impedidos, y sí lo hicieron al
momento de discutir el Proyecto de Ley en la Plenaria en la Cámara de
Representantes, para lo cual acudieron al sistema de levantamiento
recíproco de los impedimentos. Opinan los intervinientes que esta
actuación constituye una infracción al artículo 286 de la Ley 5 de 1992,
por lo que se configura una nulidad en el acta aprobada por la Comisión
de Conciliación.

22 Gaceta del Congreso, acta 160 de diciembre de 2008.

74
 Expediente CRF-003

2.6. Los votos de algunos congresistas son fruto de la

desviación de poder

De acuerdo con algunas intervenciones23 el Gobierno Nacional ofreció

beneficios de diversa índole a cambio del apoyo al proyecto de
convocatoria al referendo. Al respecto afirman que son de público
conocimiento los casos de congresistas que modificaron el sentido de su
voto a cambio de inversiones públicas o cupos laborales en entidades
gubernamentales.

En apoyo de esta tesis se menciona la denuncia que presentó el

ciudadano Rafael Pardo ante la Procuraduría General de la Nación; se
citan igualmente diversos artículos de prensa que describen la realización
de proyectos públicos o contratos dirigidos por el Gobierno tendentes a
beneficiar a senadores y representantes claves para alcanzar las mayorías
requeridas en el trámite de aprobación de la ley que convoca al
referendo; las informaciones de cambio de los directores de distintos
centros penitenciarios por personas cercanas a algunos de los
congresistas que conformaron la Comisión de Conciliación, verbigracia,
Pedrito Pereira, Juan Manuel Corzo y Gustavo Puentes y la denuncia de
distintos representantes a la Cámara respecto de ofrecimientos irregulares
hechos por el Director del SENA a cambio de su voto favorable al
proyecto; entre otros elementos de prueba.

Manifiestan que consideradas individualmente, es posible que estas

situaciones no constituyan evidencia suficiente para declarar la
inconstitucionalidad de la Ley 1354 por vicios en su procedimiento de
creación; sin embargo, apreciadas en conjunto dan clara muestra de una
desviación de poder orquestada sistemáticamente para influir de forma
irregular en la voluntad de las cámaras legislativas.

Por esto solicitan la declaratoria de inconstitucionalidad de los votos

depositados por los congresistas involucrados en estas prácticas, como
son Pedrito Pereira, Juan Manuel Corzo, Gustavo Puentes, Carlos
Enrique Ávila Durán, Mario Varón, Víctor Vargas Polo, Odín Sánchez y
Hernán Andrade durante la votación de los informes de conciliación en
las plenarias de Senado y Cámara de Representantes. De considerar que
no existe evidencia suficiente para este efecto, solicitan a la Corte llamar
a declarar a los congresistas involucrados en estos hechos con el objetivo

23 Sobre el particular, en la intervención de DeJusticia se afirma que “El segundo vicio de trámite
resulta por las evidencias de que varios congresistas muy posiblemente variaron su voto en respuesta
a dádivas gubernamentales. Son claras las pruebas de ese cambio de voto y de que recibieron dichas
dádivas, como palacios municipales o direcciones de prisiones”.

75
 Expediente CRF-003

de tener elementos de juicio suficientes para tomar una decisión a este

efecto.

Los intervinientes apoyan su posición en la importancia que la

jurisprudencia tanto de la Corte Constitucional –sentencia C-456 de
1998- y la Corte Suprema de Justicia –sentencia 22453 de 26 de junio de
2008- han reconocido a los efectos de la desviación de poder en el
cumplimiento de las funciones públicas, siendo obligatoria, en caso de
comprobarse su ocurrencia, la declaratoria de inexequibilidad de una ley
elaborada en estas condiciones.

2.7. El cambio de partido de cinco miembros de la

bancada de Cambio Radical

Algunas intervenciones señalan24 como vicio del trámite legislativo el

hecho que cinco Representantes a la Cámara del Partido Cambio Radical
hayan sido suspendidos en el ejercicio de su derecho al voto antes de
votar el texto definitivo elaborado por la Comisión de conciliación.

La cronología de los hechos inicia el 26 de agosto cuando cinco

Representantes a la Cámara del Partido Cambio Radical rechazaron
varios impedimentos presentados por otros congresistas para votar el
informe de conciliación, con pleno desconocimiento del acuerdo
alcanzado en la bancada. A raíz de estos hechos el Comité de Ética del
Partido Cambio Radical tomó la decisión de suspender el derecho a voto
de estos cinco Representantes al interior del Congreso, sanción que fue
radicada el 1 de septiembre en la Mesa Directiva de la Cámara de
Representantes.

En el entretanto los mismos cinco Representantes a la Cámara del Partido

Cambio Radical fueron aceptados por el Partido de la U, según
Resolución 247 de 30 de agosto presentada por el Secretario General del
Partido de la U. En ella se informó que el representante Ángel Custodio
Cabrera Báez, la representante María Violeta Niño y el representante José
Ignacio Bermúdez Sánchez solicitaron su ingreso al Partido de la U el 29
de agosto de 2009, con fundamento en el Acto Legislativo 01 de 2009, y
firmaron el acta de compromiso25; por su parte, el representante Felipe
Fabián Orozco Vivas y el representante Luis Felipe Barrios solicitaron su

24 Por ejemplo, en la intervención de DeJusticia se lee “El tercer vicio de trámite es que hubo un
ejercicio ilegítimo de transfugismo político. En efecto, la reforma constitucional política contenida en
el Acto Legislativo 01 de 2009 autorizó un transfugismo temporal pues permitió durante dos meses un
cambio de partido. Su propósito era permitir la puesta en marchas de las cláusulas permanentes de la
reforma política, pero no alterar la disciplina de los partidos a fin de que se aprobara la reelección”.
25 Folios 6-8, 12-14, 24-26 cuaderno de pruebas OPC-313/09.

76
 Expediente CRF-003

ingreso al Partido de la U el 30 de agosto de 2009, con fundamento en el

mismo Acto Legislativo y firmaron el acta de compromiso26.

De esta manera la sanción impuesta a los citados representantes fue

notificada a la Mesa directiva una vez éstos ya no hacían parte del partido
y, por tanto, cuando ya no eran miembros de la bancada de Cambio
Radical.

Según una de las intervenciones presentadas27 los representantes

sancionados por el Partido Cambio Radical no tenían la posibilidad de
ejercer su derecho al voto, por cuanto éste había sido suspendido por el
Comité de Ética del partido en virtud del procedimiento previsto en sus
estatutos para sancionar los casos de desacato de la disciplina de
bancada. Se argumenta que si bien la sanción fue impuesta y notificada
luego de que algunos de ellos habían renunciado a Cambio Radical e
ingresado al Partido de Unidad Social Nacional – Partido de la U-, el
motivo de la sanción fue una conducta realizada cuando eran miembros
de la bancada, por tanto el cambio de partido no permite eludir las
consecuencias disciplinarias de dicha actuación. Se defiende que el
cambio de partido en este caso no elimina la vulneración hecha a la
disciplina de bancada y, por consiguiente, no puede convertirse en
obstáculo para que el partido sancione a sus miembros.

2.8. Sustitución de la Constitución

Resaltan algunos intervinientes que la Corte Constitucional en distintas

decisiones –C-551 de 2003; C-572, C-816, C-970, C-971 y C-988 de
2004; C-1040 de 2005; y C-588 de 2009- ha deducido de la Constitución
la existencia de límites al poder de reforma constitucional, el cual es
diferente del poder constituyente originario, en cuanto este último es la
manifestación directa del poder político de los asociados y, por
consiguiente, no está sometido a límites jurídicos, mientras que el poder
de reforma sí. Es éste el fundamento de la limitación competencial, de
manera que por medio de los mecanismos consagrados por la
Constitución se previó la reforma, excluyendo posibilidades de
modificación equivalentes a una sustitución constitucional.

A partir del anterior análisis aseveran que cuando los ciudadanos

escogen el referendo como mecanismo de reforma constitucional están
actuando como poder constituyente constituido, poder sujeto a límites
competenciales establecidos por la Constitución. Contrario sensu, el
poder de sustitución constitucional estaría reservado a una asamblea
26 Folios 18-20 y 30-32, cuaderno de pruebas OPC-313/09.
27 La intervención de DeJusticia.

77
 Expediente CRF-003

constituyente convocada por el constituyente originario sin límites

temáticos, razón por la cual la Constitución prevé que la misma no fuera
convocada con menos de un 33.3% de participación ciudadana -mientras
que el referendo puede ser aprobado con el voto afirmativo, incluso, del
12.5% del censo electoral-. Así mismo, resaltan que el referendo tiene
unas reglas deliberativas menos amplias que las previstas para la
Asamblea y la participación de la ciudadanía se encuentra más
restringida. Concluyen que entender que el referendo es manifestación
del poder constituyente originario es incoherente con el diseño
constitucional previsto en 1991 y que, por consiguiente, con dicha
posición sería redundante la iniciativa de convocatoria a una asamblea
constituyente, pues teniendo la misma amplitud competencial que un
referendo de reforma constitucional, aquélla resulta más exigente y
costosa en su realización.

De esta forma concluyen que el poder de reforma debe distinguirse del

poder de sustitución de la Constitución; que aquél se manifiesta a través
de mecanismos como el referendo; y que, por deducción, éste cuenta con
límites derivados de la propia Constitución que impiden que en su
realización se modifiquen de forma total aspectos esenciales de la
Constitución.

2.8.1. Sustitución de la Constitución por desconocimiento

del principio de separación y equilibrio de las ramas del
poder público

Una vez sustentada la postura de los límites competenciales del referendo

constitucional, aun cuando tiene origen en una iniciativa legislativa
ciudadana, afirman que la Ley 1354 de 2009 es una muestra del exceso
en la facultad de reforma constitucional, porque al prever la posibilidad
de una segunda reelección inmediata se está proponiendo a los
ciudadanos que decidan sobre la sustitución de la Constitución.

En este sentido mencionan que, aunque el artículo 113 consagra que el

poder público es uno solo, se prevé que el mismo sea ejercido por tres
ramas separadas pero que colaboran armónicamente entre sí. Dicha
colaboración armónica parte de la existencia de un equilibrio entre ellas
sin que una se imponga sobre las otras. Consideran que la reforma
constitucional propuesta conlleva una concentración de poder en una de
las ramas del poder público, pues se altera el tiempo de ejercicio de la
cabeza del Ejecutivo, lo que trastoca el equilibrio previsto por la
Constitución y que se denota a partir del período previsto para los altos

78
 Expediente CRF-003

cargos dentro del Estado, equilibrio que se anula con la posibilidad de

que el Presidente dure 12 años en ejercicio del poder28.

Así, con la organización inicial prevista por el constituyente de 1991 el

Presidente de la República al iniciar su período encontraba nombrados a
funcionarios como el Procurador General y el Fiscal General, situación
que desparece con un Presidente que puede reelegirse, pues él podrá
participar en la elaboración de la terna –en un caso- y ternar –en el otro- a
quienes ejercerán dichas funciones durante un eventual segundo período.
Explican que algo similar ocurre respecto del nombramiento de los
miembros de la Junta Directiva del Banco de la República y de la
Comisión Nacional de Televisión, pues la Constitución del año 1991 y las
leyes que desarrollaron la materia previeron que cada Presidente
nombrara únicamente dos miembros de cada una de estas instituciones
durante su período, con el objetivo de que un mismo Presidente no
tuviera la oportunidad de nombrar la mayoría de los miembros de dichos
cuerpos; añaden que este equilibrio se alteró con la primera reelección,
pero se afectaría aún más con la posibilidad de un tercer período por
parte del Presidente.

Argumentan que el Congreso estaría a la expectativa de que el Presidente

de la República se reeligiera, lo cual impondría una innegable situación
de subordinación del órgano legislativo respecto de un Presidente con
posibilidad de manejar el presupuesto nacional. Esto debilita la
autonomía que debe conservar el poder legislativo respecto del poder
ejecutivo.

Hacen notar que esta situación no tiene precedente constitucional, por

cuanto en la sentencia C-1040 de 2005 se estudió el caso de una única
reelección, con la cual se afectaban aspectos puntuales de la separación y
equilibrio de poderes previsto por la Constitución, mientras que, por lo
28 Al respecto, los ciudadanos Alfredo Beltrán Sierra, Edgardo Maya Villazón, Fanny Lucía
Castellanos Zuluaga y Carmenza Isaza Delgado, sostienen que “Si en un régimen presidencial como el
nuestro los períodos de todas las autoridades se señalan directamente en la Constitución, esa
determinación se realiza en coordinación y armonía con el período presidencial, de tal suerte que
desde la Constitución se impida la concentración política del poder en ese alto funcionario del
Estado. Por esa razón, mientras que el período presidencial es de cuatro años, el de los Magistrados
de la Corte Constitucional es de ocho, con lo cual se evita que su renovación coincida con el de un
mismo presidente en el ejercicio del poder, e igual ocurre con el período de los Magistrados del
Consejo Superior de la Judicatura cuya Sala Jurisdiccional Disciplinaria se integra por ternas que
elabora el Presidente de la República”. En el mismo sentido, en la intervención de DeJusticia se
afirma “La segunda reelección presidencial introduce un modelo institucional que no puede ser
considerado como una de las diversas formulaciones de la separación de poderes; por el contrario,
afecta la esencia del complejo sistema de pesos y contrapesos. Esto es así porque i) el presidente
reelegido en dos oportunidades ejerce el poder de nominación que la Constitución de 1991 contempló
para tres presidentes; y ii) algunos de los altos funcionarios nominados o nombrados por el presidente
en sus dos primeros períodos presidenciales, seguirán ejerciendo sus funciones durante el tercer
período.”

79
 Expediente CRF-003

explicado, en el caso de una segunda reelección –un tercer período

presidencial- la afectación a este principio sería de carácter esencial,
originando la total diferencia entre una y otra situación. Por esta razón
estiman que la declaratoria de exequibilidad del Acto Legislativo 02 de
2004 -estudiado en la sentencia C-1040 de 2005- no resulta relevante
para el estudio que ahora se realiza.

Otros intervinientes consideran que la sentencia C-1040 de 2005 sí

resulta relevante para este caso, pues en ella se determinó la
exequibilidad del Acto Legislativo 02 de 2004 en cuanto preveía la
posibilidad de reelección presidencial sólo por una vez, siendo contrario
al precedente jurisprudencial un eventual pronunciamiento que avalara
una segunda reelección presidencial, razón para declarar la
inconstitucionalidad de la Ley 1354 de 2009.

2.8.2. Sustitución de la Constitución por

vulneración del principio de igualdad

También se alega que de declararse la constitucionalidad de la Ley 1354

de 2009, la Corte Constitucional está en la obligación de respetar el
precedente establecido en la sentencia C-1040 de 2005, en la que al
estudiar la exequibilidad de la primera reelección determinó que “[p]ara
la Corte permitir la reelección presidencial –por una sola vez y
acompañada de una ley estatutaria para garantizar los derechos de la
oposición y la equidad en la campaña presidencial- es una reforma que
no sustituye la Constitución por una opuesta o integralmente diferente”.

En virtud de lo anterior, señalan los intervinientes la necesidad de unas

reglas claras que garanticen niveles aceptables de igualdad en la
contienda electoral, lo que no sería suficiente con la Ley 996 de 2005,
pues el marco de garantías en ella contenido fue previsto para el evento
de una única reelección, de manera que se debería prever todo un nuevo
conjunto de reglas que satisficieren las exigencias democráticas en el
contexto de una segunda reelección.

Acotan que en el caso de que la Corte considere que la Ley 996 de 2005
es marco de garantías suficientes para una segunda reelección del
Presidente de la República, debería aclarar que, en caso de aprobarse, la
reforma constitucional prevista por la Ley 1354 de 2009 no sería
aplicable en las siguientes elecciones, por cuanto ya no sería posible
realizar en su totalidad el marco de garantías previsto por dicho estatuto,
que, entre otras cosas, prevé manifestaciones y restricciones desde los
seis meses anteriores a la fecha de realización de las elecciones en que
participaría el presidente candidato.

80
 Expediente CRF-003

De no preverse esta garantía a la oposición y, en general, a los demás

candidatos, consideran que se estaría sustituyendo la Constitución, pues
se estarían modificando valores esenciales incluidos en la misma como el
pluralismo democrático, la igualdad y la alternancia de poderes que
estarían ausentes de un evento tan importante como el proceso de
elección del Presidente de la República.

2.8.3. Sustitución de la Constitución por violación

del principio de generalidad de las normas:
prohibición de realizar una modificación con
nombre propio

Para algunos intervinientes el trámite que tuvo la Ley 1354 de 2009 dejó
ver que esta es una reforma constitucional pensada para favorecer al
actual Presidente de la República.

Manifiestan que esto queda claro a partir del análisis individual de

situaciones fácticas como el cambio de la pregunta, que pasó de contener
el verbo “ejercido” a “elegido”; manifestaciones de miembros del Partido
de la U en el sentido que respaldar el referendo implicaba apoyar al
Presidente Álvaro Uribe Vélez; el papel de constante y decidido apoyo
por parte de miembros del Gobierno a lo largo del trámite legislativo del
proyecto que luego sería la ley 1354 de 2009, verbigracia, declaraciones
del Ministro de Interior y de Justicia dirigidas a acelerar el trámite
legislativo del proyecto que, de acuerdo con la opinión de los
intervinientes, no podían tener motivación diferente a permitir que el
Presidente se candidatizara; el llamado a sesiones extraordinarias por
parte del Gobierno para permitir la discusión del proyecto de ley que
convocaba a referendo, el cual lejos está de ser el respeto de la voluntad
popular, pues en varios proyectos de gran apoyo ciudadano la actitud de
los gobernantes ha sido completamente distinta.

Encuentran que esta situación altera el principio de alternancia en los

poderes, por cuanto impide que se realice un proceso democrático abierto
y, por el contrario, permite que se utilicen las posibilidades que da el
estar en ejercicio de la Presidencia de la República a favor de una
persona y sus fines particulares. Explican que la aplicación de normas
con nombre propio genera una tendencia a la exclusión de los demás
individuos de las reglas de acceso al ejercicio de cargos públicos de
elección popular.

81
 Expediente CRF-003

2.8.4. La Ley 1354 de 2009 convoca a una consulta

de carácter plebiscitario mas no referendario

En conexión con el anterior argumento, algunos de los intervinientes

sostienen que la Ley 1354 de 8 de septiembre de 2009 convierte al
mecanismo de participación del referendo constitucional del artículo 378
en un plebiscito29, circunstancia que vulneraría su naturaleza jurídica, así
como el principio de rigidez de la Constitución al posibilitar un
mecanismo de reforma no previsto en la misma Constitución.

Exponen que esta circunstancia ya había sido prevista como

inconstitucional en la Sentencia C-551 de 200330 que estima la
“inconstitucionalidad de todos los contenidos plebiscitarios en un
referendo constitucional”. La Corte estableció en ese momento que
algunas expresiones de las preguntas que implican el apoyo de políticas o
hechos de un gobernante específico no podían establecerse mediante
referendo.

En opinión de los intervinientes, la Ley 1354 de 2009 tiene de forma

evidente un contenido plebiscitario porque implica el apoyo y el
mantenimiento en el poder de un gobernante específico, en este caso
Álvaro Uribe Vélez, quien pretende ser reelegido por segunda vez.
Afirman que el contenido plebiscitario de la pregunta se evidencia en su
misma redacción: “Quien haya sido elegido a la Presidencia de la
República por dos períodos consecutivos constitucionales, podrá ser
elegido únicamente por otro período”.

Sostienen que, desde que fue aprobada la Constitución de 1991, ningún

Presidente de la República, a excepción de Álvaro Uribe, ha tenido la
posibilidad de desempeñar la primera magistratura por dos períodos
consecutivos constitucionales, de tal manera que a la pregunta se le está
dando un contenido plebiscitario, pues constituye una forma de darle la
posibilidad a un gobernante y a una política determinada para que se
mantenga en el poder. Se tratará de preguntarle al pueblo si considera
29 Al respecto, DeJusticia sostiene en su intervención “El segundo vicio de competencia ocurre por
cuanto esta reforma tiene nombre propio y fue realizada para la permanencia en el poder del actual
Presidente Álvaro Uribe Vélez. Existen evidencias contundentes que muestran que el propósito de esta
Ley no fue adoptar una reforma por las bondades abstractas de que exista una segunda reelección,
sino para permitir la continuidad en el poder del actual Presidente”. En el mismo sentido, el
Colectivo de Abogados José Alvear Restrepo plantea en su intervención que “Violación del Título XIII
de la Constitución Política y de los artículos 4 y 78 de la LEMP, porque la ley 1354 pretende reformar
la constitución mediante un plebiscito. Desde que fue planteada la iniciativa uribista para la
aprobación de la segunda reelección presidencial de Uribe, el debate formulado por los promotores y
respaldado por los congresistas, fue sobre el discurso de continuidad o cambio, en relación directa
con la política de seguridad democrática, en el sentido de preguntar a la ciudadanía si estaba de
acuerdo con mantenerla a través de la reelección del presidente Uribe o cambiarla”.
30 Corte Constitucional, Sentencia C- 551 de 2003, fundamento jurídico 199.

82
 Expediente CRF-003

viable que Álvaro Uribe Vélez, el único que puede ser destinatario de la
norma planteada porque ha sido elegido a la Presidencia por dos períodos
constitucionales, pueda ser elegido “únicamente para otro período”.

Afirman que la Ley 1354 de 2009 establece una consulta a la ciudadanía

sobre el mantenimiento específico de un gobernante y una política en el
poder y no la aprobación de una reforma constitucional que cumpla con
los requisitos de la generalidad, la abstracción y la ausencia de contenido
político plebiscitario. Mencionan que la Asamblea Constituyente de 1991
había advertido que los mecanismos de participación previstos en la
Constitución de 1991, entre ellos la iniciativa popular para la reforma,
podrían ser instrumentalizados y utilizados en contra de una idea de
democracia sustancial, a la manera de los plebiscitos que planteó en
Francia Napoleón a comienzos del Siglo XIX o los que mantuvieron a
dictadores en el poder como en el caso de Augusto Pinochet en Chile que
acudían a estos mecanismos para legitimar la dictadura.

Por las razones expuestas los intervinientes consideran que la Ley 1354
de 2009 a pesar de no ser de iniciativa del gobierno tiene un contenido
plebiscitario evidente que no puede ser admitido en una reforma
constitucional. En primer lugar, porque el único que se favorecería con
esta reforma sería el actual Presidente de la República Álvaro Uribe
Vélez, pues solamente él cumple con el supuesto de la norma de “haber
sido elegido a la Presidencia de la República por dos períodos
constitucionales” dando lugar a una norma particular de destinatario
singular; y en segundo término porque la utilización de contenidos
plebiscitarios dentro de referendos no sólo vulnera la naturaleza jurídica
de éstos, convirtiéndose en un vicio formal de carácter insubsanable, sino
también se vulnerarían aspectos relacionados con los ejes definitorios de
la democracia participativa, de supremacía de la constitución, de
soberanía popular y del Estado social y democrático de derecho al darse
la posibilidad que se instrumentalicen los mecanismos de participación y
los mecanismos de reforma de la Constitución en beneficio de los propios
gobernantes y de sus políticas.

2.9. La convocatoria a un referendo constitucional no

puede contener la casilla de voto en blanco

Al establecer el articulo 378 Constitucional que “[e]l referendo será

presentado de manera que los electores puedan escoger libremente en
el temario o articulado qué votan positivamente y qué votan
negativamente”, señalan los intervinientes, la misma Carta ordena que
el temario o articulado de un referendo constitucional sea presentado

83
 Expediente CRF-003

de tal manera que los electores puedan escoger libremente entre dos
opciones una en la cual manifiestan su acuerdo con la propuesta
formulada y otra en la que declaren su desacuerdo, es decir, las
posibilidades previstas constitucionalmente en un referendo
constitucional son el “sí” y el “no”, pero en ningún caso el “voto en
blanco”.

Este lineamiento, sostienen, es desarrollado por el artículo 42 de la Ley

Estatutaria sobre los Mecanismos de Participación (Ley 134 de 1994), el
cual señala “La tarjeta para la votación del referendo constitucional
deberá ser elaborada de tal forma que, además del contenido indicado
en el artículo anterior, presente a los ciudadanos la posibilidad de
escoger libremente el articulado que aprueban y el articulado que
rechazan, mediante casillas para emitir el voto a favor o en contra de
cada uno de los artículos cuando el elector no vote el proyecto en
bloque. En todo caso, habrá una casilla para que vote el proyecto en
bloque si así lo desea” (negrillas fuera del texto).

Adicionalmente, indican los intervinientes, esta conclusión fue

recogida por la Sentencia C-551 de 2003, en la que se indicó que “la
previsión de la casilla para el voto en blanco es inconstitucional, ya
que desconoce la regulación específica del artículo 378 de la Carta,
que sólo prevé el voto afirmativo y negativo, pues establece que los
ciudadanos deben poder escoger libremente en el temario o articulado
qué votan positivamente y qué votan negativamente” (negrillas fuera
del texto).

No obstante las directrices impuestas por la Constitución, la Corte

Constitucional y por la Ley Estatutaria sobre los Mecanismos de
Participación, afirman los peticionarios, el Congreso de la República
desconoció estos mandatos al incluir dentro del artículo 1º de la ley
1354 de 2009, la casilla del voto en blanco.

Por ello, al existir una contradicción entre el artículo 1º de la Ley 1354

de 2009 y lo establecido por la Constitución, la Corte Constitucional y
por la Ley 134 de 1994 solicitan la inconstitucionalidad del aparte en el
cual se incluye la casilla de voto en blanco.

3. Otras intervenciones

Cabe mencionar que durante el término de fijación en lista del proceso se

presentaron intervenciones que no pueden agruparse en las dos categorías
antes enunciadas por contener manifestaciones de diversa índole, las

84
 Expediente CRF-003

cuales en estricto sentido no expresan argumentos ni a favor ni en contra

de la constitucionalidad de la Ley 1354 de 2009. Estas intervenciones
fueron las presentadas por Henry Guiza Cepeda; Ángela Lozada; Luis
Alfredo Sánchez Gómez; Eduardo Orozco; José Danilo Calle; Zilia
Ignacia Vásquez de Fonseca; Alberto Blanco Melo; Pablo Antonio
Sarmiento; Juan de Jesús Carrillo Páez; Omar Díaz Peñuela; Aura Alcira
Pinto Pinto; Fermín Pinto Cuadros; Edinson De La Palma Zuain;
Domingo Alexander Mesa Mora; Juan Manuel Mendoza Quiñones;
Daniel Antonio Márquez Suárez; Orlando Román Méndez; Jorge
Carantón Ruiz; Misael Antonio Báez Arcila; Luis Aldemar Báez Arcila;
Cristian Jair Báez Arcila; William Arturo Báez Arcila; Gladys A. Arcila
Niño; Alba Consuelo González Sarmiento; Sandra Mercedes González
Sarmiento; María del Carmen Sarmiento de González; José Daniel
González; Yanie Fandiño; Gladys Pulido Álvarez; María Lenid Ardila;
Luz Stella Arcila; María Victoria Córdoba Quintero; Carmen Quintero;
Guillermo León López Obonaga; Celinda Hernández; Luzdari Santilla
Restrepo; Adriana Franco López; Jhon Jairo Rico Santillana; Carlos
Fernando Rico Santillana; Ivette Solano Osorio; Aura Luz Osorio de
Solano; Euclides Manrique M.; Favio Antonio Lara Satizabal; Carmen
Rodríguez Gómez; Mario Rodríguez; Yisell Rodríguez Gómez; Ruth
Gómez Ortiz y Nury Cadena.

Estas intervenciones no serán expuestas porque son extrañas al objeto

propio del examen de constitucionalidad de una ley convocatoria a un
referendo constitucional.

IV. CONCEPTO DEL PROCURADOR GENERAL DE LA NACIÓN

El Procurador General de la Nación mediante Concepto No. 4890,

radicado en la Secretaría General de la Corte Constitucional el doce (12)
de enero de 2010, rindió concepto sobre la constitucionalidad de la Ley
1354 de 2009 “por medio de la cual se convoca a un referendo
constitucional y se somete a consideración del pueblo un proyecto de
reforma constitucional”. La Vista Fiscal solicita a esta Corporación: (i)
Declarar exequible la Ley 1354 de 2009; (ii) Declarar inexequible la
expresión “Voto en Blanco: ( )” contenida en la misma Ley 1354 de
2009; (iii) Ordenar al Gobierno Nacional que dentro de los ocho días
siguientes a la comunicación de la parte resolutiva de la providencia que
declare exequible la Ley 1354 de 2009, la cual se hará a través del
comunicado de prensa que emita la Corte Constitucional, fije la fecha de
convocatoria al referendo para reformar la Constitución Política; (iv)
Exhortar al Presidente de la República para que acoja las restricciones y
prohibiciones de la Ley de Garantías Electorales (Ley 996 de 2005).

85
 Expediente CRF-003

Inicialmente el Ministerio Público analiza si el pueblo mediante un

referendo de iniciativa popular puede sustituir o reemplazar la Carta
Política o si, por el contrario, está limitado para generar un cambio
sustancial al texto constitucional. Al respecto concluye que cuando el
pueblo actúa activamente en los mecanismos de reforma que prevé la
Carta Política, lo hace en su condición de soberano y, por tanto, como
poder constituyente primario y originario, capaz de sustituir o reemplazar
los contenidos superiores que guían el ordenamiento jurídico. A juicio del
Procurador “no cabe duda que cuando el pueblo promueve una reforma
constitucional a través del referendo, éste tiene la misma fuerza que
cuando actúa mediante la asamblea constituyente, pues en ambos
mecanismos es la expresión del constituyente primario la que resulta
determinante en la sustitución del contenido de la Carta, sin más
limitaciones que las de orden formal o procedimental establecidas por el
mismo pueblo en el año 1991”.

En todo caso opina que la propuesta de reelección presidencial contenida

en la Ley 1354 de 2009 “no pretende la sustitución de la Constitución
Política, pues su materia recae sobre un elemento ya previsto y permitido
por la propia Carta”, pues “no comporta un cambio de entidad
suficiente para sustituir el texto superior, sino simplemente una
modificación cuantitativa con respecto a la figura de la reelección
presidencial, que sea del caso señalar, tampoco tuvo la virtud de hacerlo
cuando mediante Acto Legislativo el Congreso la introdujo por primera
vez al texto constitucional”.

Dilucidada esta primera cuestión expone el Procurador su criterio acerca

de la naturaleza del control que ejerce la Corte Constitucional respecto de
las leyes que convocan a referendo constitucional. Sobre este tópico
afirma que éste se circunscribe al examen de los vicios de procedimiento
que tengan entidad suficiente para afectar las diferentes etapas procesales
que hasta la fecha se han desarrollado en relación con la convocatoria al
pueblo para que decida sobre una reforma constitucional mediante
referendo, es decir de aquellos vicios que afecten los requisitos
establecidos en el Título XIII de la Constitución, pero que a la Corte
Constitucional no le corresponde “el estudio del contenido material de la
modificación constitucional propuesta, porque, por naturaleza, dichas
modificaciones entran en contradicción con lo modificado”.

Hechas las anteriores precisiones conceptuales acerca del alcance de la

competencia de la Corte Constitucional, pasa el Procurador a examinar el
trámite de la iniciativa popular ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de
2009. Aclara que sólo tendrá en consideración aquellas disposiciones de

86
 Expediente CRF-003

la LEMP que impliquen un desarrollo directo del Título XIII de la Carta

Política y tengan relevancia constitucional para la convocatoria de
referendos para modificar la Constitución.

Respecto a la normativa que rige el trámite de la iniciativa ciudadana

considera el Jefe del Ministerio Público que “los artículos 24 y 27 de la
Ley 134 de 1994 hacen referencia a un único certificado para efectos de
la tramitación del mecanismo de participación ciudadana, el cual
solamente debe ser expedido por el Registrador Nacional del Estado
Civil, sin la intervención del Consejo Nacional Electoral”. En esa
medida encuentra que en el trámite de la iniciativa ciudadana que dio
origen a la Ley 1354 de 2009 esta exigencia fue satisfecha pues el
Registrador Nacional del Estado Civil, el 10 de septiembre de 2008,
certificó oportunamente al vocero del Comité Promotor los requisitos del
respaldo ciudadano y el cumplimiento de los presupuestos
constitucionales y legales exigidos para el apoyo de la iniciativa
ciudadana.
Textualmente sostiene el concepto que “(…) la certificación del
Registrador Nacional del Estado Civil indica que la iniciativa popular sí
contó con los presupuestos constitucionales y legales exigidos, pues
finaliza afirmando que la “certificación se emite (…) de acuerdo a lo
dispuesto en la Ley 134 de 1994 en su artículo 24”, lo cual implica en
conclusión que la iniciativa cumplió con lo dispuesto en la norma, pese a
que en algunos apartes de la certificación hizo especial referencia al
número de respaldos de ciudadanos; descripción que no excluye del
contenido de dicha constancia los demás requisitos constitucionales y
legales de la propuesta para modificar la Constitución” (negrillas y
cursivas originales).

Ahora bien sobre la remisión que hizo el Registrador Nacional del Estado
Civil, el 3 de septiembre de 2008, al Consejo Nacional Electoral del
balance presentado por el vocero del Comité Promotor del referendo
porque este funcionario percibió posibles infracciones a los artículos 1 y
2 de la Resolución 67 de 2008, considera el Procurador que conforme a
la normatividad vigente es requisito sustancial para la expedición de la
certificación por parte del Registrador “la presentación del balance
contable y no la decisión del Consejo Nacional Electoral sobre las
posibles irregularidades en que pudo incurrir dicho balance, el cual hoy
en día es objeto de estudio por el Consejo. Es decir, para efectos de la
certificación del Registrador para inscribir y tramitar la iniciativa
ciudadana, bastaba la presentación oportuna del balance a la
Registradurìa, para satisfacer el requisito que exigen los artículos 24 y
27 de la Ley 134 de 1994, como efecto ocurrió en el presente asunto”.

87
 Expediente CRF-003

En esa medida considera que “[l]a investigación que adelanta el

Consejo Nacional Electoral sobre las presuntas irregularidades en el
contenido de dicho balance, en nada afecta la validez de la certificación
dada por el Registrador y el trámite de la iniciativa popular. El posible
incumplimiento de las normas sobre financiación y montos máximos de
contribuciones privadas sólo tiene incidencia de orden personal y
administrativo, porque se concreta a una investigación contra personas
determinadas por hechos de tipo sancionatorio que están reguladas por
normas especiales, que para el caso es la Ley 130 de 1994 (Estatuto
Básico de los Partidos y Movimientos Políticos y de la Oposición), por
remisión expresa del artículo 106 de la Ley 134 del mismo año”.

En consonancia con lo anterior afirma que las anomalías en la

financiación de la iniciativa “no tienen el alcance de enervar la
intención popular de reformar la Constitución Política”, pues se trata de
meras irregularidades que no afectan las disposiciones legales de la
LEMP que desarrollan los requisitos previstos en el Título XIII de la
Constitución en el trámite de un referendo constitucional.

Concluye por lo tanto el Procurador “que tanto la etapa de inscripción

de la iniciativa ciudadana para reformar el artículo 197 de la
Constitución Política mediante referendo, como el trámite de recolección
de apoyos ciudadanos se ajustaron al orden constitucional en materia de
procedimiento y a los requisitos esenciales exigidos en el Título XXI (sic)
de la Carta Política”.

Acto seguido procede a revisar el trámite legislativo de la Ley 1354 de

2009. Indica, en primer lugar, que la certificación del Registrador
Nacional del Estado Civil fue expedida en debida forma, razón por la
cual el Congreso de la República era competente para asumir el trámite
legislativo. Destaca que el vicio de inconstitucionalidad más notorio del
cual aparentemente adolece la ley objeto de control constitucional es el
relacionado con “la eventual falta de competencia del Congreso para
variar durante el trámite legislativo el texto del proyecto de reforma
constitucional, teniendo en cuenta que la redacción inicial puesta a su
conocimiento provino de una iniciativa ciudadana”.

Para resolver esta cuestión se interroga el Ministerio Público sobre el

alcance de la competencia del Congreso para modificar el texto de la
iniciativa ciudadana y concluye que debe aplicarse el precedente sentado
en la sentencia C-551 de 2003, a pesar que en esta última decisión se
examinaba una ley de convocatoria a referendo constitucional que tuvo
origen en una iniciativa gubernamental. Señala que “tanto la iniciativa

88
 Expediente CRF-003

popular como la que corresponde al ejecutivo, en materia de referendo,

se encuentran previstas por el mismo artículo 378 superior, ambas
constituyen solamente la primera etapa del proceso de referendo y
finalmente, en presencia de ambas iniciativas se deben observar las
mismas reglas de inscripción, trámite y aprobación de la ley. En suma se
les aplica el mismo marco normativo”. Añade que “[l]a diferencia
cualitativa que representa el hecho de que la iniciativa de referendo sea
en este caso de los ciudadanos, no configura ninguna diferencia teórico-
jurídica respecto a que la iniciativa sea gubernamental, dentro de la
lógica y la argumentación aplicada por la Corte Constitucional en el
caso de referencia. Veamos como los argumentos de ratio decidendi
utilizados por el alto Tribunal para desestimar la teoría de la
intangibilidad del proyecto, se aplican de la misma manera en el
presente caso”.

Señala que el principio de participación del cual se deriva la figura de la

iniciativa ciudadana para la presentación de proyectos de ley
convocatorios de un referendo constitucional “no inhibe las facultades
legislativas del Congreso, sino que le brindan un elemento democrático
adicional para adecuar, precisar y buscar el sentido que quiso darle la
ciudadanía a la propuesta. Es este el verdadero alcance de que la
iniciativa sea popular, y no la desnaturalización, como ya se dijo, de la
función legislativa, privándola de uno de sus elementos constitucionales
esenciales en el ejercicio de la función de trámite y aprobación de las
leyes”. De esta forma considera que se consigue un balance entre el
principio de democracia participativa y el principio de democracia
representativa.

Analiza a continuación si la modificación introducida por el Congreso

vulneró el principio de unidad de materia por incluir temas nuevos en la
iniciativa ciudadana. Sobre este tópico considera que la modificación
introducida por el Congreso no vulnera la unidad de materia porque la
iniciativa ciudadana versaba sobre la reelección presidencial y en
consecuencia resulta clara la identidad o unidad en la materia entre lo
presentado por la ciudadanía y lo aprobado por las cámaras. Añade que
aun si se considera que la modificación introducida por el Congreso
supera la competencia de modificar el texto de los proyectos de ley, se
“debería declarar la constitucionalidad de la Ley 1354 de 2009, en
razón de que el legislador solamente precisó la intención del pueblo sin
alterarla” pues a juicio del Procurador “la voluntad de los ciudadanos
que adhirieron con su firma a la iniciativa popular de reforma
constitucional, de manera notoria tenía por objeto la reelección
inmediata del Presidente de la República”.

89
 Expediente CRF-003

Anota que en el trámite de un proyecto de ley convocatorio de un

referendo constitucional es procedente el mensaje de urgencia, por
remisión expresa del artículo 378 de la Constitución Política a lo
establecido en el artículo 155 de la misma Carta, y que igualmente estos
proyectos pueden ser debatidos y aprobados en sesiones extraordinarias.

Sobre este último asunto explica que la tesis según la cual la

convocatoria a sesiones extraordinarias sólo puede tener lugar cuando el
Congreso esté en receso se deriva de una errónea interpretación del
artículo 85 de la Ley 5 de 1992 porque “de acuerdo con lo establecido
en los artículos 138 y 200 de la Constitución Política, lo que la
definición legal dice es que el Congreso puede ser convocado a sesiones
extraordinarias precisamente para cuando se encuentre en receso, y no
exige que el Presidente de la República tenga que esperar a que el
Parlamento se encuentre en esa situación para poderlo convocar”.
Estima entonces que el Gobierno “puede ejercer la potestad
convocatoria expidiendo el decreto correspondiente en cualquier tiempo,
bien sea cuando el Congreso esté en receso, o antes de que éste finalice
sus sesiones ordinarias, sin que esto último genere un vicio de
procedimiento que invalide la vigencia de las leyes desde el punto de
vista constitucional”.

Respecto a la manera como se tramitó la convocatoria a sesiones

extraordinarias para debatir y aprobar el Proyecto de ley 242 de 2008,
Senado; 138 de 2008, Cámara, encuentra que “se presentó una
incongruencia temporal entre la expedición del Decreto 4742 el 16 de
diciembre de 2008 (del cual conoció la sesión plenaria de la Cámara de
Representantes después de las 11.33 de la noche del día 16 de diciembre
de 2008. Gaceta del Congreso número 77 de 2009. Páginas 147, 149), y
la publicación del mismo el 17 de diciembre de 2008 (aunque el Diario
Oficial número 47.205, en el que aparece publicado el decreto
pertinente, tiene fecha 16 de diciembre de 2008), después de que, en las
primeras horas de la madrugada del 17 de diciembre, la plenaria de la
Cámara de Representantes aprobara, en segundo debate, el Proyecto de
ley 138 de 2008, Cámara”.

Sin embargo, considera que esta incongruencia no vicia el procedimiento

legislativo porque los problemas relacionados con la publicación del
Decreto 4742 de 2008 no afectan su validez y legalidad a la luz de la
jurisprudencia del Consejo de Estado. Tampoco tienen consecuencias en
torno a su oponibilidad y eficacia ya que si bien fue expedido después de
haberse celebrado la sesión plenaria de la Cámara de Representantes en
la cual se aprobó el referido proyecto de ley pues “el Decreto 4742 de
2008 sí resultó eficaz, porque cumplió con su finalidad de convocar a

90
 Expediente CRF-003

quienes tenían la obligación de asistir a sesiones extras para debatir y

aprobar el Proyecto de ley 138 de 2008, Cámara, esto es, los miembros
de la Cámara de Representantes, quienes así lo hicieron de manera
eficiente y sin haber sido asaltados en su buena fe (Constitución Política.
Artículos 83, 138), teniendo en cuenta que la Cámara de Representantes
conoció de la expedición del Decreto 4742 de 2008, porque para ese
momento se encontraba bajo el régimen laboral de sesión permanente
según lo prescrito al respecto en el artículo 85 de la Ley 5 de 1992,
pudiéndose afirmar que ocurrió la figura procesal de las notificaciones
por conductas concluyentes”.

Concluye por ende que “la actuación de la Cámara de Representantes

de haber acudido a las sesiones extras en las primeras horas del día 17
de diciembre de 2008, respondiendo al Decreto número 4742 del 16 de
diciembre del mismo año, independientemente de si este acto
administrativo se publicó el 17 de diciembre de 2008 en horas
posteriores a la reunión plenaria de esa corporación legislativa, resulta
válida desde el punto de vista constitucional”. En su parecer esta postura
“prohíja el principio de instrumentalidad de las formas, en cuanto a que
la Cámara de Representantes actuó en consonancia con los principios de
eficiencia y lealtad procesales (Constitución Política. Artículos 29, 209),
y es la que solicita el Ministerio Público sea tenida en cuenta por la
Corporación Judicial al momento de decidir el presente proceso”.

También se pronuncia el Procurador sobre el cambio de partido de

algunos Representantes a la Cámara durante el transcurso del debate de
conciliación del Proyecto de ley número 242 de 2008, Senado; 138 de
2008, Cámara, y encuentra que “tal acción de cambio de partido de
algunos congresistas no constituye vicio de trámite legislativo, pues la
consecuencia que el ordenamiento jurídico establece para dichos actos
es la responsabilidad personal del parlamentario en relación con su
partido o movimiento político”.
Observa igualmente que no se presentó problema alguno de
inconstitucionalidad en relación con el trámite de impedimentos y
recusaciones durante el proceso parlamentario del Proyecto de ley 242 de
2008, Senado; 138 de 2008, Cámara.

Inicialmente advierte una posible irregularidad en relación con el anuncio

de votación del informe de conciliación del proyecto el día 18 de agosto
de 2009, puesto que de la lectura del acta correspondiente a esa sesión
plenaria no resulta claro si dicho anuncio de votación se efectuó dentro
del tiempo inicial reglamentario de sesión o con posterioridad. Sin
embargo considera que no tiene la entidad suficiente para constituir un

91
 Expediente CRF-003

vicio en el trámite de la ley porque “el requisito indispensable que exige

la Constitución Política es que la votación del proyecto que contenía en
este caso el informe de conciliación fuera anunciado en sesión previa y,
por tanto, diferente; presupuesto que se cumplió en el presente asunto”,
el cual en todo caso fue satisfecho porque “del acta de la plenaria (Acta
N.° 05, Gaceta 909. Página 54), se puede inferir sin ninguna duda, que
el señor Presidente del Congreso realizó el anunció de votación del
informe de conciliación, cumpliendo así con lo prescrito por el artículo
160 superior”. Entonces, a pesar de la escasa información consignada en
el documento en cuestión “no por ello se puede inferir que el anuncio no
se hizo en la oportunidad debida ni tampoco que no haya cumplido el
requisito constitucional exigido. La falta de claridad en el acta no puede
viciar las actuaciones adelantadas por el legislativo, pues éstas cuentan
con la presunción de sujeción a las normas con base en las cuales deben
llevarse a cabo”.

Pasa luego a describir detalladamente el trámite del Proyecto de ley 242

de 2008, Senado; 138 de 2008, y concluye que “según lo contemplado en
los artículos 138, 145, 146, 150, 154, 155, 157, 158, 160, 161, 162, 163,
165, 241 numeral 2 y 378 de la Constitución Política y sus concordantes
con la Ley 5 de 1992, desde el punto de vista formal, el trámite de la Ley
1354 de 2009 se ajusta a lo establecido en la Carta para tramitar y
aprobar las leyes mediante las cuales se convoca al pueblo colombiano a
referendos para que decida acerca de la modificación de la Constitución
Política, en cuanto al procedimiento de iniciativa ciudadana, trámite
legislativo, unidad de materia, sanción presidencial y remisión a la
Corte Constitucional”.

En lo que respecta al respeto a la garantía de libertad del elector y los

principios de lealtad y claridad, previstos en el artículo 378
constitucional, advierte el Procurador que en el texto finalmente
aprobado de la Ley 1354 de 2009 se insertó la casilla de voto en blanco,
como una opción a disposición de los votantes, conceptúa que “esto va
en contra de lo establecido en el artículo 378 de la Constitución, porque
en esta norma superior se establece, de manera inequívoca y directa, que
el referendo para reformar la Carta Política debe ser presentado al
pueblo colombiano de manera que los electores puedan escoger
libremente en el temario o articulado qué votan positivamente y qué
votan negativamente, sin que se considere otro tipo de expresión popular
al respecto. Por tanto, el VOTO EN BLANCO NO tiene cabida en esta
clase de expresiones populares encaminadas a modificar la Constitución
Política” (mayúsculas originales).

92
 Expediente CRF-003

Razón por la cual solicita a la Corte Constitucional estarse a lo decidido

en el ordinal quinto de la sentencia C-551 de 2003, y declare la
inexequibilidad de la posibilidad del voto en blanco contemplada dentro
de la convocatoria para reformar la Constitución realizada por iniciativa
popular a través de la Ley 1354 de 2009, debido a que vulnera los
principios electorales de claridad y lealtad y la voluntad de abstención
electoral como un derecho político para que no se alcance el umbral de
votación mínima para la validez de la aprobación del referendo.

Solicita igualmente a la Corte Constitucional “que declare que el

Gobierno Nacional, dentro de los ocho días siguientes a la comunicación
de la parte resolutiva de la providencia que declare exequible la Ley
1354 de 2009 que se hará a través del comunicado de prensa que emita
la Corporación Judicial, fije la fecha de convocatoria de referendo para
reformar la Constitución Política”.

Finaliza su escrito el Procurador General de la Nación con un análisis de

“la realidad presente sobre las condiciones de los candidatos a la
máxima jefatura del Estado, de cara al principio de igualdad electoral y
a la posibilidad que tendría el actual Presidente de la República para
postular su nombre como candidato presidencial, si el pueblo mediante
referendo decide reformar la Constitución que así lo permita”. Indica
que las reglas previstas en la Ley 996 de 2005 para garantizar el
desarrollo del debate electoral a la Presidencia de la República, cuando el
Presidente en ejercicio aspire a la reelección no son aplicables al actual
Jefe de Estado, porque jurídicamente hoy no puede postularse como
candidato.

Considera en todo caso que “dado que el proceso de reforma

constitucional actualmente en marcha genera una expectativa creciente y
razonable de culminar con la permisión de una segunda reelección del
Presidente de la República, y que puede verse afectada la equidad
electoral en relación con los demás candidatos, en razón del corto
tiempo que hay entre el posible aval constitucional de aspiración a un
tercer periodo presidencial y la fecha de las elecciones que haga posible
la aplicación adecuada y completa de la mencionada Ley de Garantías”,
en esa medida considera que se deben “superar las interpretaciones
formalistas del ordenamiento jurídico que impiden la aplicación de las
restricciones y prohibiciones al Presidente en ejercicio en relación con la
expectativa de reelección, en aras de proteger el equilibrio electoral y el
principio democrático que protege la Constitución Política”.

Por lo tanto entiende que el actual Presidente de la República, a partir de

la fecha, debe observar las restricciones y prohibiciones que contiene la

93
 Expediente CRF-003

Ley de Garantías, salvo las consignadas en sus artículos 8 y 9, por lo

tanto pide a la Corte Constitucional que realice un exhorto en tal sentido.

V. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS DE LA DECISIÓN.

1. Competencia y naturaleza del control ejercido por la Corte sobre

la Ley 1354 de 2009

La Corte debe determinar el alcance del control que, según las

previsiones constitucionales, le corresponde adelantar respecto de una ley
que, como la 1354 de 2009, convoca a un referendo y somete a la
consideración del pueblo un proyecto de reforma constitucional, por cuya
virtud se autoriza una segunda reelección presidencial.

Dado que el referendo constitucional cuya convocación se busca

mediante la ley que ahora se examina es de iniciativa popular, resulta
indispensable establecer las implicaciones de esa participación, a fin de
determinar si constituye una manifestación del pueblo en ejercicio de una
soberanía no sometida a límites jurídicos o si, por el contrario, se trata de
un pronunciamiento ciudadano que está sometido a los cauces
contemplados en el ordenamiento jurídico para producir una reforma
constitucional.

Con la finalidad de resolver la cuestión así planteada es necesario revisar

las nociones de poder constituyente originario y derivado, precisar el
papel que le atañe al pueblo en la adopción de la Constitución, así como
el que le corresponde una vez la Constitución ha sido dictada y decidir,
de acuerdo con las conclusiones obtenidas del análisis propuesto, cuál es
la condición del referendo constitucional convocado y, de conformidad
con esa condición, hasta dónde puede extenderse el control de la Corte.

1.1. El poder constituyente originario y derivado

En numerosas oportunidades la Corporación se ha ocupado del poder

constituyente y de la distinción entre el originario y el derivado. Para los
efectos que ahora interesan, es menester destacar lo que al respecto fue
expuesto en la Sentencia C-551 de 2003, en la cual se examinó la
constitucionalidad de un referendo de iniciativa gubernamental.

En esa ocasión la Corte indicó que el poder constituyente originario tiene

por objetivo el establecimiento de una Constitución, está radicado en el
pueblo y comporta “un ejercicio pleno del poder político”, lo que explica
que sus actos “son fundacionales, pues por medio de ellos se establece el

94
 Expediente CRF-003

orden jurídico y por ello dichos actos escapan al control jurisdiccional”,

como lo reconoció la Corporación en la sentencia C-554 de 1992, al
señalar que no era competente para decidir de fondo una demanda de
inconstitucionalidad presentada en contra de algunos artículos de la
Constitución de 1991.

A diferencia del poder constituyente originario, el derivado, secundario o

de reforma se refiere a la capacidad que tienen ciertos órganos del Estado
para “modificar una Constitución existente, pero dentro de los cauces
determinados por la Constitución misma”31, de donde se desprende “que
se trata de un poder establecido por la Constitución y que se ejerce bajo
las condiciones fijadas por ella misma”32, de manera que, aunque es
poder constituyente, “se encuentra instituido por la Constitución misma,
y es por ello derivado y limitado”33, así como sujeto a controles.

1.2. El papel del pueblo una vez dictada la Constitución y la reforma

constitucional

En la sentencia que sirve de marco a estas consideraciones la Corte

planteó que uno de los problemas más complejos en la teoría y en la
práctica constitucional consiste en establecer cuál es el papel del pueblo
una vez ha dictado la Constitución. La respuesta proporcionada a esta
pregunta apunta a precisar que el pueblo, si bien es depositario de la
soberanía, debe actuar dentro del marco institucional plasmado en la
Constitución que él mismo ha adoptado y, por ello, el artículo 3º de la
Carta de 1991 radica la soberanía “exclusivamente en el pueblo, del cual
emana el poder público”, pero de inmediato proclama que el pueblo
ejerce esa soberanía “en forma directa o por medio de sus
representantes, en los términos que la Constitución establece”.

En la sentencia C-551 de 2003, la Corporación enfatizó que, tanto el

problema suscitado por el papel del pueblo después de expedida la
Constitución, como su respuesta, se proyectan “al campo de los
mecanismos de reforma constitucional” y recordó que, al tenor de lo
dispuesto en el artículo 374 superior, la Constitución puede ser reformada
“por el Congreso, por una asamblea constituyente o por el pueblo
mediante referendo”.

Aunque los respectivos procedimientos implican la intervención de las

ramas del poder público e incluso de la ciudadanía, a juicio de la Corte
“la coexistencia de tres mecanismos de reforma plantea ineludiblemente
31 Sentencia C-551 de 2003 F. J. 29.
32 Ibidem.
33 Ibidem.

95
 Expediente CRF-003

la cuestión de cuál es el titular del poder de reforma en cada caso y, por

consiguiente, cuál es el ámbito de competencia de cada uno, en sí mismo
considerado y en relación con los demás órganos que participan en la
configuración, desarrollo y materialización de determinada reforma
constitucional”.

De conformidad con lo anterior, el titular del poder de reforma mediante

Acto Legislativo es el Congreso, mientras que el titular del poder de
reforma mediante referendo es el pueblo, mas como quiera que, según el
artículo 378 de la Carta, el referendo puede ser de iniciativa
gubernamental o de iniciativa popular, la titularidad del pueblo radica en
la posibilidad que tiene de votar la propuesta, dado que “el referendo
será presentado de manera que los electores puedan escoger libremente
en el temario o articulado qué votan positivamente y qué votan
negativamente” y la aprobación de la reforma “requiere el voto
afirmativo de más de la mitad de los sufragantes, y que el número de
estos exceda de la cuarta parte del total de ciudadanos que integran el
censo electoral”.

Así pues, el pueblo es el titular del poder de reforma constitucional

adelantada por vía de referendo, trátese del convocado por iniciativa del
gobierno o del que tiene lugar por iniciativa “de los ciudadanos en las
condiciones del artículo 155” de la Constitución, ya que en ambos casos
la decisión final acerca de la reforma se le atribuye a él y se le otorga la
posibilidad de expresarse conforme los requerimientos destacados en el
párrafo anterior.

Importa precisar que cuando existe iniciativa popular el grupo de

ciudadanos que la apoyan no puede convocar directamente el referendo,
dado que se trata de un acto complejo y, como también sucede cuando la
iniciativa es del gobierno, la propuesta requiere el debate y la aprobación
del Congreso, que es el órgano por excelencia de la representación
política, y además, la ley que autoriza convocar al pueblo debe ser
sometida al control automático de constitucionalidad, tal y como está
previsto en el numeral 2º del artículo 241 de la Carta.

En relación con la intervención de la ciudadanía, la Carta distingue entre

el momento de la iniciativa autorizada a “un número de ciudadanos igual
o superior al cinco por ciento del censo electoral existente en la fecha
respectiva”, tal como lo establece el artículo 155 superior, y un momento
posterior en el que, habiendo sido superado el paso por el Congreso de la
República y el control confiado a la Corte Constitucional, la propuesta es
sometida a la consideración del electorado.

96
 Expediente CRF-003

En atención a lo expuesto, es este segundo momento el que el

Constituyente tuvo en cuenta al indicar, en el artículo 374 superior, que el
pueblo es el titular del poder de reforma constitucional cuando se efectúa
mediante referendo. A esta definición se atuvo la Corte en la Sentencia C-
551 de 2003 para puntualizar que todos los mecanismos de reforma, aún
los que contemplan como parte de su trámite “la consulta a la
ciudadanía”, son manifestaciones del poder constituyente derivado,
pues, conforme lo afirmó, el acto legislativo, el referendo y la asamblea
constituyente son “mecanismos de reforma constitucional” y “no duda
la Corte que en tales eventos se está frente al ejercicio de un poder
derivado y, por lo mismo, limitado por la propia Constitución”.

En el caso del referendo, la Corporación fue clara al sostener que “el

poder de revisión, incluso si se recurre a un mecanismo de referendo, no
es obra del poder constituyente originario ni del pueblo soberano, sino
que es expresión de una competencia jurídicamente organizada por la
propia Constitución”, a lo cual añadió que “la Carta, al establecer el
referendo como mecanismo de reforma constitucional, no pretendió
consagrar un mecanismo de democracia directa pura, sin controles
judiciales, y que estuviera totalmente desvinculado de las instancias de
representación”, sino que, por el contrario, “el artículo 378 superior
busca una articulación entre la democracia representativa, la
participación directa del pueblo y la garantía judicial de la supremacía
de la Carta”.

1.3. La iniciativa ciudadana en el caso del referendo para reformar la

Constitución

Algunos aseveran que existe diferencia entre el referendo analizado en la

Sentencia C-551 de 2003 y el que ahora ocupa la atención de la Corte y
que esa diferencia estriba en que el primero fue de iniciativa
gubernamental, mientras que el actual es de iniciativa popular,
circunstancia esta última que, en su criterio, implicaría la intervención
del constituyente primario y traería como consecuencia que la Sentencia
C-551 no fuera precedente aplicable.

En concordancia con las consideraciones hechas, la Corte advierte que el

referendo como mecanismo de reforma constitucional es, siempre,
manifestación del poder constituyente derivado y que ni siquiera la
intervención del electorado para votar la propuesta, después de haber sido
tramitada en el Congreso y revisada por la Corte Constitucional, tiene la
fuerza jurídica suficiente para transformar el referendo en acto
constituyente fundacional, primario u originario.

97
 Expediente CRF-003

En las condiciones anotadas, la existencia de iniciativa ciudadana

tampoco trastoca la índole del referendo en cuanto expresión del
constituyente secundario, como surge de lo que hasta aquí se ha expuesto
y de una consideración adicional relativa al objeto perseguido por los
ciudadanos que promueven una iniciativa de referendo y de la
competencia con la cual actúan.

1.4. La ciudadanía que promueve un referendo constitucional, el

objeto de su actuación y su competencia

En efecto, durante la etapa inicial, el objeto o la finalidad que mueve a la

ciudadanía consiste en acreditar los requisitos que les permitan inscribir
la iniciativa e iniciar el proceso de recolección de apoyos en la cantidad y
condiciones constitucionalmente establecidas. En esta etapa los
ciudadanos no tienen poder para decidir si aprueban o no el contenido de
la reforma, ni tienen facultad para decidir si adoptan la ley que incorpora
el texto que luego se someterá al electorado, para que tome una decisión
al respecto y, de acuerdo con la regulación vigente, tampoco eligen al
comité de promotores ni al vocero como representante de la voluntad del
grupo que promueve la iniciativa y menos aún le otorgan al comité o al
vocero un mandato que les permita avalar o rechazar las posibles
reformas que puedan surgir durante el trámite legislativo.

El proceso de recolección de firmas para la inscripción de la iniciativa, la

conformación del comité y la búsqueda de apoyos para presentar la
iniciativa al Congreso, corresponde a una intención distinta, tal como
reconoció la Corte en la Sentencia SU-1122 de 2001, al resolver una
acción de tutela impetrada por varios miembros de un comité de
promotores del referendo contra la corrupción, quienes consideraban que
su derecho a participar y a ejercer un control político resultaba vulnerado,
porque la organización electoral se negaba a considerar como apoyos
válidos para la presentación de la iniciativa al Congreso aquellos que se
habían recolectado para la inscripción de la iniciativa y del Comité
Promotor.

Los peticionarios alegaron que ni el artículo 375 de la Constitución, ni la

Ley 134 de 1994, sobre mecanismos de participación ciudadana,
impedían que pudieran sumarse los apoyos recolectados en las distintas
etapas del proceso de convocación a un referendo. En esa ocasión la
Corte estimó que la interpretación de los actores le quitaba toda
importancia a las condiciones fijadas normativamente para la validez de
toda participación democrática, con tal de asegurar “que exista una
decisión ‘popular’ con efectos normativos”.

98
 Expediente CRF-003

La Corporación reiteró que el proceso tiene varias etapas y que la

inscripción comporta la recolección de firmas “para que los promotores
puedan presentar e inscribir la solicitud de referendo”, con lo cual se
impone que deba “existir identificación plena del objeto sobre el cual el
ciudadano expresa su acuerdo”, para que no exista confusión respecto de
lo que cada ciudadano apoya y, con base en estas consideraciones, la
Corte concluyó:
“En este orden de ideas, si bien existe identidad teleológica, en cuanto
ambos procedimientos o momentos buscan la realización del acto
complejo, en este caso la solicitud al Congreso de la República para que
convoque a un referendo, también ha de tenerse en cuenta que el
legislador quiso que cada uno de los momentos estuviera apoyado
popularmente”. Ello implica que en cada etapa el ciudadano brinda su
apoyo para propósitos distintos: en la primera se apoya fundamentalmente
un promotor y unos lineamientos generales; en la segunda un texto
concreto. De ahí que si se entiende que el apoyo es manifestación de la
libertad individual (como lo es el voto) y representación de su
individualidad (C. P. art. 12) al adicionarse los apoyos logrados en uno y
otro momento se confunden, por decir lo menos, voluntades expresas con
objetivos distintos. Es decir, se menosprecia la intención popular (se
apoya la inscripción o la solicitud de referendo), aduciendo que en
últimas conducen a lo mismo”.

De lo anterior surge que, tanto el objetivo buscado por los ciudadanos

que promueven una iniciativa de referendo durante la etapa de
recolección de firmas para apoyar la iniciativa, como la competencia que
con tal finalidad tienen, se inscriben dentro de la realización de un acto
complejo que conduce a la convocación de un referendo para que el
pueblo decida si reforma o no la Constitución en el sentido que se le
propone y, por lo tanto, hacen parte de un proceso de manifestación del
poder constituyente constituido.

En este sentido, la Sentencia C-180 de 2007 señala que cuando la

ciudadanía participa en la convocatoria de un referendo actúa como
órgano constituido y, por ende, con poder limitado, porque “una es la
situación cuando el pueblo, en un acto de afirmación y por fuera de todo
cauce normativo, decide reformar la Constitución o darse una nueva” y
otra distinta “aquella en la cual a la luz de las previsiones
constitucionales, el pueblo es convocado para que decida si convoca una
asamblea nacional constituyente” o para que “exprese su afirmación o
su negación a una propuesta de reforma a la Constitución”, pues “en el
primer caso el pueblo actúa como constituyente primario” y en el
segundo “obra en el ámbito de los poderes constituidos”.

99
 Expediente CRF-003

De conformidad con lo precedente, “no resulta de recibo, a la luz de la

jurisprudencia constitucional, la pretensión conforme a la cual cuando
el pueblo se expresa por la vía del referendo constitucional previsto en el
artículo 378 de la Constitución, obra como poder constituyente primario
y en tal virtud sus decisiones quedan revestidas de una especial
intangibilidad frente a los restantes mecanismos de reforma
constitucional previstos en el Título XIII de la Carta”.

A modo de conclusión procede sostener que en la etapa de formación de

la iniciativa ciudadana para convocar un referendo constitucional, los
ciudadanos que apoyan la iniciativa ejercen su derecho a participar a
través de uno de los mecanismos constitucionales de participación
democrática, pero no adoptan ninguna decisión referente a la materia del
referendo.

1.5. La ciudadanía que promueve un referendo para reformar la

Constitución y el pluralismo constitucional

A las razones que se dejan consignadas cabe agregar que la actuación de

quienes promueven un referendo para reformar la Constitución, aún
siendo expresión de un mecanismo de participación ciudadana, tampoco
refleja en forma completa el pluralismo que es propio del modelo
democrático plasmado en la Constitución de 1991, como quiera que en
esta etapa inicial un grupo de ciudadanos, incluso grande, prefija la
agenda sobre la cual se podrá pronunciar después el electorado y, frente a
esa agenda no existe la posibilidad de adelantar un debate plural, sino
sólo la posibilidad de dar una respuesta positiva o negativa a la agenda
prefijada por el grupo que promueve la iniciativa.

La idea de pueblo soberano es un concepto constitucional límite

estrechamente relacionado con las ideas de soberanía, democracia liberal
y democracia constitucional. La visión histórica y conceptual típica del
estado liberal de derecho que predominó desde el siglo XVIII, propugnó
una noción de soberanía enmarcada dentro del concepto de nación como
unidad homogénea. A partir de la Segunda Guerra Mundial esa noción
decimonónica ha evolucionado hacia una visión pluralista, de acuerdo
con la cual es menester garantizar tanto la posición de la mayoría como
las voces de las minorías y ya no es posible que un único grupo de
ciudadanos, por numeroso y respetable que sea, se atribuya la voz del
pueblo soberano.

En este orden de ideas, la noción de pueblo que acompaña la concepción

de democracia liberal constitucional no puede ser ajena a la noción de
pluralismo e implica la coexistencia de diferentes ideas, razas, géneros,

100
 Expediente CRF-003

orígenes, religiones, instituciones o grupos sociales. El pueblo de tan

heterogénea composición al escoger un modelo de democracia
constitucional acepta que todo poder debe tener límites y, por lo tanto,
como pueblo soberano acuerda constituirse y autolimitarse de
conformidad con ese modelo democrático e instituye cauces a través de
los cuales pueda expresarse con todo y su diversidad.

La idea de democracia de base pluralista cuestiona el hecho de que

cualquiera pueda erigirse en representante de los intereses de todos e
invita a generar mecanismos adecuados para que diferentes intereses y
visiones sean tenidos en cuenta al adoptar las decisiones que a todos
atañen. Por ello, en los estados contemporáneos la voz del pueblo no
puede ser apropiada por un solo grupo de ciudadanos, así sea
mayoritario, sino que surge de los procedimientos que garantizan una
manifestación de esa pluralidad.

Bajo la concepción contemporánea que se ha descrito, la actuación

legítima del poder constituyente debe reflejar el pluralismo y, en
consecuencia, ha de manifestarse en un escenario deliberativo que
garantice la concurrencia del pueblo soberano en su diversidad para que,
a través de cualquiera de los cauces de reforma de la Carta que ha
previsto al autolimitarse, actúe como poder constituido y exprese su
voluntad de variar el pacto constitucional. Cada uno de los mecanismo de
reforma constitucional previstos en la Constitución de 1991 permite, en
mayor o menor grado, una expresión plural del poder constituyente
derivado y, desde luego, también el referendo que requiere del
cumplimiento de todas las etapas constitucionalmente establecidas, hasta
llegar a la manifestación final del electorado que es el llamado a decidir
sobre la propuesta inicialmente tramitada por un grupo de ciudadanos,
inscrita, aprobada por el Congreso de la República y sometida al control
de la Corte Constitucional que juzga su constitucionalidad.

Ahora bien, de lo explicado se deduce que la Sentencia C-551 de 2003 es

un precedente aplicable al caso que ahora decide la Corte, pues el pueblo,
actuando como poder constituido, igualmente funge como titular del
poder de reforma constitucional, por cuanto también debe ser convocado
para que dé su veredicto final en las urnas. La diferencia radica en que,
teniendo origen gubernamental, la agenda la prefija el gobierno, pero, tal
como sucede cuando la agenda es prefijada por un grupo de ciudadanos,
la etapa inicial no refleja en su totalidad el pluralismo que sólo tiene
cabal expresión cuando la cuestión es sometida al pueblo para que la vote
y decida si aprueba o no la reforma propuesta.

101
 Expediente CRF-003

En las condiciones anotadas y como más adelante se precisará, no es de

recibo la tesis según la cual como por primera vez la Corte se pronuncia
respecto de la convocación a un referendo de iniciativa ciudadana, la
sentencia C-551 de 2003 no es precedente aplicable, porque en ella la
Corporación se pronuncio sobre un referendo de iniciativa
gubernamental.

En apoyo de lo anterior y en términos generales, es de interés destacar

que en la citada sentencia la Corte Constitucional analizó tres problemas
básicos, a saber: su competencia para examinar actos reformatorios de la
Carta, el alcance del control que ejerce sobre actos reformatorios de la
Carta a partir de la expresión “sólo por vicios de procedimiento en su
formación” y las especificidades del trámite legislativo en el caso de los
referendos de iniciativa gubernamental.

El análisis de la primera cuestión fue de carácter general, pues no estuvo

restringido a los referendos constitucionales de origen gubernamental y
lo propio cabe afirmar del segundo problema abordado, ya que lo
relacionado con el alcance del control se trató de tal manera que cobija a
todos los mecanismos de reforma constitucional, incluido el referendo
constitucional de origen ciudadano. El examen de la tercera cuestión, en
cambio, sí aparece limitado al referendo que en esa ocasión ocupó la
atención de la Corte.

En conclusión, la ratio que surge del análisis de los dos primeros

problemas es precedente directamente aplicable al caso del referendo de
iniciativa ciudadana, porque la Corte examinó su competencia, fijada en
el artículo 242-2 superior respecto de todos los mecanismos de reforma
establecidos en el Título XIII de la Constitución, así como el alcance de
esa competencia y lo hizo de modo general, sin que considerara relevante
distinguir si la iniciativa del referendo era ciudadana o gubernamental.

La ratio que surge del tercer problema es específica del referendo

concretamente analizado por la Corte, esto es, de un referendo de
iniciativa gubernamental y, si bien las subreglas utilizadas para resolverlo
no son un precedente directamente aplicable al referendo ahora
examinado, tampoco se puede desconocer que constituyen jurisprudencia
relevante para estudiar las especificidades del trámite legislativo de los
referendos constitucionales de iniciativa ciudadana.

102
 Expediente CRF-003

1.6. Alcance y naturaleza del control ejercido por la Corte sobre la Ley
1354 de 2009.

El numeral segundo del artículo 241 de la Carta asigna expresamente

a la Corte Constitucional la función de “[d]ecidir, con anterioridad al
pronunciamiento popular, sobre la constitucionalidad de la convocatoria
a un referendo o a una Asamblea Constituyente para reformar la
Constitución, sólo por vicios de procedimiento en su formación”.

Esta competencia es complementada por los artículos 378 y 379

constitucionales, los cuales introducen algunas precisiones en torno a
su alcance. Así, la primera disposición fija los rasgos principales que
caracterizan el referendo constitucional y textualmente señala que
“el referendo será presentado de manera que los electores puedan
escoger libremente en el temario o articulado qué votan positivamente y
qué votan negativamente”, previsión de la cual ha derivado la Corte
Constitucional su competencia para examinar la redacción de las
preguntas contenidas en la ley de convocatoria y sometidas a la
votación popular. Mientras que el artículo 379 indica que la
convocatoria a referendo sólo podrá ser declarada inconstitucional
cuando se violen los requisitos establecidos en el Título XIII de la
Constitución.

Ahora bien, la jurisprudencia de esta Corporación ha desarrollado en

diversos pronunciamientos las principales características del control
constitucional que se ejerce sobre la ley de convocatoria a un referendo
constitucional. En cuanto a la oportunidad del control ha precisado que
éste se ejerce con posterioridad a la sanción y promulgación de la ley
correspondiente, como también lo es el control sobre la ley en la cual se
consulta al pueblo sobre si se convoca a una Asamblea Constituyente 34.
Igualmente, ha advertido que cuando se acude a la vía del referendo para
reformar la Constitución, esta misma ha establecido “un control
reforzado”, porque además del control automático que ejerce la Corte
sobre la ley convocatoria, los ciudadanos pueden impetrar la acción
pública de inconstitucionalidad contra el acto reformatorio de la
Constitución. Este control reforzado se explica porque la “reforma a la
Constitución por medio de un referendo es un procedimiento que
comprende diversas etapas. Por ende, conforme al artículo 241 ord 2, la
Corte ejerce el control automático definitivo sobre la ley que somete a
decisión del pueblo un proyecto de reforma constitucional, sin perjuicio
de lo señalado en el artículo 379 superior”35.

34 Sentencia C-551 de 2003, F. J. 2.

35 Auto 001 de 20 de enero de 2003.

103
 Expediente CRF-003

En efecto, en la Sentencia C-551 de 2003 y en Auto 001 del mismo año,

la Corte Constitucional sostuvo que la Carta Política prescribe dos fases
de control jurídico en torno a las reformas constitucionales adoptadas por
medio de referendo. En primer lugar, el control sobre la ley de
convocatoria del referendo, el cual es de carácter automático, integral y
limitado a los vicios de procedimiento y de competencia que se
encuentren en la tramitación de la citada ley. Posteriormente, conforme lo
ha reconocido la jurisprudencia constitucional en las sentencias C-973 y
C-1121 de 2004, puede tener lugar una segunda etapa de control sobre el
acto reformatorio de la Carta Política, una vez entra en vigor, es decir,
una vez haya sido promulgado por el Presidente de la República, dicho
control se ejerce sobre el referendo constitucional, acto jurídico complejo
integrado por los diversos actos emitidos entre la sentencia que declara
exequible la ley de convocatoria y la promulgación del decreto que
adopta el pronunciamiento popular que contiene la reforma al Texto
Superior. El mecanismo por medio del cual tiene lugar esta segunda fase
de control son las demandas de inconstitucionalidad presentadas por los
ciudadanos ante la Corte Constitucional, así mismo en estos eventos el
control se limita a verificar el cumplimiento de los requisitos en el
procedimiento de formación establecidos por la Constitución para esta
modalidad de reformas constitucionales.

En resumen, el control de constitucionalidad que ejerce la Corte

Constitucional sobre la ley mediante la cual se convoca un referendo
constitucional se caracteriza por ser previo al pronunciamiento popular;
concentrado, por estar exclusivamente a cargo de la Corte
Constitucional; judicial, por la naturaleza del órgano que lo lleva a cabo;
automático, ya que opera por mandato imperativo de la Carta Política;
integral, pues corresponde a la Corte verificar todos los eventuales vicios
en el procedimiento legislativo; específico, por cuanto la Corte sólo
puede examinar los vicios de procedimiento de la ley, ya que no le
corresponde estudiar su contenido material; participativo, pues se faculta
a los ciudadanos a coadyuvar o impugnar la constitucionalidad;
definitivo, porque el texto sometido a control no podrá volver a ser objeto
de pronunciamiento por parte del Tribunal Constitucional; y delimitado
por la propia Constitución en los artículos 379 y 241 ord. 2º.

Adicionalmente, este control es independiente respecto de eventuales

actuaciones judiciales, administrativas, disciplinarias, fiscales o de
cualquier índole que, de manera concomitante, se estén adelantando por
hechos acaecidos en desarrollo del procedimiento de formación de la ley
de convocatoria a un referendo constitucional, cuando la Corte estudie el
acto jurídico fruto de dicho procedimiento. En este punto la Corte resalta
la necesidad de valorar dicha situación bajo la óptica del principio de

104
 Expediente CRF-003

oportunidad, en el entendido que el examen constitucional debe

realizarse teniendo en cuenta todos y cada uno de los elementos con que
se cuente al momento de desarrollar el control abstracto, pero no
exigiendo la suspensión del proceso de constitucionalidad mientras
finalizan los procedimientos que pueden arrojar plena certeza sobre los
hechos acaecidos. Esta última exigencia minaría gravemente la eficacia
del examen de constitucionalidad a cargo de la Corte, a la vez que
suspendería indefinidamente el trámite del referendo constitucional.

Cabe recordar igualmente que en distintos autos emitidos durante el

trámite de este proceso36 se rechazó expresamente la procedencia de la
figura de la prejudicialidad en el control abstracto de constitucionalidad
por las razones que se reiteran a continuación:

1. En primer lugar, el Decreto 2067 de 1991 no contempla

la prejudicialidad, de ahí que esta figura no sea expresamente
aplicable en los procesos de control constitucional.
2. En segundo lugar el proceso de control constitucional
tiene un carácter autónomo frente a otros procesos judiciales,
y esta autonomía radica en el objeto y la naturaleza del
control abstracto de la constitucionalidad de las disposiciones
jurídicas, proceso que no pretende establecer
responsabilidades penales o disciplinarias por la
infracción de la normatividad vigente, sino un
pronunciamiento con efectos erga omnes sobre la
constitucionalidad de una disposición sometida a examen
constitucional.
3. La Corte Constitucional ejerce un control concentrado
sobre los actos normativos enunciados en el artículo 241
constitucional y en el ejercicio de esta competencia no
pueden interferir otras corporaciones judiciales.
4. Los breves plazos del proceso de control constitucional
también son un argumento en contra de la prejudicialidad,
porque, de admitirse ésta, resultaría afectada la economía y
celeridad procesal.

En todas las providencias se concluye que “[l]o anterior no significa que

los elementos probatorios recabados en otras actuaciones judiciales,
administrativas o de otra índole o las providencias proferidas por otras
autoridades judiciales no sean relevantes en el examen de las leyes
sometidas al estudio de esta Corporación, la cual valorará su
implicación en el asunto objeto de decisión, dentro de la autonomía

36 Autos 296 y 303 de 2009.

105
 Expediente CRF-003

propia para el ejercicio de sus competencias en el marco de un proceso

de control de constitucionalidad”37.

37 Ibidem.

106
 Expediente CRF-003

1.6.1. El alcance de la competencia de la Corte Constitucional para el

examen de una ley convocatoria de un referendo constitucional. La
competencia para el estudio del trámite legislativo

Sobre el alcance de su competencia para el examen de las leyes de

convocatoria a un referendo constitucional, esta Corporación hizo
importantes precisiones en la sentencia C-551 de 2003. En esa
oportunidad, con ocasión del examen de la Ley 796 de 2003 este Tribunal
interpretó de manera sistemática el conjunto de disposiciones
constitucionales y legales que rigen la materia y arribó a las conclusiones
que se exponen a continuación.

En primer lugar, para definir el parámetro de control de

constitucionalidad se descartó una lectura literal o gramatical del artículo
379 de la Carta, a cuyo tenor “los Actos Legislativos, la convocatoria a
referendo, la consulta popular o el acto de convocación de la Asamblea
Constituyente, sólo podrán ser declarados inconstitucionales cuando se
violen los requisitos establecidos en este título”. Para alcanzar una
comprensión de esta disposición se sostuvo en esa oportunidad que “[u]n
entendimiento puramente literal y aislado del artículo 379 superior,
según el cual los actos legislativos, la convocatoria a referendo, la
consulta popular o el acto de convocación de la Asamblea Constituyente,
sólo pueden ser declarados inconstitucionales cuando se violen los
requisitos establecidos en el título XIII de la Carta, conduce a obvias
perplejidades(…) por la sencilla razón de que el trámite propio de la
convocatoria a un referendo constitucional, no se encuentra regulado
exclusivamente en el título XIII, ya que el artículo 378 superior reenvía a
varias disposiciones que no hacen parte del mencionado título”38.

Por tal razón se descartó una interpretación descontextualizada del

mentado precepto y se acogió una sistemática, a la luz de una lectura
armónica de la Constitución y atendiendo los “propósitos pretendidos
por el constituyente”39. Entonces, para definir el parámetro de control
cobra también relevancia el artículo 378 constitucional por cuanto señala
que la convocatoria a referendo es aprobada por el Congreso, mediante
ley, que requiere la aprobación de la mayoría de los miembros de ambas
cámaras, de “manera tal que envía al intérprete a aquellas normas de la
Constitución y del Reglamento del Congreso que regulan el trámite de
las leyes”40.

38 Sentencia C-551 de 2003 F. J. 7.

39 Ibidem.
40 Ibidem.

107
 Expediente CRF-003

Concluyó entonces esta Corporación que “la restricción del artículo 379
superior no implica que la Corte no deba tomar en consideración las
otras normas constitucionales, que sean relevantes para examinar la
regularidad del procedimiento de aprobación de un referendo para
reformar la Constitución. Y en particular, en relación con una reforma
por vía de referendo, en la medida en que el proyecto a ser sometido al
pueblo debe estar contenido en una ley, es obvio que las normas
constitucionales y del Reglamento del Congreso que regulan la
formación de las leyes son en principio relevantes, sin perjuicio de que
la naturaleza especial de la ley de referendo pueda implicar ciertas
especificidades en su procedimiento de aprobación. Y de otro lado, este
acto de reforma por referendo implica la utilización de un mecanismo
particular de participación ciudadana y popular –como es precisamente
el referendo-, por lo que la Corte deberá tomar en cuenta no sólo las
normas constitucionales que regulan esta figura sino también, en lo
pertinente, la Ley 134 de 1994, o LEMP. Estas disposiciones forman
entonces el parámetro normativo de referencia para enjuiciar la
regularidad del procedimiento de formación de la Ley 796 de 2003” 41.
En esa medida el parámetro de control en estos casos está conformado
por: (i) Los enunciados normativos contenidos en el Título XIII de la
Constitución, (ii) otras disposiciones constitucionales relevantes, (iii) el
Reglamento del Congreso de la República –Ley 5ª de 1992-, (iv) la
LEMP, (v) otras disposiciones legales que regulan mecanismos de
participación ciudadana o asuntos electorales, tales como la Ley 130 de
1994.

41 Sentencia C-551 de 2003 F. J. 8.

108
 Expediente CRF-003

Para salvar las objeciones que pudieran formularse debido a que la

anterior interpretación parecería privar de efecto útil el mandato expreso
del artículo 379 constitucional, en el sentido que sólo el desconocimiento
de los requisitos previstos en el Título XIII de la Carta acarrearía la
declaratoria de inconstitucionalidad de la ley convocatoria a un referendo
constitucional, esta Corporación armonizó ambas posturas
hermenéuticas; es decir, la interpretación sistemática de la cual se infiere
que el parámetro de control está conformado por el marco normativo que
regula el procedimiento legislativo y los mecanismos de participación
ciudadana con la referencia exclusiva y expresa al Título XIII de la
Constitución contenida en el artículo 379. Concluyó así “que el mandato
del artículo 379 pretende restringir la posibilidad de la declaratoria de
inexequibilidad de un acto reformatorio de la Constitución, únicamente
a aquellas irregularidades que sean de una entidad suficiente como para
constituir un vicio de procedimiento en su formación, entendiendo por
éste la violación de los requisitos establecidos por la propia Carta para
la aprobación de dichas reformas, los cuales se encuentran sintetizados
en el Titulo XIII. En efecto, de esa manera se respeta el mandato del
artículo 379, según el cual esos actos sólo pueden ser retirados del
ordenamiento por violar el título XIII, con la necesidad de tomar en
cuenta otras disposiciones constitucionales, del Reglamento del
Congreso y de la LEMP, que son indispensables para determinar el
alcance de los requisitos constitucionales de aprobación de una ley que
incorpora un referendo y que se encuentran previstos en el mencionado
Título XIII”42.

En esa medida resulta relevante para el control de constitucionalidad de

una ley convocatoria a un referendo constitucional la distinción acogida
por la jurisprudencia constitucional entre meras irregularidades y vicios
en el procedimiento legislativo, “por consiguiente, no cualquier
irregularidad o cualquier infracción de una norma del reglamento del
Congreso o de la LEMP referidas al trámite del referendo implican la
inconstitucionalidad de la presente ley; es indispensable que esa
irregularidad sea de una gravedad suficiente para ser calificada como
un vicio en la formación de esa ley, como paso necesario para la
adopción por el pueblo de una reforma constitucional por medio de un
referendo aprobatorio (CP arts 374 y 378). Por consiguiente,
únicamente las violaciones del Título XIII y de la Carta, o de aquellas
disposiciones del Reglamento del Congreso y de la LEMP que
desarrollen estrecha y directamente principios y valores
constitucionales, y en particular las exigencias establecidas por el Título

42 Sentencia C-551 de 2003 F. J. 9.

109
 Expediente CRF-003

XIII de la Carta, representan vicios susceptibles de provocar la

inconstitucionalidad de la ley de referendo (C.P. artículo 379)”43.
Ahora bien, al definir en la sentencia C-551 de 2003 el parámetro de
control de constitucionalidad de la ley convocatoria a un referendo
constitucional esta Corporación también hizo importantes precisiones en
cuanto al alcance del control, pues como se infiere de los apartes antes
transcritos este comprende todo el procedimiento legislativo que debe
surtir la iniciativa gubernamental o ciudadana. No obstante, la Ley 796
de 2003 examinada en esa oportunidad tuvo iniciativa gubernamental
razón por la cual la Corte no se pronunció de manera expresa sobre su
competencia para examinar el trámite de la iniciativa popular cuando se
trata de una ley convocatoria a un referendo constitucional que tiene
origen en una iniciativa ciudadana, asunto que será abordado a
continuación.

1.6.2. La competencia de la Corte Constitucional para examinar el

trámite de la iniciativa popular de una ley convocatoria a un
referendo constitucional.

La Corte es competente para revisar el trámite de la iniciativa popular de

una ley convocatoria a un referendo constitucional por cuanto (i) así se
desprende de una lectura sistemática de la Constitución, (ii) el artículo
241.2 otorga expresa competencia para ello, (iii) existen sólidos
precedentes constitucionales en la materia y, (iv) la LEMP sólo prevé una
competencia residual de la jurisdicción contencioso administrativa.

En primer lugar, también tiene lugar aquí el argumento sistemático

defendido en la sentencia C-551 de 2003, porque de una lectura armónica
de la Constitución se desprende la competencia de esta Corporación para
examinar el trámite de la iniciativa ciudadana. En efecto, si bien
nuevamente el artículo 379 constitucional parecería excluir esta
posibilidad al limitar el parámetro de control en estos casos al Título XIII
de la Carta, resultan relevantes las remisiones contenidas en el mismo
título a otras disposiciones, especialmente la referencia contenida en el
artículo 378. Es así como, esta última disposición señala textualmente
“por iniciativa del Gobierno o de los ciudadanos en las condiciones del
artículo 155, el Congreso mediante ley que requiere la aprobación de la
mayoría de los miembros de ambas cámaras, podrá someter a referendo
un proyecto de reforma constitucional que el mismo Congreso incorpore
a la ley (…)”.
43 Sentencia C-551 de 2003 F. J. 9.

110
 Expediente CRF-003

Por lo tanto el procedimiento de reforma constitucional en estos casos

involucra un mecanismo específico de participación popular: la iniciativa
legislativa ciudadana, al cual a su vez hacen alusión los artículos 103 y
155 de la Constitución y que adicionalmente se encuentra regulado por la
LEMP y por otras disposiciones legales de índole electoral. Todo este
marco normativo se incorpora al parámetro de control porque es
indispensable para determinar el alcance de los requisitos
constitucionales para el trámite de una ley convocatoria a un referendo
previstos en el Título XIII, e igualmente contribuye a definir la
competencia de la Corte, la cual debe examinar que las actuaciones
surtidas en el trámite de la iniciativa ciudadana se ajusten a los mandatos
constitucionales y legales vigentes.

Resultan igualmente aplicables aquí las apreciaciones vertidas en la

sentencia C-551 de 2003, a propósito del examen que debe realizar la
Corte Constitucional, en el sentido de que no cualquier irregularidad
advertida en el trámite de la iniciativa ciudadana conlleva la declaratoria
de inexequibilidad de la ley convocatoria a un referendo constitucional,
pues únicamente las infracciones que supongan el desconocimiento de
disposiciones que “desarrollen estrecha y directamente principios y
valores constitucionales y en particular las exigencias establecidas en el
Título XIII de la Carta, representa vicios susceptibles de provocar la
inconstitucionalidad de la ley de referendo”44.

44 Sentencia C-551 de 2003 F. J. 9.

111
 Expediente CRF-003

El argumento sistemático no es el único relevante para establecer la

competencia de este Tribunal para examinar el trámite de la iniciativa
ciudadana, una interpretación literal del artículo 241.2 constitucional
permite arribar a la misma conclusión. Como antes se consignó, este
precepto faculta a la Corte Constitucional para “[d]ecidir, con
anterioridad al pronunciamiento popular, sobre la constitucionalidad de
la convocatoria a un referendo o a una Asamblea Constituyente para
reformar la Constitución, sólo por vicios de procedimiento en su
formación”.

Dejando a un lado la determinación del contenido de este enunciado

normativo, asunto que será abordado más adelante cuando se examine lo
relacionado con la prohibición de sustitución de la Constitución, en todo
caso esta disposición contiene una alusión expresa a la competencia de la
Corte para examinar si, con anterioridad al pronunciamiento ciudadano
acerca de la convocatoria a un referendo encaminado a reformar la
Constitución, haya sido éste de iniciativa popular o gubernamental, se ha
producido un vicio de procedimiento en su formación, lo cual comprende
no sólo el examen de la aprobación de la respectiva ley, sino todos los
actos concernientes a la formación de la iniciativa. De tal suerte que, para
el caso de los referendos de iniciativa popular, el análisis de esta
Corporación abarcará el estudio de la validez de las actuaciones
adelantadas por los promotores de la iniciativa ante las autoridades que
conforman la Organización Electoral en Colombia, es decir, la
Registraduría Nacional del Estado Civil y el Consejo Nacional Electoral.

Adviértase que la Constitución no excluye, de manera alguna, el examen

de la Corte acerca de los posibles vicios de procedimiento en los que se
pudo haber incurrido a lo largo de la formación de la iniciativa popular
de reforma a la Carta Política. En efecto, los denominados “vicios de
procedimiento en su formación”, según las voces del artículo 241.2, no se
limitan a aquellos acaecidos durante el trámite en el Congreso del
proyecto de ley mediante la cual se convoca al pueblo a un referendo
constitucional, sino que abarcan las etapas anteriores, por cuanto se trata
de un acto jurídico complejo, al igual que la fase comprendida entre la
sentencia de la Corte Constitucional y la promulgación del acto
reformatorio de la Constitución, esta última mediante la acción pública
de inconstitucionalidad como previamente se consignó.

Existen igualmente importantes precedentes constitucionales en materia

del control de constitucionalidad de procedimientos legislativos que
tienen iniciativa compleja; siendo los casos más representativos de ello el
control de las leyes aprobatorias de tratados internacionales, el control de

112
 Expediente CRF-003

las leyes cuatrianuales de planes de desarrollo, el control de las leyes de

presupuesto y de las que estipulan gastos. En lo sigue se hará referencia a
lo sostenido a este respecto por la jurisprudencia constitucional.

Respecto de la revisión del trámite de las leyes aprobatorias de tratados

se ha sostenido que “[e]n relación con el aspecto formal la Corte se
encuentra llamada a examinar la validez de la representación del Estado
colombiano durante el proceso de negociación, celebración y
suscripción del tratado, al igual que la observancia de las reglas del
trámite legislativo que precedieron la aprobación de la ley sujeta a
análisis.” 45

Con base en lo anterior, la Corte adopta la metodología de separar la

verificación del cumplimiento del proceso de negociación, celebración y
suscripción del tratado, de la verificación de los requisitos propios del
momento de radicación del proyecto, es decir, identifica dos etapas en el
trámite de la iniciativa legislativa. Para la primera etapa generalmente
sostiene que, el deber constitucional de revisar los tratados
internacionales y las leyes que los aprueban sugiere “que tal análisis
implica comprobar la existencia de las facultades del representante del
Estado colombiano para negociar, adoptar el articulado mediante su
voto y autenticar el instrumento internacional respectivo, de acuerdo con
lo previsto en los artículos 7 a 10 de la Convención de Viena sobre el
Derecho de los Tratados entre Estados de 1969.”46

Para la segunda etapa de la iniciativa, esto es la radicación del proyecto,

la Corte verifica que dicha radicación se haya realizado por parte del
Gobierno (Presidente o Ministros del Despacho debidamente autorizados,
de conformidad con la verificación de la primera etapa) en virtud de la
iniciativa privativa, y en la comisión constitucional correspondiente del
Senado de la República (de conformidad con lo exigido en el artículo 43
de la Ley 5ª de 1992).
45 Cfr. C-577 de 2009, entre otras
46 Ibidem {Cita del aparte transcrito} El artículo 7° de la citada Convención dispone que la
representación de un Estado para todo lo relativo a la celebración de un tratado es válida en
cualquiera de los siguientes casos: (1) cuando la persona delegada presenta los adecuados plenos
poderes (7.1-a); (2) si de la práctica del Estado, o de otras circunstancias, se deduce que existe la
intención de considerar a la persona que participa en la negociación como la representante del
Estado para esos efectos, prescindiendo de la presentación de plenos poderes (7.1-b); o (3) cuando se
deduce de las funciones que cumple la persona delegada, sin tener que presentar plenos poderes (7.2).
En este último caso, el mismo artículo considera que, por razón de sus funciones, representan a su
Estado para los efectos de negociar y adoptar el texto de un tratado: (i) los jefes de Estado, jefes de
Gobierno y ministros de relaciones exteriores (7.2-a); (ii) el jefe de la misión diplomática ante el
Estado con el cual se va a celebrar (7.2-b) y (ii) el representante acreditado por el Estado ante una
conferencia internacional o ante una organización internacional o uno de los órganos de ésta (7.2-
c).Verificada la ocurrencia de alguna de las circunstancias descritas, debe entenderse cumplido el
requisito de representación del Estado para cada una de las diversas etapas dentro de la celebración
de un tratado internacional.

113
 Expediente CRF-003

La metodología descrita, para el evento del control formal de las leyes

aprobatorias de tratados, ratifica el alcance del control de
constitucionalidad en el caso de las leyes que tienen una iniciativa
legislativa compleja; además de que supone que el incumplimiento de
alguno de los pasos previos a la radicación del proyecto, implica la falta
de validez del trámite de la iniciativa, y configura una causal de
inexequibilidad de la ley. Una conclusión contraria significaría que una
ley aprobatoria seria exequible incluso si no se cumplen los requisitos
para la acreditación consistente en que un representante del Estado
colombiano está autorizado para negociar, adoptar el articulado mediante
su voto y autenticar el instrumento internacional respectivo.

Otro ejemplo pertinente para la determinación y alcance de la iniciativa

legislativa compleja, y la incidencia de ello en el control de
constitucionalidad formal de las leyes que presentan esta iniciativa, es el
relativo a los proyectos de ley del plan de desarrollo, de presupuesto y
aquellos que estipulan gastos a cargo del presupuesto nacional.

Respecto de las leyes del plan de desarrollo el artículo 341 Superior

prevé, en su inciso primero, el adelantamiento de unos pasos previos a la
presentación del proyecto de ley del plan de desarrollo, referidos de
manera genérica a la participación de distintos entes en la elaboración del
proyecto, y la posibilidad de su enmienda antes de la radicación, por
parte del Consejo Nacional de Planeación. Ello indica que, como se ha
venido sosteniendo, el trámite exigido para la iniciativa contiene
actuaciones anteriores a la radicación del proyecto, los cuales forman
parte del procedimiento de formación de la ley del plan.

Lo anterior se confirma en el contenido de algunas de las disposiciones

de la Ley 152 de 1994 Orgánica del Plan de Desarrollo, cuyo Capítulo IV
dispone el procedimiento para la elaboración del proyecto. Dicho
procedimiento se describe a partir de la elaboración del proyecto y la
formulación inicial por parte del Gobierno (Arts. 13 y 14 L.152/94)47, la
coordinación de las distintas autoridades involucradas en su elaboración
y las reglas de su participación (Arts. 15 y 16 L.152/94) 48, la presentación

47 ARTÍCULO 13. PROCESO DE ELABORACIÓN. La elaboración del proyecto del Plan Nacional
de Desarrollo, que debe ser sometido por el Gobierno al Congreso Nacional durante los seis meses
siguientes a la iniciación del período presidencial, se adelantará conforme a las disposiciones de los
artículos siguientes.
ARTÍCULO 14. FORMULACIÓN INICIAL. Una vez elegido el Presidente de la República todas las
dependencias de la administración y en particular, las autoridades de planeación, le prestarán a él y/o a
las personas que él designe para el efecto, el apoyo administrativo, técnico y de información que sea
necesario para que adelante las gestiones indispensables para iniciar la formulación del plan de
desarrollo.

114
 Expediente CRF-003

del proyecto al CONPES (art. 17 L.152/94)49, el sometimiento del

proyecto de ley al Consejo Nacional de Planeación para que éste elabore
un concepto sobre el mismo (art. 18 L.152/94) 50, y finalmente la
radicación del proyecto en el Congreso de la República (art. 19
L.152/94)51. Como se ve, la iniciativa legislativa de la ley del Plan consta
de varios requisitos específicos, reglados como un procedimiento cuya
culminación es la radicación del proyecto. Así, la incidencia de la
consagración de las etapas previas a la presentación del proyecto, en el
ejercicio del control de constitucionalidad, no puede ser otra que la de
reconocer que la omisión o el adelantamiento equivocado de alguna de
ellas supone un vicio de procedimiento, cuya consecuencia puede ser la
inexequibilidad de la ley.

48 ARTÍCULO 15. COORDINACIÓN DE LAS LABORES DE FORMULACIÓN. El Director del

Departamento Nacional de Planeación, coordinará de conformidad con las orientaciones impartidas
por el Presidente de la República, las labores requeridas para continuar la formulación del plan de
desarrollo, con los ministerios, las entidades territoriales, las regiones administrativas y de
planificación que se organicen en desarrollo del artículo 306 y con el Consejo Superior de la Judicatura
a través de su Sala Administrativa.
ARTÍCULO 16. PARTICIPACIÓN ACTIVA DE LAS ENTIDADES TERRITORIALES. Las
autoridades nacionales de planeación y las entidades de planificación regional que llegaren a
constituirse, garantizarán la participación activa de las autoridades de planeación de las entidades
territoriales en el proceso de elaboración del plan.
49 ARTÍCULO 17. PRESENTACIÓN AL CONPES. El Director del Departamento Nacional de
Planeación presentará a consideración del Conpes el proyecto del plan en forma integral o por
elementos o componentes del mismo. El componente correspondiente al plan de inversiones deberá
contar con el concepto previo relativo a las implicaciones fiscales del proyecto del plan, emitido por el
Consejo Superior de Política Fiscal, Confis. El Conpes aprobará finalmente un documento consolidado
que contenga la totalidad de las partes del plan, conforme a la Constitución y a la presente Ley. Para
estos efectos, se realizará un Conpes ampliado con los miembros del Conpes Social y se invitará a
participar en representación de las entidades territoriales, a cinco (5) gobernadores y cinco (5) alcaldes,
en correspondencia con la jurisdicción territorial de cada uno de los cinco Corpes que hoy existen. Así
mismo serán invitados los representantes legales de las regiones a que se refiere el artículo 307 de la
Constitución y al presidente del Consejo Superior de la Judicatura.
PARÁGRAFO. Para estos propósitos, deberá tenerse en cuenta que los gobernadores que se designen
provengan de departamentos distintos a los que pertenezcan los alcaldes que representen a los
municipios.
ARTÍCULO 16. PARTICIPACIÓN ACTIVA DE LAS ENTIDADES TERRITORIALES. Las
autoridades nacionales de planeación y las entidades de planificación regional que llegaren a
constituirse, garantizarán la participación activa de las autoridades de planeación de las entidades
territoriales en el proceso de elaboración del plan.
50 ARTÍCULO 18. CONCEPTO DEL CONSEJO NACIONAL DE PLANEACIÓN. El proyecto del
plan, como documento consolidado en sus diferentes componentes, será sometido por el Presidente de
la República a la consideración del Consejo Nacional de Planeación a más tardar el 15 de noviembre,
para análisis y discusión del mismo, para que rinda su concepto y formule las recomendaciones que
considere convenientes, antes del 10 de enero. Si llegado el 10 de enero, el Consejo no se hubiere
pronunciado sobre la totalidad o parte del plan, se considerará surtido este requisito en esa fecha. El 15
de noviembre el Presidente de la República enviará al Congreso copia del proyecto del plan de
desarrollo.
51 ARTÍCULO 19. PROYECTO DEFINITIVO. Oída la opinión del Consejo, el Conpes efectuará las
enmiendas que considere pertinentes luego de lo cual, el Gobierno a través del Ministerio de Hacienda
y Crédito Público presentará el proyecto a consideración del Congreso antes del 7 de febrero, para lo
cual lo convocará a sesiones extraordinarias.

115
 Expediente CRF-003

Al respecto, la Corte Constitucional se ha pronunciado sobre requisitos

previos a la presentación del proyecto de ley del Plan, distintos a los
contenidos en la ley orgánica del Plan de Desarrollo, tal como el derivado
del artículo 6º del Convenio 169 de la OIT, según el cual los gobiernos
deben consultar a las comunidades indígenas (y a los pueblos tribales en
general) la implantación de medidas legislativas o administrativas que
puedan afectarlos. En este sentido, esta Corporación ha interpretado que
cuando el proyecto de ley del Plan contiene proyectos e inversiones que
afecten directamente a las comunidades indígenas (y a los pueblos
tribales en general), se debe surtir un trámite de consulta previa en los
términos del citado Convenio 169.

A su turno la jurisprudencia constitucional ha sostenido que dicho trámite

es previo a la radicación del proyecto. Se ha afirmado entonces, que se
debe brindar “(…) ‘a las comunidades, en un momento previo a la
radicación del proyecto en el Congreso de la República, las debidas
oportunidades para que ellas no sólo conozcan a fondo el proyecto sino,
sobre todo, para que puedan participar activamente e intervenir en su
modificación, si es preciso.’52 Expresó la Corte que ese proceso de
consulta puede entenderse cumplido cuando exista evidencia de que
antes de radicar el proyecto de ley en el Congreso de la República, su
texto se haya divulgado entre las comunidades interesadas, se haya
avanzado en la ilustración de tales comunidades sobre su alcance, y se
hayan abierto los escenarios de discusión que sean apropiados.” 53

La omisión del requisito de consulta previa a la presentación del proyecto

de ley a las comunidades indígenas cuando dichos proyectos contienen
medidas que los afectan directamente, ha traído como consecuencia,
entre otras, la declaración de inexequibilidad de la denominada ley
forestal (Ley 1021 de 2006) mediante sentencia C-030 de 2008, y de la
llamada ley de desarrollo rural (Ley 1152 de 2007) mediante sentencia C-
175 de 2009. Y, en sentencia C- 461 de 2008 se declaró la exequibilidad
condicionada al cumplimiento de la consulta previa en mención, de la
Ley 1151 de 2007 por la cual se expide el Plan Nacional de Desarrollo
2006-2010, y se reiteró la afectación que sobre la validez de la ley tiene
la omisión de un requisito como el referido, contentivo de la iniciativa
legislativa.

También, en materia de presupuesto se ha reconocido la obligatoriedad

del cumplimiento de los trámites previos a la radicación del proyecto de
ley, conformadores del cumplimiento cabal de la iniciativa legislativa.
52 {Cita de aparte transcrito} C-891 de 2002.
53 C-461 de 2008

116
 Expediente CRF-003

Por ejemplo, en sentencia C-1168 de 2001, que revisó la

constitucionalidad de algunas disposiciones de la Ley 628 de 2000 por la
cual se decretó el Presupuesto de Rentas y Recursos de Capital y Ley de
Apropiaciones para la vigencia fiscal del 1° de enero al 31 de diciembre
de 2001, se sostuvo que “[e]l Congreso puede obviamente aprobar
partidas de desarrollo regional, pero siempre y cuando éstas respeten los
principios de legalidad y planeación del gasto. Esto significa, en
particular, que esas apropiaciones deben haber sido previamente
decretadas por la ley o, en caso de que se traten de erogaciones
destinadas a dar cumplimiento al plan de desarrollo, los gastos con
cargo a esas partidas deben corresponder a proyectos o programas
registrados en el Banco Nacional de Proyectos con anterioridad a la
expedición de la ley de presupuesto, pues de no ser así, se estarían
desconociendo los principios de planeación y legalidad del
gasto”(negrillas y subrayas añadidas). Desconocimiento que afectaría la
constitucionalidad de la ley que establezca el gasto.

Por último, dentro de la legislación orgánica sobre preparación,

aprobación y ejecución del presupuesto de rentas y ley de apropiaciones,
la Ley 819 de 200354, en su artículo 1º, impone el Gobierno Nacional la
obligación de presentar antes del 15 de junio de cada vigencia fiscal, un
Marco Fiscal de Mediano Plazo ante las comisiones económicas del
Senado y de la Cámara de Representantes, con el fin de que sea estudiado
y discutido con prioridad durante el primer debate de la Ley Anual de
Presupuesto. En su artículo 7º determina la exigencia de compatibilidad
entre los proyectos de ley que ordenen gasto o que otorguen beneficios
tributarios y el Marco Fiscal de Mediano Plazo. Con base en ello la ley
en mención exige que tanto en la exposición de motivos del proyecto de
ley como en sus respectivas ponencias de trámite deben incluirse
expresamente los costos fiscales de la iniciativa y la fuente de ingreso
adicional generada para el financiamiento de dichos rubros. Igualmente,
la disposición prevé que el Ministerio de Hacienda y Crédito Público
deberá rendir concepto frente a la consistencia de ese estudio de impacto
fiscal. “Con base en esta disposición, la jurisprudencia constitucional ha
inferido dos connotaciones importantes en relación con el requisito
impuesto a los proyectos de ley por parte de la norma orgánica de
presupuesto. ‘Primero, que es exigible sólo para los proyectos de ley que
ordenen gasto o que otorguen beneficios tributarios; segundo, que el
mismo debe cumplirse en todo momento, es decir, durante todo el trámite
legislativo -tanto en la exposición de motivos, como en las ponencias-, y,

54 Por la cual se dictan normas orgánicas en materia de presupuesto, responsabilidad y transparencia

fiscal y se dictan de otras disposiciones

117
 Expediente CRF-003

tercero, que el Marco Fiscal es un referente obligatorio para el análisis

del impacto fiscal de los proyectos de ley.’55” 56

De lo anterior se concluye que el estudio de impacto fiscal en cuestión

debe hacerse antes de la presentación del proyecto al Congreso, en tanto
aquél debe constar en la exposición de motivos del proyecto referido.
Con lo cual puede afirmarse que la iniciativa legislativa en este tipo de
leyes es compleja, al tenor de las normas orgánicas de presupuesto, y el
cumplimiento de todos los pasos que conforman la configuración de la
iniciativa es necesario para afirmar la conformidad constitucional de
estas leyes. De ahí, que la omisión de la etapa descrita, antes de la
radicación del llamado proyecto de ley del teatro (Proyecto de ley N.°
86/05 Senado - 205/04 Cámara) , haya provocado la inexequibilidad de
algunas de las disposiciones en él contenidas, mediante sentencia C-856
de 2006.

Se tiene entonces que existen importantes precedentes constitucionales

en cuanto al control de constitucionalidad de las actuaciones adelantadas
antes de iniciar el trámite legislativo de un proyecto cuando se trata de
leyes de iniciativa compleja.

En este sentido no se debe olvidar que el acto mediante el cual se

convoca al pueblo a un referendo constitucional se encuentra conformado
por diversas actuaciones, las cuales deben agotarse de manera sucesiva,
es decir, no puede seguir adelante sin que cada una se haya surtido en
debida forma. Así las cosas, de conformidad con la Constitución y las
Leyes Estatutarias 130 y 134 de 1994, un referendo constitucional de
iniciativa popular se encuentra conformado por las siguientes etapas: (i)
iniciativa popular; (ii) aprobación de una ley mediante la cual se
incorpora el texto de articulado que recibió los apoyos ciudadanos; (iii)
revisión de la Corte Constitucional; (iv) sanción presidencial; (iv)
convocatoria del pueblo para que se manifieste a favor o en contra del
texto reformatorio de la Carta Política; y (v) entrada en vigencia del
mismo.

55 {Cita del aparte transcrito} Cfr. Corte Constitucional, sentencia C-072/06. En esta ocasión, la Corte
efectuó el análisis de las objeciones presidenciales al proyecto de ley n.° 239/05 Senado - 165/03
Cámara, “por el cual se vincula el núcleo familiar de las madres comunitarias al sistema general de
seguridad social en salud y se dictan otras disposiciones”.
56 {Énfasis del texto} C-856 de 2006
Por medio de la cual se dicta la Ley de Teatro colombiano, se crea el Fondo Nacional de Teatro y se
dictan otras disposiciones.

118
 Expediente CRF-003

La iniciativa popular comprende, a su vez, el agotamiento de las

siguientes etapas, las cuales serán descritas de manera detallada más
adelante: (i) conformación de un Comité de Promotores; (ii) inscripción
del Comité, previo respaldo del cinco por mil de los ciudadanos inscritos
en el respectivo censo electoral, y de la solicitud de referendo; (iii)
verificación de los anteriores requisitos; (iv) entrega al vocero del
Comité, por parte de la Registraduría, del formulario de suscripción de
apoyos; (v) recolección de apoyos equivalentes al 5% del censo electoral
vigente; (vi) verificación del cumplimiento de los referidos apoyos
ciudadanos; y (vii) expedición, por parte del Registrador Nacional, de las
certificaciones de que tratan los artículos 24 y 27 de la LEMP. En este
orden de ideas, sólo después de haberse agotado todas y cada una de las
anteriores fases podrá presentarse la iniciativa legislativa ante la
secretaría de una de las Cámaras del Congreso, como señala el artículo
30 de la LEMP.

En este orden de ideas, siendo la fase de la iniciativa (i) la primera que

debe surtirse en el tiempo; (ii) una de las más importantes por cuanto los
ciudadanos avalan la conformación de un Comité de Promotores; (iii)
manifiestan su apoyo a un texto de articulado específico y concreto de
reforma constitucional; y (iv) al mismo tiempo configura una más entre
las diversas y sucesivas etapas que debe agotar el trámite de una reforma
constitucional vía referendo, le corresponde al juez constitucional
verificar si aquélla se encuentra afectada por algún vicio, en los términos
del artículo 241.2. Para tales efectos, la competencia de la Corte se
extiende a revisar si, en el trámite de la iniciativa popular se preservaron
los principios constitucionales orientadores de los mecanismos de
participación ciudadana, al igual que el texto de las leyes estatutarias que
los desarrollan.

Esta apreciación resulta reforzada con un simple argumento a fortiori: la

iniciativa ciudadana es la etapa inicial del procedimiento legislativo y por
lo tanto si la Corte Constitucional es competente para conocer el trámite
de la ley convocatoria a un referendo también lo es para examinar el
trámite de la iniciativa ciudadana.

Pero no sólo de la interpretación sistemática y literal del texto

constitucional, al igual que los precedentes sobre el control de leyes de
iniciativa compleja, se deriva la competencia de la Corte Constitucional
para examinar el trámite de la iniciativa ciudadana sino que también
existen pronunciamientos expresos en la materia.

119
 Expediente CRF-003

Así, en sentencia C-1121 de 2004, con ocasión de una demanda

ciudadana presentada contra el Acto Legislativo 01 de 2004, en la que se
alegaba que en la expedición del mismo se había tomado en cuenta “la
cuarta parte de un censo electoral inexacto e indebidamente conformado
de la Constitución”, la Corte se declaró competente para examinar la
validez de todos los actos que conformaban el proceso de reforma
constitucional vía referendo. En tal sentido, no se acogieron los
argumentos de la Defensoría del Pueblo, entidad para la cual “en el
presente caso se cuestiona un acto administrativo expedido por la
Registraduría Nacional del Estado Civil, cuya ilegalidad debe ser
declarada por la jurisdicción de lo contencioso administrativo”, por
cuanto que:

la reforma constitucional por vía de referendo está conformada por

diversas etapas que deben ser agotadas de manera sucesiva, en las cuales
interviene no solo el Congreso de la república, expidiendo la ley que
convoca al referendo, sobre la cual debe surtirse automáticamente el
control de constitucionalidad, sino además, las autoridades que
conforman la Organización Electoral; los ciudadanos que se
pronuncian mediante el voto afirmativo, en número exigido por la
Constitución; y finalmente, el Presidente de la República a quien le
corresponde sancionar y publicar el acto legislativo respectivo. Se trata
por tanto de un acto jurídico complejo, en cuanto a su formación, por
cuanto requiere de la intervención de diversas autoridades públicas. Todas
estas actuaciones concurren a la conformación final del acto reformatorio
de la constitución y constituyen pasos necesarios del trámite de reforma
constitucional vía referendo, sobre los cuales corresponde a la Corte
Constitucional ejercer el control de constitucionalidad (negrillas
añadidas).

Más adelante, en la misma decisión se precisa:

Es decir, es competente la Corte para conocer de todos los actos

expedidos por las autoridades públicas que, según su competencia,
tuvieren que intervenir en el complejo procedimiento de reforma
constitucional por ésta vía, como actos propios del trámite de reforma
constitucional. Sin lugar a dudas, contrario a lo que sostienen algunos
intervinientes, una interpretación sistemática de la Carta Política
evidencia que ninguna otra autoridad judicial es competente para
pronunciarse acerca de la existencia o no de un vicio de forma
durante el trámite de adopción del acto legislativo adoptado vía
referendo. Por lo tanto, si la propia Constitución le entregó a la Corte
Constitucional la competencia para conocer sobre la constitucionalidad de
los actos legislativos, cualquiera sea su origen, por vicios de

120
 Expediente CRF-003

procedimiento en su formación, tratándose de un referendo, entonces, las

diversas etapas que concurren a la formación final del acto legislativo no
pueden ser consideradas de manera individual y aislada del procedimiento
constitucional, sino que se trata de unos actos jurídicos que integralmente
forman parte de un procedimiento complejo de reforma constitucional.
Así las cosas, los actos de trámite que culminan con un acto legislativo,
no pueden ser controlados de manera separada por la jurisdicción
contencioso administrativa.

En este sentido comparte la Corte lo expuesto por el Procurador General,

al decir que “...en este caso, no se trata de un decreto reglamentario ni de
actos administrativos ordinarios, sino de actos indispensables del
procedimiento para la realización de un referendo constitucional y, por
tanto, su control es de competencia exclusiva de la Corte Constitucional
por expresa disposición del artículo 241, numeral 1º de la Carta”. A
continuación agrega “cabe advertir que si se trasladara la competencia
para el conocimiento de estos actos administrativos, no habría
procedimiento constitucional o legal aplicable, que prevea que la Corte
pudiese posteriormente entrar a evaluar la constitucionalidad del Acto
Legislativo a partir de decisiones tomadas por otras autoridades judiciales
(negrillas y subrayados agregados).

Ahora bien, si la Corte ha afirmado su competencia para conocer acerca

de la constitucionalidad de actos producidos con posterioridad a la
celebración de un referendo constitucional, por cuanto hacen parte de un
acto jurídico complejo, las mismas razones avalan su competencia para
examinar los actos previos al trámite de la ley porque estos igualmente
hacen parte del procedimiento de reforma a la Constitución por medio de
un referendo constitucional.

Para estos efectos resulta particularmente relevante la sentencia SU- 1122

de 2001. En esa ocasión se trataba de la tutela impetrada por el Comité de
Promotores a favor de un referendo contra la corrupción. En concepto de
los demandantes, la negativa de la Registraduría Nacional del Estado
Civil, de adicionar al guarismo de firmas recolectadas para apoyar el
trámite de la solicitud de referendo, el número de firmas recibidas para la
inscripción de la solicitud del mismo, que impedía que se alcanzara el
porcentaje definido en la Constitución, constituía una interpretación de la
Carta y de la Ley 136 de 1994, que desconocía el derecho fundamental a
la participación política. En otras palabras, se atacaba por vía de tutela un
acto administrativo proferido por el Registrador Nacional en el curso de
una iniciativa popular de referendo constitucional.

121
 Expediente CRF-003

La Corte Constitucional se consideró competente para analizar la

actuación desplegada por el Registrador Nacional, concluyendo que no se
había vulnerado la Carta Política en el caso bajo examen, por cuanto no
se podían adicionar los respaldos ciudadanos suscritos para conformar el
Comité de Promotores del Referendo, con aquellos apoyos manifestados
mediante firmas al texto de la propuesta inscrita. En suma, los anteriores
precedentes confirman la competencia de la Corte para analizar la validez
de todo el trámite de reforma constitucional vía referendo por iniciativa
popular.

Finalmente, otra razón para justificar la competencia de la Corte

Constitucional para el examen de la iniciativa ciudadana radica en que la
LEMP no establece un control judicial específico sobre las actuaciones
que se adelante en el trámite de la iniciativa ciudadana, especialmente las
actividades desplegadas por el Comité Promotor. En efecto la LEMP,
cuya constitucionalidad fue analizada en sentencia C-180 de 1994, sólo
prevé la existencia de una competencia residual de la jurisdicción de lo
contencioso administrativo, a efectos de examinar la validez del acto
administrativo mediante el cual el Registrador Nacional del Estado Civil
decide anular unas firmas de apoyo a una iniciativa de referendo. La
disposición en cuestión reza:

ARTÍCULO 25. DESTRUCCIÓN DE LOS FORMULARIOS. Una vez

que la Registraduría correspondiente haya expedido el certificado a que se
refiere el artículo anterior, conservará los formularios por veinte (20) días.
Durante ese término, los promotores podrán interponer ante la
jurisdicción contencioso administrativa las acciones a que haya lugar
cuando, por la anulación de firmas, no se hubiere obtenido el apoyo
requerido.
Cuando se haya interpuesto alguna acción contra la decisión de la
Registraduría, los formularios deberán conservarse mientras ésta se
resuelve.
PARÁGRAFO. Vencido el término o resueltas las acciones, los materiales
quedarán a disposición del Fondo Rotatorio de la Registraduría.

Nótese que esta disposición prevé una acción en cabeza de los

promotores del referendo contra un acto administrativo proferido por la
Registraduría Nacional del Estado Civil, sin embargo no señala una
revisión judicial sobre la actuación de los mismos promotores, la cual si
bien está sujeta a la vigilancia de los organismos que integran la
Organización Nacional Electoral, en todo caso se trata de un control que

122
 Expediente CRF-003

no tiene naturaleza judicial. La competencia de la Corte Constitucional se

justifica en este caso, como se ha reiterado a lo largo de este acápite,
porque se trata de actuaciones adelantadas dentro de una de las etapas
constitutivas de un referendo constitucional.

En todo caso valga aclarar que la competencia de la Corte Constitucional

no desplaza aquélla que la Carta Política y las leyes estatutarias le han
asignado a la Organización Electoral. Tampoco aquélla de las autoridades
penales. En efecto, el control de constitucionalidad que se ejerce sobre la
fase de la iniciativa se encamina a garantizar el respeto de los principios
constitucionales, lo que significa que, el juez constitucional no es el
llamado a (i) verificar la validez de los procedimientos técnicos
adelantados por la Registraduría Nacional del Estado Civil, encaminados
a determinar la autenticidad de los apoyos ciudadanos; (ii) no desplaza al
órgano electoral de investigación administrativa en sus labores, como
tampoco al juez penal. Por el contrario, su competencia se limita a
examinar la constitucionalidad de (i) los actos administrativos
preparatorios de la reforma constitucional; (ii) los actos particulares
desplegados por los ciudadanos que se destaquen por ser promotores de
la iniciativa de reforma constitucional, sólo en la medida en que éstos
ofrezcan relevancia constitucional, por cuanto afectan principios
fundamentales; y (iii) el cumplimiento de los requisitos estatutarios
indispensables para la presentación de la iniciativa popular de reforma
constitucional al Congreso de la República.

Finalmente, merece la pena precisar que, así como la competencia de la

Corte no desplaza aquéllas atribuidas constitucional y legalmente a otras
autoridades públicas, tampoco existe, en sede de control de
constitucionalidad, prejudicialidad alguna en relación con las decisiones
que deban adoptar estas últimas, tal y como lo ha precisado la Sala Plena
de esta Corporación en diversas providencias proferidas en el curso de la
revisión de constitucionalidad de la Ley 1354 de 2009.

1.6.3. La competencia de la Corte Constitucional para examinar el

texto de la ley de convocatoria a un referendo constitucional con el
objeto de garantizar la libertad de escogencia de los electores.

123
 Expediente CRF-003

Adicionalmente a la competencia para revisar el trámite de la iniciativa

ciudadana y el procedimiento de elaboración de la ley de convocatoria a
un referendo constitucional, esta Corporación también es competente
para examinar el texto de la ley convocatoria a un referendo
constitucional con la finalidad de preservar la libertad de los votantes.

Esta competencia deriva del enunciado normativo contenido en el

artículo 378 constitucional cuyo tenor es el siguiente: “El referendo será
presentado de manera que los electores puedan escoger libremente en el
temario o articulado qué votan positivamente y qué votan
negativamente”. En la sentencia C-551 de 2003 esta Corporación estudió
detenidamente el alcance de este precepto y derivó importantes
consecuencias normativas que serán reiteradas a continuación.

En primer lugar señaló que el mandato de protección al elector en los

referendos constitucionales fijado en el artículo 378 reflejaba una
especial preocupación del Constituyente “por dicha libertad en el caso
de la reforma a la Constitución mediante referendo” 57. No se trataba por
lo tanto de una reiteración gratuita de otras previsiones constitucionales
en el mismo sentido58 sino que buscaba “garantizar la correcta y libre
formación de la voluntad política de la ciudadanía y por ende la
legitimidad de la decisión popular en el referendo”59.

En la misma providencia se destacó que el mandato de protección de la

libertad del elector previsto por el artículo 378 superior no se reduce a
reiterar las garantías generales del derecho al sufragio –como su carácter
igualitario, universal y secreto- sino que se orienta específicamente a la
forma de presentación del articulado sometido a la consideración del
pueblo, pues esta disposición expresamente hace alusión a la forma de
presentación y por ende de redacción del temario sometido a la decisión
del elector. Por lo tanto “el control ejercido por esta Corte, si bien se
57 Sentencia C-551 de 2003 F. J. 120.
58 La Constitución y los tratados de derechos humanos ordenan la protección de la libertad del votante
en toda elección. Así, el artículo 258 de la Carta, después de afirmar que el voto es un derecho y un
deber ciudadano y de reseñar una serie de garantías en función de la libertad del sufragante (voto
secreto, instalación de cubículos, elaboración de tarjetas de distribución oficial), señala que el
Congreso podrá "implantar mecanismos de votación que otorguen más y mejores garantías para el
libre ejercicio de este derecho de los ciudadanos." Por su parte, el artículo 23 de la Convención
Interamericana y el artículo 25 del Pacto de Derechos Civiles y Políticos establecen que es derecho de
toda persona votar y ser elegidos en elecciones periódicas por un sistema de voto secreto “que
garantice la libre expresión de la voluntad de los electores”.
59 Sentencia C-551 de 2003 F. J. 120.

124
 Expediente CRF-003

contrae al examen de los eventuales vicios de procedimiento en la

formación de la Ley 796 de 2003, recae también, y de manera inevitable,
sobre el texto mismo de la ley, pues esta Corporación debe examinar si
la presentación del articulado sometido a la aprobación del pueblo
asegura o no la libertad del votante”60.

Así mismo, se sostuvo que por tratarse de una previsión contenida en el

artículo 378 constitucional, el cual hace parte del Título XIII de la
Constitución, su desconocimiento afectaría la constitucionalidad de la ley
objeto de examen, pues tal como lo plasma el artículo 379 la
convocatoria a un referendo sólo puede ser declarada inconstitucional
cuando se violen los requisitos establecidos en ese título, “en tal
contexto, la consagración explícita en el artículo 378 superior, que hace
parte de ese Título XIII, del mandato de que el referendo constitucional
debe ser presentado de tal manera que la libertad del elector sea
amparada, implica no sólo que una afectación de esa garantía
representa un vicio de inconstitucionalidad de la ley de referendo, sino
además que constituyen parámetros de constitucionalidad para el
examen de esa ley todas las normas del Reglamento del Congreso y de la
LEMP que estrecha y directamente desarrollen esa garantía a la libertad
del elector en el referendo. Esto significa que el contenido específico y
las particularidades de esta garantía tienen que interpretarse en el
contexto normativo que el propio Constituyente y el Legislador
diseñaron, al momento de regular el sistema democrático, los
mecanismos de participación ciudadana y los derechos políticos de los
ciudadanos”61.

La Corte Constitucional afirmó que una manifestación de la especial

protección al elector prevista en el artículo 378 constitucional era la
doble exigencia de lealtad y claridad en la redacción del texto sometido
a consideración del pueblo. Esta exigencia impone límites ciertos a la
libertad de configuración legislativa cuando se trata de una ley
convocatoria a un referendo, especialmente en lo que se refiere a la
redacción de las preguntas que deben ser sometidas a votación popular.
Así por ejemplo son contrarias a la lealtad y claridad debida a los
electores la incorporación en el texto de la ley de notas o preguntas

60 Sentencia C-551 de 2003 F. J. 121.

61 Sentencia C-551 de 2003 F. J. 122.

125
 Expediente CRF-003

introductorias62; las preguntas ambiguas, confusas o que inducen a

equívocos; cierto tipo de preguntas compuestas63; el voto en bloque de un
referendo multitemático64 y la introducción de casillas para el voto en
blanco65.

1.6.4. El alcance de la expresión “solo por vicios del procedimiento en

su formación” contenida en el artículo 241.2 de la Constitución y la
competencia de la Corte Constitucional para examinar los vicios de
competencia de la ley convocatoria a un referendo constitucional

La tantas veces citada sentencia C-551 de 2003 dio inicio a la línea

jurisprudencial sobre la competencia de la Corte Constitucional para
examinar los así denominados vicios de competencia en el marco de una
reforma a la Constitución. Esta tesis ha sido posteriormente desarrollada
por las sentencias C-1200 de 2003; C-572, C-970 y C-971 de 2004; C-

62 En la sentencia C-551 de 2003 la Corte concluyó que en definitiva todas las notas introductorias a
las preguntas sometidas a votación popular plantean serios problemas constitucionales relacionados
con (i) la imposibilidad de una formulación totalmente imparcial u objetiva de preguntas relacionadas
con textos normativos, (ii) la inocuidad de una nota introductoria que realmente refleje el contenido
normativo integral del texto a ser aprobado, (iii) la posibilidad de desnaturalización del mecanismo de
participación mediante la incorporación de preguntas y (iv) los problemas normativos ulteriores que
suscitaría la aceptación de esos encabezados en un referendo; razón por la cual declaró inexequibles
todas las notas introductorias de todos los numerales del texto de la ley aprobada por el Congreso.
63 En la misma sentencia se sostuvo que vulneran la libertad del elector y por lo tanto resultan
inadmisibles las preguntas compuestas que incorporan elementos completamente extraños al tema o
institución propuesta, esto es, regulaciones que no tengan vínculos de conexidad lógica o sistemática
con la reforma propuesta (F. J. 178).
64 Al respecto se sostuvo: “La pregunta del voto en bloque de un referendo multitemático, en vez de
promover una decisión reflexiva de la ciudadanía sobre cada tema y artículo, que es el propósito de
un referendo, tiende entonces a favorecer la expresión de manifestaciones globales de apoyo o rechazo
de los proponentes del referendo. El voto en bloque en esas circunstancias es entonces
inconstitucional, pues es contrario a la exigencia de lealtad, ya que, en vez de fomentar la decisión
libre y autónoma de los ciudadanos, los induce a que descarguen sus delicadas responsabilidades
políticas en los proponentes del referendo. En tal contexto, la defensa del voto en bloque, según la
cual el ciudadano no está obligado a usar ese mecanismo y puede en todo caso votar individualmente
cada pregunta, no es de recibo, pues la inconstitucionalidad de esa figura en los referendos
multitemáticos deriva de la manera como ella induce al elector a aprobar o rechazar la totalidad del
articulado sometido a su consideración, según la confianza que tenga en su proponente. Esta pregunta
en un referendo multitemático en el fondo está guiada por la siguiente lógica: si usted tiene confianza
en el proponente del referendo, entonces apoye todas estas reformas disímiles, lo cual desnaturaliza el
referendo, que es, como dice la LEMP, la convocatoria que se hace al pueblo para que apruebe o
rechace un proyecto de norma constitucional (art. 3º de la Ley 134 de 1994), y no la consulta al
pueblo sobre su confianza en determinado gobernante. Y por esas razones, el voto en bloque de un
referendo multitemático de origen presidencial, tiende a convertir la consulta a la ciudadanía en un
mecanismo plebiscitario, que no es idóneo para la reforma a la Carta” sentencia C-551 de 2003 F. J.
197.
65 Cuando se trata de un referendo constitucional por ser contrario al expreso mandato contenido en el
artículo 378 de la Carta que sólo prevé el voto afirmativo y negativo, pues establece que los
ciudadanos deben poder escoger libremente en el temario o articulado qué votan positivamente y qué
votan negativamente.

126
 Expediente CRF-003

1040 de 2005; y en fecha más reciente en la sentencia C-588 de 2009,

entre otras decisiones relevantes sobre la materia.

Empero, aquí es preciso hacer una primera distinción mientras que en la

sentencia C-551 de 2003 se examinó una ley convocatoria a un referendo
constitucional66 y por lo tanto se discutía el alcance de la competencia
prevista en el numeral segundo del artículo 241 de la Carta, en las
restantes providencias esta Corporación se pronunció sobre actos
reformatorios a la Constitución, específicamente sobre Actos Legislativos
proferidos por el Congreso de la República67, por lo tanto el enunciado
normativo aplicable en estos casos era el numeral primero del artículo
241 constitucional.

Esta diferenciación en cuanto al objeto de control fue indicada en la

sentencia C-551 de 2003, en esa oportunidad sostuvo la Corte
Constitucional que no le correspondía “entrar a analizar los límites del
poder de reforma cuando éste es ejercido por vía de acto legislativo o de
asamblea constituyente”, puesto que el proceso que ocupaba su atención
estaba referido exclusivamente a una ley que convoca a un referendo, y
posteriormente, fue reiterada en la sentencia C-1040 de 2005. En esta
última oportunidad al examinar el conjunto de decisiones proferidas hasta
ese momento se sostuvo, por una parte, que la jurisprudencia había
adoptado una posición más restrictiva del poder de reforma cuando éste
se materializa mediante un acto legislativo expedido por el Congreso, no
mediante referendo aprobado por el pueblo68.

66 La Ley 796 de 2003.

67 Así en la sentencia C-1200 de 2003 se estudió una demanda interpuesta contra el Acto Legislativo
03 de 2002, en las sentencias C-572, C-970 y 971 de 2004 el objeto de control fue el Acto Legislativo
01 de 2003, en la sentencia C-1040 de 2005 se examinó el Acto Legislativo 02 de 2004 y en la
sentencia C-588 de 2009 el Acto Legislativo 01 de 2008.
68 Más adelante en la misma sentencia se aborda nuevamente la cuestión en los siguientes términos:
“En la Sentencia C-551 de 2003 la Corte se pronunció en ejercicio de un control integral de
constitucionalidad sobre la ley mediante la cual se convocaba a un referendo constitucional. Como
premisa para ese control integral, la Corte estableció que puede existir un vicio de competencia cuando
el poder de reforma, por la vía del procedimiento especialmente dificultado previsto para ello -en ese
caso, la convocatoria a un referendo- produce en realidad, no una reforma sino una sustitución de
Constitución. A partir de esa consideración, en la Sentencia C-1200 de 2003, la Corte debió resolver un
problema completamente distinto, que no se presentó en el proceso que dio lugar a la Sentencia C-551
de 2003 y que era, por consiguiente, un asunto constitucional inédito en la jurisprudencia nacional,
esto es, las condiciones de procedibilidad de una demanda ciudadana de inconstitucionalidad de un
Acto Legislativo por sustitución de Constitución. En particular, resultaba necesario que la Corte
precisase la diferencia entre un cargo orientado a obtener un pronunciamiento sobre hipotéticos vicios
materiales en la reforma, aspecto para el cual la Corte carece de competencia, y uno orientado a
establecer la existencia de un vicio competencial por sustitución de Constitución. Ello exigía refinar
los conceptos enunciados de manera general en la Sentencia C-551 de 2003 y en particular, precisar si

127
 Expediente CRF-003

Si bien las anteriores citas son relevantes para entender que la tesis sobre
los vicios de competencia puede tener distinto alcance según cual sea el
objeto de control de constitucionalidad, o lo que es lo mismo, según cual
sea la vía de reforma constitucional adoptada, en esta oportunidad resulta
necesario detenerse en el alcance de la competencia de la Corte
Constitucional para examinar los vicios de competencia cuando se trata
de una ley convocatoria a un referendo constitucional de iniciativa
popular. Con este propósito se comenzará por describir brevemente la
postura de esta Corporación en torno a la prohibición de sustitución a la
Constitución y los vicios de competencia.

En la sentencia C-551 de 2003, tras indicar que la noción de “vicios de

procedimiento” no es “en sí misma evidente”, se sostuvo que la
inconstitucionalidad de una reforma no sólo puede configurarse durante
el trámite establecido, sino que también puede estar presente en un
estadio anterior al desarrollo del respectivo procedimiento y afectar al
sujeto llamado a cumplirlo y, especialmente, a la competencia de ese
sujeto para adelantar la reforma69, pues, como lo había puntualizado la
Corte, la competencia es presupuesto de la forma, “puesto que a ésta
sólo puede acceder el sujeto calificado para verter en ella el contenido
que de ese modo cobra significación jurídica”70.

En ese sentido se precisó que “el poder de reforma, por ser un poder
constituido, tiene límites materiales, pues la facultad de reformar la
Constitución no contiene la posibilidad de derogarla, subvertirla o
sustituirla en su integridad”, planteamiento que según la misma
providencia “remite a uno de los problemas más complejos de la teoría y
la práctica constitucionales”, porque implica la necesidad de definir
“cual es el papel del pueblo, como poder constituyente originario y

bastaba con señalar que un determinado principio esencial, contenido en la Constitución, había sido
alterado por la reforma, para entender que se había estructurado un cargo por sustitución de
Constitución, o si, por el contrario, el ámbito de la competencia de la Corte en materia de control de
constitucionalidad de los actos reformatorios de la Constitución, hacía necesario que el demandante
mostrase de qué manera la reforma, no simplemente alteraba la Constitución anterior, sino que, parcial
o totalmente, la sustituía por otra distinta. Los criterios que en ese proceso se fijaron por la Corte son
parámetros obligados de referencia para posteriores decisiones en las que deba abordarse el examen de
cargos por sustitución de Constitución. Y ello fue lo que ocurrió en las Sentencias C-970 y C- 971 de
2004.”
69 Cfr. Corte Constitucional, Sentencia C-551 de 2003.
70 Cfr. Corte Constitucional, Sentencia C-546 de 1993.

128
 Expediente CRF-003

depositario de la soberanía (C.P. art 3º), una vez que éste ha dictado la
Constitución”.

Entonces, el punto de partida de la tesis defendida por la Corte en la

providencia en comento es la clásica distinción entre poder constituyente
originario y poder de reforma de la Constitución, el cual, en cuanto que
poder constituido, deriva su competencia de la propia Constitución. Tal
diferenciación queda plenamente ilustrada en diferentes apartes de esta
decisión:

En el mundo contemporáneo, en desarrollo de los principios democráticos

y de la soberanía popular, el poder constituyente está radicado en el
pueblo, quien tiene y conserva la potestad de darse una Constitución. Este
poder constituyente originario no está entonces sujeto a límites jurídicos,
y comporta, por encima de todo, un ejercicio pleno del poder político de
los asociados. Por ello, tanto esta Corte Constitucional, como la Corte
Suprema de Justicia durante la vigencia de la Constitución de 1886, han
sostenido invariablemente que los actos del poder constituyente originario
son fundacionales, pues por medio de ellos se establece el orden jurídico,
y por ello dichos actos escapan al control jurisdiccional.

Por su parte, el poder de reforma, o poder constituyente derivado, se

refiere a la capacidad que tienen ciertos órganos del Estado, en ocasiones
con la consulta a la ciudadanía, de modificar una Constitución existente,
pero dentro de los cauces determinados por la Constitución misma. Ello
implica que se trata de un poder establecido por la Constitución, y que se
ejerce bajo las condiciones fijadas por ella misma. Tales condiciones
comprenden asuntos de competencia, procedimientos, etc. Se trata por lo
tanto, de un poder de reforma de la propia Constitución, y en ese sentido
es constituyente; pero se encuentra instituido por la Constitución
existente, y es por ello derivado y limitado.

Por ser un poder instituido, el poder de reforma tiene límites y está sujeto
a controles. Así, en el caso colombiano, los artículos 374 y siguientes de
la Constitución establecen e instituyen ese poder de reforma, pues regulan
los modos de reforma de la Carta, que son: acto legislativo, referendo y
Asamblea Constituyente. Esas normas fijan además las reglas y los
procedimientos a los cuales están sometidos tales mecanismos de reforma
constitucional. Así las cosas, no duda la Corte que en tales eventos se está
frente al ejercicio de un poder derivado y, por lo mismo, limitado por la
propia Constitución.

De esta manera, los límites al poder de reforma no sólo son los formales
derivados de las reglas procedimentales establecidas por la Constitución
y por las normas legales que regulan la materia, sino también los que se

129
 Expediente CRF-003

derivan del alcance de su competencia, la cual es reformar la

Constitución, al respecto se sostuvo:

“…resulta entonces claro que lo único que la Carta autoriza es que se

reforme la Constitución vigente, pero no establece que ésta puede ser
sustituida por otra Constitución. Al limitar la competencia del poder
reformatorio a modificar la Constitución de 1991, debe entenderse que la
Constitución debe conservar su identidad en su conjunto y desde una
perspectiva material, a pesar de las reformas que se le introduzcan. Es
decir, que el poder de reforma puede modificar cualquier disposición del
texto vigente, pero sin que tales reformas supongan la supresión de la
Constitución vigente o su sustitución por una nueva Constitución. Y es
que el título XIII habla de la “reforma” de la Constitución de 1991, pero
en ningún caso de su eliminación o sustitución por otra Constitución
distinta, lo cual solo puede ser obra del constituyente originario.”

Agregó la Corte que:

“… aunque la Constitución de 1991 no establece expresamente ninguna

cláusula pétrea o inmodificable, esto no significa que el poder de reforma
no tenga límites. El poder de reforma, por ser un poder constituido, tiene
límites materiales, pues la facultad de reformar la Constitución no
contiene la posibilidad de derogarla, subvertirla o sustituirla en su
integridad. Para saber si el poder de reforma, incluido el caso del
referendo, incurrió en un vicio de competencia, el juez constitucional
debe analizar si la Carta fue o no sustituida por otra, para lo cual es
necesario tener en cuenta los principios y valores que la Constitución
contiene, y aquellos que surgen del bloque de constitucionalidad, no para
revisar el contenido mismo de la reforma comparando un artículo del
texto reformatorio con una regla, norma o principio constitucional – lo
cual equivaldría a ejercer un control material.”

Más adelante, la Corte Constitucional sentó los siguientes criterios en

relación con la sustitución de la Constitución:

a. El poder de reforma definido por la Constitución colombiana

está sujeto a límites competenciales.

b. En virtud de esos límites competenciales el poder de reforma

puede reformar la constitución, pero no puede sustituirla por
otra integralmente distinta u opuesta.

130
 Expediente CRF-003

c. Para establecer si una determinada reforma a la Constitución

es, en realidad, una sustitución de la misma, es preciso tener en
cuenta los principios y valores del ordenamiento constitucional
que le dan su identidad.

d. La Constitución no contiene cláusulas pétreas ni principios

intangibles, por consiguiente, todos sus preceptos son
susceptibles de reforma por el procedimiento previsto para ello.

e. El poder de reforma no puede, sin embargo, derogar,

subvertir o sustituir en su integridad la Constitución.

f. Sólo el constituyente primario tendría la posibilidad de

producir una tal sustitución.

Ahora bien, cabe recordar que, si bien en la sentencia C-551 de 2003 se

examinaba una ley convocatoria a un referendo constitucional, se trataba
de una ley de iniciativa gubernamental. En la presente oportunidad el
control de constitucionalidad también recae sobre una ley de
convocatoria a un referendo la cual tuvo origen en una iniciativa
ciudadana, razón por la cual algunos intervinientes y el Ministerio
Público han sostenido que no resulta aplicable la tesis de la sustitución de
la Constitución y de los vicios de competencia debido a la participación
popular en la iniciativa legislativa, de lo que deducen que el origen de la
reforma constitucional es popular y en esa medida el pueblo actúa como
poder constituyente originario, sin límites en el ejercicio de su
competencia. Sin embargo, a juicio de esta Corporación esta tesis no
puede ser acogida por las razones que se expresan a continuación.

En primer lugar, cabe señalar que a pesar de tratarse de una ley de

iniciativa ciudadana, en todo caso se trata de un cuerpo normativo
promulgado dentro de un procedimiento de reforma a la Constitución,
según el tenor del artículo 374 de la Carta. Por lo tanto el referendo
constitucional de iniciativa ciudadana no sólo está sujeto a
requerimientos procedimentales, sino también a los límites
competenciales a los que previamente se hizo alusión. Esta apreciación
resulta también del tenor del artículo 3º constitucional según el cual
“[l]a soberanía reside en el pueblo, del cual emana el poder público. El
pueblo la ejerce en forma directa o por medio de sus representantes, en
los términos que la Constitución establece” (negrillas añadidas), de este
enunciado se desprende que a pesar de ser el depositario de la soberanía
el pueblo cuando ejerce el poder de reforma constitucional también debe

131
 Expediente CRF-003

actuar dentro del marco procedimental y de competencia fijado por la

propia Constitución.

Parafraseando a ELSTER71 el pueblo también está atado a la Constitución

de 1991 y por lo tanto no puede modificar sus elementos definitorios
cuando actúa en el ejercicio del poder de reforma. Máxime si se tiene en
cuenta que a pesar de provenir de una iniciativa ciudadana, como ocurre
en el presente caso, el texto sometido a referendo debe ser aprobado
mediante una ley del Congreso, trámite en el cual puede estar expuesto a
distintas vicisitudes que terminen por modificar la propuesta inicial que
contó con el apoyo ciudadano, de manera tal que la voluntad popular
inicialmente manifestada no necesariamente ha de coincidir con el texto
finalmente sometido a votación, circunstancia que quita todo peso al
argumento de que la reforma surgiría exclusivamente de la actuación del
pueblo como constituyente primario y por lo tanto carece de límites de
competencia.

La misma mediación del Congreso y la participación final del pueblo que

se reduce a aprobar o improbar el texto normativo sometido a su
votación, deja serias dudas sobre su actuación en este caso como
constituyente originario, pues las estrictas regulaciones procedimentales
a las que está sujeta la participación popular riñen con la esencia misma
de este concepto el cual doctrinalmente siempre ha sido caracterizado
como ilimitado y no sometido a cauces procesales.

Con base en lo anterior, y teniendo en cuenta la jurisprudencia de la

Corte Constitucional, es posible aseverar que existe una regla común
según la cual todos los órganos constituidos tienen un poder de reforma
limitado. Situación diferente se presenta cuando ya no se trata de la
reforma de la Constitución vigente sino de su cambio, evento en el cual
la Corporación ha reconocido, en la citada sentencia C-551 de 2003, que
“la fijación de un cauce al poder constituyente originario es siempre
imperfecta, pues el poder constituyente, por sus propias características,
es ‘rebelde a una integración total en el sistema de normas y
competencias’, y por ello no admite una institucionalización total”.

Sin embargo, la Corte estimó que “la Constitución de 1991 intenta

superar este dilema y la tensión entre la soberanía popular y la
supremacía constitucional por medio de una apertura al poder
constituyente originario, previendo un procedimiento agravado de
reforma” y en la Sentencia C-1040 de 2005 indicó que “el pueblo puede

71 JON ELSTER, Ulises desatado: estudios sobre racionalidad, precompromiso y restricciones,

Barcelona, Gedisa, 2002.

132
 Expediente CRF-003

investir a una Asamblea Constituyente de la competencia para expedir

una nueva Constitución, posibilidad expresamente permitida en el
artículo 376 de la Carta” y que “sólo por medio de este mecanismo
puede ser sustituida la Constitución vigente por una opuesta o
integralmente diferente”.

En esta hipótesis el pueblo, todavía como poder constituido, decide si

convoca o no la Asamblea y, al definir su competencia, puede otorgarla
para una simple reforma, propia del poder constituido, o concederle
facultades tan amplias, cuyo ejercicio conduzca al cambio de la
Constitución vigente por otra, siempre que el mismo pueblo, al fijar la
respectiva agenda, así lo haya determinado. Este supuesto no hace
desaparecer del todo los límites, pues aunque ya no provendrían de lo
dispuesto en la constitución sustituida, tendrían su origen en las normas
imperativas de derecho internacional y también en los convenios
internacionales de derechos humanos, para citar apenas dos ejemplos.

Así pues, de los distintos mecanismos contemplados en el artículo 374

constitucional el único que no está sujeto a límites de competencia es una
Asamblea Nacional Constituyente, siempre que sea convocada
expresamente para proferir una nueva Carta y, por lo tanto, la vía de
referendo constitucional no es idónea para transformar los principios
estructurantes plasmados originalmente en el texto constitucional.

Por las razones antes expuestas esta Corporación es competente para

examinar si el enunciado normativo contenido en la Ley 1354 de 2009
configura un vicio de competencia, lo que hace necesario reseñar
brevemente los alcances del juicio de sustitución a la Constitución, tal
como ha sido expuesto en anteriores pronunciamientos.

En las sentencias C-970 y C-971 de 2004 se delineó el método para

efectuar este particular examen, el cual fue precisado en la sentencia C-
1040 de 2005, en los siguientes términos: “el método del juicio de
sustitución exige que la Corte demuestre que un elemento esencial
definitorio de la identidad de la Constitución de 1991 fue reemplazado
por otro integralmente distinto. Así, para construir la premisa mayor del
juicio de sustitución es necesario (i) enunciar con suma claridad cuál es
dicho elemento, (ii) señalar a partir de múltiples referentes normativos
cuáles son sus especificidades en la Carta de 1991 y (iii) mostrar por
qué es esencial y definitorio de la identidad de la Constitución
integralmente considerada. Solo así se habrá precisado la premisa
mayor del juicio de sustitución, lo cual es crucial para evitar caer en el
subjetivismo judicial. Luego, se habrá de verificar si (iv) ese elemento

133
 Expediente CRF-003

esencial definitorio de la Constitución de 1991 es irreductible a un

artículo de la Constitución, - para así evitar que éste sea transformado
por la propia Corte en cláusula pétrea a partir de la cual efectúe un
juicio de contradicción material- y si (v) la enunciación analítica de
dicho elemento esencial definitorio no equivale a fijar límites materiales
intocables por el poder de reforma, para así evitar que el juicio derive
en un control de violación de algo supuestamente intangible, lo cual no
le compete a la Corte. Una vez cumplida esta carga argumentativa por
la Corte, procede determinar si dicho elemento esencial definitorio ha
sido (vi) reemplazado por otro –no simplemente modificado, afectado,
vulnerado o contrariado- y (vii) si el nuevo elemento esencial definitorio
es opuesto o integralmente diferente, al punto que resulte incompatible
con los elementos definitorios de la identidad de la Constitución
anterior”72.

Esta última etapa conduce a la segunda manera de distinguir el juicio de

sustitución: “El resultado del mismo debe poder llevar a la conclusión de
que, como el elemento esencial definitorio ha sido remplazado por otro
opuesto o integralmente diferente, no es posible armonizar la reforma
constitucional con el resto de normas constitucionales que no fueron
modificadas por ella y que reflejan aspectos claves de lo insustituible”73.

En suma, la sustitución implica la franca oposición entre lo nuevo y lo

anterior74, en la medida en que, so pretexto de la reforma, la Constitución
es transformada en otra “completamente distinta” que, por ejemplo, sirva
de base a una forma de organización política opuesta, como cuando se
cambia la república por la monarquía, la democracia por la dictadura o el
Estado de Derecho por el totalitarismo75.

Ahora bien, conforme lo ha precisado la Corte Constitucional en

providencias que condensan el desarrollo jurisprudencial relativo a la
sustitución de la Carta, esa sustitución es total cuando la Constitución
“como un todo, es remplazada por otra” 76 o parcial, caso este último en
el cual “un eje definitorio de la identidad de la Constitución” es
“reemplazado por otro opuesto o integralmente diferente”77. Desde otro
punto de vista, también se ha señalado que al Congreso de la República
le está vedado sustituir la Carta en forma “permanente o transitoria”,
dado que el cambio, total o parcial, no puede ser de una magnitud tal que
impida “de manera permanente o transitoria, reconocer en la
72 Sentencia C-1040 de 2005 f. j. 7.9.
73 Ibídem.
74 Sentencia C-588 de 2009 f. j. 5.
75 Sentencia C-1200 de 2003.
76 Cfr. Corte Constitucional, Sentencia C-757 de 2008.
77 Cfr. Corte Constitucional. Sentencia C-1040 de 2005.

134
 Expediente CRF-003

Constitución los elementos esenciales definitorios de su identidad

originaria”78.

Esta Corporación también ha diferenciado el juicio de sustitución del

juicio de intangibilidad y del juicio de violación de un contenido material
de la Constitución. Al respecto ha señalado que las diferencias
fundamentales que distinguen al juicio de sustitución de los otros dos
mencionados, consisten en que la premisa mayor del juicio de sustitución
no está específicamente plasmada en un artículo de la Constitución, sino
que es toda la Constitución entendida a la luz de los elementos esenciales
que definen su identidad. A esto se añade que el juicio de sustitución no
tiene por objeto constatar una contradicción entre normas -como sucede
típicamente en el control material ordinario-, ni se verifica si se presenta
la violación de un principio o regla intocable -como sucede en el juicio
de intangibilidad-, sino que mediante el juicio de sustitución (a) se
aprecia si la reforma introduce un nuevo elemento esencial a la
Constitución, (b) se analiza si éste reemplaza al originalmente adoptado
por el constituyente y, luego, (c) se compara el nuevo principio con el
anterior para verificar, no si son distintos, lo cual siempre ocurrirá, sino si
son opuestos o integralmente diferentes, al punto que resulten
incompatibles79.

En fecha más reciente, mediante la sentencia C-588 de 2009, se

exploraron las relaciones existentes entre la sustitución de la Constitución
y los conceptos de destrucción, supresión, quebrantamiento y suspensión
de la misma. Luego de hacer referencia a estas últimas categorías la
Corte precisó que en lo relativo a la destrucción de la Constitución “se
trata de un fenómeno distinto del de reforma, pero que tampoco encaja
dentro del concepto de sustitución acuñado por nuestra jurisprudencia,
por la sencilla razón de que la destrucción de la Carta implica también
la del poder constituyente que le dio origen, mientras que la sustitución
se refiere, fundamentalmente, a un cambio constitucional de gran
magnitud, pero realizado por el Constituyente derivado y que no
necesariamente desconoce el origen de la Carta sustituida emanada del
Constituyente originario que la estableció, aún cuando lo usurpa”80.

Respecto de la supresión de la Constitución, la Corte advirtió que esta

noción esta próxima “al concepto de sustitución de la Carta operada
mediante reforma, pero en la modalidad de sustitución total. Así pues, la
supresión encuadra en el concepto de sustitución que tradicionalmente
ha manejado la Corte Constitucional, aún cuando procede aclarar que
78 Ibídem.
79 Cfr. Sentencia C-1040 de 2009 f. j. 7.9.
80 Sentencia C-588 de 2009 f. j. 5.5.1.

135
 Expediente CRF-003

la jurisprudencia colombiana ha introducido matices en el concepto de

sustitución al aludir a la posibilidad de sustituciones parciales o de
sustituciones transitorias que no parecen encuadrar del todo en la
categoría de la supresión, tal como la ha delineado la doctrina”.

Las conexiones entre la sustitución y el quebrantamiento de la

Constitución fueron objeto de un estudio detallado, que llevó a esta
Corporación a concluir que el quebrantamiento o “rotura” de la
Constitución puede, en las circunstancias de una situación específica,
conducir a la sustitución de la Carta, trátese de sustitución parcial o total,
mediante la inclusión de excepciones o restricciones las cuales pueden
constituir una modificación de tal magnitud y trascendencia que resulta
evidente que la Constitución original ha sido reemplazada por una
completamente diferente puesto que las enmiendas representan una
sustitución total o parcial de la misma81.

En relación con el concepto de suspensión de la Constitución señaló esta

Corporación que esta hipótesis puede estar regulada por la propia Carta
en eventos tales como los estados de excepción, pero también puede
producirse “sin que medie prescripción legal-constitucional alguna que
prevea tal hipótesis, que derivaría en una suspensión inconstitucional de
la Constitución”82, por ejemplo mediante la utilización de los
mecanismos de reforma constitucional y en eventualidades diferentes a
aquellas excepcionales que, según la Constitución, autorizan suspenderla
con el cumplimiento riguroso de las condiciones establecidas en el
ordenamiento superior del Estado. Concluyó entonces que “[e]sta última
hipótesis permite inferir, con claridad, que la suspensión producida
mediante reforma puede conducir a la sustitución de la Carta y que, por
lo tanto, sustitución y suspensión son conceptos perfectamente
conciliables, si bien hay que advertir que, en los supuestos de suspensión
producida por vía de reforma constitucional, el juicio de sustitución
adquiere singular relevancia y ha de ser estricto, dadas las
connotaciones de la figura comentada.”83

Consignadas las anteriores referencias jurisprudenciales en torno a la

sustitución de la Constitución, es menester recalcar que, según lo ha
reconocido la propia Corte, no se trata de un concepto completo, acabado
o definitivamente agotado que, por ejemplo, permita identificar el
conjunto total de hipótesis que lo caracterizan, puesto que las situaciones
concretas estudiadas por la Corte sólo le han permitido a la Corporación
“sentar unas premisas a partir de las cuales la Corte, cuando el caso
81 Ibidem.
82 Cfr. María Victoria GARCIA-ATANCE, Reforma…Ob. Cit., página 90.
83 Ibidem.

136
 Expediente CRF-003

concreto sometido a su consideración así lo exija, deberá avanzar en la

difícil tarea de precisar los contornos de ese límite competencial al
poder de reforma constitucional”84.

Así las cosas, cabe precisar que “el proceso de elaboración doctrinaria
sobre la materia se encuentra en curso” y que, “a medida que se le
presenten casos diversos a la Corte”, a partir de las premisas que de
manera general se han fijado, “están abiertas algunas opciones
interpretativas en torno a los elementos y las condiciones en las cuales
cabría predicar la existencia de un vicio competencial debido a una
sustitución de la Constitución”85.

Una vez definido el alcance de la competencia de esta Corporación para

el examen de una ley convocatoria a referendo constitucional que tuvo
origen en una iniciativa ciudadana, se abordará el control de
constitucionalidad de la Ley 1354 de 2009. Para tales efectos se seguirá
el siguiente orden expositivo: (i) en primer lugar, se consignarán algunas
apreciaciones sobre la naturaleza del referendo constitucional
especialmente cuando tiene origen en una iniciativa ciudadana, (ii) luego
se detendrá esta Corporación en el examen del trámite de la iniciativa
ciudadana; (iii) se estudiará el trámite en el Congreso de la Ley 1354 de
2009; (v) finalmente se estudiará si el enunciado normativo contenido en
la Ley 1354 de 2009 configura una sustitución a la Constitución. A
medida que se examinen cada una de estas cuestiones se hará referencia a
los argumentos expuestos por los intervinentes y por el Ministerio
Público.

Empero, antes de iniciar el examen de constitucionalidad es preciso

introducir una aclaración previa: si bien, como antes se dijo, la
vulneración de cualquier disposición constitucional o legal de las
constitutivas del parámetro de control en este caso tiene como
consecuencia la declaratoria de inconstitucionalidad de la ley objeto de
examen, en todo caso esta Corporación hará un examen exhaustivo de
todo el trámite de la iniciativa ciudadana y del procedimiento legislativo,
así encuentre vicios de entidad suficiente para declarar la
inconstitucionalidad de la Ley 1354 de 2009 desde etapas tempranas de
su análisis. Esto en aras de dar cumplimiento al principio de suficiencia
argumentativa que debe respetar esta Corporación en sus decisiones.

84 Cfr. Corte Constitucional, Sentencia C-1040 de 2005.

85 Ibídem.

137
 Expediente CRF-003

2. El respeto a las reglas procedimentales como un componente

sustancial del modelo democrático.

La Constitución de 1991 contiene múltiples referencias a la democracia

de las que se puede colegir que ésta se erige en uno de los elementos
estructurales del diseño estatal adoptado por la Asamblea Nacional
Constituyente. Esta percepción resulta evidente desde el Preámbulo, el
cual textualmente señala que “El pueblo de Colombia (…) representado
por sus delegatarios a la Asamblea Nacional Constituyente (…) dentro
de un marco jurídico, democrático y participativo (…) decreta, sanciona
y promulga la siguiente Constitución Política de Colombia”. Es decir,
desde los orígenes mismos del texto constitucional está presente la
democracia como valor fundante del nuevo orden establecido, pues la
Carta Política fue adoptada por un poder constituyente democráticamente
elegido, el cual, además, ejecutó la labor encomendada mediante
procedimientos democráticos.

El carácter fundante y omnipresente de la democracia resulta reafirmado

a su vez en el Título I de la Constitución, algunas de cuyas disposiciones
perfilan el modelo adoptado en el texto constitucional. Así, el artículo
primero señala que “Colombia es un Estado social de derecho
organizado en forma (…) democrática, participativa y pluralista”, el
artículo segundo prevé que es un fin esencial del Estado “facilitar la
participación de todos en las decisiones que los afectan y en la vida
económica, política, administrativa y cultural de la Nación”, mientras
que el artículo tercero consigna que “la soberanía reside exclusivamente
en el pueblo, del cual emana el poder público. El pueblo la ejerce en
forma directa o por medio de sus representantes, en los términos que la
Constitución establece”.

Resulta entonces que, al menos desde la perspectiva del aludido artículo,

Colombia es un Estado democrático de derecho, participativo,
representativo y pluralista. La jurisprudencia ha sintetizado el sentido de
las fórmulas democráticas reseñadas, bajo la óptica de que “en los
regímenes democráticos existen diversos mecanismos para permitir que
quienes se verán afectados por una determinada decisión o actuación
puedan expresar y hacer valer sus posiciones y puntos de vista. Los dos
mecanismos clásicos, entre la amplia gama de los existentes, son los de

138
 Expediente CRF-003

la representación y la participación. Por medio del primero, las personas

afectadas eligen representantes para hablar por ellos en el ámbito de los
organismos decisorios representativos, es decir, constituidos
específicamente para permitir la interacción entre quienes toman las
decisiones y los representantes elegidos colectivamente por las personas
potencialmente afectadas. Por medio del segundo, los afectados se
involucran directamente en la adopción de las decisiones, y ejercen su
voz no para elegir a un representante que hablará por ellos, sino para
participar directamente en la toma de la decisión.”

A su vez, el conjunto de disposiciones aludidas plasman la variedad de

funciones normativas que cumple la democracia en el ordenamiento
constitucional. Acogiendo la ya clásica distinción propuesta en la
sentencia T-406 de 1992 y reiterada por decisiones posteriores86, la
democracia es un valor, es un principio y guarda estrecha relación con
derechos fundamentales, tales como el derecho a la participación y los

Ibídem. Agrega la sentencia citada que: “La distinción fue trazada con mayor detalle en la sentencia
T-637 de 2001, así:‘3.1.3. Con la Constitución de 1991 se inició constitucionalmente el tránsito de la
democracia representativa a la participativa. Esta nueva concepción de nuestra democracia implica
un cambio trascendental del sistema político, cuya primera y más clara manifestación se encuentra en
la manera como se comprende al ciudadano como tal. En la democracia representativa liberal
clásica, se tenía una visión del ciudadano según la cual su papel se limitaba a elegir a quienes sí
tenían el conocimiento y las capacidades suficientes para hacerse cargo de los asuntos del Estado. En
palabras de Montesquieu: "El pueblo es admirable para elegir aquellos a quienes debe confiar una
parte de su autoridad, pero ¿sabrá conducir un asunto, conocer los lugares, las ocasiones, los
momentos y aprovecharse de ellos? No, no lo sabrá. La gran ventaja de los representantes es que son
capaces de discutir los asuntos. El pueblo en modo alguno lo es, lo que constituye uno de los graves
inconvenientes de la democracia. El pueblo no debe entrar en el Gobierno más que para elegir a sus
representantes, lo que está muy a su alcance". En la democracia participativa, hay una concepción
por completo contraria a la que expresa Montesquieu acerca del ciudadano y de su papel en la vida
pública. En este sistema, en lugar de desconfiarse del ciudadano, éste goza de plena confianza, lo cual
se manifiesta en el derecho que se le otorga de participar en los procesos decisorios públicos que
habrán de afectarlo, pues se entiende que es el ciudadano quien en realidad sabe cuáles son sus
necesidades y, en esa medida, cuáles las prioridades en la distribución de recursos escasos y, además,
tiene mayor interés en obtener los resultados perseguidos.
3.1.4. El concepto de democracia participativa es más moderno y amplio que el de la democracia
representativa. Abarca el traslado de los principios democráticos a esferas diferentes de la electoral,
lo cual está expresamente plasmado en el artículo 2° de la Carta. Es una extensión del concepto de
ciudadanía y un replanteamiento de su papel en una esfera pública que rebasa lo meramente electoral
y estatal. El ciudadano puede participar permanentemente en los procesos decisorios que incidirán en
el rumbo de su vida.
Esto se manifiesta en varios artículos de la Carta sobre participación en escenarios diferentes al
electoral, a los cuales se hará referencia posteriormente. Pero aún en éste, el tradicional de la
democracia liberal, los ciudadanos no votan sólo para elegir, sino también para decidir.
(…) El principio de participación democrática expresa no sólo un sistema de toma de decisiones, sino
un modelo de comportamiento social y político, fundamentado en los principios del pluralismo, la
tolerancia, la protección de los derechos y libertades así como en una gran responsabilidad de los
ciudadanos en la definición del destino colectivo.’ ”
86 Por ejemplo en la sentencia T-881 de 2002 respecto de la dignidad humana.

139
 Expediente CRF-003

derechos políticos reconocidos en el artículo 40 constitucional, para

mencionar sólo algunos de ellos.

Por tal razón, la elección constitucional de la forma de gobierno

democrática determina el diseño institucional del Estado colombiano.
Desde esa perspectiva se optó por un modelo que privilegia un poder
decisional ascendente, el cual parte de la voluntad de los individuos
titulares de los derechos políticos (el pueblo es titular único de la
soberanía) hasta llegar a la decisión política (del cual emana el poder
público). Como ha señalado la doctrina se trata además del “gobierno
público en público”, pues los gobernantes están obligados a decidir
“bajo la luz del sol”, de manera tal que los gobernados “vean cómo y
dónde se adoptan las decisiones”. Este modelo a su vez está
intrínsecamente ligado con el principio de igualdad pues tiene como
presupuesto la idea que todos los individuos tienen la misma dignidad
que los habilita a conocer y participar en los asuntos públicos.

En cuanto valor y principio constitucional la democracia irradia todo el

ordenamiento jurídico, de manera tal que condiciona la conformación de
los órganos, las funciones y los procedimientos dentro del Estado, para
que éstos se articulen de forma coherente con los contenidos propios del
principio democrático; pero igualmente, ha de servir como elemento
hermenéutico en la comprensión del ordenamiento constitucional e
infraconstitucional, de manera que el sentido que se extraiga de las
disposiciones concretas no sea contrario a sus postulados.

En todo caso escapa de los propósitos de la presente decisión hacer una

definición exhaustiva de democracia y de los elementos que la integran.
No obstante, debido al asunto objeto de examen, en el cual están
envueltas manifestaciones de la democracia participativa y representativa
(por un lado la iniciativa popular ciudadana y por el otro la ley
convocatoria a un referendo), resulta indispensable plasmar algunas ideas
básicas en torno a este concepto.

Así, es posible constatar que la mayoría de los autores contemporáneos

son partidarios de una noción mínima de democracia, según la cual está
consiste, simplemente, en un conjunto de reglas de procedimiento para
la adopción de decisiones colectivas que no dice nada sobre el contenido

140
 Expediente CRF-003

o resultado de las mismas87. Desde esta perspectiva las reglas son

inherentes a la democracia: reglas sobre las mayorías y minorías, reglas
sobre las elecciones y la actuación de los parlamentos, reglas sobre las
condiciones de ejercicio de la libertad política y, sobre todo, reglas sobre
la protección de ciertos intereses básicos de todos los seres humanos.

En otras palabras, el carácter reglado es una característica distintiva del

modelo democrático, y se manifiesta desde la elección de los
representantes, hasta el producto final de la actuación de éstos. Las reglas
procedimentales constituyen por lo tanto un instrumento para la
consecución de los valores sustanciales perseguidos mediante la
actuacion democrática, pero a su vez, por su importancia, adquieren un
valor sustantivo, de manera tal que “los procedimientos constituyen una
buena parte de la sustancia de la democracia moderna”88.

En el mismo sentido ha afirmado la doctrina: “[e]l procedimiento

democrático no es una actividad espontánea, sino un producto de reglas.
Estas reglas no son arbitrarias sino que están diseñadas para maximizar
el valor epistémico de aquel proceso (…) este valor depende de varios
factores, incluyendo la amplitud de la participación en la discusión entre
aquellos potencialmente afectados por la decisión que se tome; la
libertad de los participantes de poder expresarse a sí mismos en una
deliberación; la igualdad de condiciones bajo las cuales la participación
se lleva a cabo; la satisfacción del requerimiento de que las propuestas
sean apropiadamente justificadas; el grado en el cual el debate es
fundado en principios en lugar de consistir en una mera presentación de
intereses; el evitar las mayorías congeladas; la extensión en que la
mayoría apoya las decisiones; la distancia en el tiempo desde que el
consenso fue alcanzado y la reversibilidad de la decisión. Las reglas del
proceso democrático tratan de asegurar que estas condiciones sean
alcanzadas en el máximo grado posible con el objeto de que las leyes
que se sancionen resulten ser guías confiables para conducir a
principios morales”89. Nunca mejor sintetizada la íntima relación
existente entre los valores sustantivos asociados a la democracia con el
respeto a la reglas como condición necesaria e indispensable para su
consecución.

87 En este sentido ANDREA GREPPI, Concepciones de la democracia en el ordenamiento jurídico

contemporáneo, Madrid, Ed. Trotta, 2006.
88 ANDREA GREPPI, Ob. Cit. p. 31.
89 CARLOS SANTIAGO NINO, La Constitución de la Democracia Deliberativa. Barcelona, Ed. Gedisa,
1996, p. 271.

141
 Expediente CRF-003

Las anteriores reflexiones revisten particular importancia en el presente

caso porque el objeto de examen es una ley convocatoria a un referendo
constitucional que tuvo origen en una iniciativa legislativa ciudadana. Es
decir, en el procedimiento de reforma constitucional implementado se
combinan formas típicas de la democracia representativa –el
procedimiento legislativo que culmina con la expedición de la Ley 1354
de 2009- con mecanismos propios de la democracia participativa –la
iniciativa popular en la cual tuvo origen-, de manera tal que la
observancia estricta de las reglas que ordenan este tipo de procedimientos
es una condición necesaria para la validez de toda la actuación
adelantada, sobre todo, si se tiene en cuenta el propósito final que ésta
persigue: modificar la Constitución Política90.

En esa medida, en la comprensión conceptual de la iniciativa popular

legislativa y del referendo constitucional resultan relevantes las
consideraciones propias para el análisis de los mecanismos de
participación democrática. Cobra particular importancia el conjunto de
reglas procedimentales previstas para su implementación, las cuales, a su
vez, le otorgan validez tanto al procedimiento inicial, cuya finalidad es
concitar el apoyo ciudadano a una propuesta de reforma, como la
actuación final que pone término al proceso de reforma, en la cual están
llamados los ciudadanos a participar mediante la votación del texto
sometido a su consideración. Mientras que en el examen del trámite
legislativo de la iniciativa popular ciudadana revisten especial significado
la actuación adelantada al interior del Congreso para garantizar la plena
vigencia del principio democrático.

Esto significa que la verificación de la conformidad constitucional de las

etapas iniciales del procedimiento de reforma constitucional, al momento
en el cual se realiza el control oficioso de la ley convocatoria comprende
no sólo el estudio del procedimiento de formación de la ley que convoca,
sino también el riguroso escrutinio del procedimiento mediante el cual se
adelantó el mecanismo de participación que dio origen al trámite
legislativo, en este caso la iniciativa ciudadana, tal como se explicó en el
acápite anterior. Las actuaciones posteriores –es decir el referendo

90 La jurisprudencia constitucional ha defendido siempre que los actos reformatorios de la

Constitución deben ser objeto de un juicio estricto de validez formal, en este sentido puede consultarse
la sentencia C-816 de 2004, en la cual se sostuvo textualmente: “Este control del respeto de los
procedimientos es aún más importante frente a las reformas constitucionales, puesto que éstas tienen
que ser tramitadas con el máximo acatamiento por las normas de procedimiento, al menos por las
siguientes dos razones: de un lado, porque que se trata nada más y nada menos que de modificar la
norma fundamental que gobierna una sociedad; y, de otro, lado porque precisamente porque se trata
de la norma fundamental del ordenamiento, la Constitución está dotada de supremacía y de rigidez,
por lo cual su reforma exige procedimientos especiales agravados, en especial en dos aspectos:
mayorías más estrictas y procesos de aprobación más largos”..

142
 Expediente CRF-003

constitucional en sentido estricto- podrán ser objeto de control vía acción

pública, tal como se señaló en un acápite previo de esta decisión.

Es menester, no obstante, justificar este último aserto. El punto de partida

es que la escogencia de un referendo de iniciativa legislativa ciudadana
como vía de reforma, entre las diversas opciones contempladas en el
artículo 374 constitucional, involucra la utilización de distintos
mecanismos de participación democrática, a la vez que la expedición de
una ley, resultado del ejercicio de la democracia representativa.

Por una parte, la iniciativa popular supone en sí misma un mecanismo

cuya finalidad es permitir la intervención directa de los ciudadanos,
quienes se agrupan con el propósito de someter al Congreso la
consideración de una medida legislativa91; en el presente caso, la
participación ciudadana está prevista para proponer al Congreso la
expedición de una ley que convoque a un referendo de reforma
constitucional. A su turno, el referendo constituye la consulta a los
ciudadanos para que apoyen o rechacen una medida determinada; para el
caso, la reforma de la Constitución en un aspecto previamente definido
en el texto legislativo. De este modo, la participación de la ciudadanía se
implementa en dos momentos: para el cumplimiento del número mínimo
para presentar la solicitud ante el Congreso, y luego, cuando el pueblo
responde a la consulta y acude a las urnas para aprobar o rechazar la
medida formulada en un texto legislativo.

Entre ambos mecanismos de participación popular se erige el

procedimiento legislativo típica manifestación del carácter representativo
de nuestro modelo democrático pues la iniciativa legislativa ciudadana
tiene que ser tramitada ante el Congreso de la República, para finalmente
convertirse en una ley convocatoria que en definitiva será la que
posteriormente permitirá que se manifieste la voluntad popular mediante
el referendo constitucional.

Ahora bien, la doble intervención popular en el proceso de reforma

constitucional no significa que sea un mero ejercicio de la democracia
directa, exento de toda suerte de controles. En ese sentido ha sostenido la
Corte que “la Carta, al establecer el referendo como mecanismo de
reforma constitucional, no pretendió consagrar un procedimiento de
democracia directa pura, sin controles judiciales, y que estuviera
totalmente desvinculado de las instancias de representación. Por el
contrario, el artículo 378 superior busca una articulación entre la

91 CARLOS SANTIAGO NINO, La Constitución de la Democracia Deliberativa. Barcelona, Ed. Gedisa,

1996. Pág. 205

143
 Expediente CRF-003

democracia representativa, la participación directa del pueblo y la

garantía judicial de la supremacía de la Carta, (…)”92.

Por tal razón en cada una de las etapas antes señaladas, el respeto a las
reglas procedimentales previstas adquiere una singular importancia. Así,
en el desarrollo de la iniciativa popular la consecuente participación
ciudadana en su conformación, la cual se verifica mediante la recolección
de un número de respaldos establecidos, es sólo uno de los factores a
considerar dentro de su examen de constitucionalidad, pues la iniciativa
legislativa se identifica con las reglas que suponen la implementación de
un mecanismo de participación democrática, cuya legitimidad desde la
perspectiva constitucional está condicionada al pleno respeto de las
formalidades prescritas por el ordenamiento jurídico. Cobra aquí plena
vigencia el carácter reglado de nuestro modelo democrático, al que
previamente se hizo referencia.

Y, el estricto cumplimiento de dichas reglas y procedimientos resulta

esencial para su legitimidad desde el punto de vista constitucional, pues
reviste de validez el empleo de dicho mecanismo de participación, en
tanto el carácter procedimental del sistema democrático lo convierte en
un concepto normativo, que supera su comprensión como la simple
vigencia del principio mayoritario, o de la llamada “regla de las
mayorías”. Ello porque bajo esta forma de gobierno, la esfera
procedimental de las fórmulas de decisión no están vacías de contenido,
por lo cual su esencia depende en gran medida de las reglas que lo
definen.

Nuevamente una cita doctrinal resulta ilustrativa de este aserto:

“Considerar sistemáticamente que una decisión del pueblo que interviene

por fuera de las formas prescritas legitima un procedimiento de revisión
constitucional ‘ilícito’, equivaldría a introducir un procedimiento débil de
revisión constitucional al lado del estricto normal. Ahora bien, la rigidez
y la dificultad de un procedimiento permiten preservar las reglas
fundamentales establecidas en la Constitución y garantizan la
seguridad jurídica. Una Constitución establece un sistema equilibrado y
elaborado luego de una reflexión madura. La intervención del pueblo
por fuera de toda forma podría destruir este equilibrio por la vía de
un simple voto emitido por la pasión del momento. Ello no es una
garantía para la supervivencia de la democracia y del Estado de derecho,
pues el iniciador del voto tiene allí un formidable poder de destrucción
del orden establecido (…) La decisión popular ha sido considerada como
justa y sabia y el principio de soberanía del pueblo conoce sus horas de
gloria. Sin embargo, en nuestros días, este último no puede ser concebido
como un poder absoluto e ilimitado, a punto que permita al pueblo actuar
92 C-551 de 2003. F.J # 44

144
 Expediente CRF-003

de forma arbitraria. Dicho principio se debe conciliar con otros principios,

específicamente el del respeto de la ‘legalidad’ en sentido amplio. Como
lo anota M. Luciani, «la observancia de las formas, el respeto de la
legalidad es hoy en día… un elemento esencial de la legitimidad. Las
teorías democráticas más maduras y más elaboradas no se contentan
con un poder solidamente legítimo, sino que observan el corazón de la
democracia en el hecho de que este poder sea al mismo tiempo
limitado. Y la limitación se encuentra sobretodo en el respeto de las
formas, de las reglas, en una palabra, de la legalidad»´” (negrillas
añadidas)93.

Se concluye entonces que la regla de la mayoría y la voluntad popular no

tiene un valor superior a los procedimientos diseñados para permitir que
éstas se manifiesten. Esta idea se sustenta en que un sistema democrático
supone en esencia la combinación de distintos elementos que permiten la
válida adopción de decisiones. En efecto, el sistema está conformado por
(i) un conjunto de reglas que permiten garantizar tanto (ii) la
participación efectiva de los ciudadanos en las decisiones, como (iii) la
adopción de una decisión por mayoría al final del proceso. La
democracia es tanto el componente teleológico (la participación popular
y decisión adoptada por la mayoría) como el medio empleado para
alcanzarlo (el procedimiento y las reglas procesales previamente
diseñadas y conocidas por los participantes)94.

Desde el punto de vista conceptual y práctico, no resulta posible entender

la democracia exclusivamente con base en uno de los elementos antes
descritos, es decir, a partir de las reglas procesales, la participación de los
ciudadanos en la toma de las decisiones o la regla de la mayoría, porque
no puede calificarse a un Estado como democrático si carece de
cualquiera de los componentes referidos. Por ejemplo, no tendría sentido
alguno de los siguientes escenarios: un conjunto de reglas que no
describa la forma exacta en que los ciudadanos pueden participar en las
decisiones o, conteniendo este elemento, tampoco se entendería que el
procedimiento democrático no tuviera que culminar con una decisión
mayoritaria. En igual sentido, la mera noción o intuición de que los
ciudadanos pueden participar en la toma de decisiones que les afectan,
sin un conjunto de reglas que establezcan cómo hacerlo y bajo qué
condiciones se llega al momento de la decisión mayoritaria final,
tampoco presta utilidad a los fines perseguidos.

93 MARTHE FATIN-ROUGE STÉFANINI, Le contrôle du référendum par la justice constitutionnelle, Ed.

Economica, Paris, 2004, p. 295.
94 En ese sentido se puede consultar NINO ob. Cit. P. 21-23, GIOVANNI SARTORI ¿Qué es la
democracia?, Ed. Altamir, Bogotá, 1994, Capítulo VII y JEREMY WALDRON . “Deliberación,
desacuerdo y votación” en H. HONGJU KOJ y otro, Democracia deliberativa y derechos humanos. Ed,
Gedisa. Barcelona 2004. p. 249.

145
 Expediente CRF-003

Así como estos tres elementos esenciales son concurrentes en la

conformación de la voluntad política bajo un modelo democrático, de
forma tal que no se puede omitir algunos de ellos, tampoco es posible
pensar que alguno de los tres tiene mayor importancia que los otros, o
que pueda ser sometido o sacrificado por los demás. Existe pues una
relación necesaria entre el componente teleológico y los medios previstos
para la implantación de un sistema democrático, luego si alguno de ellos
cambia o se pervierte, su caracterización democrática también se altera.
Como antes se dijo, el concepto normativo de la democracia, describe
justamente la idea de incorporar el carácter procedimental a su
definición, pues no hay que olvidar que los procedimientos constituyen
una buena parte de la sustancia de la democracia moderna.
Adicionalmente, las reglas procedimentales cumplen una finalidad
ulterior: la garantía de los derechos de las minorías, las cuales pueden
participar en el procedimiento de toma de decisiones precisamente
porque las ritualidades así lo prescriben.

A su vez, esta Corporación se ha referido a la importancia del

procedimiento para legitimar la participación y la decisión mayoritaria en
un sistema democrático, así ha sostenido que “la participación
democrática supone la implementación previa de un proceso (el de toma
de decisiones) con un fin (un resultado imparcial), también previamente
determinado. El último será establecido bajo el criterio de que la
mayoría estuvo de acuerdo con dicho fin. El primero establecerá qué y
bajo qué condiciones será ajustada a derecho dicha mayoría.”95 La cita
anterior reafirma la premisa de partida de este acápite, según la cual el
concepto normativo de democracia implica aceptar que las reglas, los
métodos y los procedimientos son definitorios y sin ellos no es posible
este sistema de gobierno; así como tampoco lo es sin participación
popular y sin decisión mayoritaria96.

95 Ibídem. FJ # 31
96 Este criterio se aplicó por parte de esta Corporación en la citada sentencia C-1175 de 2004, en la
que un grupo de intervinientes defendió la constitucionalidad de una norma que permitía a un miembro
de la iglesia católica, participar de un comité de clasificación de películas cinematográficas, con el
argumento de que la religión católica ostentaba en Colombia la aceptación mayoritaria. La Corte
explicó que como no existía regla o condición alguna previa que permitiera privilegios a una religión
por el sólo hecho de ser mayoritaria, entonces dentro del proceso democrático de decisión no era
permitido privilegiar a la religión católica. Esto, en tanto la garantía de participación democrática está
cimentada, precisamente, en que las reglas de participación están preestablecidas, y el fin de la
decisión mayoritaria no puede sacrificar su cumplimiento. Afirmó la Corte: “Ahora bien, cuando
dicha participación se limita a la intervención en el resultado o decisión, amparado en el supuesto
peso que imprime ostentar una mayoría en la sociedad, que no es producto de proceso previo alguno
que así lo determine para el caso concreto de la decisión a tomar, se pervierte la esencia de la
participación democrática. Esto porque el peso y empuje que imprime el que un grupo determinado
tenga gran influencia en la sociedad, en virtud de la mayoría de afiliados, no lo exime de cumplir las
reglas de participación democrática, que son, como se dijo arriba, que exista un proceso

146
 Expediente CRF-003

Ahora bien, la iniciativa legislativa ciudadana y el referendo

constitucional, como mecanismos propios de un sistema democrático,
comparten los rasgos definitorios comunes a los cuales se ha hecho
amplia alusión; en esa medida, están configurados por un conjunto de
formalidades que persiguen garantizar la participación ciudadana y la
adopción de una decisión por mayoría. Adicionalmente, en el caso de la
presente sentencia, tanto la iniciativa legislativa popular como el
referendo son empleados con un propósito particular: modificar la
Constitución. En este sentido, tienen entonces una doble connotación: en
primer lugar, hacen parte de un procedimiento de reforma constitucional
y, por otra parte, son mecanismos democráticos configurados por un
conjunto de reglas propias que, según lo expuesto, los definen como
tales.

La multiplicidad de procedimientos que resulta necesario satisfacer para

llevar a cabo un referendo reformatorio constitucional que tiene origen en
una iniciativa legislativa ciudadana obliga al juez de control de
constitucionalidad a verificar el cumplimiento de estos procedimientos a
la luz de la finalidad perseguida –la reforma a la Constitución- y los
elementos constitutivos del principio democrático. No se trata por lo
tanto de un control exclusivamente formal, como podría pensarse, pues
en este caso las formas son un componente sustancial del proceso de
toma de decisiones. Para la Sala resulta necesario enfatizar que los fines
democráticos no son independientes del procedimiento mediante el que
se llevan a cabo, y mucho menos lo pretermiten, pues no puede
sacrificarse el medio constitucional y legalmente diseñado –en este caso
el procedimiento de iniciativa legislativa ciudadana y el procedimiento
legislativo de la ley convocatoria a un referendo constitucional- para
alcanzar el fin de modificar la Carta Política. Sostener lo contrario
propiciaría la ruptura del sistema democrático.97

En efecto, desconocer la importancia de los procedimientos establecidos

para la adopción de las decisiones representa una desviación común,
defendida por quienes no defienden un entendimiento normativo de la
democracia. Esta desviación supone la aplicación sobredimensionada de
uno sólo de los elementos del sistema, cual es el de la decisión
mayoritaria. Para esta posición, el fin sacrifica los medios, y lo
preestablecido que determine las condiciones y la decisión a tomar por una mayoría, la cual a su vez
se establecerá como tal solo luego de implementado el proceso democrático de toma de decisiones.
Esto trae como consecuencia entonces, que dicha mayoría no esté preestablecida.”
97 Sobre el carácter sustancial del procedimiento legislativo ver PALOMA BIGLINO en Los vicios en el
procedimiento legislativo, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1991, p. 36 y ss.

147
 Expediente CRF-003

importante es que se logre una decisión con la demostración irrefutable

de que ella fue tomada por la mayoría, sin importar los procedimientos
adelantados para ello.

Postura que sin duda alguna supone una distorsión del modelo
democrático, pues para esta Corporación es claro que la verificación de la
existencia de una mayoría, no indica en ningún sentido mecanismo
democrático alguno, sino, tan solo una valoración numérica. El ejercicio
cuantitativo para determinar qué o quién obtuvo el respaldo de la
mayoría, como único objeto tanto de la implementación de un
mecanismo democrático, como de su control de constitucionalidad,
significaría presumir que el proceso subyacente al resultado matemático
no importa o bien que el mero recuento de los votos es suficiente para
determinar que el procedimiento se adelantó de conformidad con las
reglas preestablecidas. Ninguna de las alternativas anteriores es
consecuente con la previsión de un control de constitucionalidad, pues en
ambas hipótesis carecería de sentido y sería reemplazado por un mero
escrutinio electoral.

Aplicadas las anteriores premisas al presente caso, se infiere que si la

configuración de la iniciativa de la ley que convoca un referendo
reformatorio constitucional describe un procedimiento, que incluye la
participación directa de un número significativo de ciudadanos mediante
su firma (iniciativa popular), el hecho de que el número requerido de
ciudadanos participe efectivamente, es sólo uno de los aspectos que
deben cumplirse y no el único; y ni siquiera el primordial, pues
cualquiera de los trámites prescritos es indispensable, no sólo por tratarse
de un mecanismo de participación popular sino también porque hace
parte de un procedimiento de reforma constitucional.

Lo que ha llevado a la jurisprudencia a advertir el cuidado que la

Asamblea Constituyente de 1991 tuvo al consagrarlo como fórmula de
reforma constitucional. “Así, el Informe Ponencia para la discusión en la
Comisión I, a la que correspondió el estudio de los mecanismos de
reforma constitucional, señaló que uno de los temas que generó
controversia fue el del alcance de la iniciativa del Gobierno en el
referendo constitucional, pues existió el temor de otorgar ‘un
inconveniente poder de decisión al Presidente de la República’, quien
podría entonces ‘sustraer de la competencia del Congreso temas sobre
los cuáles, valiéndose de los recursos a su disposición, podría conseguir
una decisión más de su agrado mediante consulta popular.’ 98
Posteriormente, el Informe Ponencia para Primer Debate en Plenaria
98 {Cita del aparte transcrito} Ver Informe Ponencia. “Mecanismos de Participación Democrática”
en Gaceta Constitucional No 52, p 10.

148
 Expediente CRF-003

nuevamente recordó esos riesgos de los mecanismos de decisión directa

del pueblo, pues señaló que el propósito de la Asamblea Constituyente,
al consagrar el plebiscito o el referendo, era ampliar la participación,
pero que era claro que esos medios ‘por sí solos no garantizan la
democracia’, ya que ‘pueden ser utilizados al estilo de Napoleón o como
los ejerció Pinochet, que en cada momento acudían a esos mecanismos
para legitimar la dictadura’, por lo que había que regular con cuidado
‘quién, cómo, en qué momento, para qué se utilizan.’99”100

Sobre los riesgos que entraña sobredimensionar la regla de la mayoría

para otros elementos definitorios de la forma de gobierno
constitucionalmente establecida también ha advertido la doctrina: “en
razón de las manipulaciones que puede sufrir el pueblo, el referendo y la
iniciativa popular plantean de dos maneras un peligro para la
separación de poderes. De una parte, el pueblo como órgano instituido
del poder del Estado, puede entrometerse en las competencias de otros
poderes. Evidentemente que el principio de la soberanía popular
supondría que pueda intervenir en todo campo, pero hay aspectos que no
se acompasan con una decisión en referendo. De otra parte, es
importante que el referendo no sea utilizado por uno de los poderes del
Estado para destruir los otros.”101

Mientras que otros trabajos académicos resaltan los riesgos que entrañan
la democracia directa, en este sentido afirman que “los oponentes de
estos modelos, [de democrática directa], sostienen que los ciudadanos
comunes no están suficientemente bien informados e intelectualmente
preparados para comprender los temas complejos que algunas veces se
ven involucrados en esas decisiones; sus opiniones son a menudo
manipuladas por grupos que tienen acceso a los medios y con dinero
suficiente como para solventar campañas de propaganda…”102
(negrillas añadidas).

También se ha sostenido que “…los mecanismos de democracia directa

han permitido algunas veces que los intereses menos representativos
puedan presentar sus mensajes al público mientras aquellos individuos
que no desean ser parte de grupos y formar coaliciones se vean
imposibilitados de aprovechar los procesos de democracia directa (…)
También se supone que la democracia directa estimula el debate
educativo sobre importantes asuntos públicos. Aunque esto se logre, ese
debate usualmente dura cinco o seis semanas (…) La deficiencia más
99 {Cita del aparte transcrito} Ver Informe Ponencia para Primer Debate. “Democracia Participativa,
Reforma y Pedagogía de la Constitución” en Gaceta Constitucional No 81, p 6.
100 C-551 de 2009, FJ # 43
101 MARTHE FATIN-ROUGE STÉFANINI, ob. cit., p. 87.
102 NINO, Op. Cit., p. 207.

149
 Expediente CRF-003

desafortunada (…) es que aquél con más dinero demasiado a menudo

es el que define el asunto y estructura del debate de forma no
equilibrada. Mientras que una reunión abierta les da a todos los
ciudadanos igual oportunidad para manifestarse, el dinero y las normas
de procedimiento que permiten un gasto ilimitado promueven un sistema
en el cual el lado mejor financiado puede, y a menudo lo hace, superar
al otro por un margen importante” (negrillas añadidas).

Existe entonces todo un conjunto de razones que justifican la

implementación de un procedimiento complejo y reglado para la
manifestación de la voluntad popular mediante la iniciativa legislativa
ciudadana cuando ésta adicionalmente se integra dentro de un referendo
constitucional, las cuales igualmente explican el riguroso escrutinio
constitucional al cual deben someterse estos procedimientos.

De este modo, el cumplimiento de los trámites en cuestión, supone a su

vez el respeto del sentido de los mismos, o dicho en otras palabras el
incumplimiento de cualquiera de ellos supone la trasgresión de principios
constitucionales propios del sistema democrático. Los cuales como se ha
sostenido, corresponden a la consagración en el texto constitucional del
Estado Colombiano como una democracia participativa (Arts. 1 y 2 de la
C. P.), cuya expresión se manifiesta en la adopción de decisiones
mayoritarias con la participación de la ciudadanía (principios de la
mayoría y la participación), mediante la consagración de un modelo
procedimental contenido principalmente en los artículos 155 y 378
constitucionales al igual que en la Ley Estatutaria 134 de 1994. Estas
serán las directrices que guiarán el examen de la iniciativa ciudadana que
dio origen a la Ley 1354 de 2009.

3. El trámite ante la organización electoral de la iniciativa legislativa

ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de 2009.

Para una mayor claridad expositiva, la Corte seguirá en el presente

acápite el siguiente orden expositivo:

1. Describirá el trámite que, según la Constitución, las Leyes

Estatutarias pertinentes, los decretos expedidos por el Presidente
de la República, así como diversas Resoluciones proferidas por el
Registrador Nacional del Estado Civil y el Consejo Nacional
Electoral, debe surtir una iniciativa legislativa popular que permita

CRONIN THOMAS E. Direct Democracy, Harvard 1999, p. 225 y 226.

150
 Expediente CRF-003

la realización de un referendo encaminado a reformar la

Constitución.
2. Analizará el trámite que surtió ante la Organización Electoral la
iniciativa legislativa popular encaminada a convocar un referendo
mediante el cual se reforma la regulación constitucional de la
reelección presidencial en Colombia.
3. Examinará si, a lo largo de dicho trámite, se incurrió en vicios
de procedimiento que afecten la validez del mismo.

3.1. El marco normativo que regula la iniciativa legislativa popular.

El trámite que debe surtir ante la Organización Electoral una iniciativa

legislativa popular encaminada a lograr la convocatoria de un referendo
mediante el cual se reforme la Carta Política, se encuentra regulado en la
Constitución; la Ley Estatutaria 134 de 1994 sobre Mecanismos de
Participación Ciudadana o LEMP; en la Ley 130 de 1994 “Por la cual se
dicta el Estatuto Básico de los partidos y movimientos políticos, se
dictan normas sobre su financiación y la de las campañas electorales y
se dictan otras disposiciones”; en el Decreto 1010 de 2000 “Por el cual
se establece la organización interna de la Registraduría Nacional del
Estado Civil”; el Decreto 895 de 2000 “Por el cual se reglamenta la
parte operativa de la Ley 134 de 1994”, al igual que diversas
Resoluciones expedidas por el Registrador Nacional del Estado Civil y el
Consejo Nacional Electoral.

Diversas disposiciones constitucionales guardan relación con la materia,

entre las que cabe contar el artículo primero de la Carta, el cual señala
entre los principios fundantes del Estado Colombiano su carácter de
democracia participativa103. Igualmente, el artículo 40 constitucional
señala entre los derechos políticos de los ciudadanos colombianos, el
derecho a intervenir en las formas de participación democrática 104,
mientras que el artículo 103 enuncia expresamente, entre los mecanismos
de participación la iniciativa legislativa popular105, la cual aparece

103 ARTICULO 1o. Colombia es un Estado social de derecho, organizado en forma de República
unitaria, descentralizada, con autonomía de sus entidades territoriales, democrática, participativa y
pluralista, fundada en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas
que la integran y en la prevalencia del interés general (negrillas añadidas).
104 ARTICULO 40. Todo ciudadano tiene derecho a participar en la conformación, ejercicio y control
del poder político. Para hacer efectivo este derecho puede:
1. Elegir y ser elegido.
2. Tomar parte en elecciones, plebiscitos, referendos, consultas populares y otras
formas de participación democrática.

(…)

151
 Expediente CRF-003

descrita con más detalle en el artículo 153 de la Carta, cuyo tenor es el

siguiente:

ARTICULO 155. Podrán presentar proyectos de ley o de reforma

constitucional, un número de ciudadanos igual o superior al cinco por
ciento del censo electoral existente en la fecha respectiva o el treinta por
ciento de los concejales o diputados del país. La iniciativa popular será
tramitada por el Congreso, de conformidad con lo establecido en el
artículo 163, para los proyectos que hayan sido objeto de manifestación
de urgencia.
Los ciudadanos proponentes tendrán derecho a designar un vocero que
será oído por las Cámaras en todas las etapas del trámite.

También resultan relevantes los preceptos constitucionales que regulan la

Organización Nacional Electoral, específicamente los artículos 265 106 y
266107 que señalan las funciones del Consejo Nacional Electoral y del
Registrador Nacional del Estado Civil, respectivamente.

105 ARTICULO 103. Son mecanismos de participación del pueblo en ejercicio de su soberanía: el
voto, el plebiscito, el referendo, la consulta popular, el cabildo abierto, la iniciativa legislativa y la
revocatoria del mandato. La ley los reglamentará (negrillas añadidas).
106 ARTICULO 265. <Artículo modificado por el artículo 12 del Acto Legislativo 1 de 2009. El
nuevo texto es el siguiente:> El Consejo Nacional Electoral regulará, inspeccionará, vigilará y
controlará toda la actividad electoral de los partidos y movimientos políticos, de los grupos
significativos de ciudadanos, de sus representantes legales, directivos y candidatos, garantizando el
cumplimiento de los principios y deberes que a ellos corresponden, y gozará de autonomía
presupuestal y administrativa. Tendrá las siguientes atribuciones especiales:
1. Ejercer la suprema inspección, vigilancia y control de la organización electoral.
(…)
6. Velar por el cumplimiento de las normas sobre Partidos y Movimientos Políticos y de las
disposiciones sobre publicidad y encuestas de opinión política; por los derechos de la oposición y de
las minorías, y por el desarrollo de los procesos electorales en condiciones de plenas garantías.
107 ARTICULO 266. <Artículo modificado por el Artículo 15 del Acto Legislativo 1 de 2003. El
nuevo texto es el siguiente:> El Registrador Nacional del Estado Civil será escogido por los
Presidentes de la Corte Constitucional, la Corte Suprema de Justicia y el Consejo de Estado, mediante
concurso de méritos organizado según la ley. Su período será de cuatro (4) años, deberá reunir las
mismas calidades que exige la Constitución Política para ser Magistrado de la Corte Suprema de
Justicia y no haber ejercido funciones en cargos directivos en partidos o movimientos políticos dentro
del año inmediatamente anterior a su elección.
Podrá ser reelegido por una sola vez y ejercerá las funciones que establezca la ley, incluida la dirección
y organización de las elecciones, el registro civil y la identificación de las personas, así como la de
celebrar contratos en nombre de la Nación, en los casos que aquella disponga.

152
 Expediente CRF-003

Por último también son aplicables los artículos 374108, 375109 y 378110 de
la Carta a los cuales se hizo amplia mención en acápites precedentes de
esta providencia.

Adviértase entonces que la Carta Política regula la iniciativa legislativa

popular para convocar a un referendo constitucional, en lo atinente a su
trámite ante la Organización Electoral, en sus aspectos básicos, es decir,
(i) en el ámbito de los principios constitucionales llamados a orientar el
adelantamiento de todo el trámite; e igualmente (ii) establece unos
requisitos de orden sustancial y asigna unas competencias a las
autoridades electorales en la materia.

Por su parte, al legislador estatutario corresponde desarrollar los

postulados constitucionales en materia de iniciativa legislativa popular
para convocar a referendos constitucionales. En tal sentido, las Leyes
Estatutarias 130 y 134 de 1994 regulan lo referente a la conformación del
Comité de Promotores del Referendo; la suscripción de apoyos
ciudadanos a la conformación de éste; la verificación de la autenticidad
de los respaldos ciudadanos; la presentación de la iniciativa del texto; la
recolección de firmas en apoyo al mismo; la expedición de
certificaciones por parte del Registrador Nacional del Estado Civil, al
igual que la financiación de la campaña que permitió alcanzar el número
de apoyos requeridos para conformar el Comité y respaldar el texto de la
iniciativa legislativa popular.

En efecto, en lo que concierne a la LEMP, las disposiciones pertinentes

van desde el artículo 10 hasta el 27 (inscripción de la iniciativa
legislativa y normativa y de la solicitud de referendo); 30 (presentación y
publicación de las iniciativas populares legislativas y normativas ante las
Corporaciones Públicas); 33 y 34 (convocatoria al referendo
108 ARTICULO 374. La Constitución Política podrá ser reformada por el Congreso, por una
Asamblea Constituyente o por el pueblo mediante referendo.
109 ARTICULO 375. Podrán presentar proyectos de acto legislativo el Gobierno, diez miembros del
Congreso, el veinte por ciento de los concejales o de los diputados y los ciudadanos en un número
equivalente al menos, al cinco por ciento del censo electoral vigente.
El trámite del proyecto tendrá lugar en dos períodos ordinarios y consecutivos. Aprobado en el primero
de ellos por la mayoría de los asistentes, el proyecto será publicado por el Gobierno. En el segundo
período la aprobación requerirá el voto de la mayoría de los miembros de cada Cámara.
En este segundo período sólo podrán debatirse iniciativas presentadas en el primero.
110ARTICULO 378. Por iniciativa del Gobierno o de los ciudadanos en las condiciones del artículo
155, el Congreso, mediante ley que requiere la aprobación de la mayoría de los miembros de ambas
Cámaras, podrá someter a referendo un proyecto de reforma constitucional que el mismo Congreso
incorpore a la ley. El referendo será presentado de manera que los electores puedan escoger libremente
en el temario o articulado qué votan positivamente y qué votan negativamente.
La aprobación de reformas a la Constitución por vía de referendo requiere el voto afirmativo de más de
la mitad de los sufragantes, y que el número de éstos exceda de la cuarta parte del total de ciudadanos
que integren el censo electoral.

153
 Expediente CRF-003

constitucional); 38 a 40 (campaña del referendo); 41 a 49 (tarjeta

electoral, mayorías, vigencia de la decisión); 91 a 98 (normas sobre
divulgación institucional, publicidad y contribuciones); al igual que el
artículo 106 (remisión a normas electorales).

Debido a su importancia para la resolución del caso concreto, la Corte

considera necesario transcribir y resaltar, en lo pertinente, las siguientes
disposiciones estatutarias relacionadas con las certificaciones que debe
expedir la organización electoral y el financiamiento de la iniciativa
ciudadana:

ARTÍCULO 24. CERTIFICACIÓN DE LA REGISTRADURÍA. En el

término de un mes, contado a partir de la fecha de la entrega de los
formularios por los promotores y hechas las verificaciones de ley, el
respectivo Registrador del Estado Civil certificará el número total de
respaldos consignados, el número de respaldos válidos y nulos y,
finalmente, si se ha cumplido o no con los requisitos constitucionales y
legales exigidos para el apoyo de la iniciativa legislativa y normativa o de
la solicitud de referendo.

ARTÍCULO 27. CERTIFICACIÓN. La organización electoral

certificará, para todos los efectos legales, el cumplimiento de los
requisitos exigidos para la realización de los mecanismos de participación
ciudadana.

ARTÍCULO 30. PRESENTACIÓN Y PUBLICACIÓN DE LAS

INICIATIVAS POPULARES LEGISLATIVAS Y NORMATIVAS ANTE
LAS CORPORACIONES PÚBLICAS. Una vez certificado por la
Registraduría del Estado Civil correspondiente, el cumplimiento de los
requisitos de una iniciativa legislativa y normativa, exigidos por esta Ley,
su vocero, presentará dicho certificado con el proyecto de articulado y la
exposición de motivos, así como la dirección de su domicilio y la de los
promotores, ante la Secretaría de una de las Cámaras del Congreso de la
República o de la Corporación Pública respectiva, según el caso.

El nombre de la iniciativa, el de sus promotores y vocero, así como el

texto del proyecto de articulado y su exposición de motivos, deberán ser
divulgados en la publicación oficial de la correspondiente corporación.

ARTÍCULO 97. CONTROL DE CONTRIBUCIONES. Los promotores

podrán recibir contribuciones de los particulares para sufragar los
gastos del proceso de recolección de firmas y deberán llevar una cuenta
detallada de las mismas y de los fines a que hayan sido destinadas.

Quince días después de terminado el proceso de recolección de firmas,

deberá presentarse a la Registraduría el balance correspondiente, suscrito
por un contador público juramentado.

154
 Expediente CRF-003

Desde el inicio del proceso de recolección de firmas, cualquier persona

podrá solicitar que se haga público el nombre de quienes hayan
financiado la iniciativa, en dinero o en especie, por un valor superior a un
salario mínimo mensual.

Ninguna contribución podrá superar el monto que cada año fije el

Consejo Nacional Electoral.

ARTÍCULO 98. FIJACIÓN DEL MONTO MÁXIMO DE DINERO

PRIVADO PARA LAS CAMPAÑAS DE LOS DISTINTOS
MECANISMOS DE PARTICIPACIÓN. El monto máximo de dinero
privado que podrá ser gastado en cada una de las campañas relacionadas
con los derechos e instituciones reguladas en la presente Ley, será fijado
por el Consejo Nacional Electoral en el mes de enero de cada año. El
incumplimiento de esta disposición será causal de mala conducta.

ARTÍCULO 106. REMISIÓN A NORMAS ELECTORALES. A las

elecciones previstas en esta Ley se aplicarán las disposiciones electorales
que no sean incompatibles con ella.

Las normas sobre contribución y publicidad de balance del Estatuto

Básico de los partidos y movimientos políticos y de la Oposición se
aplicarán en lo que fueren pertinentes.

Sobre el alcance de estas disposiciones y sus implicaciones en el trámite

de la iniciativa ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de 2009 se
volverá de manera reiterada a lo largo del presente acápite.

A su vez, la Ley Estatutaria 130 de 1994, “Por la cual se dicta el

Estatuto Básico de los partidos y movimientos políticos, se dictan
normas sobre su financiación y la de las campañas electorales y se
dictan otras disposiciones”, se aplica a la financiación de las campañas a
favor de una iniciativa legislativa popular de convocatoria a un referendo
constitucional, en tanto que normatividad supletoria, es decir, en caso de
existir lagunas en la LEMP, en los términos del artículo 106 111 de aquélla.
Cítese, a manera de ejemplo, las siguientes:

ARTÍCULO 14. APORTES DE PARTICULARES. Los partidos,

movimientos políticos y candidatos, al igual que las organizaciones
adscritas a grupos sociales que postulen candidatos, podrán recibir ayuda
o contribuciones económicas de personas naturales o jurídicas.
Ningún candidato a cargo de elección popular podrá invertir en la
respectiva campaña suma que sobrepase la que fije el Consejo

111 Esta disposición señala:

ARTÍCULO 106. REMISIÓN A NORMAS ELECTORALES. A las elecciones previstas en esta Ley se
aplicarán las disposiciones electorales que no sean incompatibles con ella.
Las normas sobre contribución y publicidad de balance del Estatuto Básico de los partidos y
movimientos políticos y de la oposición se aplicarán en lo que fueren pertinentes.

155
 Expediente CRF-003

Nacional Electoral, bien sea de su propio peculio, del de su familia o

de contribuciones de particulares. El Consejo Nacional Electoral fijará
esta suma seis (6) meses antes de la elección. Si no lo hiciere los
Consejeros incurrirán en causal de mala conducta.
Las normas a que se refiere este artículo serán fijadas teniendo en cuenta
los costos de las campañas, el censo electoral de las circunscripciones y la
apropiación que el Estado haga para reponer parcialmente los gastos
efectuados durante ellas.
El candidato que infrinja esta disposición no podrá recibir dineros
provenientes de fondos estatales, sin perjuicio de las multas a que hubiere
lugar de acuerdo con el literal a) del artículo 39 de la presente ley.

ARTÍCULO 16. DONACIONES DE LAS PERSONAS JURÍDICAS.

Toda donación que una persona jurídica realice a favor de una campaña
electoral, deberá contar con autorización expresa de la mitad más uno de
los miembros de la junta directiva o de la asamblea general de accionistas
o junta de socios, según el caso. De ello se dejará constancia en el acta
respectiva.

Adicionalmente a la regulación constitucional y estatutaria, existen dos

decretos expedidos por el Presidente de la República, los cuales precisan
algunos aspectos técnicos de la realización de la iniciativa legislativa
popular de convocatoria a un referendo constitucional, sin que de manera
alguna se puedan interpretar en contra de lo dispuesto por normas
superiores. El Decreto Reglamentario 895 de 2000, “Por el cual se
reglamenta la parte operativa de la Ley 134 de 1994”, establece: (i) unas
definiciones, tales como inscripción, registro y certificación; (ii) la
regulación del trámite ante la Registraduría, en especial, el tema del
contenido de los formularios para la recolección de los apoyos
ciudadanos; (iii) el procedimiento de anulación de firmas; y (iv) la
publicidad de la campaña, entre otros temas.

Al respecto, como se explicará más adelante, la Sección Primera del

Consejo de Estado, en sentencias del 21 de junio de 2001 y 14 de febrero
de 2002, se pronunció en relación con la legalidad de algunas
disposiciones del mencionado decreto, en especial, aquella atinente a la
certificación.

Por otra parte, el Decreto 1010 de 2000, expedido por el Presidente de la

República en ejercicio de las facultades extraordinarias que le confirió el
numeral 8º del artículo 1º de la Ley 573 de 2000, regula la organización
interna de la Registraduría Nacional del Estado Civil. En lo atinente a las
iniciativas legislativas de convocatoria a referendos constitucionales de
origen popular destacan las siguientes disposiciones:

156
 Expediente CRF-003

Artículo 5°. Funciones. Son funciones de la Registraduría Nacional del

Estado Civil, las siguientes:
(…)
11. Dirigir y organizar el proceso electoral y demás mecanismos de
participación ciudadana y elaborar los respectivos calendarios electorales.
(…)
12. Llevar el Censo Nacional Electoral.

En ejercicio de sus competencias constitucionales y legales, el

Registrador Nacional del Estado Civil ha expedido algunas Resoluciones,
mediante las cuales se regulan igualmente algunos aspectos técnicos de
la iniciativa legislativa popular. Así:

Mediante Resolución núm. 0023 del 5 de enero de 2005, “Por la cual

se establece el procedimiento para la verificación de firmas en los
distintos mecanismos de participación democrática”, el Registrador
dispuso que, en materia de verificación de apoyos ciudadanos se
aplicaría, en lo pertinente, los artículos 2, 3, 4 y 5 de la Resolución núm.
1056 de 2004.

En tal sentido, a su vez, mediante Resolución núm. 1056 del 25 de

marzo de 2004 (por medio de la cual se modifica la Resolución 5641 de
1996), el Registrador detalla el procedimiento técnico a seguir a efectos
de verificar la autenticidad de los respaldos ciudadanos al Comité de
Promotores y su iniciativa de reforma constitucional. En tal sentido, se
prevé la anulación de respaldos que contengan irregularidades tales como
(i) contener datos incompletos, ilegibles o no identificables; (ii) datos o
firmas no manuscritos; (iii) firmas o datos diversos consignados por una
misma persona; (iv) ausencia de inscripción en el censo electoral; (v)
inexistencia de correspondencia entre el nombre y el número de la cédula
de ciudadanía.

Como se puede apreciar, se trata simplemente de actos administrativos

encaminados a precisar la labor que debe realizar la Registraduría en
materia de verificación de la autenticidad de los apoyos ciudadanos a la
iniciativa legislativa popular.

Por su parte, cada año, el Consejo Nacional Electoral, en ejercicio de sus

competencias constitucionales y legales, en especial, las acordadas por el
numeral 5 del artículo 265 Superior y 98 de la LEMP, profiere una
Resolución mediante la cual se fijan los topes máximos individuales y
globales que pueden recibirse durante las campañas a favor de los
mecanismos de participación ciudadana.

157
 Expediente CRF-003

En tal sentido, para el caso concreto de la iniciativa ciudadana que dio

origen a la Ley 1354 de 2009, la Resolución aplicable es la núm. 0067,
proferida el 30 de enero de 2008 cuyos artículos pertinentes son los
siguientes:

CONSEJO NACIONAL ELECTORAL

RESOLUCIÓN No. 0067 30 de enero de 2008
Consejo Nacional Electoral
Por la Cual se Fijan Los Montos Máximos de Dinero Privado que se Pueden
Invertir en las Campañas de los Mecanismos de Participación Ciudadana del
año 2008.

ARTÍCULO PRIMERO: Fíjese el monto máximo de dinero privado que podrá

ser gastado en cada una de las campañas relacionadas con los mecanismos de
participación ciudadana del orden nacional, departamental, distrital, municipal
y local, durante el año 2008, en los siguientes valores:

1.- MECANISMOS DEL ORDEN LOCAL: Hasta la suma de TREINTA Y

TRES MILLONES CUATROCIENTOS NOVENTA Y NUEVE MIL
NOVECIENTOS CUARENTA Y CUATRO PESOS MONEDA LEGAL
COLOMBIANA ($33.499.944).
2.- MECANISMOS DEL ORDEN MUNICIPAL:
a) En los municipios con censo electoral inferior a diez mil electores, hasta la
suma de TREINTA Y TRES MILLONES CUATROCIENTOS NOVENTA Y
NUEVE MIL NOVECIENTOS CUARENTA Y CUATRO PESOS MONEDA
LEGAL COLOMBIANA ($33.499.944).

b) En los municipios con censo electoral superior a diez mil electores, sin que
tenga la calidad de capital departamental, hasta la suma de SESENTA Y SEIS
MILLONES NOVECIENTOS NOVENTA Y CUATRO MIL
OCHOCIENTOS SETENTA Y OCHO PESOS MONEDA LEGAL
COLOMBIANA ($66.994.878).

c) En las capitales de Departamento y el Distrito Capital de Bogotá, hasta la

suma de CIENTO SESENTA Y SIETE MILLONES CUATROCIENTOS
OCHENTA Y OCHO MIL VEINTINUEVE PESOS. MONEDA LEGAL
COLOMBIANA ($167.488.029).

3.- MECANISMOS DEL ORDEN DEPARTAMENTAL: Hasta la suma de

CIENTO SESENTA Y SIETE MILLONES CUATROCIENTOS OCHENTA
Y OCHO MIL VEINTINUEVE PESOS MONEDA LEGAL COLOMBIANA
($167.488.029).

158
 Expediente CRF-003

4.- MECANISMOS DEL ORDEN NACIONAL: Hasta la suma de

TRESCIENTOS TREINTA Y CUATRO MILLONES NOVECIENTOS
SETENTA Y CUATRO MIL TRESCIENTOS OCHENTA Y OCHO PESOS
MONEDA LEGAL COLOMBIANA ($334.974.388).

ARTÍCULO SEGUNDO: Establézcase que las cuantías máximas para

promover la recolección de firmas, que pueden invertir las personas
naturales o jurídicas de derecho privado, de que trata el artículo 97 de la ley
134 de 1994, en los mecanismos de participación ciudadana que se adelanten
en el año 2008, no podrán superar el uno por ciento (1%) de los montos
establecidos en el artículo primero de esta resolución.

ARTÍCULO TERCERO: Los comités de promotores de mecanismos de

participación ciudadana y los partidos o movimientos políticos con personería
jurídica que los promuevan, deberán presentar a más tardar un mes después de
la votación correspondiente, ante el Consejo Nacional Electoral, una relación
consolidada de los ingresos obtenidos y los gastos realizados durante la
campaña, así como la relación detallada de los donantes o aportantes suscrita
por un contador público.

PARAGRAFO: Para los efectos de la presente resolución, se entiende por

campaña el período comprendido entre el momento de la inscripción del
comité de promotores ante la Registraduría Nacional del Estado Civil, hasta
las doce de la noche del día anterior señalado para la votación, en el caso de
iniciativa popular legislativa y normativa, revocatoria del mandato o solicitud
de referendo.

En el caso de la consulta popular y el plebiscito, el término de la campaña se

cuenta desde el momento en que la autoridad competente para hacerlo,
consulte o convoque al pueblo, hasta las doce de la noche del día anterior a la
realización de la votación.

En el caso de los referendos constitucionales, la campaña comenzará a

partir de la ejecutoria de la sentencia proferida por la Corte
Constitucional que declare exequible la ley que convoca el referendo.
(negrillas y subrayas añadidas).

Posteriormente, la Corte entrará a examinar el sentido y alcance de los

citados preceptos, debido a su trascendencia en materia de financiación
de la iniciativa legislativa popular.

3.2. Etapas que debe surtir el trámite de una iniciativa legislativa

popular

159
 Expediente CRF-003

Del marco normativo antes descrito se desprende que las sucesivas etapas
que debe surtir una iniciativa legislativa popular ante la Organización
Electoral, previa la radicación del proyecto ante el Congreso de la
República, son las siguientes: (i) conformación de un Comité de
Promotores; (ii) inscripción, ante la Registraduría Nacional del Estado
Civil, del Comité y de la solicitud de referendo; (iii) verificación del
cumplimiento de los requisitos legales e inscripción de la solicitud de
iniciativa ciudadana; (iv) entrega al vocero del Comité del formulario de
suscripción de apoyos; (v) recolección de apoyos; (vi) entrega, dentro del
término legal, de los formularios debidamente diligenciados ante la
Registraduría; y (vii) expedición de las certificaciones por el Registrador
Nacional del Estado Civil a las que hacen alusión los artículos 24 y 27 de
la LEMP. A continuación se describirá cada una de dichas etapas.

3.2.1. Conformación de un Comité de Promotores

Los ciudadanos que deseen ejercer su derecho político de elaborar una

propuesta de reforma constitucional deberán conformar un Comité,
integrado por nueve (9) miembros, siendo necesario elegir entre ellos un
vocero, quien lo presidirá y representará.

De igual manera, el artículo 10 de la LEMP prevé la posibilidad de ser

promotores, bajo las mismas condiciones, a una organización cívica,
sindical, gremial, indígena o comunal del orden nacional, departamental,
municipal o local, o un partido o movimiento político, “debiendo
cumplir con el requisito de la personería jurídica en todos los casos”.

Aunado a lo anterior, para el caso de las organizaciones, partidos o

movimientos políticos, la solicitud de referendo deberá ser aprobada en
asamblea, congreso o convención, “por la mayoría de los asistentes con
derecho a voto y será la misma asamblea la que los elija”. A renglón
seguido, la LEMP precisa que, si el promotor es la misma organización,
partido o movimiento, el Comité podrá estar integrado por sus directivas
o por las personas que éstas designen.

En este orden de ideas, la ley prevé la existencia de un grupo activo de

ciudadanos, verdaderos protagonistas del mecanismo de participación,
quienes (i) lideran un determinado proceso político, manifestado en un
articulado concreto de reforma constitucional; (ii) buscan respaldos
ciudadanos a su proyecto, mediante firmas de apoyo, así como los
necesarios aportes económicos a la campaña; (iii) adelantan las gestiones

160
 Expediente CRF-003

pertinentes ante la Organización Electoral; y correlativamente, (iv)

deben responder por sus actuaciones.

La LEMP no prevé, por el contrario que otras asociaciones particulares

intervengan a lo largo del proceso de iniciativa legislativa popular de
reforma constitucional.

3.2.2. Inscripción del Comité de Promotores y de la solicitud de

referendo

Una vez conformado, mediante un acto particular, el Comité de

Promotores, deberá inscribirse ante la Registraduría Nacional del Estado
Civil, acreditando para ello el respaldo del cinco por mil de los
ciudadanos inscritos en el respectivo censo electoral. Adicionalmente, el
artículo 12 de la LEMP prevé como requisitos suplementarios, para el
caso de los referendos constitucionales, la presentación de un formulario
diligenciado con (i) el nombre completo y la identificación de los
promotores; (ii) exposición de motivos de la solicitud de referendo y un
resumen de la misma; (iii) un título que describa su contenido y un
proyecto de articulado; y, (iv) nombre y prueba de existencia de las
organizaciones que respaldan la solicitud, entre otros112.

Adicionalmente, el artículo 11 de la LEMP dispone que, en el

mencionado formulario deberá aparecer, en lugar visible, el número de
firmas que serán recogidas para que los promotores puedan inscribir la
iniciativa legislativa popular y la advertencia de que cualquier fraude en
el proceso de recolección de firmas será castigado penalmente.

En cuanto al tiempo con que cuenta el Comité de Promotores para

recolectar los apoyos necesarios para su inscripción ante la Registraduría
Nacional del Estado Civil, la Corte en sentencia SU- 1122 de 2001, con
ocasión de una acción de amparo instaurada por los integrantes de un
Comité Promotor de un referendo constitucional contra la corrupción,
consideró lo siguiente:

“La primera etapa, consagra una regulación exigua que únicamente se

explica por el hecho de que mediante ella se institucionaliza un
mecanismo para legitimar incipientes proyectos de convocatoria a
referendo, operando a la manera de una suerte de plebiscito de los
promotores. La ausencia de un término o plazo para presentar los apoyos
implica que el Estado reconoce que es necesario generar un consenso
previo a la promoción de una actividad de participación ciudadana. Con
ello, se busca garantizar la seriedad del proceso y del proyecto, así como
112 La otra información no aplica para el caso de las solicitudes de referendo.

161
 Expediente CRF-003

asegurar un respaldo ciudadano que haga razonable que un Estado pobre

en recursos asuma la tarea de organizar, aún de manera incipiente, un
proceso democrático participativo.

Por otra parte, la ausencia de un término en la primera fase, tiene como

consecuencia que la búsqueda de apoyo a los promotores puede demandar
un tiempo considerable, de manera que la voluntad popular representada
en las firmas puede responder a circunstancias históricas que no tendrán
referente común al momento de solicitar el apoyo al texto definitivo
(negrillas añadidas)”.

3.2.3. Verificación del cumplimiento de requisitos e inscripción de la

solicitud de iniciativa ciudadana

Una vez entregada la documentación a la Registraduría Nacional del

Estado Civil, ésta procederá, en los términos del artículo 23 de la LEMP,
a verificar la autenticidad de los respaldos ciudadanos al Comité de
Promotores, pudiendo adoptar técnicas de muestreo científicamente
sustentadas, previa aprobación de las mismas por el Consejo Nacional
Electoral.

Al respecto, la Registraduría Nacional del Estado Civil profirió la

Resolución núm. 1056 del 25 de marzo de 2004 (por medio de la cual se
modifica la Resolución 5641 de 1996), acto administrativo en el cual se
detalla el procedimiento técnico a seguir a efectos de verificar la
autenticidad de los respaldos ciudadanos al Comité de Promotores y su
iniciativa de reforma constitucional. En tal sentido, se prevé la anulación
de respaldos que contengan irregularidades tales como (i) contener datos
incompletos, ilegibles o no identificables; (ii) datos o firmas no
manuscritos; (iii) firmas o datos diversos consignados por una misma
persona; (iv) ausencia de inscripción en el censo electoral; (v)
inexistencia de correspondencia entre el nombre y el número de la cédula
de ciudadanía.

Una vez cumplidos los anteriores requisitos constitucionales y legales, el

Registrador Nacional del Estado Civil procederá a proferir un acto
administrativo mediante el cual se disponga (i) la inscripción del Comité
de Promotores de la solicitud de referendo constitucional; y (ii) la
inscripción del vocero del mismo.

3.2.4. Entrega al vocero del Comité, por parte de la Registraduría,

del formulario de suscripción de apoyos

Una vez inscrita la solicitud de referendo, el Registrador Nacional del

Estado Civil dispondrá de quince (15) días para la elaboración y entrega

162
 Expediente CRF-003

de los formularios a los promotores, quienes contarán, a partir de ese

momento del plazo de seis (6) meses para la recolección de las firmas de
quienes apoyan la iniciativa legislativa de reforma constitucional.

En cuanto a los requisitos que deben reunir los mencionados formularios,

sobre los cuales firmarán los ciudadanos, el artículo 16 de la LEMP
dispone lo siguiente:

“ARTÍCULO 16. EL FORMULARIO PARA EL TRÁMITE DE

INICIATIVAS LEGISLATIVAS Y NORMATIVAS Y DE LAS
SOLICITUDES DE REFERENDO. El documento sobre el cual firmarán
los ciudadanos que apoyan la iniciativa legislativa y normativa o la
solicitud del referendo, deberá ser un formulario diferente a aquel con el
cual se efectuó la inscripción en la Registraduría correspondiente y
contendrá cuando menos la siguiente información:
a. El número que la Registraduría del Estado Civil le asignó a la
iniciativa legislativa y normativa o a la solicitud de referendo;
b. La información requerida en el formulario presentado para la
inscripción de la iniciativa legislativa y normativa o la solicitud de
referendo, de conformidad con los artículos 11 y 12 de la presente
Ley
c. El resumen del contenido de la propuesta y la invitación a los
eventuales firmantes a leerlo antes de apoyarlo.

El texto de la iniciativa legislativa y normativa o de la solicitud de

referendo y su resumen, no podrán contener alusiones personales ni hacer
publicidad personal o comercial.

En el caso de las firmas que se recolecten por correo, según lo previsto en

el artículo 19 de esta Ley, el documento en que se firme deberá contener
la información exigida en el presente artículo.

Los promotores deberán anexar además el texto completo del articulado

correspondiente y las razones que lo hacen conveniente para que el
ciudadano que desee conocer el proyecto completo tenga la posibilidad de
hacerlo. Si se trata de una solicitud de referendo derogatorio, se anexará
el texto de la norma en cuestión.

Ahora bien, la Corte consideró en sentencia SU- 1121 de 2001 que los
formularios que deben ser firmados por los ciudadanos deben contener el
texto definitivo de la reforma constitucional que será sometida a la
aprobación del Congreso de la República. En cuanto a la importancia y
sentido de este documento, la Corte indicó lo siguiente:

“De la lectura sistemática de esta regulación se desprende que una vez

inscrita la solicitud de convocatoria a referendo el proceso deja de ser
plebiscitario, en la medida en que se somete a consideración de la
población un texto cuyo contenido debe ser visible y cuyos motivos para

163
 Expediente CRF-003

proponerse deben ser explícitos (art. 16). El que se someta a

consideración un texto, torna el proceso independiente de sus
promotores, como quiera que en caso de desistimiento –el cual debe ser
motivado- se establece un término para que “cualquier ciudadano,
concejal o diputado que lo desee integre un nuevo comité de promotores”
(art. 20) y prosiga, en lo que resta para que culmine el plazo, con la
solicitud de apoyos” (negrillas y subrayados agregados).

Y más adelante, a manera de conclusión y comparando los dos procesos

de recolección de firmas, es decir, el encaminado a alcanzar los
respaldos necesarios para la inscripción del Comité de Promotores, y
aquel mediante el cual los ciudadanos manifiestan su apoyo a una
iniciativa política concreta, materializada en un texto contentivo de un
articulado de proyecto de reforma constitucional, la Corte consideró lo
siguiente:

“Puede decirse entonces, que existe una diferencia radical entre ambos
momentos. En el primero, quienes promueven la iniciativa son, por así
decirlo, “dueños” del proyecto y el destino del mismo está atado
directamente a su capacidad de convencimiento. Por describirlo de alguna
manera conforme a cánones de las ciencias sociales, la legitimidad
descansa en un modelo de dominación carismática, de suerte que el apoyo
guarda alguna relación con sus promotores. Por el contrario, una vez
inscrito, la población se enfrenta a un texto abstracto e impersonal y
el apoyo no depende de la relación entre los promotores y el texto,
sino del contenido del texto. Esto último se evidencia con la prohibición
de que el texto contenga “alusiones personales ni hacer publicidad
personal o comercial”. Así las cosas, la legitimidad del segundo momento
descansa en un modelo de dominación legal-racional. (negrillas
agregadas).

De acuerdo con lo anterior, no puede sostenerse que se trate de

diferencias de poca monta. Por el contrario, las diferencias refuerzan la
idea de que la voluntad o la adhesión en cada etapa es distinta y, por lo
mismo, no puede sumarse, so pretexto de expandir la democracia, el
apoyo a los aspirantes a promotores y el apoyo a un texto impersonal y
abstracto. A su vez, la separación entre cada etapa, con los efectos que
ello implica, garantiza que el apoyo al texto definitivo responda a las
circunstancias históricas, tal como lo manda la Carta en materia
legislativa113 o para el trámite de actos legislativos114.

Ahora bien, podría argüirse que el artículo 33 de la Ley 134 de 1994

permite que se adicionen los apoyos alcanzados en la inscripción de las
convocatorias a referendo derogatorio, lo que supone que el mismo
legislador ha previsto la posibilidad hermenéutica que se apoya.

113 Artículo 162 de la Constitución.

114 Artículo 375 de la Constitución.

164
 Expediente CRF-003

El caso regulado en el artículo 33 de la Ley 134 de 1994 se refiere a los

referendos aprobatorios y derogatorios de leyes y otras disposiciones de
rango legal. Unicamente se prevé la adición de apoyos cuando (i) se trata
de referendos aprobatorios y (ii) cuando la inscripción se hubiere hecho
con un número mayor al 10% del censo electoral. En ningún caso está
previsto para reformas a la Constitución.”

Así las cosas, y en pocas palabras, al momento de manifestar su apoyo,

los ciudadanos respaldan un proyecto de articulado de reforma
constitucional específico, coincida éste o no con el querer o la voluntad
política, primigenia o posterior, de los integrantes del Comité Promotor.
En otras palabras, una vez inscrita la solicitud de referendo, los autores
de la iniciativa popular pasan a ocupar un papel secundario, por cuanto el
texto de reforma constitucional adquiere vida propia. Tanto es así que, la
posibilidad que tienen los miembros del Comité Promotor de desistir de
la iniciativa se encuentra limitada legalmente115.

En suma, el querer o la intención íntima de los integrantes del Comité de

Promotores termina siendo irrelevante frente a la manifestación de
voluntad popular expresada en el diligenciamiento de un formulario,
donde el ciudadano debe consignar, de su puño y letra: la fecha, su
nombre, número de cédula, lugar y dirección de residencia, al igual que
su firma autógrafa (art. 19 de la LEMP).

3.2.5. Plazo para la recolección de apoyos

La LEMP, en su artículo 18, establece que, a partir de la inscripción de la

solicitud de referendo, los promotores contarán con un plazo de seis
meses para la recolección de las firmas de quienes apoyan el proceso de
iniciativa popular; plazo que podrá ser prorrogado, en caso de fuerza
mayor, en la forma y por el tiempo que señale el Consejo Nacional
Electoral116.
115 El artículo 21 de la LEMP señala al respecto: DESISTIMIENTO. Por decisión de la mitad más uno
de los miembros del comité de promotores, éstos podrán desistir de la iniciativa legislativa y
normativa o de la solicitud de referendo antes del vencimiento del plazo para la recolección de los
apoyos. Decisión que debe ser presentada por escrito, motivada y personalmente al registrador
correspondiente, junto con todas las firmas recogidas hasta el momento.
Dentro del mes siguiente a la presentación del desistimiento, la Registraduría efectuará el conteo,
hará público el número de firmas recogidas y señalará el plazo para que cualquier ciudadano,
concejal o diputado que lo desee integre un nuevo comité de promotores. Este dispondrá, para
completar el número de apoyos requerido, de lo que restaba del plazo, contado a partir del momento
en que el nuevo comité se haya inscrito ante el Registrador del Estado Civil correspondiente y reciba
los formularios respectivos.
Los documentos entregados por los que desistieron reposarán en la Registraduría. Para la
continuación del proceso de recolección de apoyos los nuevos promotores recibirán otros formularios
en los que, además de la información contenida en los anteriores, se indique el nombre de los
integrantes del nuevo comité de promotores, y el número total de apoyos recogidos hasta el momento.
116 En cuanto a la razón de ser del mencionado plazo legal, la Corte en sentencia SU- 1122 de 2001
consideró lo siguiente:

165
 Expediente CRF-003

Ahora bien, vencido el plazo para la recolección de firmas, sin que se

hubiera logrado el número de apoyos requeridos, la solicitud de
referendo será archivada (Art. 22 de la LEMP).

3.2.6. Etapa posterior al proceso de recolección de firmas

Contado un mes a partir de la fecha de la entrega de los formularios, y

hechas las verificaciones de ley, “el respectivo Registrador del Estado
Civil certificará el número total de respaldos consignados, el número de
respaldos válidos y nulos y, finalmente, si se ha cumplido o no con los
requisitos constitucionales y legales exigidos para el apoyo de la
iniciativa legislativa y normativa o de la solicitud de referendo” (art. 24
de la LEMP).

De manera complementaria, el artículo 25 de la LEMP estipula que, una

vez expedido el mencionado certificado, la Registraduría conservará los
formularios por veinte (20) días, término durante el cual los promotores
“La diferencia entre los dos momentos establecidos por el legislador, se pone de manifiesto al
verificar que el plazo para la recolección de apoyos previsto en la Ley 134 de 1994, es decir los seis
(6) meses para recoger las firmas, contados a partir de la elaboración y entrega de los formularios a
los promotores, marca el comienzo de la etapa subsiguiente del trámite propio de la solicitud de
referendo.
La determinación expresa de este período hace manifiesto el interés del legislador estatutario por
delimitar en el tiempo el trámite que se regula. Se trata de establecer para los promotores un plazo
razonable, pues las autoridades públicas, es decir la organización electoral y el Congreso de la
República, a partir de este momento sabrán si realmente existe interés en modificar el texto de la
Constitución Política.
La puesta en funcionamiento del aparato estatal, integrado en este caso por la Organización Electoral
y las Cámaras Legislativas, requiere de una planificación de las labores que les corresponden. Por
tanto, resulta lógico y conveniente que la ley establezca un determinado plazo para tramitar la
solicitud de un referendo, pues la falta de esta regulación dejaría a las autoridades sin posibilidad de
planificar en forma adecuada las tareas que constitucionalmente les corresponden.
De otra parte, la necesidad y la conveniencia del plazo señalado en la Ley, se observa al considerar
que la solicitud de un referendo obedece social y políticamente a una determinada coyuntura
histórica, la cual ontológicamente no puede convertirse en una circunstancia intemporal que faculte a
los promotores para continuar indefinidamente con el trámite de una solicitud, que pasado
determinado tiempo bien pudo haber perdido su razón de ser.
Además, el término previsto en la disposición que se comenta, también beneficia la estabilidad de las
instituciones políticas y jurídicas en las cuales descansa la organización estatal, pues la sociedad y
sus representantes tienen la certeza de que transcurridos los seis (6) meses que allí se establecen, sin
que se hayan recolectado los correspondientes apoyos, la solicitud de referendo podrá ser archivada,
salvo el evento de la prórroga, regulado por el inciso segundo del artículo 18 de la Ley 134 de 1994.
El Estado, a través de sus autoridades, tiene el deber de establecer plazos dentro de los cuales se
adelanten los trámites genéricamente descritos por el Constituyente. Por su naturaleza todo trámite
tiene un momento para iniciar y otro para su culminación; por lo tanto, resulta lógico que el
Legislador estatutario, al regular el proceso propio de la solicitud de un referendo, haya señalado el
período de seis (6) meses dispuesto en la norma que se comenta”..

166
 Expediente CRF-003

podrán interponer ante la jurisdicción contencioso administrativa las

acciones a que haya lugar cuando, por la anulación de firmas, no se
hubiere obtenido el apoyo requerido.

A vez, el artículo, 27 de la LEMP reza:

ARTÍCULO 27. CERTIFICACIÓN. La organización electoral

certificará, para todos los efectos legales, el cumplimiento de los
requisitos exigidos para la realización de los mecanismos de participación
ciudadana.

Cumplidas las anteriores etapas, se debe dar aplicación al artículo 30 de

la LEMP, que reza:

ARTÍCULO 30. PRESENTACIÓN Y PUBLICACIÓN DE LAS

INICIATIVAS POPULARES LEGISLATIVAS Y NORMATIVAS ANTE
LAS CORPORACIONES PÚBLICAS. Una vez certificado por la
Registraduría del Estado Civil correspondiente, el cumplimiento de
los requisitos de una iniciativa legislativa y normativa, exigidos por
esta Ley, su vocero, presentará dicho certificado con el proyecto de
articulado y la exposición de motivos, así como la dirección de su
domicilio y la de los promotores, ante la Secretaría de una de las Cámaras
del Congreso de la República o de la Corporación Pública respectiva,
según el caso. (negrillas y subrayados agregados).

El nombre de la iniciativa, el de sus promotores y vocero, así como el

texto del proyecto de articulado y su exposición de motivos, deberán ser
divulgados en la publicación oficial de la correspondiente corporación.

Así las cosas, el trámite de la iniciativa legislativa popular, encaminada a

convocar a un referendo mediante el cual se reformará la Constitución,
culmina, en lo que atañe a la Organización Electoral, con la expedición
de las certificaciones de que tratan los artículos 24 y 27 de la LEMP, tal y
como lo ha entendido el Consejo de Estado117.

Antes de continuar con la exposición es necesario detenerse aquí en un

problema hermenéutico planteado tanto por los intervinientes como por
el Procurador General de la Nación, esto es, si los artículos 24 y 27 de la
LEMP se refieren a una única certificación expedida por el Registrador
Nacional del Estado Civil o si se trata de certificaciones diferentes. Al
respecto cabe advertir que la Sala Plena considera que (i) de una
interpretación sistemática de la Constitución y de los artículos 24, 27, 30,
97 y 98 de la LEMP; (ii) la cual fue acogida por el juez constitucional en
su sentencia C-180 de 1994 al igual que por el Consejo de Estado; y (iii)

117 Ver al respecto, sentencias de la Sección Primera del Consejo de Estado del 21 de junio de 2001 y
14 de febrero de 2002.

167
 Expediente CRF-003

asimismo ha sido la acordada por los dos órganos que conforman la

Organización Electoral: el Consejo Nacional Electoral y el Registrador
Nacional del Estado Civil, se desprende claramente que los artículos
24 y 27 de la LEMP hacen referencia a dos certificaciones distintas o
si se quiere a una doble facultad de certificación en cabeza del
Registrador Nacional del Estado Civil, como se expondrá a
continuación.

3.2.7. La interpretación sistemática de los artículos 24 y 27 de la

LEMP a la luz de la Constitución y de la LEMP

Los artículos referentes a las certificaciones que deben expedirse antes de

presentar la iniciativa popular de reforma constitucional al Congreso de
la República, se hallan consagrados en los artículos 24 y 27 de la LEMP,
en los siguientes términos:

ARTÍCULO 24. CERTIFICACIÓN DE LA REGISTRADURÍA. En el

término de un mes, contado a partir de la fecha de la entrega de los
formularios por los promotores y hechas las verificaciones de ley, el
respectivo Registrador del Estado Civil certificará el número total de
respaldos consignados, el número de respaldos válidos y nulos y,
finalmente, si se ha cumplido o no con los requisitos constitucionales
y legales exigidos para el apoyo de la iniciativa legislativa y
normativa o de la solicitud de referendo.

ARTÍCULO 27. CERTIFICACIÓN. La organización electoral certificará,

para todos los efectos legales, el cumplimiento de los requisitos
exigidos para la realización de los mecanismos de participación
ciudadana.

Ahora bien, como se puede advertir, mientras que la certificación a que

refiere el artículo 24 de la LEMP alude al cumplimiento del número de
respaldos válidos para presentar la iniciativa de referendo constitucional,
consistente en por lo menos el cinco por ciento (5%) de los ciudadanos
inscritos en el censo electoral correspondiente, aquella del artículo 27 de
la misma normatividad presenta un contenido mucho más amplio, por
cuanto alude al “cumplimiento de los requisitos exigidos para la
realización de los mecanismos de participación ciudadana”.

En tal sentido, el artículo 24 de la LEMP apunta a constatar que la

iniciativa legislativa popular, mediante la cual se pretende convocar al
pueblo a un referendo constitucional, sea presentada por el número de
ciudadanos exigidos por la Constitución, lo cual implica adelantar una
labor de técnica de verificación acerca del número y autenticidad de los

168
 Expediente CRF-003

apoyos ciudadanos necesarios para conformar el Comité de Promotores

(cinco por mil de los ciudadanos inscritos en el respectivo censo
electoral), y luego para presentar ante el Congreso la respectiva iniciativa
legislativa (al menos el 5% del censo electoral vigente).

De manera complementaria, la certificación de que trata el artículo 27 de

la LEMP alude a los requisitos exigidos para la realización del
mecanismo de participación ciudadana, entre ellos, los atinentes a la
financiación de la campaña a favor de la iniciativa legislativa.

En efecto, no podría entenderse, como lo hace equívocamente la Vista

Fiscal, que el artículo 27 de la LEMP constituye una simple repetición de
los requisitos constitucionales y legales referidos en el artículo 24 de la
misma normatividad. En efecto, tal interpretación conduciría, no sólo a
negarle todo efecto útil a una disposición de rango estatutario sino, más
grave aún, a que el tema de la financiación de la campaña a favor de la
iniciativa legislativa popular terminara siendo irrelevante
constitucionalmente, tal y como lo entiende el Jefe del Ministerio Público
cuando conceptúa lo siguiente:

“La investigación que adelanta el Consejo Nacional Electoral sobre las

presuntas irregularidades en el contenido de dicho balance, en nada afecta
la validez de la certificación dada por el Registrador y el trámite de la
iniciativa popular. El posible incumplimiento de las normas sobre
financiación y montos máximos de contribuciones privadas sólo tiene
incidencia de orden personal y administrativo, porque se concreta a
una investigación contra personas determinadas por hechos de tipo
sancionatorio que están reguladas por normas especiales, que para el caso
es la Ley 130 de 1994 (Estatuto Básico de los Partidos y Movimientos
Políticos y de la Oposición), por remisión expresa del artículo 106 de la
Ley 134 del mismo año.” (negrillas agregadas).

Por el contrario, este Tribunal entiende que el artículo 27 de la LEMP se

encamina a asegurar la vigencia de principios constitucionales referentes
a la legitimidad de los mecanismos de participación democrática
dirigidos a reformar la Carta Política, en punto específicamente a la
financiación de aquéllos. En suma, una interpretación sistemática de los
artículos 24 y 27 de la LEMP asegura que un mecanismo de participación
ciudadana, mediante el cual se pretende reformar el Texto Fundamental
sea legítimo en una doble dimensión: en cuanto a que tal iniciativa cuente
con un respaldo popular importante y auténtico (art. 24 de la LEMP) y a
que igualmente tales apoyos ciudadanos se hayan alcanzado luego de la
realización de una campaña electoral limpia y transparente (art. 27 de la
LEMP).

169
 Expediente CRF-003

3.2.8. La sentencia C-180 de 1994 y el alcance de los artículos 24 y 27

de la LEMP

Las leyes estatutarias, ha considerado la jurisprudencia constitucional,

desarrollan temas esenciales para la estructura y funcionamiento del
Estado Social de Derechos, tales como, en los términos del artículo 152
Superior, los siguientes: (i) derechos y deberes fundamentales de las
personas y los procedimientos y recursos para su protección; (ii)
Administración de justicia; (iii) Organización y régimen de los partidos y
movimientos políticos, estatuto de la oposición y funciones electorales;
(iv) Instituciones y mecanismos de participación ciudadana; y, (v)
Estados de excepción. Además, el Congreso de la República, actuando en
virtud del poder para reformar la Carta Política, adicionó el mencionado
artículo para incluir dentro de la regulación propia de ley estatutaria, la
igualdad electoral entre los candidatos a la Presidencia de la República
que reúnan los requisitos que determine la ley. De allí que se trata de
“leyes reforzadas caracterizadas por tener una mayor vocación de
permanencia debido a las exigencias particularmente severas que rigen
su tramitación”.118 En efecto, el establecimiento de un procedimiento
especial y cualificado para la expedición de las leyes estatutarias, asegura
que “temas esenciales para la vida social119”, surtan un amplio debate en
las cámaras legislativas, con un control previo sobre la exequibilidad del
proyecto como parte inherente al régimen de este tipo de leyes, a fin de
evitar que entren en vigencia sin la plena garantía de sujeción a la
Constitución, dada la importancia que para la comunidad representan los
temas que regula.

En tal sentido, la Ley 134 de 1994 fue sometida al control previo de la

Corte Constitucional, instancia judicial,que en sentencia C- 180 de 1994,
consideró lo siguiente:

“Los artículos 18 a 25 desarrollan lo relacionado con los requisitos y el

procedimiento a seguirse para la recolección y suscripción de apoyos;
señalan también el plazo para desistir de la iniciativa así como el deber, a
cargo de la respectiva Registraduría, de elaborar y suministrar a los
promotores los formularios en los que se consignarán los apoyos
ciudadanos, así como el de verificar la autenticidad de los respaldos y el
de expedir certificación sobre el número total de los consignados, al
igual que sobre el cumplimiento de los requisitos constitucionales y
legales exigidos para el apoyo de la iniciativa.

No encuentra la Corte reproche alguno de inconstitucionalidad a las

disposiciones mencionadas, pues su preceptiva adopta medidas
118 Sentencia C- 523 de 2005.
119 Sentencia C-261 de 2001.

170
 Expediente CRF-003

razonables y prudentes para asegurar la seriedad y veracidad del proceso

de participación ciudadana, así como el cumplimiento de las exigencias
constitucionales de respaldo a las iniciativas. Además brindan a la
organización electoral los mecanismos institucionales necesarios para que
esta pueda hacer las verificaciones que respalden la autenticidad de los
apoyos, las cuales a todas luces se precisan para garantizar el uso
responsable de tan caros instrumentos para la democracia participativa.
Igualmente, debe manifestarse que al exigir el cumplimiento de un
requisito numérico para la presentación de iniciativas o solicitudes de
referendos, el Constituyente de 1991 persigue que estas reflejen el
verdadero interés ciudadano en una determinada coyuntura. Por lo demás,
se observa que las normas en estudio preservan el derecho de los
ciudadanos a interponer ante la jurisdicción contencioso administrativa,
las acciones pertinentes contra la decisión de anulación de firmas.

Ahora bien, en cuanto respecta al artículo 26 del proyecto que establece

que en los casos en que se realicen procesos de participación ciudadana
en el ámbito de las entidades territoriales o de las comunas,
corregimientos o localidades, sólo podrán consignar su apoyo quienes
residan en la respectiva entidad territorial y estén inscritos en el
correspondiente censo electoral, esta Corte reitera la jurisprudencia que
ha sentado respecto de normas que consagran análoga condición, en el
sentido de que ella encuentra pleno asidero en el artículo 316 de la
Constitución Política, que claramente señala que en la decisión de asuntos
de carácter local solo podrán participar los ciudadanos residentes en el
respectivo municipio.

Finalmente, el artículo 27 dispone que la organización electoral

certificará el cumplimiento de los requisitos exigidos para la
realización de los mecanismos de participación ciudadana, lo cual
encuadra dentro de las facultades y atribuciones que la Constitución
asigna a las autoridades electorales (artículo 265 C.P.)” (negrillas y
subrayados agregados).

Como se puede observar, la Corte jamás afirmó que se tratara de una

única certificación; es más, analiza, en primer lugar, la
constitucionalidad de los artículos 18 a 25 de la LEMP, para finalmente
aludir a aquella del artículo 27 de la misma normatividad.

3.2.9. La jurisprudencia del Consejo de Estado en la materia

Igualmente el Consejo de Estado, al pronunciarse sobre las normas

reglamentarias que desarrollaban la LEMP, consideró que (i) se trata de
dos certificaciones distintas; y (ii) ambas deben ser expedidas por el
Registrador Nacional del Estado Civil.

171
 Expediente CRF-003

Así, en sentencia del 21 de junio de 2001, la Sección Primera del Consejo

de Estado, hubo de examinar una demanda de nulidad parcial dirigida
contra el Decreto 895 de 2000, “Por el cual se reglamenta la parte
operativa de la ley 134 de 1994”. La norma pertinente acusada fue la
siguiente:

ARTÍCULO 2º-Definiciones. Para todos los efectos, las nociones de

inscripción, registro y certificación contenidas en la Ley 134 de 1994 se
definen así:
C) Certificación. De conformidad con el artículo 27 de la Ley 134 de
1994, se entiende por certificación el acto mediante el cual el Registrador
del Estado Civil declara que se han cumplido los requisitos exigidos en
cada una de las etapas de realización de los mecanismos de participación
ciudadana desde la inscripción de iniciativas o solicitudes de referendo
hasta la presentación de la iniciativa legislativa y normativa ante la
corporación pública correspondiente o de la solicitud de referendo ante el
Registrador del Estado Civil.

El cargo planteado contra los anteriores enunciados normativos fue el

siguiente:

“Primer cargo : El artículo 120 de la Constitución Política establece que

la Organización Electoral está integrada por el Consejo Nacional
Electoral y la Registraduría Nacional del Estado Civil, integración que se
reitera en los artículos 265 y 266 de la Carta. La Corte Constitucional al
revisar la constitucionalidad del artículo 27 del proyecto de ley sobre
mecanismos de participación ciudadana, precisó que mediante este
precepto la Organización Electoral certificará el cumplimiento de los
requisitos exigidos para la realización de los mecanismos de participación
ciudadana.

Entre tanto, el literal c) del artículo 2 del Decreto 895 de 2000, otorga
competencia exclusivamente al Registrador Nacional del Estado Civil
para expedir tal certificación.”

Sobre el particular sostuvo la Sección Primera del Consejo de Estado:

“Corresponde a la Sala examinar la legalidad de los apartes antes

transcritos del Decreto 895 de 2000, proferido por el Presidente de la
República en virtud de las atribuciones que le confiere el numeral 11 del
artículo 189 de la Constitución Política.

Mediante el Decreto parcialmente demandado se reglamenta la parte

operativa de la Ley 134 de 1994 “ Por la cual se dictan normas sobre
mecanismos de participación”; en esta Ley se establecen las pautas o
directrices por las que se regirá la participación democrática de las
organizaciones civiles y se regulan las formas de participación ciudadana,
la iniciativa popular legislativa y normativa; el referendo; el referendo

172
 Expediente CRF-003

derogatorio; el referendo aprobatorio; la revocatoria del mandato; el

plebiscito; la consulta popular y el cabildo abierto.

Como quiera que el primer cargo que se plantea en la demanda es el

desconocimiento de lo estipulado en la ley reglamentada, pues en el literal
c) del artículo 2º del Decreto demandado se atribuye al Registrador
Nacional del Estado Civil la facultad de certificar sobre el cumplimiento
de los requisitos exigidos en cada una de las etapas de la realización de
los mecanismos de participación ciudadana, desde la inscripción de las
solicitudes de referendo hasta la presentación de la iniciativa legislativa,
mientras que el artículo 27 de la norma reglamentada atribuye dicha
capacidad de certificación a la Organización Electoral, encuentra la Sala
que el artículo 24 de la Ley 134 de 1994 establece :

“Certificación de la Registraduría. En el término de un mes, contado a

partir de la fecha de la entrega de los formularios por los promotores y
hechas las verificaciones de ley, el respectivo Registrador del Estado Civil
certificará el número total de respaldos consignados, el número de
respaldos válidos y nulos y, finalmente, si se ha cumplido o no con los
requisitos constitucionales y legales exigidos para el apoyo de la
iniciativa legislativa y normativa de la solicitud de referendo”.

Por otra parte, cuando el artículo 27 de la ley reglamentada establece que:

“La organización electoral certificará, para todos los efectos legales, el
cumplimiento de los requisitos exigidos para la realización de los
mecanismos de participación ciudadana” no desconoce la facultad de
certificación que corresponde al Registrador del Estado Civil
contenida en el ya transcrito artículo 24, que determina que dicha
certificación comprende, no solamente lo relacionado con el número
total de respaldos consignados, de respaldos válidos y de respaldos
nulos, sino el ámbito amplio sobre el cumplimiento de los requisitos
exigidos en las normas constitucionales y legales para la realización
de los mecanismos de participación ciudadana; es decir, que cuando
el artículo 27 señala que para todos los efectos legales se debe
certificar el cumplimiento de los requisitos exigidos para la
realización de los mecanismos de participación ciudadana, ya la
norma legal había precisado en el artículo 24, a cual funcionario,
dentro de la Organización Electoral, corresponde tal función.
(negrillas y subrayados agregados).

Además, debe tenerse en cuenta que es al Registrador de la

circunscripción electoral correspondiente a quien corresponde anular los
respaldos suscritos en documentos que no cumplan los requisitos del
artículo 16 o que incurran en alguna de las causales de nulidad que allí se
consagran, atribución que se encuentra en íntima relación con la que se
comenta.

Por ello, como la ley otorga al Registrador del Estado Civil amplia
facultad de certificación sobre el ajuste a la legalidad de todo el
proceso de la participación ciudadana, la facultad contenida en el literal

173
 Expediente CRF-003

c) del acto administrativo objeto de examen se acomoda a la norma

reglamentada.

En efecto, como el Decreto parcialmente demandado, al definir la noción

de certificación, atribuye al Registrador del Estado Civil la expedición del
acto mediante el cual declara que se han cumplido los requisitos exigidos
en cada una de las etapas de realización de los mecanismos de
participación, desde la inscripción de las iniciativas solicitudes de
referendo hasta la presentación de la iniciativa legistativa y normativa
ante la corporación correspondiente o de la solicitud de referendo ante el
Registrador del Estado Civil correspondiente, encuentra la Sala que no
aparece exceso del ejercicio de la facultad de reglamentar las leyes que
corresponde al Presidente de la República.

De otro lado, como la Organización Electoral comprende a los

Registradores del Estado Civil, mal se haría en entender que la facultad de
certificar sobre los aspectos definidos en la Ley 134 de 1994 corresponda
a la Organización, en su conjunto, hecho que haría inoperante el ejercicio
de la atribución, dada la complejidad de la Organización Electoral; por
otra parte, dado que la Registraduría posee la infraestructura necesaria
para, previos los exámenes técnicos a que haya lugar, decidir sobre la
validez o nulidad de los respaldos consignados y que, además, el
Registrador Nacional del Estado Civil actúa como Secretario del Consejo
Nacional Electoral, por ende, le es inherente la facultad de certificar.

Vale la pena anotar que otras funciones diferentes a la de certificación son

atribuidas a la Organización Electoral, teniendo a la misma en su
conjunto, como es el caso contemplado en el inciso 4 del artículo 10 de la
Ley 130 de 1994, según el cual la Organización Electoral colaborará en la
realización de consultas internas de los partidos y movimientos políticos y
que los gastos que generen las actividades previstas para tales consultas
internas serán de cargo de la mencionada Organización, atribuciones y
cargas que pueden ser cumplidas por todo el organismo, sin que se afecte
la debida operatividad en el ejercicio de las mismas”.

Como se desprende de los apartes anteriormente trascritos la Sección

Primera consideró que correspondía al Registrador Nacional del Estado
Civil certificar no “solamente lo relacionado con el número total de
respaldos consignados, de respaldos válidos y de respaldos nulos”, sino
también “el cumplimiento de los requisitos exigidos en las normas
constitucionales y legales para la realización de los mecanismos de
participación ciudadana”. En consecuencia, no prosperó el cargo de
nulidad planteado contra el literal c) del artículo 2º del decreto 895 de
2000. Posteriormente la Sección Primera del Consejo de Estado, en
sentencia del 14 de febrero del 2002, declaró estarse a lo resuelto en el
mencionado fallo.

174
 Expediente CRF-003

En suma, como se puede observar, el Consejo de Estado no afirmó que

no existieran dos certificaciones, como lo entiende la Vista Fiscal, sino
que ambas debían ser expedidas por un mismo funcionario: el
Registrador Nacional del Estado Civil.

3.2.10. La interpretación realizada por el Registrador Nacional del

Estado Civil

De manera constante, el Registrador Nacional del Estado Civil ha

sostenido que los artículos 24 y 27 de la LEMP consagran dos
certificaciones diferentes, y que, en últimas, hasta que el CNE no finalice
su investigación administrativa adelantada contra el Comité de
Promotores del Referendo, en el sentido de constatar la ausencia de
irregularidades en materia de financiación de la recolección de apoyos,
no podrá otorgar la certificación de que trata el mencionado artículo 27
de la LEMP, la cual versa, a su vez, sobre el cumplimiento de los
artículos 97 y 98 de la misma normatividad.

En efecto, el día 24 de junio de 2009, en respuesta al Representante

Pedrito Tomás Pereira Caballero, quien le había solicitado “emita su
concepto acerca de si este certificado es requisito indispensable, para el
trámite de la conciliación del proyecto de ley en comento”120, respondió
lo siguiente:

“De la lectura e interpretación tanto literal como sistemática de las

normas y de la doctrina citada, me permito concluir que la premisa
necesaria para el trámite de las iniciativas legislativas y normativas
conforme al artículo 30 de la Ley 134 de 1994, es que se haya certificado
por la Registraduría Nacional del Estado Civil el cumplimiento de los
requisitos de la iniciativa legislativa y normativa, exigidos por esta ley, lo
que no excluye de ninguna manera lo relativo a los artículo 97 y 98
ibídem” (negrillas añadidas).121

Posteriormente, el día 18 de agosto de 2009, el Representante Álvaro

Alférez Tapias solicitó al Registrador Nacional, “me señale si la
recolección de firmas que se tuvieron para respaldar esta iniciativa
cumplió con todos los requisitos exigidos por la ley. De serlo así, solicito

120 Visible a folio 243 del Anexo XV de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.
121 Visible a folio 252 del Anexo XV de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.

175
 Expediente CRF-003

me certifique la legalidad de la recolección de firmas, ya que esta

iniciativa es de origen popular”. 122

Al respecto, el Registrador Nacional respondió lo siguiente:

“Los presupuestos de hecho señalados en los artículos 24 y 30 de la Ley

134 de 1994 corresponden a dos etapas distintas y no necesariamente
concurrentes, que transcurren desde la solicitud del referendo hasta la
presentación del mismo ante la corporación correspondiente. Por lo cual
la ley establece así dos etapas. La primera etapa que inicia con la
inscripción de firmas y termina con la certificación del artículo 24 ibídem
en cuanto al número mínimo de apoyos válidos en el porcentaje que
respecto del censo electoral se señala en el artículo 28 del mismo texto
legal. La segunda de ellas, relacionada con el cumplimiento de los
artículos 97 y 98 de la misma ley, en este caso, etapa que culmina con la
entrega del balance de ingresos y gastos, dentro de los quince días
siguientes a la entrega de apoyos al referendo y sólo puede certificar una
vez el Consejo Nacional Electoral haya ejercido su competencia.
Como se advierte, tales etapas, según las voces del inciso segundo del
artículo 97 del Título X de la Ley 134 de 1994 no son coincidentes en el
tiempo…” (negrillas y subrayados agregados).

Luego de afirmar que el CNE no le ha notificado la culminación de la

investigación adelantada sobre los balances de ingresos y gastos,
concluye lo siguiente:

“Por tanto, con base en el marco anteriormente señalado, éste Despacho

considera que no es posible expedir la certificación por Usted
solicitada acerca del cumplimiento de todos los requisitos de ley, en
especial de los artículos 97 y 98 de la Ley 134 de 1994, por parte de la
campaña que busca modificar el inciso primero del artículo 197 de la C.P.
hasta tanto no concluya la actuación del Consejo Nacional Electoral,
en el ámbito de su competencia, esto es “investigar y sancionar
violaciones a las reglas sobre presentación de balances y cuentas
consagradas en la Ley 134 de 1994” (negrillas y subrayados agregados).

En igual sentido, en el curso de la investigación administrativa

adelantada por el CNE, el Magistrado Ponente solicitó verbalmente al
Registador Nacional se manifestara acerca del cumplimiento de los
requisitos legales relativos al referendo. Mediante comunicación del 3 de
diciembre de 2008, el Registrador reiteró la respuesta dada a la Comisión
Primera de la Cámara de Representantes, concluyendo que123:

“En consecuencia, no es posible constatar el cumplimiento de las

mismas normas de ley hasta que no se termine tal procedimiento,

122 Visible a folio 253 del Anexo XVI de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.
123 Visible a folio 271 del cuaderno principal 1.

176
 Expediente CRF-003

conforme competencia asumida por decisión del honorable Consejo

Nacional Electoral, mediante Acta No. 035 de septiembre 9 de 2008, y
ratificada con resolución No. 3724 del 2 de diciembre de 2008, que niega
la solicitud de nulidad presentada por el apoderado del Comité promotor
del referendo constitucional para la reelección presidencial” (negrillas y
subrayados agregados).

De hecho, si se consulta la postura asumida por el Registrador Nacional

frente a otros referendos constitucionales de iniciativa popular, se
constata la necesidad de expedir dos certificaciones: la del artículo 24 de
la LEMP y aquella del artículo 27 de la misma normatividad. En efecto,
consultada la página web de la Registraduría se encuentra el siguiente
cuadro explicativo:

Durante la pasada legislatura el Congreso abordó el estudio de tres

solicitudes de referendo que superaron el proceso de revisión de firmas
ante la Registraduría Nacional del Estado Civil. A continuación se
presenta un paralelo, a manera de resumen cronológico, de las tres
iniciativas que se encuentran en trámite.

Reelección Agua Potable Cadena perpetua para

Presidencial abusadores de niñ@s
Propuesta Referendo Referendo Referendo Constitucional
general Constitucional Constitucional para para modificar el artículo
para modificar el consagrar el derecho 34 de la Constitución,
inciso 1 del humano fundamental que permita incorporar la
artículo 197, para al agua potable, un pena de hasta prisión
permitir que quien mínimo vital gratuito, perpetua para castigar los
haya ejercido la la gestión pública delitos de homicidio
Presidencia de la indelegable y directa doloso, violación y
República por dos del agua y protección explotación sexual,
períodos especial para los secuestro y maltrato
constitucionales, ecosistemas esenciales severo cometidos contra
pueda ser elegido para el ciclo hídrico, lo menores de 14 años y
para otro período cual incluye la menores de edad con
protección de las discapacidad física o
fuentes de agua, lagos, mental.
ríos, playas y
humedales, entre otros.
Para ello se propone la
inclusión de dos
artículos nuevos en la
Constitución Política,
así como la
introducción de
parágrafos adicionales
para los artículos 63,

177
 Expediente CRF-003

80 y 365.

Fecha de 12 de marzo de 11 de enero de 2008 14 de agosto de 2008

radicación de 2008
firmas para
constitución de
comité
promotor
Fecha de 8 de abril de 2008 22 de febrero de 2008 1 de septiembre de 2008
certificación
según la cual las
firmas válidas
superaron el 5 x
1000 del censo
electoral
Total firmas 238.224 231.081 221.347
válidas para
constitución de
comité
promotor
Vocero Luis Guillermo Rafael Colmenares Gilma Jimenez Gómez
Giraldo Hurtado Faccini
Miembros del Luis Guillermo Rafael Colmenares Gilma Jiménez Gómez
comité Giraldo Hurtado Faccini
promotor
Cecilia Paz de Lilia Tatiana Roa Mario Germán Iguarán
Mosquera Arana

Doris Ángel Martha Esperanza Edgardo José Maya

Villegas Cañón Parra Villazón

Myriam Donato Javier Roberto Elvira Forero Hernández

de Montoya Márquez Valderrama

Gustavo Dajer Rodrigo Hernán Simón Gaviria Muñoz

Chadid Acosta Barrios

Juan David Ángel Humberto Polo David Andrés Luna

Botero Cabrera Sánchez

178
 Expediente CRF-003

Alvaro Velásquez Héctor Fabio Gañán Rafael Santos Calderón,

Cock Bueno

Hediel Saavedra Cristo Humberto Rodrigo Pardo García-

Salcedo Miranda Carvajalino Peña

David Salazar Oscar Eduardo Guillermo Prieto La

Ochoa Gutiérrez Reyes Rotta (Pirry).
Fecha de 11 de agosto de 15 de septiembre de 18 de diciembre de 2008
radicación de 2008 2008
firmas para
solicitud del
referendo
Fecha de 2 de septiembre 3 de octubre de 2009 6 de enero de 2009
entrega a la de 2008
Registraduría
del balance de
ingresos y
gastos por parte
del comité
promotor
Total ingresos y $ $ 211.833.069 No registra ingresos ni
gastos 2.046.328.135,81 gastos directos. Reporta
reportados en el 15 donaciones en especie
balance por valor total de
$30.415.220
Fecha de 3 de septiembre 6 de octubre de 2009 13 de enero de 2009
remisión del de 2008.
balance de
ingresos y En la remisión el
gastos por parte Registrador
de la RNEC al Nacional advierte
CNE que “se pueden
vislumbrar
algunas
infracciones al
artículo 2º en
concordancia con
el artículo 1º de la
Resolución No 67
del 30 de enero de
2008 expedida
por ese Consejo”.
Fecha de 10 de septiembre 29 de septiembre de 15 de enero de 2009
certificación de 2008 2008
según la cual las
firmas válidas
superaron el
5% del censo

179
 Expediente CRF-003

electoral

Total de firmas 3.909.825 2.039.812 1.734.195

válidas
Resolución del Pendiente Pendiente Resolución 457 del 2 de
CNE sobre el Junio de 2009
estudio del
balance de
ingresos y
gastos
Fecha de la Pendiente Pendiente 18 de junio de 2009
certificación
según la cual se
cumplieron los
requisitos
constitucionales
y legales en el
proceso de
recolección de
firmas

Como se puede apreciar, en los tres referendos constitucional se alude a

la expedición de dos certificaciones, no coincidentes en el tiempo.

3.2.11. La interpretación acordada por el CNE

El CNE igualmente ha considerado que el Registrador debe expedir dos

certificaciones: una primera, referente a la validez de los apoyos
ciudadanos; una segunda, atinente al acatamiento de los demás requisitos
legales, es decir, los contenidos en los artículos 97 y 98 de la LEMP.
Veamos.

En la Resolución núm. 0206 del 25 de marzo de 2009, contentiva de una

apertura formal de investigación, el CNE consideró lo siguiente en la
materia:

“Nace la controversia en el caso en estudio por cuanto algunos consideran

que el Registrador Nacional del Estado Civil certificó únicamente lo
relacionado con el número de respaldos consignados y se abstuvo de
referirse al cumplimiento de los requisitos constitucionales y legales
distintos a éste. Infiere la Sala de la comunicación que esta Corporación
recibió del Registrador, que tal abstención se dio porque vislumbró una
posible infracción de los artículos 97 y 98 de la Ley 134 de 1994 y de los

180
 Expediente CRF-003

artículos 1, 2 y 3 de la Resolución 0067 de 2008, expedida por el Consejo

Nacional Electoral, a quien remite copia del balance para que, en ejercicio
de su competencia proceda con lo que corresponda.

Si bien se ha determinado que al Consejo Nacional Electoral corresponde,

por virtud de la remisión del artículo 106 de la Ley 134 de 1994, la
revisión de estas cuentas (parágrafo del art.18 de la Ley 130 de 1994), al
igual que la potestad sancionatoria prevista en el artículo 39 de la misma
ley, hemos de detenernos ahora para determinar, si en razón del artículo
27 de la Ley 134 corresponde expedir una nueva certificación sobre el
cumplimiento de los requisitos omitidos en la primera certificación. El
artículo 27 expresa:

"ARTICULO 27. CERTIFICACIÓN. La organización electoral

certificará, para todos los efectos legales, el cumplimiento de los
requisitos exigidos para la realización de los mecanismos de
participación ciudadana."

Observa la Sala que los artículos transcritos hacen relación a objetos

distintos, en tanto la primera (art. 24) se refiere a los "requisitos
constitucionales y legales exigidos para el apoyo de la iniciativa
legislativa y normativa o de la solicitud de referendo" y la segunda a
los "requisitos exigidos para la realización de los mecanismos de
participación ciudadana." En efecto, la recolección de apoyos es sólo
una etapa, la más relevante pero no la única, dentro de la realización
de un mecanismo de participación llamado iniciativa legislativa
popular, que en el caso en estudio, es a su vez una etapa de trámite
dentro del propósito de convocar un Referendo Constitucional.

Sobre este artículo 27 se expresó la Corte Constitucional, en sentencia C-

180 de 1994, correspondiente al Control Previo de Constitucionalidad de
la Ley 134 de 1994, M.P. Hernando Herrera Vergara, de la siguiente
manera:

Finalmente, el artículo 27 dispone que la organización electoral

certificará el cumplimiento de los requisitos exigidos para la realización
de los mecanismos de participación ciudadana, lo cual encuadra dentro
de las facultades y atribuciones que la Constitución asigna a las
autoridades electorales (artículo 265 CP).

Siendo que la Organización Electoral está integrada tanto por el Consejo

Nacional Electoral como por la Registraduría Nacional del Estado Civil,
remite la Corte el ejercicio de esta potestad al artículo 265 de la Carta,
que regula las funciones del Consejo Nacional Electoral, de donde se
desprende que es a esta entidad a quien corresponde expedir la
certificación del artículo 27, que como se dijo, es diferente de la del 24.

Pero este no fue el alcance que le dio a esta disposición el artículo

segundo del Decreto Reglamentario 895 de 2000, que dispuso:
(…)
De manera que este decreto radicó en cabeza del Registrador del Estado

181
 Expediente CRF-003

Civil la competencia para expedir la certificación prevista en el artículo

27. Justamente, bajo el entendido que esta disposición desbordaba la
estipulación legal, fue demandada en Acción de Nulidad ante el Consejo
de Estado, que en sentencia 6334 del 23 de agosto de 2002.
(…)
Esta sentencia deja claro que es, para el caso en estudio, únicamente el
Registrador Nacional del Estado Civil quien está facultado para expedir,
tanto la certificación prevista en el artículo 24 como en el 27 de la Ley
134 de 1994. Como consecuencia, esta indagación no se orienta a
verificar el cumplimiento de los requisitos constitucionales y legales con
el ánimo de expedir o no la certificación mencionada, sino, de hallar
infracciones y sancionarlas, de conformidad con lo dispuesto por el
artículo 39 de la Ley 130 de 1994.

Ahora bien, si de conformidad con el artículo 30 de la Ley 134 de 1994,

la certificación prevista en el 24 de la misma ley debe acompañarse a la
presentación del proyecto de ley ante el Congreso, la validez del trámite
sin que aquella estuviese completa es asunto cuya valoración corresponde
a la Corte Constitucional, única autoridad con competencia para
determinar la licitud de los tramites legislativos” (negrillas y subrayados
agregados).

Adviértase entonces que el CNE no abrigó duda alguna acerca de la

existencia de dos certificaciones, ambas expedidas por el Registrador
Nacional del Estado Civil.

Precisado entonces el alcance de los artículos 24 y 27 de la LEMP se

describirá en detalle el trámite de la iniciativa legislativa ciudadana que
dio origen a la Ley 1354 de 2009.

En esta descripción se incluirán las actuaciones adelantadas por la

Registraduría Nacional del Estado Civil y por el Consejo Nacional
Electoral, al igual que la actuación de la Sala de Conjueces integrada para
investigar las posibles irregularidades en que supuestamente incurrió el
Comité de Promotores cuando adelantaba el trámite de la iniciativa
legislativa.

3.3. Trámite surtido, en el caso concreto, de la iniciativa popular

legislativa ante las autoridades electorales

3.3.1. El trámite adelantado ante la Registraduría Nacional del

Estado Civil

3.3.1.1. Conformación de un Comité de Promotores

182
 Expediente CRF-003

En Bogotá, a los 11 días del mes de noviembre de 2007 124, en el Club de

Ejecutivos, se reunieron las siguientes personas:
“Doris Ángel Villegas
Miryam Donato de Montoya
Juan David Ángel Botero
Álvaro Velásquez Cock
Ediel Saavedra Salcedo
David Salazar Ochoa
Luis Montoya Moreno
Hernán Lara Perdomo
Carlos Alberto Jaramillo
Pompilio Casasfranco
Luis Guillermo Giraldo Hurtado

Luego de realizar las respectivas presentaciones personales y

profesionales, tomó la palabra Luis Guillermo Giraldo Hurtado y leyó la
lista de las personas que conformarían el Comité Promotor del
Referendo:

Doris Ángel Villegas cédula 41.369.921

Cecilia Paz de Mosquera cédula 25.251.387
Miryam Donato de Montoya cédula 24.310.168
Gustavo Dajer Chadid cédula 17.088.818
Juan David Ángel Botero cédula 70.548.602
Álvaro Velásquez Cock cédula 3.337.554
Ediel Saavedra Salcedo cédula 2.883.367.
David Salazar Ochoa cédula 1.020.736.761
Luis Guillermo Giraldo Hurtado cédula 2.911.993.

Presentes siete de los postulados, y habiendo manifestado su

consentimiento por vía telefónica los dos restantes, quedó constituido el
Comité Promotor.

Según el Acta, en cuanto al propósito perseguido con la conformación

del mencionado Comité, el señor Luis Guillermo Giraldo Hurtado
explicó lo siguiente:

“dos circunstancias: la primera, el procedimiento que se seguirá para

lograr una iniciativa popular, referendo constitucional, que permita que en
el 2010 exista la posibilidad de la reelección presidencial; la segunda,
las razones por las cuales esa posibilidad será benéfica para el país” 125.
(negrillas y subrayados agregados).

De igual manera, por unanimidad, se adoptaron las siguientes decisiones:

(i) por iniciativa de Luis Guillermo Giraldo Hurtado, la Dirección
General de la iniciativa quedó a cargo de la señora Doris Ángel Villegas;
124 Obrante a folios 165 y 166 del cuaderno principal 1.
125 Ibídem.

183
 Expediente CRF-003

(ii) se designó como vocero del Comité de Promotores al señor Luis

Guillermo Giraldo Hurtado; (iii) el señor Hernán Lara Perdomo quedó
encargado de la Tesorería, aclarándose que “se acordó que tendría la
colaboración de todos y de cada uno de los miembros del comité para
efecto de los recaudos”; (iv) se afirma igualmente en el Acta que “Carlos
Alberto Jaramillo, designado además como gerente de la iniciativa,
explicó lo que entendía por las gestiones a su cargo”; (v) la Dra. Miryam
Donato de Montoya fue designada como directora de asuntos jurídicos
del Comité; y (vi) el señor Pompilio Casasfranco fue encargado del
voluntariado.

Por último, en el Acta se afirma lo siguiente:

“Doris Ángel informó de la oferta de los hoteles Dann Carlton de prestar

sus instalaciones para reuniones. También informó que la corporación
Colombia Primero, tendrá a su cargo la parte contable y de ayuda en
materia de manejo de los fondos”. (negrillas y subrayados agregados).

Se convocó a una nueva reunión informal y con más colaboradores

invitados, para el lunes 18, en el Hotel Dann Carlton, en la calle 94,
carrera 19, en Bogotá.

Siendo las 10: 45 a.m. se levantó la sesión.

(firmado) (firmado)

Luis Guillermo Giraldo Hurtado Carlos Alberto Jaramillo

Vocero Comité Promotor Secretario

3.3.1.2. Inscripción del Comité de Promotores y de la solicitud de

referendo

El día 9 de Noviembre de 2007, el señor Luis Guillermo Giraldo

Hurtado solicitó a la Registraduría Nacional el envío de un “formulario
con el objeto de proceder a recoger el 5 por mil de las firmas necesarias
para acreditar el comité promotor de un referendo constitucional, al
tenor del artículo 378 de la Constitución Nacional y de la Ley 134 de
1994.”126

El día 31 de enero de 2008, el señor Luis Guillermo Giraldo Hurtado,

envío comunicación a la Dirección de Gestión Electoral de la
Registraduría, solicitando la certificación del número de ciudadanos y
ciudadanas que se encontraban inscritas en el censo electoral, solicitud
que fue atendida mediante oficio del 5 de febrero de 2008.
126 Visible a folio 167 del cuaderno principal núm. 1.

184
 Expediente CRF-003

De conformidad con la mencionada certificación 127 el censo era el

siguiente:

Femenino Masculino Total Total mesas

14.550.273 13.505.058 28.055.331 82.364

El día 28 de Febrero de 2008, el señor Luis Guillermo Giraldo Hurtado

envió comunicación al Despacho del Registrador Nacional, mediante la
cual puso en conocimiento de la Entidad, el grupo de ciudadanos y
ciudadanas que decidieron conformar el Comité de Promotores para
modificar el artículo 197 superior.

El día 12 de marzo de 2008, el señor Luis Guillermo Giraldo Hurtado

presentó ante la Registraduría Nacional del Estado Civil, la siguiente
documentación128:

“1. Acta de constitución del respectivo comité, con su vocero.

2. Formulario en el cual consta el nombre, cédula, dirección, teléfono,
lugar y firma de los miembros de dicho comité, con su vocero
correspondiente, y doscientas sesenta mil ochocientas veinte y seis (sic)
(260.826) firmas, para completar más del 5 por mil exigido por las
disposiciones pertinentes.
3. Noventa y ocho cuadernos, de los cuales noventa y siete contienen 100
folios cada uno y uno que contiene ciento veinte y siete (sic) folios, para
un total de noventa y ocho cuadernos que contienen nueve mil
ochocientos veinte y siete (sic) folios, con las firmas correspondientes”

El día 7 de abril de 2008, el señor Luis Guillermo Giraldo le remitió un

oficio al Registrador Nacional del Estado Civil, indicándole que lo
siguiente:

“Como Vocero del Comité Promotor del tema de la reelección

presidencial, me permito informarles que el título de la iniciativa es el
siguiente: “Reelección Presidencial, reforma al inciso 1º, artículo 197 de
la Constitución Política”.

El día 8 de abril de 2008, el señor Luis Guillermo Giraldo Hurtado

remitió al Registrador Nacional la siguiente documentación129: (i) Título
del referendo constitucional, (ii) Exposición de motivos, (iii) Resumen
del contenido, (iv) Proyecto de articulado.

127 Visible a folio 38, del Anexo IV de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.
128 Visible a folio 41 del Anexo VI de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de 2009.
129 Visible a folio 48 del Anexo VII de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.

185
 Expediente CRF-003

En cuanto al contenido de la propuesta se lee lo siguiente:

RESUMEN DE CONTENIDO

Se trata de que mediante referendo constitucional el pueblo colombiano

defina si es posible o no que quien haya ocupado por dos períodos
constitucionales la Presidencia de la República, pueda ser elegido para un
nuevo período.
El anterior se considera un procedimiento ampliamente democrático y
completamente ajustado a la Constitución Política.

LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO

C.C. 2.911.993
Vocero Referendo Constitucional.

A su vez, el texto del proyecto de reforma constitucional presentado por

el vocero del Comité Promotor fue el siguiente:

PROYECTO DE LEY NO.

Por medio de la cual se convoca a un Referendo Constitucional y se

somete a consideración del pueblo un proyecto de Reforma
Constitucional.

EL CONGRESO DE COLOMBIA
Decreta

ARTÍCULO 1. CONVOCATORIA. Convócase al pueblo colombiano

para que en desarrollo de lo previsto por los artículos 374 y 378 de la
Constitución Política, mediante Referendo Constitucional decida si
aprueba el siguiente
Proyecto de Acto Legislativo
El pueblo de Colombia
Decreta
El inciso primero del artículo 197 de la Constitución Política quedará así:
Quien haya ejercido la Presidencia de la República por dos períodos
constitucionales, podrá ser elegido para otro período.
Aprueba Usted el anterior inciso:
Si ( )
No ( )
Voto en blanco ( )

ARTÍCULO 2. La presente ley regirá a partir de la fecha de su

promulgación.

LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO

C.C. 2.911.993
Vocero Referendo Constitucional.

186
 Expediente CRF-003

3.3.1.3. Verificación del cumplimiento de requisitos para conformar

el Comité de Promotores e inscripción de la solicitud de iniciativa
ciudadana

Como se ha explicado, una vez recibida a cabalidad la documentación

exigida por la ley y los respectivos apoyos, el Registrador Nacional
expedirá la correspondiente Resolución.

En el caso concreto, el Registrador Nacional expidió la Resolución núm.

1685 del 8 de abril de 2008 130, “Por la cual se inscribe el Comité de
Promotores y el Vocero de una solicitud de Referendo Constitucional”.
En dicho acto administrativo se consignan las siguientes afirmaciones (i)
el día 9 de noviembre de 2007 se presentó una solicitud de inscripción de
Comité Promotor; (ii) ese día el censo electoral estaba conformado por
28.065.249 ciudadanos; (iii) se requería por tanto, en los términos del
artículo 10 de la LEMP, contar con 140.326 apoyos válidos; (iv) los
interesados presentaron ante la Registraduría un total de 260.826
respaldos, los cuales, una vez revisados por la Dirección de Censo
Electoral, se constató que realmente ascendían a 261.008 apoyos; (v) la
Registraduría procedió a verificar la validez de tales respaldos; y (vi) una
vez aplicadas las pruebas técnicas se constató la validez de 238.224
apoyos.

La parte resolutiva de la mencionada Resolución dice lo siguiente131:

ARTÍCULO PRIMERO. Inscribir el comité de promotores de la
solicitud de referendo constitucional que busca la “reforma al inciso 1º,
artículo 197 de la Constitución Política”, el cual estará integrado por los
siguientes ciudadanos:

NOMBRES Y APELLIDOS CÉDULA DE

CIUDADANÍA
LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO 2.911.993
CECILIA PAZ DE MOSQUERA 25.251.387
DORIS ANGEL VILLEGAS 41.369.921
MYRIAM DONATO DE MONTOYA 24.310.168
GUSTAVO ANTONIO DAJER CHADID 17.088.818

JUAN DAVID ANGEL BOTERO 70.548.602

ALVARO DE JESÚS VELÁSQUEZ COCK 3.337.554

HEDIEL SAAVEDRA SALCEDO 2.883.367

130 Visible a folios 31 a 33 del Anexo II de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.
131 Visible a folios 157 a 159 del cuaderno principal.

187
 Expediente CRF-003

DAVID SALAZAR OCHOA 1.736.761

ARTÍCULO SEGUNDO. Inscribir como vocero del Comité Promotor al

señor LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO, identificado con
cédula de ciudadanía número 2.911.993 expedida en la ciudad de Bogotá.
ARTÍCULO TERCERO. La presente resolución rige a partir de la fecha
de su publicación.

Posteriormente, el Registrador Nacional profirió la Resolución núm.

1896 del 18 de abril de 2008132, “Por la cual se inscribe una solicitud de
Referendo Constitucional”, acto administrativo en el cual se da cuenta de
la recepción del proyecto de articulado y la exposición de motivos, en los
términos del artículo 12 de la LEMP. Se afirma igualmente que para el
día 9 de abril de 2008, fecha en la cual se presentó la respectiva solicitud
de inscripción, el censo electoral ascendía a 28.061.379 ciudadanos aptos
para sufragar, “cifra que permite establecer que el cinco por ciento (5%)
necesario para el presente proceso equivale a 1.403.069 respaldos
válidos”. Así mismo, se establece que, en el término de 15 días se
elaborarán y entregarán los formularios a los Promotores, quienes
contarán, a partir de entonces, con un término de seis (6) meses para
recolectar las respectivas firmas.

Así las cosas, la parte resolutiva del mencionado acto administrativo

dispone:

ARTÍCULO PRIMERO. INSCRIBIR la solicitud de Referendo

Constitucional por medio del cual se pretende promover una “REFORMA
AL INCISO 1º, ARTÍCULO 197 DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA
(…)
ARTÍCULO SEGUNDO. ASIGNAR a la solicitud de Referendo
Constitucional por medio del cual se pretende promover una “REFORMA
AL INCISO 1º, ARTÍCULO 197 DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA”,
el Radicado 002 de 2008.

ARTÍCULO TERCERO. DISPONER, por intermedio de la Dirección

de Censo Electoral, la entrega dentro del término legal, de los formularios
para la suscripción de apoyos de la solicitud de Referendo Constitucional
por medio del cual se pretende promover una “REFORMA AL INCISO
1º, ARTÍCULO 197 DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA”.

Adviértase entonces la expedición de dos actos administrativos: uno

primero, mediante el cual la Registraduría inscribió el Comité de
Promotores del Referendo (Resolución núm. 1685 del 8 de abril de
2008); uno segundo, por medio del cual se inscribió la propuesta de
132 Visible a folios 28 y 29 del Anexo I de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.

188
 Expediente CRF-003

reforma constitucional (Resolución núm. 1896 del 18 de abril de 2008).

En otras palabras, la inscripción del Comité y de la propuesta no
coincidieron en el tiempo.

3.3.1.4. Entrega al vocero del Comité, por parte de la Registraduría,

del formulario de suscripción de apoyos

El día 22 de abril de 2008, el Director Nacional del Censo Electoral

notificó personalmente al señor Luis Guillermo Giraldo Hurtado el
contenido de la Resolución 1896 del 18 de abril de 2008, e igualmente
“se realiza la entrega al respetivo comité promotor, de tres (3)
formularios modelo oficial para la recolección de los apoyos que
respaldarán la solicitud promovida”133.

3.3.1.5. Plazo para la recolección de los apoyos

Una vez se contó con la inscripción de la iniciativa, los promotores

dispusieron de un plazo de 6 meses para recolectar apoyos ciudadanos
equivalente al menos el 5% del censo electoral. Según el Registrador, se
requería contar con al menos 1.403.069 apoyos.

3.3.1.6. Entrega de los respaldos ciudadanos

El día 11 de agosto de 2008, el señor Luis Guillermo Giraldo Hurtado

procedió a entregar en la Registraduría Nacional un total de 5.021.873
“firmas o apoyos a dicho referendo, reforma al inciso 1º del artículo 197
de la Constitución Política”134.

Obra igualmente en el expediente, la correspondiente Acta de Recibo de

1.674 cuadernillos “que dicen contener cinco millones, veintiún mil
ochocientos setenta y tres ( 5.021.873 ) firmas, que corresponden a los
ciudadanos que apoyan la solicitud promovida”. A renglón seguido se
afirma lo siguiente:

“De conformidad con lo previsto en el artículo 24 de la Ley 134 de 1994,

la Registraduría Nacional del Estado Civil cuenta con el término de un
mes, contado a partir de hoy, para pronunciarse mediante certificación
sobre el número total de respaldos consignados, el número de respaldos
válidos y nulos y, finalmente, si se ha cumplido o no con los requisitos
constitucionales y legales exigidos para el apoyo de la solicitud de
referendo presentada”135.

133 Visible a folio 55 del Anexo VIII de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.
134 Visible a folio 57 del Anexo IX de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de 2009.
135 Visible a folio 58 del Anexo IX de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de 2009.

189
 Expediente CRF-003

3.3.1.7. Certificación a la que hace referencia el artículo 24 de la

LEMP y su correspondiente notificación

El día 10 de septiembre de 2008, el Registrador Nacional del Estado

Civil expidió la siguiente certificación:
EL REGISTRADOR NACIONAL DEL ESTADO CIVIL
De acuerdo con lo dispuesto por el artículo 24 de la Ley 134 de 1994
CERTIFICA

Que el doctor LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO, Identificado

con cédula de ciudadanía número 2.911.993 expedida en la ciudad de
Bogotá, el día 9 de noviembre de 2007 manifestó a la Registraduría
Nacional del Estado Civil- la intención de adelantar un Referendo
Constitucional para buscar la "reforma al Inciso 1° Artículo 197 de la
Constitución Política"

Que el Censo Electoral vigente a la fecha de la presentación de la

solicitud en mención ascendía a veintiocho millones sesenta y cinco mil
doscientos cuarenta y nueve (28.065.249) cédulas de ciudadanía aptas
para votar, y en consecuencia de acuerdo con lo dispuesto por el artículo
70° de la ley 134 de 1994, para el éxito de esta etapa del proceso se
requería la presentación de un número de respaldos no Inferior al 5 por
mil del Censo Electoral, es decir la acreditación de 140.326 apoyos
válidos para la Inscripción del respectivo Comité Promotor.

Que efectuada la revisión de apoyos para la acreditación del Comité de

Promotores, se validaron doscientos treinta y ocho mil doscientos
veinticuatro (238.224) apoyos, número superior al mínimo requerido para
esta fase, por lo anterior este Despacho expidió la Resolución 1685 del 8
de abril de 2008, por medio de la cual se realizó la Inscripción del Comité
de Promotores, y la acreditación del Vocero del mismo.

Que en razón a que el respectivo Comité Promotor allegó la

documentación exigida en el artículo 12 de la Ley 134 de 1994, la
Registraduría Nacional del Estado Civil por medio de la Resolución No.
1896 de 18 de abril de 2008 procedió a inscribir la solicitud de “Iniciativa
ciudadana de Referendo Constitucional” asignándole él número de
radicación 002.

Qué el día 22 de abril de 2008, compareció en el despacho de la Dirección

de Censo Electoral, el doctor LUIS GUILLERMO GIRALDO
HURTADO, en su calidad de vocero del Comité Promotor del Referendo
Constitucional, con el fin de recibir a satisfacción el formulario de
suscripción de apoyos aprobado por la Registraduría Nacional del Estado
Civil para la recolección de respaldos equivalentes al 5% del Censo
Electoral, de conformidad con previsto en el artículo 18 de la Ley 134 de
1994.

190
 Expediente CRF-003

Que de conformidad con el respectivo Censo Electoral, el número de

apoyos necesarios para certificar el presente proceso, debe ser igual o
superior a un millón cuatrocientos tres mil sesenta y nueve ( 1.403.069 )
respaldos válidos.

Que el día 11 de Agosto de 2008, se recibió de parte de los miembros del

Comité Promotor, la cantidad de mil seiscientos setenta y cuatro (1.674)
cuadernos, manifestando que los mismos contenían cinco millones
veintiún mil ochocientos setenta y tres (5.021.873) firmas,
correspondientes a los ciudadanos que apoyan la solicitud promovida.

Que una vez numerada y foliada la documentación allegada por el Comité

Promotor por parte de la Dirección de Censo Electoral, se estableció que
el número real dé apoyos presentados ascendió a la suma de cuatro
millones noventa y tres mil quinientos cuatro (4.093.504) respaldos,
allegados en mil cuatrocientos cuarenta y Cinco (1.445) cuadernillos y
setenta y un (71 ) carpetas AZ.

Que de conformidad con lo dispuesto por el artículo 23 de la Ley 134 de

1994 y la Resolución No. 1056 del 25 de marzo de 2004 proferida por la
Registraduría Nacional del Estado Civil, la Dirección de Censo Electoral,
procedió a verificar los apoyos presentados aplicando la técnica de
muestreo prevista en el artículo 7° de la Resolución 5641 del 30 de
octubre de 1996 expedida Igualmente por parte de ésta Entidad y en el
artículo 5° de la Resolución 1056 aludida en precedencia. Lo anterior, en
la medida que el número de apoyos a verificar era superior a 8.000.

Que para establecer la posible uniprocedencia de los respaldos allegados a

la Registraduría Nacional del Estado Civil, se dispuso que algunos de los
apoyos presentados fueran objeto de análisis por parte de expertos
grafólogos, con el fin de que estos emitieran concepto sobre la validez de
los mismos; el cual reposa en los archivos de la Dirección de Censo
Electoral.
.
Que aplicada la revisión a cada uno de los apoyos de acuerdo a lo
establecido en el artículo 4° .de la referida Resolución No. 5641, se
obtuvo el siguiente resultado: .

Numero de apoyos revisados: 5.021.973

Número de apoyos efectivamente presentados 4.093.504
Número de apoyos nulos 183.679

Que una vez se determinó el número de respaldos sobre los cuales se

aplicaría el procedimiento establecido por el artículo 7° de la Resolución
5641 del 30 de octubre de 1996, se procedió a revisar los apoyos
correspondientes a la muestra (24716 respaldos), se procedió a confrontar
la' Información contenida en el Archivo Nacional de Identificación (ANI)
y en la base de datos del Censo Electoral, con el propósito de establecer
la correspondencia entre el número de cédula de ciudadanía, los nombres
y apellidos y su Inscripción en el censo electoral, siendo rechazadas 1685
firmas después de esta revisión.

191
 Expediente CRF-003

Que adelantada la anterior actividad y aplicada la mencionada formula

estadística, de acuerdo a los soportes que reposan en la Dirección de
Censo Electoral, se concluye que el número de apoyos válidos obtenidos
es de veintitrés mil treinta y un (23.031) apoyos válidos.

Como consecuencia del anterior proceso y de acuerdo con la metodología

dispuesta mediante la Resolución No. 5641 de de 1996, y superados los
parámetros establecidos en la norma, es pertinente conforme lo establece
el artículo 24 de la Ley 134 de 1994, emitir la presente certificación de
cumplimiento del requisito constitucional y legal de la presentación de
respaldos de un número de ciudadanos no menor al 5% del censo
electoral que apoyan la solicitud de referendo, por medio del cual se
pretende la "reforma al Inciso 1 °. Artículo 197 de la Constitución
Política". .
.
Esta certificación se emite en la ciudad de Bogotá D. C., de acuerdo a lo
dispuesto en la Ley 134 de 1994 en su artículo 24, con destino al doctor
LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO, en su calidad de Vocero y
representante de esta solicitud de referendo, a los diez (10) días del mes
de Septiembre de dos mil ocho (2008).

Contra la presente certificación no procede recurso alguno por vía

gubernativa de conformidad con lo dispuesto por el artículo 25 de la Ley
134 de 1994.

El anterior acto administrativo fue notificado al vocero del Comité de

Promotores el día 10 de septiembre de 2008.136

3.3.1.8. Solicitudes de certificaciones formuladas al Registrador

Nacional del Estado Civil sobre el cumplimiento de los requisitos
previstos por los artículos 24 y 27 de la LEMP en el trámite de la
iniciativa legislativa ciudadana y sus respectivas respuestas

El día 19 de junio de 2009, el Representante Carlos Arturo Piedrahita

Cárdenas, solicitó al Registrador certificar lo siguiente137:

“¿En el caso concreto del referendo de reelección presidencial, sírvase

certificar señor Registrador si ésta ya cumplió con los dos requisitos en
cuanto al número de apoyos de firmas y en cuanto a los demás requisitos
constitucionales y legales exigidos para el apoyo de la iniciativa
legislativa y normativa o de la solicitud de referendo en cuanto a la
financiación de la campaña, por la recolección de firmas y trámite del
136 Visible a folio 151 del Anexo XI de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.
137 Visible a folio 228 del Anexo XIV de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.

192
 Expediente CRF-003

referendo; de conformidad con lo señalado por el Consejo Nacional

Electoral?

Igualmente sírvase certificar si la Registraduría Nacional del Estado Civil

ya certificó (enviar copia del mismo en caso positivo), el requisito de la
financiación y en caso contrario de no haberse certificado, sírvase expedir
la certificación de que hasta la fecha no se ha efectuado este trámite, por
el no cumplimiento de los requisitos constitucionales y legales exigidos
en la ley 134 de 1994, en cuanto a la financiación”

El Registrador Nacional procedió, en consecuencia, a certificar lo

siguiente138:

“En lo atinente al primer requerimiento, que de acuerdo con la

metodología dispuesta mediante resolución No. 5641 de 1996, y
superados los parámetros establecidos en la norma, de conformidad con el
artículo 24 de la Ley 134 de 1994, el 10 de septiembre de 2008, se
profirió certificación de cumplimiento del requisito constitucional y legal
de la presentación de respaldos de un número de ciudadanos no menor al
5% del censo electoral que apoyan la solicitud de referendo, por medio de
la cual se pretende la “reforma al inciso 1º , Artículo 197 de la
Constitución Política ( Se anexa certificación en 3 folios).

En atención a su segunda petición, me permito certificar que a la fecha no

se ha expedido ninguna certificación en donde conste que el referendo
de Reelección Presidencial ha cumplido con las normas legales
referentes a la financiación y montos máximos de contribuciones
privadas que puedan ser invertidas en los mecanismos de
participación ciudadana.” (negrillas y subrayados agregados).

El día 24 de junio de 2009, el Representante Pedrito Tomás Pereira

Caballero solicitó al Registrador Nacional, aludiendo a la anterior
respuesta “emita su concepto acerca de si este certificado es requisito
indispensable, para el trámite de la conciliación del proyecto de ley en
comento”139, a lo cual se respondió lo siguiente:

“Por ser las certificaciones de que tratan los artículos 24 y 27 de la Ley

134 de 1994, competencia de esta Entidad, se procederá a dar respuesta a
la expedición de las certificaciones.
(…)
Obsérvese que la primera proposición del artículo 30 idem establece “una
vez certificado”, expresión que no hace referencia a un número
determinado de certificaciones sino a la evidencia de que se haya
certificado por la Registraduría Nacional del Estado Civil “…el

138 Visible a folios 230 y 231 del Anexo XIV de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de
octubre de 2009.
139 Visible a folio 243 del Anexo XV de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.

193
 Expediente CRF-003

cumplimiento de los requisitos de una iniciativa legislativa y normativa,

exigidos por esta ley” (negrillas fuera de texto).

A renglón seguido, el Registrador Nacional trajo a colación el texto del

Decreto 895 de 2000, que reglamenta la parte operativa de la LEMP, y a
cuyo tenor140:

Artículo 2°. Definiciones. Para todos los efectos, las nociones de

inscripción, registro y certificación contenidas en la ley 134 de 1994 se
definen así:

(…)

c) Certificación. De conformidad con el artículo 27 de la Ley 134 de

1994, se entiende por certificación el acto mediante el cual el
Registrador del Estado Civil declara que se han cumplido los requisitos
exigidos en cada una de las etapas de realización de los mecanismos de
participación ciudadana desde la inscripción de iniciativas solicitudes de
referendo hasta la presentación de la iniciativa legislativa y normativa
ante la corporación pública correspondiente o de la solicitud de referendo
ante el Registrador del Estado Civil correspondiente (negrillas y
subrayados agregados).

De igual manera, el Registrador Nacional recuerda que el Consejo de

Estado, mediante sentencia del 14 de febrero de 2002, proferida por la
Sección Primera, conoció de una acción de nulidad dirigida contra el
artículo 2º del decreto 895 de 2000, cuyo cargo principal consistía en
afirmar que, encontrándose conformada la Organización Electoral por el
Consejo Nacional Electoral y la Registraduría Nacional del Estado Civil,
vulneraba la Constitución (arts. 120 y 265) el hecho de que el decreto
hubiese asignado competencia exclusiva para certificar al Registrador
Nacional. El cargo no prosperó por las siguientes razones:

“Por otra parte, cuando el artículo 27 de la ley reglamentada establece

que “La organización electoral certificará, para todos los efectos legales,
el cumplimiento de los requisitos exigidos para la realización de los
mecanismos de participación ciudadana”, no desconoce la facultad de
certificación que corresponde al Registrador Nacional del Estado
Civil contenida en el ya trascrito artículo 24, que determina que dicha
certificación comprende, no solamente lo relacionado con el número total
de respaldos consignados, de respaldos válidos y de respaldos nulos, sino
el ámbito amplio sobre el cumplimiento de los requisitos exigidos en las
normas constitucionales y legales para la realización de los mecanismos
de participación ciudadana; es decir, que cuando el artículo 27 señala que
para todos los efectos legales se debe certificar el cumplimiento de los
requisitos exigidos para la realización de los mecanismos de participación

140 Visible a folio 252 del Anexo XV de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.

194
 Expediente CRF-003

ciudadana, ya la norma legal le había precisado en el artículo 24, a cual

funcionario, dentro de la Organización Electoral, corresponde tal función.
(…)

Por ello, como la ley otorga al Registrador del Estado Civil amplia
facultad de certificación sobre el ajuste a la legalidad de todo el proceso
de la participación ciudadana, la facultad contenida en el literal c) del acto
administrativo objeto de examen se acomoda a la norma reglamentada.

En efecto, como el Decreto parcialmente demandado, al definir la noción

de certificación, atribuye al Registrador del Estado Civil la expedición del
acto mediante el cual declara que se han cumplido los requisitos
exigidos en cada una de las etapas de realización de los mecanismos de
participación ciudadana, desde la inscripción de las iniciativas
solicitudes de referendo hasta la presentación de la iniciativa
legislativa y normativa ante la corporación correspondiente o de la
solicitud de referendo ante el Registrador Nacional del Estado Civil
correspondiente, encuentra la Sala que no aparece exceso del ejercicio de
la facultad de reglamentar las leyes que corresponde al Presidente de la
República” (negrillas y subrayados agregados).

Por último, en relación con los artículos 97 y 98 de la LEMP, atinentes al

control de contribuciones en materia de mecanismos de participación
ciudadana, y la relación de aquéllos con las certificaciones expedidas por
el Registrador Nacional, esta autoridad respondió lo siguiente:

“De la lectura e interpretación tanto literal como sistemática de las

normas y de la doctrina citada, me permito concluir que la premisa
necesaria para el trámite de las iniciativas legislativas y normativas
conforme al artículo 30 de la Ley 134 de 1994, es que se haya certificado
por la Registraduría Nacional del Estado Civil el cumplimiento de los
requisitos de la iniciativa legislativa y normativa, exigidos por esta ley, lo
que no excluye de ninguna manera lo relativo a los artículo 97 y 98
ibídem”141

El día 18 de agosto de 2009, el Representante Álvaro Alférez Tapias

solicitó al Registrador Nacional, “me señale si la recolección de firmas
que se tuvieron para respaldar esta iniciativa cumplió con todos los
requisitos exigidos por la ley. De serlo así, solicito me certifique la
legalidad de la recolección de firmas, ya que esta iniciativa es de origen
popular”. 142

Al respecto, el Registrador Nacional respondió:

141 Visible a folio 252 del Anexo XV de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.
142 Visible a folio 253 del Anexo XVI de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.

195
 Expediente CRF-003

“Los presupuestos de hecho señalados en los artículos 24 y 30 de la Ley

134 de 1994 corresponden a dos etapas distintas y no necesariamente
concurrentes, que transcurren desde la solicitud del referendo hasta la
presentación del mismo ante la corporación correspondiente. Por lo cual
la ley establece así dos etapas. La primera etapa que inicia con la
inscripción de firmas y termina con la certificación del artículo 24 ibídem
en cuanto al número mínimo de apoyos válidos en el porcentaje que
respecto del censo electoral se señala en el artículo 28 del mismo texto
legal. La segunda de ellas, relacionada con el cumplimiento de los
artículos 97 y 98 de la misma ley, en este caso, etapa que culmina con la
entrega del balance de ingresos y gastos, dentro de los quince días
siguientes a la entrega de apoyos al referendo y sólo puede certificar una
vez el Consejo Nacional Electoral haya ejercido su competencia.
Como se advierte, tales etapas, según las voces del inciso segundo del
artículo 97 del Título X de la Ley 134 de 1994 no son coincidentes en el
tiempo…” (negrillas y subrayados agregados).

Luego de afirmar que el CNE no le ha notificado la culminación de la

investigación adelantada sobre los balances de ingresos y gastos,
concluye lo siguiente:

“Por tanto, con base en el marco anteriormente señalado, éste Despacho

considera que no es posible expedir la certificación por Usted
solicitada acerca del cumplimiento de todos los requisitos de ley, en
especial de los artículos 97 y 98 de la Ley 134 de 1994, por parte de la
campaña que busca modificar el inciso primero del artículo 197 de la C.P.
hasta tanto no concluya la actuación del Consejo Nacional Electoral,
en el ámbito de su competencia, esto es “investigar y sancionar
violaciones a las reglas sobre presentación de balances y cuentas
consagradas en la Ley 134 de 1994” (negrillas y subrayados agregados).

3.3.2. La investigación adelantada por el Consejo Nacional Electoral

3.3.2.1. La remisión del balance al CNE

El Registrador Nacional del Estado Civil, mediante oficio del 3 de

septiembre de 2008, remitió al CNE el balance de ingresos y gastos
presentado por el Comité de Promotores para la Reelección Presidencial.
El texto es el siguiente143:

Respetado Señor Presidente.

Me permito remitir para lo de competencia del Consejo Nacional
Electoral, el documento original que contiene seis folios en anexos
firmado por el doctor Luis Guillermo Giraldo Hurtado, mediante el cual
en su calidad de vocero del Comité de Promotores para la Reelección
Presidencial presenta: Entrega de balance de ingresos y gastos del proceso
de recolección de apoyos, en cumplimiento del artículo 97 de la Ley 134.

143 Visible a folio 4 del cuaderno de pruebas del referendo.

196
 Expediente CRF-003

Este balance fue radicado en este Despacho dentro del término

establecido en el inciso 2º del artículo 97 de la Ley 134 de 1994. Esta
remisión se realiza en razón a que se pueden vislumbrar algunas
infracciones al artículo 2º en concordancia con el artículo 1º de la
Resolución No. 0067 del 30 de enero de 2008 expedida por ese
Consejo. (negrillas y subrayados agregados)

Atentamente,
Carlos Ariel Sánchez Torres
Registrador Nacional del Estado Civil.

En cuanto a las razones que llevaron al Registrador Nacional a remitir al

CNE el balance de ingresos y gastos del proceso de recolección de
apoyos, explica el funcionario que:

“El día 2 de septiembre de 2008, el señor Luis Guillermo Giraldo, en su

calidad de vocero del Comité Promotor de la iniciativa popular en
mención, hace entrega a esta Entidad dentro del término legal, del balance
de ingresos y gastos del proceso de recolección de apoyos suscrito por el
contador público Luis Fernando Useche Jiménez, del cual se transcribe lo
que en su tenor literal se lee:

“COMITÉ DE PROMOTORES PARA LA REELECCIÓN

PRESIDENCIAL
BALANCE INFORME DE INGRESOS Y GASTOS DEL PROCESO DE
RECOLECCIÓN DE APOYOS

TOTAL DE INGRESOS $ 2.046.328.135.81

Contribuciones de particulares 142.870.000
Otros créditos 1.903.458.135.81
TOTAL DE LOS GASTOS $2.046.328.135.81
Honorarios 46.858.162.
Recolección de apoyos 1.416.714.893
Materiales y publicaciones 226.898.454
Arrendamiento sede 17.143.550
Alquiler de equipos 10.164.641.
Seguros 5.575.730
Servicios públicos 66.769.605
Correos, portes y telegramas 19.266.159
Otros gastos 239.936.941.81

ORIGINAL FIRMADO ORIGINAL FIRMADO

LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO LUIS FERNANDO USECHE JIMENEZ
C. C. 2.911.993 de Bogotá C. C. 17.168.818 de Bogotá
Vocero del Comité Contador Público
T. P. 4.157-T J.C.C

197
 Expediente CRF-003

Afirma el Registrador Nacional que:

“Una simple lectura del documento trascrito genera las siguientes dudas:

1) El total de ingresos y el total de gastos pueden exceder lo

previsto en la Resolución 0067 del 30 de enero de 2008 del Consejo
Nacional Electoral, tanto en el exceso del monto global, que
corresponde a la suma de $ 334.974.388, como en el monto
individual que equivale al 1% del monto anteriormente señalado ( $
334.974.388 ), por ausencia de discriminación de la partida “otros
créditos” por valor de $ 1.903.458.135.81
2) El artículo 97 de la Ley 134 de 1994 no incluye dentro de las
formas de financiación de la campaña de recolección de apoyos, la
modalidad de créditos por lo que éstos pueden ser ilegales como
medio de financiación.
Las anteriores dudas dieron lugar a la remisión por competencia al
Consejo Nacional Electoral, con fundamento en el artículo 106 de la
Ley 134 de 1994…”144 (negrillas y subrayados agregados).

Ahora bien, el día 3 de septiembre de 2008, el señor Luis Fernando

Useche Jiménez, contador del Comité de Promotores, procedió a remitir
a la Registraduría Nacional una “aclaración informe”, en el cual se
afirma que “me permito aclarar las inconsistencias presentadas en el
informe de donantes, las cuales obedecen a errores de digitación, como
se puede apreciar en la relación que se presenta”145.

Al respecto, la Corte advierte que no se trata de la presentación de un

balance sino de aquello que el contador denomina “inconsistencias
presentadas en el informe de donantes”, lo que significa, simplemente
algunas correcciones de los números de cédulas de algunas personas que
contribuyeron económicamente con la campaña.

3.3.2.2. Apertura de indagación preliminar

En reparto de negocios realizado por la Sala Plena del CNE, celebrada el

9 de septiembre de 2008, se asignó al Despacho del Magistrado Héctor
Osorio Isaza, el trámite y sustanciación del respectivo proceso
administrativo146.

El día 19 de septiembre de 2008, el Magistrado Ponente le solicitó al

vocero del Comité Promotor, le facilitara “los soportes contables, libros
y demás documentos que sirvieron de fundamento para la elaboración
del mencionado balance”147.
144 Visible a folio 15 del cuaderno “Respuesta oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de 2009.
145 Visible a folios 11 y 12 del cuaderno principal 1.
146 Visible a folio 1 del “Cuaderno Pruebas. Oficio del Consejo Nacional Electoral. OPC- 302/09”.
147 Visible a folio 17 del cuaderno principal 1.

198
 Expediente CRF-003

El CNE, en Sala Plena del 19 de noviembre de 2008, rechazó la ponencia

presentada por el Magistrado Osorio Isaza, disponiendo el traslado del
expediente al Magistrado en turno, Joaquín José Vives Pérez.

Por medio de Auto del 20 de noviembre de 2008, el Magistrado Ponente

ordenó abrir investigación preliminar “por la presunta vulneración de los
artículo 97 y 98 de la Ley 134 de 1994, el artículo 18 de la Ley 130 de
1994 y los artículos primero, segundo y tercero de la Resolución 0067 de
2008, con ocasión de la presentación del balance de ingresos y gastos
del proceso de recolección de firmas presentado por el Comité Promotor
para la Reelección Presidencial y se decretan algunas pruebas”.

En cuanto a la parte considerativa, en el Auto en mención se transcriben

los artículos 24, 97, 98 y 101 de la Ley 134 de 1994; el artículo 18 de la
Ley 130 de 1994; los artículos 1º, 2º y 3º de la Resolución núm. 0067 de
2008 del CNE. A renglón seguido, se afirma lo siguiente:

“DEL CASO CONCRETO.

Atendiendo el oficio remitido a esta Corporación el 3 de septiembre de
2008, por el señor Registrador Nacional del Estado Civil, Dr. Carlos Ariel
Sánchez Torres, con sus respectivos anexos, tiene el Despacho que existe
al menos prueba sumaria de la que es posible inferir que el balance
de ingresos y gastos del proceso de recolección de firmas presentado
por el Comité Promotor para la Reelección Presidencial, no cumple
con el lleno de los requisitos exigidos para tal efecto” (negrillas y
subrayados agregados).

En consecuencia, se ordenó:

ARTÍCULO PRIMERO. Ordenar la apertura de indagación preliminar

por la eventual vulneración de los artículos 97 y 98 de la ley 134 de
1994, el artículo 18 de la Ley 130 de 1994, y de los artículos primero,
segundo y tercero de la Resolución 0067 de 2008, con ocasión de la
presentación del balance de ingresos y gastos del proceso de recolección
de firmas presentado por el Comité Promotor para la recolección, según
las razones de hecho y de derecho expuestas en la parte considerativa de
esta providencia148 (negrillas agregadas).

Seguidamente, se decretaron como pruebas (i) la exhibición de libros de

contabilidad del Comité Promotor para la Reelección Presidencial
“específicamente aquellos donde conste los soportes contables de los
ingresos y gastos generados con la recolección de firmas para apoyo a
la reelección”; y (ii) recibir la declaración juramentada de los señores
Luis Guillermo Giraldo Hurtado y Luis Fernando Useche Jiménez, en sus
148 Visible a folios 56 a 61 del cuaderno principal 1.

199
 Expediente CRF-003

calidades de vocero y contador del Comité de Promotores del Referendo,

respectivamente.

El contenido del auto fue comunicado a los señores Luis Guillermo

Giraldo Hurtado y Luis Fernando Useche Jiménez.

3.3.2.3. Decreto y práctica de pruebas

El Magistrado Ponente, mediante Auto núm. 074 del 27 de noviembre de

2008 decretó como pruebas (i) recibir declaración juramentada al
Representante Legal de la Sociedad Transportadores Estratégicos de
Valores Unidos Limitada Transval Ltda, señor José Luis López Runio; y
(ii) inspección con exhibición de libros de contabilidad de la entidad sin
ánimo de lucro Colombia Primero. Así mismo, se ordenó tener como
prueba el trámite adelantado ante la Dirección Nacional del Censo
Electoral.

Posteriormente, mediante oficio del 26 de noviembre de 2008, la

Procuradora Séptima Delegada ante el Consejo Nacional Electoral y el
Consejo de Estado, solicitó al Magistrado Ponente requerir de manera
inmediata a los promotores del referendo, para que en el término de cinco
(5) días pusieran a disposición de la Corporación el listado total de
personas que con aportes superiores a un salario mínimo contribuyeron a
la financiación desde el que se “pueden vislumbrar algunas infracciones
al artículo 2º en concordancia con el artículo 1º de la Resolución No.
006 del 30 de enero de 2008 expedida por ese Consejo”149.

Dentro de la etapa probatoria, el 28 de noviembre de 2008, el señor Luis

Fernando Useche Jiménez, encargado de la contabilidad del Comité de
Promotores, remitió un memorial al Magistrado Ponente, indicando lo
siguiente:

“De la manera más atenta me permito comunicarle, que no tengo en mi

poder ni estoy autorizado para entrega de documentos contables del
Comité de Promotores para la Reelección Presidencial, por lo cual me es
imposible atender la citación de la comunicación de la referencia”
(negrillas y subrayados agregados).150

Seguidamente el Magistrado Ponente, mediante Auto núm. 77 del 1 de

diciembre de 2008, decretó como pruebas (i) inspección con exhibición
de documentos de los libros de contabilidad del Comité Promotor del
Referendo; (ii) inspección con exhibición de documentos de los libros de
contabilidad de la Asociación Colombia Primero; y (iii) declaración
149 Visible a folios 209 a 212 del cuaderno principal 1.
150 Visible a folio 223 del Cuaderno Principal 1.

200
 Expediente CRF-003

juramentada del Representante Legal de la Asociación Colombia

Primero.

Mediante Auto núm. 078 del 1 de diciembre de 2008, el Magistrado

Ponente decretó como pruebas oficiar a la Cámara de Comercio de
Bogotá para que remitiera copia del expediente completo de la entidad
sin ánimo de lucro Colombia Primero, al igual que aquel de numerosas
personas jurídicas aportantes de la campaña.

El día 3 de diciembre de 2008, se realizó finalmente la inspección con

exhibición de libros de contabilidad y documentos de soporte del Comité
de Promotores, diligencia que fue atendida por el señor Luis Fernando
Useche Jiménez. Dentro de los apartes pertinentes se hallan los
siguientes:

“PREGUNTADO. ¿Puede hacer una explicación general de la

contabilidad del Comité Promotor para el referendo. CONTESTÓ. Me
permito manifestarles que la contabilidad del Comité de Promotores se
reduce a un registro de ingresos y egresos que se descompone así: en
cuanto a los ingresos, el comité recibió unas donaciones en dinero y en
pagarés de los cuales hago entrega del listado general de donantes,
fotocopia de los comprobantes de ingresos y el listado de los pagarés que
fueron entregados por el comité de promotores a Colombia Primero para
aplicarlos en la cuenta. PREGUNTADO. No obstante el Dr. Luis
Guillermo Giraldo dijo que la deuda estaba respaldada con un pagaré
firmado por él. CONTESTADO. Estos pagarés son endosados.
(…)
PREGUNTADO. ¿tiene usted relación profesional, como abogado o
contador, con Colombia Primero?. CONTESTADO. No, con el
Comité, pero Colombia Primero es quien paga. PREGUNTADO. ¿En
qué fecha el Dr. Luis Guillermo Giraldo Hurtado firmó y entregó el
pagaré a Colombia Primero como garantía del crédito recibido?
CONTESTADO. Creo que el dos. PREGUNTADO. ¿Significa eso que
durante el tiempo que el crédito se generó, es decir, mientas Colombia
Primero realizaba los pagos, no existía ninguna garantía?
CONTESTADO. No tengo conocimiento.
(…)
PREGUNTADO. ¿Llevaron ustedes los libros auxiliares y principales de
contabilidad? CONTESTADO. Yo traje fue un balance general, un estado
de resultados y los libros auxiliares de ingresos y egresos de gasto.
PREGUNTADO. ¿Existe un contrato de mutuo firmado entre el Dr.
Luis Guillermo Giraldo y Colombia Primero? CONTESTADO. Si
existe pero no lo conozco.
(…)
PREGUNTADO. ¿No tenemos la relación de egresos?. CONTESTADO.
Si hay una relación sucinta por que los pagos los hizo Colombia.
PREGUNTADO. ¿los pagos de Colombia Primero no han sido
relacionados con detalle?. CONTESTADO. No señor. PREGUNTADO.

201
 Expediente CRF-003

¿y en la medida en que se tiene un egreso por qué no se tiene la relación?.

CONTESTADO. Cómo lo digo, eso lo hacía Colombia Primero.
PREGUNTADO. ¿ese documento es todo el soporte de lo que pagó
Colombia Primero?, ¿el Comité no tiene soporte?. CONTESTADO. No,
no los tiene. PREGUNTADO. ¿el hecho económico en sí puede probarlo
el Comité de Promotores o Colombia Primero?. CONTESTADO.
Manifiesta que Colombia Primero tiene los documentos que basan esos
hechos”. (negrillas y subrayados agregados).151

Mediante Auto núm. 079 del 4 de diciembre de 2008, el Magistrado

Ponente ordenó oficiar a la DIAN, a efectos de obtener las declaraciones
de renta de la Asociación Colombia Primero.

Luego, el Magistrado Ponente, mediante Auto 089152 del 9 de diciembre

de 2008, decretó como prueba una inspección con exhibición de la
correspondencia relativa a la relación que la Asociación Colombia
Primero ha tenido con el Comité Promotor del Referendo, en lo que atañe
a la recolección de firmas y con las personas que hicieron aportes o
donaciones a la entidad en los años 2007 y 2008, al igual que los libros
de contabilidad de la entidad desde su creación.

El día 15 de diciembre de 2008153 se realizó la declaración del

Representante Legal de la Asociación Colombia Primero, al que la
inspección con exhibición de libros de contabilidad de la misma,
diligencia que continuó el día 22 de diciembre.154

A continuación, mediante Auto núm. 096 del 18 de diciembre de 2008,

el Magistrado Ponente ordenó oficiar al Centro de Información
Financiera C.I.F.I.N., para que diera cuenta acerca de todas y cada una de
las cuentas bancarias registradas a nombre de la Asociación Colombia
Primero y el Comité de Promotores del Referendo.

Seguidamente, a través de Auto núm. 097 del 22 de diciembre de 2008,

el CNE ordenó oficiar a un número importante de personas naturales y
jurídicas, a efectos de que remitieran toda la correspondencia, recibida y
enviada, con ocasión del aporte, contribución o donación que hicieron “a
la Asociación Colombia Primero y/o al Comité de Promotores del
Referendo Constitucional para la Reelección Presidencial, durante el
año 2008”. Así mismo, se les solicitó aportaran los respectivos
comprobantes de egresos, “que acredita la contribución, aporte o
donación, al igual que todos y cada uno de los documentos y soportes

151 Visible a folios 262 a 264 del Cuaderno Principal 1.

152 Visible a folios 288 y 289 del cuaderno principal 1.
153 Visibles a folios 429 a 441 del cuaderno principal 1.
154 Visibles a folios 442 a 450 del cuaderno principal 1.

202
 Expediente CRF-003

que se generaron con ocasión del mismo. En caso de haber realizado

donaciones superiores a cincuenta (50) salarios mínimos ( $23.075.000),
acompañar la respectiva insinuación notarial, si la hubiere”.

Mediante Auto núm. 102 del 17 de febrero de 2009, el Magistrado

investigador ordenó oficiar a la Cámara de Comercio de Bogotá, a
efectos de que remitiera certificado de existencia y representación de la
entidad sin ánimo de lucro Colombia Primero155.

Luego, mediante Auto del 25 de marzo de 2009156, el encargado de la

investigación, ordenó citar a rendir declaración a los integrantes del
Comité Promotor, e igualmente, requirió al Vocero del mismo, para que
en el término de cinco días remitiera copia de todas las actas de reunión
del Comité.

De igual manera, a través de Auto núm. 113 del 27 de marzo de 2009157,

el Magistrado investigador ordenó citar a rendir declaración a las
siguientes personas: Luis Fernando Useche Jiménez; Iván Arturo Novella
Rivera (Revisor Fiscal de la Asociación Primero Colombia); Mary Isabel
Patiño (Contadora de la Asociación Primero Colombia), al igual que a la
señora María Elsa Gutiérrez Pacheco.

Continuando con la descripción de la investigación, se tiene que

mediante Auto núm. 115158 del 31 de marzo de 2009, se ordenó oficiar a
la Registraduría Nacional del Estado Civil, a efectos de que rindiera un
informe acerca del Comité de Promotores que se creó en 2004 para
permitir la reelección presidencial.

Mediante Auto núm. 117 del 11 de abril de 2009159 se ordenó oficiar a la

empresa de servicios temporales Redes Humanas S.A. para que remitiera
copia de todos los recibos y facturas expedidos con ocasión del contrato
suscrito con la Asociación Colombia Primero. Luego, mediante Auto
núm. 119 del 2 de abril de 2009, se ordenó recibir la declaración del
señor David Murcia Guzmán160.

Ahora bien, mediante Auto núm. 124 del 14 de marzo de 2009 se ordenó
citar a declarar, nuevamente, al señor Luis Guillermo Giraldo Hurtado, al
igual que a los señores Javier Abello Strauss y Jorge Berrío Villareal.

155 Visible a folios 51 y 52 del cuaderno principal 2.

156 Visible a folios 73 y 74 del cuaderno principal 2.
157 Visible a folios 75 a 77 del cuaderno principal 2.
158 Visibles a folios 149 y 150 del cuaderno principal 2.
159 Visible a folios 305 y 306 del cuaderno principal 2.
160 Visible a folios 323 y 324 del cuaderno principal 2.

203
 Expediente CRF-003

Luego, mediante Auto núm. 148 del 22 de julio de 2009161, el

Magistrado investigador ordenó citar a declarar al representante legal de
la Asociación Colombia Primero, a efectos de que discrimine los valores,
facturas, destinatario, fechas y demás elementos que permitan determinar
uno a uno como se componen los citados conceptos.

3.3.2.4. Apertura de investigación formal por la presunta violación

de los topes a las contribuciones individuales que se recibieron con
ocasión del proceso de recolección de firmas. Resolución núm. 0206
del 25 de marzo de 2009 del CNE

El CNE en Pleno, con salvamento del voto del Magistrado Héctor Osorio
y Aclaración de Voto de la Magistrada Adelina Covo, mediante
resolución núm. 0206 del 25 de marzo de 2009, decidió162:

ARTÍCULO PRIMERO. Abrir investigación formal por la presunta

violación de los topes a las contribuciones individuales que se
recibieron con ocasión del proceso de recolección de firmas adelantado
por el Comité de Promotores de la iniciativa popular legislativa que busca
la convocatoria de un referendo constitucional para la reforma del inciso
1º del artículo 197 de la Constitución Política, inscrito ante la
Registraduría Nacional del Estado Civil mediante resolución 1685 de
2008.
ARTÍCULO SEGUNDO. Notifíquese el contenido de la presente
decisión, en los términos indicados en los artículos 44 y 45 del C.C.A., a
cada uno de los integrantes del Comité de Promotores, así como al
Representante Legal de la entidad sin ánimo de lucro Colombia Primero.
ARTÍCULO TERCERO. Comuníquese la presente decisión a la Delegada
del Procurador General de la Nación ante el Consejo Nacional Electoral.
ARTÍCULO CUARTO. Contra la presente decisión no procede recurso
alguno.

En lo relacionado con el tema de los topes de gastos y contribuciones en

la iniciativa popular legislativa, el CNE, haciendo una interpretación
sistemática de los artículos 103, 155 y 378 Superiores, por un lado, y 97
y 98 de la LEMP, por el otro, sostuvo lo siguiente:

“El artículo 103 de la Constitución Política Colombiana señala como uno

de los mecanismos de participación del pueblo en ejercicio de su
soberanía a la iniciativa legislativa. Esta figura está desarrollada dentro de
la misma Carta, en el artículo 155, de la siguiente manera:

"ARTICULO 155. Podrán presentar proyectos de ley de reforma

constitucional, un número de ciudadanos igual o superior al cinco por
ciento del censo electoral existente en la fecha respectiva o el treinta por

161 Visible a folios 44 a 54 del cuaderno principal 4.

162 Visible a folios 151 a 265 del cuaderno principal 2.

204
 Expediente CRF-003

ciento de los concejales o diputados del país. La iniciativa popular será

tramitada por el Congreso, de conformidad con lo establecido en el
artículo 163, para los proyectos que hayan sido objeto de manifestación
de urgencia.

Los ciudadanos proponentes tendrán derecho a designar un vocero que

será oído por las Cámaras en todas las etapas del trámite."

El artículo 378 de la Constitución expresa que ésta podrá ser reformada

por medio de Referendo convocado por el Congreso "por iniciativa del
Gobierno o de los ciudadanos en las condiciones del artículo 155".
Adviértase que hasta aquí, la Carta no consagra requisito alguno distinto a
reunir la firma de un número determinado de ciudadanos. Sin embargo,
los artículos 98 y 97 de la Ley 134 de 1994 señalaron topes, tanto a los
gastos que se pueden realizar dentro de los mecanismos de participación
como a los aportes que individualmente pueden recibirse de los
particulares para la financiación de los procesos de recolección de firmas.
Las disposiciones citadas lo consagran así:

"ARTÍCULO 98. FIJACIÓN DEL MONTO MÁXIMO DE DINERO

PRIVADO PARA LAS CAMPAÑAS DE LOS DISTINTOS
MECANISMOS DE PARTICIPACIÓN. El monto máximo de dinero
privado que podrá ser gastado en cada una de las campañas
relacionadas con los derechos e instituciones reguladas en la presente
Ley, será fijado por el Consejo Nacional Electoral en el mes de enero de
cada año. El incumplimiento de esta disposición será causal de mala
conducta.

ARTÍCULO 97. CONTROL DE CONTRIBUCIONES. Los promotores

podrán recibir contribuciones de los particulares para sufragar los
gastos del proceso de recolección de firmas y deberán llevar una cuenta
detallada de las mismas y de los fines a que hayan sido destinadas.

Quince días después de terminado el proceso de recolección de firmas,

deberá presentarse a la Registraduría el balance correspondiente,
suscrito por un contador público juramentado.

Desde el inicio del proceso de recolección de firmas, cualquier persona

podrá solicitar que se haga público el nombre de quienes hayan
financiado la iniciativa, en dinero ó en especie, por un valor superior a
un Salario mínimo mensual.

Ninguna contribución podrá superar el monto que cada año fije el

Consejo Nacional Electoral.

Con relación a lo dispuesto por el artículo 98, siendo la iniciativa

legislativa uno de los mecanismos de participación regulado en la Ley
134, sería forzoso concluir que los límites ordenados se le aplican; por tal
razón, resultaría inobjetable considerar que quienes la promueven están
sujetos a los topes máximos de gastos que señala para cada año el
Consejo Nacional Electoral. Sin embargo, el artículo 97 establece un

205
 Expediente CRF-003

límite a las contribuciones individualmente consideradas. Nace entonces

la inquietud acerca de si tales límites son concurrentes o excluyentes.
Lo primero en advertirse es que, mientras el tope global cobija todo el
proceso del mecanismo de participación, el individual hace relación
exclusiva a la "recolección de firmas", que, si bien es la más importante,
es sólo una etapa dentro de ese proceso, que incluye otras como la
constitución e inscripción de la iniciativa (previa a la recolección de
firmas), o como el lobby para su debate y aprobación dentro de
Congreso (posterior a la recolección).

Al decidir sobre la constitucionalidad previa de lo dispuesto en el hoy

artículo 97 tantas veces citado, la Corte Constitucional, mediante
sentencia C-180 de 1997, expresó:

En relación a los gastos del proceso de recolección de firmas y a las

contribuciones particulares para sufragarlos, la ley sólo puede limitar,
como así lo hace en el inciso cuarto del artículo sub examine, el monto
máximo de las contribuciones que pueden ser recibidas por quienes
promuevan estas iniciativas. Respecto a los fines y el destino de tales
ingresos y contribuciones, los promotores que hayan sido beneficiarios
de éstos deberán presentar ante la Registraduría el balance
correspondiente, suscrito por un contador público. Ello permite al
Estado controlar eficazmente que los ingresos procedentes de este tipo de
contribuciones se destinen a hacer efectivos los mecanismos de
participación democrática."

Con base en el alcance señalado por la Corte, ha de concluirse que en el

proceso de recolección de firmas sólo aplican topes a los aportes que
individualmente pueden recibirse, y que tal etapa está excluida de los
topes generales del artículo 98 de la Ley 130 de 1994. Ahora, el balance
y las cuentas que esta Corporación estudia hacen relación a esta etapa y
no al proceso en general, razón por la cual se desecharán las valoraciones
relativas a identificar violaciones a topes generales y se enfocará el
análisis sobre el respeto a los individuales.

Otro aspecto importante de la decisión adoptada por el CNE es el

referente al tema de los topes individuales a las contribuciones realizadas
para impulsar la iniciativa legislativa popular:

“Por lo antes mencionado, corresponde determinar si en el proceso de

recolección de firmas que se adelantó para impulsar la iniciativa
legislativa popular por medio de la cual se pretende la convocatoria de un
Referendo Constitucional para la Reelección Presidencial se violaron o no
los topes establecidos por virtud del artículo 97 de la Ley 134 de1994.

El Consejo Nacional Electoral, mediante Resolución 0067 de 2008

determinó:

"ARTÍCULO PRIMERO: Fíjese el monto máximo de dinero privado que

podrá ser gastado en cada una de las campañas relacionadas con los

206
 Expediente CRF-003

mecanismos de participación ciudadana del orden nacional,

departamental, distrital, municipal y local, durante el año 2008, en los
siguientes valores:

4.- MECANISMOS DEL ORDEN NACIONAL: Hasta la suma de

TRESCIENTOS TREINTA Y CUATRO MILLONES NOVECIENTOS
SETENTA Y CUATRO MIL TRESCIENTOS OCHENTA Y OCHO PESOS
MONEDA LEGAL COLOMBIANA ($334.974.388).

ARTÍCULO SEGUNDO: Establézcase que las cuantías máximas para

promover la recolección de firmas, que pueden invertir las personas
naturales o jurídicas de derecho privado, de que trata el artículo 97 de la
Ley 134 de. 1994, en los mecanismos de participación ciudadana que se
adelanten en el año 2008, no podrán superar el uno por ciento (1%) de
los montos establecidos en el articulo primero de esta resolución.

En consecuencia, en el proceso de recolección de firmas que se estudia

no era posible recibir ningún aporte superior a tres millones
trescientos cuarenta y nueve mil setecientos cuarenta y tres pesos con
ochenta y ocho centavos ($3.349.743,88). Corresponde ahora valorar
si este tope resultó vulnerado. (negrillas y subrayados agregados).

En cuanto al Comité Promotor del Referendo y los topes fijados a las

contribuciones individuales, el CNE encuentra que:

“Del análisis del balance radicado por el vocero del Comité de

Promotores del Referendo Constitucional para la Reelección Presidencial
y los soportes de ingresos y egresos allegados a este expediente, se
advierte que todas las contribuciones por aquél recibidas están dentro de
los limites señalados por el CNE en la Resolución 0067 de 2008, al igual
que los gastos se encuentran relacionados con el proceso de recolección
de firmas.

Un crédito por más de mil novecientos tres millones de pesos

($1.903.000.000) lleva esta indagación a verificar su existencia e
identificar los alcances de la relación que existió con la Asociación
Colombia Primero, que aparece como prestamista.”

A continuación, el CNE entra a examinar las relaciones existentes entre

la Asociación Colombia Primero y el Comité Promotor del Referendo
Reeleccionista y concluye:

“En resumen, para la fecha de la inscripción del Comité de Promotores,

cinco de sus integrantes son miembros principales del Consejo Central de
la Asociación, integrada en ese momento por 7; y dos miembros más del
Comité, son suplentes del mismo Consejo; es decir, el Comité tomó
control de la Asociación.

Coinciden los integrantes de ambas entidades así:

 Luís Guillermo Giraldo Hurtado: Quien actuó simultáneamente

207
 Expediente CRF-003

como Presidente, Representante Legal y miembro del Consejo

Central de la Asociación, y como integrante y Vocero del Comité
de Promotores.
 Doris Ángel Villegas: La que concurrentemente figuraba como
miembro fundador, suplente del representante legal e integrante
del Consejo Central de la Asociación, y como promotora de la
solicitud de referendo constitucional y directora general de la
Iniciativa.
 Gustavo Dajer Chadid: Fungió conjuntamente como miembro
fundador y miembro suplente del consejo central de la Asociación,
y como integrante del Comité Promotor.
 Myriam Donato de Montoya: Paralelamente formaba parte del
Consejo Central de la Asociación así como del Comité de
Promotores, del cual también era la directora de asuntos jurídicos.
 Juan David Ángel Botero: Al mismo tiempo era miembro del
Consejo Central de la Asociación y promotor del referendo
reeleccionista.
 Hediel Saavedra Salcedo: De manera coetánea fue miembro
suplente del Consejo Central de la Asociación e integrante del
Comité Promotor.

Pero, además, estaban presentes en la conformación del Comité las

siguientes personas, miembros también de la Asociación y directivos
principales de ella:
 CARLOS ALBERTO JARAMILLO URIBE. Quien, tal y como
consta en el acta de instalación del Comité (fls. 166 y 165 Cuad.
GP. 1), fue designado como secretario del mismo y como Gerente
de la Iniciativa, es el actual Presidente de la Asociación, y figura
como integrante de su Consejo Central.
 HERNÁN LARA PERDOMO. El que fuera escogido como
encargado de la Tesorería del Comité (acta de instalación, fls. 166
y 165 Cuad. P. 1), y quien para la misma fecha, ya hacía parte del
Consejo Central de la Asociación.

Aunque los integrantes del Comité ya lograban mayoría en el Consejo

Central de la Asociación, la toma del control seguiría su curso, cuando en
la reunión del 17 de julio de 2008, el Consejo Central incrementa en dos
(2) el número de sus integrantes y los designan así:

PRINCIPALES SUPLENTES

Luis Montoya Guido Echeverri

Pompilio Casasfranco David Salazar

Luis Montoya, Pompilio Casasfranco y David Salazar asistieron a la

Constitución del Comité Promotores el 11 de noviembre de 2007.
Casasfranco fue encargado del voluntariado y se comprometió a
perfeccionar el organigrama, para hacerlo más ajustado a las exigencias
de las tareas del Comité. Salazar, por su parte, es promotor. Con este
cambio ya serían 8 de los 9 miembros del Comité que hicieron parte del

208
 Expediente CRF-003

Consejo Central de la Asociación (5 Principales y 3 suplentes).

Pero no sólo se logró identificar que el Consejo Central de la Asociación

llegó a estar compuesto por 8 de los 9 integrantes del Comité Promotor, y
que tenían el mismo Representante Legal, sino que también compartían el
mismo Gerente, el mismo Tesorero, el mismo Contador, la misma
Secretaria, la misma papelería (como se explicará posteriormente), la
misma sede y el mismo propósito.

En cuanto a la sede, los certificados de existencia y representación legal

expedidos de la Cámara de Comercio de Bogotá (f1.200 Cuad. P. 1) dan
cuenta que la sede de la Asociación Colombia Primero está ubicada en la
Calle 72 # 7- 55. De hecho en ese lugar se practicó por parte del
Magistrado sustanciador visita para inspeccionar documentos. En su
declaración el señor Giraldo responde, al ser interrogado sobre donde
funcionó la sede del Comité Promotor del Referendo, con la misma
dirección antes citada (fl. 226 Cuad. P. 1).

Los mismos propósitos están claramente definidos, el del Comité en la

misma ley, y el de la Asociación en muchos detalles, en especial, la
declaración de Carlos Alberto Jaramillo que se analizará adelante, la
expresiones de Doris Ángel de Echeverri en la integración del Comité el
11 de noviembre de 2007, en cuanto a la decisión que la Asociación
ayudaría en la parte administrativa y manejo de recursos, en las
actividades de la Asociación para recaudar fondos, en los pagos realizados
para el proceso de recolección de firmas, pero en especial, en la
intervención del señor Giraldo en el Consejo Central de la Asociación del
28 de abril de 2008 (f1.336 Cuad. P.), que se transcribe en el punto
siguiente.”

Seguidamente, el CNE examinó lo atinente a las relaciones existentes

entre la Asociación Primero Colombia y la reelección presidencial con
los resultados que acto seguido se trascriben:

“Desde sus inicios, la Asociación Colombia Primero ha estado vinculada

a la idea de un Referendo Constitucional para la Reelección Presidencial.
En el Acta de la reunión de su Consejo Central, de fecha octubre 4 de
2004, se lee:

"2. Participación en el proceso de la iniciativa popular para la

Reelección Presidencial.

La doctora Doris Angel de Villegas informó de la necesidad de aprobar

formalmente la participación de la Asociación en la Iniciativa Popular de
Reelección. Presidencial, como apoyo del Comité de Promotores en dicha
iniciativa en la canalización de recursos y tareas administrativas
necesarias para la promoción de la iniciativa. Propuso por tanto que se
aprobara dicha participación en lo relativo a la canalización y manejo de
los recursos necesarios para la promoción, así como las tareas
administrativas necesarias para el efecto, en los términos fijados por el
Comité de Promotores. La proposición fue aprobada por unanimidad.

209
 Expediente CRF-003

Sin embargo, la iniciativa que en aquella época se pensó no fue tramitada,

como quiera que la modificación para lograr la reelección presidencial,
ausente entonces en nuestro ordenamiento jurídico, se desarrolló por
medio de un proyecto de Acto Legislativo que fue aprobado por el
Congreso de la República.

La Asociación, creada en el 2004 con un patrimonio de cinco millones de

pesos ($5.000.000) tuvo desde entonces una actividad mínima, según se
desprende del análisis de sus declaraciones de renta. En efecto, tuvo los
siguientes ingresos y patrimonio:

INGRES PATRIMONIO
AÑO
OS LÍQUIDO
$67.237.0
2004 $1.087.000
00
$30.000.0
2005 $16.540.000
00
$1.604.00
2006 $9.661.000
0
2007 $0 $2.032.000

Tal inactividad se advierte también en la intervención que Luis Guillermo

Giraldo Hurtado, entonces Presidente de la Asociación, hace dentro de la
reunión del Consejo Central del 28 de abril de 2008, que consta en el acta
008 (fl. 336 Cuad. P. 1). En ella se lee:

"Se dio lectura al informe del presidente de la Asociación.

Apreciados Amigos:
(…) me permito recordar que esta entidad entró en un receso
institucional. Más allá de eso, los estados financieros muestran dicho
receso, con el traslado de las más significativas cifras del balance del
2006 al balance del 2007."
La reactivación de las actividades de la Asociación tiene lugar con la
constitución del Comité de Promotores de un Referendo Constitucional
para la Reelección Presidencial, el 11 de noviembre de 2.007.
En efecto, en el Acta de integración e instalación del Comité de
Promotores, del 11 de noviembre de 2007 se lee:
"Doris Angel informó de la oferta de los hoteles Dann Carlton de prestar
sus instalaciones para reuniones. También informó que la Corporación
Colombia Primero, tendrá a su cargo la parte contable y de ayuda en
materia de manejo -de los fondos."
La reanudación de las actividades de la Asociación, vinculada a la
promoción de la iniciativa legislativa popular que busca la convocatoria
de un Referendo para la Reelección Presidencial, está reiterada por las
palabras pronunciadas por el señor Giraldo Hurtado dentro de la reunión
del Consejo Central realizada el 28 de abril de 2008 y que consta en el
acta 008, en la que expresó:

"Con gran placer he recibido la designación que a bien tuvieron ustedes

210
 Expediente CRF-003

hacerme el año anterior como Presidente de esta Asociación, en la que

hemos adelantado como primer gran proyecto la Iniciativa Popular para
la Reforma Constitucional Vía Referendo del artículo 197 de la
Constitución, que como ustedes saben, culminó su primera etapa el
pasado 12 de marzo con la entrega a la Registraduría Nacional del
Estado Civil de 98 libros que contenían 260.826 apoyos recogidos en
todo el país para la inscripción del Comité Promotor de este Proyecto. "

Más adelante agrega:

"Para este año hemos comenzado con la iniciativa popular que está
demandando esfuerzos enormes y que nos han llevado a colocar a punto
la organización para atender todos los requerimientos tanto a nivel
operativo como logística y administrativos, en la búsqueda de tener una
entidad pulcra y eficiente."

y remata diciendo:

"El camino que se deberá recorrer es largo en este proyecto, pero con el
apoyo de todos ustedes, y especialmente con el equipo que nos está
colaborando directamente, estoy seguro que lo sacaré adelante. Aún hay
que pasar por cuatro etapas adicionales, como son la consecución de al
menos 2.100.000 apoyos, el paso del proyecto por el Congreso, la
revisión de la Corte Constitucional y luego el Referendo en sí. Este
proyecto demandará no solo enormes recursos financieros sino el
compromiso de todos."
De esta intervención, "amén de la identidad de propósitos con el Comité,
queda más que clara la participación de la Asociación en actividades
propias de aquel, no sólo las realizadas hasta esa fecha, sino las que
vendrían durante el año, incluido el esfuerzo de conseguir recursos a fin
de financiar, se insiste, las actividades propias del Comité. Es decir, la
Asociación siempre supo para qué buscaría el dinero, y sólo el
conocimiento de esa finalidad por parte de los donantes o aportantes
explica el enorme recaudo sin antecedentes en la vida de la Asociación.
No sobra recordar que quien intervenía como Presidente y Representante
Legal de la Asociación era a la vez Vocero del Comité de Promotores, y
que de los siete (7) asistentes al Consejo Central cuatro (4) eran
integrantes del Comité Promotor (Luis Guillermo Giraldo, Doris Ángel,
Miriam Donato y Juan David Ángel), y uno (1) era simultáneamente
Gerente del Comité y de la Asociación (Carlos Alberto Jaramillo Uribe).”

Otro aspecto que fue objeto de análisis por parte del CNE fue el
concerniente a las diferencias existentes entre los términos “donación” y
“contribución”:

“Corresponde ahora distinguir los conceptos de Contribución y Donación.

La donación "es una acto por el cual una persona transfiere, gratuita e
irrevocablemente, una parte de sus bienes a otra persona que la acepta"
(Art. 1443 C.C.) En ella no hay una destinación específica. Quien dona
decrece en su patrimonio y quien recibe lo incrementa. El fruto de la

211
 Expediente CRF-003

donación podrá ser libremente destinado por el donatario. La donación no

tiene contraprestación, carga o finalidad específica.
Contribución es, según el diccionario de la Real Academia de la Lengua,
"acción y efecto de contribuir" o "cuota o cantidad que se paga para un
fin". De otro lado, contribuir significa "concurrir voluntariamente con
una cantidad para determinado fin".
Mientras que las contribuciones no están sujetas a formalidad alguna, a
las donaciones, en algunas circunstancias, la ley exige formalidades,
como para aquellas que superan cincuenta (50) Salarios mínimos. (Art.
1458 CC).
Si bien desde el punto de vista tributario pueden llegar a confundirse, en
tanto el artículo 125 de ese Estatuto está precedido de la expresión
"Contribuciones y Donaciones" para efectos de permitir deducciones de
renta, tal confusión, que en realidad no existe en tanto las deducciones
están atadas a finalidades generales del objeto social de quien recibe y en
ningún momento reconoce como donaciones aquellos aportes destinados
a una actividad específica, esa posibilidad de confusión no existe ni
medianamente en el campo del derecho civil y menos en el derecho
electoral, en donde los conceptos corresponden a situaciones claramente
distintas.
De manera que para el caso que nos ocupa será determinante establecer si
los dineros recepcionados por la Asociación Colombia Primero tenían
como finalidad financiar la iniciativa popular legislativa que busca
convocar un referendo para la reelección presidencial y, por tanto, el
proceso de recolección de firmas cuyas cuentas se estudian.”

A renglón seguido, el CNE examina lo referente a la finalidad que

tuvieron los aportes recibidos por la Asociación Primero Colombia:

“Las siguientes reflexiones y evidencias muestran que, tanto la

Asociación Colombia Primero, como quienes hicieron aportes a ella,
conocían perfectamente que la finalidad de los mismos era financiar la
promoción de la iniciativa legislativa que busca la convocatoria de un
Referendo para la Reelección Presidencial.

4.6.1. EL ACTA 008 DE 2008 DE LA ASOCIACIÓN

COLOMBIA PRIMERO

La lectura del Acta 008 de la reunión del Consejo Central de la

Asociación realizada el 28 de abril de 2008 (fl. 336 Cuad. P.1), muestra
lo siguiente:

"6. Proposiciones y Temas de los señores Consejeros.

En este punto, se propone que el Consejo Central apruebe una serie de

donaciones que se van a recibir con ocasión del proyecto de iniciativa
popular que se plantea apoyar, conforme el informe del señor
Presidente, teniendo en cuenta que los estatutos imponen la necesidad
de obtener aprobación del Consejo para todo acto de cuantía sea o
exceda de cincuenta Salarios mínimos legales mensuales. Se discutió

212
 Expediente CRF-003

sobre los procedimientos que se deben implementar a fin de someter al

más riguroso examen las donaciones que se vayan a recibir. Luego de
una breve discusión se aprobó la siguiente Resolución:

EL CONSEJO CENTRAL DE LA ASOCIACION COLOMBIA

PRIMERO RESUELVE:
Primero: Se autoriza la recepción de donaciones para financiar el
apoyo de la iniciativa legislativa popular que permita la segunda
reelección, sujetas a los siguientes procedimientos:
Segundo: Se autoriza recibir las siguientes donaciones:
1. Donación por la suma de veinticinco millones de pesos ($25.000.000)
de INTERSEC LTDA.
2. Donación por la suma de cien millones de pesos ($100.000.000) de
INTERACTlVA LTDA. .
3. Donación por la suma de treinta millones de pesos ($30.000.000) de
INVERSIONES ZARATE GUTÍERREZ & CIA.
4. Donación por la suma de cien millones de pesos ($100.000.000) de la
Organización Ardila Lule.
5. Donación por cincuenta millones de pesos ($50.000.000) de
Colpatria S.A."

Luego la Asociación, de cuyo Consejo Central hacían parte, en ese

momento, 7 de los 9 miembros del Comité Promotor, tenía claro el
destino de los recursos que recibiría. Y es que ellos no iban a ser
invertidos de manera general en la promoción de iniciativas legislativas,
sino en concreto en una de ellas.

No sobra advertir que las mal denominadas donaciones anunciadas en

efecto fueron recibidas: La de INTERSEG LTDA había sido recibida el
13 de febrero, según se desprende del comprobante de ingreso # 5 (f1.10
Anexo 4); la de INTERACTIVA S.A., había sido recibida el 8 de abril de
2008, según se desprende del comprobante de ingreso # 15 (f1.30 Anexo
4); la de inversiones Zarate Gutiérrez & Cía., había sido recibida el, 4 de
abril de 2008, por solo $20.000.000, según se desprende del
comprobante de ingreso # 14 (fl. 28 Anexo 4); la de Colpatria S.A., fue
recibida el 6 de mayo de 2008, según se desprende del comprobante de
ingreso # 32 (fl. 53 Anexo 4).

Resulta lícito que la Asociación Colombia Primero tenga entre sus

finalidades la promoción de todo tipo de iniciativas populares
legislativas, pero ya su desarrollo en un caso concreto debe sujetarse a
los dictámenes de la Ley 134 de 1994, como quiera que la promoción de
estas iniciativas en concreto son actividades reguladas por ley. Significa
esto que la Asociación no tiene ni podría tener por virtud de sus estatutos
la condición de promotor de una iniciativa legislativa popular en
concreto, porque tal condición es sujeta a las condiciones y
procedimientos señalados en la citada ley (Art. 10), es decir, se requiere
del respaldo de un número de ciudadanos equivalente al cinco por mil
del censo electoral. La Asociación no ha tenido en ningún momento la
condición de Promotor de la Iniciativa Legislativa Popular que busca la
convocatoria de un Referendo Constitucional para la Reelección

213
 Expediente CRF-003

Presidencial.

La ley reserva, en su artículo 97, el derecho de recibir contribuciones en

el proceso de recolección de firmas exclusivamente a los promotores. Es
decir, nadie, distinto a ellos pueden recaudar contribuciones para ese
fin. No es lícito ni tendría sentido alguno permitirle a terceros, sin la
condición de promotor, realizar libremente actividades para las cuales la
ley establece requisitos. Fácil sería violar sus contenidos si
permitiéramos a terceros realizar lo que está prohibido a quienes
legítimamente están facultados para promover el proceso de recolección
de firmas. Los estatutos de la Asociación no están, no podrían estar
nunca, por arriba de las regulaciones de la ley.

Luego de examinar en detalle los numerosos documentos remitidos por

los aportantes, el CNE concluye lo siguiente:

“Ahora, los documentos remitidos por los aportantes a esta indagación

indican que tanto ellos como la Asociación conocían que la finalidad de
los mismos estaba dirigida a contribuir al éxito de la iniciativa legislativa
popular que busca la convocatoria de un Referendo Constitucional para
una nueva Reelección Presidencial. En efecto, obran en el expediente los
siguientes documentos…”

Otro aspecto que mereció especial atención por parte del CNE, fue el
atinente al “crédito” que figura en el balance presentado por el Comité de
Promotores del Referendo, suscrito a favor de la Asociación Primero
Colombia:
“EL CRÉDITO
El actual representante legal de la Asociación Colombia Primero, Carlos
Alberto Jaramillo Uribe, manifestó en su declaración ante el Magistrado
Ponente, que todos los recursos que ingresaron a esta entidad fueron
donaciones sin destinación específica que engrosaron su patrimonio; que
por eso podía disponer libremente de ellos, y que, de esa manera
decidieron prestarlo al Comité de Promotores del Referendo
Constitucional para la Reelección Presidencial, que oportuno sea
recordarlo, está constituido por siete (7) de los miembros del Consejo
Central de la Asociación, y que para ese momento ambas entidades tenían
el mismo Representante Legal, el mismo Gerente, el mismo Contador, el
mismo tesorero, la misma secretaria, la misma sede, entre otras
coincidencias que se analizarán más adelante.

Entra esta Corporación a estudiar si realmente hubo un crédito entre estas

entidades.

a) Advierte la Sala que el crédito se ha soportado en un "Contrato de

Préstamo" firmado entre la Asociación Colombia Primero y el Comité de
Promotores el día 17 de julio de 2008 (fl. 279, Cuaderno Principal).
Dicho documento está firmado por Luis Guillermo Giraldo Hurtado como
vocero del Comité, siendo éste mismo el Representante Legal de la

214
 Expediente CRF-003

Asociación, sin que se presentara ninguna falta, ni absoluta ni temporal en

ese cargo, como quiera que estaba presente en el acto, tal vez más por
decoro que por pertinencia legal, firmó en nombre de la Asociación Doris
Ángel de Echeverri, que en efecto tenía en ese momento el carácter de
suplente del presidente.

b) En la reunión del Consejo Central de la Asociación Colombia Primero

realizada ese mismo día, es decir, el 17 de julio de 2008 a la 9:00 a.m.,
según consta en el acta 10 de esa fecha (fl. 334, Cuad. P.) consta lo
siguiente:
"El presidente solicita la revisión de los estatutos para evaluar la
posibilidad de realizar préstamos por parte de la Asociación Colombia
Primero. Se leyó el artículo segundo que dice: En desarrollo de su
finalidad la asociación podrá realizar las siguientes actividades: b) dar
en mutuo, adquirir bienes raíces, acciones, bonos y cuotas de
participación en sociedades comerciales; e) Crear, novar y extinguir
obligaciones y créditos a su favor o de terceros".
Se concluye que es una de las actividades de la Asociación el
otorgamiento de préstamos. Por lo que se solicita la autorización para
dar un préstamo al Comité de Promotores para la Reelección
Presidencial, a fin de formalizar las gestiones que se han venido
realizando. Para el efecto, se autorizó la respectiva operación. "

c) No asiste duda a la Corporación de que desde el punto de vista de la

Asociación el crédito estaba autorizado de manera legal, pero no sucedía
lo mismo desde el ángulo del Comité de Promotores. De haber estado
presente en la reunión del Comité Central de la Asociación la mayoría de
los integrantes del Comité Promotor, podríamos asumir que al autorizar el
crédito como Asociación, simultáneamente aceptan adquirir la obligación
como Comité. Pero no habiendo sido así, el señor Giraldo como vocero
del Comité de Promotores excedía las facultades que le corresponden
como tal y se obligaba de manera personal, junto con quienes al entregar
esa autorización tenían la doble condición de miembros del Consejo
Central y del Comité Promotor. Esto ocurrió, junto a Giraldo, a Doris
Ángel de Echeverri.
El Comité de Promotores no genera una persona jurídica distinta de
quienes la integran, por lo tanto, en últimas tanto los derechos como las
obligaciones que le asisten están en cabeza de quienes lo integran a título
personal.
En este, orden de ideas, el crédito no es tal para el Comité, sino
simplemente el aporte personal de los miembros minoritarios que lo
adquirieron; lo que constituiría una ostensible falta al límite que a los
aportes individuales establece la normatividad que regula esta materia.
Sin embargo, la Corporación no llegará a esta conclusión, pues los hechos
que adelante se analizan indican que la Asociación actuaba en virtud de
un mandato consensual que le permitía recibir las contribuciones.

d) Salta a la vista la cláusula segunda del contrato de préstamo en la que

se expresa:
"El pago de las obligaciones que asuma el prestatario con terceros podrá
realizarlos la prestamista, a solicitud del obligado, de manera directa, sin

215
 Expediente CRF-003

que los dineros tengan que ingresar en el haber del deudor".

Advierte la Corporación que en virtud de esto la Asociación cargó al
Comité un valor de mil novecientos tres millones cuatrocientos cincuenta
y ocho mil ciento treinta y cinco pesos con ochenta y un centavos
($1.903.458.135, 81). De ello ciento cinco millones de pesos
($105.000.000) corresponden a dineros girados a la cuenta del Comité,
cincuenta millones trescientos cincuenta y cinco mil ciento treinta y ocho
pesos ($50.335.183) se cargaron como "anticipo" para gastos pendientes
de legalizar y mil setecientos cuarenta y ocho millones ciento dos mil
novecientos cincuenta y dos pesos ($1.748.102.952,81) como gastos
contabilizados a esa fecha 2 de septiembre de 2008) (fl. 214, Anexo 1)
Ahora, no encuentra la Sala evidencia alguna que el Comité haya
solicitado de manera expresa a la Asociación el pago de obligaciones que
haya adquirido. Por el contrario, el acervo muestra que la Asociación
adquirió directamente las obligaciones con terceros, sin siquiera
mencionar su condición de mandatario, y procedió al pago de ellas
cargándolas posteriormente al Comité.
Esta actuación nuevamente indicaría un desbordamiento de la conducta de
la Asociación, desvirtuada únicamente por el hecho de haber desplegado
esas actividades en desarrollo del mandato que adelante se analizará.

e) Pero lo que más duda genera sobre la realidad de este crédito es el

hecho que cuando el contrato se suscribió, ya la Asociación había pagado
dentro del proceso de recolección de firmas, sin garantía ninguna, la suma
de mil ochenta y un millones ciento cuarenta y tres mil trescientos treinta
y dos pesos ($1.081.143.332); es decir, el crédito en realidad era anterior
al contrato.

f) También contribuye a restarle credibilidad a la realidad de crédito el

hecho que los pagos realizados por la Asociación en desarrollo del
proceso de recolección de firmas fueron cargados contablemente como
gastos operacionales de la misma, y que solo el 2 de septiembre de 2008,
fecha en que el Comité presentó su balance ante la Registraduría Nacional
del Estado Civil, tales anotaciones fueron reversadas para cargarlas como
un crédito. Es decir, contablemente el crédito no existió, ni siquiera en los
balances mensuales de la Asociación posteriores a la firma del respectivo
contrato (julio y agosto de 2008). Sugieren estos hechos, que la
Asociación decidió convertir en crédito los gastos relativos al proceso de
recolección de firmas después de realizarlos, o que siempre actuó en
nombre del Comité como lo infiere esta Sala del acervo probatorio, razón
por la cual nunca existió un crédito.

g) También llama la atención el hecho que en el Contrato no se haya

exigido garantía alguna para un crédito de cerca de dos mil millones de
pesos ni se hayan pactado intereses de ninguna índole, mientras que por el
contrario, expresamente se haya hecho constar que no procederían. Mas
sin embargo, cuando se desembolsó el primer crédito de tesorería (giro de
dinero a la cuenta del Comité) por valor de noventa millones de pesos,
registrado en el Comprobante de Ingreso del Comité # 46 del día 14 de
agosto de 2008 (fl. 74 Anexo 1), se firmó por parte del vocero un pagaré a
favor de la Asociación que curiosamente tiene fecha del 4 de agosto de

216
 Expediente CRF-003

2008, es decir, 10 días antes del registro en el Comité. Este Pagaré se

distingue como un PAGARÉ No. 1".
Luego hay un nuevo crédito de tesorería por quince millones de pesos
($15.000.000), registrado en el Comité con el Comprobante de Ingreso #
63 del 28 de agosto de 2008 (fl. 29 Anexo 1), que generó, al igual que el
anterior, un pagaré por ese valor distinguido como "PAGARE No. 2", de
fecha 29 de agosto de 2008.
El mismo día de corte del balance presentado por el Comité a la
Registraduría Nacional del Estado Civil, el vocero firma dos (2) pagarés
más uno por $1.798.458.135.81 que recoge los conceptos que en la
relación que se carga al crédito hay por anticipos y por pagos realizados,
que se distingue como PAGARÉ No. 3; y otro, por valor de
$1.903.458.135,81, que recoge el valor de todo el crédito registrado
soportado en los anteriores. Curiosamente éste se distingue nuevamente
como PAGARÉ No. 1. Al ser interrogado sobre éste tópico, el señor
Carlos Alberto Jaramillo explica que tal numeración regresa al 1 porque
"los anteriores pagarés quedan anulados y queda el mismo número" (fl.
437 Cuad. P. 1); lo que resulta razonable.
No obstante, llama la atención que con fecha 5 de septiembre el vocero
constituye un nuevo pagaré por $54.000.000 de pesos, que cubre nuevos
créditos de tesorería al Comité, realizados con posterioridad a la
presentación del balance, probablemente para cubrir deudas pendientes,
que por demás no se reflejaron en el balance presentado tres días atrás.
Este pagaré se numeró como PAGARÉ No 4. No entiende esta Sala como,
si ya se había interrumpido la numeración sucesiva por haber sido
recogido los títulos en uno solo, éste pagaré lleve una numeración
sucesiva con relación a los ya cancelados. Al interrogarlo sobre eso, el
señor Jaramillo Uribe expresó que se trató de un error mecanográfico,
mas para esta Corporación no deja de ser un indicio de que tales pagarés
no se realizaron en la fecha que dicen, sino posteriormente, cuando ya
esta Corporación y los medios de comunicación exigían la presentación
de todos los documentos contables del Comité. En efecto, Jaramillo
sostuvo: (fl. 437, Cuad. P. 1):
"PREGUNTADO. De conformidad con su respuesta anterior, el pagaré
que totaliza la deuda lleva el numero 1 porque los anteriores fueron
anulados, entonces por qué el de fecha septiembre 5 sigue con la
numeración numero 4? CONTESTADO. Lo que ocurre es un error de
mecanografía, ya que en la base de datos aparece un documento con el
número 1 y otro con no. 2, y días posteriores uno con el número 4.
Constituye entonces, por ser número 4 y no numero dos, una opción para
que el Comité de Promotores no responda por esta deuda? pues no.
Encontrará esto en nuestros soportes contables, al igual que en los
documentos que dispongo a su Despacho

h) Si hay algo que ha llamado la atención de esta Corporación es el hecho

que la Asociación Colombia Primero haya prestado al Comité más de mil
novecientos millones de pesos ($1.900.000.000) cuando de conformidad
con el citado certificado de existencia y representación legal de la misma,
tenía un patrimonio de sólo cinco millones de pesos ($5’000.000). De las
declaraciones de renta allegadas a este Despacho, que hacen parte de
cuaderno especial sujeto a reserva, la Asociación tuvo en los años

217
 Expediente CRF-003

anteriores los siguientes ingresos y patrimonio:

PATRIMONIO
AÑO INGRESOS
LIQUIDO
2004 $67.237.000 $1.087.000

2005 $30.000.000 $16.540.000

2006 $1.604.000 $9.661.000

2007 $0 $2.032.000

Entonces, una entidad que en el año 2007 no tuvo ningún ingreso y

registra un patrimonio líquido de solo dos millones treinta y dos mil pesos
($2.032.000) hizo un crédito al Comité durante los primeros ocho (8)
meses del año siguiente por más de "mil novecientos millones de pesos
($1.900.000). Esto claramente lleva a pensar, tal como se desprende de la
declaración del señor Jaramillo y de los documentos analizados, que en
realidad los ingresos obtenidos en el año 2008 están relacionados con un
evento extraordinario para ellos, que justamente está dado por la
invocación que hicieron del impulso de la iniciativa popular del referendo
reeleccionista, soportada la alta imagen favorable que viene mostrando el
presidente de la República, único destinatario de la reforma. De esta
forma, muy a pesar de que la promoción de iniciativas populares sea parte
del objeto de la Asociación, su vinculación a una concreta de estas debe
respetar las normas, por demás de ley estatutaria, que se han establecido,
mediante las cuales las labores de promoción están reservadas justamente
a un Comité Promotor, de forma que nadie más está facultado para
desarrollar las actividades que la Ley 134 de 1994 le asigna, sin perjuicio,
claro está, de terceros que actúen en nombre de aquél.

No está por demás resaltar que el incremento de los ingresos y el

patrimonio de la Asociación durante el año 2008, ocurrieron durante la
Presidencia que de ella ejercía Luis Guillermo Giraldo Hurtado.

i) Por último, estima esta Corporación que debe investigarse si los

recursos registrados como créditos no pueden ser tales, como quiera que
pertenecían al mismo Comité y no a la Asociación, quien los solicitó y
recepcionó en nombre de aquel, para sus fines y en virtud de un mandato
consensual que se analizará más adelante.

Pasa a continuación el CNE a examinar lo referente al contrato de

mandato existente entre el Comité de Promotores del Referendo y la
Asociación Primero Colombia:

“4.8.- EL MANDATO

El análisis del plenario obliga a plantearse un interrogante: ¿Actuaba la

Asociación Colombia Primero en el recaudo de contribuciones para
financiar el proceso de recolección de firmas a título personal o como

218
 Expediente CRF-003

mandatario del Comité de Promotores?

De acuerdo con la definición establecida por el artículo 2142 del Código.
Civil, "El mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de
uno o más negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo
de la primera."
"El encargo que es objeto del mandato puede hacerse por escritura pública
o privada, por cartas, verbalmente o de cualquier otro modo f) inteligible,
y aún por aquiescencia tácita de una persona a la gestión de sus negocios
por otra" (Art.2149 C.C.).
Agrega el artículo 2150 de la misma codificación que: "El mandato no
confiere naturalmente al mandatario más que el poder de efectuar los
actos de administración, como son pagar deudas y cobrar los créditos del
mandante, pertenecientes unos y otros al giro administrativo ordinario."
Valoraremos ahora las pruebas incorporadas a este plenario a efectos de
precisar si entre el Comité Promotor de la Iniciativa Legislativa Popular
del Referendo Constitucional para la Reelección y la Asociación
Colombia Primero se constituyó un mandato y cuál fue el contenido del
mismo.

4.8.1. ACTA DE CONSTITUCIÓN DEL COMITÉ PROMOTOR

En el Acta de integración e instalación del Comité de Promotores, del 11

de noviembre de 2007 se lee:

"Doris Ángel informó de la oferta de los hoteles Dann Carlton de prestar

sus instalaciones para reuniones.
También informó que la Corporación Colombia Primero, tendrá a su
cargo la parte contable y de ayuda en materia de manejo de los fondos. "
La palabra "manejo" significa "Acción y efecto de Manejar" y este último
verbo significa "gobernar, dirigir". Quiere esto decir que la dirección de
los recursos con que se financiaría el proceso de recolección de firmas de
la iniciativa popular que busca la convocatoria al referendo, estaría, de
manera conjunta, a cargo del Comité, a quien por ley le corresponde, y la
Asociación Colombia Primero, por autorización que le hace la primera; es
decir, esta última manejaría, en parte, los recursos propios de las
actividades del Comité.
Ahora, desde el 21 de enero de 2008, 7 de los miembros del Comité de
Promotores son parte del Consejo Central de la Asociación y empiezan a
tener el mismo Representante Legal, de manera que conocedores del
mandato ha de asumirse su aceptación por parte de la Asociación,
consentimiento que a juicio de la Sala fue expreso, pero que en caso de
duda queda dilucidado por lo dispuesto por el artículo 2149 del Código
Civil, en tanto la sola aquiescencia tácita es suficiente para constituir el
contrato de mandato.

4.8.2. LOS DOCUMENTOS QUE ALLEGARON LOS DISTINTOS

APORTANTES.

a) La empresa INGENIERIA, SUMINISTROS, MONTAJES Y

219
 Expediente CRF-003

CONSTRUCCIONES realizó "donación" a la Asociación Colombia

Primero por valor de veinte millones de pesos ($20.000.000). Este aporte
consta en el Comprobante de Ingreso # 6 del 13 de febrero de 2008 de la
Asociación (fl. 13 Anexo 4). Llama la atención que entonces hayan sido
Luis Guillermo Giraldo y Doris Ángel de Echeverri quienes en nombre
del Comité de Promotores de la Iniciativa Popular que promueve la
reelección presidencial hayan agradecido tal donación. El primero firma
como vocero del Comité y la segunda como Directora Iniciativa Popular
Comité de Promotores (fl. 55 Anexo 10.1).
Para reiterar que la relación de la Asociación no nace con el crédito, sino
que es más antigua, y por tanto también, de más amplio espectro,
Jaramillo dijo (fl 437, Cuad. P. 1):

"CONTESTADO. No fue una relación bilateral de un único momento, la

relación del Comité y Colombia Primero venía de mucho tiempo atrás.
PREGUNTADO. Qué tan atrás? CONTESTADO. Lo que demuestran los
soportes contables, desde el mes de enero.

Sin embargo, el Acta de 11 de noviembre de 2007, en donde consta la

integración y constitución del Comité, muestra que la relación nació ese
mismo día, incluso, podríamos decir en cuanto a la relación con la idea de
un referendo para la Reelección Presidencial, que renació, en tanto que
como se anotó anteriormente, desde el año de su nacimiento la Asociación
estaba vinculada a esa idea y al propósito de manejar los recursos de ese
fin.

c). Las siguientes transcripciones ayudan a desentrañar el alcance del

Mandato que existió entre la Asociación y el Comité:

"PREGUNTADO. Cuál ha sido la relación que ha existido entre la

Asociación Colombia Primero y el Comité de Promotores para el
referendo constitucional para la reelección presidencial? CONTESTADO.
La relación básicamente se ha constituido por un mandato que ha creado
el Comité de Promotores para con la Asociación Colombia Primero,
mandato que puede expresarse y se puede ver en él sin número de
documentos que hemos dado al Despacho. PREGUNTADO. En qué
consiste tal mandato? Cuando, donde, por qué y para qué se realizó?
CONTESTADO. La Asociación Colombia Primero tiene entre sus objetos
y de manera fundamental en sus estatutos, una finalidad que la constituye
el desarrollo, " promoción y fomento de todo tipo de actividades de
iniciativa populares, y teniendo como base nuestros estatutos, ha venido
operando para que el mandato sea realmente acorde con los objetivos.
Debo regresar a la declaración que hoy entregue a este Despacho, en
enero de 2008 y meses siguientes se prepara y se trabaja, y la Asociación
así lo hace, para que el Comité de Promotores sea debidamente inscrito,
y desde ese mismo día existe un mandato que está escrito en algunos de
los documentos que reposan en el Despacho. También reposa en los
archivos de los participantes PREGUNTADO. El Comité qué le mandó a
hacer a la Asociación? CONTESTADO. Como quiera que entre los
objetivos de la Asociación están las incitativas, y los del Comité tenían
interés y estaban dedicados a su propuesta de referendo constitucional,

220
 Expediente CRF-003

solicitan a la Asociación Colombia Primero que, por su cuenta,

adelanten las acciones tendientes para que su propósito pueda operar
adecuadamente, y las acciones consisten en que su estructura
administrativa este debidamente adecuada para ese propósito que es la
iniciativa de referendo para la reelección presidencial. PREGUNTADO.
En concreto quién hizo esa solicitud? CONTESTADO. Los voceros del
Comité del referendo son 9, de estos 6 son miembros del consejo central
de la Asociación Colombia Primero, la cuál tiene 18 miembros
participes. A solicitud del Despacho le indico que el Comité central de la
Asociación tiene 9 miembros principales y 9 miembros suplentes.
PREGUNTADO. 6 de los 9 eran parte central de la Asociación, la
pregunta es quién del Comité hizo el encargo?, el Sr. Luis Guillermo
como vocero del Comité de Promotores entregó ese mandato de manera
verbal o escrita a la Asociación Colombia Primero? CONTESTADO.
Además del Dr. Luis Guillermo Giraldo debo indicar que la totalidad de
los miembros del Comité solicitaron a Colombia Primero su
colaboración para la ayuda de adelantar el Referendo Constitucional
PREGUNTADO. De qué manera lo hicieron, existen actas?
CONTESTADO. En las reuniones personales que se pudieron haber
tenido. No conozco actas. PREGUNTADO. Qué entiendes por
personales?, Significa esto que existió una solicitud formal de ese
mandato que se haya oficializado? Esto fue absolutamente verbal?
CONTESTADO. No conozco ese documento, sin embargo en las
reuniones del Comité se dejaba claro que se iba a iniciar este mandato
con el apoyo de la Asociación Colombia Primero. PREGUNTADO.
Existió alguna relación contractual civil o comercial entre la Asociación
y el Comité distinta al mandato? CONTESTÓ. Muy seguramente sí.

Posteriormente agrega:

PREGUNTADO. Respecto al folio 166, acta de instalación del Comité, en

la segunda página se lee lo siguiente: "Carlos Alberto Jaramillo,
designado además como gerente de la iniciativa explicó lo que entendía
por las gestiones a su cargo." Qué explicó usted? CONTESTADO. Del
acta que usted me pone de presente voy a leerle un aparte que dice
textualmente "Doris Ángel informó de la oferta de los hoteles Dann para
prestar sus instalaciones para reuniones. También informó que la
Corporación Colombia Primero. tendrá a su carao la parte contable y de
ayuda en el manejo de los fondos", es que me parece muy interesante este
documento, que tiene fecha del 11 de noviembre de 2007, y que hace
aclaración de manera meridiana a lo que hace referencia a la iniciativa
de la reelección, toda vez que como consta, usted me hace ver que
asistieron una serie de personas que somos miembros del Consejo
Central de la Asociación Colombia. Primero, y me refiero a esta acta
porque aquí hay un acuerdo de las personas de la Asociación Colombia
Primero para que ésta tenga a su cargo la parte contable y la ayuda en el
manejo de fondos, lo que coincide con los estatutos de la Asociación
Colombia Primero. Es decir, los miembros de la Asociación claramente
aceptamos que una iniciativa popular que estaba en ese momento en
ideas, en proyectos, pudiera realizarse. Cuando dice "Carlos Alberto
Jaramillo designado además como gerente de la iniciativa explicó lo que

221
 Expediente CRF-003

entendía por las funciones a su cargo", esas funciones, como lo he dicho

al Despacho, consistían en la labor operativa para lograr que esta
iniciativa popular pudiera ser inscrita y presentada ante a la
Registraduría. PREGUNTADO. Si o no ejerció usted como gerente de la
asociación Colombia Primero? CONTESTADO. Si. PREGUNTADO. Si o
no fue usted designado gerente de la iniciativa del referendo
constitucional y del Comité Promotor y ejerció como tal?
CONTESTADO. Si."

El conjunto de estas expresiones dan alcance al mandato al que tantas

veces se refirió el señor Jaramillo. Puede entonces ratificarse que el
mandato nace en la misma integración del Comité de Promotores de la
iniciativa popular y que en virtud de él la Asociación tendría a su cargo
"la parte contable y de ayuda en el manejo de los fondos".

Corresponde ahora desentrañar el alcance del mandato, puesto que al ser

consensual y concurrir la representación legal de ambos en una misma
persona natural (Luis Guillermo Giraldo), en la práctica la voluntad del
Mandante se confunde con la del Mandatario.

El señor Jaramillo expresa que el “mandato que puede expresarse y se

puede ver en él sinnúmero de documentos que hemos dado al Despacho”,
de lo que la Corporación ha de entender que ellos explican el alcance del
mismo. En tal sentido, si la Asociación cobró al Comité sumas de dinero
que ésta pagó en desarrollo del proceso de recolección de firmas obvio es
concluir que tales gastos se hicieron en desarrollo del mandato, como
quiera que por demás, buena parte de ellos, anteceden en el tiempo al
contrato de mutuo.

De la misma forma, sólo la existencia de un mandato explica que las

múltiples cartas que Luis Guillermo Giraldo, Carlos Alberto Jaramillo y a
Doris Ángel enviaron a quienes expresaron su intención de donar o
contribuir estén hechas en nombre de la Asociación y del Comité
simultáneamente, lo que va acorde con el conocimiento acreditado que
del destino de los dineros tenían tanto aportantes como la misma
Asociación.

Incluso, el mandato entrega perfecta lógica a la situación descrita, en

virtud de la cual los aportes de algunas personas que expresaron su
voluntad de contribuir económicamente a la Asociación terminaron
consignados directamente en el Comité.

La declaración de Carlos Alberto Jaramillo, al recordar que la Asociación.

tiene "de manera fundamental en sus estatutos, una . finalidad que la
constituye el desarrollo, promoción y fomento de todo tipo de actividades
de iniciativa populares, y teniendo como base nuestros estatutos, ha
venido operando para que el mandato sea realmente acorde con los
objetivos" no significa cosa distinta que dentro del objeto del mandato
entendieron que estaba el desarrollo, la promoción y fomento de la
iniciativa que impulsa el Comité Promotor del Referendo Constitucional
para la Reelección Presidencial.

222
 Expediente CRF-003

Ahora, se insiste, una cosa es promover la participación y la utilización de

las iniciativas populares, propósito que puede buscar libremente cualquier
persona natural o jurídica, y otra muy distinta es la promoción de una
iniciativa particular y concreta, para cuya promoción se requiere sujetarse
a las disposiciones de la Ley Estatutaria 134 de 1994, que exige requisitos
especiales (art. 10) para poder ser promotor de ellas.

De manera que la Asociación sólo podría realizar actividades de

promoción de una iniciativa concreta en virtud del mandato conferido por
quien legítimamente ha adquirido la condición de promotor, pero desde
luego, sujeto al marco normativo que éste tiene.

De suerte que el mandato da validez a las múltiples actividades que la

Asociación realizó para promover, en concreto, la iniciativa legislativa
que convoca un Referendo Constitucional para la Reelección
Presidencial, pero no la exonera del marco legal que la regula.

Para reiterar que el recaudo de las contribuciones, mal llamadas

donaciones, tenía una relación inescindible con la Iniciativa Popular que
pretende la convocatoria de un Referendo Constitucional para la
Reelección Presidencial, basta traer a colación más respuestas del señor
Jaramillo. En efecto, también se expresó así:

"PREGUNTADO. Existe una relación entre el incremento de los ingresos

de la Asociación Colombia Primero y el apoyo que la misma le esta
dando a la iniciativa popular en cuestión? CONTESTADO. Si.
PREGUNTADO. Si o no las personas que hicieron donaciones a la
Asociación conocían que el destino de ellas era contribuir de alguna
forma a la promoción de esa iniciativa? CONTESTADO. En algunos
casos si y en algunos casos no. La asociación claramente indicaba, y
existe constancia de ello, en muchos medios de comunicación que se
estaba realizando por la asociación Colombia primero el desarrollo de
una iniciativa popular en virtud del mandato realizado por el Comité de
Promotores. PREGUNTADO. Cuando usted desarrollaba actividades
relativas a la promoción del referendo constitucional para la reelección
presidencial, le hacía saber a sus interlocutores la condición en virtud de
la cuál actuaba, es decir, si lo hacía como gerente de la Asociación, como
gerente de la iniciativa o secretario? CONTESTADO. No les decía en mi
calidad de persona consciente de que esta actividad será la mejora de la
calidad de vida para Colombia. PREGUNTADO. O sea que ustedes
recibieron donaciones en desarrollo del mandato recibido del Comité?
CONTESTADO: Recibimos donaciones para que la iniciativa popular,
que justamente es una de nuestras finalidades, fuera exitosa.
PREGUNTADO. En cuáles casos si y en cuáles casos no sabía la gente
cuál era destino de sus donaciones? CONTESTADO. Los donantes de la
asociación Colombia Primero siempre recibieron un certificado expedido
por la cámara de comercio, y con anticipación a que se recibiera la
donación, donde constan los objetos y las finalidades de las donaciones.
No tengo como explicarle a usted si las personas sabían si o no el
destino, nadie va a entregar un dinero a una organización sin saber”.

223
 Expediente CRF-003

Resulta claro para esta Corporación que, por conducto de la Asociación

Colombia Primero, se recibieron contribuciones que tenían la finalidad
exclusiva de financiar las actividades del Comité de Promotores del
Referendo Constitucional para la Reelección Presidencial, que tal hecho
era conocido tanto por los aportantes como por la Asociación y el Comité,
que una gran cantidad de contribuciones excedieron el límite máximo
ordenado por el artículo 97 de la Ley 134 de 1994 y fijado por el Consejo
Nacional Electoral mediante Resolución 0067 del 30 de enero de 2008, es
decir, fueron superiores a $3.349.743,88, y, que por lo tanto,
presuntamente no se ha cumplido a cabalidad la ley en el proceso de
recolección de firmas de esta iniciativa.”.

Con base en los anteriores análisis, el CNE arribó a las siguientes

conclusiones:

“4.10. CONCLUSIONES

4.10.1. El balance presentado por el Comité de Promotores presenta un

crédito por mil novecientos tres millones cuatrocientos cincuenta y ocho
mil ciento .treinta y cinco pesos con ochenta y un centavos ($1.903.
458.135,81) que en realidad corresponden a contribuciones recibidas para
financiar la iniciativa legislativa popular que busca la convocatoria de un
Referendo Constitucional para la Reelección Presidencial.
4.10.2. La Asociación Colombia Primero tuvo un mandato de parte del
Comité Promotor de la iniciativa legislativa popular que busca la
convocatoria de un Referendo Constitucional para la Reelección
Presidencial que le permitió en su nombre solicitar y recaudar
contribuciones, al igual que adquirir y pagar obligaciones.

4.10.3. En desarrollo de este mandato, la Asociación Colombia Primero al

parecer recibió contribuciones superiores a los topes individuales
ordenados por el artículo 97 de la Ley 134 de 1994 y fijados por la
Resolución 0067 de 2008, emanada del Consejo Nacional Electoral.

4.10.4. La presunta infracción se produce como consecuencia del

desbordamiento de los límites del mandato, que aunque consensual, es
claro que ningún encargo de negocios puede tener como objeto la
violación de la ley.

4.10.5. Siendo el Representante Legal del Mandatario y Mandante el

mismo, podría entenderse que la transgresión legal ocurrió con
conocimiento y consentimiento del mandante, de forma tal que ambos
pueden ser responsables de la infracción.

4.10.6. La presunta infracción pareciera no ser casual ni accidental

sino posiblemente fruto de una estrategia premeditada que incluyó el
montaje de una gran infraestructura administrativa, la fusión fáctica
de dos entidades jurídicas distintas y la ficción de un crédito para
ocultarla.

224
 Expediente CRF-003

4.10.7. Al igual que con la recepción de dinero por arriba de los topes
establecidos, en especie también se recibió la contribución de Transval
Ltda por arriba de esos límites.

4.10.8. El propósito de las topes señalados por la ley de mecanismos de

participación es salvaguardarles su carácter auténticamente popular, que
en este caso pudo haberse burlado, con la posibilidad de quitarle licitud al
trámite y de cercenar su autenticidad y legitimidad.

4.10.9. Siendo que se ha identificado una falta y sus posibles infractores,

están dados los requisitos exigidos por el artículo 5 de la Resolución 1487
de 2008 para abrir investigación formal y recabar más pruebas que
permitan mayor claridad con los hechos y responsabilidades investigadas”
(negrillas y subrayas añadidos).

Contra la Resolución 0206 de 25 de marzo de 2009 expedida por el CNE

el apoderado del Comité de Promotores interpuso una solicitud de
nulidad, un recurso de reposición y una solicitud de archivo, todos los
cuales fueron denegados.

Una vez finalizada la investigación formal, la ponencia presentada por el

Magistrado Sustanciador no alcanzó la mayoría legal de 2/3 de los
integrantes de la Corporación. De allí que, de conformidad con el artículo
20 del Código Electoral, se procedió a sortear, de los dieciocho (18)
Conjueces de la lista vigente para la Corporación, “un grupo de tres (3)
que definirán el camino a seguir con la susodicha investigación. Dichos
Conjueces fueron sorteados por la Sala Plena de la Corporación de
conformidad con lo dispuesto en el Art. 21 del Código Electoral
anteriormente referenciado, lo que quedó plasmado en acta cuya copia
adjunto. Dichos conjueces tomaron posesión de los cargos de
conformidad con las actas cuyas copias adjunto (3)”163.

Ahora bien, al respecto cabe señalar que mediante Resolución núm. 0730
del 25 de agosto de 2009, el CNE estableció el régimen de conjueces 164.
163 Escrito presentado por el Presidente del Consejo Nacional Electoral, radicado en la Secretaría de
la Corte el día 30 de octubre de 2009, obrante en el cuaderno de pruebas folio 1-3.
164 En los considerandos de la citada resolución se lee lo siguiente:
“Que el numeral 13 del artículo 265 de la Constitución Política, tal como quedó con la reforma que
introdujo el artículo 12 del Acto Legislativo No. 1 de 2009, asignó como atribución especial a la
Corporación “13. Darse su propio reglamento”.
Que mediante resolución No. 65 del 11 de junio de 1996, la Corporación adoptó su Reglamento
interno.
Que con posterioridad al acto administrativo que se refiere en el considerando anterior, el Congreso
Nacional como constituyente derivado ha proferido los Actos Legislativos números 01 de 2003 y 01 de
2009 en los cuales, entre otras disposiciones, introdujo sustanciales variaciones en el estatuto
constitucional del Consejo Nacional Electoral, en el sentido de fortalecer su carácter de Organismo
autónomo e independiente dentro de la estructura del Estado colombiano.
Que a pesar de encontrarse formalmente vigente el artículo 21 del decreto ley 2241 de 1986, el H.
Consejo de Estado, en Sala Plena del 28 de octubre de 2003 concluyó que a partir de la expedición del

225
 Expediente CRF-003

En cuanto a la integración de la lista de Conjueces, la posibilidad de

designar una Sala conformada por aquéllos, al igual que las competencias
de esta última, la mencionada resolución dispone lo siguiente:

ARTÍCULO PRIMERO. Para garantizar el oportuno cumplimiento de sus

funciones constitucionales y legales, el Consejo Nacional Electoral
elegirá cada dos (2) años un cuerpo de Conjueces en número
correspondiente al doble de sus miembros, que deberá reflejar su
composición política.
ARTÍCULO SEGUNDO. Podrán ser designados Conjueces las personas
que reúnan los requisitos para desempeñar en propiedad el cargo de
Magistrado de la Corporación. No podrán ser en ningún caso miembros
de corporaciones públicas, ni empleados o trabajadores de ninguna
entidad que cumpla funciones públicas, durante el desempeño de sus
funciones; tampoco podrán ser designados quienes ejerzan cargos de
dirección o control de algún partido o movimiento político con personería
jurídica.
ARTÍCULO TERCERO. Tomarán posesión de su cargo en legal forma
ante el Presidente de la Corporación. Una vez posesionados tendrán los
mismos deberes de los Magistrados de la Corporación, están sujetos al
mismo régimen de inhabilidades e incompatibilidades, tienen las mismas
responsabilidades y su mismo régimen disciplinario. Sus servicios serán
remunerados, en la forma y cuantía que señale anualmente la Sala.
ARTÍCULO CUARTO. Cuando al momento de decidir, en la Sala del
Consejo Nacional Electoral se presenten empates, o sobre un asunto no se
haya obtenido el número de votos necesarios para adoptar decisión, la
Corporación sorteará tres (3) Conjueces a quienes se les asignará el
asunto correspondiente, tomarán posesión de sus cargos en legal forma
ante el Presidente de la Corporación y procederán a tomar la
correspondiente decisión que se pondrá en vigencia con sus firmas.
ARTÍCULO QUINTO. La presente resolución rige a partir de su
publicación en el Diario Oficial y deroga las disposiciones que le sean
contrarias, en especial, el artículo 6º de la Resolución No. 65 del 11 de
junio de 1996, proferida por esta Corporación.

3.3.2.5. La decisión de los conjueces del CNE respecto a las presuntas

irregularidades acaecidas durante el trámite de la iniciativa
ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de 2009

Pasa la Corte a describir los aspectos esenciales del texto de la

Resolución núm. 001 del 12 de noviembre de 2009, mediante la cual la
Sala de Conjueces decidió anular las firmas recolectadas a favor de la
iniciativa de reforma constitucional e igualmente formuló unos cargos.

Acto Legislativo No. 1 de 2003 el Consejo de Estado perdió competencia para elegir conjueces del
Consejo Nacional Electoral.
Que para el cumplimiento normal de sus funciones constitucionales, legales y reglamentarias la
Corporación requiere adoptar las disposiciones necesarias en materia de Conjueces”

226
 Expediente CRF-003

En el cuerpo de la Resolución núm. 001 del 12 de noviembre de 2009,

los conjueces realizan un resumen de los hechos probados y de las
actuaciones administrativas adelantas por el CNE, en especial, (i) el
oficio radicado en la Presidencia del CNE el 3 de septiembre de 2008 por
el Registrador Nacional del Estado Civil, mediante el cual se remitió el
informe contable presentado por los Promotores del Referendo
Constitucional; (ii) el reparto inicial al Magistrado Héctor Osorio Isaza;
(iii) el rechazo de la ponencia elaborada por éste y la designación del
Magistrado Joaquín José Vives Pérez; (iv) la apertura de indagación
preliminar, mediante auto del 20 de noviembre de 2008, por la presunta
vulneración de los artículos 97 y 98 de la Ley 134 de 1994, el artículo 18
de la Ley 130 de 1994 y los artículos 1º , 2º y 3º de la Resolución núm.
0067 de 2008, con ocasión de la presentación del balance de ingresos y
gastos del proceso de recolección de firmas; (v) una descripción de las
pruebas decretadas en el curso de la investigación administrativa, en
especial, diligencias de exhibición de libros contables del Comité
Promotor y de la Asociación Colombia Primero, así como declaraciones
de los integrantes de tales organizaciones; (vi) la decisión adoptada por la
Sala Plena del CNE mediante Resolución núm. 0206 del 25 de marzo de
2009, por medio de la cual se ordenó abrir investigación administrativa
por la presunta vulneración de los artículos 97 de la Ley 134 de 1994 y 3º
de la Resolución núm. 0067 de 2008 del CNE, con ocasión del proceso
de recolección de firmas; (vii) el Auto del Consejero Ponente del 25 de
marzo de 2009, mediante el cual se dispuso citar a rendir declaración a
los miembros del Comité Promotor del Referendo, e igualmente, se
requirió a su vocero, a efectos de que remitiera las actas de la reuniones
del Comité; (viii) la decisión del 30 de marzo de 2009 de la Fiscalía
Delegada ante la Corte Suprema de Justicia de continuar con la
inspección sobre el expediente contentivo de la investigación
administrativa; (ix) el Auto del 31 de marzo de 2009, mediante el cual el
Consejero Ponente dispuso oficiar al Registrador Nacional del Estado
Civil, a efectos de que remitiera los documentos relacionados con la
inscripción en el año de 2004 de un Comité Promotor de una iniciativa
legislativa para convocar a un referendo que permitiera, en aquel
entonces, la reelección presidencial; (x) el Auto del 31 de marzo de 2009
del Consejero Ponente, mediante el cual se ordenó la práctica de otras
pruebas; y (xi) el Auto del 14 de abril de 2009, proferido por el Consejero
Ponente, ordenando citar a rendir declaración a los señores Luis
Guillermo Giraldo Hurtado, Javier Abello Strauss y Jorge Berrío
Villareal.

A. Análisis de las violaciones atribuidas al Comité de Promotores

del Referendo Reeleccionista y la Asociación Colombia Primero

227
 Expediente CRF-003

Los Conjueces señalan que tres son las faltas básicas que hallaron de cara
al artículo 97 de la ley 134 de 1994 y a la Resolución 067 de 2008 del
CNE, a saber (i) violación a los topes individuales de las contribuciones;
(ii) omisión de gastos en el balance; y (iii) omisión de contribuciones que
fueron registradas como un crédito inexistente en el mismo.

La violación de los topes individuales de las contribuciones

La Sala de Conjueces sostiene que, en el expediente contentivo de la

investigación administrativa figuran múltiples aportes, cuya finalidad
claramente fue financiar el proceso de recolección de firmas para el
referendo constitucional, “por valores superiores a los $ 3’349.743.88
señalados en la Resolución 0067 de 2008 del Consejo Nacional
Electoral. En su totalidad, fueron recibidos por la Asociación Colombia
Primero”.

Con el propósito de constatar la existencia de la falta administrativa, la

Sala de Conjueces pasa a identificar cada una de las contribuciones
realizadas, las pruebas que muestran su finalidad, así como las
condiciones en que fueron recibidos tales aportes por la Asociación
Colombia Primero.

A tales efectos, los Conjueces procedieron a examinar (i) la manera como

se recibieron las contribuciones; (ii) los aportes que constan en el Acta
núm. 008 de la reunión del Consejo Central de la Asociación Colombia
Primero, los cuales “superan los topes máximos”; (iii) las otras
contribuciones que superan el tope legal; (iv) los servicios prestados por
la empresa Transval, en tanto que aporte en especie que supera los topes
legales; (v) los gastos no registrados en el balance presentado ante la
Registraduría Nacional del Estado Civil; (vi) la omisión de
contribuciones que fueron registradas como un crédito inexistente en el
balance; (vii) el mandato entre el Comité de Promotores del Referendo y
la Asociación Colombia Primero; (viii) la toma de la Asociación
Colombia Primero; (ix) las cartas de agradecimiento; y (x) las fechas de
los documentos del crédito y su registro contable.

El procedimiento de los recaudos

La Sala de Conjueces, con base en abundante material probatorio,

constató que el recaudo de los aportes se realizó mediante la organización
de reuniones donde se explicaban las bondades de una nueva reelección
presidencial; se distribuían unos formularios en los cuales los aportantes

228
 Expediente CRF-003

manifestaban su voluntad de hacer una donación a la Asociación

Colombia Primero; posteriormente, quienes diligenciaban el formulario,
que por lo demás contenía el valor del aporte, recibían luego una carta de
agradecimiento en nombre de la mencionada Asociación y del Comité de
Promotores del Referendo, al igual que la información de dónde debían
consignar el dinero.

Al respecto, citan los Conjueces algunos apartes de la declaración

rendida por Luis Guillermo Giraldo Hurtado, Vocero del Comité de
Promotores y Representante Legal de la Asociación Colombia Primero,
quien explica que, luego de las reuniones informativas, se distribuía un
formato de intención entre los asistentes, contentivo de su intención de
aportar dirigido a la Asociación Colombia Primero, no al Comité
Promotor. Señala que “luego los interesados se comunicaban con la
parte administrativa y escogían si el aporte se consignaba en cuentas del
Comité o de la Asociación”.

Ahora bien, luego de transcribir otras declaraciones, la Sala de Conjueces

concluye lo siguiente:

“1.- Que el procedimiento para el recaudo de aportes era uno sólo, bien se
recibiera por el Comité de Promotores, bien por la Asociación Colombia
Primero, y que estaba ligado a la promoción de la Iniciativa Popular
Legislativa que busca la convocatoria de un Referendo Constitucional
para la Reelección Presidencial.
2.- Que los acompañantes del señor Giraldo distribuían un formulario de
intención de aportes dirigido a la Asociación Colombia Primero, que en
algunos casos señalaba expresamente que la finalidad de los mismos sería
contribuir con la Iniciativa Popular Legislativa que busca la convocatoria
del Referendo para la Reelección Presidencial.
3.- Que los aportantes escogían dónde realizar su aporte: en cuentas del
Comité de Promotores o de la citada Asociación Colombia Primero.
Sin embargo, esta última conclusión aparece desvirtuada en los siguientes
documentos que obran como prueba en este expediente…”

En efecto, según los Conjueces, el material probatorio recaudado

demuestra que, si los ciudadanos expresaban su intención de aportar más
de $ 3’349.743.88 pesos, no se admitía su aporte para el Comité y serían
orientados, por personas del mismo Comité Promotor, para consignar en
la cuenta de la Asociación Colombia Primero. De hecho, en el caso de los
aportes efectuados antes del 10 de julio de 2008, éstos se realizaron en
las cuentas de la Asociación Colombia Primero, por cuanto, en aquel
entonces, el Comité Promotor carecía de una cuenta bancaria. De allí que
“tal maniobra no podía tener un propósito distinto que ocultar una
violación a la ley, de la cual eran conscientes quienes estaban al frente
del proceso”.

229
 Expediente CRF-003

En este orden de ideas, la Sala de Conjueces concluye afirmando que el

Señor Giraldo Hurtado, quien fungía como Vocero del Comité y
Representante Legal de la Asociación Colombia Primero, al igual que los
aportantes, conocían plenamente el destino real de los aportes, voluntad
que se ve reflejada en las Actas de la Asociación, los comprobantes de
egreso de los aportantes, las cartas de intención de aportes al igual que
aquellas de agradecimiento, quedando por tanto demostrada la violación
de topes, en los términos del artículo 97 de la LEMP, concretamente para
el caso de todos aquellos superiores a $ 3’349.743.88 pesos, consignados
a favor de la Asociación Colombia Primero.

Los aportes que constan en el Acta núm. 008 de la Reunión del

Consejo Central de la Asociación Colombia Primero son claramente
contribuciones que superan los topes máximos

Luego de analizar el contenido del Acta núm. 008, del 28 de abril de

2008, contentiva de la sesión realizada por el Consejo Central de la
Asociación Colombia Primero, en la cual se da cuenta de la autorización
para recibir determinados aportes, la Sala de Conjueces concluye que (i)
las “donaciones” recibidas por la Asociación tenían como finalidad
apoyar el referendo reeleccionista, configurando verdaderas
contribuciones electorales; (ii) la mencionada Asociación no estaba
facultada para recaudar contribuciones, facultad que el artículo 97 de la
LEMP reserva a los promotores, “calidad que no ha tenido en ningún
momento esa entidad”; y (iii) tales contribuciones violan los topes
máximos permitidos legalmente.

Otras contribuciones superiores al tope legal

La Sala de Conjueces sostiene que determinados aportes, reseñados en el

texto de la resolución, no sólo superaron el tope máximo establecido en
la Resolución núm. 067 de 2008 del CNE, sino que, de conformidad con
las pruebas obrantes en el expediente administrativo, se conocía que su
destino era financiar la iniciativa de reforma constitucional, por lo que se
tiene claro su carácter de contribución electoral.

Los servicios de Transval constituyen un aporte en especie superior

al tope establecido

Según los Conjueces se encuentra acreditado en el expediente, que la

empresa Transval prestó, de manera gratuita, servicios de recolección,
transporte y custodia de los formularios con las firmas que apoyaban la

230
 Expediente CRF-003

iniciativa de reforma constitucional. Así mismo, los Conjueces

consideraron probado que el mencionado servicio fue aceptado por la
Asociación Colombia Primero, entidad que los cuantificó en $ 4’700.000
pesos, “que cargó como crédito al Comité de Promotores”.

Luego de transcribir algunos apartes de la declaración rendida por el

Señor Luis Guillermo Giraldo Hurtado, la Sala de Conjueces concluyó lo
siguiente:

“De manera expresa la Asociación había asumido la custodia de las

firmas, encargo dentro del cual decidió solicitar el servicio que
claramente tenía un solo destinatario y un solo beneficiario: el Comité de
Promotores. Habiendo sido este servicio gratuito y valorado en $
4.700.000, cifra superior al tope permitido, se trató de una contribución
en especie al proceso de recolección de firmas, así haya sido solicitado
por la Asociación en virtud de responsabilidad expresa que había recibido
del Comité. Mal hizo la Asociación en tasar un valor y cargarlo como
crédito por cuanto no pagó nada por él; tampoco lo valoró como un
servicio que hubiese prestado puesto que en ese caso hubiese tenido que
facturar Impuesto de Valor Agregado, cosa que no hizo.”

Los gastos no registrados en el balance presentado ante la

Registraduría Nacional del Estado Civil

El Comité de Promotores presentó el 2 de septiembre de 2008, ante la

Registraduría Nacional del Estado Civil, el balance de que trata el
artículo 97 de la LEMP. Bajo el concepto “otros créditos”, aparece la
cifra de $ 1.903’458.135.81 pesos. Sostienen los Conjueces que “de
conformidad con las declaraciones y documentos recaudados, este valor
corresponde en su integridad a un solo crédito otorgado por la
Asociación Colombia Primero”.

A renglón seguido, se afirma lo siguiente:

“Sin embargo, el 3 de Septiembre, mediante comprobante de egreso 0021

( fl. 220 Anexo 1), el Comité de Promotores giró o pagó 60 millones de
pesos como abono a la factura 010306 a la entidad Redes Humanas. Esta
factura tiene un valor de más de 193 millones, está fechada en el mes de
agosto de 2008 y fue recibida por el comité el 19 de agosto de ese año.
Esto significa que el Comité tenía obligaciones o cuentas por pagar que
no se registraron en el balance presentado ante el Registrador Nacional.
Con ello se ha ocultado el costo real del proceso de recolección de
firmas”.

Luego de transcribir extractos de las declaraciones rendidas por los

Señores Luis Guillermo Giraldo Hurtado y Luis Fernando Useche, este

231
 Expediente CRF-003

último quien se desempeñaba como contador del Comité de Promotores y

de la Asociación Colombia Primero, y confrontarlas con lo estipulado en
el artículo 97 de la LEMP, la Sala de Conjueces dedujo:

“De manera que, el “balance correspondiente” no es de ingresos y

egresos, sino de ingresos (contribuciones) y gastos, que como en el caso
concreto debe incluir los que han sido causados y no pagados. En
consecuencia, el informe presentado incumple las exigencias del artículo
97 transcrito al omitir gastos del Comité, lo que hace que las cifras en él
consignadas no sean reales y generen una falsa visión del estado contable
del proceso de recolección de firmas, motivo por el cual esta Corporación
formulará los cargos correspondientes.”

De la omisión de contribuciones que fueron registradas como un

crédito inexistente en el balance

La Sala de Conjueces afirma que en el balance presentado el día 2 de

Septiembre de 2008 por los integrantes del Comité de Promotores del
referendo, ante la Registraduría Nacional del Estado Civil, se señala la
existencia de un crédito por $ 1.903’458.135.81 pesos, señalando que “se
ha establecido en esta investigación que la totalidad de esta cifra
proviene de un solo prestamista: la Asociación Colombia Primero”.

En segundo lugar, se considera probada la existencia de una estrecha

relación entre la Asociación Colombia Primero y el Comité de
Promotores del Referendo, como quiera que compartieron buena parte su
integrantes (directivos y funcionarios), representante legal y vocero
respectivamente, sede y actividades a lo largo del año 2008. Además, la
Asociación recibió encargos del Comité para realizar funciones de este
último.

Con base en la existencia de ese entramado de relaciones, los Conjueces

analizaron si realmente se estaba ante un crédito real, o si, por el
contrario, se trataba de verdaderas contribuciones realizadas al Comité
para sus actividades; todo ello con la intención de ocultar la violación de
topes electorales. Sobre este tópico encuentran que:

“Es de advertir que la Asociación Colombia Primero nunca ha estado

facultada por ley para recibir contribuciones dirigidas a financiar una
Iniciativa Legislativa Popular. Esta facultad está exclusivamente
autorizada por el artículo 97 de la ley 134 de 1994 a quienes tengan la
calidad de “promotores” de la misma, condición que no tiene y que nunca
ha tenido la Asociación Colombia Primero.”

Así las cosas, para la Sala de Conjueces fue claro que la Asociación
Colombia Primero no participó en el proceso de formación del Comité de

232
 Expediente CRF-003

Promotores, y que el hecho de contemplar en sus estatutos como objeto

social la promoción de iniciativas populares no significa que adquiera la
condición de promotor.

En consecuencia, se concluye afirmando que, cuando la mencionada

Asociación recibió contribuciones, violó el artículo 97 de la LEMP, “a
menos que tal recepción se haga, como sugiere este caso, en nombre de
un tercero, que sí tiene la calidad de Promotor, hecho que mostraría el
crédito como inexistente en tanto los recursos del mismo siempre
pertenecieron al Comité y tenían como fin la financiación de la Iniciativa
Legislativa Popular, que la ley solo asigna a los promotores”.

El mandato celebrado entre el Comité de promotores y la asociación

Colombia Primero

Consideran los Conjueces que, de las pruebas arrimadas a proceso, en

especial, el Acta de Integración e Instalación del Comité de Promotores,
se configuró un mandato, así fuera tácitamente, entre este último y la
Asociación Colombia Primero.

En apoyo de tales afirmaciones, resaltan que seis (6) de los miembros del
Comité de Promotores eran parte, a su vez, del Consejo Central de la
Asociación; organizaciones que, por lo demás, comienzan a contar como
un mismo representante legal y estructura administrativa. De tal suerte
que, en desarrollo de sus actividades, la Asociación actuaba realmente en
representación del Comité de Promotores.

Otro indicio apreciado por la Sala de Conjueces, tuvo que ver con el
hecho de que sólo hasta el 10 de julio de 2008 el Comité de Promotores
abrió una cuenta bancaria, en tanto que la Asociación ya venía recibiendo
importantes aportes, por un valor de $ 1.303.407.960 pesos. A ello se
suman las cartas de agradecimiento y los documentos suscritos por los
aportantes.

Terminan aseverando que, antes que un mandato verbal, el encargo se

materializó por la aquiescencia tácita de las partes, en los términos del
artículo 2149 del Código Civil.

La toma de la Asociación Colombia Primero de la campaña de la

iniciativa legislativa popular

Según la Sala de Conjueces, otro indicador de la inexistencia del crédito

registrado en el balance, está dado por el hecho de que el Comité de

233
 Expediente CRF-003

Promotores tomó el control de la Asociación Colombia Primero,

“invocando para ello una supuesta experiencia y capacidad técnica en
materia de Iniciativa Legislativa Popular que en realidad no existía”.

Al respecto, se recuerda que la mencionada Asociación fue creada el 28

de mayo de 2004. Igualmente, debe tenerse en cuenta que, revisada la
Resolución núm. 2349 del 28 de junio de 2004 de la Registraduría
Nacional del Estado Civil, “Por medio de la cual se inscribe el comité de
promotores y el vocero de una iniciativa popular y legislativa”, no
aparece en ningún momento la Asociación Colombia Primero. Sin
embargo, debido el fracaso de la iniciativa, por cuanto se decidió
modificar la Constitución por vía del Congreso de la República, la citada
organización no alcanzó a desarrollar actividades notorias ni a generar
experiencia, ni siquiera en el manejo de fondos por cuanto los mismos no
superaron los $ 67.000.000 millones de pesos.

Destacan igualmente que para el 8 de abril de 2008, fecha de inscripción

del Comité de Promotores, fungía como Representante Legal de la
Asociación Primero Colombia, el señor Luis Guillermo Giraldo Hurtado.
Para la misma época, cuatro (4) de los integrantes del Comité de
Promotores eran miembros principales del Consejo Central de la
Asociación, conformada en ese momento por siete (7) personas; dos (2)
miembros más del Comité eran suplentes del mismo Consejo;
adicionalmente dos (2) miembros principales del Consejo Central de la
Asociación “han sido designados Tesorero y Gerente del Comité de
Promotores”.

Ahora bien, aunque los integrantes del Comité ya lograban la mayoría en

el Consejo Central de la Asociación, la toma del control siguió su curso
cuando en reunión del 17 de julio de 2008, el Consejo incrementó en dos
(2) el número de sus integrantes. Con este cambio “ya serían 7 de los 9
miembros del Comité que hicieron parte del Consejo Central de la
Asociación (4 principales y 3 suplentes).”

Finalmente, los Conjueces arriban a tres conclusiones principales:

“Pero no sólo se logró identificar que el Consejo Central del Asociación

llegó a estar compuesto por 7 de los 9 integrantes del Comité Promotor, y
que tenían el mismo Representante Legal, sino que también, compartían
el mismo Gerente, el mismo Tesorero, el mismo Contador, la misma
Secretaria, la misma papelería, la misma sede y el mismo propósito”
(…)
“La Asociación siempre supo para qué buscaría el dinero, y sólo el
conocimiento de esa finalidad por parte de los donantes o aportantes
explica el enorme recaudo sin antecedentes en la vida de la Asociación”.

234
 Expediente CRF-003

(…)
“La reactivación de las actividades de la Asociación tiene lugar con la
constitución del Comité de Promotores de un Referendo Constitucional
para la Reelección Presidencial, el 11 de noviembre de 2007”

Las cartas de agradecimiento

Durante la investigación administrativa se lograron incorporar al

expediente múltiples cartas firmadas bien por el señor Luis Guillermo
Giraldo Hurtado y la señora Doris Ángel Villegas, bien por el primero
solamente o por Carlos Alberto Jaramillo, al igual que correos
electrónicos, en donde los aportes recibidos por la Asociación son
agradecidos, no sólo a su nombre sino también del Comité Promotor, lo
que confirma, según los Conjueces, que la Asociación actuaba a nombre
del Comité y que los aportes tenían la finalidad de financiar la iniciativa
de reforma constitucional.

Las fechas de los documentos del crédito y su registro contable

Luego de analizar la declaración rendida por el Representante Legal de la

Asociación Colombia Primero y el contenido de la reunión del Consejo
Central de la misma, celebrada el 17 de julio de 2008, para los conjueces
se constata la inexistencia de evidencia alguna en el sentido de que el
“Comité haya solicitado de manera expresa a la Asociación el pago de
obligaciones que haya adquirido. Por el contrario, el acervo muestra
que la Asociación adquirió directamente las obligaciones con terceros,
sin siquiera mencionar su condición de mandatario, y procedió al pago
de ellas cargándolas posteriormente al Comité”.

A renglón seguido afirman los conjueces que, lo que más duda genera en
relación con el crédito suscrito entre el Comité de Promotores y la
Asociación, es el hecho de que cuando el contrato se suscribió, ya la
segunda había pagado dentro del proceso de recolección de firmas, sin
garantía ni autorización alguna, la suma de $ 1.081’143.332 pesos, es
decir, el crédito en realidad era anterior al contrato.

A manera de conclusión aseveran lo siguiente:

“También contribuye a restarle credibilidad a la realidad del crédito, el

hecho que los pagos realizados por la Asociación en desarrollo del
proceso de recolección de firmas fueron cargados contablemente como
gastos operacionales de la misma, y que sólo el 2 de septiembre de 2008,
fecha en que el Comité presentó su balance ante la Registraduría Nacional
del Estado Civil, tales anotaciones fueron reversadas para cargarlas como
un crédito. Es decir, contablemente el crédito no existió, ni siquiera en los

235
 Expediente CRF-003

balances mensuales de la Asociación posteriores a la firma del respectivo

contrato (julio y agosto de 2008). Sugieren estos hechos, que la
Asociación decidió convertir en crédito los gastos relativos al proceso de
recolección de firmas después de realizarlos, o que siempre actuó en
nombre del Comité como lo infiere esta Sala del acervo probatorio, razón
por la cual nunca existió un crédito”.

De igual manera, llamó la atención de los Conjueces que el contrato se

hubiera celebrado sin exigir garantía alguna, ni se hubiesen pactado
intereses de ninguna especie. Sin embargo, cuando se desembolsó el
primer crédito de tesorería, por valor de $ 90’000.000 millones de pesos,
se firmó por parte del Vocero del Comité de Promotores un pagaré a
favor de la Asociación. “que curiosamente tiene fecha del 4 de agosto de
2008, es decir, 10 días antes del registro en el Comité”.

Así mismo, los Conjueces destacan el hecho de que la Asociación

hubiese prestado al Comité de Promotores la suma de $ 1.900’000.000 de
pesos, “cuando de conformidad con el citado certificado de existencia y
representación legal de la misma, tenía un patrimonio de sólo cinco
millones de pesos ( $ 5.000.000)”.

Revisadas igualmente las declaraciones de renta de la Asociación

Primero Colombia, se constató que, una entidad que en el año 2007 no
tuvo ningún ingreso y registraba un patrimonio líquido de $ 2’032.000
pesos, hubiese otorgado un crédito al Comité de Promotores durante los
primeros ocho (8) meses del año siguiente por más de $ 1.900’000.000
millones de pesos.

Los responsables

En el acápite sobre “responsables”, la Sala de Conjueces desarrolla los

siguientes ítems (i) la violación de los topes individuales máximos de las
contribuciones; (ii) la omisión de gastos y de la inclusión de un crédito
inexistente; y (iii) la responsabilidad del Comité de Promotores.

La violación de los topes individuales máximos de las contribuciones

Los Conjueces constataron que fueron recibidas contribuciones

individuales para financiar la iniciativa a favor del referendo, sumas que
superaron los $ 3’339.743.88 pesos, violándose de esta manera el artículo
3º de la Resolución núm. 067 de 2008 del CNE y el artículo 97 de la
LEMP.

236
 Expediente CRF-003

Los anteriores aportes fueron consignados en las cuentas de la

Asociación Colombia Primero, quien actuando en calidad de mandatario
del Comité de Promotores, las recibió. Dado que coincidían para la época
las figuras de mandante y mandatario, en cabeza del señor Luis
Guillermo Giraldo Hurtado, se entiende que se actuó con conocimiento
de causa.

De igual manera, entendieron que, dentro del mandato se encontraba la

función de recibir aportes y consignar en las cuentas de la Asociación
contribuciones superiores a las autorizadas por la ley, y que en la medida
que dicho mandato se concretó, “el mandato desarrollado tuvo objeto
ilícito, que desde luego era conocido tanto por el mandante como por el
mandatario, lo que hace que éste último también se erija como
responsable de la falta cometida, a título de coautoría”.

En conclusión, se decidió formular cargos contra el Comité de

Promotores y la Asociación Colombia Primero.

La omisión de gastos y de la inclusión de un crédito inexistente

La Sala de Conjueces encontró elementos que indican que el balance

presentado ante la Registraduría Nacional del Estado Civil, no refleja la
realidad de la financiación del proceso de recolección de firmas, en la
medida en que no incluye todos los gastos generados y no pagados al
momento de la presentación de aquél, al igual que por registrar como
créditos valores que en realidad correspondían a contribuciones de
particulares recibidas en nombre del Comité por la Asociación Colombia
Primero.

Por las mismas razones, se elevaron cargos contra el Comité de

Promotores como responsable del balance.

La responsabilidad del Comité de Promotores

Sostienen los Conjueces que, para efectos de tramitar un referendo, de

conformidad con el artículo 10 de la LEMP, se exige la constitución de
un Comité Promotor, al cual no se le reconoce personería jurídica para
actuar, lo cual no obsta para que sea titular de derechos y obligaciones
que expresamente la ley le reconoce “al igual que aquellos que
naturalmente surgen de la necesidad de adelantar sus gestiones”.

237
 Expediente CRF-003

Así las cosas, entienden que la responsabilidad recae en común y

proindiviso en las personas naturales que conforman el Comité de
Promotores, sin perjuicio de las respectivas responsabilidades
individuales. Consideran, además, que el Vocero del Comité actúa en
todo momento en nombre y representación de todos y cada uno de
quienes integran el Comité Promotor, y las faltas en que incurra, amén de
la responsabilidad personal que le pudiese acarrear, compromete a sus
representados, en cuyo nombre actúa.

En conclusión, los Conjueces decidieron formular cargos contra todos y

cada uno de los integrantes del Comité Promotor, por las faltas que a éste
se le imputan.

B. De la posible sanción

En cuanto a las posibles sanciones a imponer, la Sala de Conjueces

consideró que, de conformidad con el literal a) del artículo 39 de la Ley
130 de 1994, el valor de la multa a imponer no sería menor a $ 2’000.000
de pesos, ni superior a $ 20’000.000 millones de pesos, valores que
deben ser reajustados por el CNE, según el IPC.

En cumplimiento de tal deber el CNE, para el año 2009, profirió la

Resolución núm. 005, por medio de la cual se fijó el valor de la multa en
un mínimo de $ 9’374.297 pesos y un máximo de $ 93’742.966 pesos.

C. Contenido de la parte resolutiva de la Resolución núm. 001

del 12 de noviembre de 2009

La parte resolutiva de la Resolución núm. 001 del 12 de Noviembre de

2009, proferida por la Sala de Conjueces, reza:

“ARTÍCULO PRIMERO. - Declarar la etapa de inscripción de la

iniciativa legislativa y normativa y de la solicitud de referendo que busca
la convocatoria de un referendo constitucional para la reforma del inciso
primero del artículo 197 de la Constitución Política, surtida ante la
Organización Electoral, de que trata este proceso; no ajustada a las
condiciones de plenas garantías a que se refiere el numeral 6 , del artículo
265 de la Constitución Política, por la violación de los topes de
financiación del proceso de recolección de firmas, según se establece en

238
 Expediente CRF-003

la resolución 067 de 2008, de conformidad con lo expuesto en la parte

motiva de esta providencia y como consecuencia de ello, dejarla sin
validez alguna.
Contra esta decisión procede el recurso de reposición.
ARTÍCULO SEGUNDO. Formular cargos por infringir los artículos
tercero de la Resolución 067 de 2008 del Consejo Nacional Electoral y 97
de la Ley 134 de 1994, al recibir contribuciones individuales superiores
a los topes establecidos dentro del proceso de recolección de firmas de
apoyo para la Iniciativa Legislativa Popular, que busca la convocatoria de
un Referendo Constitucional para la Reelección Presidencial, a la entidad
sin ánimo de lucro COLOMBIA PRIMERO, con número de
identificación tributaria 830142415-3.
ARTÍCULO TERCERO. - Formular cargos por infringir los artículos
tercero de la Resolución 067 de 2008 del Consejo Nacional Electoral y 97
de la Ley 134 de 1994, al recibir contribuciones individuales superiores
a los topes establecidos dentro del proceso de recolección de firmas de
apoyo para la Iniciativa Legislativa Popular que busca la convocatoria de
un Referendo Constitucional para la Reelección Presidencial, a las
siguiente personas, en su condición de integrantes del Comité de
Promotores inscritos en la Registraduría Nacional del Estado Civil
mediante Resolución 1685 del 8 de abril de 2008:

NOMBRE CÉDULA DE
CIUDADANÍA

LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO 2.911.993

DORIS ANGEL DE ECHEVERRI 41.369.921

JUAN DAVID ANGEL BOTERO 70.548.602

MIRYAM DONATO DE MONTOYA 24.310.168

CECILIA PAZ DE MOSQUERA 25.251.387

GUSTAVO DAJER CHADID 17.088.818

HEDIEL SAAVEDRA SALCEDO 2.883.367

DAVID SALAZAR OCHOA 1.020.736.761

ÁLVARO DE JESÚS VELÁSQUEZ COCK 3.337.554

ARTÍCULO CUARTO - Formular cargos por infringir el artículo 97 de

la Ley 134 de 1994, por omitir gastos en el balance presentado por el
Comité de Promotores de la Iniciativa Legislativa Popular que busca la
convocatoria de un Referendo Constitucional para la Reelección
Presidencial, inscrito mediante Resolución 1685 del 8 de abril de 2008 de

239
 Expediente CRF-003

la Registraduría Nacional del Estado Civil, a las siguientes personas, en

su condición de integrantes del mencionado Comité.

NOMBRE CÉDULA DE
CIUDADANÍA
LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO 2.911.993

DORIS ANGEL DE ECHEVERRI 41.369.921

JUAN DAVID ANGEL BOTERO 70.548.602

MIRYAM DONATO DE MONTOYA 24.310.168

CECILIA PAZ DE MOSQUERA 25.251.387

GUSTAVO DAJER CHADID 17.088.818

HEDIEL SAAVEDRA SALCEDO 2.883.367

DAVID SALAZAR OCHOA 1.020.736.761

ÁLVARO DE JESÚS VELÁSQUEZ COCK 3.337.554

ARTÍCULO QUINTO. - Formular cargos por infringir el artículo 97 de

la Ley 134 de 1994, por omitir gastos en el balance presentado por el
Comité de Promotores de la Iniciativa Legislativa Popular que busca la
convocatoria de un Referendo Constitucional para la Reelección
Presidencial, inscrito mediante Resolución 1685 del 8 de abril de 2008 de
la Registraduría Nacional del Estado Civil, al señor LUÍS FERNANDO
USECHE JIMENEZ identificado con la cédula de ciudadanía #
17169.818.
ARTÍCULO SEXTO. - Formular cargos por infringir el artículo 97 de la
Ley 134 de 1994, por omitir contribuciones que fueron registradas
como un crédito inexistente en el balance presentado por el Comité de
Promotores de la Iniciativa Legislativa Popular, que busca la convocatoria
de un Referendo Constitucional para la Reelección Presidencial, inscrito
mediante Resolución 1685 del 8 de abril de 2008 de la Registraduría
Nacional del Estado Civil, a las siguientes personas, en su condición de
integrantes del mencionado Comité:

NOMBRE CÉDULA DE
CIUDADANÍA

LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO 2.911.993

DORIS ANGEL DE ECHEVERRI 41.369.921

JUAN DAVID ANGEL BOTERO 70.548.602

MIRYAM DONATO DE MONTOYA 24.310.168

240
 Expediente CRF-003

CECILIA PAZ DE MOSQUERA 25.251.387

GUSTAVO DAJER CHADID 17.088.818

HEDIEL SAAVEDRA SALCEDO 2.883.367

DAVID SALAZAR OCHOA 1.020.736.761

ÁLVARO DE JESÚS VELÁSQUEZ COCK 3.337.554

ARTÍCULO SÉPTIMO. - Formular cargos por infringir el artículo 97

de la Ley 134 de 1994, por omitir contribuciones que fueron
registradas como un crédito inexistente en el balance presentado por el
Comité de Promotores de la Iniciativa Legislativa Popular que busca la
convocatoria de un Referendo Constitucional para la Reelección
Presidencial, inscrito mediante Resolución 1685 del 8 de abril de 2008 de
la Registraduría Nacional del Estado Civil, al señor LUIS FERNANDO
USECHE JIMENEZ identificado con la cédula de ciudadanía #
17169818.
ARTÍCULO OCTAVO. - Notifíquese el contenido de la presente
decisión, en los términos indicados en los artículos 44 y 45 del CCA., al
Dr. René Moreno Alfonso en su condición de apoderado de la entidad sin
ánimo de lucro Colombia Primero; y, al Dr. Antonio José Lizarazo
Ocampo en su calidad de apoderado del Comité de Promotores.
ARTÍCULO NOVENO. - Los investigados, o sus apoderados,
dispondrán de quince (15) días hábiles a partir de la notificación de la
presente resolución, para pronunciarse frente a los cargos formulados, y
solicitar la práctica de pruebas o aportarlas.
ARTÍCULO DÉCIMO. - Infórmese a los investigados que en la
Subsecretaría de la Corporación, estará a disposición el expediente para
su consulta.
ARTÍCULO DÉCIMO-PRIMERO. - Comuníquese la presente decisión
al Delegado del Procurador general de la Nación ante el Consejo Nacional
Electoral, Dr. Wilson Ruíz Orejuela; al Representante Legal de la entidad
sin ánimo de lucro Colombia Primero, Dr. Carlos Alberto Jaramillo Uribe
o quien haga sus veces; al igual que a cada uno de los miembros del
Comité de Promotores de la Iniciativa Legislativa Popular que busca la
convocatoria de un Referendo Constitucional para la Reelección
Presidencial, inscrito mediante Resolución 1685 de 2008 de la
Registraduría Nacional del Estado Civil.
ARTÍCULO DÉCIMO-SEGUNDO. - Solicitar a la Subsecretaría de la
Corporación, que informe si los investigados han sido sancionados
administrativamente por el Consejo Nacional Electoral en anteriores
ocasiones.

241
 Expediente CRF-003

ARTÍCULO DÉCIMO- TERCERO. - Contra las decisiones de

acusación no procede recurso alguno.

COMUNÍQUESE, NOTIFIQUESE Y CÚMPLASE,

Una vez descrito con detalle el trámite de la iniciativa popular ciudadana

que dio origen a la Ley 1354 de 2009, incluyendo las actuaciones
adelantadas por la Registraduría Nacional del Estado Civil y por el
Consejo Nacional Electoral, pasará esta Corporación a examinar si
durante esta etapa se configuraron vulneraciones al marco normativo que
rige este mecanismo de participación ciudadana.

Cabe recordar que los elementos probatorios recaudados tanto por la

Registraduría Nacional del Estado Civil, durante el trámite de la
iniciativa legislativa ciudadana, como por el Consejo Nacional Electoral
durante la investigación adelantada por este organismo, fueron allegadas
al presente proceso en virtud del auto proferido por el Magistrados
sustanciador, fechado el primero (01) de octubre de dos mil nueve
(2009).

Estos elementos probatorios, a los cuales se ha hecho referencia en los

acápites anteriores de la presente decisión, al igual que las distintas
valoraciones y decisiones adoptadas por el Registrador Nacional del
Estado Civil, el Consejo Nacional Electoral y la Sala de Conjueces
sorteada para decidir sobre la investigación adelantada contra el Comité
de Promotores de la iniciativa ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de
2009, consignadas en los actos administrativos que fueron previamente
referenciados de manera minuciosa, constituyen elementos relevantes
que serán apreciados en su conjunto por esta Corporación para formar su
convicción sobre la constitucionalidad del trámite de la iniciativa popular
objeto de examen que se adelantará a continuación.

3.4. Examen constitucional del trámite de la iniciativa legislativa

ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de 2009

Como se ha explicado, la competencia del juez constitucional no

desplaza aquélla de los órganos investigadores, sean ellos de naturaleza
administrativa o judicial, de tal suerte que no le corresponde a la Corte
asumir las funciones de instructor paralelo en tales casos. Su competencia

242
 Expediente CRF-003

se limita a verificar las actuaciones desplegadas por particulares

vinculados directamente con el trámite de una iniciativa legislativa
popular encaminada a convocar un referendo mediante el cual se
modificará la Carta Política a la luz del parámetro de control
constitucional previamente definido, en la medida en que sus actos
ofrezcan relevancia constitucional y puedan comportar vicios que afecten
la validez de la iniciativa legislativa popular.

Para tales efectos, la Corte Constitucional, apoyándose en las pruebas

que han sido recaudadas a lo largo de la investigación administrativa
adelantada por el CNE, concluye que se presentó un conjunto de
irregularidades vinculadas con la financiación de la campaña a favor de
la iniciativa de reforma constitucional, las cuales, vistas en conjunto,
configuran una violación grave a principios cardinales sobre los cuales se
estructura un sistema democrático como son aquellos de la transparencia
y el respeto por el pluralismo político del elector consagrados en los
artículos 1, 155, 374 constitucionales y en los artículos 24, 27, 97 y 98 de
la LEMP.

3.4.1. Vicios que se presentaron durante la financiación de la

campaña a favor de la iniciativa legislativa popular

3.4.1.1. La Asociación Primero Colombia no podía asumir labores

propias de un comité de promotores de un referendo

El mandato del legislador estatutario

La LEMP es muy clara en señalar la organización ciudadana legitimada

para promover una iniciativa popular de referendo constitucional: el
Comité de Promotores. De hecho, establece unas condiciones específicas
para la conformación y funcionamiento de aquél:

ARTÍCULO 10. LOS PROMOTORES Y VOCEROS. Para ser promotor

de una iniciativa legislativa y normativa o de una solicitud de referendo,
se requiere ser ciudadano en ejercicio y contar con el respaldo del cinco
por mil de los ciudadanos inscritos en el respectivo censo electoral,
cumpliendo con este requisito, podrán también ser promotores, una
organización cívica, sindical, gremial, indígena o comunal del orden
nacional, departamental, municipal o local, según el caso, o un partido o
movimiento político, debiendo cumplir con el requisito de la personería
jurídica en todos los casos.

243
 Expediente CRF-003

Además del cumplimiento de los requisitos exigidos en el inciso 1°; en el

caso de las organizaciones, partidos o movimientos políticos, la iniciativa
legislativa y normativa y la solicitud de referendo deberá ser aprobada en
asamblea, congreso o convención, por la mayoría de los asistentes con
derecho a voto, y será la misma asamblea la que los elija.
Deberán constituirse en comité e inscribirse como tales ante la
Registraduría del Estado Civil de la correspondiente circunscripción
electoral. Este comité estará integrado por nueve ciudadanos, y elegirá el
vocero, quien lo presidirá y representará. Si el promotor es la misma
organización, partido o movimiento, el comité podrá estar integrado por
sus directivas o por las personas que éstas designen para tal efecto.
En el caso de que la iniciativa legislativa sea presentada por un grupo de
concejales o de diputados, el comité será integrado por cinco de ellos, en
uno y otro caso, quienes elegirán a su vocero. Por el solo hecho de ser
concejal o diputado se podrá ser promotor.

Como se puede apreciar, el Legislador estatutario contempló la

posibilidad que las organizaciones cívicas, sindicales, gremiales,
indígenas o comunales puedan ser promotores de una iniciativa
legislativa o de una solicitud de referendo, pero para tales efectos se
tienen que inscribir como tales en la Registraduría Nacional del Estado
Civil. En otras palabras, mientras no adelante el trámite de la inscripción
una organización privada no puede realizar las funciones propias de un
Comité de Promotores y menos aún usurpar las competencias, roles y
responsabilidades de un Comité de Promotores ya constituido.

Pues bien, en el caso concreto, como pasa a explicarse, la Asociación

Primero Colombia no se inscribió como promotora de la iniciativa del
referendo constitucional y adelantó gestiones reservadas al Comité de
Promotores que se había conformado e inscrito ante la Registraduría
Nacional del Estado Civil, desconociendo, de manera flagrante, los
mandatos del legislador estatutario, y en últimas, principios
constitucionales.

Desde la conformación del Comité de Promotores se asignaron tareas

esenciales a la Asociación Primero Colombia

En el Acta de Constitución del Comité de Promotores del Referendo,

fechada 11 de Noviembre de 2007165, se lee lo siguiente:

“… en el Club de Ejecutivos, se reunieron las siguientes personas:

165 Obrante a folios 165 y 166 del cuaderno principal 1.

244
 Expediente CRF-003

“Doris Ángel Villegas

Miryam Donato de Montoya
Juan David Ángel Botero
Álvaro Velásquez Cock
Ediel Saavedra Salcedo
David Salazar Ochoa
Luis Montoya Moreno
Hernán Lara Perdomo
Carlos Alberto Jaramillo
Pompilio Casasfranco
Luis Guillermo Giraldo Hurtado”

Luego de realizar las respectivas presentaciones personales y

profesionales, tomó la palabra Luis Guillermo Giraldo Hurtado y leyó la
lista de las personas que conformarían el Comité Promotor del
Referendo:

Doris Ángel Villegas cédula 41.369.921

Cecilia Paz de Mosquera cédula 25.251.387
Miryam Donato de Montoya cédula 24.310.168
Gustavo Dajer Chadid cédula 17.088.818
Juan David Ángel Botero cédula 70.548.602
Álvaro Velásquez Cock cédula 3.337.554
Ediel Saavedra Salcedo cédula 2.883.367
David Salazar Ochoa cédula 1.020.736
Luis Guillermo Giraldo Hurtado cédula 2.911.993.

Presentes siete de los postulados, y habiendo manifestado su

consentimiento por vía telefónica los dos restantes, quedó constituido el
Comité Promotor.

Por último, en el Acta se afirma lo siguiente:

“Doris Ángel informó de la oferta de los hoteles Dann Carlton de prestar

sus instalaciones para reuniones. También informó que la corporación
Colombia Primero, tendrá a su cargo la parte contable y de ayuda en
materia de manejo de los fondos”. (negrillas y subrayados agregados).

Como puede apreciarse, desde la conformación misma del Comité de

Promotores se asignaron, a la Asociación Primero Colombia, dos labores
fundamentales en el manejo de la campaña a favor del referendo: (i) la
contabilidad; y (ii) el “manejo de los fondos”.

La Asociación Colombia Primero recibió aportes para la campaña a

favor del referendo constitucional

245
 Expediente CRF-003

Una de las labores fundamentales que la LEMP asigna al Comité de

Promotores de un referendo constitucional, consiste en recibir los
diversos aportes económicos que se realicen a favor de la campaña. De
hecho, el artículo 97 de la LEMP obliga al Comité de Promotores a
presentar ante la Registraduría, pasados quince días de finalizado el
proceso de recolección de firmas, el correspondiente balance contentivo
de las contribuciones que recibieron para financiar los gastos del proceso
de recolección de firmas.

Pues bien, en el presente asunto, obran pruebas en el expediente que

indican que la Asociación Colombia Primero, es decir, una organización
particular no prevista por el legislador estatutario, recibió aportes para
financiar el proceso de recolección de apoyos ciudadanos. En especial, se
destaca el Acta núm. 008 del 2008 del Consejo Central de la mencionada
Asociación, fechada 28 de abril de 2008:

6. Proposiciones y Temas de los señores Consejeros.

En este punto, se propone que el Consejo Central apruebe una serie de

donaciones que se van a recibir con ocasión del proyecto de iniciativa
popular que se plantea apoyar, conforme el informe del señor
Presidente, teniendo en cuenta que los estatutos imponen la necesidad de
obtener aprobación del Consejo para todo acto de cuantía sea o exceda
de cincuenta Salarios mínimos legales mensuales. Se discutió sobre los
procedimientos que se deben implementar a fin de someter al más
riguroso examen las donaciones que se vayan a recibir. Luego de una
breve discusión se aprobó la siguiente Resolución:
EL CONSEJO CENTRAL DE LA ASOCIACION COLOMBIA PRIMERO
RESUELVE:
Primero: Se autoriza la recepción de donaciones para financiar el
apoyo de la iniciativa legislativa popular que permita la segunda
reelección, sujetas a los siguientes procedimientos:
Segundo: Se autoriza recibir las siguientes donaciones:
1. Donación por la suma de veinticinco millones de pesos ($25.000.000)
de INTERSEC L TDA.
2. Donación por la suma de cien millones de pesos ($100.000.000) de
INTERACTlVA LTDA. .
3. Donación por la suma de treinta millones de pesos ($30.000.000) de
INVERSIONES ZARATE GUTÍERREZ & CIA.
4. Donación por la suma de cien millones de pesos ($100.000.000) de la
Organización Ardila Lule.
5. Donación por cincuenta millones de pesos ($50.000.000) de Colpatria
S.A."

246
 Expediente CRF-003

Aunado a lo anterior, como se examinará más adelante, la Asociación

Colombia Primero recibió otras numerosas contribuciones de
particulares. Así pues, una organización no prevista por el legislador
estatutario, recaudó y administró importantes aportes económicos para
financiar la campaña de recolección de apoyos ciudadanos a favor del
referendo, recursos que fueron trasladados al Comité de Promotores
mediante un préstamo.

De igual manera, obran en el expediente documentos remitidos por los

aportantes, que evidencian que los dineros entregados a la mencionada
Asociación, finalmente serían empleados por ésta, no para sus fines
estatutarios, sino para financiar la campaña a favor de la iniciativa
legislativa de un referendo constitucional.

De allí que la Corte comparta la siguiente afirmación contenida en la

Resolución núm. 0206 del 25 de marzo de 2009 de la Sala Plena del
Consejo Nacional Electoral, mediante la cual se dispuso la apertura de
una investigación formal por la presunta violación de topes electorales:

“Ahora, los documentos remitidos por los aportantes a esta indagación

indican que tanto ellos como la Asociación conocían que la finalidad de
los mismos estaba dirigida a contribuir al éxito de la iniciativa legislativa
popular que busca la convocatoria de un Referendo Constitucional para
una nueva Reelección Presidencial. En efecto, obran en el expediente los
siguientes documentos…”

En suma, para la Corte queda claro que durante la financiación del

proceso de recolección de apoyos ciudadanos a favor de la iniciativa de
referendo constitucional, participó activamente una organización
particular no prevista por el legislador estatutario, la cual actuó sin contar
con los apoyos ciudadanos que LEMP prevé para la conformación del
Comité de Promotores, y que finalmente tampoco está previsto, como es
lógico, que deba rendir cuentas ante el CNE por sus actuaciones. Tales
comportamientos vulneran no sólo la LEMP sino principios
constitucionales, en especial, aquellos de transparencia y el pluralismo
político, como se explicará posteriormente.

La actuación de esta “organización espejo” que no estaba sujeta por lo

tanto a las limitaciones señaladas en la LEMP permitió eludir todas las

247
 Expediente CRF-003

restricciones legales impuestas para adelantar la campaña de una

iniciativa legislativa tal como se explica a continuación.

La Asociación Colombia Primero fue solo un instrumento empleado

para desconocer los mandatos de la LEMP

Como antes se dijo la Asociación Colombia Primero no se inscribió como

promotora de la iniciativa ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de
2009, sin embargo realizó funciones reservadas al Comité de Promotores.
Realmente el rol que cumplió la mencionada organización durante la
campaña de recolección de apoyos ciudadanos, apuntó a servir de medio
para desconocer los mandatos del legislador estatutario, y de esta manera,
vulnerar la Constitución.

Los integrantes del Comité de Promotores insisten en que la Asociación

Primero Colombia se limitó a prestarles un soporte logístico, esencial
para desempeñar sus funciones. Agregan que, en esa labor, les facilitaron
un crédito por $ 1.903’458.135.81 pesos, suma que, además, según su
planteamiento, no puede ser contabilizada como un aporte para efectos
del examen del balance. Es más, según el balance presentado a la
Registaduría, sólo recibieron contribuciones particulares por $
142’870.000 millones de pesos, es decir, cifra muy inferior a los
$334’974.388 millones permitidos por la Resolución núm. 0067 de 2008
del CNE. No obstante las pruebas allegadas demuestran otra cosa.

El Comité de Promotores y la Asociación compartían la mayoría de

sus integrantes

El Comité de Promotores y la dirigencia de la Asociación Primero

Colombia compartieron la mayoría de sus integrantes, pudiéndose
concluir la existencia de una unidad de gestión que se tradujo en una
identidad de propósitos entre ambas organizaciones particulares.

En efecto, según el Acta núm. 007 del 21 de enero de 2008 del Consejo
Central de la Asociación Colombia Primero, para la fecha de inscripción
del Comité de Promotores del Referendo, formaban parte de aquél las
siguientes personas166:
166 Visible a folios 111 y 112 del anexo II.

248
 Expediente CRF-003

PRINCIPALES SUPLENTES

Luís Guillermo Giraldo Luís Fernando Jaramillo Correa

Doris Ángel Villegas Amparo Jaramillo de Drews

Hernán Lara Perdomo Gilberto Gómez Mazuera
Carlos Alberto Jaramillo Uribe Eduardo Ángel Villegas

Myriam Donato de Montoya Hediel Saavedra Salcedo

Juan David Ángel Botero Gustavo Dajer Chadid

Juan Carlos Salazar Torres Pompilio Casas Franco

A su vez, figuran como miembros del Comité de Promotores del

referendo, tanto en el acta de su instalación, como en la Resolución por la
cual el Registrador Nacional los inscribe como Comité, las siguientes
personas:

COMITÉ DE PROMOTORES
Luis Guillermo Giraldo Hurtado
Cecilia Paz de Mosquera
Doris Ángel Villegas
Myriam Donato de Montoya
Gustavo Antonio Dajer Chadid
Juan David Ángel Botero
Álvaro de Jesús Velásquez Cock
Hediel Saavedra Salcedo
David Salazar Ochoa

Así las cosas, para la fecha de la inscripción del Comité de Promotores,

cinco de sus integrantes eran miembros principales, a su vez, del Consejo
Central de la Asociación, integrada en ese momento por 7; y dos
miembros más del Comité, eran suplentes del mismo Consejo; es decir, el
Comité tomó el control de la Asociación y viceversa.

En este orden de ideas, resultan acertadas las siguientes conclusiones del

CNE, contenidas en el texto de la Resolución núm. 0206 del 25 de marzo
de 2009, en punto a las relaciones entre ambas organizaciones privadas:

“Coinciden los integrantes de ambas entidades así:

 Luís Guillermo Giraldo Hurtado: Quien actuó simultáneamente
como Presidente, Representante Legal y miembro del Consejo
Central de la Asociación, y como integrante y Vocero del Comité
de Promotores.
 Doris Ángel Villegas: La que concurrentemente figuraba como
miembro fundador, suplente del representante legal e integrante

249
 Expediente CRF-003

del Consejo Central de la Asociación, y como promotora de la

solicitud de referendo constitucional y directora general de la
Iniciativa.
 Gustavo Dajer Chadid: Fungió conjuntamente como miembro
fundador y miembro suplente del consejo central de la Asociación,
y como integrante del Comité Promotor.
 Myriam Donato de Montoya: Paralelamente formaba parte del
Consejo Central de la Asociación así como del Comité de
Promotores, del cual también era la directora de asuntos jurídicos.
 Juan David Ángel Botero: Al mismo tiempo era miembro del
Consejo Central de la Asociación y promotor del referendo
reeleccionista.
 Hediel Saavedra Salcedo: De manera coetánea fue miembro
suplente del Consejo Central de la Asociación e integrante del
Comité Promotor.

Pero, además, estaban presentes en la conformación del Comité las

siguientes personas, miembros también de la Asociación y directivos
principales de ella:
 CARLOS ALBERTO JARAMILLO URIBE. Quien, tal y como
consta en el acta de instalación del Comité (fls. 166 y 165 Cuad.
GP. 1), fue designado como secretario del mismo y como Gerente
de la Iniciativa, es el actual Presidente de la Asociación, y figura
como integrante de su Consejo Central.
 HERNÁN LARA PERDOMO. El que fuera escogido como
encargado de la Tesorería del Comité (acta de instalación, fls. 166
y 165 Cuad. P. 1), y quien para la misma fecha, ya hacía parte del
Consejo Central de la Asociación.

Aunque los integrantes del Comité ya lograban mayoría en el Consejo

Central de la Asociación, la toma del control seguiría su curso, cuando en
la reunión del 17 de julio de 2008, el Consejo Central incrementa en dos
(2) el número de sus integrantes y los designan así:

PRINCIPALES SUPLENTES

Luis Montoya Guido Echeverri

Pompilio Casasfranco David Salazar

Luis Montoya, Pompilio Casasfranco y David Salazar asistieron a la

Constitución del Comité Promotores el 11 de noviembre de 2008.
Casasfranco fue encargado del voluntariado y se comprometió a
perfeccionar el organigrama, para hacerlo más ajustado a las exigencias
de las tareas del Comité. Salazar, por su parte, es promotor. Con este
cambio ya serían 8 de los 9 miembros del Comité que hicieron parte del
Consejo Central de la Asociación (5 Principales y 3 suplentes).

Así las cosas, siempre se presentó una unidad de gestión administrativa

y de propósitos entre el Comité de Promotores del referendo y la

250
 Expediente CRF-003

Asociación Primero Colombia. De hecho, como lo constató el CNE, los

certificados de existencia y representación legal expedidos de la Cámara
de Comercio de Bogotá dan cuenta que la sede de la Asociación
Colombia Primero está ubicada en la Calle 72 # 7- 55, dirección que
coincide con aquella del Comité de Promotores. Además, compartían
representante legal y gerente, respectivamente; Tesorero; Contador,
Secretaria, e incluso papelería.

En tal sentido, la constatación de la existencia de dicha unidad de gestión

y administrativa, resulta un dato relevante al momento de examinar la
transparencia del proceso de financiación de la campaña de recolección
de apoyos ciudadanos, y por supuesto, la vulneración de la LEMP y de la
Constitución.

Los recursos de la Asociación no resultan separables de aquellos del

Comité de Promotores

La existencia de una unidad de gestión administrativa y de propósitos

entre el Comité de Promotores y la Asociación Primero Colombia,
terminó afectando la transparencia del proceso de financiación de la
campaña a favor de la iniciativa popular de reforma constitucional.

En efecto, según el planteamiento de los integrantes del Comité de

Promotores, la Asociación Primero Colombia les prestó la suma de $
1.903.458.135.81 pesos para la campaña; tanto es así, que al momento de
presentar el balance ante la Registraduría lo presentan como un “crédito”,
respaldado además por un pagaré. Sin embargo, la extensa y profunda
investigación administrativa adelantada por el CNE pone en evidencia
que los aportantes a la campaña entregaban sus aportes a la Asociación,
bajo la creencia de que dicho dinero iría, no para ayudar a la Asociación a
cumplir sus fines estatutarios, sino realmente para apoyar la campaña
encaminada a lograr los apoyos necesarios para presentar una iniciativa
de reforma constitucional que permitiera la reelección del actual
mandatario de la República. Al respecto, resulta elocuente el siguiente
aparte de la segunda declaración rendida ante el CNE por el Vocero del
Comité de Promotores:

“PREGUNTADO. Consiguió aportes o contribuciones de quienes

asistieron a esas reuniones?. CONTESTADO. Si
(…)
PREGUNTADO. Por qué absolutamente todos estos documentos que se
distribuyeron expresaban la voluntad de apoyar a la Asociación
Colombia Primero, sin embargo, absolutamente todas las contribuciones
fueron recibidas por el comité de promotores. CONTESTADO. Entiendo
que era una manifestación informal no obligaba a la gente, y después

251
 Expediente CRF-003

cuando se ponía en comunicación con alguien administrativo de la

campaña se le manifestaba si quería hacerlo a Colombia Primero o al
Comité de Promotores” (negrillas y subrayados agregados).

Quiere ello decir que, al término de las reuniones políticas celebradas con
los aportantes a la campaña, un funcionario administrativo dialogaba con
aquéllos, a efectos de precisar si el dinero iría a las cuentas bancarias del
Comité de Promotores o de la Asociación Colombia Primero. Lo anterior,
con el propósito de evadir la regulación de los topes electorales.

Una segunda prueba que revela la confusión que en materia de recursos

existió entre aquellos manejados por el Comité de Promotores y la
mencionada Asociación, al igual que la referida unidad de gestión
administrativa y de propósitos, lo constituye el oficio del 2 de septiembre
de 2008, remitido por el Gerente de la segunda al vocero de la primera167:

“Bogotá, septiembre 2 de 2008

Doctor
LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO
Comité de Promotores para la Reelección Presidencial
Ciudad.
Respetado doctor:

Me permito comunicarle que a la fecha, la ASOCIACIÓN COLOMBIA

PRIMERO ha pagado por cuenta del Comité los valores que se
detallan más adelante, suma que será cargada a su cuenta con respaldo
del pagaré que otorgará el Comité a favor de la Asociación:

CONCEPTO VALOR PAGADO

Honorarios 46’858.162.oo
Anexo 01
Recolección de apoyos 1.118’489.710.oo
Anexo 02
Materiales y publicaciones 226’898.454.oo
Anexo 03
Arrendamiento sede 17’143.550.oo
Anexo 04
Alquiler equipos 10’164.641.oo
Anexo 05
Seguros 5’575.730.oo
Anexo 06
Servicios públicos 66’769.605.oo
Anexo 07
Correos, portes y telegramas 19’266.159.oo
Anexo 08

167 Visible a folio 69 del cuaderno principal 2.

252
 Expediente CRF-003

Otros gastos 236’936.941.81

Anexo 09

TOTAL GASTOS CONTABILIZADOS

A LA FECHA 1.748’102.952.81
Anticipos para gastos pendientes
de legalizar 50’355.183.oo
Girado en cheques Comité 105’000.000.oo
TOTAL PAGADO Y/O ENTREGADO
POR LA ASOCIACIÓN $. 1.903’458.135.81

Las sumas anteriores están sujetas a ajustes y modificaciones por razón de

cobros de servicios pendientes de recibo de las correspondientes cuentas y
por las verificaciones que se están realizando.
El pagaré que respalda los pagos realizados deberá otorgarse por la suma
de $ 1.903’458.135.81 (negrillas y subrayados agregados)

Cordialmente
(firmado)
Ing. CARLOS ALBERTO JARAMILLO U
Gerente

De hecho, a lo largo de sus declaraciones, el vocero del Comité Promotor

ha intentado explicar tal situación aludiendo a la figura jurídica del
“mandato”, el cual existiría entre el Comité y la Asociación. Lo anterior,
sin embargo, no resulta ser más que una ficción que evidencia la
confusión que siempre existió entre ambas organizaciones privadas.

En conclusión, el Comité de Promotores del referendo se sirvió de una

Asociación particular, que siempre controló, para adelantar labores que
según la LEMP le eran propias, en concreto, las atinentes a la
financiación de la campaña para la recolección de los apoyos ciudadanos
necesarios para tramitar una reforma constitucional. Lo anterior,
configura una maniobra para burlar los mandatos de la LEMP,
encaminados precisamente a que tales procesos sean realmente
transparentes y claros, y que, en definitiva, no se lesionen principios
constitucionales.

3.4.1.2. La violación manifiesta y grave de los topes individuales y

globales establecidos para una campaña de iniciativa legislativa
popular

El tema de la regulación de la financiación de la campaña de la iniciativa

legislativa popular se encuentra en el epicentro mismo del examen de

253
 Expediente CRF-003

constitucionalidad entorno a la existencia de vicios que afecten la

validez del mecanismo de participación ciudadana. De allí que, como
punto de partida, sea necesario presentar las diversas posturas e
interpretaciones que se dan cita en la materia:

(i) Inexistencia de una campaña, propiamente dicha, a lo largo de la

iniciativa legislativa popular para convocar a un referendo mediante
el cual se reforme la Constitución. Esta primera postura siempre ha sido
sostenida por los integrantes del Comité de Promotores del Referendo.
Según ellos, la campaña para el referendo no ha comenzado aún, por
cuanto la misma iniciaría una vez la Corte Constitucional declara
exequible la ley que convoca al pueblo para la realización de aquél. Al
respecto, sostienen que el mismo CNE, mediante Resolución núm. 0067
30 de enero de 2008 expresamente dispuso lo siguiente:

“En el caso de los referendos constitucionales, la campaña comenzará a

partir de la ejecutoria de la sentencia proferida por la Corte Constitucional
que declare exequible la ley que convoca el referendo.”

Esta primera postura, implicaría en la práctica que (i) no existirían topes

electorales, es decir, límites a los aportes individuales o globales, a los
cuales estarían sometidos los integrantes del Comité de Promotores de un
Referendo; (ii) correlativamente, el balance que deben presentar ante la
Registraduría Nacional del Estado Civil, tendría un carácter meramente
informativo; y (iii) en consecuencia, no podrían ser sancionados por el
CNE. De allí que, durante la primera fase de un trámite de reforma
constitucional se pueden, según tal opinión, invertir todos los recursos
económicos que sean necesarios para persuadir a los electores, sin
importar el origen de aquéllos, lícito o no, ni tampoco su monto o
destinación. Tampoco interesarían si los aportantes son personas
naturales o jurídicas, nacionales o extranjeras, e igualmente carecería de
sentido cualquier investigación, incluso penal, encaminada a determinar
si existe algún tipo de interés ilegal detrás de dichos aportes. Bastaría
entonces con constatar el número (porcentajes exigidos constitucional y
legalmente) y la autenticidad de unos apoyos ciudadanos a una
iniciativa legislativa encaminada a presentar un proyecto de ley mediante
el cual se convoca al pueblo a un referendo constitucional. En definitiva,
el tema de la financiación de las labores del Comité de Promotores
resultaría ser completamente irrelevante.

254
 Expediente CRF-003

Esta postura resulta fácilmente descartable con una simple lectura del
artículo 97 de la LEMP. En efecto, este precepto textualmente señala:

ARTÍCULO 97. CONTROL DE CONTRIBUCIONES. Los promotores

podrán recibir contribuciones de los particulares para sufragar los
gastos del proceso de recolección de firmas y deberán llevar una cuenta
detallada de las mismas y de los fines a que hayan sido destinadas.
Quince días después de terminado el proceso de recolección de firmas,
deberá presentarse a la Registraduría el balance correspondiente, suscrito
por un contador público juramentado.
Desde el inicio del proceso de recolección de firmas, cualquier persona
podrá solicitar que se haga público el nombre de quienes hayan
financiado la iniciativa, en dinero o en especie, por un valor superior a un
salario mínimo mensual.
Ninguna contribución podrá superar el monto que cada año fije el
Consejo Nacional Electoral (negrillas y subrayas añadidos).

De esta disposición se desprende claramente que durante la recolección

de firmas, esto es, durante la etapa de la iniciativa popular ciudadana los
promotores pueden recibir contribuciones pero también tienen unos
deberes correlativos a saber: (i) llevar una cuenta detallada de las
contribuciones recibidas, (ii) llevar una cuenta detallada de los fines a los
cuales han sido destinadas, (iii) igualmente deben presentar un balance
ante la Registraduría Nacional del Estado Civil suscrito por un contador
público juramentado. Esta disposición sería inocua si durante la etapa de
recolección de firmas para apoyar la iniciativa legislativa no se aplicaran
límites a las contribuciones, pues nada explicaría el sentido del conjunto
de deberes legalmente impuestos a los promotores de la iniciativa.
Entonces, aplicando el criterio hermenéutico del efecto útil se entiende
claramente que las obligaciones persiguen precisamente que la
Organización Nacional Electoral pueda ejercer un control sobre las
contribuciones recibidas, precisamente para verificar entre otras
circunstancias que no se vulneren los límites establecidos a las
contribuciones. Finalmente, el último inciso de esta disposición no deja
duda al respecto, al menos en lo que se refiere a las contribuciones
individuales, cuando señala textualmente que “[n]inguna contribución
podrá superar el monto que cada año fije el Consejo nacional
electoral”.

Por otra parte la postura según la cual no existen límites ni individuales

ni globales a las contribuciones económicas durante la etapa de la
iniciativa ciudadana, resulta insostenible por razones adicionales. En
primer lugar, porque la inexistencia de límites a los aportes de cualquier
naturaleza puede conducir a la afluencia de dineros ilícitos en este tipo de
procesos participativos, con las nefastas consecuencias que de ello

255
 Expediente CRF-003

derivarían para la legitimidad del mecanismos de participación popular.

Eventualidad que no es de remota ocurrencia en Colombia, pues con
frecuencia dineros provenientes de actividades delictivas se han
destinado a la financiación de campañas políticas. Esto llevaría a que en
el peor de los escenarios, la tesis sobre la inexistencia de limites a la
financiación de este tipo de iniciativas, se promovieran iniciativas
normativas con fines espurios, que dispondrían de abundantes medios
económicos para pervertir la voluntad popular.

En segundo lugar, aun si deja de lado las reservas sobre el ingreso de

dineros ilícitos en la implementación del mecanismos de participación
popular, la permisión de la afluencia indiscriminada de recursos convierte
la iniciativa ciudadana en un procedimiento plutocrático, financiado por
sectores económicos poderosos, para la defensa de sus intereses
particulares. Lo que conduce igualmente al resultado nefasto al que se
hizo alusión: la perversión de la voluntad popular y la desnaturalización
de la iniciativa normativa, que dejaría de ser ciudadana para ser
instrumentalizada por grupos de presión para la defensa de sus intereses
particulares.

En esa medida es claro que la existencia de límites a los aportes, además

de ser un requisito ordenado por la ley, tiene una clara finalidad acorde
con el principio democrático: preservar la voluntad popular y la libertad
en el proceso de formación de la iniciativa popular, para evitar que este
mecanismo sea cooptado por intereses particulares de distinta índole y
utilizado en procura de intereses particulares o sectoriales.

(ii) Las contribuciones individuales se encontrarían limitadas por

unos topes legales y reglamentarios; sin embargo, no existiría un tope
global para la campaña. Esta es la tesis planteada por el Consejo
Nacional Electoral. En efecto, si bien el CNE inició su investigación
preliminar por la supuesta violación de los artículos 97 ( topes para
contribuciones individuales) y 98 ( topes globales para las campañas de
mecanismos de participación ciudadana) de la LEMP, también lo es que,
en sus posteriores decisiones ha estimado que sólo existirían los
primeros. Al respecto, en la Resolución núm. 0206 del 25 de marzo de
2009 de la Sala Plena del Consejo Nacional Electoral, se afirma lo
siguiente:

“Resulta claro para esta Corporación que, por conducto de la Asociación

Colombia Primero, se recibieron contribuciones que tenían la finalidad

256
 Expediente CRF-003

exclusiva de financiar las actividades del Comité de Promotores del

Referendo Constitucional para la Reelección Presidencial, que tal hecho
era conocido tanto por los aportantes como por la Asociación y el Comité,
que una gran cantidad de contribuciones excedieron el límite máximo
ordenado por el artículo 97 de la Ley 134 de 1994 y fijado por el
Consejo Nacional Electoral mediante Resolución 0067 del 30 de enero de
2008, es decir, fueron superiores a $3.349.743,88, y, que por lo tanto,
presuntamente no se ha cumplido a cabalidad la ley en el proceso de
recolección de firmas de esta iniciativa.” (negrillas y subrayado
agregados).

De igual manera, frente al argumento según el cual antes de la sentencia

de exequibilidad de la Corte no existiría campaña, en los términos de su
propia Resolución núm. 0067 30 de enero de 2008, el CNE le sale al
paso a la defensa de los investigados, diciendo lo siguiente:

“No se controvierte esta afirmación, pero se aclara que no estamos

propiamente frente a un proceso de referendo. Aquí no se ha hecho
convocatoria alguna para que el pueblo se pronuncie sobre la aprobación,
modificación o derogatoria de una norma jurídica. En realidad estamos,
por el momento, frente a un mecanismo de participación distinto, y para
el caso, previo a la convocatoria del referendo. Se trata de una Iniciativa
Legislativa Popular que pretende la convocatoria de un Referendo
Constitucional para la Reelección Presidencial, y son las normas de esta
institución las que gobiernan el desarrollo del mismo. En consecuencia,
de acuerdo con el parágrafo del artículo 3 de la Resolución 0067 de 2008
del Consejo Nacional Electoral, la campaña se inició desde el momento
mismo de la inscripción del Comité Promotor 168 (negrillas y
subrayados agregados).

Así pues, a juicio del CNE, (i) existen dos mecanismos de participación
ciudadana distintos, a saber: la iniciativa legislativa popular y el
referendo constitucional propiamente dicho; (ii) si bien, técnicamente, y
en los términos de su Resolución núm. 0067 del 30 de enero de 2008, no
existiría una campaña electoral a favor del referendo sino exclusivamente
en el segundo caso, es decir, luego de proferido el fallo de exequibilidad
de la Corte, termina reconociendo que sí existiría igualmente una
campaña para la iniciativa legislativa popular; (iii) esta última iniciaría
desde el momento de la inscripción del Comité Promotor; (iv) e
igualmente, los aportes individuales que se realicen a favor la misma, no
podrían superar, para el año 2008, la suma de $3.349.743,88 de pesos.

168 Apertura de investigación formal por la presunta violación de los topes a las contribuciones
individuales que se recibieron con ocasión del proceso de recolección de firmas. Resolución núm.
0206 del 25 de marzo de 2009 del CNE.

257
 Expediente CRF-003

Sin embargo, se insiste, para el CNE no existirían topes globales para la

mencionada campaña.

Esta segunda postura implica, a su vez, lo siguiente: (i) se rechaza la tesis

según la cual la fase de la iniciativa legislativa popular no conocería
límites en materia de financiación; (ii) consecutivamente, se admite la
existencia de una campaña, aunque distinta de aquella que eventualmente
se lleve a cabo en un futuro a favor del texto del referendo constitucional;
(iii) con todo, las limitaciones existirían tan sólo en materia de
contribuciones individuales, mas no en lo atinente a un monto global. En
pocas palabras, según esta lógica de argumentación, lo importante es
simplemente que ninguna persona, sea natural o jurídica, aporte más de
$3.349.743,88 de pesos a la campaña de la iniciativa legislativa popular,
sin importar a cuánto ascienda el total del dinero recaudado por el
Comité de Promotores.

La Sala Plena sin embargo tampoco comparte esta postura porque parte
de un errado entendimiento del artículo 98 de la LEMP y de una lectura
equivocada de la sentencia C-180 de 1994. En efecto, esta disposición
señala literalmente: “[e]l monto máximo de dinero privado que podrá ser
gastado en cada una de las campañas relacionadas con los derechos e
instituciones reguladas en la presente Ley, será fijado por el Consejo
Nacional Electoral en el mes de enero de cada año. El incumplimiento
de esta disposición será causal de mala conducta”. Como puede
observarse esta disposición otorga al CNE competencia para fijar los
límites globales a las contribuciones de los particulares respecto de
cualquier mecanismo de participación ciudadana, incluida la iniciativa
legislativa popular. El legislador no diferenció entre los distintos
mecanismos previstos en la LEMP, ni excluyó respecto de alguno de
ellos la atribución de fijar límites globales a las contribuciones. No le
asiste razón entonces al CNE cuando entiende que respecto de la
iniciativa legislativa ciudadana no se aplican límites globales a las
contribuciones, pues del enunciado normativo citado se desprende
justamente lo contrario.

Adicionalmente, la postura del CNE en cuanto a la inexistencia de

límites globales a los aportes durante la etapa de recolección de apoyos
de una iniciativa normativa no resulta constitucionalmente aceptable por

258
 Expediente CRF-003

las razones previamente expuestas. Esto es, porque permite la afluencia

indiscriminada de recursos a este tipo de procesos, que finalmente
conduciría a que la voluntad popular sea instrumentalizada por intereses
particulares o sectoriales que cuenten con abundantes recursos
económicos.

(iii) Existen dos campañas distintas sometidas a regulaciones

diferentes. Una tercera postura, derivada de una interpretación
sistemática de la Constitución y de las leyes estatutarias pertinentes, y
que será acogida por la Corte, apunta a señalar que (i) existen dos
campañas diferentes: una primera, para la iniciativa legislativa popular;
una segunda, para la realización del referendo constitucional propiamente
dicho; (ii) cada una de ellas está sometida a regulaciones distintas en
materia de financiación, acceso a medios de comunicación y publicidad.
Pasa la Corte a examinar a fondo el tema.

La existencia de dos campañas electorales diferentes responde a que,

como bien lo señala el CNE, se está en presencia de dos mecanismos de
participación ciudadana distintos: la iniciativa legislativa popular y el
referendo constitucional propiamente dicho. Así también lo entendió la
Corte en sentencia C- 180 de 1994, cuando revisó el proyecto de ley
estatutaria mediante el cual se regulaban los mecanismos de participación
ciudadana. En lo que concierne al primer mecanismo, esta Corporación
señaló lo siguiente:

“La Carta Política de 1886 reservaba la iniciativa legislativa al gobierno o

a los miembros de los cuerpos colegiados en los ámbitos nacional,
regional o local, con lo cual limitaba sensiblemente la participación activa
y efectiva de los ciudadanos. En la Constitución Política que actualmente
rige los destinos de la nación, los ciudadanos tienen la oportunidad y, por
sobre todo, el derecho de presentar proyectos de ley o de reforma
constitucional. En efecto, esta consagra varios casos de iniciativa
popular:

En primer lugar, un número de ciudadanos igual o superior al 5% del

censo electoral existente en la fecha respectiva, pueden presentar ante
el Congreso proyectos de ley o de reforma constitucional (CP.,
artículos 154 y 155); de igual modo, previo cumplimiento de los
requisitos que la ley señale y en los casos que ésta determine, los
habitantes de las entidades territoriales podrán presentar proyectos de
ordenanzas o de acuerdos, sobre asuntos que sean de competencia de la
respectiva corporación pública (CP., artículo 106). En el primer caso, los
proponentes tienen derecho a designar un vocero que será oído por las
Cámaras en todas las etapas del trámite; en el segundo, las corporaciones

259
 Expediente CRF-003

públicas del nivel departamental, distrital o municipal, tienen la

obligación de tramitar las iniciativas ciudadanas.” (Negrillas y subrayas
añadidas)

En tanto que, en relación con el segundo, consideró lo siguiente:

“El Referendo.
El referendo es el mecanismo mediante el cual el pueblo aprueba o
rechaza las decisiones normativas de las autoridades, expresadas en un
texto ya elaborado de proyecto; lo hay para derogar reformas
constitucionales y leyes, para aprobar reformas a la Constitución y para
convocar asambleas constituyentes.
El referendo traduce "una manifestación del cuerpo electoral respecto a
un acto normativo"169. Esta institución hace relación tanto a un
procedimiento como a un recurso de quien, en ejercicio de la soberanía
nacional, consulta al legislador primario para que "refrende, autorice,
corrobore, certifique o respalde" un texto normativo ya formalizado.
Nuestra Constitución distingue dos modalidades de referendo, a saber:
a) El Referendo derogatorio de una ley previsto en el artículo 170 de la
Constitución, en la siguiente forma:
"Un número de ciudadanos equivalente a la décima parte del censo
electoral, podrá solicitar ante la organización electoral la convocación de
un referendo para la derogatoria de una ley.
La ley quedará derogada si así lo determina la mitad mas uno de los
votantes que concurran al acto de consulta, siempre y cuando participe en
éste una cuarta parte de los ciudadanos que componen el censo electoral.
No procede el referendo respecto de las leyes aprobatorias de tratados
internacionales, ni de la ley de presupuesto, ni de las referentes a materias
fiscales o tributarias (negrillas fuera de texto)".
Otra modalidad es el referendo derogatorio de una reforma constitucional
aprobada por el Congreso, relacionada con los derechos fundamentales
reconocidos en el Título II, Capítulo 1 de la Constitución, con los
procedimientos de participación popular o con el Congreso, el cual se
produce con el voto negativo de la mayoría de los sufragantes, previa
participación a lo menos de la cuarta parte del censo electoral, y que se
contempla en el artículo 377 de la Carta.
b) El Referendo aprobatorio, el cual se prevé como mecanismo para
convertir una región en entidad territorial (CP., artículo 307) al igual que
para reformar directamente la Constitución (artículo 374) y para
refrendar las reformas constitucionales que el Congreso aprobare en
relación con los derechos fundamentales y sus garantías (Capítulo I,
Titulo II CP.), con los procedimientos de participación popular o con el
Congreso mismo (CP. artículo 377). “ (Negrillas y subrayas añadidas)

Así pues, la iniciativa legislativa popular consiste simplemente en que

un grupo de ciudadanos se organiza, en forma de Comité de Promotores;
recolecta un grupo de apoyos para validar su conformación ante la
Registraduría; inscribe un proyecto de articulado y recoge firmas que

169 Biscaretti di Ruffia, Ob. cit.

260
 Expediente CRF-003

apoyen tal propuesta, la cual deberá ser presentada al Congreso de la

República para que éste tramite un proyecto de ley convocando al pueblo
a un referendo constitucional, y de ser aprobado, pase al control
automático de la Corte Constitucional. Por el contrario, el referendo
propiamente dicho es el instrumento democrático mediante el cual el
pueblo aprueba o imprueba el texto del articulado de reforma
constitucional que es sometido a su consideración.

La regulación de la campaña de la iniciativa legislativa popular

Como se ha explicado en detalle, la regulación de la campaña electoral de

la iniciativa legislativa popular se encuentra desarrollada en la
Constitución, las Leyes Estatutarias 130 y 134, decretos reglamentarios al
igual que ciertas Resoluciones proferidas por el CNE y el Registrador
Nacional del Estado Civil.

En lo que concierne a la financiación de la campaña a favor de dicha

iniciativa, la Corte comparte parcialmente la postura asumida por el
CNE, en el sentido de que efectivamente existen topes a las
contribuciones individuales. Disiente, por el contrario, en relación con
los topes globales, en el sentido de que considera que deben igualmente
aplicarse. Lo anterior, por las siguientes razones.

Una interpretación armónica de los artículos 97 y 98 de la LEMP apunta

a señalar que existen, en materia de financiación de campañas a favor de
los mecanismos de participación ciudadana, dos clases de topes: los
individuales y los globales. Así, mientras que los primeros se refieren al
monto de dinero o ayudas en especie que cada persona, natural o jurídica,
puede aportar a favor de la campaña, los segundos apuntan a la sumatoria
o total de aportes, en dinero o especie, que recibió el Comité de
Promotores. Lejos de excluirse, se complementan. En efecto, de nada
serviría limitar el monto individual de los aportes, si se permitiera que, en
definitiva, en una campaña a favor de una determinada iniciativa
legislativa popular se pudieran gastar, en total, cifras desproporcionadas o
astronómicas, completamente ajenas al propósito democrático que
inspiran los diversos mecanismos de participación ciudadana.

Adicionalmente, como antes se dijo, la interpretación de los artículos 97

y 98 de la LEMP permite arribar a la misma conclusión. En primer lugar
del artículo 97 se desprende claramente que durante la iniciativa
legislativa popular los promotores pueden recibir contribuciones pero
también tienen unos deberes correlativos a saber: (i) llevar una cuenta
detallada de las contribuciones recibidas y de los fines a los cuales han
sido destinadas, (ii) igualmente deben presentar un balance ante la

261
 Expediente CRF-003

Registraduría Nacional del Estado Civil suscrito por un contador público

juramentado. Esta disposición sería inocua si durante la etapa de
recolección de firmas para apoyar la iniciativa legislativa no se aplicaran
límites a las contribuciones, pues nada explicaría el sentido del conjunto
de deberes legalmente impuestos a los promotores de la iniciativa.
Entonces, aplicando el criterio hermenéutico del efecto útil se entiende
claramente que las obligaciones persiguen precisamente que la
Organización Nacional Electoral pueda ejercer un control sobre las
contribuciones recibidas, precisamente para verificar entre otras
circunstancias que no se vulneren los límites establecidos a las
contribuciones. Finalmente, el último inciso de esta disposición no deja
duda al respecto, al menos en lo que se refiere a las contribuciones
individuales, cuando señala textualmente que “[n]inguna contribución
podrá superar el monto que cada año fije el Consejo Nacional
Electoral”.

Por su parte el artículo 98 de la LEMP señala literalmente: “[e]l monto

máximo de dinero privado que podrá ser gastado en cada una de las
campañas relacionadas con los derechos e instituciones reguladas en la
presente Ley, será fijado por el Consejo Nacional Electoral en el mes de
enero de cada año. El incumplimiento de esta disposición será causal de
mala conducta”. Como puede observarse esta disposición atribuye al
CNE la facultad de fijar los límites globales a las contribuciones de los
particulares respecto de cualquier mecanismo de participación ciudadana,
incluida la iniciativa legislativa popular. En esa medida, tal como se
consignó previamente no le asiste razón al CNE cuando entiende que
respecto a este mecanismo en particular no se aplican límites globales a
las contribuciones, pues del enunciado normativo citado se desprende
justamente lo contrario.

Aunado a lo anterior, es preciso tener en cuenta que se está ante una

iniciativa legislativa popular encaminada a reformar la Carta Política,
además en materia electoral, es decir, una modificación en las reglas de
juego de la democracia, motivo por el cual resulta inaceptable sostener
que puedan invertirse recursos económicos ilimitados en tales campañas.

La exigencia de topes a la financiación privada, cuando se trata de una

iniciativa popular para convocar un referendo constitucional, cumple una
función elemental: garantizar que no se distorsione el interés ciudadano
frente a un tema específico sólo porque los promotores disponen de una
cantidad ilimitada de recursos. Es posible inclusive partir del presupuesto
de que cuando se sobrepasan los topes de financiación no se trata

262
 Expediente CRF-003

realmente de un asunto que concite el apoyo popular, sino de un tema que

interesa particularmente a un grupo económicamente fuerte, en
condiciones de emplear el mecanismo de participación para promover su
agenda particular y presentarla como una iniciativa ciudadana. Como se
explica más adelante, el establecimiento de topes a la financiación de los
mecanismos de participación también garantiza el principio de libertad
que debe orientar la participación popular, pues tanto el poder económico
como la coacción mediante el uso de la fuerza impiden a los ciudadanos
decidir u opinar libremente.

Sobre este tema en la sentencia C-180 de 1994 se sostuvo lo siguiente:

10.6 Por su parte, el artículo 97 regula el control de contribuciones

provenientes de particulares, para sufragar los gastos del proceso de
recolección de firmas, para lo cual se exige llevar una cuenta detallada de
las mismas y los fines a que hayan sido destinadas. El control estará a
cargo de la Registraduría, y los montos que pueden recibir anualmente,
serán fijados por el Consejo Nacional Electoral. En este sentido, la norma
encuadra dentro del ordenamiento constitucional, pues corresponde a una
de las competencias señaladas expresamente por la Carta en cabeza de la
organización electoral.

10.7 El artículo 98 fija el monto máximo de dinero proveniente de

particulares para las campañas de los distintos mecanismos de
participación, el cual será fijado por el Consejo Nacional Electoral.

En relación a los gastos del proceso de recolección de firmas y a las

contribuciones particulares para sufragarlos, la ley sólo puede limitar,
como así lo hace en el inciso cuarto del artículo sub-examine, el monto
máximo de las contribuciones que pueden ser recibidas por quienes
promuevan estas iniciativas. Respecto a los fines y el destino de tales
ingresos y contribuciones, los promotores que hayan sido beneficiarios de
éstos deberán presentar ante la Registraduría el balance correspondiente,
suscrito por un contador público. Ello permite al Estado controlar
eficazmente que los ingresos procedentes de este tipo de contribuciones
se destinen a hacer efectivos los mecanismos de participación
democrática.

El objetivo del artículo 97, es por tanto, que ningún promotor de

iniciativas populares pueda invertir en el respectivo proceso de
participación una suma que sobrepase la que oportunamente -en el mes de
enero de cada año- fije el Consejo Nacional Electoral. Teniendo en cuenta
que la determinación de esas sumas no la puede hacer la ley para cada una
de las campañas o procesos de participación, defiere esa función de
simple actualización, al Consejo Nacional Electoral.

Con fundamento en los anteriores argumentos, es claro que estas normas

no desbordan el ordenamiento constitucional.

263
 Expediente CRF-003

Como antes se dijo, el Consejo Nacional Electoral en la Resolución 0206

de 25 de marzo de 2009 parece entender que de los apartes trascritos se
desprende que “en el proceso de recolección de firmas sólo aplican
topes a los aportes que individualmente puedan recibirse y que tal etapa
está excluida de los topes generales del artículo 98 de la Ley 134 de
1994”, sin embargo, como se verá a continuación tal entendimiento es
manifiestamente erróneo.

A pesar de que la referencia al artículo 98 en el fundamento jurídico 10.7

parece dar a entender que la Corte Constitucional, al revisar la
constitucionalidad de los artículo 97 y 98 del proyecto que
posteriormente se convertiría en la Ley 134 de 1994 Estatutaria de los
Mecanismo de Participación Ciudadana, sólo se refirió al artículo 97 en
el fundamento jurídico 10.6, y que por lo tanto excluyó la aplicación de
topes generales en la etapa de recolección de firmas, tal comprensión es
equivocada pues los párrafos segundo y tercero del fundamento jurídico
10.7 también se refieren al artículo 97. Una lectura cuidadosa permite
percibir que al mencionar los “gastos del proceso de recolección de
firmas y a las contribuciones particulares para sufragarlos” se está
haciendo referencia al “inciso cuarto del artículo sub-examine”
enunciado que sólo contiene el artículo 97, pues el artículo 98 tiene un
único inciso. El siguiente párrafo de nuevo alude expresamente al
artículo 97 de la Ley 134 de 1994. Por lo anterior, no es posible concluir
que en la etapa de recolección de firmas no sean aplicables los límites a
la financiación privada como hace el Consejo Nacional Electoral en la
citada resolución.

Sobre el tema cabe anotar además que en las campañas que se adelanten
en relación con los mecanismos de participación, ya sea para la
inscripción del Comité de Promotores, para la recolección de apoyos o
para promover el voto a favor o en contra, la financiación privada no es
ilimitada. Por ello resulta conforme a lo establecido en la Ley 134 de
1994 que se haya fijado un único monto y se haya aludido a las
campañas en general, pues ese monto es aplicable a cada una de las
campañas que se hagan: la de recolección de firmas, la campaña por el
voto favorable y la campaña por el voto negativo.

También resulta pertinente traer a colación el siguiente extracto de la

sentencia C- 1153 de 2005, referente al proyecto de ley estatutaria sobre
garantías electorales en materia de reelección presidencial:

“Los topes máximos de gastos en campañas políticas constituyen una

medida que persigue varios objetivos dentro del contexto de los
regímenes democráticos. Uno de ellos es reducir las disparidades de

264
 Expediente CRF-003

recursos entre los partidos, movimientos o grupos, favoreciendo con ello

la igualdad electoral. Otro es controlar los aportes privados y con ello
la corrupción que puedan aparejar. La Constitución Política se refiere
expresamente a la posibilidad de introducir estos topes, cuando en el
artículo 109 superior dispone que “se podrá limitar el monto de los gastos
que los partidos, movimientos o candidatos puedan realizar en las
campañas electorales, así como la máxima cuantía de las contribuciones
privadas, de acuerdo con la ley”.(negrillas y subrayados agregados).

Como se puede advertir, la fijación de topes máximos que se pueden

invertir en una campaña electoral persigue la consecución de fines
constitucionales fundamentales, entre ellos, la igualdad electoral y la
lucha contra la corrupción y adicionalmente busca preservar el carácter
popular de la iniciativa normativa, al evitar el ingreso indiscriminado de
recursos económicos de dudosa procedencia o que estén ligados a
intereses económicos particulares, como antes se anotó.

Por otra parte, en lo que concierne al momento a partir del cual inicia
una campaña a favor de una iniciativa legislativa popular, la Corte
también disiente de la interpretación acordada por el CNE a la LEMP,
según la cual aquélla comienza a partir de la inscripción del Comité de
Promotores. En efecto, la campaña empieza una vez aquél se constituye e
inicia sus labores de recolección de apoyos ciudadanos necesarios para
inscribirse ante la Registraduría, es decir, para lograr el cinco (5) por mil
de los ciudadanos inscritos en el respectivo censo electoral; en el caso
concreto, según el Registrador: 140.326 apoyos ciudadanos.

En efecto, a la Corte no escapa el hecho de que la recolección de un

número tan elevado de apoyos ciudadanos, a efectos de lograr la
inscripción de un Comité de Promotores, demanda la existencia de una
infraestructura administrativa y logística importante, la cual, como es
evidente, debe ser financiada de alguna manera. De allí que, tampoco se
entendería que en estos casos no existiera límite alguno para la recepción
de contribuciones individuales, y, por ende, del monto global.

Correlativamente, la campaña a favor de la iniciativa legislativa popular

culmina con la presentación de la misma ante el Congreso (art. 30 de la
LEMP), sin perjuicio de los derechos que la LEMP le asigna al vocero
del mismo durante el trámite legislativo.170
170 El artículo 31 de la LEMP dispone:
“REGLAS PARA EL TRÁMITE DE INICIATIVAS POPULARES LEGISLATIVAS Y
NORMATIVAS ANTE LAS CORPORACIONES PÚBLICAS. Para garantizar la eficacia de la
participación ciudadana durante el trámite de la iniciativa popular legislativa y normativa en la
corporación respectiva, se respetarán las siguientes reglas:
1. La iniciativa popular será estudiada de conformidad con lo establecido en el reglamento de la
corporación respectiva y se aplicarán las disposiciones establecidas en el artículo 163 de la
Constitución Política para los proyectos que hayan sido objeto de manifestación de urgencia.

265
 Expediente CRF-003

En suma, a juicio de la Corte, las campañas a favor de una iniciativa

legislativa popular encaminada a convocar a un referendo para modificar
la Constitución (i) inician luego de la conformación del Comité de
Promotores y terminan con la presentación del proyecto respetivo ante el
Congreso de la República; y (ii) se encuentran sometidas a topes
individuales y globales.

La regulación de la campaña del referendo constitucional

propiamente dicho.

La campaña a favor de un referendo constitucional propiamente dicho,

como lo sostiene el CNE en su Resolución núm. 0067 30 de enero de
2008, comenzará a partir de la ejecutoria de la sentencia de la Corte
Constitucional que declare exequible la ley que convoca el referendo.

Al respecto, la LEMP regula, a lo largo de su Título X, lo atinente a la

divulgación institucional, publicidad y contribuciones, en otras palabras,
aquello que se conoce como “legislación electoral de contorno”.

Así, en lo que se refiere al empleo de espacios institucionales, el artículo

91 de la LEMP dispone:

ARTÍCULO 91. ESPACIOS INSTITUCIONALES EN TELEVISIÓN. En

el referendo de carácter constitucional o legal, los promotores a favor
o en contra de la iniciativa, así como los partidos y movimientos con
personería jurídica, tendrán derecho dentro de los treinta (30) días
anteriores a la fecha de la votación, a por lo menos dos espacios
institucionales en cada canal nacional de televisión. El Gobierno
Nacional, si lo desea, dispondrá de tres espacios en cada canal para que
presente su posición sobre la materia.
En las campañas de referendo de ordenanzas, de acuerdo o de
resoluciones locales, en las capitales de los departamentos, los promotores
de la iniciativa y los que promuevan el voto por el no, así como los
partidos y movimientos con personería jurídica, que participen en el
debate, tendrán derecho a por lo menos tres espacios institucionales en el
En el caso de la iniciativa popular de acto legislativo presentada por el 20% de los concejales o
diputados del país se aplicará el trámite previsto en el artículo 375 de la Constitución.
2. El vocero deberá ser convocado a todas las sesiones en que se tramite el proyecto y ser oído en
todas las etapas del trámite.
3. El vocero podrá apelar ante la plenaria cuando la comisión respectiva se haya pronunciado en
contra de la iniciativa popular.
4. Cuando la respectiva corporación no dé primer debate a una iniciativa popular legislativa o
normativa durante una legislatura y ésta deba ser retirada, se podrá volver a presentar en la siguiente
legislatura. En este caso, seguirán siendo válidas las firmas que apoyan la iniciativa popular, y no será
necesario volver a recolectarlas.
Las firmas ciudadanas que apoyen iniciativas que al momento de entrar en vigencia la presente Ley, se
encuentren en tránsito en cualquier Corporación seguirán siendo válidas por un año más.

266
 Expediente CRF-003

canal de televisión de la respectiva región, dentro de los treinta (30) días

anteriores a la fecha de la votación. En el caso del Distrito Capital, y
mientras no disponga de canal regional, se considerará para tales efectos
como canal regional la cadena tres de televisión.
El Consejo Nacional Electoral previo concepto del Consejo Nacional de
Televisión o el órgano que haga sus veces, distribuirá los espacios,
señalará la duración de cada presentación y establecerá las reglas que
deban observarse en los mismos.
El tiempo asignado a los promotores de la iniciativa no podrá ser inferior
al promedio del asignado a los partidos y movimientos políticos con
personería jurídica (negrillas y subrayas añadidas).

Como se puede observar, durante la campaña del referendo, la LEMP

reconoce unos derechos, a los promotores y opositores al mismo, de
acceso a espacios institucionales en televisión, regulación que se
encuentra ausente en la iniciativa legislativa popular. Así mismo, se prevé
que el Gobierno, si así lo desea, disponga de “tres espacios en cada
canal para que presente su posición sobre la materia”.

De igual manera, la LEMP, en su artículo 92, dispone la realización de

unas publicaciones institucionales del proyecto de referendo
constitucional, en los siguientes términos:
ARTÍCULO 92. PUBLICACIONES INSTITUCIONALES. El
Registrador del Estado Civil correspondiente, ordenará tres (3)
publicaciones del texto del proyecto sometido a referendo, al comienzo,
en el intermedio y al final de la campaña, en dos diarios de circulación
nacional si se trata de un referendo de carácter constitucional o legal, o
dos publicaciones en un diario de amplia circulación en el respectivo
territorio, en el caso de un referendo de carácter departamental o
municipal (negrillas añadidas).

Al respecto, es importante resaltar que, a diferencia de lo sucedido en la

etapa de la iniciativa legislativa popular, donde los promotores, a lo largo
de su campaña, eran los responsables de difundir el proyecto de texto, en
esta segunda etapa tal labor, con sus consabidos gastos, corre por cuenta
del Estado.

De igual manera, la participación activa del Estado en esta segunda

campaña, a diferencia de la primera, se evidencia en el texto del artículo
93 de la LEMP:
ARTÍCULO 93. CAMPAÑA INSTITUCIONAL DE LA
ORGANIZACIÓN ELECTORAL. Sin perjuicio de la campaña que
adelanten los distintos grupos, la organización electoral será
responsable de la campaña por el sí y por el no, y para dar una
orientación objetiva al debate, escuchará en audiencia los

267
 Expediente CRF-003

argumentos de los promotores y opositores según lo establecido por el

Consejo Nacional Electoral.
Durante el tiempo de la campaña, la organización electoral publicará
anuncios en los medios de comunicación más adecuados para la suficiente
divulgación del contenido de la propuesta que será sometida a referendo,
para invitar a los ciudadanos a participar en la votación, y para ilustrar a
los ciudadanos sobre la organización del mismo, pero no podrá expresar
juicio alguno sobre el texto que será votado, ni señalar sus ventajas,
implicaciones o desventajas, si las hubiere (negrillas y subrayas
añadidas).

Se puede advertir, entonces, que durante la campaña electoral del

referendo constitucional, si bien los grupos a favor y en contra del mismo
pueden adelantar sus respectivas campañas, lo cual obviamente remite al
tema de la financiación, es el Estado, mediante su Organización
Electoral, el responsable de la campaña por el sí o por el no.

Correlativamente, los artículos 94 a 97 de la LEMP regulan el tema de las

reglas referentes a la publicidad de la campaña para el referendo
constitucional, en los siguientes términos:
ARTÍCULO 94. REGLAS PARA CAMPAÑAS PUBLICITARIAS. En
las campañas de los procesos de participación ciudadana de iniciativa
popular, toda persona natural o jurídica de derecho privado podrá
contratar publicidad para promover la recolección de firmas, la
participación ciudadana y una determinada posición frente al tema de la
iniciativa. En todo caso, deberá indicarse el nombre de quien financie los
anuncios.

Las afirmaciones falsas sobre el contenido de una iniciativa o de un

referendo serán sancionadas, en el caso de personas de derecho privado,
por el Consejo Nacional Electoral, con multas entre diez y cincuenta
salarios mínimos. En el caso de funcionarios o de entidades públicas,
éstas podrán ser denunciadas ante el Ministerio Público por cualquier
ciudadano.

ARTÍCULO 95. PUBLICIDAD EN LAS CAMPAÑAS DE

REFERENDO. Los promotores de una iniciativa de referendo, los que
promuevan el voto por el no, así como los partidos y movimientos
políticos que intervengan en el debate, podrán hacer propaganda por
todos los medios de comunicación, de acuerdo con la reglamentación que
para el efecto expida el Consejo Nacional Electoral.

ARTÍCULO 96. PUBLICIDAD PAGADA EN LOS MEDIOS DE

COMUNICACIÓN SOCIAL. Cuando un periódico, una emisora, una
programadora de televisión u otro medio de comunicación social acepte
difundir publicidad pagada sobre un referendo, deberá prestar sus
servicios a todos los promotores, partidos o grupos políticos que
intervengan en el debate y que los soliciten en igualdad de condiciones.

268
 Expediente CRF-003

En cuanto a la financiación de esta segunda campaña, como se puede

apreciar, presenta diferencias importantes en relación como la primera,
aunque también ciertas semejanzas, por las siguientes razones.

Como se ha indicado, durante la campaña del referendo constitucional el

Estado incurre en un conjunto de gastos (publicaciones, espacios en la
televisión institucional, celebración de debates), no previstos para la fase
de la iniciativa legislativa popular, financiada exclusivamente con
recursos privados. En otras palabras, se está ante una campaña soportada
con recursos públicos y privados.

En este orden de ideas, se presenta una semejanza importante: en ambas

campañas se permite la financiación privada; incluso en aquella del
referendo constitucional se prevén dos campañas: la de los promotores y
aquella de los opositores a la aprobación del proyecto de reforma
constitucional. De tal suerte que, al igual que sucede con la campaña a
favor de la iniciativa legislativa popular, en esta segunda también deben
existir límites a la financiación de las campañas, lo cual se traduce en la
existencia de topes individuales y globales. En efecto, las mismas
razones constitucionales que justifican la existencia de topes en la
primera campaña son aplicables para la segunda.

Una última diferencia, muy importante, consiste en que mientras que en

la campaña a favor de una determinada iniciativa legislativa popular el
Comité de Promotores es el gran protagonista del mecanismo de
participación ciudadana, en aquella del referendo constitucional lo es la
propuesta en sí de reforma a la Carta Política. En efecto, en este
escenario, el centro del debate político se centra entre quienes están a
favor y aquellos que están en contra de introducir determinada enmienda
al Texto Fundamental. De hecho, la misma LEMP dispone que “la
organización electoral será responsable de la campaña por el sí y por el
no, y para dar una orientación objetiva al debate, escuchará en
audiencia los argumentos de los promotores y opositores según lo
establecido por el Consejo Nacional Electoral”.

Finalmente, había que indicar que las campañas, a favor o en contra de

la aprobación del pueblo de un referendo constitucional, inician con la
declaratoria de exequibilidad del proyecto por parte de la Corte y
culminan con la realización del certamen democrático.

Examen, en el caso concreto, del marco normativo que regula la

iniciativa legislativa popular

269
 Expediente CRF-003

La Corte considera que las campañas electorales, sean para respaldar una
iniciativa legislativa popular o un referendo constitucional propiamente
dicho, se encuentran sometidas a límites en cuanto a su financiación
privada, lo cual se traduce en la existencia de topes individuales y
globales. También se ha explicado cuándo inicia y culmina cada una de
ellas. Pasa entonces la Corte a precisar el marco normativo vigente para
el caso concreto.

Como se ha indicado, el CNE, mediante Resolución núm. 0067 del 30 de

enero de 2008 del CNE, señaló lo siguiente:

4.- MECANISMOS DEL ORDEN NACIONAL: Hasta la suma de

TRESCIENTOS TREINTA Y CUATRO MILLONES
NOVECIENTOS SETENTA Y CUATRO MIL TRESCIENTOS
OCHENTA Y OCHO PESOS MONEDA LEGAL COLOMBIANA
($334.974.388).

ARTÍCULO SEGUNDO: Establézcase que las cuantías máximas para

promover la recolección de firmas, que pueden invertir las personas
naturales o jurídicas de derecho privado, de que trata el artículo 97 de la
ley 134 de 1994, en los mecanismos de participación ciudadana que se
adelanten en el año 2008, no podrán superar el uno por ciento (1%) de
los montos establecidos en el artículo primero de esta resolución
(negrillas, subrayas y mayúsculas añadidas).

Quiere ello significar que, durante la campaña adelantada a favor de la

iniciativa legislativa, la sumatoria de las contribuciones, provinieran de
personas naturales o jurídicas, no podía exceder el monto de $
334’974.388 millones de pesos.

En cuanto a los topes globales, la Corte entiende que la mencionada

Resolución debe interpretarse de conformidad con la Constitución, y en
consonancia con los artículos 97 y 98 de la LEMP, lo cual significa que el
monto total de los aportes no podían superar los $334.974.388 millones
de pesos. La anterior interpretación ni siquiera se opone a lo previsto en
el mencionado acto administrativo, según el cual “En el caso de los
referendos constitucionales, la campaña comenzará a partir de la
ejecutoria de la sentencia proferida por la Corte Constitucional que
declare exequible la ley que convoca el referendo”, por cuanto, como se

270
 Expediente CRF-003

explicó, existen realmente dos campañas electorales: una primera, a favor

de una iniciativa legislativa popular; y una segunda, aquella del referendo
constitucional propiamente dicho.

Pues bien, el balance entregado por el Comité de Promotores a la

Registraduría evidencia que esa suma se superó con creces. Veamos:

COMITÉ DE PROMOTORES PARA LA REELECCIÓN

PRESIDENCIAL
BALANCE INFORME DE INGRESOS Y GASTOS DEL PROCESO DE
RECOLECCIÓN DE APOYOS

TOTAL DE INGRESOS $ 2.046.328.135.81

Contribuciones de particulares 142.870.000
Otros créditos 1.903.458.135.81
TOTAL DE LOS GASTOS $2.046.328.135.81
Honorarios 46.858.162.
Recolección de apoyos 1.416.714.893
Materiales y publicaciones 226.898.454
Arrendamiento sede 17.143.550
Alquiler de equipos 10.164.641.
Seguros 5.575.730
Servicios públicos 66.769.605
Correos, portes y telegramas 19.266.159
Otros gastos 239.936.941.81

ORIGINAL FIRMADO ORIGINAL FIRMADO

LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO LUIS FERNANDO USECHE JIMENEZ
C. C. 2.911.993 de Bogotá C. C. 17.168.818 de Bogotá
Vocero del Comité Contador Público T. P. 4.157-T J.C.C

Así pues, de conformidad con documento aportado por el vocero del

Comité de Promotores, certificado además por contador público, la
organización gastó en su campaña para recolección de apoyos
ciudadanos, más de seis (6) veces lo autorizado por la Resolución núm.
0067 de 2008 del CNE.

Ahora bien, si en gracia de discusión se sostuviera que la cifra fijada por

el CNE en su citada Resolución comprendía no sólo la campaña a favor
de la iniciativa legislativa popular, sino también aquella del referendo
propiamente dicho, la situación resultaría ser aún más grave. En efecto,
en la primera etapa el Comité de Promotores habría gastado seis (6)
veces lo autorizado, quedando pendientes aquellos gastos en los cuales,

271
 Expediente CRF-003

eventualmente, incurrieran para incitar a los ciudadanos a votar a favor

del texto de reforma constitucional.

En cuanto a los aportes individuales, como se ha indicado, no podían ser

superiores a $ 3’349.743.88 millones de pesos, cifra que igualmente se
desconoció. En efecto, según el Acta núm. 008 del 2008 del Consejo
Central de la Asociación Colombia Primero, fechada 28 de abril de 2008,
se recibieron diversos aportes individuales por 25, 30, 50 y 100 millones
de pesos, es decir, muy superior a los a $3.349.743,88 millones de pesos
autorizados por el CNE. El texto pertinente es el siguiente:

6. Proposiciones y Temas de los señores Consejeros.

En este punto, se propone que el Consejo Central apruebe una serie de

donaciones que se van a recibir con ocasión del proyecto de iniciativa
popular que se plantea apoyar, conforme el informe del señor
Presidente, teniendo en cuenta que los estatutos imponen la necesidad de
obtener aprobación del Consejo para todo acto de cuantía sea o exceda
de cincuenta Salarios mínimos legales mensuales. Se discutió sobre los
procedimientos que se deben implementar a fin de someter al más
riguroso examen las donaciones que se vayan a recibir. Luego de una
breve discusión se aprobó la siguiente Resolución:
EL CONSEJO CENTRAL DE LA ASOCIACION COLOMBIA PRIMERO
RESUELVE:
Primero: Se autoriza la recepción de donaciones para financiar el
apoyo de la iniciativa legislativa popular que permita la segunda
reelección, sujetas a los siguientes procedimientos:
Segundo: Se autoriza recibir las siguientes donaciones:
1. Donación por la suma de veinticinco millones de pesos ($25.000.000)
de INTERSEC L TDA.
2. Donación por la suma de cien millones de pesos ($100.000.000) de
INTERACTlVA LTDA. .
3. Donación por la suma de treinta millones de pesos ($30.000.000) de
INVERSIONES ZARA TE GUTÍERREZ & CIA.
4. Donación por la suma de cien millones de pesos ($100.000.000) de la
Organización Ardila Lule.
5. Donación por cincuenta millones de pesos ($50.000.000) de Colpatria
S.A." (negrillas y subrayados agregados).

Pero, adicionalmente, en el Anexo núm. 8 de la investigación

administrativa que adelanta el CNE, visible a folios 39 a 95, existen
numerosos certificados de aportes, suscritos por el contador Luis
Fernando Useche Jiménez, actuando en nombre de la Asociación
Colombia Primero, cuyo examen evidencia otras graves violaciones a los
topes individuales. Para mayor claridad expositiva, la Corte indicará, en
una tabla, el nombre del contribuyente y el valor de su respectivo aporte:

272
 Expediente CRF-003

Nombre del aportante Monto del aporte

Héctor Anzola 5’000.000
Unión Temporal Devinorte 40’000.000
Gómez Zapata & Cia. 10’000.000
Inversiones Zárate 5’000.000
Inversiones Zárate 20’000.000
Inversiones Zárate GTZ & CIA 10’000.000
Fideicomiso BBVA Fiduciaria 20’000.000
Concesión Santa Marta, Riohacha,
Paraguachón.
Sutex S.A. 6’668.000
Texeli 6’666.000
Hatovial 20’000.000
Álvaro Herrera Urrego 20’000.000
Inversiones Petroleras de Colombia 30’000.000
“INVERPETROL”
Fundación Sendero 50’000.000
Inversora del Magdalena & CIA S.A. 40’000.000
Edgar Navarro Vives 50’000.000
DCD Constructores S.A. 5’000.000
Coquecol S.A. 10’000.000
Arq. Rocío Otálora Ayala 1’000.000
Nicolás Simón Solano Tribin 1’000.000

273
 Expediente CRF-003

Oleoflores S.A. 10’000.000

RCN Radio 10’000.000
Casa de la Válvula 3’000.000
Manuelita S.A. 23’000.000
Construitec S.A. 5’000.000
Constructora CRD LTDA 5’000.000
Inmobiliaria los Sauces S.A. 5’000.000
Asocaña 6’231.000
Asocaña 27’537.000
Asocaña 13’142.000
Alfonso M. S.A. 3’000.000
Divano LTDA. 1’000.000
Riopaila Castilla 30’000.000
Olga de Dávila 500.000
Manuel Forero 1’000.000
Tito Livio Caldas 10’000.000
Empacor 10’000.000
Gildardo Rojas 2’000.000
Gilberto Álvarez Uribe 1’000.000
Héctor Gaviria 1’000.000
Textron S.A. 10’000.000

274
 Expediente CRF-003

Julio (ilegible) 11’700.000

Interseg S.A. 25’000.000
Integra Seguridad 10’000.000
Almacenes Máximo 10’000.000
Valorem S.A. 100’000.000
Arturo Calle 25’000.000
C.I. Grodco 24’000.000
Constructora Fratel LTDA. 10’000.000
C.I. Banasan S.A. 20’000.000
Textiles Nueva Moda 6’666.000
La Samaria S.A. 15’000.000
Tequendama 15’000.000
Construcciones Edifa LTDA. 2’500.000
Amarey Nova Medical 30’000.000
Promotora Tamaca 5’000.000
Comercial Cardona Hermanos LTDA. 3’000.000

Ahora bien, según el certificado expedido por el contador público de la

Asociación Colombia Primero, fueron realizadas para “cumplir los fines
y objetivos establecidos en los estatutos de la Asociación”, lo cual
realmente fue una ficción, por cuanto los aportantes entregaron los
recursos para apoyar la iniciativa legislativa popular a favor del referendo
reeleccionista. Así lo demuestra, la correspondencia cruzada entre los
aportantes, el Comité de Promotores y la Asociación Primero Colombia,
como lo analizaron los Conjueces en su decisión.

De igual manera, el listado elaborado a partir de los cincuenta y seis (56)

certificados expedidos por el mencionado contador evidencia lo
siguiente:

275
 Expediente CRF-003

1. Un total de 44 aportes, es decir el 78.5%, superaron la cifra de $

3’349.743 pesos, es decir, el límite máximo para las contribuciones
individuales.

2. Ese mismo número de aportantes, sin que coincidan plenamente con

aquellos que superaron los topes, son personas jurídicas, sean sociedades
anónimas o limitadas, dentro de las que se destacan: constructoras 171;
concesionarias de vías172; fondos de inversiones173 y Fideicomisos174;
empresas vinculadas con determinados sectores de la producción agrícola
(azúcar)175 y textil176; explotación de recursos minerales177 y medios de
comunicación178. En otras palabras, empresas que, en su mayoría y
debido a las actividades que realizan, usualmente celebran contratos con
el Estado o son destinatarias de políticas públicas, como es el caso de la
política agrícola.

3. Igualmente, la Corte encuentra que, sumados los aportes dados por las
mencionadas empresas a favor de la campaña del mecanismo de
participación ciudadana, que sobrepasaron el tope máximo de los aportes
individuales de $ 3’349.743 de pesos, se alcanza la cifra de $
733’910.000 millones de pesos, es decir, los aportes individuales que
sobrepasaron los límites impuestos para este tipo de contribuciones
sumados representan, a su vez, más del doble del tope global autorizado.

De tal suerte que, según las pruebas obrantes en el expediente, queda

claro que (i) los integrantes del Comité de Promotores gastaron durante la
campaña de recolección de apoyos a la iniciativa de reforma
constitucional, más de seis (6) veces lo autorizado por el CNE; y (ii)
existieron aportes individuales superiores hasta en casi treinta (30) veces
lo permitido, contribuciones además realizadas, en este último caso, a
una organización no facultada para ello por el legislador estatutario,
como es el caso de la Asociación Colombia Primero.

171 Entre otras, DCD Constructores S.A; Construitec S.A.; Constructora CRD Ltda.; Constructora
Fratel Ltda.; y Construcciones Edifa Ltda.;
172 Unión Temporal Devinorte y Hatovial.
173 Entre otras, Valorem S.A.; Inversiones Zárate e Inversora del Magdalena;
174 Fideicomiso BBVA Concesión Santa Marta, Riohacha- Paraguachon.
175 Entre otras, Asocaña, Riopaila Castilla, Oleoflores S.A.y Manuelita S.A.
176 Arturo Calle y Textiles Nueva Moda.
177 Inverpetrol, Textron y Coquecol S.A.
178 RCN Radio

276
 Expediente CRF-003

3.4.1.3. Razones por las cuales se estiman violados los principios de

transparencia, pluralismo político e igualdad. La importancia de la
financiación de las campañas de los mecanismos de participación
ciudadana.

En principio, se podría pensar que los integrantes del Comité de

Promotores incurrieron en dos clases de irregularidades diferenciables:
(i) servirse de una Asociación particular para cumplir labores que según
la LEMP le son propias, en especial, el recaudo de los recursos
económicos, y (ii) desconocer los topes máximos generales e
individuales. Sin embargo, las pruebas obrantes en el expediente
demuestran que ambas situaciones son indisolubles: el recaudo de
contribuciones para la campaña por parte de la Asociación buscaba
eludir, a su vez, las prohibiciones en materia de superación de topes
electorales, individuales y globales. Tal maniobra, se pretendió abrigar
con un ropaje jurídico, recurriendo, como se ha explicado, a contratos de
mutuo y de mandato.

Pues bien, estas actuaciones del Comité de Promotores configuran no

sólo violaciones a la LEMP, sino que afectan los principios
constitucionales de transparencia del sistema democrático y de
pluralismo político, como se expondrá a continuación.

1. El principio de transparencia en un sistema democrático.

Contenido y alcance del principio

El tema de la transparencia en las campañas electorales en materia de

mecanismos de participación ciudadana se inscribe en un intenso debate
académico acerca de la financiación de la política. En efecto, como
sostiene la doctrina, el problema de los recursos económicos que
soportan tales actividades, ha adquirido una importancia cada vez mayor
“por sus consecuencias importantes en enturbiar la transparencia de las
elecciones y deteriorar la legitimidad del sistema democrático y la ética
de la administración pública”179.

179 Idem.

277
 Expediente CRF-003

En tal sentido, el principio de transparencia en materia electoral apunta al

establecimiento de instrumentos encaminados a determinar con precisión
el origen, la destinación, al igual que el monto de los recursos
económicos que soportan una determinada campaña electoral. De allí que
las diversas legislaciones establezcan el deber de rendir cuentas o
balances al término de las elecciones, e igualmente, prevean diversas
sanciones, bien sean para el candidato o partido político, que incumplan
tal deber o que superen los montos máximos autorizados.

Así pues, el mencionado principio apunta a combatir el fenómeno de la

corrupción, entendida esta, en palabras de Herbert, como “"el mal uso y
abuso de poder, de origen público o privado, para fines partidistas o
personales, a través de la violación de normas de Derecho" 180. En otras
palabras, la entrega de dinero, bienes o servicios, que se realiza de forma
encubierta a favor de un determinado candidato, con el fin de obtener un
beneficio posterior.

En igual sentido se pronunció la Corte en sentencia C- 1153 de 2005,

referente al control automático del proyecto de ley estatutaria mediante la
cual se regulaban las garantías electorales para los casos de reelección
presidencial:

“En aras de garantizar la transparencia de los aportes y de evitar el

ingreso de dineros de dudosa procedencia, le ley obliga a llevar un
registro pormenorizado de los recursos recibidos por la campaña.
Dicho registro incluye datos precisos de los particulares donantes, de
manera que sea posible identificar la legalidad de la procedencia de los
recursos. En tanto que la fijación de topes financieros busca equilibrar
el motor económico de la contienda, permitiendo, con ello, la
democratización del acceso a dicho cargo, es lógico que el Estado exija
claridad absoluta a los partidos y movimientos respecto del manejo
financiero de sus empresas políticas. Por ello, tal como lo dispone el
inciso final del artículo 17, el Consejo Nacional Electoral está autorizado
para revisar y verificar dicha documentación. La Corte Constitucional
entiende que la norma bajo estudio refleja un legítimo interés -impuesto
desde la misma base de la democracia- por garantizar la transparencia en
el manejo de los recursos de las campañas políticas, en un esfuerzo que
busca impedir la repetición de episodios que marcaron negativamente la
historia nacional. Así se lo autoriza, además, el artículo 109
constitucional, al prever que los �partidos, movimientos y candidatos
deberán rendir públicamente cuentas sobre el volumen, origen y destino

180 Herbert, A, Financing Politics: Money, Elections and Political Reform. 4th Edition. University of
Southern California

278
 Expediente CRF-003

de sus ingresos”, norma que no sería posible si las campañas no llevaran

la contabilidad de los mismos.” (negrillas y subrayados agregados).

Más adelante en la misma decisión se señala lo siguiente:

“Los elementos aportados por la jurisprudencia llevan a la Corte a

considerar que, como la información relacionada con los aportes y
contribuciones, así como los créditos, recibidos por las campañas
políticas involucra directamente el interés público reflejado en la
necesidad de garantizar la transparencia de las campañas políticas e
implica un riesgo social -derivado posiblemente de la tergiversación de
los medios económicos dispuestos para competir por el cargo de
Presidente de la República- la misma es de naturaleza semi privada, por lo
que puede ser solicitada por una autoridad administrativa en ejercicio de
sus funciones, la cual, para el caso, es el Consejo Nacional Electoral.”

Ahora bien, el principio de transparencia se aplica no solamente en el

caso de las elecciones encaminadas a seleccionar a los integrantes de una
Corporación Pública o al responsable de un determinado cargo, sino
igualmente en materia de mecanismos de participación ciudadana, en
tanto que manifestaciones de la democracia directa, tal como lo prevén
los artículos 97 y 98 de la LEMP. En efecto, no se entendería que las
campañas que apuntan a que el pueblo se manifieste por una determinada
opción política, fuesen ajenas a los postulados de la transparencia, es
decir, que pudiesen ser financiadas con toda suerte de recursos, sin
importar sus orígenes lícito o ilícito, ni tampoco sus montos; tanto menos
y en cuanto, como en el presente caso, la decisión a adoptar apunte a
reformar la Constitución.

En tal sentido, en los últimos años, debido a la importancia que han

adquirido los mecanismos de participación ciudadana, en especial el
referendo, los organismos internacionales y la doctrina especializada han
centrado su atención en examinar la regulación y puesta en marcha de
éstos, aplicando para ellos, mutatis mutandis, los principios que rigen los
actos electorales.
En lo que atañe a doctrina especializada, cabe señalar que la Comisión
Europea para la Democracia por el Derecho o “Comisión de Venecia”,
órgano consultivo del más alto nivel del Consejo de Europa para asuntos
constitucionales, aprobó en 2007 un “Código de Conducta en materia de
Referendos”, texto que fija unas directrices a los países miembros de la
Unión Europea para la celebración de aquéllos.

279
 Expediente CRF-003

En tal sentido, en materia de financiamiento de campañas, el parámetro

fijado es el siguiente:181

“g. El financiamiento de los partidos y de las campañas del referendo

deben ser transparentes.
h. El principio de igualdad de oportunidades puede, en ciertos casos,
conducir a limitar los gastos de los partidos y de otros actores del debate
sobre el referendo, especialmente en el ámbito de la publicidad.
i. Las violaciones del deber de neutralidad de las autoridades públicas
deben ser sancionadas”

Más adelante, el grupo de expertos explica el sentido de esta línea

directriz en los siguientes términos:

“3.3. Financiación.
Las reglas generales concernientes al financiamiento de los partidos y
de las campañas electorales, que sea público o privado, deben
aplicarse a las campañas de los referendos. Como en materia de
elecciones, la transparencia financiera debe encontrarse garantizada,
especialmente en lo atinente a las cuentas de la campaña. Una
variación en relación con las exigencias legales, por ejemplo,
sobrepasar de manera sustancial el techo de los gastos, puede dar
lugar a la anulación de una votación.” (negrillas y subrayados
agregados)182.

En el mismo documento, señalan lo siguiente:

“Reglas particulares aplicables a un referendo de iniciativa de una

fracción del cuerpo electoral o iniciativa popular (cuando ellos son
previstos por la Constitución).

38. La recolección de firmas debería ser gratuita y no financiada por

fondos privados. Si la remuneración es autorizada, no debe comprender
más que a las personas que recolectan las firmas, y no a los electores que
suscriben la iniciativa popular y la demanda de referendo. Se deben
reglamentar los límites a las sumas globales permitidas, así como las
cantidades permitidas por cada persona que recolecte firmas.” (Negrillas
agregadas)

Ahora bien, dado que los integrantes de la Comisión de Venecia

consideran que las reglas generales acerca de la financiación de las
campañas electorales deben asimismo aplicarse en materia de referendos,
en el referido extracto traducido, sus integrantes remiten al Código de

181 CDL- AD (2007) 008, Commission Européenne pour la Démocratie par le Droit, Code de Bonne
Conduite en matiere referendaire, 17 de marzo de 2007.
182 Ibídem.

280
 Expediente CRF-003

Buena Conducta en Materia Electoral, elaborado en 2002, y cuyo texto

pertinente es el siguiente:

“3.5. La financiación.
107. La reglamentación de la financiación de los partidos políticos y de
las campañas electorales es un elemento importante de la regulación del
proceso electoral.
108. En primer lugar, la transparencia financiera debe estar garantizada.
Ella es necesaria cualquiera que sea el desarrollo político y económico de
un Estado.
109. La transparencia se sitúa en dos niveles. El primero concierne a las
cuentas de las campañas, que deben figurar en una contabilidad especial y
cuidadosamente llevada. Una violación sustancial de las normas o una
variación en relación con los techos de los gastos que figuren en la ley,
pueden dar lugar a la anulación de una elección. El segundo nivel
consiste en vigilar la situación financiera del elegido antes y después de
su mandato. Una comisión para la transparencia financiera debe recibir
las declaraciones de los elegidos. Aquellas son confidenciales pero el
expediente puede, llegado el caso, ser remitido al órgano de investigación
penal.”183

Así las cosas, según la Comisión de Venecia, en materias electorales y de

mecanismos de participación ciudadana, debe aplicarse el principio de
transparencia en cuanto a sus respectivas financiaciones, principio que,
por lo demás, entienden, de conformidad con sus textos, debe ser
interpretado no de manera aislada, sino en conjunto con otros como son:
(i) el sufragio universal; (ii) igualdad de oportunidades; (iii) sufragio
libre; (iv) libre expresión de la voluntad del elector, (v) sufragio secreto;
(vi) imparcialidad de los órganos electorales; y (vii) existencia de un
conjunto de recursos efectivo.

Violación del principio de transparencia en el caso concreto

De conformidad con las pruebas obrantes en el expediente, la Corte

encuentra que se vulneró el principio de transparencia por cuanto (i) el
recaudo de recursos económicos se adelantó por intermedio de una
organización privada no autorizada por la LEMP para ello; (ii) se acudió
a diversas maniobras (contratos de mandato y de mutuo) para tratar de
ocultar la unidad de gestión y de propósitos que siempre existió entre el
183 CDL-AD (2002) 023 rev., par. 107. Commission Européenne pour la Démocratie par le Droit,
Code de Bonne Conduite en matière électorale, 19 de octobre de 2002.

281
 Expediente CRF-003

Comité de Promotores y la Asociación Primero Colombia; y (iii) si bien

el balance fue entregado en término por el vocero del Comité de
Promotores, no puede perderse de vista que a folio 213 del cuaderno
principal 4 obra un oficio fechado 6 de octubre de 2009, dirigido al
Presidente del CNE, suscrito por los señores Luis Guillermo Giraldo
Hurtado y Luis Fernando Useche Jiménez, donde se afirma lo siguiente:

“Los suscritos vocero y contador del Comité Promotor del

Referendo para la Reelección Presidencial, muy
respetuosamente nos permitimos manifestarle que con el
propósito de realizar algunas correcciones, retiramos el
balance presentado ante la Registraduría Nacional del Estado
Civil sobre la financiación de la recolección de firmas de
apoyo a la solicitud del mencionado referendo”

Sin embargo, las correcciones introducidas al balance no desvirtuaron la

vulneración de los topes individuales ni del gasto global porque
simplemente consistieron en enmendaduras y precisiones sobre el
nombre de algunos de los contribuyentes.

En suma, los actos particulares desplegados por el Comité de Promotores

no se ajustaron al principio de transparencia, lo cual configura un
desconocimiento de la Constitución. En efecto, un trámite de reforma
constitucional, así sea iniciado por el querer de un grupo ciudadanos y
posteriormente apoyado por un número considerable de éstos, debe
encontrarse libre de toda oscuridad o suspicacia. En otras palabras, en un
Estado Social de Derecho, toda manifestación de la voluntad popular
debe ajustarse a los cánones y parámetros previamente señalados por el
ordenamiento jurídico, entre ellos, aquellos orientados por el principio de
transparencia.

2. La fijación de topes de financiación como garantía del principio

del pluralismo político y de la igualdad en los mecanismos de
participación ciudadana

Contenido y alcance del principio

282
 Expediente CRF-003

Hasta la primera mitad del siglo XX, el debate en materia electoral se

centró en la titularidad del derecho al sufragio. Se pasó entonces de un
voto censitario, caracterizado por discriminar a los electores en función
de su sexo, riqueza o educación, para pasar al sufragio universal, cuya
fórmula consiste en: un ciudadano, igual a un voto. Luego la controversia
dogmática se centró en la conformación de las circunscripciones
electorales y en los mecanismos para repartir las curules, discusiones
que, hoy por hoy, subsisten en la doctrina.

Terminada la II Guerra Mundial la doctrina y la jurisprudencia alemanas,

seguidas por otras europeas, comenzaron a elaborar la noción de
igualdad de oportunidades en las competiciones electorales. Mediante
esta concepción se pretende superar la mera igualdad formal entre los
candidatos, en aras a garantizar que gocen de las mismas posibilidades de
resultar elegidos. Se analiza entonces la llamada “legislación electoral de
contorno”, atinente a la publicidad, acceso a medios de comunicación y
financiación de los partidos políticos y de sus respectivas campañas
electorales. En tal sentido, se ha entendido que existen, desde una
perspectiva fáctica, tres factores que pueden marcar la diferencia entre
los candidatos en competencia, a saber: aquellas superioridades derivadas
del (i) ejercicio del poder público; (ii) los recursos económicos; y (iii) el
acceso a los medios de comunicación. De allí que, las legislaciones
electorales contemporáneas apunten a (i) prohibir que los funcionarios
públicos intervengan en política; (ii) limitar las cantidades o montos
globales que pueden gastarse en las campañas, el origen de los recursos,
al igual que su destinación, siendo necesaria la rendición de cuentas; y
(iii) regulando el acceso de los candidatos a los medios de comunicación.

En cuanto al tema de la financiación de las campañas electorales, las

diversas legislaciones han establecido topes, a efectos de evitar que los
candidatos con mayores recursos sean más visibles que los demás. Se
suelen igualmente prohibir determinados tipos de aportes (vgr.
provenientes de empresas extranjeras), e igualmente, se prevén diversas
sanciones a la violación de topes electorales, que pueden ser (i) la
reducción de las subvenciones estatales a los partidos infractores
(España); (ii) la nulidad de la elección y la inelegibilidad del candidato
hasta por 10 años en casos de declaraciones falsas sobre gastos
electorales, al igual que la superación de topes acarrea la pérdida de la
curul (caso del Reino Unido con la Representation of the People Act de
1983); (iii) inelegibilidad del candidato hasta por 1 año para el caso de
superación de topes o rendición extemporánea de cuentas (Francia); y
(iv) imposición de multas al partido y pérdida del escaño (Italia)184.
184 Sánchez Muñoz, O., La igualdad de oportunidades en las competencias electorales, Madrid,
2007, p. 193.

283
 Expediente CRF-003

En el caso colombiano, la insuficiencia que han demostrado las sanciones

pecuniarias a los infractores de los topes electorales, aunada a las
numerosas investigaciones penales que se han adelantado en el país
debido a la infiltración de dineros ilícitos en la vida política, condujeron a
introducir reformas en la materia. En tal sentido, el Acto Legislativo 01
de 2009, retomando algunos avances que ya se habían presentado en la
anterior Reforma Política (Acto Legislativo 01 de 2003) 185 dispone lo
siguiente:

ARTÍCULO 3o. El artículo 109 de la Constitución Política quedará así:

El Estado concurrirá a la financiación política y electoral de los Partidos y
Movimientos Políticos con personería jurídica, de conformidad con la ley.
Las campañas electorales que adelanten los candidatos avalados por
partidos y movimientos con Personería Jurídica o por grupos
significativos de ciudadanos, serán financiadas parcialmente con recursos
estatales.
La ley determinará el porcentaje de votación necesario para tener derecho
a dicha financiación.
También se podrá limitar el monto de los gastos que los partidos,
movimientos, grupos significativos de ciudadanos o candidatos
puedan realizar en las campañas electorales, así como la máxima
cuantía de las contribuciones privadas, de acuerdo con la ley.
Un porcentaje de esta financiación se entregará a partidos y movimientos
con Personería Jurídica vigente, y a los grupos significativos de
ciudadanos que avalen candidatos, previamente a la elección, o las
consultas de acuerdo con las condiciones y garantías que determine la ley
y con autorización del Consejo Nacional Electoral.
Las campañas para elegir Presidente de la República dispondrán de
acceso a un máximo de espacios publicitarios y espacios institucionales
de radio y televisión costeados por el Estado, para aquellos candidatos de
partidos, movimientos y grupos significativos de ciudadanos cuya
postulación cumpla los requisitos de seriedad que, para el efecto,
determine la ley.
Para las elecciones que se celebren a partir de la vigencia del presente
acto legislativo, la violación de los topes máximos de financiación de
las campañas, debidamente comprobada, será sancionada con la
pérdida de investidura o del cargo. La ley reglamentará los demás
efectos por la violación de este precepto.

185 La preocupación por la limitación de los gastos de las campañas electorales aparece desde el texto
inicial de la Constitución Política, así el inciso final del artículo 109 señalaba: “La ley podrá limitar el
monto de los gastos que los partidos, movimientos o candidatos puedan realizar en las campañas
electorales, así como la máxima cuantía de las contribuciones individuales. Los partidos, movimientos
y candidatos deberán rendir públicamente cuentas sobre el volumen, origen y destino de sus
ingresos”. El texto constitucional original fue modificado por el artículo 3º del Acto Legislativo 01 de
2003 y quedó con el siguiente tenor: “También se podrá limitar el monto de los gastos que los
partidos, movimientos o candidatos puedan realizar en las campañas electorales, así como la máxima
cuantía de las contribuciones privadas, de acuerdo con la ley.”

284
 Expediente CRF-003

Los partidos, movimientos, grupos significativos de ciudadanos y

candidatos deberán rendir públicamente cuentas sobre el volumen,
origen y destino de sus ingresos.
Es prohibido a los Partidos y Movimientos Políticos y a grupos
significativos de ciudadanos, recibir financiación para campañas
electorales, de personas naturales o jurídicas extranjeras. Ningún
tipo de financiación privada podrá tener fines antidemocráticos o
atentatorios del orden público.
PARÁGRAFO. La financiación anual de los Partidos y Movimientos
Políticos con Personería Jurídica ascenderá como mínimo a dos punto
siete (2.7) veces la aportada en el año 2003, manteniendo su valor en el
tiempo.
La cuantía de la financiación de las campañas de los Partidos y
Movimientos Políticos con Personería Jurídica será por lo menos tres
veces la aportada en el período 1999-2002 en pesos constantes de 2003.
Ello incluye el costo del transporte del día de elecciones y el costo de las
franquicias de correo hoy financiadas.
Las consultas de los partidos y movimientos que opten por este
mecanismo recibirán financiación mediante el sistema de reposición por
votos depositados, manteniendo para ello el valor en pesos constantes
vigente en el momento de aprobación de este Acto Legislativo.
PARÁGRAFO TRANSITORIO. El Gobierno Nacional o los miembros
del Congreso presentarán, antes del 1o de agosto de 2009, un Proyecto de
Ley Estatutaria que desarrolle este artículo.
El proyecto tendrá mensaje de urgencia y podrá ser objeto de mensaje de
insistencia si fuere necesario. Se reducen a la mitad los términos para la
revisión previa de exequibilidad del Proyecto de Ley Estatutaria, por
parte de la Corte Constitucional. (Negrillas y subrayas añadidos).

Con base en las normas transcritas, se puede afirmar que Colombia se

inscribe en una tendencia internacional encaminada a sancionar todo
abuso del poder económico en la actividad política.

En igual sentido, de tiempo atrás, la Corte había insistido en la

importancia de la fijación de topes electorales en la contienda política.
Así por ejemplo, en sentencia C- 089 de 1994, consideró lo siguiente:

“La norma determina las pautas conforme a las cuales, seis meses antes
de cada elección, puede establecerse una suma máxima de gastos en que
pueda incurrirse por parte de cualquier candidato en una campaña. De
este modo la ley ejerce la atribución que el artículo 109 de la CP le ha
conferido. Como quiera que la fijación concreta no la puede hacer la ley
para cada una de las campañas, defiere esa función de mera actualización
al Consejo Nacional Electoral. Se busca que la lucha política, en lo
posible sea igualitaria, y que la idoneidad intelectual y moral de los
candidatos, las ideas y los programas, sean los medios
preponderantes a los que apelen los actores en la contienda electoral
y los únicos recursos que decidan su suerte.” (Negrillas añadidas).

285
 Expediente CRF-003

Más recientemente, la Corte en sentencia C- 1153 de 2005, referente al

proyecto de ley estatutaria mediante el cual se regulaba lo referente a las
garantías electorales en materia de elecciones presidenciales, realizó
importantes consideraciones en relación con la necesidad de limitar y
controlar los dineros que sirven para realizar actividades políticas:

“La creciente participación de grandes sumas de dinero en las campañas

electorales conlleva grandes riesgos para la democracia. Estos riesgos
se derivan de los intereses económicos de los diversos grupos que apoyan
las candidaturas, que constituyen verdaderos grupos de presión que es
necesario controlar con el fin de que no se desvirtúe la verdadera voluntad
de los electores, por conducto de diferentes mecanismos de sugestión. La
distorsión que la necesidad de financiación de los partidos genera en la
democracia se evidencia desde la disputa por el cargo hasta el ejercicio
del mismo.” (Negrillas agregadas).

Y más adelante señaló en relación con los topes electorales:

“En este contexto, los mecanismos para garantizar el equilibrio de

financiación de las campañas han evolucionado desde la regulación
minuciosa de lo que puede gastarse y recibirse a título de contribución en
la contienda, hasta la financiación estatal de la misma. En esa franja la
doctrina ha identificado mecanismos como el establecimiento de límites
de gastos, límites a las contribuciones, regulaciones especiales sobre
transparencia de los aportes y revelación de la fuente de las
contribuciones, proscripción de procedencias específicas, mecanismos
diseñados para encauzar las donaciones de particulares, subsidios en
especie y en dinero y financiación estatal propiamente dicha.

Concretamente, en cuanto al tema de la financiación de partidos y

campañas, la primera cuestión que resalta es si la misma debe ofrecerse
en igualdad de condiciones a todos los partidos y movimientos que
ingresan a la campaña o si la misma debe asignarse según el apoyo
político con que cuente cada uno. Así, una financiación matemáticamente
equitativa asignaría los mismos recursos a partidos y movimientos
políticos con amplia aceptación popular, que a movimientos o partidos
pequeños y de poca representatividad. Esta asignación igualitaria -no
proporcional- reconoce que en el juego de la democracia, tanto los
contendientes débiles como los poderosos tienen los mismos derechos de
participar en la competencia y, por tanto, el derecho a los mismos
recursos económicos.

No obstante, sistemas de financiación diversos admiten que asignar el

mismo apoyo económico a un partido marginal no resulta equitativo con
los de mayor difusión popular, atendiendo al hecho de que la distribución
de los recursos debe hacerse con criterios de proporcionalidad, de manera
que se refleje el apoyo político de la ciudadanía. Con la misma crítica,
hay quienes sostiene que el reparto proporcional de la financiación estatal
impide que partidos de un puñado de personas, sin fuerza de competición

286
 Expediente CRF-003

suficiente, aprovechen los recursos públicos con el único fin de granjearse

una publicidad gratuita, promotora de una opción irrealizable. Lo anterior,
sin embargo, encuentra oposición en el hecho de que la financiación
proporcional impide el surgimiento de nuevas alternativas políticas que, si
bien marginales en principio, pueden resultar potencialmente viables
como opción de poder hacia el futuro.

En atención a esa necesidad, otros sistemas aplican fórmulas mixtas,

todas encaminadas a garantizar un mínimo de apoyo fiscal que permita el
equilibrio de la contienda. Entre ellas se destacan el subsidio equitativo
con lo que los partidos puedan conseguir por vía de contribuciones
particulares; el subsidio complementario, que depende del sacrificio que
los partidos receptores hagan de lo que pretenden obtener de
contribuciones particulares -vigente en las elecciones presidenciales de
los Estados Unidos-; contribuciones fiscales atadas a los resultados de las
elecciones previas; ayuda estatal proporcional al número de escaños de
cada partido en la correspondiente legislatura; suministro estatal
diferenciado para el partido de la oposición, entre otros.” (Negrillas y
subrayados agregados)

La preocupación sobre los límites a la financiación de las campañas

electorales se ha trasladado a los mecanismos de participación ciudadana.
En este sentido apunta la doctrina: “por demás, los medios financieros
utilizados (en un referendo) tienen también un impacto importante sobre
el éxito o el fracaso de la propuesta. Así, si su procedencia y su
utilización no son controlados, el pluralismo de la información y la
igualdad entre las diversas corrientes de expresión, indispensables para
que los ciudadanos puedan efectuar su elección en entera libertad, no se
garantizan.”186

Cabe señalar que la “Comisión de Venecia” también ha realizado diversos

estudios acerca de los referendos en Europa, en los cuales se han
abordado aspectos tales como (i) fundamento jurídico; (ii) clases de
referendos; (iii) límites formales y materiales de los referendos; (iv)
reglas particulares para los referendos de iniciativa popular y
gubernamental; (v) financiación; (vi) efectos; y (vi) control judicial.187

En cuanto a la financiación de las campañas, la Comisión señala que el

empleo de fondos públicos, a favor o en contra de la iniciativa, se
encuentra prohibida en ciertos países (Armenia, Bulgaria, Croacia,
Georgia, Portugal, España y Suiza); en otros, se exige el acatamiento del
principio de neutralidad (Irlanda y Malta); mientras que ciertos Estados
limitan los montos (Austria). Por su parte, en cuanto a la financiación
privada, la mencionada Comisión se limita a indicar que, por regla
186 Sánchez Muñoz, Ob. Cit., p. 171.
187 Comisión de Venecia, “Le referéndum en Europe. Analyse des règles juridiques des Etats
Européens, Venecia, 2005.

287
 Expediente CRF-003

general, no se prohíbe remunerar a quienes ayudan en el proceso de

recolección de firmas.

Ahora bien, en 2007 la Comisión de Venecia aprobó un “Código de

Conducta en materia de Referendos”, texto que fija unas directrices a los
países miembros de la Unión Europea para la celebración de aquéllos.
En tal sentido, en materia de financiamiento de campañas, el parámetro
fijado es el siguiente:188

“3.3. Financiación.
Las reglas generales concernientes al financiamiento de los partidos y de
las campañas electorales, que sea público o privado, deben aplicarse a las
campañas de los referendos. Como en materia de elecciones, la
transparencia financiera debe encontrarse garantizada, especialmente en
lo atinente a las cuentas de la campaña. Una variación en relación con
las exigencias legales, por ejemplo, sobrepasar de manera sustancial
el techo de los gastos, puede dar lugar a la anulación de una
votación.” (negrillas y subrayados agregados)189.

En el mismo documento, señalan lo siguiente:

“Reglas particulares aplicables a un referendo de iniciativa de una

fracción del cuerpo electoral o iniciativa popular (cuando ellos son
previstos por la Constitución).
38. La recolección de firmas debería ser gratuita y no financiada por
fondos privados. Si la remuneración es autorizada, no debe comprender
más que a las personas que recolectan las firmas, y no a los electores que
suscriben la iniciativa popular y la demanda de referendo. Se deben
reglamentar los límites a las sumas globales permitidas, así como las
cantidades permitidas por cada persona que recolecte firmas.” (Negrillas
agregadas)

Ahora bien, dado que los integrantes de la Comisión de Venecia

consideran que las reglas generales acerca de la financiación de las
campañas electorales deben asimismo aplicarse en materia de referendos,
en el referido extracto traducido, sus integrantes remiten al Código de
Buena Conducta en Materia Electoral, elaborado en 2002, y cuyo texto
pertinente fue citado previamente. De tal suerte que, considera la
mencionada Comisión que, violaciones graves a la normatividad atinente
a la financiación, en especial la superación de topes, bien sea de
elecciones o de mecanismos de participación ciudadana, pueden dar lugar
a la anulación de la elección del candidato o de la votación por un

188 CDL- AD (2007) 008, Commission Européenne pour la Démocratie par le Droit, Code de Bonne
Conduite en matière référendaire, 17 de marzo de 2007.
189 Ibídem.

288
 Expediente CRF-003

referendo, según el caso. En otras palabras, el establecimiento de topes

electorales, si bien es importante en el ámbito de la democracia
representativa, en el sentido de garantizar la vigencia del principio de
igualdad de oportunidades, lo es igualmente en el contexto de los
mecanismos de participación ciudadana, es decir, ante manifestaciones de
la democracia directa.

Así mientras que en una elección se suelen establecer topes máximos a

los ingresos y gastos en que incurren partidos políticos y candidatos, a
efectos de evitar que los competidores electorales con mayores recursos
económicos sean más visibles ante el electorado y de esta forma lograr
una ventaja inaceptable, en materia de mecanismos de participación, los
topes electorales constituyen una garantía del principio del pluralismo
democrático.

En efecto, partiendo de la constatación de la coexistencia en un Estado

Social de Derecho de diversas opciones ideológicas y políticas,
igualmente válidas, las cuales plantean diferentes posturas entorno a la
conducción de los asuntos públicos y de la sociedad; gozando además
todas ellas de una presunción de validez, y descartando la posibilidad de
obtener un consenso material (unanimidad) sobre todas y cada una de las
cuestiones públicas, es preciso llegar a consensos procedimentales, es
decir, acuerdos claros y transparentes encaminados a resolver los
conflictos sociales o, dado el caso, adoptar una determinada decisión
política, con fundamento en la regla de las mayorías.

En este contexto, la fijación de topes individuales y globales a las

campañas de los mecanismos de participación ciudadana apunta a
garantizar que una determinada opción política, así llegue a ser la
mayoritaria en un momento histórico determinado, no termine
imponiéndose injustamente sobre otras concepciones políticas
igualmente válidas. En otros términos, en un Estado Social de Derecho
los recursos económicos que soportan un determinado proyecto político,
instrumentalizado mediante un determinado mecanismo de participación
ciudadana y cristalizado en una reforma constitucional, no pueden ser
ilimitados por cuanto se atentaría gravemente contra el pluralismo
político. Dicho de otra manera: el dinero no puede convertirse en el
principal catalizador de un proceso de reforma constitucional.

289
 Expediente CRF-003

Así las cosas, las vulneraciones graves y flagrantes de las disposiciones

que prevén los topes en las campañas de los mecanismos de participación
ciudadana, no constituyen meras infracciones menores a disposiciones
administrativas, sancionables en nuestro contexto normativo con multas,
sino que configuran violaciones al principio del pluralismo democrático,
y en consecuencia, configuran vicios constitucionales que afectan la
validez de la iniciativa de reforma constitucional.

Violación del principio de pluralismo en el caso concreto

En el caso concreto, como se ha explicado, el monto total que podía

gastar el Comité de Promotores del Referendo ascendía a la suma de $
334’974.388 millones de pesos. Según el balance entregado, ingresaron a
la campaña $ 2.046’328.135.81 pesos, lo que significa que la
organización gastó en su campaña para recolección de apoyos
ciudadanos, más de seis (6) veces lo autorizado por la Resolución núm.
0067 de 2008 del CNE.

En materia de aportes individuales, las personas naturales o jurídicas

podían contribuir con un máximo de $3’349.743 millones de pesos, tope
que igualmente fue vulnerado en numerosas ocasiones, por cuanto se
recibieron contribuciones por 25, 30, 50 y hasta 100 millones de pesos, lo
que significa, casi treinta (30) veces lo autorizado, como se desprende del
cuadro insertado en las páginas precedentes de esta decisión.

En tal sentido, la Corte considera que la grave y evidente violación de

topes por parte del Comité de Promotores configura una violación del
principio del pluralismo democrático consagrado en el artículo primero
constitucional por cuanto (i) desconoce las previsiones señaladas en los
artículos 97 y 98 de la LEMP y desarrolladas en un acto administrativo
preparatorio de una reforma constitucional, como lo es la Resolución
núm. 0067 de 2008 del CNE; y (ii) colocó en una situación
manifiestamente privilegiada a un proyecto ideológico dentro de la
sociedad, desconociendo los derechos de otras opciones políticas
igualmente válidas.

290
 Expediente CRF-003

En efecto, invertir más de seis (6) veces de lo permitido en una campaña

encaminada a promover una determinada reforma constitucional, la cual,
por su contenido resulta ser igualmente de contenido electoral, configura
un abierto desconocimiento del principio del pluralismo político y de la
igualdad en los términos antes señalados. Lo anterior por cuanto, la
inversión desmesurada de recursos económicos en la campaña terminó
por garantizar el éxito del proyecto político y minó las opciones de otras
corrientes políticas contrarias a la idea de la reelección presidencial.

Adicionalmente, como antes se anotó, estos recursos provinieron en

buena parte de personas jurídicas, sociedades anónimas o limitadas,
dentro de las que se destacan: constructoras190; concesionarias de vías191;
fondos de inversiones192 y fideicomisos193; empresas vinculadas con
determinados sectores de la producción agrícola (azúcar) 194 y textil195;
explotación de recursos minerales196 y medios de comunicación197; en
otras palabras, empresas que, en su mayoría y debido a las actividades
que realizan, usualmente celebran contratos con el Estado o son
destinatarias de políticas públicas. El desmesurado flujo de dineros
provenientes de estos particulares en la campaña de un mecanismo de
participación popular dirigido a reformar la Constitución para establecer
una segunda reelección presidencial también hace notorio que los
recursos fueron destinados a apoyar un proyecto político específico en
detrimento de otras opciones ideológicas.

3.5. Conclusiones sobre el trámite de la iniciativa legislativa que dio

origen a la Ley 1354 de 2009

Recapitulando, durante el trámite de la iniciativa legislativa ciudadana se

presentaron diversas irregularidades vinculadas con la financiación de la
campaña a favor de la iniciativa de reforma constitucional, las cuales,
vistas de manera articulada, configuran una violación grave a principios
cardinales sobre los cuales se estructura un sistema democrático como
son entre otros el de la transparencia y el del respeto por el pluralismo

190 Entre otras, DCD Constructores S.A; Construitec S.A.; Constructora CRD Ltda.; Constructora
Fratel Ltda.; y Construcciones Edifa Ltda.;
191 Unión Temporal Devinorte y Hatovial.
192 Entre otras, Valorem S.A.; Inversiones Zárate e Inversora del Magdalena;
193 Fideicomiso BBVA Concesión Santa Marta, Riohacha- Paraguachon.
194 Entre otras, Asocaña, Riopaila Castilla, Oleoflores S.A.y Manuelita S.A.
195 Arturo Calle y Textiles Nueva Moda.
196 Inverpetrol, Textron y Coquecol S.A.
197 RCN Radio

291
 Expediente CRF-003

político del elector consagrados en los artículo 1, 155, 374

constitucionales y en los artículos 24, 27, 97 y 98 de la LEMP.

En efecto, una organización ajena a la iniciativa -la Asociación Primero

Colombia- adelantó gestiones propias de un Comité de Promotores
desconociendo, de manera flagrante, los mandatos del legislador
estatutario, y en últimas, principios constitucionales propios del modelo
de Estado social de derecho. Desde la conformación misma del Comité
de Promotores a esta Asociación se asignaron dos labores fundamentales
en el manejo de la campaña a favor del referendo: (i) la contabilidad; y
(ii) el “manejo de los fondos”. En virtud de estas imprecisas tareas
encomendadas la Asociación Colombia Primero, recaudó y administró
importantes aportes económicos para financiar la campaña de recolección
de apoyos ciudadanos a favor del referendo, recursos que fueron
trasladados al Comité de Promotores mediante un préstamo. Resulta
evidente la existencia de unidad de gestión y administrativa, entre el
Comité de Promotores de la iniciativa legislativa ciudadana y la
Asociación Colombia Primero, dato relevante al momento de examinar la
transparencia del proceso de financiación de la campaña de recolección
de apoyos ciudadanos, y por supuesto, la vulneración de la LEMP y de la
Constitución.

En conclusión, el Comité de Promotores del referendo se sirvió de una

Asociación particular, que siempre controló, para adelantar labores que
según la LEMP le eran propias, en concreto, las atinentes a la
financiación de la campaña para la recolección de los apoyos ciudadanos
necesarios para tramitar una reforma constitucional. Lo anterior,
configura una maniobra para burlar los mandatos constitucionales y de la
LEMP, encaminados precisamente a que tales procesos sean realmente
transparentes y claros, y que, en definitiva, no se lesionen principios
constitucionales.

Esta situación está íntimamente ligada con la trasgresión de la regulación

y de los principios constitucionales que rigen la financiación de las
campañas de los mecanismos de participación ciudadana, tales como los
de transparencia y pluralismo político. Se tiene así, que de conformidad
con los artículos 97 y 98 de la LEMP, para la campaña de la iniciativa
legislativa popular se aplican los topes globales e individuales que fije el
CNE, los cuales en el año 2008 ascendían a la suma de $ 3’349.743 para
los aportes individuales y de $ 334’974.300 como límite global de
gastos. Ahora bien, en la campaña de la iniciativa legislativa ciudadana

292
 Expediente CRF-003

que dio origen a la Ley 1354 de 2009 (i) los integrantes del Comité de
Promotores gastaron durante la campaña de recolección de apoyos a la
iniciativa de reforma constitucional una suma global que supera más de
seis (6) veces lo autorizado por el CNE; y (ii) existieron aportes
individuales superiores hasta en casi treinta (30) veces lo permitido,
contribuciones además realizadas, en este último caso, a una
organización no facultada para ello por el legislador estatutario, como es
el caso de la Asociación Colombia Primero. Estas actuaciones además de
suponer una trasgresión de los mandatos de la LEMP vulneraron los
principios constitucionales de trasparencia porque en general toda la
actuación fue dirigida a burlar los mandatos legales y constitucionales y
de pluralismo porque permitió contar con recursos ilimitados para
privilegiar o favorecer la propuesta de reelección presidencial.

Las irregularidades en la financiación de la campaña de la iniciativa

legislativa ciudadana, previamente detalladas, acarrean la
inconstitucionalidad del procedimiento legislativo, pues como antes se
señaló esta etapa hace parte del trámite de a ley convocatoria a un
referendo constitucional y por lo tanto tienen como directa consecuencia
la declaratoria de inconstitucionalidad de la Ley 1354 de 2009. No
obstante, por razones de suficiencia argumentativa se continuará con el
estudio del trámite de la iniciativa en el Congreso de la República.

4. El trámite en el Congreso de la República del proyecto de la Ley

1354 de 2009

Una vez examinado el trámite ante la organización electoral de la

iniciativa legislativa ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de 2009
corresponde a esta Corporación abordar el estudio del procedimiento
legislativo que terminaría por convertir dicha iniciativa en la ley
convocatoria a un referendo constitucional. Para una mayor claridad en
este acápite se seguirá un orden expositivo similar al empleado en el
aparte anterior de esta providencia. En consecuencia la Corte
Constitucional:

1. En primer lugar hará un breve recuento de los principios que

rigen el procedimiento legislativo.
2. Describirá el trámite que, según la Constitución y las normas
orgánicas pertinentes, debe surtir un proyecto de ley convocatorio

293
 Expediente CRF-003

a referendo constitucional de iniciativa popular ciudadana ante el

Congreso de la República.
3. A continuación relatará detalladamente el trámite legislativo de
la Ley 1354 de 2009.
4. Finalmente examinará si, a lo largo de dicho trámite, se incurrió
en vicios de procedimiento que afecten la validez del mismo.

4.1. El principio democrático y los principios que rigen el

carácter sustancial del procedimiento legislativo

Hacer referencia al funcionamiento del órgano legislativo en Colombia

obliga a mencionar dos aspectos fundamentales: las funciones que realiza
y los procedimientos por medio de las cuales son desempeñadas. En un
Estado social y democrático de derecho ambos extremos son de carácter
fundamental. Es la propia Constitución la que, en su Título I, señala los
rasgos que deben caracterizar al Estado Colombiano, dentro de los cuales
deben destacarse el sometimiento de las actuaciones de los órganos
constituidos al ordenamiento jurídico principio de legalidad, el principio
que debe inspirar la toma de las principales decisiones de la vida estatal
el democrático y el fin esencial que debe inspirar la labor de sus órganos
el beneficio social.

Si bien estos temas han sido desarrollados abundantemente por la

jurisprudencia de esta Corporación, en esta oportunidad es necesario
reiterarlos por la trascendencia que tiene en el examen de
constitucionalidad de una ley convocatoria a un referendo constitucional
de iniciativa ciudadana. Como antes se mencionó, en este procedimiento
de reforma se aúnan mecanismos propios de la democracia participativa
con el elemento definitorio por excelencia de la democracia
representativa: el procedimiento legislativo, por tal razón es necesario
detenerse nuevamente en los principios que informan la actuación del
Congreso.

Entre los diversos órganos que integran las ramas del poder público, tanto
por su origen como por su funcionamiento, el Congreso es el órgano
representativo por excelencia debido a que en las elecciones que tienen
lugar para su conformación un número plural de fuerzas políticas
compiten y obtienen escaños en su interior; y, principalmente, porque su
funcionamiento debe respetar reglas de juego previstas para que la
pluralidad de fuerzas políticas tengan oportunidad de manifestar, de
forma útil, sus opiniones y pareceres.

294
 Expediente CRF-003

Así mismo, los elementos democráticos en la composición y

funcionamiento del Congreso justifican las funciones que le son
atribuidas. La elaboración de la ley, la reforma de la Constitución, la
elaboración del presupuesto del Estado, la investigación y el juzgamiento
de los altos funcionarios del Estado, el control político, son todas tareas
esenciales que adquieren legitimidad democrática si son ejecutadas por el
cuerpo de representantes del pueblo a nivel nacional. Pero igualmente el
desarrollo de las funciones a su cargo debe entenderse como una
manifestación del principio democrático y, por consiguiente, los
procedimientos por medio de los cuales se ejercen las competencias y se
adoptan las decisiones correspondientes están sujetos a las mismas reglas
que aportan legitimidad al Congreso en su conformación.

Aunque el principio democrático se manifiesta en todas las funciones del

Congreso, interesa a la Corte profundizar, especialmente, en como se
concreta tratándose de la labor legislativa. A lo largo de ésta se
encuentran muy distintas expresiones del principio democrático, las
cuales, verbigracia, abarcan momentos como la reunión, actividades
como la participación y decisión, al igual que condiciones como la
transparencia. Estas diversas manifestaciones pueden ser agrupadas en
tres principios que integrarían, a su vez, el principio democrático en la
actividad congresual. De esta manera en el principio mayoritario o de
decisión por mayorías, de pluralismo político y de publicidad se puede
entender condensado de forma un poco más concreta el sentido
democrático que atiende el deber ser del funcionamiento del Congreso.
198

Para efectos del objeto ahora estudiado será menester establecer cómo se
presenta cada uno de estos principios en la actividad del órgano
legislativo con el objetivo de mostrar las distintas maneras de concreción
que tiene el principio democrático en sus actividades.

4.1.1. Principio mayoritario

La decisión tomada por la mayoría es la fórmula más eficiente desde el

punto de vista democrático para integrar a las fuerzas que participan en

198 En este sentido MANUEL ARAGÓN REYES en Constitución, democracia y control, México, Instituto
de Investigaciones Jurídicas UNAM, Serie Doctrina Jurídica No. 88, 2002, p. 36 y s.s.

295
 Expediente CRF-003

una elección, sin que se pierdan elementos de libertad e igualdad que son

esenciales a las actividades congresuales.

En principio, el método que mejor responde a dichos criterios de

legitimación sería el que contase con el apoyo de todos y cada uno de los

integrantes de la respectiva célula o cámara legislativa cuando se

pretenda tomar una decisión, es decir, la unanimidad. Sin embargo, la

práctica ha demostrado muchas veces que un sistema de decisión basado

en el acuerdo unánime de los integrantes es imposible de sostener en un

foro como son los órganos legislativos, en donde se dificulta conseguir

un parecer idéntico de todas las fuerzas políticas sobre un determinado

tema. Por esta razón, y ante la necesidad de preservar la igualdad al

interior del Congreso, el método de decisión mayoritario surge como la

solución más adecuada a este tipo de situaciones, ya que implica que para

tomar una decisión debe ser mayor el número de participantes que estén

de acuerdo que el de aquellos que no lo estén199.

La decisión mayoritaria tiene un profundo fundamento en la igualdad,

porque asigna idéntico valor a la participación de cada uno de los

ciudadanos y toma como presupuesto la igualdad de oportunidades en el

199 Por esta razón Kelsen afirmaba que entre más exigente sea la mayoría menor será la limitación de
la libertad individual. En este sentido manifestó que “el principio de mayoría absoluta significa la
aproximación relativamente mayor a la idea de libertad” KELSEN Hans, “El problema del
parlamentarismo” en Escritos sobre la democracia y el socialismo, Ed. Debate, Madrid, 1988, p. 99.

296
 Expediente CRF-003

proceso participativo. Es decir, el sentido democrático de la decisión

mayoritaria está fundado en dos pilares que se nutren del principio de

igualdad: (i) el que las condiciones para participar en el proceso de

decisión no tengan fundamento en parámetros discriminadores –tales

como la renta o el nivel de preparación académica-; y (ii) el idéntico

valor asignado a la decisión de cada uno de los participantes, en cuanto

que entre las participaciones válidas ninguna tendrá mayor peso que otra.

De esta forma el principio mayoritario se convierte en realización del

valor igualdad que a su vez se presenta como uno de los principales

objetivos a garantizar dentro de las labores de un Congreso vinculado en

su funcionamiento por el principio democrático.

La Constitución acoge esta idea en el artículo 146, en el cual consagra

que por regla general las decisiones de las Cámaras y Comisiones del

Congreso se tomarán por mayoría simple. La concreción del principio

democrático a través del principio mayoritario implica, además de la

decisión tomada por el mayor número de integrantes de la respectiva

corporación, el respeto de las posibilidades de participación a los grupos

minoritarios, no sólo en la discusión, sino en la efectiva toma de las

decisiones. Por esta razón es necesario que como parte esencial del

297
 Expediente CRF-003

principio mayoritario se derive el principio minoritario, que en un

sistema democrático, lejos de ser contradictorio, resulta complementario.

En efecto, implementar el principio minoritario es hacer partícipes a las

minorías, si no de todas, de las decisiones más importantes adoptadas por

las cámaras legislativas200, lo que no significa nada diferente a establecer

mayorías cualificadas para los temas trascendentales de la vida estatal 201,

dando así la posibilidad de que los grupos minoritarios participen activa y

efectivamente en el desarrollo de los trabajos parlamentarios 202. Así, la

Constitución de 1991 prevé una serie de mayorías especiales absolutas y

cualificadas que responden a la necesidad de alcanzar consensos estables

sobre algunas de las materias que decide el legislativo203.

200 LEIBHOLZ G., RINCK H., HESSELBERGER D., Grundgesetz Kommentar, Artikel 20, T. II, Ed.
Otto Schmidt, Colonia, 1990, p. 37; Por la doctrina española puede consultarse el excelente trabajo de
la doctora Paloma Requejo, democracia parlamentaria y principio minoritario, Ed. Ariel, Barcelona,
2000, especialmente el cap. 4.
201 RESIGNO G.U., Voce “Principio maggioritario” en Enciclopedia Giuridica Treccani, vol. XXIV,
1998, p. 2.
202 La inclusión de las minorías en el debate y decisión de los temas más relevantes de la vida
congresual no puede entenderse como la renuncia a la dinámica del cuerpo legislativo; en este sentido
resulta útil tener en cuenta las palabras de Moreno, para quien “Tal modo de ver las cosas atentaría
contra la propia naturaleza del Parlamento como sede de debate pluralista entre todas las fuerzas
políticas, y supondría olvidar el papel fundamental que estos grupos desarrollan en la función central
que los modernos parlamentos están llamados a desempeñar: el control de la actividad del ejecutivo
MORENO GARCIA Antonio, “Los derechos de las minorías en la organización del trabajo
parlamentario” en Revista de las Cortes Generales, n. 25, Madrid, 1992, p. 52.
203 Se exige el apoyo de una mayoría absoluta para aprobar, entre otras, las leyes que concedan
facultades extraordinarias al Presidente de la República (Art. 150 num. 10), para las leyes orgánicas
(Art. 151), para las leyes estatutarias (Art. 153), para las leyes que llamen al pueblo a convocar una
Asamblea Constituyente (Art. 376), para las leyes que sometan a referendo un proyecto de reforma
constitucional (Art. 378), para la reconsideración de una objeción presidencial por razones de
inconveniencia (Art. 167), para aprobar moción de censura contra un Ministro (Art. 135 n. 9º) o para
aprobar actos legislativos. Por otro lado, se requerirá mayoría de dos tercios para aprobar leyes que
reformen o deroguen decretos legislativos expedidos en desarrollo del Estado de Guerra Exterior (Art.
212 inc. 4º) y para aquellas leyes que conceden amnistías o indultos (Art.150 num. 17).

298
 Expediente CRF-003

De esta forma la decisión propia de la democracia será aquella que exija

el apoyo o consenso de la mayoría de los integrantes del cuerpo que

decide, de manera tal que para las decisiones más importantes se exija

que del consenso formen parte minorías representativas del órgano

legislativo. Contrario sensu, no será democrático el sistema que prevea

un procedimiento en el que la minoría pueda expresar la voluntad

definitiva del cuerpo legislativo, que sustancialmente se asemejará a una

oligarquía y, mucho menos, aquel en que sea una persona la que tome las

decisiones políticas reservadas a esta institución del Estado tal como

ocurre en una dictadura.

4.1.2. Principio de pluralismo político

Este principio resalta la integración plural del órgano legislativo y,

aunque parezca redundante, de sus órganos internos, como son las

plenarias de las cámaras y las comisiones. Además de la legitimidad

derivada de su elección directa por parte de los ciudadanos, característica

que comparte con el Presidente de la República, su legitimidad le viene

dada porque en su integración participan las fuerzas políticas, que de

acuerdo con el procedimiento de decisión política, se destacan como las

más representativas de la sociedad.

299
 Expediente CRF-003

Una primera manifestación de este principio tiene lugar en la elección de

los miembros del Congreso. En efecto, el pluralismo de fuerzas políticas

representadas en el órgano legislativo es fruto del procedimiento de

escrutinio electoral que, contrario al de los cargos uninominales,

desarrolla un sistema proporcional, es decir, un sistema cuyo principio

será el repartir los escaños a proveer entre las fuerzas políticas

participantes en la contienda electoral, de acuerdo al nivel de sufragios de

apoyo obtenidos por cada una de ellas. Toda la participación de las

fuerzas minoritarias tendrá sentido si éstas son las que verdaderamente

representan a los sectores ideológicos, pareceres políticos o concepciones

sociológicas existentes al interior de la sociedad representada. De manera

que la base conceptual en la que se apoya el pluralismo es que del

proceso electoral a partir del cual se lleva a cabo la elección de los

miembros del Congreso se podrá obtener una representación refleja de la

sociedad.

Adicionalmente, como antes se señaló, el pluralismo también rige el

funcionamiento del Congreso. Desde esta perspectiva el objetivo

principal del pluralismo político es, como su nombre lo indica, hacer de

la manifestación de voluntad de las comisiones, cámaras legislativas o

Congreso en pleno, el resultado de un proceso integrador de las fuerzas

políticas que lo conforman, de manera que las mismas puedan participar

300
 Expediente CRF-003

activamente en el proceso de determinación política. Esta manifestación

es similar a la hecha con ocasión del principio mayoritario en cuanto que

el mismo resulta, a su vez, de una integración de las minorías con asiento

en la cámara; sin embargo, el pluralismo no concentra su atención en la

decisión que finalmente se toma, sino en el proceso que a ella conduce.

En este sentido el pluralismo propugnará porque en el proceso de

funcionamiento de las cámaras y sus comisiones se garantice la

participación de las diversas políticas en las etapas que componen el

procedimiento legislativo. En esa medida no sería coherente adjudicar el

carácter de democrático a un procedimiento legislativo en el cual la

mayoría acapare las posibilidades de participación. Resulta entonces

valioso que la presentación de proyectos de ley, la interposición de

enmiendas, la elaboración, presentación y exposición de informes de

ponencia, la solicitud de confirmación del quórum, la participación con

voz en las sesiones de cámaras y comisiones, sean posibilidades de

actuación de las fuerzas minoritarias en el procedimiento legislativo.

Por otra parte, el principio democrático y el pluralismo están

profundamente imbricados, así la democracia en desarrollo del

procedimiento legislativo tendrá como objeto principal la protección de

las minorías que desde la perspectiva del pluralismo implicará su

301
 Expediente CRF-003

inclusión efectiva en la deliberación y aprobación de los proyectos que

tiene lugar en desarrollo del procedimiento legislativo.

4.1.3. Principio de publicidad

El principio de publicidad aporta un elemento trascendental en la

actividad institucional dentro de un Estado democrático, que consiste en

la posibilidad de fiscalizar la actividad que realiza el poder público,

examen que en el caso del Congreso de la República tendrá como sujetos

activos tanto a la sociedad, como a los mismos integrantes del órgano

legislativo, especialmente a las fuerzas minoritarias o de oposición, las

cuales estarán interesadas en resaltar las disparidades de criterio jurídico

o político con las medidas adoptadas por la mayoría.

Entonces, en primer lugar el principio de publicidad supone la

posibilidad de que la sociedad observe de forma amplia y neutral el

funcionamiento de comisiones y cámaras, lo que puede concretarse a

través de los mecanismos institucionales previstos para tal efecto como la

Gaceta del Congreso, el canal público por el cual se transmita la

actividad del órgano legislativo, la celebración de audiencias públicas, la

asistencia de público a las barras del Congreso para presenciar sus

sesiones, la publicación en el Diario Oficial de las leyes una vez

302
 Expediente CRF-003

sancionadas. Así mismo debe garantizarse la transparencia al interior del

Congreso, entendiendo que sus integrantes deben contar con todas las

posibilidades para conocer los asuntos en los cuales se espera su

participación, así como brindar los medios necesarios para que sea

perfectamente clara la agenda legislativa, el contenido de los temas a

discutir en ella y el momento en que se tomarán las decisiones por parte

de la comisión o plenaria a la que se pertenezca.

La transparencia en el ejercicio de las funciones públicas constituye un

elemento de la moderna democracia institucional, que aunque de amplia

tradición, se ha renovado con las nuevas concepciones fruto del avance

en las comunicaciones, que facilitan la concreción de principios como el

de publicidad a través de herramientas como las páginas web, los correos

electrónicos o los mensajes de texto a celulares 204. Este resulta un aspecto

trascendental y que redondea el sentido democrático del órgano

legislativo, pues carecería de sentido el carácter representativo derivado

de la escogencia de los miembros del Congreso si la actividad que

realizan como representantes no pudiera ser seguida por sus electores.

204 Esta es la razón que anima a Rodríguez-Zapata a considerar que “Las decisiones públicas
trascendentales deben ser fruto de un debate público y prolongado en el que aparezcan todos los
puntos de vista, se expongan todos los argumentos y se otorgue el justo valor a todos los intereses
encontrados”. Sólo de esta forma, apunta, se puede convertir en voluntad institucional la voluntad
social.” Al respecto RODRÍGUEZ-ZAPATA Jorge, Sanción, promulgación y publicación de las leyes,
Ed. Tecnos, 1987, Madrid, p. 20.

303
 Expediente CRF-003

Es este el significado del artículo 144 de la Constitución, al establecer la

regla general de la publicidad en las sesiones de las comisiones y

cámaras legislativas, confirmando el carácter de transparencia y apertura

que debe tener la actividad de los representantes de la sociedad en un

Estado democrático. La disposición legislativa en que se acoge el espíritu

trazado por la Constitución es el artículo 85 del Reglamento del

Congreso, en del que se reitera la regla general de publicidad para las

sesiones de las Cámaras; de igual forma, los artículos 70 y 71 de dicho

estatuto concretan el postulado que aquella norma enuncia al establecer

la libre asistencia de los periodistas a las sesiones de las Comisiones o de

las Cámaras siempre que éstas no sean reservadas205. Igualmente, el

público interesado podrá presenciar el desarrollo de cualquier sesión

pública, asistencia cuya regulación está a cargo del presidente del

respectivo órgano legislativo.

Por su parte, el artículo 88 del Reglamento reafirma este principio al

señalar que las sesiones de estos órganos deberán tener una amplia

cobertura, la cual se realizará por medio de programas semanales de

televisión, comunicados periodísticos o transmisiones radiales, canales

por medio de los cuales el Congreso establece una continua

205 Las sesiones reservadas son la excepción dentro de la actividad de las Cámaras, y no están
previstas a priori para la discusión de ningún asunto dentro del procedimiento legislativo; para su
celebración es necesario que medie propuesta expresa de la Mesa directiva, de un Ministro o de una
quinta parte de los miembros de la cámara o comisión, y que así sea aprobado por mayoría simple.

304
 Expediente CRF-003

comunicación con la población. También se consagra la antes

mencionada posibilidad de oír a los ciudadanos durante el debate en

comisión, la que, de acuerdo con los mandatos de los artículos 230 y

siguientes del mismo estatuto deberán desarrollar las Mesas Directivas de

cada Comisión mediante la determinación del momento y el tiempo en

que deba tener lugar este tipo de participaciones.

Para materializar este principio existe un periódico oficial, la Gaceta del

Congreso, encargado de dar publicidad a las actividades de Cámaras y

Comisiones. En él se realizará la publicación prevista en el artículo 157

de la Constitución206, al igual que la publicación exigida por el artículo

156 del Reglamento del Congreso, a saber: la ponencia para primer

debate de un proyecto de ley, requisito indispensable para el inicio de

esta fase en cada Cámara207. También podrán publicarse en la Gaceta del

Congreso las actas de las sesiones, aunque esto no constituye requisito

para que se proceda a su aprobación por parte de la cámara o comisión

respectivas.

El Acto Legislativo 01 de 2003 tiene como finalidad reforzar el principio

objeto de estudio, así el enunciado normativo añadido al artículo 160 de

la Constitución, que exige el anuncio previo y en sesión diferente de los

206 De conformidad con el cual todo proyecto que la Cámara quiera discutir debe publicarse antes de
darle curso en la respectiva Comisión.
207 Art. 157 del Reglamento del Congreso.

305
 Expediente CRF-003

proyectos que se vayan a votar, ya sea en comisión o en plenaria; y la

adición aprobada al artículo 133 de la Constitución que suma a la

publicidad del voto su carácter nominal, lo que amplía la posibilidad de

fiscalización respecto de las decisiones tomadas por los representantes.

En conclusión, el principio democrático en el desarrollo del

procedimiento legislativo se manifiesta en la participación de las fuerzas
políticas que integran el Congreso, al prever que éste funcione mediante
un procedimiento inclusivo de todas ellas, permeable a los pareceres
sociales y transparente a su fiscalización, en el cual, es principio axial la
decisión por las mayorías, a la vez que se garantiza la participación de las
minorías. Siendo estos los rasgos que definen el carácter sustancial del
procedimiento legislativo, pasa esta Corporación a describir las
principales etapas del trámite de un proyecto de ley de iniciativa
ciudadana convocatorio de un referendo constitucional.

4.2. El procedimiento legislativo del proyecto que por

iniciativa ciudadana convoca la realización de un referendo
constitucional

El procedimiento legislativo previsto para la realización de la ley por

medio de la cual se convoca al pueblo a un referendo no difiere en
aspectos sustanciales del procedimiento legislativo seguido de ordinario
para la realización de las leyes, excepto por el requisito previsto en el
artículo 378 de la Constitución respecto de su aprobación por la mayoría
de los miembros de una y otra cámara. Las etapas del procedimiento y
los actos preparatorios responderán a las precisas condiciones que deben
cumplirse al adelantar el procedimiento legislativo ordinario, teniendo en
cuenta la regulación prevista en la Constitución y en las normas
orgánicas pertinentes.

Lo anterior podría llevar a la conclusión que la ley de referendo, aparte

de la mayoría exigida por el artículo 378 constitucional no tiene
condiciones especiales en su realización. Sin embargo esta conclusión se
aleja de una interpretación sistemática y sustancial de la Constitución,
pues sería fruto de un análisis eminentemente formal de las exigencias
procedimentales contenidas en la Constitución y el reglamento del

306
 Expediente CRF-003

Congreso, que excluiría el sentido sustancial que su realización

involucra.

En efecto, para esta Corporación es claro que el procedimiento legislativo

es mucho más que una simple concatenación de ritualidades que aportan
orden a la labor de las cámaras legislativas, por el contrario, resulta ser el
mecanismo mediante el cual manifiesta de forma concreta el principio
democrático en la toma de decisiones por parte de los representantes del
pueblo y, en esta medida, la manera de actuar la democracia
representativa como manifestación de la soberanía popular en un Estado
de derecho. Sin la intención de profundizar en un tópico tantas veces
tratado por la jurisprudencia constitucional, debe recalcarse que el
procedimiento legislativo se justifica en cuanto resulta de la aplicación
práctica del principio democrático en la creación normativa, siendo el
origen de la legitimidad de la ley y, por consiguiente, la justificación para
que ésta sea la principal fuente de derecho dentro del ordenamiento luego
de la Constitución.

Por esta razón un correcto análisis del procedimiento legislativo debe

tener en cuenta el contexto constitucional que enmarca la función
legislativa, pudiendo éste ser distinto en algunos casos en los que se
manifiestan con especial identidad los principios constitucionales que
aportan contenido a este procedimiento.

Entra la Corte a describir cada una de las etapas que debe seguir un
proyecto de ley de iniciativa ciudadana que convoca a un referendo de
reforma constitucional antes de convertirse en ley de la república.

4.2.1. Iniciativa legislativa en las leyes que convocan a

referendo reformatorio de la Constitución

La Constitución no simplemente previó que fuera el pueblo el que tuviera

la última palabra respecto a un referendo constitucional, sino que,
además, al determinar quiénes tienen la iniciativa en este mecanismo de
reforma constitucional limitó sus titulares a dos: el Gobierno y un
número de ciudadanos que equivalga, por lo menos, al 5% del censo
electoral vigente. De manera que sólo estos dos sujetos están legitimados
para fijar, con la amplitud propia del derecho de iniciativa, el contenido
de este tipo de proyectos208.

208 El artículo 155 constitucional señala: “Podrán presentar proyectos de ley o de reforma
constitucional, un número de ciudadanos igual o superior al cinco por ciento del censo electoral
existente en la fecha respectiva o el treinta por ciento de los concejales o diputados del país. La
iniciativa popular será tramitada por el Congreso, de conformidad con lo establecido en el artículo
163, para los proyectos que hayan sido objeto de manifestación de urgencia.

307
 Expediente CRF-003

La presentación del proyecto de ley, actuación que finaliza el trámite de

la iniciativa ciudadana y da inicio al trámite legislativo debe hacerse ante
la Secretaría General de alguna de las cámaras legislativas o ante el
secretario en las plenarias de las mismas –Art. 139 del Reglamento del
Congreso- por parte del representante del comité de promotores.

4.2.2. Comprobación de cumplimiento de requisitos,

publicación y asignación a Comisión Permanente.

El Secretario General de la cámara donde haya sido presentado el

proyecto de ley debe entregarlo al Presidente de la respectiva
corporación, quien verificará si reúne los requisitos para ser admitido –
Art. 145 del Reglamento del Congreso en adelante RC-. En este estadio
el Presidente de la respectiva cámara comprobará que el proyecto tenga
un título, su respectivo encabezamiento, una parte dispositiva y una
exposición de motivos. La práctica parlamentaria ha determinado que
este examen sea meramente formal, en el sentido que no se evalúa el
contenido de lo presentado para determinar su adecuación -verbigracia,
que el título sea coherente con el contenido del proyecto, que la
exposición de motivos explique y justifique adecuadamente la decisión
de regular el tema de la forma en que lo hace el proyecto, que la división
interna del texto articulado atienda a parámetros válidos de técnica
legislativa-; simplemente se comprueba que los requisitos exigidos
existan como tal en los documentos que componen el proyecto de ley.

Un requisito adicional que deberá acompañar el proyecto de ley de

iniciativa popular encaminada a convocar a un referendo reformatorio de
la Constitución será las certificaciones de que tratan los artículos 24 y 27
de la LEMP, a las cuales se hizo una extensa alusión en acápite
precedente de esta decisión. Éstas se constituyen en formalidades
insalvables para el inicio del trámite legislativo seguido ante el Congreso
de la República, no sólo por lo establecido en las disposiciones
mencionadas, sino además por expresa exigencia del Art. 30 de la LEMP,
que respecto de, entre otras, la iniciativa legislativa consagró

ARTÍCULO 30. PRESENTACIÓN Y PUBLICACIÓN DE LAS INICIATIVAS

POPULARES LEGISLATIVAS Y NORMATIVAS ANTE LAS CORPORACIONES
PÚBLICAS. Una vez certificado por la Registraduría del Estado Civil correspondiente,
el cumplimiento de los requisitos de una iniciativa legislativa y normativa, exigidos por
esta Ley, su vocero, presentará dicho certificado con el proyecto de articulado y la
exposición de motivos, así como la dirección de su domicilio y la de los promotores,
ante la Secretaría de una de las Cámaras del Congreso de la República o de la
Corporación Pública respectiva, según el caso. (negrillas y subrayados agregados).

Los ciudadanos proponentes tendrán derecho a designar un vocero que será oído por las Cámaras en
todas las etapas del trámite.”

308
 Expediente CRF-003

El nombre de la iniciativa, el de sus promotores y vocero, así como el texto del proyecto
de articulado y su exposición de motivos, deberán ser divulgados en la publicación
oficial de la correspondiente corporación.

Con base en la LEMP, se concluye que en los casos de proyectos de

iniciativa ciudadana el proyecto presentado deberá acompañarse de la
certificación sobre el cumplimiento del número de apoyos ciudadanos
mínimo -Art. 24 LEMP- y, además, de la certificación respecto del
cumplimiento de los topes de financiación, tanto globales como
individuales, que, en cuanto iniciativa legislativa popular de carácter
ciudadano, debieron haberse respetado –arts. 27 y 97 LEMP-.

La evaluación de los documentos presentados por los miembros del

Comité de Promotores practicada por el Presidente de la cámara
legislativa donde se radicó la inicitaiva puede conducir a cualquiera de
los siguientes escenarios:

i) Que el proyecto no reúna los requisitos y sea devuelto

al autor para su corrección; y
ii) Que los cumpla, se ordene su publicación y sea
asignado a la Comisión Primera permanente de la respectiva
cámara, por tratarse de un asunto de naturaleza
constitucional.

La publicación que se menciona es la ordenada por el artículo 144 RC y

deberá hacerse en la Gaceta del Congreso.

Una vez dada la orden de publicación, la asignación a la Comisión

Primera permanente será el paso a seguir por parte del Presidente de la
respectiva cámara, de acuerdo con el artículo 1º de la Ley 754 de 2002,
que modificó el art. 2º de la Ley 3ª de 1992. La asignación del proyecto a
una comisión que no sea competente implicará el quebrantamiento de
una norma parámetro de control constitucional. La jurisprudencia
constitucional, no obstante catalogar la falta de competencia de una
comisión permanente como un vicio de procedimiento 209, ha reconocido
un amplio alcance a la competencia de los presidentes de las cámaras
legislativas en la asignación de los proyectos de ley, concluyendo que
excepto en los casos de completa arbitrariedad, la primacía del principio

209 En este sentido manifestó en la sentencia C-648 de 1997 “En consecuencia, las leyes que hayan
sido tramitadas en primer debate por una comisión constitucional permanente carente de competencia
para ocuparse de las materias de que trata la respectiva ley, son inconstitucionales por vulnerar las
disposiciones del artículo 151 CP”

309
 Expediente CRF-003

democrático obliga al respeto de la evaluación y decisión por él

tomada210.

Sin embargo, respecto de este tipo de proyectos no existe la menor duda

sobre la comisión constitucional competente para realizar primer debate
por cuanto le corresponde tramitarlo a la Comisión Primera Permanente.

Son estas las reglas que rigen el procedimiento de aceptación,

publicación y asignación a comisión de los proyectos de ley presentados
ante las Cámaras.

4.2.3. Designación de los ponentes

Una vez recibido por parte de la comisión constitucional permanente, la

mesa directiva debe designar el ponente o los ponentes que elaborarán el
informe de ponencia. El reglamento no establece un tiempo determinado
para que rindan su informe en la etapa de comisión, aunque sí se
establece que el Presidente de la Comisión lo determinará –art. 153
RC-211. El artículo 14 de la ley 974 de 2005, modificatorio del artículo
150 RC, prevé que exista un ponente coordinador cuando los ponentes
sean más de uno y que éste ayude al presidente en desarrollo del trámite
del proyecto de ley. Igualmente consagra un derecho de origen legal a
favor de las bancadas políticas, las cuales tendrán derecho a formar parte
del grupo de ponentes en los proyectos de su autoría.

Un punto importante, que refleja el sentido pluralista que debe imperar

en el procedimiento legislativo, es el consagrado en el último inciso del
artículo 14 de la Ley 974 al preceptuar que “se deberá garantizar la
representación de las diferentes bancadas en la designación de los
ponentes”. Esta es una manifestación clara de pluralismo político, pues
garantiza que en el proyecto discutido ante la comisión se haya contado
con el parecer de todos los partidos o movimientos políticos en ella
210 Al respecto, sentencias C-648 de 1997, C-792 de 2000 y C-620 de 2003. En este sentido la
sentencia C-620 de 2003, citando a la C-648 de 1997 determinó: “En aquellos casos en que las
materias de que trata un determinado proyecto de ley no se encuentren claramente asignadas a una
específica comisión constitucional permanente y, por ello, el Presidente de la respectiva corporación
asigne su trámite a la comisión que considere pertinente, el respeto por el principio democrático exige
que el juicio efectuado por el mencionado funcionario deba ser respetado por el juez constitucional, a
menos que esa asignación de competencia sea manifiestamente irrazonable por contravenir
abiertamente las disposiciones del artículo 2º de la ley 3ª de 1992. Sólo en este evento el juez de la
Carta podría sustituir la decisión del presidente del Senado de la República o de la Cámara de
Representantes, decretando la inexequibilidad por vicios de forma de la ley que se trate.”
211 El artículo 153 de la Ley 5 de 1992 señala textualmente: “PLAZO PARA RENDIR PONENCIA. El
ponente rendirá su informe dentro del plazo inicial que le hubiere señalado el Presidente, o en su
prórroga, teniendo en cuenta la urgencia del proyecto y el volumen de trabajo de las Comisiones. En
caso de incumplimiento se procederá a su reemplazo // En la Gaceta del Congreso se informarán los
nombres de los Congresistas que no han dado cumplimiento a la presentación oportuna de las
respectivas ponencias.”

310
 Expediente CRF-003

representados, lo que abre un espacio para la manifestación de las

distintas posiciones que puedan existir al interior de la misma.212

La presentación y discusión de los informes de ponencia adquirió una

importancia aun mayor a partir de la implementación del régimen de
bancadas, pues los informes presentados en esta etapa reflejarán, sin
duda, la posición de la bancada, siendo posible prever la postura que cada
partido tiene respecto de un determinado tema, la cual seguramente
también defenderá en plenaria y, por consiguiente, este será el punto de
inicio de los acuerdos y negociaciones entre las bancadas con el fin de
lograr un acuerdo en uno u otro sentido213.

En este punto vale la pena mencionar un aspecto que había quedado

anunciado y es la posibilidad de presentar lo que la jurisprudencia
constitucional ha denominado “informes de ponencia disidentes”. Resulta
esta una manifestación clara del pluralismo que debe inspirar la
determinación del procedimiento legislativo, pues dichos informes
significan un aumento en las posibilidades de información de los
miembros de la comisión. Éstos pueden apartarse de un informe principal
en puntos concretos o en la totalidad, o llegar a la misma conclusión
aunque manifestando fundamentos diferentes, teniendo como único
límite el impuesto por el informe principal del que difieren. O puede
darse el caso, más usual en los eventos de ponencias plurales, que se
presente un informe por cada una de las bancadas representadas en el
212 La importancia de este aspecto lo resalta la jurisprudencia que ha manifestado: “Las dos normas
transcritas buscan, de un lado, dar impulso a los proyectos de ley y, de otro lado, fijar un término
razonable para que los congresistas reflexionen el tema que analizarán con la respectiva comisión. De
ahí pues que el objetivo primordial del informe de ponencia es la presentación analítica formal del
tema y no simplemente la manifestación personal de una posición del Congresista, pues aquella
exposición, indispensable y válida en una democracia, deberá presentarse a lo largo de las
discusiones y debates que la Constitución dispuso para ello. Esto significa que si bien es cierto que el
(los) ponente (s) tiene (n) un deber legal y constitucional de presentar su posición frente al tema
objeto de estudio, no es menos cierto que la finalidad primordial de las ponencias es la de realizar un
examen serio, razonado y detallado del asunto que se somete al trámite legislativo.” Sentencia C-1709
de 2000.
213 En este sentido manifestó la Corte: “De allí que, con la entrada en funcionamiento de un régimen
de bancadas, las clásicas funciones del Congreso se pueden simplificar de manera significativa. El
control político, adelantado mediante los consabidos debates, se realizaría principalmente como una
estrategia partidista y no motivado por actitudes individuales o egoístas. De esta forma, la opinión
pública recibirá un menor número de opiniones, pero éstas serán, a su vez, más representativas y
profundas. De igual manera, el procedimiento legislativo se verá transformado puesto que se puede
racionalizar la presentación de iniciativas legislativas y los debates en comisiones y plenarias serán
más organizados. Cabe asimismo señalar que los regímenes de bancadas conducen a fomentar y
estimular la especialización de los congresistas. A su vez, los portavoces de las respetivas bancadas
deberán ser los más preparados para aportar y criticar los proyectos de ley que se discuten. El
trabajo en comisión será el principal, pues allí se definirán los contenidos, en tanto que las plenarias
servirán para hacer públicas las razones de consenso o disenso entre las diversas bancadas. De allí
que las bancadas son un instrumento para ejercer la participación política dentro del Congreso,
evitando la dispersión y atomización de las opiniones políticas, y sobre todo, logra una mejor
gobernabilidad, coadyuvando a racionalizar el sistema político colombiano” –subrayado fuera de
texto- Sentencia C-342 de 2006.

311
 Expediente CRF-003

grupo de ponentes o al menos por cada uno de los pareceres ideológicos

presentes, de manera que estrictamente no se trate de informes disidentes,
sino de informes de las bancadas minoritarias, que no tengan como
referencia el informe presentado por las bancadas integrantes de la
mayoría y que simplemente presenten la posición de sus miembros sobre
el tema en discusión, más al estilo de los minority reports en los
parlamentos de Estados europeos214.

Una vez elaborado el informe el ponente debe presentarlo ante la

secretaría de la comisión –art. 156 RC-, luego será publicado dentro de
los tres días siguientes en la Gaceta del Congreso –art. 156 RC-, aunque,
para agilizar el trámite, el presidente de la comisión podrá autorizar la
reproducción del documento por cualquier medio mecánico para
distribuirlo en los medios de la comisión, antes de que sea publicado en
la Gaceta del Congreso. En la ponencia deben incluirse el total de las
propuestas que se hayan presentado respecto del proyecto –art. 154 RC-
y deberá terminar con una proposición que pueda ser “debatir el
proyecto”, “archivarlo” o “negarlo” –art. 157 y 174 RC éste último
modificado por el art. 15 de la Ley 974 de 2005-.

4.2.4. Debates en comisión y en plenaria

El debate consiste en la discusión que sobre el proyecto se lleve a cabo

en el seno de la comisión o la plenaria. Al determinar los elementos
esenciales del debate legislativo, la Corte ha reconocido que es inherente
al debate parlamentario “la exposición de ideas, criterios y conceptos
diversos y hasta contrarios y la confrontación seria y respetuosa entre
ellos; el examen de las distintas posibilidades y la consideración
colectiva, razonada y fundada, acerca de las repercusiones que habrá de
tener la decisión puesta en tela de juicio , pero también ha aceptado que
existe “debate” aun cuando no haya controversia215.

El debate tiene una significación fundamental dentro del procedimiento

legislativo pues se convierte en uno de los principales medios de
concretización del principio democrático. Su carácter sustancial ha sido
resaltado por la jurisprudencia, entre otras216, en la sentencia C-760 de
2001 que al respecto manifestó:

214 Posibilidad que ha sido avalada por la jurisprudencia constitucional en distintas ocasiones, entre
ellas en la sentencias C-055 de 1995 y C-1709 de 2000.
,

215 C-473 de 2004.

216 Sentencias C-008 y C-203 de 1995; C-731 de 2001; C-1056 de 2003; y C-473 de 2004.

312
 Expediente CRF-003

En los regímenes democráticos, el mecanismo mediante el cual se llega

a la formación y determinación de la voluntad del legislador en cada
fórmula legal concreta, debe estar abierto a la confrontación de las
diferentes corrientes de pensamiento que encuentran su espacio en las
corporaciones que ostentan esa representación popular. Por ello, las
distintas normas que tanto en la Constitución como en la Ley Orgánica
del Reglamento del Congreso regulan el trámite de la adopción de la
ley, están dirigidas a permitir un proceso en el cual puedan intervenir
todas las corrientes mencionadas, y en el cual la opción regulativa
finalmente adoptada sea fruto de una ponderada reflexión. Por ello se
han previsto cuatro debates, dos a nivel de las comisiones del
Congreso, y dos a nivel de la plenaria de cada Cámara (Art. 157, CP),
lo cual permite, de un lado, que las propuestas sean estudiadas y
debatidas con la especialidad y puntualidad que ello amerita, y de otro,
que todo el universo de las opiniones representadas en el Congreso,
tenga la oportunidad real de incidir en la adopción final de ley. También
por esto, la posibilidad de introducir modificaciones a los proyectos que
vienen de etapas anteriores del trámite, reconocida por el segundo
inciso del artículo 160 de la Constitución, es propia de los regímenes
que conceden amplia importancia a la efectividad del principio
democrático.

La definición legal del término la aporta la Ley 5ª de 1992, que en su

artículo 94 determina que por debate debe entenderse “El sometimiento a
discusión de cualquier proposición o proyecto sobre cuya adopción deba
resolver la respectiva Corporación...”. Según esta misma disposición éste
se inicia, “al abrirlo el Presidente y termina con la votación general.”
Los artículos 145, 146, 157 y 160 de la Constitución señalan los
elementos fundamentales que deben reunir los debates. En primer lugar,
el número mínimo de congresistas que deben estar presentes para iniciar
la deliberación de cualquier asunto, así como para adoptar decisiones,
que para todo tipo de proyectos de ley equivale a la cuarta parte de los
miembros de la respectiva corporación. En segundo lugar, la mayoría
necesaria para adoptar decisiones en la respectiva corporación que para
los proyectos que convocan a referendo será la mayoría de los miembros
de la comisión o de la plenaria. En tercer lugar, la necesaria publicidad de
lo que va a ser sometido a debate como presupuesto mínimo para
garantizar la participación efectiva de los congresistas. En cuarto lugar, el
período mínimo que debe mediar entre debates como garantía de que la
decisión del Congreso sobre el proyecto de ley es producto de una
reflexión ponderada. Y, finalmente, en quinto lugar, la necesidad de votar
sobre lo debatido y de alcanzar la mayoría requerida por la Constitución.

El debate inicia con la consideración del informe de ponencia, para luego

dedicarse al articulado. Aunque el artículo 157 RC incluye la posibilidad
que en comisión el ponente proponga que no se debata el informe, sino

313
 Expediente CRF-003

únicamente el articulado, el artículo 15 de la Ley 974 de 2005 obliga a

que esta votación se dé. En dicho informe el ponente debe incluir todas
las modificaciones propuestas por los congresistas y, si las hay, por el
Gobierno. El proyecto se discutirá artículo por artículo, teniendo en
cuenta las modificaciones presentadas respecto de cada uno por el
ponente, los ministros o los miembros de la respectiva cámara, sea que
pertenezcan o no a la comisión (Art. 158 RC). En los debates
desarrollados en comisión pueden intervenir, además de sus miembros,
los demás congresistas, los voceros de las bancadas, los ministros y
funcionarios invitados, los miembros de los órganos a los que el artículo
156 de la Constitución autoriza a presentar proyectos de ley cuando
quieran hacer referencia a dichos asuntos y, de vital importancia para el
caso que ahora se estudia, el vocero del Comité de Promotores cuando se
trate de un proyecto de iniciativa popular. La mesa directiva fijará el
tiempo de las intervenciones (Art. 11 de la Ley 974 de 2005), aunque
éstas no podrán durar más de 10 minutos, excepto las de los voceros de
las bancadas que podrán extenderse hasta por 20 minutos (Art. 10 de la
ley 974 de 2005).

El cierre del debate se puede dar porque todos los inscritos hayan
finalizado sus intervenciones; o por manifestación de suficiente
ilustración, situación que puede ser motivada por: (i) solicitud de
cualquier miembro de la respectiva corporación luego de transcurridas
tres horas desde la iniciación del debate (Art. 108 RC) o (ii) porque un
integrante de la comisión lo solicite en virtud de haberse discutido el
artículo en dos sesiones (Art. 164 RC).

Finalizado el debate, y si no se ha hecho, se debe anunciar la votación

para una sesión posterior.

Resta decir que en desarrollo del estudio de este tipo de proyectos puede
darse que el primer debate lo desarrollen conjuntamente las comisiones
homólogas del Senado de la República y Cámara de Representantes por
solicitud expresa del Presidente de la República, pues regirá la regla
general prevista en el artículo 163 de la Constitución, aplicable para
todos los procedimientos legislativos.

4.2.5. Enmiendas o modificaciones introducidas al

proyecto

Un aspecto esencial del debate será la posibilidad de introducir

modificaciones al proyecto por parte de los miembros de la comisión o la
plenaria. Esta es una de las contingencias del procedimiento legislativo y

314
 Expediente CRF-003

es a la que se dedica, generalmente, la mayor parte del tiempo, pues será

la que permita conocer los pareceres que los congresistas tienen respecto
del proyecto que están discutiendo. Por esta razón la presentación de
enmiendas o proposiciones, que consiste en la posibilidad de proponer
modificaciones al proyecto en estudio, resulta una de las manifestaciones
más concretas del principio democrático que se concreta en el actuar del
órgano legislativo. Por tener particular relevancia en el caso objeto de
estudio este tópico será examinado de manera detallada a continuación.

No obstante ser un aspecto connatural a la actividad de las cámaras

legislativas, la doctrina y la jurisprudencia han debatido en muy diversas
ocasiones respecto de aspectos esenciales de las enmiendas, como puede
ser su carácter formal o sustancial, su amplitud, su relación con el
proyecto en discusión y sus consecuencias dentro del trámite legislativo.

El primer aspecto relevante para definir la posibilidad de enmienda

dentro de un régimen jurídico es su carácter formal o sustancial. Desde la
perspectiva formal se asume que enmienda es cualquier modificación que
se pretenda hacer a un proyecto de ley, sin tener en cuenta ningún
aspecto o limitante a dicha facultad distinta a los requisitos formales que
se imponen para su presentación, que en el ordenamiento colombiano
serían los previstos en el artículo 113 RC, es decir, que la misma se
presente firmada y por escrito. El concepto sustancial sostendrá que
enmienda será aquella modificación que se entienda como accesoria al
proyecto en discusión –que, por consiguiente, tendría el carácter de
principal- de manera que la misma estará limitada por la materia y la
amplitud temática que tenga el proyecto; el vínculo material implica que
la proposición no introduzca temas no previstos inicialmente en el
proyecto, mientras que la amplitud hará referencia a que la modificación
no sea de tal significación que en realidad sea una iniciativa en sí misma,
es decir, que en cuanto propuesta subsidiaria, ésta última deberá
circunscribirse a aquellos aspectos que busca modificar el proyecto
principal.

Esta última es la opción adoptada por el ordenamiento jurídico

colombiano, la cual, a la vez, es la que más acorde resulta con el
principio democrático dentro del procedimiento legislativo. En efecto, no
es otra la idea que inspiró el artículo 158 de la Constitución, el cual hace
referencia a la unidad de materia que debe existir en los proyectos de ley
y prescribe que “serán inadmisibles las modificaciones que no se
relacionen con ella”. Así mismo el Reglamento del Congreso al referirse
a las proposiciones modificativas la define como “la que aclara la
principal; varía su redacción sin cambiarle el contenido esencial a la
misma; hace dos o más de la principal para su mayor comprensión o

315
 Expediente CRF-003

claridad, obtiene dos o más temas, dos o más artículos que versen sobre
materia igual, o similar, se discutan y resuelvan en una sola; traslada lo
que se discute a otro lugar del proyecto, o tema que se debate, por
razones de conveniencia o coordinación que se aduzcan” (Art. 114 RC).

La jurisprudencia constitucional ha manifestado el carácter accesorio que

tienen las enmiendas y su limitación al ámbito temático abierto por el
proyecto inicialmente presentado ante las cámaras, lo cual es fruto del
respeto debido a la facultad de iniciativa legislativa reconocida por la
Constitución. Este punto es fundamental ya que el mismo concreta el
principio de identidad del proyecto, actuando la exigencia prevista en el
artículo 158 de la Constitución217.

El análisis que se haga sobre las enmiendas obliga a hacer referencia a

dos aspectos de su regulación cuales son la presentación y la discusión
que sobre ellas tenga lugar. Referirse a la presentación de enmiendas
conlleva la determinación de los titulares de este derecho, quienes, de
acuerdo con el Reglamento del Congreso, son los congresistas, así no
hagan parte de la comisión (Art. 160 CP), lo que debe entenderse como
los miembros de la misma cámara legislativa ya que resultaría contrario a
la lógica del régimen de bancadas que se pudieran interponer enmiendas
en proyectos discutidos en una cámara distinta a la que se pertenece.
Adicionalmente en un aspecto llamativo dentro de nuestro ordenamiento
que confirma el papel protagónico que dentro del procedimiento
legislativo tiene el Gobierno, el artículo 158 RC prevé que también los

217 Al respecto señaló la sentencia C-737 de 2001:

“Conforme a lo anterior, la temática de una ley debe ser entendida en forma amplia, y una de las
cámaras puede expandir el asunto debatido por la otra, sin que por ello se rompa el principio de
identidad. Por consiguiente, podría argumentarse, como lo hace uno de los intervinientes, que en el
presente caso no hubo ruptura del principio de identidad en el trámite de la ley acusada, puesto que el
proyecto inicial presentado en la Cámara versaba sobre regalías, y los nuevos artículos incorporados en
el Senado estaban referidos al mismo asunto. Según esa tesis, lo único que hizo el Senado fue ampliar
el ámbito regulado, con lo cual no rompió la unidad de materia, pues las regalías siguieron siendo el
tema dominante del proyecto
A pesar de su aparente fuerza, la Corte considera que el anterior argumento es inaceptable, pues la
noción de materia no puede extenderse al punto de hacer perder toda eficacia al principio de identidad.
La Corte recuerda que esa regla de unidad de materia (CP art. 158) cumple funciones esenciales pues
pretende racionalizar el proceso legislativo, en la medida en que busca “impedir las incongruencias
temáticas que tienden a aparecer en forma súbita o subrepticia en el curso de los debates
parlamentarios, las cuales, además de resultar extrañas al asunto o materia que se somete a discusión,
en últimas, lo que pretenden es evadir el riguroso trámite que la Constitución prevé para la
formación y expedición de las leyes” (subrayas no originales). Igualmente, en reciente ocasión, esta
Corporación reiteró que esta regla “tiene la virtualidad de concretar el principio democrático en el
proceso legislativo pues garantiza una deliberación pública y transparente sobre temas conocidos
desde el mismo surgimiento de la propuesta,” a fin de que “los debates y la aprobación de las leyes
se atengan a unas materias predefinidas (subrayas no originales).” Esto muestra que esta regla de
unidad de materia, y el principio de identidad de todo proyecto que deriva de ella, exigen que desde la
presentación de un proyecto deben quedar claramente definidos su propósito y ámbito de regulación,
de manera tal que esa materia temática estructure y racionalice los debates en el Congreso ”.

316
 Expediente CRF-003

ministros del despacho puedan interponer enmiendas a los proyectos en

discusión, incluso desde la fase de comisión.

La forma de presentación de las enmiendas, como antes se mencionó,

será por escrito y con la firma de su autor, sin necesidad de que se
sustenten argumentos al respecto, pues los mismos serán expuestos por
su autor al momento de la discusión; la oportunidad para su presentación
será hasta antes de que se cierre el debate, pues no existe otro límite
temporal previsto por el ordenamiento (Art. 160 RC num. 2).

La discusión de las enmiendas es regulada por el artículo 158 RC que

señala “[a]l tiempo de discutir cada artículo serán consideradas las
modificaciones propuestas por el ponente y las que presenten los
ministros del despacho o los miembros de la respectiva cámara,
pertenezcan o no a la comisión”; el artículo 159 RC contempla la
posibilidad de que el Presidente de la comisión –y se entiende que
también el de la cámara- determine el orden en que se llevará a cabo la
discusión, para lo cual puede agrupar las enmiendas presentadas para
facilitar su debate.

4.2.5.1. Enmiendas a los proyectos de convocatoria a

referendo reformatorio de iniciativa popular
ciudadana

El análisis de las modificaciones o enmiendas que pueden presentarse en

un proyecto de ley debe involucrar otros aspectos aparte de los
contenidos en el Reglamento del Congreso cuando se trata de proyectos
de iniciativa popular ciudadana, tanto más y en cuanto aquéllos se
encaminen a reformar la Constitución. Esta conclusión, que surge de la
interpretación sistemática de la Carta, es necesaria para proteger
principios fundamentales del orden constitucional, como el de soberanía
popular (Art. 3), la democracia participativa (Art. 1) y la limitación
competencial de los poderes constituidos (Art. 6), todos fundamentales
para el respeto de la esencia democrática del Estado colombiano.

En efecto, la idea rectora de los mecanismos de participación ciudadana

es que el pueblo, en ejercicio de la soberanía de que es titular, pueda
manifestarse de forma políticamente relevante en la toma de decisiones
dentro del Estado colombiano. Este debe ser el principio orientador al
hacer consideraciones respecto de las formas previstas para la
manifestación directa de la voluntad ciudadana, claro está, sin perder de
vista que se trata de facultades que se encuentran limitadas por la propia

317
 Expediente CRF-003

Constitución. Es decir, como todo ejercicio de poder sometido a la

Constitución y normas que determinan su expresión, los mecanismos de
participación en que se expresa directamente el pueblo están
predeterminados por parámetros de validez y, por consiguiente, se
encuentran sometidos a los controles instituidos por la propia
Constitución.

En el examen de los mecanismos de participación, tales como la

iniciativa legislativa, debe asegurarse el respeto de la idea inspiradora de
los mismos y es que éstos sean medios de expresión de la voluntad
popular. Como se ha manifestado anteriormente en esta sentencia, los
mecanismos de participación no pueden ser utilizados como cajas de
resonancia de otros poderes constituidos o como fruto amañado de
sectores económicos que pretendan adquirir apariencia de voluntad
social, razón por la cual deben respetarse las reglas establecidas por el
ordenamiento para su realización. Así mismo, los poderes constituidos
deben asegurar que la voluntad manifestada por el pueblo no sea anulada,
ni tergiversada, ni sustituida, ni manipulada en desarrollo del mecanismo
de participación específico; esto implicaría una ruptura con el
fundamento de legitimación de estas formas de expresión de la voluntad
popular, pues utilizaría los distintos mecanismos previstos por el
ordenamiento para conseguir objetivos diferentes a los buscados a través
del principio de participación democrática de los ciudadanos.

Por esta razón resulta indispensable proteger la soberanía popular, su

manifestación a través de la democracia participativa y la legalidad de
estos procesos como formas coherentes y legítimas de actuación dentro
de un Estado de derecho fundado en la soberanía del pueblo.

Al respecto resultan valiosas las ideas expuestas en la sentencia C-551 de

2003 sobre este tópico:

“[L]a característica definitoria del referendo constitucional se

encuentra en el artículo 374 de la Constitución, con el cual se abre el
Título XIII. Esta disposición establece que el referendo es un
mecanismo de reforma constitucional del pueblo, no del Presidente de
la República ni del Congreso Nacional. Claramente señala que la
Constitución “podrá ser reformada... por el pueblo mediante
referendo’.”

En esta misma decisión la Corte agregó:

“La regulación expresa del referendo constitucional aprobatorio y del

referendo constitucional derogatorio, así como la exigencia de que,
cuando se cumplan las condiciones establecidas en el artículo 377 de

318
 Expediente CRF-003

la Carta, el referendo derogatorio no solo pueda sino que deba llevarse

a cabo puesto que se entiende que en esas materias el pueblo se ha
autoconvocado para ello, muestra claramente que el constituyente de
1991 no desconfió del pueblo sino que optó por abrir múltiples vías
para que éste se pueda expresar ‘en forma directa’.”
(…)
“La confianza del constituyente de 1991 en el pueblo materializada en
la consagración de varios mecanismos, escenarios y procedimientos de
participación directa, y la decisión fundamental de prever
expresamente su intervención definitiva en todos los mecanismos de
reforma constitucional anteriormente mencionados - en momentos,
con condiciones y con alcances diferentes en cada uno de ellos –
indican la trascendencia de la participación de los ciudadanos dentro
de la democracia participativa en la cual el principio de soberanía
popular excluye (CP art. 4) que los órganos constituidos tengan la
última palabra respecto del contenido de la Constitución que “el
pueblo de Colombia, en ejercicio de su poder soberano, representado
por sus delegatarios a la Asamblea Nacional Constituyente’, decretó,
sancionó y promulgó ‘el 4 de julio de 1991 (Preámbulo)’.”

En la iniciativa legislativa popular el elemento principal a proteger es la

voluntad que el pueblo ha manifestado en la misma. No tendría sentido
en un Estado basado en la soberanía popular, permitir que al proyecto de
ley presentado por los ciudadanos durante su trámite en el Congreso le
fueran introducidas modificaciones que lo convirtieran en otro
sustancialmente diferente. Una interpretación que sostenga la
inexistencia de límites por parte del Congreso al momento de introducir
modificaciones a los proyectos de ley apoyados por el 5% o más de los
ciudadanos permitiría que el Congreso suplantara la iniciativa ciudadana,
anulando el acuerdo alcanzado por los ciudadanos que fueron
coordinados por el comité de promotores; y, en el caso de proyectos para
la convocatoria a referendo, desconocería la limitación expresa que
contiene el artículo 378 de la Constitución, que niega al Congreso la
facultad de iniciativa en estos eventos.

Lo anterior no significa que el Congreso sea un convidado de piedra en

estos casos, pues como ha manifestado la Corte Constitucional218, el
hecho de que se haya previsto su participación en el trámite de los
mecanismos de reforma a la Constitución arroja claridad respecto del
papel que tiene este cuerpo de representación dentro del orden y la
dinámica institucional cuando de definir el ordenamiento constitucional
se trata. La participación del Congreso no puede reducirse a un papel
notarial, por el contrario, debe reconocerse el gran significado sustancial
que tiene la intervención del órgano legislativo, actuando como poder
constituido, en el proceso de construcción del referendo reformatorio.

218 Sentencia C-551 de 2003.

319
 Expediente CRF-003

Una interpretación que concluyera en la incompetencia total del

Congreso para proponer modificaciones a los proyectos de ley de
referendo de iniciativa popular desconocería que la democracia en
nuestro sistema constitucional también es representativa (Art. 4º de la
CP), que los miembros del Congreso son los representantes del pueblo
(Art. 133 de la CP) y que la Constitución prevé su participación dentro
de cada uno de los procesos reformatorios de la Constitución (Arts. 375,
376 y 378 de la CP), argumentos que dejan sin fundamento una
limitación absoluta en tal sentido.

En esta dirección se pronunció esta Corporación al realizar el control de

constitucionalidad de la ley que convocó el anterior referendo
reformatorio de la Constitución, sentencia C-551 de 2003, ocasión en que
estudió la posibilidad del Congreso de introducir modificaciones al
proyecto de ley de referendo de iniciativa gubernamental presentado en
aquella ocasión. Aunque el autor del proyecto es diferente y, por esta
razón, el escenario de análisis es completamente distinto en esta ocasión,
no resulta superfluo recordar lo manifestado por la Corte al examinar la
Ley 796 de 2003 al ser cuestionada la posibilidad del Congreso para
introducir modificaciones a la iniciativa gubernamental, por considerarse
una extralimitación por parte del órgano legislativo. Al respecto
consideró:

“Por consiguiente, el hecho de que un tema requiera iniciativa

gubernamental para poder ser debatido por el Congreso, no implica
que las cámaras no puedan modificar el proyecto presentado por el
Gobierno, pues Colombia no prevé, de manera general, la figura de la
legislación por vía rápida, o "fast track", que existe en otros
ordenamientos, y en virtud de la cual el Ejecutivo puede someter al
Congreso proposiciones inmodificables sobre asuntos urgentes, de
suerte que las cámaras sólo pueden rechazar o aceptar la propuesta
gubernamental.”

Posteriormente adicionó

“Por consiguiente, si el Constituyente hubiese querido que al

proyecto de ley de iniciativa gubernamental presentado ante el
Congreso de la República, destinado a tramitar un referendo
constitucional, no le fueran introducidas modificaciones, lo habría
dicho expresamente, como lo hizo en el artículo 351 y en los
ordinales 14 y 16 del artículo 150 de la Carta. Como no lo hizo
expresamente, debe entenderse que el proyecto de referendo queda
sometido a los debates que permite todo sistema liberal, pluralista,
republicano y democrático (CP. Preámbulo y art. 1º.).”

320
 Expediente CRF-003

Sin embargo, esto no debe implicar un desconocimiento de los límites

que dicho papel tiene cuando se trata de iniciativas del pueblo. Una
interpretación sistemática de la Constitución debe considerar la cláusula
general de competencia (Art. 150 de la CP), el principio de democracia
representativa (Arts. 3º y 133 de la CP) y el ejercicio de derechos de
participación política por parte de los miembros del Congreso (numeral
7º del Art. 40 de la CP) y, por otra parte, el principio de soberanía
popular (Art. 3º de la CP), el principio de democracia participativa (Art.
3º de la CP) y el derecho de participación política que los ciudadanos
ejercen a través de la iniciativa legislativa para la convocatoria a este tipo
de referendo (numeral 2º del artículo 40 de la CP), así como la limitación
expresa respecto de la iniciativa del Congreso para este tipo de proyectos
(Art. 378 de la CP).

Para la Corte, con fundamento en lo anteriormente expuesto, para el caso

que ahora se presenta, la existencia de límites determina que el
Congreso, órgano constituido, que no tiene iniciativa para este tipo de
leyes, no puede sustituir la voluntad del pueblo mediante la introducción
de modificaciones que conviertan el proyecto en uno sustancialmente
distinto al inicialmente respaldado, por lo menos, por el 5% de la
ciudadanía.

En resumen,

i. La iniciativa legislativa ciudadana debe entenderse

manifestación de los principios de soberanía popular –
artículo 3º de la Constitución- y democracia participativa –
artículo 1º de la Constitución-, además de concreción del
ejercicio del derecho de participación en política por parte
de los ciudadanos –artículo 40 de la Constitución-.
ii. La participación del Congreso de la República en el
proceso de aprobación del proyecto que convoca a referendo
reformatorio de la Constitución debe analizarse en armonía
con todos los principios fundamentales y derechos
fundamentales que tienen relevancia en este proceso.
iii. El resultado de esta valoración guía a la conclusión
que existen límites a la labor del Congreso, los cuales tienen
fundamento en la protección debida a la voluntad ciudadana
manifestada en el texto del proyecto que recibió el apoyo de,
por lo menos, el 5% del censo electoral.

321
 Expediente CRF-003

iv. La manifestación práctica de dichos límites será la

imposibilidad de sustituir, suplantar o tergiversar la voluntad
ciudadana manifestada en el proyecto presentado y, por
consiguiente, la imposibilidad de presentar y aprobar
enmiendas que cambien por completo el sentido de lo
apoyado por los ciudadanos.

Ahora bien, la postura defendida en este acápite puede ser controvertida

con argumentos de distinta naturaleza. El primero, y mencionado en
algunas intervenciones ciudadanas, es el precedente sentado en la
sentencia C-551 de 2003, con ocasión del control de la Ley 796 de 2003.
En esta providencia se señaló que el límite que existía respecto de las
modificaciones o enmiendas que podía introducir el Congreso consistía
en la no introducción de temas nuevos, de manera que, sin salirse del
contenido del proyecto, el Congreso podría realizar cualquier
modificación, incluso se deduce si ésta resultare de carácter sustancial o
implicase la modificación total del sentido del proyecto. El segundo
argumento, que se relaciona con el anterior, sería que al proponer
modificaciones los congresistas y los ministros están ejerciendo un
derecho fundamental y, además, concretando el principio democrático
tantas veces mencionado por la Corte, de manera que su limitación exige
manifestación expresa por parte de la norma constitucional, al no existir
ésta, quedaría sin fundamento la conclusión defendida por la Corte en
esta sentencia a partir de la interpretación de las disposiciones
constitucionales.

Pasará la Corte a hacer referencia a cada una de estos argumentos.

4.2.5.1.1. La inexistencia de precedente

constitucional en la sentencia C-551 de 2003

Respecto del primer argumento debe la Corte manifestar que la sentencia

C-551 de 2003 no constituye precedente exactamente aplicable al caso en
estudio en lo que tiene que ver con el trámite legislativo. Si bien esa
providencia analizó la constitucionalidad de un proyecto de ley que
convoca a referendo reformatorio de la Constitución, está ausente el
elemento fundamental de toda la interpretación constitucional que da
sustento a la argumentación presentada en esta ocasión por la Corte: la
iniciativa popular.

La sentencia C-551 de 2003 se refirió al caso de un proyecto de ley de

iniciativa gubernamental, que difiere radicalmente de uno con iniciativa

322
 Expediente CRF-003

popular. En primer lugar, la iniciativa popular es un mecanismo de

participación que concreta uno de los principios fundamentales de
nuestro orden constitucional, como es la soberanía popular manifestada
de forma limitada a través de la concreción de la democracia
participativa –artículo 3º de la Constitución-; además, la presentación de
un proyecto de ley por parte de los ciudadanos resulta concreción del
derecho fundamental de participación en política –numeral 2º del artículo
40 de la Constitución-, lo que convierte a la iniciativa popular en una
manifestación participativa con doble fundamento democrático: realizar
la democracia participativa y el ejercer el derecho fundamental de
participación política.

Sin duda alguna el principio democrático tiene una concreción más

directa en la iniciativa popular ciudadana que en aquella del Gobierno, de
manera que el ejercicio democrático de la actividad del Congreso que se
concreta, entre otros, en la presentación de enmiendas por parte de los
congresistas se contrapone con el respeto que merece la opinión de más
de cuatro millones de ciudadanos. El ejercicio de ponderación en el caso
de la iniciativa gubernamental existe, pero, en lugar de sopesarse
respecto de principios y derechos fundamentales, se contrapone al
ejercicio de facultades competenciales –iniciativa legislativa- de rango
constitucional otorgadas al Gobierno, razón por la cual la amplitud de
acción de los congresistas es en extremo diferente en uno y en otro caso.

Adicionalmente, el Gobierno, en desarrollo del procedimiento

legislativo, tiene posibilidades y facultades mucho más amplias que el
comité de promotores de la iniciativa popular ciudadana. Que el Estado
colombiano sea centralizado y con una forma de Gobierno presidencial
son elementos que no pueden desconocerse al valorar el papel que juega
el poder ejecutivo respecto del Congreso, que, sin lugar a dudas, tiene
gran peso en las decisiones que toma el órgano legislativo. Esta
influencia se manifiesta en la posibilidad de estar presente por derecho
propio en las sesiones de comisiones y plenarias de las cámaras
legislativas; de obtener apoyos de sectores políticos con representación
en el Congreso; de presentar enmiendas o modificaciones al proyecto en
estudio; de negociar políticamente con base en la posición que otorga el
presidir el poder ejecutivo; entre otras. La posición del comité de
promotores resulta minúscula al lado de la ejercida por el Gobierno, pues
únicamente tendrá la posibilidad de defender ante cámaras y comisiones
la posición manifestada en el proyecto presentado.

En efecto, el artículo 31 de la LEMP señala que el vocero del Comité de

Promotores deberá ser convocado a todas las sesiones en que se tramita
el proyecto y ser oído en todas las etapas del trámite y que el vocero

323
 Expediente CRF-003

podrá apelar ante la plenaria cuando la comisión respectiva se haya

pronunciado en contra de la iniciativa popular, sin embargo estas
facultades resultan de escasa relevancia frente a los poderes del Gobierno
en el trámite legislativo a los cuales ya se hizo referencia.

Finalmente, existe una situación fáctica que diferencia notablemente el

trámite de una iniciativa legislativa del Gobierno y una de los
ciudadanos: la posibilidad de conocer la opinión del titular en desarrollo
del procedimiento legislativo. En efecto, cuando el Gobierno es el titular
es posible determinar su parecer respecto de las modificaciones que se
quieran realizar al proyecto, puede presentar enmiendas que concreten
esa voluntad respecto de un específico punto, o puede buscar un acuerdo
negociado respecto del proyecto en discusión. Todas estas son formas
efectivas en que se manifiesta la voluntad del ejecutivo a lo largo del
procedimiento legislativo. Mientras que no existe posibilidad de conocer
el parecer de los ciudadanos más que por el objeto de su apoyo, es decir,
el proyecto de ley presentado al Congreso. No puede decirse que el
comité de promotores expresa la voluntad de los ciudadanos, pues este es
simplemente un cuerpo coordinador y facilitador para que la voluntad
ciudadana se concrete en un proyecto de ley, pero no existe fundamento
constitucional alguno que pueda soportar la conclusión que dicho comité
es el titular de la iniciativa. De manera que variar sustancialmente el
proyecto presentado implica revocar la única manifestación concreta y
cierta que existe del parecer de por lo menos el 5% del censo electoral
vigente en el procedimiento legislativo, con el agravante de que no hay
un mecanismo que permita conocer el acuerdo o rechazo del titular ante
la decisión de los miembros del Congreso.

Estos tres argumentos demuestran que el procedimiento legislativo en el

que se discute una iniciativa legislativa presentada por el Gobierno
resulta un escenario que involucra elementos de análisis jurídico –
constitucional completamente diferentes a aquellos presentes en uno
iniciado por un proyecto de ley de apoyo ciudadano.

Por esta razón la sentencia C-551 de 2003 no es un precedente aplicable

cuando se trata de establecer la posibilidad de modificación o enmienda
que tiene el Congreso sobre el proyecto presentado por el 5% de los
ciudadanos que conforman el censo electoral vigente. Esto se confirma si
se leen con detenimiento referencias hechas por la sentencia en mención,
en donde se resalta la diferencia sobre el objeto de análisis en aquel caso
y en el que ahora estudia la Corte. Al estudiar el caso de la Ley 796 de
2003 que convocaba a un referendo de 19 preguntas y muy variados
temas, la Corte recurrió a una interpretación sistemática para establecer
que, aunque no se dijera expresamente, una lectura armónica del texto

324
 Expediente CRF-003

constitucional no podía dejar por fuera la consideración de principios

como la unidad de materia, la consecutividad y la identidad relativa. Al
respecto se consignó:

“Esto significa entonces que el Congreso puede modificar, sin necesidad

de autorización alguna, las regulaciones sobre los temas planteados por el
Gobierno, pero no puede introducir temas nuevos, que no hayan sido
propuestos por el gobierno, porque en ese evento efectivamente estaría
desconociendo la reserva de iniciativa. Por ello, la Corte había precisado
‘que las modificaciones hechas por el legislativo no pueden ser de tal
índole que cambien la materia de la iniciativa gubernamental.219’

De esta manera en aquella ocasión la Corte concluyó

“Ninguno de los anteriores argumentos en favor de la intangibilidad de la

iniciativa gubernamental de referendo es entonces convincente, por lo
cual la Corte concluye que, dentro de cierto límites, el Congreso puede
introducir modificaciones al proyecto de referendo gubernamental. Las
cámaras pueden modificar las regulaciones propuestas por el Gobierno,
pero carecen de competencia para introducir preguntas sobre temas
distintos a los abordados en la iniciativa gubernamental. Sin necesidad de
autorización alguna por parte del Gobierno, el Congreso puede introducir
modificaciones que tengan razonablemente una conexidad sistemática con
los temas planteados en el proyecto presentado.” (Negrilla fuera de texto).

Con este fundamento es que se concluye que no existe un precedente que

permita la modificación total de la iniciativa legislativa del pueblo; y que
las limitaciones consideradas en la sentencia C-551 de 2003 no excluyen
la existencia de otras que surjan del análisis constitucional para casos
distintos.

4.2.5.1.2. Existencia de manifestación expresa

sobre la limitación por parte de la Constitución

La Corte ha manifestado, en distintas ocasiones, que ningún derecho

fundamental puede ser limitado en su ejercicio sino por la existencia de
otro derecho o principio fundamental que se le contraponga o por
limitación expresa por parte del constituyente. En este sentido se
manifestó, incluso, la sentencia C-551 con el siguiente tenor:

“Por consiguiente, si el Constituyente hubiese querido que al proyecto de

ley de iniciativa gubernamental presentado ante el Congreso de la
República, destinado a tramitar un referendo constitucional, no le fueran
introducidas modificaciones, lo habría dicho expresamente, como lo hizo
en el artículo 351 y en los ordinales 14 y 16 del artículo 150 de la Carta.

219 Sentencia C-475 de 1994. MP Jorge Arango Mejía.

325
 Expediente CRF-003

Como no lo hizo expresamente, debe entenderse que el proyecto de

referendo queda sometido a los debates que permite todo sistema liberal,
pluralista, republicano y democrático (CP. Preámbulo y art. 1º.).

“75- Una conclusión se sigue de lo anterior: en nuestro país, las cámaras

tienen facultad para modificar la iniciativa gubernamental, no sólo porque
así lo establece expresamente el artículo 154 superior sino, además, porque
así se desprende del hecho de que la cláusula general de competencia esté
radicada en el Congreso (CP art. 150), puesto que ella implica que las
cámaras tienen la libertad de regular cualquier tema, salvo que la
Constitución misma le impida abordar esa materia específica. Por ende,
como la Carta no prohíbe al Congreso modificar el proyecto de referendo
presentado por el Gobierno, debe entenderse que las cámaras tienen
competencia para introducir esos cambios.” –subrayado ausente en texto
original-

Para la Corte este es un caso en donde existe una limitación expresa por
parte de la Constitución a la aprobación de enmiendas que cambien por
completo el sentido del proyecto de ley apoyado por los ciudadanos. La
limitación se encuentra en el artículo 378 de la Constitución, en donde se
consagra la titularidad del derecho de iniciativa para este tipo de leyes y
se otorga exclusivamente al Gobierno y a los sujetos comprendidos en la
iniciativa popular. Esto implica que el Congreso, si bien puede aprobar
enmiendas que modifiquen el proyecto presentado por los ciudadanos, no
podría cambiarlo completamente, pues esto en realidad implicaría la
creación de un nuevo proyecto, lo que equivaldría a un ejercicio
camuflado de la facultad de iniciativa legislativa para presentar proyectos
que convoquen a un referendo reformatorio, de la cual, sin ninguna duda,
carece el Congreso.

La propia sentencia C-551 de 2003 reconoció que un poder sin límite

para introducir modificaciones por parte del Congreso implicaría
reconocerle, en contra del artículo 378 de la Constitución, la facultad de
iniciativa a quien no la tiene.

“Esto significa entonces que el Congreso puede modificar, sin necesidad

de autorización alguna, las regulaciones sobre los temas planteados por el
Gobierno, pero no puede introducir temas nuevos, que no hayan sido
propuestos por el gobierno, porque en ese evento efectivamente estaría
desconociendo la reserva de iniciativa.”

Este argumento no simplemente atribuye una competencia expresamente

negada por la Constitución al Congreso, sino que implicaría una facultad
que limitaría sin justificación todos los principios y derechos
fundamentales que se concretan en la presentación de proyectos de ley de

326
 Expediente CRF-003

convocatoria a referendos reformatorios de la Constitución por parte de

los ciudadanos.

Por esta razón, la Corte no acoge los argumentos que sostienen la

existencia de precedente constitucional para el caso concreto o la
inexistencia de limitación expresa a la facultad de enmienda del
Congreso en el trámite de este tipo de proyectos de ley.

4.2.6. Los principios de identidad relativa y

consecutividad

Como corolario de lo hasta ahora manifestado, resalta la Corte que los

principios de consecutividad e identidad relativa deben entenderse con un
significado acorde a la protección de derechos y principios involucrados
en el procedimiento legislativo por el cual se discute una iniciativa de
origen ciudadano, es decir, que éstos adquirirán un significado propio
cuando se estudie su alcance en el procedimiento legislativo por medio
del cual se debate y decide sobre iniciativas populares ciudadanas y
deberán entenderse de manera más estricta, en armonía con las
restricciones que para el Congreso surgen en materia de aprobación de
modificaciones al proyecto presentado.

La jurisprudencia de la Corte Constitucional ha realizado un abundante

desarrollo de lo que en el proceso de creación normativa por parte del
Congreso debe entenderse como contenido de los principios de identidad
y consecutividad. El principio de identidad es el nombre que se ha
asignado a la exigencia contenida en el artículo 157 de la Constitución,
de acuerdo con el cual ningún proyecto podrá convertirse en ley sin
haber superado dos debates en comisiones permanentes de una y otra
cámara, y otros dos en las respectivas plenarias. De esta forma se espera
que el proyecto que inicia su trámite en primer debate sea, en lo esencial,
el mismo que es aprobado en cuarto debate. Esto no significa que no se
puedan hacer modificaciones al texto del proyecto, posibilidad que
consagra expresamente el artículo 160 de la Constitución, sin embargo,
éstas no podrán incluir temas nuevos220, es decir, deberán guardar
identidad con lo debatido y aprobado en las comisiones 221. Desde este
punto de vista deberá existir una relación de conexidad material entre el
proyecto y las modificaciones que se propongan al mismo222.

Resalta la Corte que la consideración de la identidad del proyecto

discutido como principio rector del procedimiento legislativo es anterior
220 Sentencias C-487 de 2002, C-614 de 2002, C-669 de 2004 y C-809 de 2007.
221 Sentencias C-226 de 2004, C-724 de 2004, C-706 de 2005 y C-754 de 2004.
222 Sentencia C-178 de 2007.

327
 Expediente CRF-003

a la Constitución de 1991. Al respecto, la Corte Suprema de Justicia,

autoridad judicial encargada del control de constitucionalidad de la ley
según encargo del texto constitucional de 1886, se había pronunciado
con el objetivo de precisar que dentro del procedimiento legislativo no
resultaban admisibles ningún tipo de modificaciones que alteraran el
sentido original de las iniciativas legislativas radicadas en el Congreso
de la República; razón por la cual la máxima de identidad de contenido
no era relativa como ocurre hoy en día, sino absoluta puesto que partía
de la ilegitimidad de cualquier decisión adoptada por el Legislador
encaminada a modificar tales iniciativas.

Esta compresión fue modificada por la Constitución de 1991, cuyo

artículo 160223 prevé de manera expresa la posibilidad de introducir
modificaciones a los proyectos de ley aún en el momento de llevar a cabo
la discusión por parte de las Plenarias de las Cámaras, precepto que a su
vez ha sido desarrollado por el artículo 178 RC224, de ahí que la
jurisprudencia constitucional reciente lo denomine principio de identidad
flexible o relativa.

Se ha entendido que al flexibilizar el procedimiento de formación de las

leyes, se privilegia el principio democrático, pues de esta manera es
posible la expresión de todas las diferentes corrientes de pensamiento
representadas en las plenarias de las cámaras “de manera que la opción
finalmente adoptada sea fruto de una pausada reflexión y de una
confrontación abierta de posiciones, que resultaría truncada si a las
plenarias únicamente se les permitiera aprobar o rechazar el texto que
viene de las comisiones, sin posibilidad de modificarlo, adicionarlo o
recortarlo”225.

Al respecto la sentencia C-539 de 2008 aclaró aspectos fundamentales de

dicho principio:

“En cuanto al contenido específico del mandato de identidad relativa, la

Corte ha sostenido:

‘[E]n el ámbito del proceso legislativo y en punto al principio de

identidad, lo que la Carta exige es que las Cámaras debatan y prueben
regulaciones concernientes a las materias de que trata la ley, esto es, que
exista identidad en el contenido material de las disposiciones y no que se

223 El inciso segundo recita: “Durante el segundo debate cada Cámara podrá introducir al proyecto
las modificaciones, adiciones y supresiones que juzgue necesarias.”
224 El cual señala: “Modificaciones. De conformidad con lo dispuesto en el artículo 160, inciso 2o.,
de la Constitución Política, cuando a un proyecto de ley le sean introducidas modificaciones,
adiciones o supresiones durante el debate en Plenaria, éstas podrán resolverse sin que el proyecto
deba regresar a la respectiva Comisión Permanente”.
225 Sentencia C-305 de 2004.

328
 Expediente CRF-003

atengan al contenido de los proyectos y que se abstengan de considerar

los distintos desarrollos de que tal contenido es susceptible. De ser así,
ligando los temas de las leyes a ese nivel de especificidad, resultaría
imposible introducir regulaciones puntuales relacionadas con ámbitos no
previstos en los proyectos iniciales. Lo que exige la Carta es que las
distintas etapas del proceso legislativo por ella consagrado se agoten en
relación con la materia sometida a regulación pero no que se agoten en
relación con cada uno de los puntos susceptibles de abordar en la
materia226’ (negrillas añadidas).

“Este alcance sería precisado en la sentencia C-1147 de 2003 en el sentido

que si bien está permitida la introducción por parte de las plenarias de
modificaciones, enmiendas o incluso artículos nuevos al articulado
original (i) dichos cambios han de referirse a temas tratados y aprobados
en primer debate, (ii) que también éstos temas guarden estrecha relación
con el contenido del proyecto. En consecuencia, si bien el Congreso de la
República es el titular de la facultad de configuración normativa en
materia legal, a la hora de introducir modificaciones en los proyectos de
ley, el desarrollo de dicha facultad debe ser encauzada dentro de
determinados parámetros con el objetivo de asegurar la salvaguarda del
texto constitucional.”
(…)
“En consecuencia, como fue indicado en las sentencias C-1056 de 2003 y
C-312 de 2004, el principio de identidad relativa limita el margen de
modificación de los proyectos de ley con el propósito de asegurar que
tales reformas no concluyan en una “enmienda total” que impida el
reconocimiento de la iniciativa en el trámite precedente. Así pues, este
mandato proscribe aquellas transformaciones que constituyan un “ texto
alternativo” a la propuesta que pretenden modificar, razón por la cual,
debido a las dimensiones de la enmienda planteada, según ha sido
dispuesto por el artículo 179 de la Ley 5ª de 1992, deben ser trasladadas a
la respectiva comisión constitucional permanente para que agote el
trámite ordinario de aprobación desde el primer debate227.” –subrayado
ausente en texto original-

Lo mencionado en la cita anterior constituye el núcleo conceptual del

principio de identidad relativa: la idea que a lo largo de los cuatro debates
se mantenga sustancialmente el mismo proyecto, es decir, que las
modificaciones que en ejercicio de los principios de pluralismo y
decisión mayoritaria pueden hacerse al proyecto, no sean de tal
envergadura que terminen por convertirlo en otro completamente
distinto.

Con esta idea esencial el principio de identidad relativa debe aplicarse a

cada caso que estudie la Corte, no simplemente para evitar que haciendo
uso de un decisionismo arbitrario cree límites injustificados y carentes de
legitimidad al órgano legislador –lo cual iría en contra de la base
226 Sentencias C-1488 de 2000, C-922 de 2001, C-950 de 2001, C- 801 de 2003, C-839 de 2003.
227 Sentencia C-1056 de 2003, C-312 de 2004.

329
 Expediente CRF-003

democrática de funcionamiento del sistema jurídico colombiano- sino

para que, valorando los principios constitucionales y derechos
fundamentales en juego, realice un juicio de ponderación a partir del cual
sea posible determinar mediante parámetros racionales los límites de la
facultad de enmienda o modificación del Congreso de la República,
siempre teniendo en cuenta que la regla general será la primacía del
principio democrático del órgano de representación del pueblo (Art. 133
CP) y, por consiguiente, la posibilidad de aprobar enmiendas o
modificaciones a los proyectos estudiados.

En esa medida, por los principios constitucionales involucrados y ya

referidos, será distinto el significado de lo sustancial en un proyecto de
convocatoria a referendo reformatorio presentado por el Gobierno que
conste de diecinueve (19) preguntas –donde cambiar por completo una
de ellas tal vez no altere la esencia del proyecto-, a lo sustancial en un
proyecto sobre el mismo tema presentado por los ciudadanos de una (1)
pregunta, confirmando esto que lo estudiado en la sentencia C-551 de
2003 tampoco sirve como precedente para este caso respecto del
principio de identidad relativa.

Esto lleva a la Corte a concluir que en el caso de la iniciativa popular que

convoca a un referendo reformatorio el principio de identidad relativa
durante el trámite legislativo cobra un mayor rigor respecto de la
generalidad de proyectos, pues la libertad de configuración del Congreso
se contrapone a, los tantas veces mencionados, principios fundamentales
de soberanía popular y participación democrática y al derecho
fundamental de participación en política por medio de los mecanismos de
participación.

Por otra parte, respecto del principio de consecutividad resulta

enunciativa la sentencia C-539 de 2008, en la cual, citando a la sentencia
C-208 de 2005, se expresa “en desarrollo del principio de
consecutividad se impone tanto a las comisiones como a las plenarias de
las Cámaras la obligación de examinar y debatir la totalidad de los
temas que han sido propuestos, razón por la cual les resulta prohibido
renunciar a dicho deber o declinar su competencia para diferirla a otra
célula legislativa con el objetivo de postergar el debate de un
determinado asunto”228. Al respecto, ha señalado la Corte, que ‘…En
efecto, la totalidad del articulado propuesto en la ponencia presentada
228 Sentencia C-208 de 2005 “resulta contrario al principio de consecutividad en la aprobación de
las leyes que un texto propuesto en el seno de las comisiones no sea sujeto al trámite correspondiente,
sino que, simplemente, se delegue su estudio a las plenarias de cada cámara, puesto que tal situación,
en la que la comisión correspondiente renuncia a su competencia constitucional a favor de las
plenarias, impide que se efectúe debidamente el primer debate del proyecto de ley, desconociéndose
con ello lo dispuesto en el inciso 2º del artículo 157 C.P.”

330
 Expediente CRF-003

debe ser discutido, debatido y aprobado o improbado por la comisión

constitucional permanente o por la plenaria, según sea el caso. En
cuanto a las proposiciones modificatorias o aditivas que se planteen en
el curso del debate, así como las supresiones, deben igualmente ser
objeto de discusión, debate y votación, salvo que el autor de la propuesta
decida retirarla antes de ser sometida a votación o ser objeto de
modificaciones, conforme a lo dispuesto en el artículo 111 de la Ley 5ª
de 1992. Es preciso que se adopte una decisión y no se eluda la misma
respecto de un tema, so pena de que se propicie un vacío en el trámite
legislativo que vulnere el principio de consecutividad.’229”.

De manera que el principio de consecutividad debe entenderse como (i)

la obligación de que tanto las comisiones como las plenarias deben
estudiar y debatir todos los temas que ante ellas hayan sido propuestos
durante el trámite legislativo; (ii) que no se posponga para una etapa
posterior el debate de un determinado asunto planteado en comisión o en
plenaria; y (iii) que la totalidad del articulado propuesto para primer o
segundo debate, al igual que las proposiciones que lo modifiquen o
adicionen, deben discutirse, debatirse, aprobarse o improbarse al interior
de la instancia legislativa en la que son sometidas a consideración.

Será éste el análisis que deba hacerse al estudiar proyectos de ley que
convoquen a referendos reformatorios de la Constitución propuestos por
el 5% o más de los ciudadanos que integran el censo electoral vigente.

4.2.7. Anuncio previo a las votaciones

Consagra el artículo 8º del acto legislativo 01 de 2003, que adicionó el

artículo 160 de la Constitución, que “[n]ingún proyecto de ley será
sometido a votación en sesión diferente de aquella que previamente se
haya anunciado. El aviso de que un proyecto será sometido a votación lo
dará la presidencia de la Cámara o comisión en sesión distinta a aquella
en la cual se realizará la votación”.

El anuncio fue una regla adicionada con el objetivo de dar transparencia

en las votaciones de la respetiva cámara, pues mediante la aplicación del
principio de publicidad se buscó evitar la ocurrencia de votaciones que
tomaran por sorpresa a los miembros de la respectiva comisión o cámara
legislativa, aunque también sirve a los intereses del Gobierno, pues
aporta claridad sobre la agenda de decisión legislativa, brindando
mejores condiciones de realización a la negociación política, lo que sin
duda redunda en fortalecimiento democrático del procedimiento
229 Sentencias C-801 de 2003, C-839 de 2003, C-1113 de 2003, C-1056 de 2003, C-1147 de 2003 y
C-1152 de 2003, 1092 de 2003, C-312 de 2004, C-313 de 2004, C-370 de 2004, C-372 de 2004.

331
 Expediente CRF-003

legislativo. Igualmente permite que los ciudadanos puedan ejercer control

sobre la actividad del Congreso de la república.

La hermenéutica de esta disposición constitucional arroja distintos

aspectos sobre los cuales vale hacer menciones puntuales.

El primero de ellos será reafirmar que es en cabeza del Presidente de la

cámara o comisión en quien radica la obligación de realizar el anuncio de
votación; sin embargo la Corte ha aceptado que el anuncio de los
proyectos que se considerarán en la siguiente sesión lo realice el
secretario de la respectiva cámara o comisión230.

Un segundo aspecto será el relacionado con la cadena o secuencia de

anuncios. Ha sostenido la jurisprudencia de esta Corte que en cada una de
las sesiones que se sucedan entre aquella en que finaliza la discusión
sobre un proyecto y la que se lleva a cabo su votación deberá anunciarse
la votación del mismo, de manera que se garantice a los congresistas y a
la comunidad en general el derecho a conocer sobre el momento de la
votación231. Sin embargo ha aceptado que, como excepción a esta regla,
la obligación del anuncio se cumpla con su realización, de forma
suficientemente determinada, en la sesión anterior a aquella en la que la
votación tenga lugar232. Para la Corte esta posición garantiza en mejor

230 Sentencia C-1151 de 2005.

231 Al respecto sostuvo la sentencia C-1040 de 2005:“Ahora bien, lo que sí resulta
constitucionalmente prohibido e implica la existencia de un vicio en el trámite de formación de la ley o
de un acto legislativo, es incurrir en la ruptura de la secuencia temporal del aviso, cuando por razones
de práctica legislativa, el debate se aplaza indefinidamente. En estos casos, la Corte ha sostenido que
debe asegurarse la reiteración del anuncio de votación en todas y cada una de las sesiones que
antecedan a aquella en que efectivamente se surta la aprobación del proyecto, pues no existe otro
instrumento constitucional que permita garantizar la efectiva realización del fin que se pretende
satisfacer mediante la formalidad del aviso, el cual -según se ha visto- consiste en evitar que los
congresistas y la comunidad en general sean sorprendidos con votaciones intempestivas o
subrepticias.” Pueden consultarse también ver sentencias C-933 de 2005 y C-337 de 2006.
232 En este sentido se determinó la sentencia C-864 de 2006: “Conviene en todo caso señalar que la
citada doctrina constituye la regla general, pues como excepción se ha admitido que a pesar de la
ruptura de la cadena de anuncios no se incurre en un vicio de inconstitucionalidad por
desconocimiento del artículo 160 Constitucional, cuando en la sesión inmediatamente anterior a
aquella en que se surte la aprobación del proyecto, el mismo fue específicamente anunciado para ser
sometido a votación en dicha sesión. Al respecto, en sentencia C-576 de 2006, se declaró: “La
exigencia constitucional apunta al efectivo conocimiento previo de los proyectos que serán objeto de
decisión, por lo que, si por razones del desarrollo del debate legislativo, la votación de un proyecto no
tiene lugar el día inicialmente fijado, no se incurre inexorablemente en una vulneración a la Carta
Fundamental, si se hace clara y nuevamente el anuncio o si del contexto existen elementos que
permitan determinar con claridad cuando se realizará la votación”. En esta sentencia se reitera la
providencia C-533 de 2004.

332
 Expediente CRF-003

medida la libertad para fijar la agenda legislativa que tiene el Congreso y

no limita la transparencia debida al momento de realizar las votaciones
de los proyectos en discusión.

Adicionalmente, el anuncio que señala la sesión en que se llevará a cabo

la votación debe ser claro, de manera que permita determinar cuándo se
llevará a cabo la votación. Al respecto, la Corte ha avalado anuncios que
prevén que el proyecto será “para considerar”233, la “próxima semana”234
o para “debate”235.

Finalmente, debe decirse que si se incurre en un vicio procedimental por

indebida realización o pretermisión del anuncio, eventualmente, éste
puede ser subsanado si se ha cometido durante el trámite de la segunda
cámara legislativa236. La explicación para esta postura tiene fundamento
en lo que implica la subsanación de un vicio, que no es otra cosa que la
repetición de todas las etapas del trámite legislativo cumplidas a partir de
su ocurrencia; de manera que en aquellos casos donde la subsanación
implicaría repetir casi todo el procedimiento legislativo no tiene razón de
ser la realización de dicho proceso237, siendo, por el contrario,
completamente lógica la subsanación en aquellos eventos en que debe
repetirse sólo una parte del procedimiento.

Son estas las reglas jurisprudenciales que rigen el tema de los anuncios
previos a las votaciones.

4.2.8. Lapso entre debates

El lapso que debe transcurrir entre debates es una exigencia del artículo
160 de la Constitución, que al respecto establece “[e]ntre el primero y el
segundo debate deberá mediar un lapso no inferior a ocho días, y entre
la aprobación del proyecto en una de las cámaras y la iniciación del
debate en la otra, deberán transcurrir por lo menos quince días”. Para la
Corte este requisito siempre ha implicado una importante forma de
concreción del principio democrático, en cuanto refuerza el pluralismo
que debe impregnar cada etapa del procedimiento legislativo, pues
asegura un período de reflexión a los miembros de las plenarias y
comisiones permanentes respecto del contenido del proyecto que deben
debatir y votar. En este sentido resulta ilustrativa la sentencia C-203 de
1995 que, refiriéndose al requisito ahora estudiado, manifestó:

233 Sentencia C-473 de 2005.

234 Sentencias C-780 de 2004 y C-309 de 2007.
235 Sentencias C-1040 y C-1151 de 2005, c-863 de 2006.
236 Al respecto Auto 088 de 2005 y sentencia C-576 de 2006.
237 Sentencias C-241 de 2006 y C-933 de 2006.

333
 Expediente CRF-003

“Tales términos han sido consagrados con el propósito de asegurar que los
miembros del Congreso, antes de votar sobre los proyectos puestos a su
consideración tengan tiempo de estudiar su contenido y de evaluar su
conveniencia, para que la decisión que cada uno adopte no obedezca al
irreflexivo impulso del "pupitrazo" sino a la persuasión racional en torno
a los alcances de la iniciativa. Ello le da importancia y seriedad a la
votación que se produce en las sucesivas instancias legislativas.

“También se busca que la opinión pública, gracias a la divulgación de los

textos ya aprobados durante los debates transcurridos, se manifieste sobre
ellos y contribuya a la mejor ilustración y al más amplio análisis del
Congreso en virtud de una mayor participación democrática.”

Respecto de las reglas que se derivan de este requisito se ha sostenido

que para efectos del conteo de los días que deben transcurrir entre los
debates no se puede tomar en cuenta ni el que finaliza el debate, ni el día
que se da inicio al siguiente, pues la Constitución utiliza la expresión
“entre”; los días que exige el artículo 160 son días calendario, pues todos
los días son hábiles para que las cámaras sesionen; cuando se presenta
deliberación conjunta de las comisiones permanentes para dar primer
debate a un proyecto de ley no es necesario que medien quince días entre
el debate de una plenaria y la otra puede incluso ser simultáneo, más sí
los ocho días exigidos entre el debate en comisiones y el debate en
plenaria238.

4.2.9. Votaciones

Por mandato expreso del artículo 378 constitucional la ley convocatoria

de un referendo constitucional debe ser aprobada por la mayoría de los
miembros de ambas Cámaras. Salvo este requisito sustancial en cuanto a
las mayorías requeridas para su votación, en lo restante no existe ninguna
diferencia entre el procedimiento legislativo general y el seguido para la
aprobación de proyecto de iniciativa ciudadana que convoque a referendo
reformatorio de la Constitución.

El tema de la votación es regulado principalmente por el Reglamento del

Congreso, con algunas previsiones de índole constitucional. El concepto
de votación se encuentra en el artículo 122 RC, según el cual la votación
“es una acto colectivo por medio del cual las cámaras y sus comisiones
declaran su voluntad respecto de una iniciativa o asunto de interés
general”. Consagra adicionalmente que “[s]ólo los congresistas tienen
voto”, dando plena aplicación al principio de democracia representativa –
artículo 3º de la Constitución-. Las reglas aplicables serán las previstas en
238 Sentencias C-025 de 1993, C-055 de 1995 y C-809 de 2001.

334
 Expediente CRF-003

el art, 123 RC, entre las que se resalta el carácter personal e intransferible
del voto y el hecho de que toda proposición que se quiera votar ha debido
ser debatida antes de votarse, teniendo en cuenta las contadas
excepciones presentes en el reglamento. Un punto importante es el
consagrado por el artículo 132 RC de acuerdo con el cual una vez
anunciado por el presidente la iniciación de la votación, no podrá
interrumpirse, salvo que el congresista plantee una cuestión de orden
sobre la forma como se está votando.

Respecto del método de votación que debe ser empleado el art. 5º del
acto legislativo 01 de 2009, modificatorio del artículo 133 de la
Constitución, determinó que la regla general de votación desde esa fecha
sería la votación nominal, lo que sumado a la ya existente característica
de publicidad crea una condición inmejorable de transparencia y, además,
de responsabilidad –accountability- de los congresistas ante sus electores,
profundizando las bases democráticas del procedimiento de creación
legislativa en el ordenamiento colombiano. La literalidad del primer
inciso del mencionado artículo es la siguiente:

Los miembros de cuerpos colegiados de elección directa representan al

pueblo, y deberán actuar consultando la justicia y el bien común. El voto
de sus miembros será nominal y público, excepto en los casos que
determine la ley.

Son estas las principales reglas respecto de las votaciones que deben
realizarse en desarrollo del procedimiento ahora analizado.

4.2.10. Comisiones accidentales de conciliación

Las comisiones accidentales de conciliación son la herramienta prevista

para solucionar las diferencias que puedan presentarse entre el proyecto
aprobado por las plenarias de las cámaras legislativas.

Su conformación está prevista por el artículo 161 de la Constitución, que

al respecto consagra “[c]uando surgieren discrepancias en las cámaras
respecto de un proyecto, ambas integrarán comisiones de conciliadores
conformadas por un mismo número de senadores y representantes,
quienes reunidos conjuntamente, procurarán conciliar los textos, y en
caso de no ser posible, definirán por mayoría”. Es de resaltar el sentido
del precepto constitucional al proponer que se alcance un acuerdo vía
consenso, algo que constituye una clara apuesta por ampliar las bases
democráticas del procedimiento, sobre todo en esta etapa en la que se
reduce el número de congresistas y se define el texto que se presentará
ante las plenarias de las cámaras. El consenso es un ejercicio de

335
 Expediente CRF-003

integración de pareceres que no busca la imposición de una posición,

sino el trazo de un camino en común respecto de un tema por parte de los
distintos sectores que conforman la comisión, resaltando la legitimidad
que implica lograr una posición que se asuma compartida por todos. De
no ser posible este acuerdo, se aplicará la regla general de decisión
mayoritaria, que, aunque con menor apoyo, aporta la legitimidad
necesaria para la decisión democrática dentro del procedimiento
legislativo.

La integración de este tipo de comisiones está guiada por el principio de

composición política plural que aplica a todos los cuerpos decisorios en
desarrollo de la función legislativa. En este sentido el artículo 187 RC
indica que estas comisiones “estarán integradas preferencialmente por
miembros de las respectivas comisiones que participaron en la discusión
de los proyectos, así como por sus autores y ponentes y quienes hayan
formulado reparos, observaciones o propuestas en las plenarias.// En
todo caso las mesas directivas asegurarán la representación de las
bancadas en tales comisiones”.

Se resalta que en la conformación de las comisiones de conciliación se

equilibra el conocimiento acerca del proyecto, sustento de la preferencia
hacia el autor y quienes presentaron observaciones en plenaria para la
integración, y el pluralismo político, la participación de las bancadas
presentes en el Congreso. Lo que genera un apropiado balance entre
participación y eficacia, ambos valores necesarios para adecuada marcha
de la actividad legislativa. La designación de los miembros de la
comisión recae en cabeza de los presidentes de las cámaras legislativas,
los cuales deberán ponerse de acuerdo respecto del número de miembros
de cada cámara que conformarán dicha comisión –art. 186 RC-.

El objeto de estudio de las comisiones será las discrepancias existentes

entre uno y otro proyecto de las cámaras legislativas, es decir, que su
actividad de modificación de los textos aprobados por una y otra plenaria
no puede sobrepasar aquellas precisas disposiciones que fueron
aprobadas de distinta forma en una y otra cámara por sus respectivas
plenarias. En este sentido se manifestó la sentencia C-500 de 2001,
ocasión en la que la Corte estableció que “si no hay discrepancias entre
los proyectos aprobados por una y otra Cámara no se genera el
presupuesto necesario para que se integren y funcionen, en un caso
determinado, las mencionadas comisiones"239.

239 Sentencia C-737 de 2001.

336
 Expediente CRF-003

Sobre el significado del término discrepancia la Corte ha establecido que

por tal se entiende toda diferencia que varíe el sentido de un proyecto de
ley, queriéndose decir con esto que serán aquellas diferencias con entidad
sustancial suficiente para concluir que se trata de textos diferentes,
incluyéndose dentro de esta interpretación el caso de aprobación de
artículos distintos entre las dos cámaras. Sobre esta última hipótesis la
Corte expresó, entre otras240, en la sentencia C-282 de 1997 lo siguiente:

“La mayor diferencia que puede surgir entre lo aprobado por una cámara
y lo resuelto en otra en torno a determinado texto consiste en que una de
las dos corporaciones lo haya acogido y la otra lo haya ignorado
totalmente, pues entonces lo que se tiene es un conflicto evidente entre el
ser y el no ser de la norma, a tal punto trascendental para lo relativo a su
vigencia que, si prevalece la decisión de una de las cámaras, el mandato
que contiene nace a la vida jurídica, al paso que, si impera la
determinación de la otra, ocurre exactamente lo contrario.

En consecuencia, si el texto definitivo de lo aprobado en una de las

cámaras incluye como votada una norma y su correspondiente de la otra
cámara no lo hace, hay necesidad de dar aplicación al artículo 161 de la
Constitución, y si éste no se surte, el efecto es, forzosamente, el de que la
disposición no se convierte en ley de la República por falta de uno de los
requisitos esenciales para su aprobación.”

A esta afirmación debe sumarse algo que por obvio no deja de ser
fundamental en la comprensión democrática del procedimiento: la
necesidad de que la diferencia en el articulado provenga de temas que
fueron discutidos en los cuatro debates que superó el proyecto o,
contrario sensu, que dicha diferencia no surja de un tema nuevo que dejó
de ser considerado por la comisión o la cámara en que se realizaron los
primeros dos debates –en armonía con la exigencia del artículo 157 de la
Constitución-.

Adicionalmente, la Corte ha tenido oportunidad de aclarar que no se trata

de problemas gramaticales o de transcripción lo que motiva la reunión de
las comisiones de conciliación.

Al ocuparse de las discrepancias y siempre en busca del acuerdo en el

texto a aprobar, las comisiones de conciliación pueden crear artículos
nuevos o modificar partes del texto sobre las que no exista diferencia,
con el exclusivo objetivo de brindar coherencia entre texto existente y las
modificaciones aprobadas; en armonía con lo expuesto, las comisiones
accidentales no podrán modificar artículos idénticos que no haga falta
modificar. Esta interpretación se ha mantenido a lo largo de la
jurisprudencia de la Corte Constitucional, siendo una de las primeras
240 Sentencia C-376 de 1995 y C-054 de 1996.

337
 Expediente CRF-003

sentencias en manifestarlo la C-167 de 1993, en donde se consagró

“[f]inalmente debe aclararse que la Comisión accidental que se integre
para efectos de dar aplicación al artículo 161 de la Carta, única y
exclusivamente puede ocuparse del estudio y análisis de las
disposiciones del proyecto de Ley que hubieren sido objeto de
"discrepancias", o lo que es lo mismo, de aquellas normas cuyo texto
hubiere sido aprobado en la plenaria de una Cámara en forma diferente
al de la otra. De manera que la Comisión citada no puede entrar a
modificar preceptos del proyecto de Ley sobre los cuales no hubiera
existido ‘discrepancia’”, excepto, como en el caso estudiado por la
sentencia C-282 de 1995, en “que la modificación de un artículo
implique el de otros con los cuales guarda íntima relación, asunto que
deberá tratarse con sumo cuidado por parte de los miembros del
Congreso, y sólo en eventos excepcionalísimos podrían proceder a
reformar los artículos conexos, siempre y cuando tal decisión se someta
a la aprobación mayoritaria de las Plenarias de las Cámaras”.

Así, en general se reafirma que la competencia de la comisión accidental

es de conciliación entre textos divergentes o disímiles, lo que la faculta
para introducir modificaciones a los textos discordantes y crear, si es del
caso, textos nuevos, si con ellos se logran superar las divergencias241.

En este sentido en la Sentencia C-282 de 1995 la Corte señaló:

"... la función de la comisión accidental a que alude el artículo 161

constitucional es, entonces, la de preparar el texto del artículo o artículos
que habrán de reemplazar a aquél o aquellos que presentaron disparidad o
diferencia en las plenarias de Senado y Cámara, siempre y cuando se
adecuen al querer mayoritario del Congreso Nacional."

El trabajo de las comisiones de conciliación finaliza con la presentación

de los respectivos informes a las plenarias de las cámaras, lo cual debe
hacerse en el plazo señalado por los presidentes de las cámaras
legislativas –art. 186 inc 2º y art. 188 RC-.

Si luego de repetido el segundo debate en plenaria de Senado y Cámara

de Representantes persisten las diferencias, se considera negado el
proyecto.

4.2.11. Sanción y publicación de la ley

Una vez agotados los pasos ante la segunda cámara el proyecto habrá
superado cuatro debates y podrá ser enviado al Presidente de la
241 Sentencia C-1488 de 2000.

338
 Expediente CRF-003

República para que sea sancionado y luego promulgado, es decir,

publicado en el Diario Oficial. Cuando se trata de una ley convocatoria a
un referendo constitucional de iniciativa ciudadana el Presidente de la
República debe enviar la ley a la Corte Constitucional para que de inicio
a su revisión automática.

4.3. El trámite legislativo de la Ley 1354 de 2009

4.3.1. Presentación del proyecto de ley

El diez (10) de septiembre de dos mil ocho (2008) el “Comité de

Promotores del Referendo para la Reelección Presidencial”, en cabeza de
su vocero Luis Guillermo Giraldo Hurtado, presentó el proyecto de ley
“por medio del cual se convoca a un referendo constitucional y se
somete a consideración del pueblo un proyecto de reforma
constitucional” ante la Secretaría General de la Cámara de
Representantes junto con su respectiva exposición de motivos, el cual fue
radicado bajo el número 138 de 2008242.

El texto del proyecto era el siguiente:

“Artículo 1.- Convocatoria. Convocase al pueblo colombiano para que en

desarrollo de lo provisto por los artículos 374 y 378 de la Constitución
Política, mediante Referendo Constitucional decida si aprueba el siguiente

Proyecto de Acto Legislativo

El pueblo de Colombia
Decreta:

El inciso primero del artículo 197 de la Constitución Política quedará así:

Quien haya ejercido la Presidencia de la República por dos períodos

constitucionales, podrá ser elegido para otro período.

Aprueba Usted el anterior inciso:

Si ( )
No ( )
Voto en Blanco ( ).

Artículo 2.- La presente ley rige a partir de la fecha de su promulgación”.

Al proyecto de ley y a la exposición de motivos se adjuntó los siguientes

documentos:

242 Folios 72, 70-67, anexo 1.

339
 Expediente CRF-003

(i) Un resumen del contenido del proyecto (folio 66, anexo 1)

(ii) Una lista de los integrantes del Comité Promotor
(folio 65, anexo 1).
(iii) Copia de la Resolución 1896 del 18 de abril de 2008
expedida por la Registraduría Nacional del Estado Civil en la
cual inscribe la solicitud de referendo, debido al cumplimiento
de los requisitos del artículo 12 de la ley 134 de 1994, y
dispone la entrega al Comité Promotor de los formularios para
la suscripción de apoyos dentro de los quince (15) días
siguientes, con el fin de que, en los seis (6) meses siguientes,
recoja un número de firmas no menor al 5% de los ciudadanos
inscritos en el Censo Electoral vigente al momento de la
solicitud de inscripción (folios 64-63, anexo 1).
(iv) Copia de la remisión a la Registraduría del titulo del
referendo, la exposición de motivos, el resumen del contenido y
el proyecto de articulado por parte del Comité Promotor con
fecha del 8 de abril de 2008 (folio 61, anexo 1).
(v)Copia de la solicitud al Registrador de inscripción del
Comité de Promotores, hecha el doce (12) de marzo de dos mil
ocho (2008), acompañada del (i) acta de constitución, (ii) lista
de integrantes (iii) y 260.826 firmas (folios 60-58, anexo 1).
(vi) Copia de la remisión a la Registraduría del balance de
ingresos y gastos del proceso de recolección de firmas por parte
del Comité Promotor (folio 57-52, anexo 1).
(vii) Copia de la remisión al Consejo Nacional Electoral de
ingresos y gastos por parte del Registrador debido a que “se
pueden vislumbrar algunas infracciones al artículo 2 en
concordancia con el artículo 1 de la Resolución 0067 del 30 de
enero de 2008 expedida por ese Consejo”. En este documento
se indica que fue entregado en tiempo a la Registraduría según
el inciso 2 del artículo 97 de la ley 134 de 1994 (folio 51-45,
anexo 1).
(viii) Copia de la remisión al Registrador de las firmas de
apoyo al referendo por parte del Comité Promotor con fecha
once (11) de agosto de dos mil ocho (2008) (folio 44, anexo 1).
(ix) Copia del documento del diez (10) de septiembre de
dos mil ocho (2008) del Registrador en el que se certifica que se
reúne el número necesario de firmas de apoyo a la solicitud de
referendo –no menos del 5% del censo electoral- (folios 43-40,
anexo 1).
(x)Copia del documento del veintidós (22) de abril de dos mil
ocho (2008) en el que la Registraduría (i) notifica al Comité
Promotor de la Resolución 1896 del 18 de abril de dos mil ocho
(2008) mediante la cual el Registrador inscribe la solicitud de

340
 Expediente CRF-003

referendo, (ii) envía los formularios para la recolección de

apoyos e (iii) informa del plazo de seis (6) meses para la
presentación de las firmas ante esta entidad (folio 39, anexo 1).
(xi) Copia de la notificación por parte de la Registraduría
al Comité Promotor de la certificación sobre el cumplimiento
del número de firmas de apoyo necesarias de fecha de diez (10)
de septiembre de dos mil ocho (2008) (folio 38, anexo 1).
(xii) Copia de la petición del Comité Promotor a la
Registraduría para que “haga constar que las firmas que
presenté (…) son también suficientes para la convocatoria a un
referendo legislativo (…) que apruebe la ley que autoriza el
referendo” (folios 37-36, anexo 1).
(xiii) Copia de la solicitud de referendo al Registrador por
parte del Gerente de Colombia Primero con fecha de dieciocho
(18) de abril de dos mil ocho (2008) (folio 34, anexo 1).
(xiv) Copia de la Resolución 1685 del 8 de abril de 2008 de
la Registraduría mediante la cual se inscribe el Comité
Promotor del Referendo y su vocero, por cumplir con el número
de firmas requeridas para ello (folios 30-28, anexo 1).
(xv) Copia del acta de recibo de las firmas para inscribir el
Comité Promotor por parte de Registraduría de fecha doce (12)
de marzo de dos mil ocho (2008) (folio 27, anexo 1).

El mismo día, la Presidencia de la Cámara de Representantes repartió el

proyecto de ley a la Comisión Primera Constitucional Permanente243.

El texto del proyecto de ley se publicó junto con la respectiva exposición

de motivos en la Gaceta del Congreso No. 623 del 11 de septiembre de
2008 –páginas 4 a 6-244.

4.3.2. Trámite en la Comisión Primera de la Cámara de

Representantes

La Comisión Primera Constitucional Permanente recibió el proyecto de

ley el quince (15) de septiembre de 2008245.

El veinticuatro (24) de septiembre de 2008 la mesa directiva de la

Comisión Primera de la Cámara de Representantes designó como
ponentes para primer debate a los representantes246:

243 Folio 71, anexo 1.

244 Folio 1, anexo 4.
245 Folios 245 y 208, anexo 1.
246 Folios 3-4, cuaderno de pruebas OPC308/09 del 10 de octubre de 2009.

341
 Expediente CRF-003

 Myriam Alicia Paredes –Partido Conservador-

 Germán Olano –Partido Liberal-
 Karime Mota y Morad247–Partido de la U-
 Carlos Fernando Motoa –Partido Cambio Radical-
 David Luna –Partido Por el País que soñamos-
 Franklin Legro –Partido Polo Democrático Alternativo-
 Oscar Arboleda –Partido Alas Equipo Colombia-
 Edgar Gómez 248–Partido Convergencia Ciudadana- y
 Pedrito Tomas Pereira –Partido Conservador-.

Se presentaron los siguientes informes de ponencia para primer debate en

la Comisión Primera de la Cámara de Representantes:

(i) El nueve (9) de octubre de 2008 por el representante David Luna

Sánchez249, publicado en la Gaceta del Congreso No. 718 del 16 de
octubre de 2008 –páginas 23-28-250. La ponencia proponía aprobar el
proyecto de ley sin modificaciones.

(ii) El diez (10) de octubre de 2008 por el representante Germán Olano

Becerra251, el cual fue publicado en la Gaceta del Congreso No. 718
del 16 de octubre de 2008 –páginas 29-34- 252. La ponencia proponía
no aprobar el proyecto de ley.

(iii) Por el representante River Franklin Legro Segura el quince (15)

de octubre de 2008253, el cual fue publicado en la Gaceta del Congreso
No. 718 del 16 de octubre de 2008 –páginas 28-29- 254. La ponencia
proponía no aprobar el proyecto de ley.

(iv) El diecisiete (17) de octubre de 2008 por los representantes Oscar

Arboleda Palacio, Miriam Paredes y Pedrito Pereira 255, el cual fue
publicado en la Gaceta del Congreso No. 721 del 17 de octubre de
2008 –páginas 1-11-256. La ponencia proponía aprobar el proyecto de
ley pero con las siguientes con modificaciones:

247 Finalmente no presentó ponencia.

248 Finalmente no presentó ponencia.
249 Folios 244 y 92-75, anexo 1.
250 Folio 2, anexo 4.
251 Folios 243 y 114-98, anexo 1.
252 Folio 2, anexo 4.
253 Folios 243 y 119-116, anexo 1.
254 Folio 2, anexo 4.
255 Folios 242 y 164-134, anexo 1.
256 Folio 3, anexo 4.

342
 Expediente CRF-003

“Inciso Primero. Quien haya sido elegido para ejercer la Presidencia por
dos períodos constitucionales sólo podrá ser elegido para un nuevo
período.
Parágrafo: Nadie podrá ser elegido para ocupar la Presidencia de la
República por más de tres períodos.
¿Aprueba usted el anterior artículo?
Si ( )
No ( )”

(v) Por el representante Carlos Fernando Motoa Solarte el diecisiete

(17) de octubre de 2008257, el cual fue publicado en la Gaceta del
Congreso No. 721 del 17 de octubre de 2008 –páginas 11-17- 258. La
ponencia proponía aprobar el proyecto de ley.

El proyecto fue incluido en el orden del día de la sesión de la Comisión

Primera de la Cámara del doce (12) de noviembre de 2008 pero no se
debatió por lo que fue anunciado para discusión y votación, de acuerdo
con el acta 19 de 2008, publicada en la Gaceta Número 54 del 16 de
febrero de 2009259 en los siguientes términos:

“Por instrucciones de la Presidencia se anuncian los siguientes proyectos

para discusión y votación en la siguiente sesión:

 Proyecto de ley número 138 de 2008 Cámara (…)

Siendo las 7:25 de la noche, se levanta la sesión y se cita para el próximo

martes, a las 10:00 de la mañana”.

El proyecto fue discutido en sesión de la Comisión Primera de la Cámara

del dieciocho (18) de noviembre de 2008 como consta en el acta 20 de
2008, publicada en la Gaceta del Congreso No. 55 del 16 de febrero de
2009260. En esta sesión manifestó impedimento por parte del
representante José Thyrone Carvajal porque su esposa es notaria
nombrada por el Presidente261, pero no se resolvió.

Como no se realizó la votación se anunció nuevamente el proyecto así:

“Por instrucciones de la Presidencia, se anuncian para discusión y

votación los proyectos que a continuación se leen:

Proyecto de ley número 138 de 2008 Cámara (…)

257 Folios 242 y 133-120, anexo 1.

258 Folio 3, anexo 4.
259 Folio 136 y ss, cuaderno de pruebas OPC308/09 del 10 de octubre de 2009.
260 Folio 204 y ss, cuaderno de pruebas OPC308/09 del 10 de octubre de 2009.
261 Folio 224, anexo 1.

343
 Expediente CRF-003

Han sido anunciados los proyectos por instrucciones del Presidente, para
discusión y votación, en la próxima sesión (…).

Se levanta la sesión y convoca para el día de mañana a las 10:00 a.m.”.

Según constancia de la Secretaría, a esta sesión asistieron 33

representantes262.

9.- El proyecto fue discutido nuevamente en sesión de la Comisión

Primera de la Cámara del diecinueve (19) de noviembre de 2008 como
consta en el acta 21 de 2008 la cual está publicada en la Gaceta del
Congreso número 56 del 16 de febrero de 2008263.

En esta sesión se votó de forma nominal el impedimento del

representante José Thyrone Carvajal, el cual se negó264.

Además, se aprobaron por unanimidad las propuestas de citar al

Presidente del Consejo Nacional Electoral y al Registrador Nacional y de
solicitar una certificación a la Superintendencia de Vigilancia y
Seguridad Privada sobre la legalidad de la empresa Transval, que hizo
aporte en especie a la campaña de recolección de firmas de apoyo a la
solicitud de referendo265.

Como no se realizó la votación se anunció nuevamente el proyecto así:

“Si Presidenta, para discusión y votación y en cumplimiento del acto

legislativo 01 de 2003 se anuncian los siguientes proyectos:

Proyecto de ley número 138 de 08 Cámara (…)

Presidenta, han sido anunciados para discusión y votación en la próxima

sesión por instrucciones suyas estos proyectos de ley (…)

Siendo las 2:45 p.m. se levanta la sesión y se cita para el próximo martes
a las 9:00 de la mañana”.

Según constancia de Secretaria, a esta sesión asistieron 34

representantes266.

En el acta número 22 de 2008 de la Comisión Primera Constitucional

Permanente de la Cámara de Representantes, correspondiente a la sesión
262 Folio 31, cuaderno de pruebas OPC325/09.
263 Folios 232 y ss, cuaderno de pruebas OPC308/09 de octubre 10 de 2009.
264Folio 234, cuaderno de pruebas OPC308/09 de octubre 10 de 2009. El resultado de la votación fue
“con 17 votos por el No y 15 Votos por el Sí”.
265 Folios 256 y 257, cuaderno de pruebas OPC308/09 de octubre 10 de 2009.
266 Folio 32, cuaderno de pruebas OPC325/09.

344
 Expediente CRF-003

celebrada el 25 de noviembre, publicada en la Gaceta del Congreso

número 57 del 16 de febrero de 2009, se incluyó el proyecto de ley en el
orden del día para ser debatido y aprobado267.

A pesar de ello no se llevó a cabo la discusión y aprobación del mismo

por cuanto se consideró que primero debía oírse al Presidente del Consejo
Nacional Electoral y al Registrador sobre el tema del tope de financiación
de la campaña de recolección de firmas de apoyo a la solicitud de
referendo, quienes fueron citados para el día siguiente -26 de noviembre
de 2008-268.

El proyecto fue anunciado entonces de la siguiente forma:

“Presidenta:

Señor Secretario, antes de que se retiren los parlamentarios, mañana es a

las 8:00 a.m. Señor Secretario, anuncie los proyectos por favor.

Secretario:

Para discusión y votación.

 Proyecto de ley número 138 de 2008 Cámara por medio del cual se
convoca a un referendo constitucional y se somete a consideración del
pueblo un proyecto de reforma constitucional.

(…)

Presidenta:

Siendo las 4:10 p.m., se levanta la sesión y se cita para mañana miércoles
a las 8:00 a.m.”269.

Según constancia de la Secretaria, a esta sesión asistieron 35

representantes270.

En el acta número 23 de 2008 de la Comisión Primera Constitucional

Permanente de la Cámara de Representantes, correspondiente a la sesión
celebrada el 26 de noviembre de 2008, publicada en la Gaceta del
Congreso número 58 del 16 de febrero de 2009, se incluyó el proyecto
de ley en el orden del día para ser debatido y aprobado271.

267 Folio 19, anexo 6 y Folio 4, anexo 4.

268 Página 35, folio 19, anexo 6 y Folio 4, anexo 4.
269 Página 36, folio 19, anexo 6 y Folio 4, anexo 4.
270 Folio 33, cuaderno de pruebas OPC325/09
271 Folio 7, anexo 6 y Folio 6, anexo 4.

345
 Expediente CRF-003

En esta misma sesión se escuchó al Presidente del Consejo Nacional

Electoral, al Registrador Nacional del Estado Civil y al vocero del
Comité Promotor del Referendo sobre el tema del tope de financiación de
la campaña de recolección de firmas de apoyo a la solicitud de
referendo272.

Una vez terminadas las intervenciones anteriores, se presentaron los

informes de ponencia en el siguiente orden: (i) la ponencia base del
Representante David Luna Sánchez273, a la cual se unió el del
Representante Carlos Fernando Motoa274, quienes proponían aprobar el
proyecto sin modificaciones, (ii) la ponencia sustitutiva del
Representante River Franklin Legro Segura275, a la cual se unió la del
Representante Germán Olano Becerra276, quienes proponían no aprobar el
proyecto, y (iii) la ponencia modificativa y mayoritaria de los
Representantes Oscar Arboleda Palacio, Miriam Paredes y Pedrito
Pereira277, quienes proponían aprobarla con modificaciones.

Una vez presentados los informes de ponencia, se sometieron a votación

nominal las diferentes proposiciones así: (i) propuesta negativa de los
representantes River Franklin Legro Segura y Germán Olano Becerra, la
cual fue negada278, (ii) propuesta modificativa de los Representantes
Oscar Arboleda Palacio, Miriam Paredes y Pedrito Pereira, que fue
negada279 y (iii) la propuesta positiva de los Representantes David Luna
Sánchez y Carlos Fernando Motoa, que fue aprobada280.

El resultado de la votación fue el siguiente: “por el si veintinueve (29)

honorables Representantes, por el no cuatro (4) honorables
Representantes; ha sido aprobada la proposición con la mayoría exigida
en la Constitución y la ley”281.

Allí mismo la Presidenta de la Comisión designó como ponentes para

segundo debate a los representantes Germán Olano –Partido Liberal-,
Karime Mota y Morad –Partido de la U-, Carlos Fernando Motoa –

272 Páginas 2 y 12. Folio 7, anexo 6 y Folio 6, anexo 4.

273 Página 21 y ss. Folio 7, anexo 6 y Folio 6, anexo 4.
274 Página 28 y 35 y ss. Folio 7, anexo 6 y Folio 6, anexo 4.
275 Página 28 y ss. Folio 7, anexo 6 y Folio 6, anexo 4.
276 Páginas 28 y 31 y ss. Folio 7, anexo 6 y Folio 6, anexo 4.
277 Página 34. Folio 7, anexo 6 y Folio 6, anexo 4.
278 Página 41. Folio 7, anexo 6 y Folio 6, anexo 4. “Por el no veintitrés (23) honorables
Representantes; por el sí diez (10) honorables Representantes, en consecuencia la proposición de
archivo ha sido negada”. La votación se encuentra en el folio 231, anexo 1.
279 Página 43. Folio 7, anexo 6 y Folio 6, anexo 4. “Por el si quince (15) honorables
Representantes, Por el no dieciocho (18) honorables Representantes; la proposición modificativa ha
sido negada”. La votación se encuentra en el folio 231, anexo 1.
280 Página 44. Folio 7, anexo 6 y Folio 6, anexo 4.
281 Ibídem. La votación se encuentra en el folio 231, anexo 1.

346
 Expediente CRF-003

Partido Cambio Radical-, David Luna –Partido Por el País que soñamos-,
Franklin Legro –Partido Polo Democrático Alternativo-, Oscar Arboleda
–Partido Alas Equipo Colombia-, Edgar Gómez –Partido Convergencia
Ciudadana-, Pedrito Tomas Pereira –Partido Conservador- y Heriberto
Sanabria Astudillo – Partido Conservador-282.

El texto definitivo aprobado en primer debate por parte de la Comisión

Primera de la Cámara de Representantes el 26 de noviembre de 2008 fue
publicado en la Gaceta del Congreso número 886 del 3 de diciembre de
2008283.

El texto aprobado fue el siguiente:

“Artículo 1. Convocatoria. Convócase al pueblo colombiano para que en

desarrollo de lo previsto por los artículos 374 y 378 de la Constitución
Política, mediante referendo constitucional decida si aprueba el siguiente

PROYECTO DE ACTO LEGISLATIVO

El pueblo de Colombia

DECRETA:

El inciso 1 del artículo 197 de la Constitución Política, quedará así:

“Quien haya ejercido la Presidencia de la República por dos períodos

constitucionales podrá ser elegido para otro período.

Aprueba usted el anterior inciso:

Si (…)
No (…)
Voto en blanco (…)

Artículo 2. Vigencia. La presente ley regirá a partir de su fecha de

promulgación”.

Las actas 19 a 23 de 2008 fueron aprobadas en sesión de la Comisión

Primera de la Cámara del día 12 de mayo de 2009, como consta en el acta
número 39 de 2009 publicada en la Gaceta del Congreso número 550 del
2 de julio de 2009284.

4.3.3. Trámite en la Plenaria de la Cámara de Representantes

282 Folio 11, cuaderno de pruebas OPC308/09 del 10 de octubre de 2009.

283 Folio 12, cuaderno de pruebas OPC-325/09.
284 Folio 349-350, cuaderno de pruebas OPC308/09 de octubre 10 de 2009.

347
 Expediente CRF-003

Se presentaron varios informes de ponencia para segundo debate en la

Plenaria de la Cámara de Representantes:

(i) Por los representantes Oscar Arboleda Palacio, Pedrito Tomas

Pereira y Heriberto Sanabria Astudillo el tres (3) de diciembre de
2008285, el cual fue publicado en la Gaceta del Congreso No. 886 del 3
de diciembre de 2008 –páginas 1-10- 286. La ponencia proponía aprobar
el proyecto de ley pero someter a discusión el articulado aprobado por
la Comisión para modificarlo.

(ii) El cuatro (4) de diciembre de 2008 por el representante River

Franklin Legro Segura287, publicado en la Gaceta del Congreso No.
909 del 5 de diciembre de 2008 –páginas 18-20-288. La ponencia
proponía no aprobar el proyecto de ley.

(iii) Por el representante Germán Olano Becerra el nueve (9) de

diciembre de 2008289, el cual fue publicado en la Gaceta del Congreso
No. 915 del 9 de diciembre de 2008 –páginas 7-10- 290. La ponencia
proponía aprobar el proyecto con el mismo texto de la Comisión.

(iv) El nueve (9) de diciembre de 2008 por los representantes David

Luna Sánchez y Carlos Fernando Motoa 291, el cual fue publicado en la
Gaceta del Congreso No. 915 del 9 de diciembre de 2008 –páginas 10-
16-292. La ponencia proponía aprobar el proyecto de ley.

El proyecto fue incluido en el orden del día de la sesión de la Comisión

Primera de la Cámara del quinde (15) de diciembre de 2008 pero no se
debatió por lo que fue anunciado para discusión y votación, de acuerdo
con el acta 158 de 2008, publicada en la Gaceta de Congreso número 103
de 2009293 en los siguientes términos:

“Por instrucciones del Señor Presidente de la Cámara y en cumplimiento

del Acto Legislativo 01 de julio 3 de 2003, se anuncian los proyectos de
acto legislativo de ley, las conciliaciones, los informes de objeciones y
todos los temas que se van a tratar a votar y a discutir en la Sesión del
mañana martes 16 de diciembre (…)
 Proyecto de ley número 138 de 2008 Cámara”.

285 Folios 311-286, anexo 1.

286 Folio 3, anexo 6 y Folio 5, anexo 4.
287 Folios 316-312, anexo 1.
288 Folio 20, anexo 6 y Folio 8, folio 4.
289 Folios 261-250, anexo 1.
290 Folio 7, anexo 4.
291 Folios 283-264, anexo 1.
292 Folio 7, anexo 4.
293 Folio 81 y ss, cuaderno de pruebas OPC-326/09.

348
 Expediente CRF-003

En el acta número 159 de 2008 de la Plenaria de la Cámara de

Representantes, correspondiente a la sesión celebrada el 16 de diciembre
de 2008, publicada en la Gaceta del Congreso número 77 del 25 de
febrero de 2009, se incluyó el proyecto de ley en el orden del día para ser
debatido y aprobado294.

En esta sesión se votó nominalmente, en primer lugar, la propuesta de

que “se retiren todos los funcionarios del Gobierno de la Plenaria”
durante la discusión y votación del proyecto de ley, la cual fue negada295.

Enseguida se sometieron a votación nominal y en bloque los

impedimentos de diez (10) representantes que los manifestaron en razón
de que hacían parte de la Comisión de Investigación y Acusación en la
cual se estaban adelantando procesos en contra del Presidente de la
República296. Estos fueron negados297.

Después se votó nominalmente el impedimento hecho por el

representante Wilson Borja Díaz a causa de una denuncia penal
interpuesta por él contra el Presidente de la República por el delito de
injuria, proceso que se encontraba en curso, el cual fue aprobado298.

Antes de que se levantara la sesión, la cual era la última de las ordinarias,

fue leído el decreto 4742 de 2008, mediante el cual el Presidente de la
República convocaba al Congreso a sesiones extraordinarias para el 17 de
diciembre de 2008 con el fin de darle trámite legislativo a tres proyectos
de ley, uno de los cuales era el 138 de 2008 299. El decreto no fue repartido
según constancia de la secretaria “por cuanto dicho procedimiento no se
contempla en el reglamento del Congreso” 300. El decreto fue publicado
en el diario oficial 47.205 del 16 de diciembre de 2008 301. Fue recibido
para su publicación el 16 de diciembre de 2008 a las 11:00 p.m. y su

294 Folio 2, anexo 6 y Folio 9, anexo 4. A esta sesión asistieron 163 representantes; 3 no asistieron con
excusa; respecto del representante Orlando Duque se dejó constancia de que falleció y no se ha
posesionado su reemplazo. La comprobación de la asistencia se encuentra en los folios 100-99 y 96-95,
anexo 2. Las excusas se encuentran en los folios 6-1, anexo 2.
295 Página 135 y ss, Folio 2, anexo 6 y Folio 9, anexo 4. La comprobación manual y electrónica de la
votación se encuentra en los folios 18-16, anexo 2.
296 Folios 361-Página 141, Folio 2, anexo 6 y Folio 9, anexo 4. Estos fueron Gerardo Piamba, Edgar
Ulises Torres, Lucero Cortés, Homero Giraldo, Carlos Ramiro Chávarro, Carlos Arturo Quintero,
Jaime Durán, Edgar Gómez, José Ignacio Bermúdez y Marino Paz.
297 Página 142 y ss, Folio 2, anexo 6 y Folio 9, anexo 4. La comprobación manual y electrónica de la
votación se encuentra en los folios 15-13, anexo 2.
298 Página 147, folio 2, anexo 6 y Folio 9, anexo 4. La comprobación manual y electrónica de la
votación se encuentra en los folios 12-10, anexo 2.
299 Página 149, Folio 2, anexo 6 y Folio 9, anexo 4. El texto del decreto se encuentra en los folios
403-402, anexo 1.
300 Folio 10, cuaderno de pruebas 326/09.
301 Folios 3-58, cuaderno de pruebas OPC315/09.

349
 Expediente CRF-003

proceso mecánico de impresión terminó el 17 de diciembre de 2008 a las

6:20 p.m.302.

En vista de lo anterior, se anunció el proyecto de ley de la siguiente

forma:

“De conformidad con lo establecido en el acto, se anuncian para el día de

mañana, miércoles 17 de diciembre, para la votación y discusión, de los
siguientes proyectos de ley. De conformidad con lo establecido en el
artículo 160 de la Constitución Política (…)

Proyecto de ley 138 de 2008 Cámara por medio del cual se convoca a
un referendo constitucional y se somete a consideración del pueblo un
proyecto de reforma constitucional

(…)”

Después del anuncio, el representante Venus Albeiro Silva manifestó su

impedimento porque había presentado una acusación contra el Presidente
de la República303, el cual fue sometido a votación nominal y aprobado304.

Enseguida, se levantó la sesión a las 11:55 p.m.305 y se convocó para “el

17 de diciembre a las cero cinco”306.

El representante Germán Reyes también se declaró impedido en razón de

que denunció al Presidente de la República por el delito de cohecho 307.
Sin embargo, no se sometió a votación en esta sesión.

El acta de esta sesión fue aprobada en sesión plenaria del 14 de abril de

2009, como consta en el acta 167 de 2009 publicada en la Gaceta del
Congreso número 412 de 2009308. Allí se presentó un impedimento por
parte del representante Luis Eduardo Vanegas debido a que en esa fecha
no estaba posesionado, el cual fue aprobado.

En el acta número 160 de 2008 de la Plenaria de la Cámara de

Representantes, correspondiente a la sesión extraordinaria celebrada el 17
de diciembre de 2008, publicada en la Gaceta del Congreso número 37

302 Folio 2, cuaderno de pruebas OPC 330/09.

303 Página 145, Folio 2, anexo 6 y Folio 9, anexo 4.
304 Página 150, Folio 2, anexo 6 y Folio 9, anexo 4. La comprobación manual y electrónica de la
votación se encuentra en los folios 9-7, anexo 2.
305 Folio 10, cuaderno de pruebas OPC326/09.
306 Página 151, Folio 2, anexo 6 y Folio 9, anexo 4.
307 Folio 362, anexo 3 y Página 144, folio 2, anexo 6 y Folio 9, anexo 4.
308 Folio 520, cuaderno de pruebas 308/09 del 8 de octubre de 2009.

350
 Expediente CRF-003

del 16 de febrero de 2009, se incluyó el proyecto de ley en el orden del

día para ser debatido y aprobado309.

Al inicio de la sesión el representante Jorge Julián Silva propuso “no

considerar la convocatoria a las sesiones extraordinarias producidas por
el Gobierno Nacional el día de ayer, por ser irreglamentarias, por ir en
contra del artículo 85 del Reglamento. El Presidente de la República no
puede convocar a extraordinarias dentro del período Constitucional del
Congreso de la República, sino que debe esperar a que transcurra un día
más por lo menos si lo quiere hacer”, sin embargo esta no se sometió a
votación310.

Después de verificar el quórum decisorio311, se votó nominalmente el

impedimento del representante Germán Reyes que había quedado
pendiente en la sesión anterior, siendo aprobado312.

Acto seguido expuso su informe de ponencia el representante River

Franklin Legro Segura, que proponía no aprobar el proyecto 313. Luego de
la votación nominal fue negado314.

Luego fueron considerados simultáneamente los tres informes de

ponencia restantes pues todos proponían aprobar el proyecto de ley.
Leídas las proposiciones con las que terminaban cada uno, intervinieron
el representante Carlos Arturo Piedrahita, en nombre del ponente Germán
Olano quien no estaba presente en la sesión por estar hospitalizado 315, el
ponente Pedrito Tomas Pereira316 y los ponentes David Luna y Carlos
Fernando Motoa317. Estas ponencias fueron aprobadas por votación
nominal318.

309 Folio 12, anexo 4.

310 Página 9, Folio 12, anexo 4.
311 Página 10, Folio 12, anexo 4. A esta sesión asistieron 146 representantes; no asistieron 19
representantes, 9 con excusa y 10 sin excusa; respecto del representante Orlando Duque se dejó
constancia de que falleció y no se ha posesionado su reemplazo (páginas 3-4, folio 12, anexo 4). La
comprobación de la asistencia se encuentra en los folios 137-134. Las excusas se encuentran en los
folios 142-141, 115-114, 113-112, 111, 110-109, 108-107, 106-105, 104, y 103-102, anexo 2.
312 Páginas 13 y 14, Folio 12, anexo 4. La votación electrónica y manual se encuentra en los folios
133-131, anexo 2.
313 Página 15 y ss, Folio 12, anexo 4.
314 Página 21, Folio 12, anexo 4. La votación fue la siguiente: “88 por el no, 1 por el si”. La votación
electrónica y manual se encuentra en los folios 130-128, anexo 2.
315 Páginas 23-26, Folio 12, anexo 4.
316 Página 26-27, Folio 12, anexo 4.
317 Páginas 27-28, Folio 12, anexo 4.
318 Página 29, Folio 12, anexo 4. La votación fue la siguiente: “92 votos por el si, 0 votos por el no”.
La votación electrónica y manual se encuentra en los folios 127-125, anexo 2.

351
 Expediente CRF-003

Inmediatamente después se sometió a consideración el siguiente

articulado, que correspondía al aprobado en la Comisión Primera de la
Cámara de Representantes:

“Artículo 1.- Convocatoria. Convocase al pueblo colombiano para que en

desarrollo de lo provisto por los artículos 374 y 378 de la Constitución
Política, mediante Referendo Constitucional decida si aprueba el siguiente

Proyecto de Acto Legislativo

El pueblo de Colombia

Decreta:

El inciso primero del artículo 197 de la Constitución Política quedará así:

Quien haya ejercido la Presidencia de la República por dos períodos

constitucionales, podrá ser elegido para otro período.

Aprueba Usted el anterior inciso:

Si ( )
No ( )
Voto en Blanco ( ).

Artículo 2.- La presente ley rige a partir de la fecha de su

promulgación”319.

Se radicó una proposición por parte del representante Julián Silva

consistente en añadir la palabra “completos” para que el texto quedara de
ésta forma: “Quien haya ejercido la Presidencia de la República por dos
períodos constitucionales completos (…)”. Sin embargo, esta no fue
aceptada después de ser sometida a votación nominal320. También radicó
una proposición el representante Carlos Fernando Motoa en el sentido de
suprimir la casilla del voto en blanco, que no fue aprobada después de la
votación nominal321. Varios representantes propusieron aplazar la
discusión y votación del proyecto en vista que el CNE y la Registraduría
se habían pronunciado en el sentido que los requisitos contemplados en

319 Página 30, Folio 12, anexo 4.

320 Página 31, Folio 12, anexo 4. El resultado de la votación fue el siguiente: “93 por el no, 1 por el
si”. Cabe señalar que en la publicación de la Gaceta del Congreso aparece una nota aclaratoria de la
Secretaria de la Cámara en la que indica que la votación antes transcrita pertenece al audio pero que la
votación efectiva en listados electrónicos y manuales fue: “por el no, 92 votos, por el si, 1 voto”. La
votación electrónica y manual se encuentra en los folios 124-122, anexo 2.
321 Páginas 32-34, Folio 12, anexo 4. La votación fue la siguiente: “Por el si 65, por el no 32. No ha
sido aprobada la proposición”. La votación electrónica y manual se encuentra en los folios 121-119,
anexo 2.

352
 Expediente CRF-003

los artículos 24 y 27 de la LEMP eran de procedibilidad y no se habían

cumplido, no obstante al parecer esta proposición no fue considerada.322

Una vez negadas las anteriores proposiciones, se sometió a votación

nominal y en bloque el articulado antes trascrito, el cual fue aprobado. El
resultado de la votación fue: “86 por el sí”323. Finalmente, se aprobó el
título del proyecto –“Por medio del cual se convoca un referendo
constitucional y se somete a consideración del pueblo y proyecto de
reforma constitucional”- “de acuerdo a la última votación por las
mayorías”324.

Según constancia de la Secretaria, a esta sesión asistieron 146

representantes325.

El acta de esta sesión fue aprobada en sesión plenaria del 7 de octubre de

2009, como consta en el acta 209 de 2009 publicada en la Gaceta del
Congreso número 1018 del 9 de octubre de 2009326. Allí se presentó un
impedimento por parte del representante Luis Eduardo Vanegas debido a
que en esa fecha no estaba posesionado, el cual fue aprobado.

18.- El texto definitivo aprobado en segundo debate por parte de la

Plenaria de la Cámara de Representantes el 17 de diciembre de 2008 fue
publicado en la Gaceta del Congreso número 1 del 22 de enero de
2009327.

El texto aprobado fue el siguiente:

“Artículo 1.- Convocatoria. Convocase al pueblo colombiano para que en

desarrollo de lo previsto por los artículos 374 y 378 de la Constitución
Política, mediante Referendo Constitucional decida si aprueba el siguiente

Proyecto de Acto Legislativo

El pueblo de Colombia

Decreta:

Artículo 1. El inciso primero del artículo 197 de la Constitución Política

quedará así:

322 Folio 413 anexo 1.

323 Página 35, Folio 12, anexo 4. La votación electrónica y manual se encuentra en los folios 242-244,
cuaderno de pruebas OPC326/09.
324 Página 37, Folio 12, anexo 4.
325 Folio 1065 A, cuaderno de pruebas 308/09 del 8 de octubre de 2009.
326 Folio472, cuaderno de pruebas 308/09 del 8 de octubre de 2009.
327 Folio 11, anexo 4.

353
 Expediente CRF-003

Quien haya ejercido la Presidencia de la República por dos períodos

constitucionales, podrá ser elegido para otro período.

Aprueba Usted el anterior inciso:

Si ( ) No ( )
Voto en Blanco ( ).

Artículo 2.- La presente ley rige a partir de la fecha de su

promulgación”328.

4.3.4. Trámite en la Comisión Primera Constitucional Permanente

del Senado

Según constancia de la Secretaría, la Comisión Primera Constitucional

Permanente del Senado recibió el expediente legislativo del proyecto de
ley el veintisiete (27) de enero de 2009329. Al proyecto se le asignó el
número 242 de 2008.

Según constancia de la Secretaría, el dieciséis (16) de marzo de 2009 la

mesa directiva de la Comisión Primera del Senado designó como
ponentes para primer debate a los senadores:

 Eduardo Enríquez Maya –Partido Conservador-330

 Armando Benedetti Villaneda –Partido de la U-
 Héctor Heli Rojas Jiménez –Partido Liberal-
 Elsa Gladys Cifuentes Aranzazu –Partido Cambio
Radical-
 Gustavo Petro Urrego –Polo Democrático Alterntivo-
 Samuel Arrieta Buelvas –Partido Convergencia
Ciudadana-
 Jorge Aníbal Visbal Martelo –Partido de la U-
 José Darío Salazar Cruz –Partido Conservador-331.

Según consta en la Gaceta del Congreso número 367 del veintidós (22)
de mayo de 2009, el treinta (30) de marzo de 2009 se realizó una
audiencia pública en la que intervinieron varios ciudadanos, el Presidente
del Partido Social de Unidad Nacional y algunos senadores y a la que
asistió el vocero del Comité Promotor332.

328 Página 62, Folio 11, anexo 4.

329 Folio 549, anexo 1.
330 Folio 549, anexo 1.
331 Folio 2 y 9, cuaderno de pruebas OPC-311/09.
332 Folio 4, anexo 6.

354
 Expediente CRF-003

Se presentaron varios informes de ponencia para primer debate en la

Comisión Primera del Senado:

(i) El treinta y uno (31) de marzo de 2009 por el senador Gustavo Petro
Urrego333, el cual fue publicado en la Gaceta del Congreso 178 del treinta
y uno (31) de marzo de 2009334. La ponencia proponía archivar el
proyecto.

(ii) El tres (3) de abril de 2009 por los senadores Eduardo Enríquez,
Armando Benedetti, Samuel Arrieta, Elsa Gladys Cifuentes, José Darío
Salazar y Jorge Visbal335, el cual fue publicado en la Gaceta del Congreso
193 del tres (3) de abril de 2009336. La ponencia proponía dar primer
debate al proyecto de ley con la modificación del texto:

“Artículo 1.- El inciso primero del artículo 197 de la Constitución Política

quedará así:

Quien haya sido elegido a la Presidencia de la República por dos períodos

constitucionales, podrá ser elegido para otro período.

¿Aprueba usted el anterior inciso?

Si ( )
No ( )
Voto en blanco ( )”

(iii) El trece (13) de abril de 2009 por el senador Héctor Helí Rojas 337, el
cual fue publicado en la Gaceta del Congreso 196 del trece (13) de abril
2009338. La ponencia proponía archivar el proyecto.

Como consta en el acta 33 de 2009, publicada en la Gaceta 317 del

catorce (14) de mayo de 2009, en la sesión del catorce (14) de abril de
2009, se hizo la votación de dos solicitudes presentadas por el senador
Héctor Helí Rojas consistentes en que se hiciera una indagación
parlamentaria a David Murcia Guzmán339 y al vocero del Comité
Promotor del referendo340. A ellas se añadió una del senador Armando
Benedetti en el sentido de que lo anterior no era obstáculo para discutir el
proyecto de ley341. Se presentó un impedimento por parte del senador

333 Folios 452-447, anexo 1.

334 Folio 14, páginas 22-24, anexo 4.
335 Folios 478-454, anexo 1.
336 Folio 15, anexo 4.
337 Folios 491-479, anexo 1.
338 Folio 14 A, páginas 1-4, anexo 4.
339 Folio 499-498, anexo 1.
340 Folio 501-500, anexo 1.
341 Folio 496, anexo 1.

355
 Expediente CRF-003

Roberto Gerlein para votar las proposiciones mencionadas en vista de

que un consanguíneo suyo colaboró económicamente con la campaña de
recolección de firmas de apoyo al referendo342, el cual fue negado343. Las
proposiciones fueron aprobadas344 para ser realizadas a través de una
Comisión Accidental, la cual se nombró de inmediato 345. Al finalizar, se
presentó una proposición del senador Juan Fernando Cristo consistente
en escuchar al Presidente del Consejo Nacional Electoral y al
Registrador sobre la financiación de la recolección de firmas para el
referendo346, la cual es aprobada347.

El proyecto fue anunciado en la sesión de la Comisión Primera del

Senado del catorce (14) de abril de 2009, como consta en el acta 33 de
2009, publicada en la Gaceta del Congreso 317 del catorce (14) de mayo
de 2009348. El anuncio se hizo de la siguiente forma:

“Por Secretaria se da lectura a los proyectos que por disposición de la

Presidencia se someterán a discusión y votación en la próxima sesión
ordinaria:

1. Proyecto de ley número 242 de 2008 Senado, 138 de 2008 Cámara (…)

Siendo las 2:05 p.m., la Presidencia levanta la sesión y convoca para el

día miércoles 15 de abril de 2009, a partir de las 10:00 a.m. (…)”.

En el acta número 34 de 2009 de la Comisión Primera Constitucional

Permanente del Senado, correspondiente a la sesión celebrada el quince
(15) de abril de 2009, publicada en la Gaceta del Congreso número 318
del catorce (14) de mayo de 2009, se incluyó el proyecto de ley en el
orden del día para ser debatido y aprobado349.

Se presentaron los informes de ponencia en el siguiente orden: (i) la

ponencia del senador Gustavo Petro350, (ii) la ponencia de los senadores
Eduardo Enríquez, Armando Benedetti, Samuel Arrieta, Elsa Gladys

342 Folios 487, anexo 1.

343 Folio 14, Página 10, anexo 4. “La Presidencia abre la discusión del impedimento y cerrada es
sometido a votación siendo negado constancia de la Secretaria de que el honorable Senador Roberto
Gerlein Echeverría no participó de la votación y los votos positivos de los honorables Senadores
Héctor Helí Rojas, Parmenio Cuellar y Gustavo Petro”.
344 Folio 14, página 10, anexo 4.
345 Folio 14, pagina 12, anexo 4.
346 Folio 495, anexo 1.
347 Folio 14, página 28, anexo 4.
348 Folio 16, página 39, anexo 4.
349 Folio 19, anexo 4.
350 Folio 19, páginas 3-9, anexo 4.

356
 Expediente CRF-003

Cifuentes, José Darío Salazar y Jorge Visbal351 y (iii) la ponencia del

senador Héctor Helí Rojas Jiménez352.

Una vez presentados los informes de ponencia, se sometieron a votación

nominal las diferentes proposiciones así: (i) propuesta negativa del
senador Gustavo Petro, la cual fue negada353, (ii) propuesta negativa del
senador Héctor Helí Rojas, que fue negada354 y (iii) la propuesta de dar
primer debate de los senadores Eduardo Enríquez, Armando Benedetti,
Samuel Arrieta, Elsa Gladys Cifuentes, José Darío Salazar y Jorge Visbal,
que fue aprobada. El resultado de la votación fue el siguiente: “Votos por
el si: 12, votos por el no: 1. Total votos: 13” .

Se presentó por parte de los responsables de la ponencia mayoritaria una

proposición sustitutiva consistente en modificar el texto para que quedara
así:

“Artículo 1.- El inciso primero del artículo 197 de la Constitución Política

quedará así:

Quien haya sido elegido a la Presidencia de la República por dos períodos

constitucionales, podrá ser elegido únicamente para un otro período.

¿Aprueba usted el anterior inciso?

Si ( )
No ( )
Voto en blanco ( )355”

La proposición sustitutiva fue aprobada por votación nominal con el

siguiente resultado: “Por el sí: 12. Por el no: 1. Total votos: 13”356.

Según certificación de la Secretaría, a esta sesión asistieron 19

senadores357.

Al finalizar la sesión, la Presidencia designó como ponentes a los

senadores:

 Eduardo Enríquez Maya Partido Conservador-

351 Folio 19, páginas 9-15, anexo 4.
352 Folio 19, páginas 19-28, anexo 4.
353 Folio 19, página 15, anexo 4. El resultado de la votación fue el siguiente “Por el si: 7, Por el no:
11, Total votos 18”.
354 Folio 19, página 43, anexo 4. El resultado de la votación fue el siguiente “Votos por el si: 1, votos
por el no: 12. Total votos 13”.
Folio 19, página 43, anexo 4.
355 Folio 492, anexo 1 y Folio 9, página 43-44, anexo 4.
356 Folio 19, página 44, anexo 4.
357 Folio 5, cuaderno de pruebas 311/09.

357
 Expediente CRF-003

 Armando Benedetti Villaneda –Partido de la U

 Héctor Heli Rojas Jiménez –Partido Liberal-
 Elsa Gladys Cifuentes Aranzazu –Partido Cambio
Radical-
 Gustavo Petro Urrego –Polo Democrático Alternativo-
 Samuel Arrieta Buelvas –Partido Convergencia
Ciudadana-
 Jorge Aníbal Visbal Martelo –Partido de la U
 José Darío Salazar Cruz –Partido Conservador358.

Las actas número 33 y 34 de 2009 fueron aprobadas en sesión del 28 de

mayo de 2009 como consta en el acta número 42 de 2009 publicada en la
Gaceta del Congreso número 597 de 2009359.

Según constancia de la Secretaría, el veintiuno (21) de abril de 2009 la

Mesa Directiva de la Comisión adicionó como ponentes para segundo
debate a los senadores Luis Fernando Velasco –Partido Liberal- y Marco
Alirio Cortés Torres –Partido de la U-360.

Según constancia de la Secretaría, el veintitrés (23) de abril de 2009 se

llevó a cabo la indagación parlamentaria al señor David Murcia
Guzmán361 y el veintiuno (21) de abril de 2009 se realizó la del vocero
del Comité Promotor del Referendo362.

El texto definitivo aprobado en primer debate por parte de la Comisión

Primera del Senado el quince (15) de abril de 2009 fue publicado en
primer término en la Gaceta del Congreso número 242 del veinticuatro
(24) de abril de 2009, sin embargo, en la Gaceta del Congreso 242 Bis
del mismo día se corrigió la publicación indicando que el texto aprobado
realmente es el siguiente:

“Artículo 1.- El inciso primero del artículo 197 de la Constitución Política

quedará así:

Quien haya sido elegido a la Presidencia de la República por dos períodos

constitucionales, podrá ser elegido únicamente para otro período.

¿Aprueba usted el anterior inciso?

Si ( )
No ( )

358 Folio 2, cuaderno de pruebas OPC-311/09.

359 Folio 195, cuaderno de pruebas OPC-311/09.
360 Folio 546, anexo 1 y folio 2 y 10, cuaderno de pruebas OPC-311/09.
361 Folio 546, anexo 1.
362 Folio 547, anexo 1.

358
 Expediente CRF-003

Voto en blanco ( )”363.

4.3.5. Trámite en la Plenaria del Senado de la República

El veintinueve (29) de abril de 2009 el Secretario de la Comisión Primera

del Senado le envió al Secretario del Senado el expediente legislativo
para que el proyecto siguiera su curso364.

Se presentaron varios informes de ponencia para segundo debate en la

Plenaria:

(i) Por el senador José Darío Salazar el cuatro (4) de mayo de 2009 365,
el cual fue publicado en la Gaceta del Congreso No. 270 del cinco (5)
de mayo de 2009366. La ponencia proponía dar segundo debate al
proyecto.

(ii) El veinticuatro (24) de abril de 2009 por el senador Héctor Helí

Rojas367, publicado en la Gaceta del Congreso No. 242 del 24 de abril
de 2009. La ponencia proponía archivar el proyecto368.

(iii) Por los senadores Eduardo Enríquez Maya, Armando Bnedetti,

Elsa Gladys Cifuentes, Samuel Arrieta Buelvas, Jorge Visbal Martelo
y Marco Alirio Cortéz el veintinueve (29) de abril de 2009 369, el cual
fue publicado en la Gaceta del Congreso 259 del veintinueve (29) de
abril de 2009370. La ponencia proponía aprobar el proyecto con el
mismo texto de la Comisión.

(iv) El seis (6) de mayo de 2009 por el senador Gustavo Petro 371, el
cual fue publicado en la Gaceta del Congreso No. 276 del seis (6) de
mayo de 2009372. La ponencia proponía archivar el proyecto.

En la sesión de la Plenaria del Senado del seis (6) de mayo de 2009,

como consta en el acta 48 de 2009, publicada en la Gaceta del Congreso
442 del ocho (8) de junio de 2009373, se incluyó el proyecto de ley en el
orden del día para ser debatido y aprobado, sin embargo no fue discutido.

363 Folio 18, anexo 4.

364 Folio 604, anexo 1.
365 Folios 608-606, anexo 1.
366 Folio 21A, anexo 4.
367 Folios 603-591, anexo 1.
368 Folio 36, cuaderno de pruebas OPC-309/09 del 9 de octubre de 2009.
369 Folios 590-563, anexo 1.
370 Folio 17, anexo 4.
371 Folios 560-554, anexo 1.
372 Folio 21, anexo 4.
373 Folio 5, anexo 6.

359
 Expediente CRF-003

Se anunció entonces el proyecto de la siguiente forma:

“Por instrucciones de la Presidencia de conformidad con el Acto
Legislativo número 01 de 2003, por Secretaría se anuncian los proyectos
que se discutirán y aprobarán en la próxima sesión.

Señor Presidente el proyecto (sic) para mañana son los siguientes:

Proyectos Segundo Debate

Proyecto de ley número 242 de 2008 Senado, 138 de 2008 Cámara

(…)

Siendo las 7:15 p.m., la Presidencia levanta la sesión y convoca para el

día miércoles 7 de mayo de 2009, a las 12:00 m.”

En la sesión de la Plenaria del Senado del siete (7) de mayo de 2009,

como consta en el acta 49 de 2009, publicada en la Gaceta del Congreso
443 del ocho (8) de junio de 2009374, se incluyó el proyecto de ley en el
orden del día para ser debatido y aprobado.

Se presentaron los impedimentos de los senadores Roberto Gerléin, José

David Name y Martha Lucía Ramírez pero su votación fue aplazada hasta
tanto se constituyera quórum decisorio375.

Enseguida se expusieron las ponencias de los senadores Héctor Helí

Rojas Jiménez376, Gustavo Petro377 y Eduardo Enríquez Maya378.

Luego se hicieron los anuncios de los proyectos que se discutirían en la

próxima sesión, pero no se hizo mención de este proyecto379.

Según consta en el acta 50 de 2009, correspondiente a la sesión plenaria

del Senado del doce (12) de mayo de 2009, publicada en la Gaceta del
Congreso número 535 del treinta (30) de junio de 2009 380, el proyecto fue
anunciado de la siguiente forma:

“por instrucciones de la Presidencia y de conformidad con el Acto

Legislativo 01 de 2003, por Secretaría se anuncian los proyectos que se
discutirán y aprobarán en la próxima sesión.

374 Folio 20, anexo 4.

375 Folio 20, páginas 10-11, anexo 4.
376 Folio 20, páginas 13-22, anexo 4.
377 Folio 20, páginas 22-33, anexo 4.
378 Folio 20, páginas 33-39, anexo 4.
379 Folio 20, páginas 49-50, anexo 4.
380 Folio 23, anexo 6.

360
 Expediente CRF-003

Si señor Presidente para debatir y votar los proyectos.

Proyectos en Segundo Debate

Proyecto de ley número 242 de 2008 Senado, 138 de 2008 Cámara

(…)

Siendo las 12:00 a.m., la Presidencia levanta la sesión y convoca para el

13 de mayo de 2009, a las 2:00 p.m.”.

En la sesión de la Plenaria del Senado del trece (13) de mayo de 2009,

como consta en el acta 51 de 2009, publicada en la Gaceta del Congreso
536 del treinta (30) de junio de 2009381, se incluyó el proyecto de ley en
el orden del día para ser debatido y aprobado.

En el trascurso del debate se presentaron varios impedimentos que fueron

negados: (i) el del senador Roberto Gerléin por cuanto un consanguíneo
colaboró económicamente para la campaña del referendo 382, (ii) el de la
senadora Marta Lucía Ramírez en razón de que va a aspirar a la
Presidencia de la República383, (iii) el del senador José David Name
debido a que una familiar colaboró económicamente para la recolección
de firmas384, (iv) el de la senadora María Isabel Marulanda en vista de
que su hermana es la embajadora en Alemania385 y (v) el de Oscar Darío
Pérez Pineda ya que contribuyó con su firma y la de su familia para el
referendo386.

Antes de levantar la sesión el proyecto fue anunciado de la siguiente

forma:

“Por instrucciones de la Presidencia y de conformidad con el Acto

Legislativo 01 de 2003, por Secretaría se anuncian los proyectos que se
discutirán y aprobarán en la próxima sesión:

Si señor Presidente, los proyectos para debatir y votar en la siguiente

Sección (sic) Plenaria son los siguientes:

(…)

Proyecto de ley número 242 de 2008 Senado, 138 de 2008 Cámara, por
medio de la cual se convoca a un Referendo Constitucional y se somete a
consideración del pueblo un proyecto de reforma constitucional”.

381 Folio 22, anexo 4.

382 Folio 628, anexo 1 y folio 22, página 21, anexo 4.
383 Folio 625, anexo 1 y folio 22, página 22, anexo 4.
384 Folio 626, anexo 1 y folio 22, página 22, anexo 4.
385 Folio 624, anexo 1 y folio 22, página 22, anexo 4.
386 Folio 623, anexo 1 y folio 22, página 25, anexo 4.

361
 Expediente CRF-003

(…)

Siendo las 9:05 p.m., la Presidencia levanta la sesión y convoca para el

día martes 19 de mayo de 2009, a las 12:00 m”.

En el acta número 52 de 2009 de la Plenaria del Senado, correspondiente

a la sesión celebrada el diecinueve (19) de mayo de 2009, publicada en la
Gaceta del Congreso número 537 del treinta (30) de junio de 2009, se
incluyó el proyecto de ley en el orden del día para ser debatido y
aprobado387. En esta sesión se sometieron a votación nominal las
diferentes ponencias.

En cuanto a la del senador Héctor Helí Rojas, a la que se unió el ponente

Luis Fernando Velasco, que solicitaba el archivo del proyecto, ésta fue
negada. El resultado de la votación fue “Por el si 26 Por el no 60 Total
86”388.

En cuanto a la del senador Gustavo Petro, que también proponía el

archivo, fue negada. El resultado de la votación fue “Por el si 28 Por el
no 58 Total 86389”.

Con posterioridad a estas votaciones, se dejó constancia del retiro de las

bancadas del Partido Liberal y del Polo Democrático Alternativo390.

Enseguida, se aprobó la ponencia mayoritaria que proponía aprobar el

proyecto. El resultado de la votación fue “Por el si 62 Por el no 05 Total
67”391.

Las actas 51 y 52 de 2009 fueron aprobadas en sesión plenaria del

Senado del día 8 de septiembre de 2009, como consta en el acta número 8
de 2009, publicada en la Gaceta del Congreso número 972 del 25 de
septiembre de 2009392.

El texto definitivo aprobado en segundo debate por parte de la Plenaria

del Senado diecinueve (19) de mayo de 2009 fue publicado en la Gaceta
del Congreso número 372 del 26 de mayo de 2009393.

4.3.6. Trámite de conciliación en la Cámara de Representantes

387 Folio 1, anexo 5.

388 Folio 1, paginas 26 y 27, anexo 5.
389 Folio1, página 27, anexo 5.
390 Folio 2, página 28, anexo 5.
391 Folio 1, página 28-29, anexo 5.
392 Folio 3, cuaderno de pruebas OPC002/10.
393 Folio 23, anexo 4.

362
 Expediente CRF-003

El veintiséis (26) de mayo de 2009 llegó el expediente legislativo a la

Cámara de Representantes proveniente del Senado de la República “con
el fin de que (…) siga su curso legal y reglamentario”394.

El veintisiete (27) de mayo de 2009 el Secretario de la Cámara le informa

al Presidente de la misma que los textos aprobados por ambas cámaras
presentan diferencias y que es necesario nombrar una Comisión
Accidental para llevar a cabo la conciliación395.

El 17 de junio de 2009 se designaron a los miembros de la Comisión

Accidental396:

 José María Conde Romero reemplazado por William Vélez

397
Mesa
 Oscar Arboleda Palacio
 Edgar Gómez Román reemplazado por Álvaro Alférez
Tapias398
 Carlos Enrique Ávila Durán reemplazado por Constantino
Rodríguez399
 Gustavo Puentes Díaz
 Miguel Ángel Galvis
 Telésforo Pedraza reemplazado por Carlos Augusto Celis
 Rosmery Martínez Rosales
 Dairo José Bustillo Gómez
 Odín Horacio Sánchez Montes de Oca
 Carlos Fernando Motoa Solarte
 Franklin Legro Segura
 Carlos Arturo Piedrahita Cárdenas
 Pedrito Tomas Pereira Caballero
 Heriberto Sanabria Astudillo
 Luis Enrique Dussán López
 Roy Barreras Montealegre
 Jorge Gerlein Echavarría reemplazado por Oscar Gómez
Agudelo400
 Germán Néstor Viana Guerrero
 David Luna Sánchez

394 Folio 184, anexo 2.

395 Folio 185, anexo 2.
396 Folio 211 y ss, cuaderno principal 3.
397 Folio 220, cuaderno principal 3.
398 Folio 310, cuaderno principal 3.
399 Folio 218, cuaderno principal 3.
400 Folio 221, cuaderno principal 3.

363
 Expediente CRF-003

 Orsinia Polanco Jusayu reemplazada por María Isabel

Urrutia Ocoro401
 Germán Olano Becerra
 Zamir Silva Amín
 Silfredo Morales Altamar reemplazado por Gloria Stella
Díaz Ortiz402 reemplazada a su vez por César Humberto
Londoño Salgado403
 Germán Navas Talero reemplazado por Germán Enrique
Reyes Forero404 reemplazado a su vez por René Rodrigo
Garzón Martínez405

El 18 agosto de 2009 se presentó el informe de conciliación por parte de

la Comisión Accidental406. Se acogió el texto aprobado por el Senado
debido a que “se adecua al propósito de los ciudadanos que firmaron la
iniciativa de referendo, quienes hablan de continuidad o cambio en la
presidencia de la república (…) Y no puede entenderse el concepto de
continuidad reformando la Constitución para que el presidente Uribe
pueda se candidato a partir del año 2014”.

En este orden de ideas, el texto conciliado fue el siguiente:

“Artículo 1.- El inciso primero del artículo 197 de la Constitución Política

quedará así:

Quien haya sido elegido a la Presidencia de la República por dos períodos

constitucionales, podrá ser elegido únicamente para otro período.

¿Aprueba usted el anterior inciso?

Si ( )
No ( )
Voto en blanco ( )”.

Ese mismo día se publicó el informe de conciliación en la Gaceta 738 de

la Cámara407.

Se anunció la discusión y votación del informe de conciliación en sesión

plenaria de la Cámara del día 19 de agosto de 2009 como consta en el

401 Folio 217, cuaderno principal 3.

402 Folio 222, cuaderno principal 3.
403 Folio 223, cuaderno principal 3.
404 Folio 215, cuaderno principal 3.
405 Folio 216, cuaderno principal 3.
406 Folio 500, anexo 3.
407 Folio 13, cuaderno 4.

364
 Expediente CRF-003

acta 198 de 2009, publicada en la Gaceta número 1011 del 7 de octubre

de 2009 de la siguiente forma408:

“Se anuncian los siguientes proyectos para la Sesión Plenaria del día 25
de agosto o para la siguiente Sesión Plenaria en la cual se debatan
proyectos de ley o actos legislativos (…)

Informes de conciliación

(…)

Proyecto de ley número 138 de 2008 Cámara, 242 Senado (…)”.

Como consta en el acta 199, publicada en la gaceta No. 989 del 5 de

octubre de 2009, en la sesión plenaria del 25 de agosto de 2009 de la
Cámara se incluyó el informe de conciliación en el orden del día409.

El representante Guillermo Rivera propuso que “se excluya del orden del
día el informe de conciliación del proyecto de ley número 138 de 2008
cámara - 242 de 2008 Senado (…) hasta tanto no cuente con el aval del
Registrador Nacional”, la cual fue negada410.

En esta sesión se votaron 10 impedimentos y todos fueron negados. Estos

se basaban en que la Corte Suprema de Justicia había abierto
investigaciones en su contra por haber votado el proyecto de ley sin las
certificaciones del Consejo Nacional Electoral411.

El informe de conciliación del proyecto se anunció de la siguiente forma:

“Se anuncian para el día miércoles 26 de agosto de 2009, o para la

siguiente sesión en la que se debatan Proyectos de ley o de Acto
Legislativo, los siguientes proyectos:

Informe de Conciliación al Proyecto de ley número 138 de 2008

Cámara, 242 de 2008 Senado (…)”.

Como consta en el acta 200, publicada en la gaceta No. 990 del 5 de

octubre de 2009, en la sesión plenaria del 26 de agosto de 2009 de la
Cámara se incluyó el informe de conciliación en el orden del día412.

408 Folio 225-248, cuaderno principal 3.

409 Folios 65 y ss, cuaderno de pruebas OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009.
410 Folio 110, anexo 3 y folios 50-51, cuaderno de pruebas OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009.
411 Folios 439-428, anexo 3, Folios 1180-1178 y 20-10, cuaderno de pruebas OPC 308/09 del 8 de
octubre de 2009 y folio 5, cuaderno de pruebas OPC-326/09.
412 Folios 267 y siguientes, cuaderno de pruebas OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009.

365
 Expediente CRF-003

En ésta se votaron 56 impedimentos y todos fueron negados. Estos se

basaban en que la Corte Suprema de Justicia había abierto
investigaciones en contra de los representantes a la Cámara por haber
votado el proyecto de ley sin las certificaciones del Consejo Nacional
Electoral413.

El informe de conciliación del proyecto se anunció de la siguiente forma:

“Se levanta la sesión y se convoca para el próximo martes 1 de

septiembre a las 9:00 a.m., continuando con el orden del día que
llevábamos hoy (…)

De conformidad con su orden y de acuerdo al Acto Legislativo, se

anuncia para discusión y votación para el día martes 1 de septiembre, para
ser discutido y votado, o en la próxima sesión en la que se debatan
proyectos de ley, el informe de conciliación al Proyecto de ley número
138 de 2008 Cámara, 242 de 2008 Senado (…)”.

El treinta y uno (31) de agosto de 2009, el Secretario General del Partido

de la U remitió al Presidente de la Cámara de Representantes la
resolución 247 del 30 de agosto de 2009 expedida por el Director Único y
el secretario General del mencionado partido414. En ella se aceptó, desde
la fecha, el ingreso al Partido de los representantes Ángel Custodio
Cabrera Báez, Luis Felipe Barrios Barrios, María Violeta Niño Morales,
José Ignacio Bermúdez Sánchez y Felipe Fabián Orozco en virtud del
acto legislativo 01 de 2009 que permitía a los miembros de cuerpos
colegiados de elección popular, dentro de los dos meses siguientes a su
entrada en vigencia, inscribirse en partido distinto al que los había
avalado sin necesidad de renunciar a la curul y sin incurrir en doble
militancia415.

El representante Ángel Custodio Cabrera Báez, la representante María

Violeta Niño y el representante José Ignacio Bermúdez Sánchez
solicitaron su ingreso al Partido de la U el 29 de agosto de 2009, con
fundamento en el acto legislativo 01 de 2009, y firmaron el acta de
compromiso416.

Por su parte, el representante Felipe Fabián Orozco Vivas y el

representante Luis Felipe Barrios solicitaron su ingreso al Partido de la U

413 Folios 427-364, anexo 3, folio 1180, cuaderno OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009 y Folios 259-
202, cuaderno OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009.
414 Folio 1047, cuaderno de pruebas OPC-308/09 del 8 de octubre de 2009.
415 Folio 1046-1045, cuaderno de pruebas OPC-308/09 del 8 de octubre de 2009.
416 Folios 6-8, 12-14 , 24-26 cuaderno de pruebas OPC-313/09.

366
 Expediente CRF-003

el 30 de agosto de 2009, con fundamento en el acto legislativo 01 de

2009, y firmaron el acta de compromiso417.

El 1 de septiembre de 2009, el Consejero Presidente y el Consejero

Secretario del Partido Cambio Radical radicaron ante la Secretaría de la
Cámara de Representantes el pronunciamiento 027 del 31 de agosto de
2009 proferido por el Consejo de Control Ético del mencionado partido,
con el fin de que éste fuera aplicado418.

En esta decisión se sancionó con suspensión del derecho al voto, durante

lo que restaba de su período, a los siguientes representantes a la Cámara
elegidos con el aval de esa colectividad: Ángel Custodio Cabrera Báez,
María Violeta Niño Morales, Felipe Fabián Orozco, Edgar Ulises Torres,
José Ignacio Bermúdez Sánchez y Luis Felipe Barrios Barrios 419. La
razón de esta sanción era que “se tiene por establecido que dichos
Parlamentarios, se pronunciaron [en sesión del 26 de agosto de 2009] en
forma abierta en contra del acuerdo de bancada [del 18 y el 26 de agosto
de 2009], que sentó como posición la de votar aceptando los
impedimentos presentados por varios representantes a la Cámara [en el
trámite de la conciliación], para votar el proyecto de ley de Referendum
que permitiría la elección sucesiva y para un tercer período consecutivo
del actual Presidente de la República”.

El procedimiento para llegar a la decisión se inició el 28 de agosto de

2009, día en el cual se citó, para esa misma fecha, a los mencionados
representantes con el fin de escuchar sus versiones sobre lo sucedido,
pero éstos no comparecieron420. Así mismo, se les convocó a una
audiencia para el 31 de agosto de 2009 421 a la que tampoco asistieron422.
Ese mismo día, la vocera del partido en la Cámara de Representantes
remitió al Consejo de Control Ético el acta de la reunión de bancada del
día 26 de agosto de 2009 en la que se tomó la decisión de aceptar los
impedimentos antes mencionados423, esta última se comunicó a Luis
Felipe Barrios, José Ignacio Bermúdez y Ángel Custodio Cabrera 424 y fue
conocida por Felipe Fabián Orozco, María Violeta Niño Morales y Edgar
Ulises Torres425. En la misma fecha se remitió por la certificación sobre el

417 Folios 18-20 y 30-32, cuaderno de pruebas OPC-313/09.

418 Folio 1064, cuaderno de pruebas OPC-308/09 del 8 de octubre de 2009.
419 Folio 1063-1048, cuaderno de pruebas OPC-308/09 del 8 de octubre de 2009.
420 Folio 2, cuaderno de pruebas OPC312/09.
421 Folios 16, 21, 24, 30, 34, 39.
422 Folio 2, cuaderno de pruebas OPC312/09.
423 Folios 48 y 77-78 cuaderno de pruebas OPC312/09.
424 Folios 79-81, cuaderno de pruebas OPC312/09.
425 Folio 12, cuaderno de pruebas OPC312/09.

367
 Expediente CRF-003

sentido del voto de los mencionados representantes en la cual consta que

fue negativo426. Con base en lo anterior, se tomó la decisión antedicha.

El representante Ángel Custodio Cabrera427 y el representante José

Ignacio Bermúdez428 presentaron su renuncia al partido el 28 de agosto
de 2009. Lo mismo hicieron el representante Felipe Fabián Orozco429 y
el representante Luis Felipe Barrios430 el 30 de agosto de 2009 y la
representante María Violeta Niño Morales431 y el representante Edgar
Ulises Torres el 31 de agosto de 2009432. Esta última fue aceptada el
mismo día433.

Como consta en el acta 201, publicada en la gaceta No. 991 del 5 de

octubre de 2009, en la sesión plenaria del 1 de septiembre de 2009 de la
Cámara se incluyó el informe de conciliación en el orden del día434.

En la sesión del 1º de septiembre de 2009 se presentaron 34

impedimentos y todos fueron negados. Estos se referían a que la Corte
Suprema de Justicia había abierto investigaciones en su contra por haber
votado el proyecto de ley sin las certificaciones del Consejo Nacional
Electoral435.

Enseguida se aprobó el informe de conciliación. El resultado de la

votación fue el siguiente: Si: 85 y No: 5436.

Según constancia de la Secretaría a esta sesión asistieron 157

representantes437.

Como consta en el acta 209, publicada en la Gaceta 1018 del 9 de octubre

de 2009, en la sesión plenaria de la Cámara del 7 de octubre de 2009 se
aprobaron las actas 199, 200 y 201 de 2009, sesiones en las cuales se
discutió y aprobó el informe de conciliación438.

426 Folios 49-76, cuaderno de pruebas OPC312/09.

427 Folio 16, cuaderno de pruebas OPC312/09.
428 Folio 40, cuaderno de pruebas OPC312/09.
429 Folio 22, cuaderno de pruebas OPC312/09.
430 Folio 25, cuaderno de pruebas OPC312/09.
431 Folio 31, cuaderno de pruebas OPC312/09.
432 Folio 36, cuaderno de pruebas OPC312/09.
433 Folio 37, cuaderno de pruebas OPC312/09.
434 Folio 196, cuaderno OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009.
435 Folios 481-440, anexo 3, Folios 8-9, cuaderno de pruebas OPC326/09 y folios 173-148, cuaderno
de pruebas OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009.
436 Folio 134, cuaderno de pruebas OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009. La votación electrónica y
manual se encuentra en los folios 4-2, anexo 5.
437 Folio 1065 B, cuaderno de pruebas OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009.
438 Folio 473, cuaderno de pruebas OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009.

368
 Expediente CRF-003

En la sesión anteriormente mencionada, el Presidente de la Cámara Edgar

Alfonso Gómez Román estimó que el pronunciamiento del Partido
Cambio Radical era improcedente y tomó la decisión de admitir a los
representantes Ángel Custodio Cabrera Báez, Luis Felipe Barrios
Barrios, María Violeta Niño Morales, José Ignacio Bermúdez Sánchez y
Felipe Fabián Orozco a la bancada del Partido de la U en vista de que el
ingreso a éste último se dio primero que la sanción impuesta439.

Según constancia de la Secretaria de la Cámara, “en relación con el

Representante Edgar Ulises Torres Murillo, por no estar incluido en la
Resolución 247 del treinta (30) de agosto de 2009 no se tomo ninguna
decisión por parte de la Mesa Directiva, además, presentó su renuncia el
día 28 de agosto de 2009 y le fue aceptada por la plenaria el día 01 de
septiembre de 2009”440, como consta en la Gaceta del Congreso número
991 del 5 de octubre de 2009 en la cual se publicó el acta 201
correspondiente a la sesión plenaria ordinaria del 1 de septiembre de
2009. La renuncia se debió a “la convicción que me asiste, que haya
posibilidad de una segunda instancia, y el ejercicio al derecho de
contradicción, prenda de garantía de un debido proceso, en las
diligencia que se siguen en mi contra por la Sala Penal de la Corte
Suprema de Justicia”.

4.3.7. Trámite de conciliación en el Senado

Según certificación de la Secretaria, la mesa directiva del Senado designó

como conciliadores a los siguientes senadores con base en la
discrecionalidad441:

 Eduardo Enríquez Maya

 Marco Alirio Cortes
 Armando Benedetti
 María Isabel Mejía
 Juan Carlos Vélez
 José Darío Salazar
 Alirio Villamizar
 Juan Manuel Corzo
 Héctor Elí Rojas
 Luis Fernando Velasco
 Cecilia López
 Griselda Janeth Restrepo
 Elsa Gladys Cifuentes

439 Folios 184 y 183, cuaderno de pruebas OPC-308/09 del 8 de octubre de 2009.
440 Folios 183-181, cuaderno de pruebas OPC-308/09 del 8 de octubre de 2009.
441 Folio 190-192, cuaderno principal 3.

369
 Expediente CRF-003

 Jorge Vélez
 Claudia Rodríguez de Castellanos
 Gustavo Petro
 Luis Carlos Avellaneda
 Carlos E. Barriga
 Samuel Arrieta
 Oscar Darío Pérez posteriormente reemplazado por Tulio
Cesar Bernal442
 Rufino Córdoba
 Alexandra Moreno
 Víctor Velásquez
 Ernesto Ramiro Estacio
 Jesús Enrique Piñacué

El 18 agosto de 2009 se presentó el informe de conciliación por parte de

la Comisión Accidental443 y ese mismo día se publicó el informe de
conciliación en la Gaceta 739 del Senado444.

Como consta en el acta 5 de 2009, publicada en la gaceta No. 909 del 16

de septiembre de 2009, en la sesión plenaria del 18 de agosto de 2009 del
Senado se anunció el informe de conciliación de la siguiente forma:

“La Presidencia y de conformidad con el Acto Legislativo número 01 de

2003, anuncia los proyectos que se discutirán y aprobarán en la próxima
sesión.

Si señor Presidente, los proyectos para debatir y votar en la siguiente

sesión son los siguientes (…)

Proyecto de ley número 242 de 2008 Senado, 138 de 2008 Cámara

(…)

Siendo las 9:50 p.m., la Presidencia levanta la sesión y convoca para el

día miércoles 19 de agosto de 2009, a las 3 p.m.”445.

Como consta en el acta 6 de 2009, publicada en la gaceta No. 884 del 11

de septiembre de 2009, en la sesión plenaria del 19 de agosto de 2009 del
Senado se incluyó el informe de conciliación en el orden del día446.

442 Folio 193-194, cuaderno principal 3.

443 Folio 491, anexo 3.
444 Folio 24, anexo 4.
445 Folios 56, cuaderno de pruebas OPC 327/09.
446 Folios 424-486, cuaderno de pruebas OPC 309/09.

370
 Expediente CRF-003

En primer lugar, se votaron dos impedimentos que consistían en tener

parentesco con una embajadora y con la ministra de comunicaciones, los
cuales fueron negados447.

En segundo lugar, se voto nominalmente el informe de conciliación del

proyecto, el cual se aprobó. El resultado fue: 56 por el si y 2 por el no448.

En sesión plenaria del Senado del 11 de noviembre de 2009 se aprobó el

anterior acta, como consta en el acta 18 de 2009 publicada en la Gaceta
1303 del 15 de diciembre de 2009449. Con esta última actuación finalizó
el trámite de la Ley 1354 de 2009 ante el Congreso de la República.

4.4. Irregularidades identificadas en el trámite de la Ley 1354 de

2009 por la que se convoca al pueblo a un referendo de reforma
constitucional

En este acápite la Corte Constitucional examinará las irregularidades que

tuvieron lugar durante el trámite de la Ley 1354 de 2009 ante el Congreso
de la República de conformidad con la descripción del procedimiento
legislativo realizada en el acápite precedente y de cara a los cargos
formulados en las intervenciones ciudadanas. Se detendrá
específicamente en el análisis de los siguientes hechos: (i) iniciación del
trámite legislativo sin la expedición de la certificación contemplada en el
artículo 27 de la LEMP, (ii) la modificación del proyecto de ley por la
plenaria del Senado de la República, (iii) la convocatoria al Congreso de
la República a sesiones extraordinarias por medio del Decreto 4742 de
2008, (iv) el cambio de partido de cinco miembros de la bancada de
Cambio Radical; y determinará si constituyen vicios en el procedimiento
legislativo y si son de naturaleza subsanable. Igualmente se evaluará lo
ocurrido en la sesión plenaria del Senado de la República del siete (7) de
mayo de 2009, en la cual, al efectuarse el anuncio de los proyectos que se
discutirían en la próxima sesión, no se hizo mención del Proyecto de Ley
242 de 2008 450.

4.4.1. Examen sobre el incumplimiento de los requisitos exigidos al

proyecto de iniciativa presentado por el comité de promotores

Entre los posibles vicios procedimentales existentes, se ha señalado

insistentemente por parte de algunos intervinientes que el proyecto de ley
presentado no estuvo acompañado de las certificaciones previstas por los

447 Folios 447-448, cuaderno de pruebas OPC 309/09 y folio 1-2, cuaderno de pruebas OPC327/09.
448 Folio 472, cuaderno de pruebas OPC 309/09.
449 Folio 64, cuaderno de pruebas OPC-002/10.
450 Folio 20, páginas 49-50, anexo 4.

371
 Expediente CRF-003

artículos 24 y 27 de la LEMP, las cuales constituyen requisitos de

cumplimiento ineludible para el inicio del trámite legislativo.

En la primera parte de estas consideraciones se expuso, in extenso, las

razones por las cuales, de la interpretación de la LEMP, inevitablemente
se concluye la necesidad que el Registrador Nacional del Estado Civil
expida dos certificaciones, una primera, sobre el cumplimiento del
número de apoyos ciudadanos mínimo –art. 24 LEMP- y, una segunda,
dando fe del cumplimiento de los requisitos exigidos para la realización
de los mecanismos de participación ciudadana, entre ellos el
cumplimiento de los topes de financiación, tanto globales como
individuales, que en cuanto iniciativa legislativa popular de carácter
ciudadano debieron haberse respetado –arts. 27 y 97 LEMP-. Y, además,
que dichas certificaciones constituyen el acervo documental que debe
haberse presentado, junto con los demás requisitos exigidos por el art.
145 RC y el art. 7º de la ley 819 de 2003, pues éstas se entienden parte
integrante de los documentos que deben acompañar al proyecto de
iniciativa presentado ante las cámaras.

Con respecto a la parte fáctica, como se explicó anteriormente, el diez

(10) de septiembre de dos mil ocho (2008) el “Comité de Promotores del
Referendo para la Reelección Presidencial”, en cabeza de su vocero Luis
Guillermo Giraldo Hurtado, presentó el proyecto de ley “por medio del
cual se convoca a un referendo constitucional y se somete a
consideración del pueblo un proyecto de reforma constitucional” ante la
Secretaría General de la Cámara de Representantes junto con su
respectiva exposición de motivos, el cual fue radicado bajo el número
138 de 2008451.

Al proyecto de ley y a la exposición de motivos se adjuntaron los

siguientes documentos:

(i) Un resumen del contenido del proyecto (folio 66, anexo 1)

(ii) Una lista de los integrantes del Comité Promotor
(folio 65, anexo 1).
(iii) Copia de la Resolución 1896 del 18 de abril de 2008
expedida por la Registraduría Nacional del Estado Civil en la
cual inscribe la solicitud de referendo, debido al cumplimiento
de los requisitos del artículo 12 de la ley 134 de 1994, y
dispone la entrega al Comité Promotor de los formularios para
la suscripción de apoyos dentro de los quince (15) días
siguientes, con el fin de que, en los seis (6) meses siguientes,

451 Folios 72, 70-67, anexo 1.

372
 Expediente CRF-003

recoja un número de firmas no menor al 5% de los ciudadanos

inscritos en el Censo Electoral vigente al momento de la
solicitud de inscripción (folios 64-63, anexo 1).
(iv) Copia de la remisión a la Registraduría del título del
referendo, la exposición de motivos, el resumen del contenido y
el proyecto de articulado por parte del Comité Promotor con
fecha del 8 de abril de 2008 (folio 61, anexo 1).
(v)Copia de la solicitud al Registrador de inscripción del
Comité de Promotores, hecha el doce (12) de marzo de dos mil
ocho (2008), acompañada del (i) acta de constitución, (ii) lista
de integrantes (iii) y 260.826 firmas (folios 60-58, anexo 1).
(vi) Copia de la remisión a la Registraduría del balance de
ingresos y gastos del proceso de recolección de firmas por parte
del Comité Promotor (folio 57-52, anexo 1).
(vii) Copia de la remisión al Consejo Nacional Electoral de
ingresos y gastos por parte del Registrador debido a que “se
pueden vislumbrar algunas infracciones al artículo 2 en
concordancia con el artículo 1 de la Resolución 0067 del 30 de
enero de 2008 expedida por ese Consejo”. En este documento
se indica que fue entregado en tiempo a la Registraduría según
el inciso 2 del artículo 97 de la ley 134 de 1994 (folio 51-45,
anexo 1).
(viii) Copia de la remisión al Registrador de las firmas de
apoyo al referendo por parte del Comité Promotor con fecha
once (11) de agosto de dos mil ocho (2008) (folio 44, anexo 1).
(ix) Copia del documento del diez (10) de septiembre de
dos mil ocho (2008) del Registrador en el que se certifica que se
reúne el número necesario de firmas de apoyo a la solicitud de
referendo –no menos del 5% del censo electoral- (folios 43-40,
anexo 1).
(x)Copia del documento del veintidós (22) de abril de dos mil
ocho (2008) en el que la Registraduría (i) notifica al Comité
Promotor de la Resolución 1896 del 18 de abril de dos mil ocho
(2008) mediante la cual el Registrador inscribe la solicitud de
referendo, (ii) envía los formularios para la recolección de
apoyos e (iii) informa del plazo de seis (6) meses para la
presentación de las firmas ante esta entidad (folio 39, anexo 1).
(xi) Copia de la notificación por parte de la Registraduría
al Comité Promotor de la certificación sobre el cumplimiento
del número de firmas de apoyo necesarias de fecha de diez (10)
de septiembre de dos mil ocho (2008) (folio 38, anexo 1).
(xii) Copia de la petición del Comité Promotor a la
Registraduría para que “haga constar que las firmas que
presenté (…) son también suficientes para la convocatoria a un

373
 Expediente CRF-003

referendo legislativo (…) que apruebe la ley que autoriza el

referendo” (folios 37-36, anexo 1).
(xiii) Copia de la solicitud de referendo al Registrador por
parte del Gerente de Colombia Primero con fecha de dieciocho
(18) de abril de dos mil ocho (2008) (folio 34, anexo 1).
(xiv) Copia de la Resolución 1685 del 8 de abril de 2008 de
la Registraduría mediante la cual se inscribe el Comité
Promotor del Referendo y su vocero, por cumplir con el número
de firmas requeridas para ello (folios 30-28, anexo 1).
(xv) Copia del acta de recibo de las firmas para inscribir el
Comité Promotor por parte de Registraduría de fecha doce (12)
de marzo de dos mil ocho (2008) (folio 27, anexo 1).

Entre los documentos presentados encuentra la Corte que solamente

figura una de las certificaciones exigidas por la LEMP, la que da fe del
recaudo de por lo menos un número de apoyos equivalente al 5% de los
ciudadanos que integran el censo electoral vigente –exigida por el Art. 24
LEMP-. Sin embargo, se echa de menos la certificación del cumplimiento
de los requisitos exigidos para la realización de los mecanismos de
participación ciudadana, entre otros, los topes, globales e individuales, de
financiación –Art. 27 LEMP-.

En efecto, como se expuso de manera detallada, una interpretación

sistemática de los artículos 24 y 27 de la LEMP, lleva a concluir que estas
disposiciones apuntan a que un mecanismo de participación ciudadana,
mediante el cual se pretende reformar el Texto Fundamental sea legítimo
en una doble dimensión: en cuanto a que tal iniciativa cuente con un
respaldo popular importante y auténtico (Art. 24 de la LEMP) y a que
igualmente tales apoyos ciudadanos se hayan alcanzado luego de la
realización de una campaña electoral limpia y transparente (Art. 27 de la
LEMP). De manera tal que el artículo 27 de la LEMP se encamina a
asegurar la vigencia de principios constitucionales referentes a la
legitimidad de los mecanismos de participación democrática dirigidos a
reformar la Carta Política, en punto específicamente a la financiación de
aquéllos.

Ahora bien, en el caso concreto, tal como se narró en el acápite previo, el

Registrador Nacional del Estado Civil no expidió esta certificación
debido a las irregularidades que se presentaron durante el trámite de la
iniciativa ciudadana relacionadas con la violación de los topes
individuales y globales de financiación de este mecanismo de
participación popular, lo que dio lugar a la posterior investigación que
inició el CNE. Esta razón pone de relieve el carácter sustancial de la
certificación en comento porque no es un mero requisito de forma sino

374
 Expediente CRF-003

que cumple una finalidad estrechamente relacionada con los principios

constitucionales en juego a saber el de transparencia y el de pluralismo
político porque acredita precisamente que estos principios no fueron
vulnerados durante la etapa previa al inicio del procedimiento legislativo.

En esa medida para la Corte este es un vicio que afecta la validez del
trámite legislativo, pues, esta última certificación resulta un elemento
fundamental en la legitimación del proyecto de iniciativa porque cumple
una finalidad de salvaguarda de la democracia, evitando que mecanismos
de participación como la iniciativa legislativa se conviertan en
instrumento de grupos que, con el suficiente dinero y sin un límite en los
recursos que les es posible utilizar, terminen por apropiarse de la
voluntad popular ciudadana en lo que a los mecanismos de participación
se refiere, desdibujando completamente su esencia como expresión
espontánea de los distintos pareceres de la sociedad.

Esta situación, sin lugar a duda alguna, desdibuja por completo el

principio democrático que se aspira concretar a través de la consideración
legislativa de una propuesta respaldada por ciudadanos y configura un
vicio de significación y consecuencias sustanciales dentro del
procedimiento legislativo, por cuanto que sin las dos certificaciones no
existe seguridad para el cuerpo legislativo respecto de la legalidad y por
los específicos requisitos obviados, también de la legitimidad de la
propuesta sometida a su consideración.

La forma de evitar la ocurrencia del mismo habría sido la devolución del

proyecto por parte del Presidente de la Cámara de Representantes al
representante del comité de promotores para que subsanara la deficiencia
y, una vez cumplido dicho requisito, presentar nuevamente el proyecto de
ley ante la secretaría de la respectiva cámara.

Por estas razones, que no son más que la confirmación de lo ya

manifestado por la Corte, en el caso ahora estudiado, se corrobora el
acaecimiento de un vicio de procedimiento que, por su significación y el
momento de su ocurrencia, no puede ser subsanado.

4.4.2. Examen sobre si el cambio realizado a la pregunta modifica

sustancialmente el sentido de la iniciativa aprobada por los
ciudadanos

Gran número de intervinientes solicitaron la declaratoria de

inexequibilidad de la Ley 1354 de 2009 con fundamento en la
modificación que el Congreso introdujo en el texto de la pregunta que
debe someterse a consideración del pueblo. Estiman que el texto

375
 Expediente CRF-003

presentado por la iniciativa ciudadana contenía una propuesta en gran

medida diferente a aquella que finalmente aprobó el Congreso de la
República. Consideran que la modificación realizada se trató de una
extralimitación en la competencia del Congreso y que debe traer como
consecuencia la declaratoria de inexequibilidad de la ley que ahora se
analiza.

Para el Ministerio Público, por el contrario, el cambio realizado en la

pregunta no entraña ningún vicio procedimental. Apoya su razonamiento
en el precedente establecido por la sentencia C-551 de 2003, de acuerdo
con el cual el Congreso puede modificar la iniciativa gubernamental en
virtud de la cláusula general de competencia, con el único límite del
respeto al principio de unidad de materia.

Con base en lo expuesto hasta ahora, se concluye que el cargo que se

formula señala una extralimitación en el poder de enmienda de las
cámaras legislativas cuando tramitaron el proyecto de ley presentado por
un grupo de ciudadanos.

Así, el problema jurídico que se plantea ante la Corte consistirá en

determinar si el Congreso de la República se extralimitó en su facultad
de enmienda al cambiar el texto original de reforma apoyado por los
ciudadanos.

Antes de abordar esta cuestión es preciso recordar las conclusiones

previamente plasmadas sobre el alcance de las enmiendas durante el
trámite legislativo de un proyecto de ley de convocatoria a un referendo
constitucional de iniciativa ciudadana. Al respecto se señaló que:

i. La iniciativa legislativa ciudadana debe entenderse

manifestación de los principios de soberanía popular –
artículo 3º de la Constitución- y democracia participativa –
artículo 1º de la Constitución-, además de concreción del
ejercicio del derecho de participación en política por parte
de los ciudadanos (Art. 40 de la CP).
ii. La participación del Congreso de la República en el
proceso de aprobación del proyecto que convoca a referendo
reformatorio de la Constitución debe analizarse en armonía
con todos los principios fundamentales y derechos
fundamentales que tienen relevancia en este proceso.
iii. El resultado de esta valoración guía a la conclusión
que existen límites a la labor del Congreso, los cuales tienen

376
 Expediente CRF-003

fundamento en la protección debida a la voluntad ciudadana

manifestada en el texto del proyecto que recibió el apoyo de,
por lo menos, el 5% del censo electoral.
iv. La manifestación práctica de dichos límites será la
imposibilidad de sustituir, suplantar o tergiversar la voluntad
ciudadana manifestada en el proyecto presentado y, por
consiguiente, la imposibilidad de presentar y aprobar
enmiendas que cambien por completo el sentido de lo
apoyado por los ciudadanos.

Por lo tanto durante el trámite legislativo la iniciativa normativa

ciudadana no puede ser alterada de manera sustancial. Hechas las
anteriores precisiones se abordará el examen de la modificación sufrida
por la única pregunta contenida inicialmente en la iniciativa sometida al
Congreso de la República, la cual dio origen a la Ley 1354 de 2009.

El proyecto de ley presentado por el comité de promotores proponía la

modificación del artículo 197 CP en el siguiente sentido: “Quien haya
ejercido la Presidencia de la República por dos períodos
constitucionales, podrá ser elegido para otro período”; el texto
finalmente aprobado por el Congreso es el siguiente: “Quien haya sido
elegido a la Presidencia de la República por dos períodos
constitucionales, podrá ser elegido únicamente para otro período”.

Como se observa, el texto sufrió la modificación del condicionante ‘haya

ejercido’ por el de ‘haya sido elegido’. Cambio en la redacción que a
juicio de esta Corporación entraña una variación fundamental en el
proyecto respaldado por los ciudadanos, pues transforma la propuesta
inicial de aprobar la posibilidad de una segunda reelección mediando un
período presidencial en una totalmente distinta consistente en una
segunda reelección inmediata, es decir, la consulta pasa a ser sobre la
posibilidad de tres períodos consecutivos por parte de una misma persona
a cargo de la Presidencia de la República.

Independientemente del significado que tenga esta posibilidad desde el

punto de vista constitucional y respecto de concretos principios como la
separación de poderes, el equilibrio entre ellos, la colaboración armónica,
la supremacía de la Constitución y los límites al poder de reforma,
observa la Corte que en el presente caso el cambio afecta la esencia de la
pregunta que debe someterse a consideración del pueblo, es decir, la
modificación significó que se cambiara por completo el asunto sobre el
que decidirían los ciudadanos en caso de ser convocado el referendo.

377
 Expediente CRF-003

Para aclarar este punto la Corte determinará el significado de cada una de

las disposiciones: la inicial y la que fue producto de la modificación, con
el fin de demostrar el cambio esencial en el sentido de la pregunta que se
somete al control ciudadano.

El texto respaldado por la iniciativa ciudadana fue el siguiente:

“Quien haya ejercido la Presidencia de la República por dos períodos

constitucionales, podrá ser elegido para otro período”

Este fue el texto presentado ante el Congreso de la República como

proyecto de ley de iniciativa ciudadana, el cual preveía que quien
quisiera ejercer un tercer período como Presidente de la República, es
decir, aspirar a una segunda reelección, debería haber ejercido la
Presidencia de la República por dos períodos constitucionales.

El tiempo en que estaba expresado el verbo haya ejercido implicaba que

quien aspirara a un tercer período o segunda reelección a la Presidencia
de la República debería haber cumplido con el tiempo total de los dos
períodos anteriores, esto es, haberlos ejercido en su totalidad. Sobre esto
existe acuerdo tanto en las intervenciones ciudadanas presentadas a
favor, como en las presentadas en contra de la iniciativa.

Por las características intrínsecas de nuestro sistema de gobierno

presidencial, las elecciones que proveen el cargo de jefe de Estado y de
Gobierno se realizan sin que el Presidente en ejercicio haya finalizado su
período. En efecto, que la elección del Presidente se lleve a cabo por los
ciudadanos origina que la elección tenga lugar antes de que el Presidente
en ejercicio se haya separado del poder.

Lo anterior tiene una consecuencia trascendental en el alcance de la

reforma propuesta, pues como fue redactada por el comité de promotores
y respaldada por un número considerable de ciudadanos, era imposible
que un Presidente aspirara a una segunda reelección –un tercer período
en la Presidencia- de forma continua, esto es, sin que mediara un período
presidencial entre el último ejercido y aquel en que se podría presentar
nuevamente como candidato a las elecciones. En otras palabras,
implicaba que un Presidente reelegido en ejercicio de su cargo no podría
ser candidato en las siguientes elecciones presidenciales, de manera que
su única posibilidad para aspirar a una segunda reelección estaba en dejar
transcurrir casi un período presidencial entre la finalización de su
mandato y su candidatura a la Presidencia de la República. Se tiene

378
 Expediente CRF-003

entonces que la propuesta apoyada por los ciudadanos era de segunda

reelección pero no inmediata.

La modificación realizada por el Senado y, finalmente, aprobada por el

Congreso contempla, ya no haber ejercido la presidencia por dos
períodos constitucionales, sino haber sido elegido para ellos.

“Quien haya sido elegido a la Presidencia de la República por dos

períodos constitucionales, podrá ser elegido únicamente para otro
período”. –subrayado ausente en el texto de la ley-

La consecuencia más directa de dicha variación es que el Presidente

reelegido por una vez puede aspirar a una segunda reelección para el
período que sigue a la finalización de su segundo mandato. Dicha
modificación, al contrario que el proyecto originalmente propuesto,
permitiría que en la segunda reelección se tuviera un candidato
Presidente al igual que en la primera reelección y no simplemente un
ciudadano candidato.

Se trata, por lo tanto, de una modificación con profundas repercusiones

en el esquema de relevo del poder en un Estado con forma de gobierno
presidencial como el colombiano. Un Presidente candidato conlleva la
necesidad de modificar elementos esenciales del sistema electoral:
financiación, exposición por los canales públicos, utilización de medios
de transporte de propiedad del Estado que estén asignados al Presidente,
reparto directo de ayudas, subsidios o cualquier mecanismo análogo que
provengan del erario público, aparición en los medios de comunicación
de origen privado, entre otros; para garantizar cierto grado de igualdad
entre los candidatos; además plantea cuestiones de sociología política
que atañen a la utilización del poder en beneficio propio, a la posible
influencia que un Presidente con posibilidad de ser elegido durante tres
períodos consecutivos pueda tener en los partidos y movimientos
políticos de oposición, a la gran diferencia que existe en cuanto a
posibilidades de derrotar en una contienda electoral a un Presidente
candidato y a un candidato expresidente, entre las más destacables.

Podría argumentarse que muchos de esos aspectos no tienen una relación

directa con el análisis jurídico que corresponde hacer a la Corte o,
incluso, que no se encuentran dentro del ámbito competencial propio de
este Tribunal, pero en todo caso hacen evidente la gran diferencia
existente entre una elección donde participe un Presidente candidato y
aquella en la que participe un candidato expresidente. Tópico que ya
había sido tratado por esta Corporación al estudiar el texto del acto

379
 Expediente CRF-003

legislativo que aprobó la primera reelección. Al respecto se expresó en

dicha ocasión:

“Observa la Corte que la demandante parte de un punto de vista

equivocado, problema que se origina, precisamente, en que no ha
asumido la reforma, y por consiguiente la cuestiona desde el escenario
institucional previo a la misma. En ese escenario, ciertamente, la carrera
por la Presidencia de la República se realiza entre ciudadanos que, en el
papel, están en igualdad de condiciones. Cualquier ventaja institucional a
favor de uno de ellos, resultaría incompatible con el principio de igualdad
y lo desdibujaría por completo en el escenario de la elección presidencial.
Así, permitir la intervención en política de los funcionarios públicos a
favor de determinado candidato, o el aprovechamiento privilegiado, solo
por uno de los candidatos, de medios de naturaleza pública, en materia,
por ejemplo, de transporte o de comunicaciones, sería, ciertamente,
incompatible con un modelo que tiene como presupuesto la igualdad de
todos los aspirantes a la presidencia. No obstante, los argumentos se
quedan en el nivel de la incompatibilidad y no se proyectan en el plano de
la sustitución o supresión del principio de igualdad.

“En el nuevo esquema producto de la reforma, sin embargo, la contienda

electoral por la presidencia ya no se da, necesariamente, entre ciudadanos
iguales, porque, en ocasiones, uno de los aspirantes puede ser el propio
Presidente de la República. En ese contexto el análisis de igualdad ya no
puede ser el mismo, porque, por definición, los candidatos no están en
igualdad de condiciones. Tal desigualdad, sin embargo, no implica, per
se, una supresión del principio de igualdad en general, ni aplicado al
proceso de elección presidencial. Se trata de un cambio de modalidad en
la operación del sistema de gobierno presidencial. En ese escenario, no se
convoca al pueblo para que, de entre un conjunto de ciudadanos elija al
nuevo Presidente, sino para que, en caso de que se aspire a la reelección,
se pronuncie sobre si quiere que el actual presidente siga en el cargo por
un período más, o prefiere elegir a un candidato que plantee una
alternativa política. Se trata de una modalidad distinta en la cual,
ciertamente el Presidente tiene las ventajas que se derivan de su condición
de mandatario, entre las cuales, como se hace en la demanda, pueden
mencionarse su influencia en la destinación del gasto público, o su
permanente exposición pública como resultado de sus actos de gestión o
del contacto que debe mantener con la ciudadanía y del ejercicio del
liderazgo al que está obligado. Pero, por las mismas razones, el presidente
en ejercicio también enfrenta desventajas frente a eventuales
competidores. Debe asumir el inevitable desgaste del gobierno; se le
valora por su gestión, no por sus promesas, o puede verse afectado por el
costo de medidas impopulares pero necesarias, que adopta como
gobernante.

“Es claro que la posibilidad de reelección inmediata plantea la necesidad

de permitir que quienes están en el gobierno asuman una posición política
para promover el proyecto de reelección. El Presidente en ejercicio –o el
Vicepresidente, cuando sea el caso- debe tener la posibilidad de presentar
su opción política, destacando los elementos de su gestión que le sirven

380
 Expediente CRF-003

de soporte, así como los correctivos que se estimen necesarios.”

(subrayado fuera de texto)452

Los apartes trascritos resaltan la gran diferencia que existe en una

contienda electoral en la que pueda participar un presidente candidato y
aquella en la que concurre un candidato expresidente. Diversas razones
tales como la necesidad de un marco normativo que garantice
condiciones razonables de igualdad entre los candidatos, la influencia
que el poder presidencial tiene en el ejercicio de las funciones por parte
de los órganos de poder, la dinámica funcional del Estado con un
Presidente con expectativa de estar tres períodos constitucionales en
ejercicio del cargo, el papel de la oposición en un escenario que permita
el ejercicio del poder presidencial por 12 años consecutivos, entre otras
permiten arribar a la conclusión planteada.

Los argumentos antes mencionados y la jurisprudencia existente al

respecto apoyan la conclusión que en este caso se trata de una
modificación sustancial a la pregunta apoyada por el cinco por ciento de
los ciudadanos -5%- inscritos en el censo electoral y presentada para su
trámite al Congreso de la República. La diferencia esencial radica en que
el texto presentado originalmente propone la reelección mediata y el
finalmente aprobado la inmediata, lo cual tiene repercusiones en los
principios sustanciales que inspiran el proyecto, haciendo inconciliable
una y otra propuesta de reforma constitucional.

Ahora bien, distintas razones se han esgrimido para tratar de justificar la

variación del texto que recibió el apoyo ciudadano. Así, tanto el
Ministerio Público como algunos intervinientes han sostenido que los
cambios introducidos simplemente recogieron la voluntad popular, la
cual siempre se dirigió a apoyar la reelección presidencial inmediata.
Empero esta Corporación no puede acoger esta postura pues se apoya en
un criterio cuestionable desde el punto de vista de la hermenéutica
jurídica, cual es interpretar la voluntad de los ciudadanos a partir de una
fuente distinta del texto por ellos respaldado o incluso en abierta
contraposición a éste.

En efecto, en este caso no se trata de un texto normativo susceptible de

diversas interpretaciones debido a su ambigüedad semántica o
gramatical, razón por la cual el intérprete decide indagar en la voluntad
del legislador para fijar su significado. El evento bajo estudio es
completamente diverso, pues un texto claro que no daba lugar a
discusiones interpretativas, fue alterado sustancialmente, so pretexto de
452 Sentencia C-1040 de 2005. S. V. Alfredo Beltrán Sierra, Jaime Araujo Rentería, Jaime Córdoba
Triviño, S. P. V. Humberto Sierra Porto.

381
 Expediente CRF-003

consultar la verdadera voluntad de los ciudadanos que apoyaron la

iniciativa normativa, se trata de una extrapolación del criterio psicológico
o histórico con una finalidad totalmente diversa a sus usos habituales en
la teoría de la interpretación, que por lo tanto resulta altamente
cuestionable como justificación de la modificación introducida al texto
originalmente presentado al Congreso. A lo anterior se añade la
imposibilidad de develar cuál era la intención de los ciudadanos que
suscribieron la iniciativa sometida al Congreso, precisamente por el
carácter heterogéneo y plural del pueblo colombiano, que imposibilita
condensar en una sola voluntad los más de cinco millones de apoyos
recibidos por esta.

La Corte también rechaza la interpretación defendida por algunas

intervenciones, entre ellas la del ciudadano Edmundo del Castillo
Restrepo, Secretario Jurídico de la Presidencia de la República, de
acuerdo con la cual el cambio de pregunta tiene fines eminentemente
temporales y por lo tanto no significó una modificación sustancial.
Resulta pertinente en este punto trascribir un aparte de dicha
intervención:

“En la nueva redacción, según la cual podrá aspirar a otro período

presidencial quien haya sido elegido a la Presidencia por dos períodos
constitucionales, aclara únicamente la aplicación de la norma, pero no su
contenido temático. Con la modificación, no habrá duda que el ejercicio
de la norma no se difiera hasta el 2014 sino que pueda ser aplicable en el
2010. Como se observa, la modificación de la norma tiene efectos
meramente temporales y sus cambios son simplemente aclaratorios.”

La nueva redacción tiene efectos mucho más amplios y profundos que la

simple aplicación en el tiempo de la eventual reforma a la Constitución.
Si bien es cierto que con fundamento en el nuevo texto la reforma
constitucional podría aplicarse a partir de las siguientes elecciones
presidenciales, esto es las que se celebrarán en el año 2010, este factor
resulta una simple consecuencia colateral del verdadero cambio, que,
como se dijo, consiste en avalar la posibilidad de una segunda e
inmediata reelección del Presidente de la República cuyas implicaciones
exceden el marco temporal de la elección, como ya fue ampliamente
expuesto.

Por otra parte, esta defensa de la modificación introducida al texto que

recibió los apoyos ciudadanos en el sentido de afirmar que se trata de una
mera precisión temporal de su aplicación parece partir del supuesto que
la reforma constitucional tiene un destinatario específico, esto es, el
actual Presidente de la República, pues da a entender que la
modificación fue introducida con la finalidad de permitirle participar en

382
 Expediente CRF-003

las elecciones que tendrán lugar en el año 2010. En consecuencia, la

justificación esbozada por el Secretario Jurídico de la Presidencia de la
República, en lugar de explicar la constitucionalidad de la variación del
texto normativo durante su trámite en el Senado, lo que hace es
introducir complejidades adicionales en torno a su constitucionalidad,
porque lleva directamente a la cuestión de que el artículo primero de la
Ley 1354 de 2009, tal como quedó finalmente redactado, convoca a un
referendo constitucional dirigido a favorecer a un sujeto específico, el
Presidente Álvaro Uribe Vélez, lo que en principio parece contradecir la
naturaleza propia de este mecanismo de participación popular, cuya
finalidad no es concitar apoyos en torno a una figura pública. Cuestión
que por su trascendencia habrá de ser abordada de manera más detallada
posteriormente.

Una vez constatado que el texto original de la iniciativa normativa que

recibió los respaldos ciudadanos fue modificado sustancialmente durante
el trámite legislativo, resta por establecer las consecuencias que se
derivan de esta modificación.

Como se expresó al hacer referencia al procedimiento legislativo, cuando

se trata de una ley de iniciativa popular la facultad de enmienda del
Congreso, que es expresión de los principios de representación
democrática, decisión mayoritaria, pluralismo político y publicidad, debe
compaginarse con el principio de democracia participativa y con un
derecho fundamental, pues los ciudadanos al tomar parte en la
presentación de un proyecto de ley de su iniciativa ejercen su derecho de
participación democrática –numeral 2º artículo 40 de la Constitución-.

Al tener en cuenta el principio de democracia participativa y el derecho

fundamental de participación en el ejercicio del poder político debe
concluirse que la facultad para proponer enmiendas por parte de los
congresistas se encuentra disminuida en comparación con las ocasiones
en que no es un proyecto de origen ciudadano el que se debate.

En efecto, la regla general es que el Congreso, en ejercicio de su calidad

de representante del soberano y como órgano que adopta sus decisiones
con base en el principio democrático, puede introducir las enmiendas que
considere necesarias a un proyecto de ley, incluso si éstas lo modifican
sustancialmente pues afectan sus principios, espíritu o proponen un texto
alternativo al presentado –art. 161y 179 RC-.

Sin embargo, en el caso bajo estudio el análisis debe incluir todos los
elementos constitucionales involucrados, en cuanto están en juego

383
 Expediente CRF-003

principios constitucionales y derechos fundamentales recogidos en la

Carta Política.

Así, la respuesta al problema jurídico planteado no puede ignorar: (i) que

el artículo 378 de la Constitución limitó la titularidad de la iniciativa de
la ley que convoca a referendo de reforma constitucional al Gobierno y a
los ciudadanos, excluyendo dicha facultad del ámbito competencial
reconocido al Congreso; (ii) el porcentaje de apoyo ciudadano requerido
es alto y, por consiguiente, debe reconocerse toda la significación que
tiene dentro del proceso de decisión democrática la participación del
pueblo, aunque éste funja como poder constituido y (iii) que los
ciudadanos no tienen oportunidad de manifestar su parecer respecto del
acuerdo o desacuerdo con las modificaciones introducidas por el
Congreso, ni siquiera cuando las mismas son sustanciales. Aspectos que
fueron desarrollados in extenso previamente.

Por estas razones la Corte considera que en los casos de iniciativa

legislativa popular el Congreso no puede modificar sustancialmente el
proyecto presentado por los ciudadanos. En la práctica esto implicaría
que se discutiera y eventualmente se aprobara otro proyecto, y no el
presentado por los titulares de la iniciativa. De esta forma se falsearía la
facultad reconocida al cinco por ciento del censo electoral vigente y el
Congreso se arrogaría una competencia que la Constitución
expresamente le negó, cual fue la de tener iniciativa legislativa en
materia de convocatoria al referendo constitucional.

La legitimidad democrática y la aplicación del principio democrático en

el procedimiento interno de toma de decisiones no son suficientes para
defender la potestad del Congreso para modificar sustancialmente el
proyecto de ley, pues, como se explicó en su momento y ahora se reitera,
en la práctica dicha facultad sería equivalente a reconocerle un poder de
iniciativa ya que las enmiendas por regla general deben entenderse como
algo accesorio del objeto a modificar y la Constitución niega
expresamente dicha facultad al órgano legislativo.

Esta conclusión resulta reforzada por la imposibilidad fáctica y jurídica

en que se encuentran los ciudadanos para manifestar su visto bueno
respecto de las modificaciones introducidas por el Congreso. En efecto,
no existe una posibilidad de ratificación o acuerdo con la modificación al
estilo “coadyuvancia” gubernamental, como la reconocida por el
parágrafo del artículo 142 RC en los casos en que se presenten proyectos
que desconozcan la iniciativa exclusiva del Gobierno en ciertas materias;
tampoco podría asumirse que el parecer de los ciudadanos lo expresa el
Comité de Promotores, pues éste no es el titular de la iniciativa y no

384
 Expediente CRF-003

podría asumirse que tiene un poder de representación, máxime para un

asunto tan delicado como el cambio sustancial del proyecto respaldado
por el 5% del censo electoral vigente; finalmente, los ciudadanos no
están presentes durante el desarrollo del procedimiento legislativo, como
sí lo está el Gobierno, el cual tiene gran capacidad de actuación a lo largo
del trámite del proyecto, como ha sido demostrado en las dos ocasiones
en que se ha aprobado una ley que convoca a referendo constitucional.

Las consideraciones anteriormente expuestas permiten concluir lo

siguiente:
i. El texto que recibió el apoyo de más del 5% de los
ciudadanos que integran el censo electoral vigente
preguntaba sobre la reforma a la Constitución, en el sentido
de permitir la segunda reelección del Presidente de forma
mediata.
ii. El articulado aprobado por el Congreso de la
República pregunta a los ciudadanos sobre la reforma a la
Constitución, en el sentido de permitir la segunda reelección
del Presidente de forma inmediata.
iii. Esta modificación tiene un carácter sustancial, pues el
texto plasmado en la ley contempla un supuesto
completamente distinto al que recibió inicialmente el apoyo
popular.
iv. Al realizar una modificación sustancial el Congreso
excedió las limitaciones que el principio de democracia
participativa le impone a su labor respecto de los proyectos
de ley de iniciativa ciudadana.

De esta forma queda demostrada la existencia de un vicio de

procedimiento por extralimitación del Congreso en la facultad de
enmienda, que desconoce la voluntad popular manifestada en la
iniciativa legislativa ciudadana.

4.4.3. Los principios de identidad y consecutividad en el trámite de la

Ley 1354 de 2009

De acuerdo con lo concluido en el acápite anterior, cuando se trata de

leyes de convocatoria a un referendo constitucional de iniciativa popular,
la posibilidad de introducir modificaciones por parte del Congreso de la
República se encuentra limitada en virtud de la protección que debe
garantizarse al principio de democracia participativa y al derecho
fundamental de participación política de más del cinco por ciento de
ciudadanos que conforman el censo electoral vigente.

385
 Expediente CRF-003

Las particularidades del presente caso crean un contexto de análisis

diferente respecto de los principios de identidad y consecutividad en el
trámite legislativo. La razón de la distinción, como quedó manifestado al
explicar el procedimiento legislativo propio de este tipo de leyes, radica
precisamente en la necesidad de tomar en consideración el principio de
democracia participativa en conjunto con el ejercicio del derecho de
participación política de los ciudadanos, a los que tantas veces ya se ha
hecho alusión.

Se tiene entonces que los pronunciamientos previos acerca del principio

de identidad y consecutividad453, incluso la sentencia C-551 de 2003, no
son completamente aplicables en el presente estudio, pues ninguno se
ocupaba de una ley de iniciativa ciudadana sobre el cual el Congreso de
la República tuviera restringida la facultad de iniciativa. En otras
palabras ninguna de las decisiones anteriores recae sobre una iniciativa
que involucra la actuación de principios y derechos fundamentales, la
cual, además, trata sobre un tema respecto del cual el Congreso carece de
titularidad para presentar proyectos de ley, en virtud del propio texto
constitucional. Por esta simple, pero contundente razón, se puede afirmar
que no existe precedente jurisprudencial exactamente aplicable al
presente asunto.

En esta oportunidad los principios de identidad y consecutividad se

manifiestan con la misma naturaleza, aunque con diferente intensidad,
pues debido a las limitaciones del poder de enmienda, al Congreso le está
vedado, en cualquier etapa del trámite legislativo alterar sustancialmente
el texto de la iniciativa legislativa ciudadana. En consecuencia, la
modificación sustancial de la iniciativa normativa ciudadana, en
cualquier etapa del procedimiento legislativo, implica la vulneración del
principio de identidad, y dependiendo de la etapa del trámite legislativo
en que aquella haya tenido lugar puede acarrear a su vez la trasgresión
del principio de consecutividad.

En efecto, cuando el proyecto presentado para el estudio de las cámaras

proviene de una iniciativa legislativa vedada para el Congreso, el
principio de identidad adquiere un significado especial, que se deriva de
la interpretación armónica y sistemática de la Constitución, de acuerdo
con la cual, puesto que las enmiendas realizadas por el órgano legislativo
no pueden ser de aquellas que afecten sustancialmente los principios que
el proyecto involucra, la identidad del mismo no puede entenderse

453 Sobre el alcance de los principios de identidad y consecutividad en el trámite legislativo pueden
consultarse las sentencias C-226 de 2004, C-724 de 2004, C-706 de 2005, C-754 de 2004, C-801 de
2003, C-839 de 2003, C-1113 de 2003, C-1056 de 2003, C-1147 de 2003 y C-1152 de 2003, 1092 de
2003, C-312 de 2004, C-313 de 2004, C-370 de 2004, C-372 de 2004, C-208 de 2005, entre otras.

386
 Expediente CRF-003

simplemente como la no inclusión de temas nuevos, sino que apunta a la

conservación de su núcleo sustancial, es decir, de aquellos aspectos sin
los cuales no podría decirse que se trata del mismo proyecto presentado
por los ciudadanos. Así mismo, el principio de consecutividad exige que
la iniciativa ciudadana sufra cuatro debates durante su trámite en el
Congreso, sin que pueda ser alterada sustancialmente a lo largo del
procedimiento legislativo.

De los razonamientos anteriormente expuestos se deduce que en el

procedimiento de elaboración de la Ley 1354 de 2009 resultaron
vulnerados tanto el principio de identidad como el de consecutividad
como se detalla a continuación.

En primer lugar, como se demostró en el acápite anterior, el cambio

introducido al proyecto fue de tal envergadura, que su aprobación no
respetó el principio de identidad exigido por el artículo 157 C.P. En
efecto, la modificación introducida por el Senado trastocó por completo
el proyecto de ley que recibió el apoyo ciudadano, pues terminó por
someter a la votación popular una segunda reelección en condiciones
radicalmente diferentes a la propuesta inicialmente.

Por otra parte, la exigencia del artículo 157 de la Constitución tiene

sentido en cuanto intenta proteger a la discusión parlamentaria de la
premura y la superficialidad, pues obliga a que todos los temas incluidos
en un proyecto de ley que pretenda convertirse en ley deben haber sido
discutidos y aprobados en los cuatro debates que debe superar el
proyecto. De esta forma se protege el principio democrático, ya que su
discusión en cuatro debates garantiza la posibilidad de participación y
expresión por parte de todos los grupos con asiento en el Congreso,
especialmente los grupos minoritarios.

Por esta razón la modificación sustancial del proyecto no implica

simplemente el exceso en las facultades del Congreso –en contravención
del artículo 378 de la Constitución-, sino que el haberlo hecho una vez
transcurridos dos de los debates requeridos hace que el proyecto
aprobado únicamente haya recibido dos debates –los realizados en
comisión primera y en la plenaria del Senado-. Por este motivo, además,
no era posible someter el desacuerdo a la comisión de conciliación,
órgano interno que no tiene competencia para reemplazar a ninguna de
las instancias previstas para la realización de los cuatro debates.

Esta última razón, íntimamente ligada a los argumentos consignados al

inicio, es la que completa el análisis, pues deja ver, además del cambio
sustancial del proyecto –principio de identidad-, un incumplimiento de la

387
 Expediente CRF-003

exigencia de que el proyecto supere los cuatro debates –principio de

consecutividad-, argumentos, ambos, sumamente cercanos.

Concluye entonces la Corte que en el presente caso fueron desconocidos

los principios de identidad y consecutividad durante el trámite legislativo
de la iniciativa normativa ciudadana, vicio insubsanable que acarrea la
inconstitucionalidad de la ley.

4.4.4. La convocatoria a sesiones extraordinarias

Uno de los vicios recurrentemente alegados por los intervinientes

consiste en la forma en que el Gobierno convocó a sesiones
extraordinarias. La convocatoria a éstas, de acuerdo con el artículo 138
de la Constitución, debe hacerse por el Gobierno y, exclusivamente, para
discutir los temas que éste señale. La Ley 5 de 1992 complementa la
norma constitucional al establecer que las sesiones son convocadas
estando en receso constitucional el Congreso y para el ejercicio de
atribuciones limitadas.

Alegan algunos intervinientes que, debido a que las sesiones

extraordinarias se citaron mientras estaba el Congreso en funcionamiento
ordinario y no en receso, como, a su juicio, ordena el artículo 85 de la
Ley 5 de 1992, se vulneró el artículo 151 de la Constitución, que dispone
el sometimiento de la actividad de las cámaras legislativas a las
disposiciones de la ley orgánica de reglamento del Congreso.

Estiman que el incumplimiento del mandato reglamentario, y por esta vía

del precepto constitucional, implica la falta de validez de la sesión así
citada y, por tanto, su carencia absoluta de efectos, de acuerdo con el
artículo 149 CP. El efecto inmediato sería la nulidad de la votación
llevada a cabo en dicha sesión, lo que a su vez tendría como
consecuencia que lo realizado por el Senado careciera también de valor
jurídico alguno, por cuanto esta Cámara sólo podría actuar una vez
hubiese sido aprobado el proyecto de ley por la plenaria de la Cámara de
Representantes.

Adicionalmente, argumentaron que el Decreto mediante el cual se

convocó a sesiones extraordinarias fue entregado a la Imprenta Nacional
a las 19 horas con 45 minutos del 16 de diciembre de 2008, y que su
proceso de impresión en el Diario Oficial n. 47205 culminó a las 16
horas y 44 minutos del siguiente día, esto es el 17 de diciembre de 2008.
Circunstancia, que según los intervinientes, demuestra que, además de
ignorar las normas respecto de las condiciones de convocatoria, también
se desconocieron las exigencias de publicidad de las normas jurídicas en

388
 Expediente CRF-003

un Estado democrático de derecho. Igualmente plantearon que el

requisito de publicidad no se cumplía con la entrega del Decreto en
cuestión al Presidente de la Cámara de Representantes, puesto que la
convocatoria a sesiones extraordinarias se hizo respecto de todo el
Congreso y no sólo de esta cámara.

Finalmente, consideran que se incumplió el requisito de publicidad

respecto de los ciudadanos, quienes no tuvieron oportunidad de enterarse
acerca de la reunión de la Cámara de Representantes en sesiones
extraordinarias.

Los intervinientes que defienden la constitucionalidad del trámite de

referendo argumentan que el requisito de publicidad se cumplió, por
cuanto se trata de un acto administrativo de carácter particular, ya que su
destinatario, lejos de ser el público en general, fue el Congreso de la
República, el cual tuvo noticia del Decreto 4742 de 2008 el 16 de
diciembre del mismo año; adicionalmente, que el Decreto en mención
fue publicado en el Diario Oficial 47205 de fecha 16 de diciembre de
2008; y, finalmente, que no debe confundirse la publicación del diario
oficial con la hora y fecha en que subió dicha información a la página
web de la Imprenta Nacional, lo cual sí ocurrió el 17 de diciembre a las
16 horas 44 minutos. Por estas razones algunos de los intervinientes
consideran que no se incumplió el requisito de publicidad, postura
compartida por el Ministerio Público.

Corresponde por lo tanto a la Corte determinar si en el proceso de

elaboración de la Ley 1354 de 2009, las sesiones extraordinarias fueron
convocadas con observancia de las condiciones constitucionales y
reglamentarias previstas para estos casos. Con este objetivo debe la Corte
analizar, en primer lugar, si el llamado a sesiones extraordinarias debe
realizarse cuando el Congreso se encuentra en receso; y, en segundo
lugar, determinar si en el caso particular se dio cumplimiento a las
exigencias del ordenamiento jurídico.

4.4.4.1. La convocatoria a sesiones extraordinarias

Respecto de las sesiones extraordinarias del Congreso de la República la

Constitución, en el artículo 138, prevé:

“También se reunirá el Congreso en sesiones extraordinarias, por

convocatoria del Gobierno y durante el tiempo que éste señale.”

El Reglamento del Congreso sobre el particular establece en su artículo

85:

389
 Expediente CRF-003

“Son sesiones extraordinarias las que son convocadas por el Presidente de

la República, estando en receso constitucional el Congreso y para el
ejercicio de atribuciones limitadas.”

La lectura de las dos disposiciones permite extraer los contenidos

normativos que de ellas se desprenden:

i. El Congreso podrá reunirse en sesiones realizadas en

momentos que estén fuera del calendario legislativo
ordinario.
ii. Para la reunión válida en sesiones extraordinarias
debe mediar convocatoria del Gobierno.
iii. El Congreso podrá sesionar de forma extraordinaria
únicamente durante el tiempo que determine el Gobierno.
iv. Las atribuciones que el Congreso ejerza en desarrollo
de dichas sesiones son limitadas, pues se supeditan a la
agenda determinada por el Gobierno, excepto en materia de
control político, función que puede ejercer en cualquier
tiempo.

El punto conflictivo en la regulación del Reglamento del Congreso radica

en determinar el momento en que las mismas pueden ser convocadas por
el Gobierno. Algunos de los intervinientes sostienen que la convocatoria,
al igual que la reunión, sólo puede hacerse cuando el Congreso se
encuentre en receso. Una segunda interpretación defiende que la
exigencia del reglamento se hace respecto del momento de reunión del
Congreso y no del momento en que se expide el decreto por medio del
cual se convocan dichas sesiones.

Una interpretación literal del artículo 85 del Reglamento del Congreso no

resuelve la cuestión porque la expresión “estando en receso
constitucional el Congreso” es ambigua y puede ser objeto de distintas
comprensiones. Por un lado puede ser entendida en el sentido que la
convocatoria debe hacerse una vez el Congreso entre en receso, pero
también admite la comprensión que las sesiones extraordinarias tienen
lugar a partir del momento en que el Congreso entre en receso.

Siendo este el escenario de análisis, la Corte debe optar por la

interpretación que sea más respetuosa del ordenamiento jurídico y de los
principios constitucionales que guían el actuar parlamentario. En esa
medida se preferirá aquella que entiende que el llamado a sesiones
extraordinarias puede hacerse en cualquier momento, es decir, incluso
durante el período de sesiones ordinarias del Congreso; lógicamente,

390
 Expediente CRF-003

también podrá hacerse su convocatoria cuando el Congreso se encuentre

en receso.

Estos y no otros son los requisitos que ha entendido exigibles la

jurisprudencia de la Corte Constitucional, la cual se ha pronunciado al
respecto. En este sentido la sentencia C-565 de 1997454 señaló:

“Las sesiones extraordinarias se efectúan, en cambio, no por la iniciativa

y el impulso de los congresistas ni por derecho propio, sino, por fuera del
tiempo de las ordinarias, por la convocación que haga el Ejecutivo
mediante decreto, y, en tal evento, el Congreso únicamente puede
ocuparse en el estudio y decisión de aquellos asuntos que el Presidente
señale en el Decreto convocatorio, sin perjuicio del control político que,
por expresa disposición del artículo 138 de la Carta, "podrá ejercer en
todo tiempo".

“Es lógico que el llamado del Gobierno al Congreso en estas ocasiones

tenga que ver, entre otros temas, con la necesidad de que inicie, prosiga o
culmine un proceso legislativo -no así uno sobre reforma constitucional,
por mandato perentorio del artículo 375 de la Carta, ni acerca de ley
estatutaria, reservada al término de una sola legislatura según el artículo
153 C.P.- y, por supuesto, los debates que se tramiten y las decisiones que
se voten durante las sesiones extraordinarias, mientras observen las demás
disposiciones constitucionales y reglamentarias, tienen plena validez y
concurren eficientemente a la formación de la ley.”

Como puede verse la exigencia de realizarse por fuera del tiempo de

sesiones extraordinarias no se predica del momento en que se convocan,
sino del momento para el cual se convocan, dando mejores y mayores
posibilidades de planeación de la agenda legislativa por parte del
Gobierno y de lograr acuerdos para su realización con los miembros del
Congreso, pues éstos se encontrarán en desarrollo de su labor legislativa.

Siendo ésta la interpretación que acoge la Corte Constitucional, se

encuentra que no se incurrió en vicio procedimental alguno por haber
citado a sesiones extraordinarias cuando el Congreso aun estaba
sesionando de manera ordinaria.

4.4.4.2. La publicación del Decreto 4742 de 2008

Exclusivamente con efectos respecto del análisis constitucional que

ahora se realiza y sin la intención de desplazar la competencia de la
jurisdicción de lo contencioso administrativo, corresponde a esta
Corporación determinar si con ocasión de la publicación del Decreto

454 Se examinaba la constitucionalidad de la Ley 365 de 1997 en cuyo trámite según el demandante se
había desconocido distintos preceptos constitucionales y legales que rigen el procedimiento legislativo.

391
 Expediente CRF-003

4742 de 2008 se incurrió en un vicio que invalida el trámite legislativo,

al margen de la discusión sobre si se trata de un acto administrativo de
carácter general o particular y los efectos que para su validez tiene la
forma en que fue publicado, asuntos que no son de incumbencia del juez
constitucional.

Como un elemento preliminar debe aclarar la Corte que en el contexto

del análisis constitucional, que es el que ahora se realiza, no puede ser
ignorado el principio democrático, pues, como se dijo, es la
manifestación sistematizada y condensada del carácter sustancial de
naturaleza constitucional que se concreta en el procedimiento de creación
normativa. Reiterar esta idea ahora tiene sentido para destacar las
especiales características del examen que realiza la Corte el cual difiere
sustancialmente del estudio a cargo de la jurisdicción contencioso
administrativa.

En primer lugar, para la Corte no pasa desapercibido que el Decreto 4742

de 2008 fue expedido por el Gobierno nacional con el objeto de citar a
sesiones extraordinarias al Congreso de la República, dado que se
consideró urgente la reunión de las cámaras legislativas luego de
finalizar el período de sesiones ordinarias. Claramente se trata de un acto
de trascendencia nacional, por cuanto involucra a los más altos órganos
de las respectivas ramas del poder público nacional y contempló una
materia que afectaba a todos los ciudadanos por igual. En segundo lugar,
el destinatario no es una persona natural o jurídica común y corriente,
sino que es el órgano de representación popular nacional –Art. 133 CP-,
citado para cumplir con una de las funciones asignadas por la
Constitución. En tercer lugar su expedición motivó la reunión en
sesiones extraordinarias del órgano de representación popular, el cual
funciona de manera pública y cuyos actos son objeto de escrutinio por
parte de la opinión pública. Y, finalmente, el Decreto 4742 de 2008 citaba
al Congreso para sesionar respecto de un proyecto de ley que, en cuanto
tal, es general y abstracto, de manera que interesa a todos los ciudadanos
por igual; pero, adicionalmente, el proyecto de ley a debatir en dichas
sesiones extraordinarias era de iniciativa popular, elemento que resalta,
aun más, el interés general que tiene el Decreto 4742 de 2008, que
convocó a sesiones extraordinarias al Congreso de la República.

A juicio de la Corte estos elementos son suficientes para determinar que

este Decreto debía publicarse de conformidad con lo previsto en la Ley
489 de 1998. En efecto, al examinar un decreto que tenía características
similares al que ahora es objeto de estudio sostuvo esta Corporación:

392
 Expediente CRF-003

“Así, al margen de cualquier discusión sobre la naturaleza del acto - es

decir si es de carácter general o particular - y de su legalidad, dado que tal
análisis compete primordialmente a la jurisdicción contencioso
administrativa, lo cierto es que el decreto de delegación de funciones en el
Ministro Delegatario, es un decreto expedido por el Presidente de la
República que tiene una trascendencia nacional en la medida en que las
facultades objeto de delegación son atribuciones del orden nacional del
más alto nivel, -funciones presidenciales-, que resultan ser del interés de
todos los colombianos, a quienes concierne saber qué funcionario puede
realizar transitoriamente funciones confiadas expresamente al Primer
Mandatario, en qué calidad y en qué condiciones. De tal forma que el
decreto de delegación de funciones se rige en cuanto a su publicidad por
la Ley 489 de 1998.455”

Se tiene entonces que la publicidad del Decreto 4742 de 2008 se rige por
el artículo 119 de la Ley 489 de 1998 cuyo tenor es el siguiente:

“Articulo 119. Publicación en el Diario Oficial. A partir de la vigencia de

la presente ley, todos los siguientes actos deberán publicarse en el Diario
Oficial: a) Los actos legislativos y proyectos de reforma constitucional
aprobados en primera vuelta; b) Las leyes y los proyectos de ley
objetados por el Gobierno; c) Los decretos con fuerza de ley, los decretos
y resoluciones ejecutivas expedidas por el Gobierno Nacional y los demás
actos administrativos de carácter general, expedidos por todos los
órganos, dependencias, entidades u organismos del orden nacional de las
distintas Ramas del Poder Público y de los demás órganos de carácter
nacional que integran la estructura del Estado.”

Además de su contenido, ya de por sí claro, resulta interesante mencionar

que en la sentencia C-802 de 2006 se manifestó que esta disposición fue
proferida “con el doble propósito de (a) unificar los medios de
publicidad aplicable a los actos expedidos por las diferentes entidades
del Estado a fin de reconocer en el Diario Oficial un medio idóneo para
cumplir con el principio de publicidad, salvo excepciones de ley 456; y (b)
fijar una regla común frente a la publicidad de tales actos
administrativos de carácter nacional, habida cuenta de que regímenes
legales anteriores habían utilizado diferentes criterios para determinar
los alcances de dicha publicidad.”

Precisamente, el literal b) del aparte trascrito enfatiza un aspecto esencial

en la regulación prevista por el artículo 119 de la Ley 489 de 1998: los
efectos que tiene la publicidad en los actos administrativos mencionados

455 Sentencia C-802 de 2006 F. J. 18.

456 Se debe analizar la disposición indicada en concordancia con el artículo 108 de la ley 510 de 1999
sobre los actos de emitidos por la Superintendencia Bancaria y el artículo 51 de la ley 31 de 1992,
relacionada con el Banco de la República, que permite que la publicidad de estas entidades se surta
conforme a boletines propios. También debe consultarse el artículo 5 de la ley 57 de 1985 con respecto
a los actos de carácter territorial.

393
 Expediente CRF-003

por este precepto, aspecto que es tratado en su parágrafo, el cual

establece:

Parágrafo. Únicamente con la publicación que de los actos

administrativos de carácter general se haga en el Diario Oficial, se cumple
con el requisito de publicidad para efectos de su vigencia y oponibilidad.

De conformidad con la anterior disposición la vigencia y oponibilidad de

los actos administrativos enunciados en el artículo 119 en comento está
supeditada a la publicidad, mediante la publicación en el Diario Oficial.
Mientras esta formalidad no sea satisfecha dichos actos no producen
efectos jurídicos, pues no están en vigor y no obligan a sus destinatarios.

Al respecto cabe anotar que la Corte Constitucional, en la sentencia C-

957 de 1999, se pronunció sobre el precepto objeto de análisis. En dicha
ocasión se estudiaron los cargos dirigidos contra el artículo 8 457 de la
Ley 57 de 1985, por vulnerar aparentemente los artículos 209 y 228
superiores, al darle prevalencia a lo formal sobre lo sustancial, y por
poner en entredicho la regla general que predicaba la vigencia de los
actos administrativos desde su expedición. La disposición –art. 8º de la
Ley 57 de 1985- fue acusada por consagrar una excepción contraria a la
regla consistente en que los actos administrativos rigen desde su
expedición, pues establecía que la vigencia y oponibilidad de ciertos
actos jurídicos se supeditaba a la formalidad de la publicación oficial. La
Corte Constitucional, en la providencia que se cita, concluyó que el
artículo 119 de la ley 489 de 1998 había subrogado parcialmente el
precepto acusado, razón por la que decidió estudiar la proposición
normativa conformada por las dos disposiciones legales enunciadas458.

457 Ley 57 de 1985. Artículo 8º- Los actos a que se refieren los literales a), b), c), e) y f) del artículo
2º y a), c), f) y g) del artículo 5º de esta ley sólo regirán después de la fecha de su publicación”.
458 Dijo la sentencia C-957 de 1999 lo siguiente al respecto: “Con base en las condiciones anotadas,
para la Corte resulta evidente que el artículo 119 de la ley 489 de 1998 subrogó parcialmente el
artículo 8º de la ley 57 de 1985, en los siguientes términos: i.) los actos a los que se refiere el artículo
2º de la ley (actos legislativos, leyes, decretos del gobierno, resoluciones ejecutivas, actos del
gobierno, ministerios, etc.), fueron incorporados en el literal a) del artículo 119 de la ley 489 de 1998,
y por lo tanto fueron formalmente subrogados; ii.) los actos señalados en el artículo 5º de la ley 57 de
1985 no fueron objeto de regulación por el artículo 119 de la ley 489 de 1998, razón por la cual no se
entienden modificados por la nueva ley y, por consiguiente, siguen vigentes, produciendo plenos
efectos jurídicos. Además, el artículo 119 de la ley 489 de 1998 adicionó a los actos que se incluían en
el artículo 2º de la ley 57 de 1985, los proyectos de reforma constitucional aprobados en primera
vuelta, los proyectos de ley objetados por el gobierno y los actos administrativos de carácter general
expedidos por todos los órganos y dependencias, entidades u organismos del orden nacional, los cuales
deben ser publicados en el diario oficial para efectos de su vigencia y oponibilidad. En consecuencia,
en la medida en que la subrogación no implicó en el presente caso la derogatoria o modificación total
de la norma anterior, la Corte deberá resolver sobre la exequibilidad del texto acusado en la versión
anterior, teniendo en cuenta la modificación introducida, pues de esta forma quedó integrada la
proposición jurídica normativa objeto de examen”.

394
 Expediente CRF-003

Al concluir sobre la exequibilidad de las disposiciones acusadas, la

sentencia C-957 de 1999 determinó:

“En el caso de los actos contenidos en el artículo 8º de la ley 57 de 1985,

subrogado parcialmente por el artículo 119 de la ley 489 de 1998, es
preciso señalar que por la naturaleza de los actos y normas allí
enunciadas, como lo son los actos legislativos, las leyes y los actos
administrativos del orden nacional o territorial, por ser generales,
impersonales y abstractos, e involucrar el interés general, el legislador es
exigente en determinar el momento a partir del cual inicia su vigencia. Y
dada la trascendencia de los mismos, resulta pertinente condicionar la
vigencia y oponibilidad del acto a la publicación del mismo en el diario o
boletín oficial para asegurar los principios y derechos enunciados, lo cual
como ya se anotó, no afecta la existencia y validez del acto legislativo, de
la ley ni del acto administrativo. Lo cual, en criterio de la Corte, permite
concluir que los preceptos que se examinan se encuentran ajustados y
conformes al ordenamiento constitucional.” -subrayado ausente en texto
original-

Por lo expuesto la Corte considera que el Decreto 4742 de 2008, por

tratarse de uno de los actos administrativos enunciados en el artículo 119
de la Ley 489 de 1998, no podía producir efectos sino a partir del
momento en que fue publicado en el Diario Oficial, medio que el
legislador determinó como adecuado para satisfacer la exigencia de
publicidad en nuestro sistema jurídico.

Siendo esta la regulación establecida por el ordenamiento jurídico debe

la Corte estudiar el desarrollo fáctico de esta situación.

De las pruebas allegadas al proceso la Corte constata que durante la

sesión del 16 de diciembre en la plenaria de la Cámara de Representantes
entre las 23 horas y 33 minutos y las 23 y 50 minutos 459 fue recibido el
texto del Decreto 4742 expedido ese mismo día por el Gobierno nacional,
conformado para estos efectos por el Presidente de la República y el
Ministro del Interior y de Justicia. Lo que se lee en la plenaria de la
Cámara de Representantes es el texto del decreto, más no se indica que,
para ese momento, éste se encuentre publicado en algún Diario Oficial.

Sobre la publicación en el Diario Oficial, la Directora de la Imprenta

Nacional, mediante certificación de octubre 29 de 2009, informó que el
proceso mecánico que comprende la diagramación, digitación y
corrección del material que contendría el Diario Oficial n. 47205 de 16
de diciembre de 2008 se inició a las 19 horas 45 minutos del día 16 de
diciembre, finalizando al día siguiente, esto es el 17 de diciembre de
459 Acta de la sesión plenaria de Cámara de Representantes de 16 de diciembre de 2008 en Gaceta del
Congreso n. 77, miércoles 25 de febrero de 2009, p. 147 a 152.

395
 Expediente CRF-003

2008 a las 18 horas 20 minutos; en desarrollo de este proceso fue

recibido el Decreto 4742 de 2008 a las 23 horas del día 16 de diciembre
de 2008. Adicionalmente, la Gerente confirmó que el contenido del
Diario Oficial fue incluido en la página web de la Imprenta Nacional el
día 17 de diciembre a las 16 horas 44 minutos.

El contexto fáctico que debe analizar la Corte se completa con la

información respecto del momento en que se realizó la sesión
extraordinaria de la plenaria de la Cámara de Representantes, que de
acuerdo con el acta inició a las 0 horas cinco minutos del 17 de
diciembre de 2008460.

La comparación de los hechos con la normatividad aplicable al caso

arroja que en el momento en que la plenaria de la Cámara de
Representantes se reunió, el Decreto 4742 de 2008 que la convocaba a
sesiones extraordinarias no había sido publicado en el Diario Oficial.
Siendo este el escenario la Corte concluye que el Congreso,
específicamente la Cámara de Representantes, a las 0 horas 5 minutos no
había sido convocada válidamente a sesiones extraordinarias; en realidad,
tal convocatoria sólo se presentó a partir de las 18 horas 20 minutos del
17 de diciembre, cuando finalizó el proceso de elaboración del Diario
Oficial, momento a partir del cual se puede afirmar que el Decreto 4742
de 2008 fue publicado y, en consecuencia, entró en vigor y vinculó a los
representantes destinatarios de la citación.

Para la Corte resulta irrelevante que el Diario Oficial publicado el día 17

de diciembre a las 18 horas y 20 minutos tuviese fecha 16 de diciembre,
pues este formalismo no sanea la afectación al principio de publicidad
fundamental en el accionar del órgano legislativo.

4.4.5. Los efectos de las reuniones de las cámaras legislativas

convocadas de forma contraria a la Constitución y al Reglamento del
Congreso

La consecuencia para los casos en que el órgano legislativo o alguna de

sus cámaras se reúnen sin que se hayan cumplido los requisitos
constitucionales y reglamentarios aplicables la consagra la propia
Constitución en el artículo 149, que al respecto estableció:

Toda reunión de miembros del Congreso que, con el propósito de ejercer

funciones propias de la rama Legislativa del Poder Público, se efectúa
fuera de las condiciones constitucionales, carecerá de validez; a los actos

460 Gaceta del Congreso, n. 37, 16 de febrero de 2009, p. 8.

396
 Expediente CRF-003

que realice no podrá dárseles efecto alguno, y quienes participen en las

deliberaciones, serán sancionados conforme a las leyes.

Como se manifestó en el numeral anterior, al no haber sido publicado el

Decreto 4742 de 2008 el día 16 de diciembre de 2008, debe entenderse
que la convocatoria no se llevó a cabo por los mecanismos fijados por el
ordenamiento jurídico. La consecuencia prevista por la Constitución en
estos eventos arroja como resultado la nulidad de la sesión extraordinaria
realizada el 17 de diciembre por la Cámara de Representantes y la
carencia de efectos del acto que en ella tuvo lugar, es decir, la votación
en segundo debate del proyecto de ley n. 138 de la Cámara de
Representantes en el año 2008, que posteriormente se convertiría en la
ley que en esta ocasión estudia la Corte Constitucional.

Un argumento en contra de esta posición puede ser que la misma resulta

eminentemente formalista, ya que le asigna mayor peso al hecho de la no
publicación en el Diario Oficial del Decreto 4742 de 2008 con antelación
a la realización de la sesión, y minusvalora el que la sesión se hubiere
llevado a cabo con pleno conocimiento por parte de los miembros de la
Corporación. En efecto, aparentemente la postura defendida por la Corte
desconocería el principio de instrumentalidad de las formas al ignorar
que la inserción en el Diario Oficial del decreto que convoca se hace con
el fin de que los congresistas tengan claridad respecto del momento, las
condiciones y los temas a tratar durante las sesiones extraordinarias que
se lleven a cabo; sin embargo, al no haberse presentado quejas o
cualquier tipo de manifestación respecto de la falta de conocimiento o
información acerca de la realización de las sesiones extraordinarias no
tendría ningún asidero el argumentar que se vulneró principio sustancial
alguno del procedimiento legislativo y, en consecuencia, no podría
hablarse de la ocurrencia de un vicio procedimental. Por el contrario, el
incumplimiento de los parámetros constitucionales y legales respecto de
la forma en que se ha debido dar publicidad al Decreto 4742 de 2008
resulta ser una mera irregularidad, sin consecuencias sustanciales para el
procedimiento legislativo; la que, en cuanto no impidió la actuación del
principio sustancial que protegían las normas infringidas, resultó
convalidada por la actividad del cuerpo legislativo.

Sin embargo, no puede la Corte compartir esta postura. Tal como se ha

sostenido a lo largo de esta decisión, lo que nutre de significado el
procedimiento legislativo, es que se trata de la forma de creación
normativa más democrática que existe en el Estado Colombiano. En
efecto, en desarrollo del mismo se concretan, a su vez, principios como el
mayoritario, el pluralismo político y el de publicidad en la actividad de
las cámaras, los cuales aportan una legitimidad única a la fuente jurídica

397
 Expediente CRF-003

creada siguiendo este procedimiento: la ley. Su realización siguiendo

lineamientos democráticos es la razón para que la ley sea la principal
fuente del ordenamiento jurídico luego de la Constitución y en la que
recae la cláusula general de competencia. Ninguna otra norma dentro del
ordenamiento jurídico en el nivel nacional es elaborada por un cuerpo
democráticamente elegido, de conformación plural y cuyo
funcionamiento sea transparente de cara a sus propios miembros y de
cara a la sociedad que representa. Por esta razón resulta esencial para la
legitimidad constitucional de la ley que, además de que su contenido no
contraríe disposiciones constitucionales, ésta sea elaborada siguiendo el
procedimiento por medio del cual se concreta el principio democrático.

La publicidad es una característica que resulta esencial a las actividades

del Congreso, más aun cuando actúa como órgano legislativo, pues
asegura que el debate de los intereses de los grupos representados y en
general de toda la sociedad, se haga de cara a ésta 461. Adicionalmente, la
necesidad de transparencia en la elaboración de la ley constituye el
fundamento para la publicidad en la creación normativa dentro del
sistema democrático y en ella radica la diferencia que existe con las
normas elaboradas por la administración, cuyo procedimiento de
creación es completamente alejado de los postulados de apertura e
inclusión que el procedimiento legislativo incorpora. Esto hace que la
legitimidad de una norma creada por medio de un procedimiento
democrático sea superior a aquellas que siguen un procedimiento que no
agota estas exigencias; razón por la que la jerarquía de la ley es superior
a la de los actos administrativos.

Lo expuesto hasta el momento reafirma la conclusión que la publicidad

es un elemento esencial dentro de la actividad de creación legislativa y
que su incumplimiento afecta de forma sustancial el producto del
procedimiento legislativo.

Por esta razón, no es razonable sostener que la falta de publicación del

Decreto 4742 de 2008 en el Diario Oficial, con anterioridad a la
realización de la sesión extraordinaria que éste convocó, sea una
irregularidad menor o que la misma se haya subsanado con la lectura del
texto del decreto en la plenaria de la Cámara. Si bien el principio de
publicidad apunta a que los miembros del Congreso tengan la posibilidad
de enterarse de las distintas actividades que desarrolla la Cámara,
también busca que la sociedad esté informada de las actividades que
461 En este sentido resulta pertinente una reflexión que al respecto realizó Kelsen al manifestar
“Dicho procedimiento crea garantías para que los distintos intereses de los grupos representados
obtengan la palabra y puedan manifestarse como tales en un debate público” KELSEN Hans, “El
problema del parlamentarismo” en Escritos sobre la democracia y el socialismo, Madrid, Ed. Debate,
1988, p. 100.

398
 Expediente CRF-003

realiza el Legislativo, lo cual en parte se asegura mediante el respeto de

las reglas preestablecidas para la reunión de las cámaras legislativas. En
el presente caso no fue sólo la sociedad la que no fue advertida en forma
adecuada, sino que tampoco fue enterado el Senado de la República, pues
aunque convocado también a sesiones extraordinarias, no figura registro
de que se haya informado a sus miembros al respecto.

El incumplimiento de dichos postulados no puede obviarse por parte del

juez en sede de examen constitucional pues el mismo busca proteger un
valor esencial del procedimiento legislativo que interesa no sólo a los
miembros del Congreso, sino, y sobre todo, a la sociedad en general.
Avalar el incumplimiento de esta exigencia sería desconocer una de las
características esenciales del procedimiento legislativo en un Estado
democrático.

Adicionalmente, una solución que reconociera efectos a una sesión

convocada con pleno desconocimiento de los requisitos legales supone
no sólo pretermitir la regulación prevista en la Ley 489 de 1998 sino
también hacer caso omiso del mandato consignado en el artículo 149
constitucional, precepto que tiene la estructura típica de una regla y que
por lo tanto sólo podría ser inaplicado si es desplazado por otras reglas o
por principios superiores del ordenamiento, conflicto normativo que no
se presenta en el caso concreto. En efecto, son pocas las ocasiones en que
el propio constituyente consagra expresamente una consecuencia al
incumplimiento de normas parámetro de control constitucional; para
eventos como el examinado fue explícito en determinar que carecería de
efectos cualquier reunión de las cámaras que se realice fuera de las
condiciones constitucionales –que son determinadas también por el
reglamento del congreso en virtud del reenvío constitucional que realizó
el Art. 151 CP-, de manera que no podría existir una interpretación del
juez de la constitucionalidad que dejara de aplicar una norma expresa de
la Constitución, máxime cuando ésta busca garantizar la concreción de
principios fundamentales –como el democrático- en el ordenamiento
jurídico.

Por las razones expuestas, la Corte descarta la posibilidad de entender

que la no publicación del decreto que convocó a sesiones extraordinarias
fue una simple irregularidad sin relevancia, o que teniéndola, la misma
fue convalidada con la lectura que se hizo del decreto en la plenaria de la
Cámara de Representantes y concluye que la no publicación del Decreto
4742 de 16 de diciembre de 2008, con anterioridad a la realización de la
sesión extraordinaria llevada a cabo el día 17 de diciembre de 2008,
constituye un vicio de inconstitucionalidad en el procedimiento
legislativo que culminó con la expedición de la Ley 1354 de 2009.

399
 Expediente CRF-003

4.4.6. El cambio de partido de cinco miembros de la bancada de

Cambio Radical

Algunas intervenciones han señalado como vicio del trámite legislativo

el hecho que cinco representantes de Cambio Radical que habían sido
suspendidos en el ejercicio de su derecho al voto en Comisiones y
Plenarias de la Cámara de Representantes votaron el texto definitivo de
la Comisión de conciliación.

La cronología de los hechos inicia el 26 de agosto de 2009 cuando cinco

representantes del Partido Cambio Radical rechazaron varios
impedimentos presentados por representantes a la cámara para votar el
informe de conciliación, en abierta desatención del acuerdo alcanzado en
la bancada. A raíz de estos hechos el Consejo de Control Ético del
Partido Cambio Radical tomó la decisión de suspender el derecho a voto
de los representantes al interior del Congreso, la cual fue radicada el 1 de
septiembre en la Mesa Directiva de la Cámara de Representantes.

Entre tanto los mismos cinco representantes fueron aceptados por el

Partido de la U, según Resolución 247 de 30 de agosto presentada por el
Secretario General de este partido. En ella se informó que el
representante Ángel Custodio Cabrera Báez, la representante María
Violeta Niño y el representante José Ignacio Bermúdez Sánchez
solicitaron su ingreso al Partido de la U, el 29 de agosto de 2009, con
fundamento en el Acto Legislativo 01 de 2009, y firmaron el acta de
compromiso462; por su parte, el representante Felipe Fabián Orozco Vivas
y el representante Luis Felipe Barrios solicitaron su ingreso al Partido de
la U, el 30 de agosto de 2009, con fundamento en el mismo acto
legislativo y firmaron el acta de compromiso463.

De esta manera la sanción impuesta a los citados representantes fue

notificada a la Mesa directiva una vez éstos ya no hacían parte del
Partido y, por tanto, cuando ya no eran miembros de la Bancada de
Cambio Radical.

Algunas de las intervenciones ciudadanas señalaron que los

representantes sancionados por el Partido Cambio Radical no tenían la
posibilidad de ejercer su derecho al voto, por cuanto éste había sido
suspendido por el Consejo de Control Ético en virtud del procedimiento
previsto en sus estatutos para sancionar los casos de desacato de la
disciplina de bancada. Se argumenta que si bien la sanción fue impuesta
462 Folios 6-8, 12-14 , 24-26 cuaderno de pruebas OPC-313/09.
463 Folios 18-20 y 30-32, cuaderno de pruebas OPC-313/09.

400
 Expediente CRF-003

y notificada luego de que algunos de ellos habían renunciado a Cambio

Radical e ingresado al Partido de Unidad Social Nacional – Partido de la
U, el motivo de la sanción fue una conducta realizada cuando eran
miembros de la bancada, por tanto el cambio de partido no puede ser
causa para que las consecuencias de dicha actuación no deban ser
soportadas por los representantes que en ellas incurrieron pues no elimina
la vulneración hecha a la disciplina de bancada y, por consiguiente, no
puede convertirse en obstáculo para que el partido sancione a sus
miembros ni en un subterfugio para eludir y hacer inocua la sanción
impuesta.

Aclara la Corte que el cargo planteado no apunta a cuestionar la

posibilidad de cambio de partido por parte de los miembros del partido
político Cambio Radical, pues esta es una alternativa prevista en el
parágrafo transitorio del artículo 1º del Acto Legislativo 01 de 2009 cuyo
tenor es el siguiente:

PARÁGRAFO TRANSITORIO 1o. Sin perjuicio de lo dispuesto por el

artículo 134, dentro de los dos (2) meses siguientes a la entrada en
vigencia del presente acto legislativo, autorízase, por una sola vez, a los
miembros de los Cuerpos Colegiados de elección popular, o a quienes
hubieren renunciado a su curul con anterioridad a la vigencia del presente
acto legislativo, para inscribirse en un partido distinto al que los avaló, sin
renunciar a la curul o incurrir en doble militancia.

De acuerdo con la norma constitucional el cambio de partido por parte

de, entre otros, los miembros del Congreso fue algo permitido dentro de
los tiempos previstos en la norma.

Con base en lo hasta ahora expuesto y aclarado, debe la Corte entrar a

analizar el régimen previsto por el ordenamiento constitucional para las
bancadas políticas; sus efectos en la labor que cumplen los congresistas;
y, finalmente, abordará el caso concreto para determinar las
consecuencias de la actuación llevada a cabo por los cinco representantes
que pertenecían inicialmente al Partido Cambio Radical.

4.4.6.1. Régimen de las Bancadas Políticas

El principio rector del régimen de bancadas al interior de los cuerpos

colegiados de elección popular fue incentivar el funcionamiento
disciplinado de los mismos, reduciendo las posibilidades de que
miembros de un mismo partido o movimiento político con escaño en
ellos sostengan posiciones diversas o, incluso, contradictorias respecto de
un mismo tema. El hecho que su formación resulte obligatoria y de que
sea una estricta disciplina la que guía su funcionamiento vislumbra una

401
 Expediente CRF-003

fuerte apuesta por superar la organización del parlamento al estilo

decimonónico, en la cual las figuras individuales opacaban cualquier
intento de defensa grupal de intereses políticos y deja ver una clara
intención del constituyente por relevar al parlamentario individual del
papel protagonista en las actividades de la cámara. En este sentido la
Corte Constitucional manifestó:

“Tal situación, de hecho comporta una reducción cada vez mayor de las
competencias individuales de los miembros de las corporaciones públicas,
y hace del interior de cada grupo o bancada el escenario propicio para que
los miembros de las corporaciones públicas hagan conocer sus propios
puntos de vista e incidan en el sentido de las decisiones que habrán luego
de adoptarse por éstas, de conformidad y en nombre del partido o
movimiento político o ciudadano al que pertenecen.”464

Por esta razón el artículo 108 de la Constitución determinó que la

bancada estará conformada por los miembros de un partido, movimiento
o grupo significativo de ciudadanos que hayan sido elegidos a partir de
una misma lista. Destaca la Corte que la Constitución optó por un
concepto de bancada que resalta el elemento electoral en su definición:
bancada será sólo aquel grupo de miembros del Congreso elegidos a
partir de una misma lista electoral; en esa medida no puede dársele este
calificativo a cualquier agrupación de congresistas que compartan un
interés o, incluso, un objetivo común, ya sea que éste se relacione con el
desarrollo de las funciones de la Cámara o que se entienda como una
actividad aparte, aunque en algún punto conectada con su papel al
interior de la corporación.

Y, valga anotar, que en cuanto el deber de actuar en bancada se deriva de

la pertenencia a una misma lista, éste se mantiene no obstante las
vicisitudes que puedan afectar a la formación política principal. Eventos
como pérdida de personería jurídica e, incluso, la reducción de sus
miembros a sólo uno no afectarán la existencia de la bancada, pues
aunque políticamente la bancada es la manifestación de éstas
instituciones al interior del Congreso, desde el punto de vista jurídico
resulta esencial recordar que la bancada está integrada por Congresistas
que, en cuanto tales, son servidores públicos que se encuentran sujetos a
obligaciones y titularidad de derechos465.
464 Sentencia C-036 de 2007.
465 En este sentido se manifestó el Consejo Nacional Electoral: “Y es que el deber de actuar en
bancada se deriva, no de la personería jurídica del partido o movimiento, ni siquiera de la existencia
de este, sino del hecho de haber sido elegidos en una misma lista, y por eso estará vigente sin
consideración a que la inscripción se haya avalado por un partido o movimiento político con
personería jurídica o sin ella, por un movimiento social o por un grupo significativo de ciudadanos.
Los integrantes de la bancada están comprometidos en la defensa de unos propósitos comunes que les
demanda un comportamiento coherente que el constituyente pretende salvaguardar a través del
sistema de bancadas. En consecuencia, el deber de actuar en bancada que tienen quienes se eligieron

402
 Expediente CRF-003

La regla de funcionamiento de la bancada será que la misma sostenga un

único parecer respecto de los temas que se debatan y que se voten al
interior de los cuerpos colegiados de elección popular; la única 466
excepción a esta regla general es la objeción de conciencia que, en
ejercicio de derecho fundamental de libertad de conciencia, pueden
sostener los miembros de la bancada que quieran separarse de las
decisiones tomadas en su seno.

Para dar un sentido al régimen de bancada que sea acorde con el

principio democrático que inspira el funcionamiento del Congreso, el
propio artículo 108 de la Constitución estableció que las decisiones de
cada bancada política deberán tomarse de forma democrática y por parte
de sus miembros. Con la primera exigencia se protege el pluralismo
participativo al interior de las formaciones políticas, pues se asegura que
las bancadas respondan a todos los principios que nutren de sentido el
accionar del órgano en el cual manifiestan sus pareceres; con el segundo
se actúa el principio de democracia representativa, pues se obliga a que
las decisiones que tomen las bancadas, si bien deben responder a las
directrices del partido o movimiento político –Art. 108 CP-, se tomen no
por otros que por sus propios miembros, que fueron los que obtuvieron el
apoyo popular.

En cuanto es la unidad de criterio lo que constituye la esencia de la

decisión en bancada, los congresistas deben ser respetuosos de los
acuerdos adoptados en su seno y, en consecuencia, respaldarlas tanto en
el transcurso de los debates, como al momento de manifestar su apoyo en
las votaciones.

Ahora bien, el funcionamiento en bancadas del Congreso no excluye los

acuerdos o negociaciones entre los partidos y movimientos políticos con
representación al interior del órgano legislativo, propios de un mandato
representativo, lo que está prohibido es que tales acuerdos se alcancen de
manera individual por cada uno de los congresistas.

Para que la actuación en bancadas tenga verdaderas posibilidades de ser

aplicada y logre implantarse como un elemento natural dentro de la
en una corporación pública en nombre de un mismo partido o movimiento político con personería
jurídica, se mantiene no solo si se pierde ese atributo, sino aún disuelta y liquidada la organización
política.” –subrayado ausente en texto original- CONSEJO NACIONAL ELECTORAL, Concepto
204-07, de febrero 15 de 2007.
466 Resaltando el carácter singular de esta excepción la sentencia C-859 de 2006 declaró
inconstitucional parte del 2º inciso del art. 5º de la ley 974 –por la cual se reglamenta la actuación en
bancadas de los miembros de las corporaciones públicas y se adecúa el Reglamento del Congreso al
Régimen de Bancadas- que establecía fundamentos distintos al previsto en la Constitución para
exceptuar el régimen de bancadas.

403
 Expediente CRF-003

cultura de actuación al interior de los cuerpos colegiados de elección

popular, ésta tuvo que ser instituida por el constituyente y posteriormente
desarrollada por normas infra constitucionales, como la ley –actualmente
la Ley 974 de 2005- y los estatutos de los partidos. De este modo, lejos
de ser producto de una transformación evolutiva de la cultura política, la
actuación en bancada devino principio de actuación al interior del
Congreso debido a normas jurídicas que establecieron como obligatoria
su implementación.

Con el objetivo de dar fortaleza a las bancadas en el camino por que sus
miembros acaten la disciplina propia de su funcionamiento, la
disposición constitucional estableció un régimen disciplinario que
permite a los partidos y movimientos políticos sancionar a los miembros
de su bancada en los casos en que no se actúe de conformidad con lo
acordado por ésta, permitiendo que se impongan aquellas medidas
previstas en los estatuto del partido, las que, no obstante ser impuestas
por el partido, pueden afectar el ejercicio de las funciones que como
congresista ejerza el miembro de la bancada467.

El artículo 108 de la Constitución es la disposición que sienta las bases

del régimen disciplinario en comento:

Los estatutos internos de los partidos y movimientos políticos

determinarán los asuntos de conciencia respecto de los cuales no se
aplicará este régimen y podrán establecer sanciones por la inobservancia
de sus directrices por parte de los miembros de las bancadas, las cuales se
fijarán gradualmente hasta la expulsión, y podrán incluir la pérdida del
derecho al voto del congresista, diputado, concejal o edil por el resto del
período para el cual fue elegido –subrayado ausente en texto original-.

Inciso que es desarrollado por el Art. 4º de la Ley 974 de 2005, que fija
las condiciones en que debe exigirse y, en cierta medida, la forma de
hacer efectivas las sanciones disciplinarias que puedan imponerse a los
miembros de la bancada. El citado precepto establece que:

Así mismo, [los estatutos] determinarán lo atinente a su régimen

disciplinario interno. Podrán establecer sanciones por la inobservancia de
sus directrices, las cuales se fijarán gradualmente hasta la expulsión, y

467 Aspecto este último que resulta completamente extraño en la regulación jurídica de los grupos
parlamentarios en ordenamientos extranjeros; valga la pena resaltar en este momento la situación del
ordenamiento italiano en donde, no obstante la gran cercanía que se entiende existe entre partido y
grupo, no hay duda sobre la imposibilidad de sanciones legales del partido al grupo parlamentario,
situación que se ilustra en el siguiente aparte: “Tutto ció puó riassumersi dicendo che giuridicamente
il partito puó agire sui parlamentari in quanto sono membri del partito, ma non ha alcun potere legale
sul gruppo: la sua capacitá du guida e di comando cioé é indiretta, mediata, anche se di fatto non
meno efficace.”Concepto de “Gruppi Parlamentari” en Enciclopedía del Diritto, V. XIX, Ed. Giuffré,
Milano, p. 794.

404
 Expediente CRF-003

podrán incluir la pérdida del derecho al voto del miembro de la respectiva

corporación pública, observando el debido proceso.

El régimen disciplinario en el ordenamiento colombiano presenta una

particularidad en comparación con las sanciones que suelen prever las
regulaciones de otros Estados respecto de los grupos políticos, bancadas
políticas o grupos parlamentarios. Dicha especialidad consiste en que las
consecuencias de las sanciones impuestas pueden extrapolar la órbita de
miembro del partido y afectar su condición de servidor público, es decir,
en cuanto miembro de la corporación pública. En efecto, la posibilidad de
suspensión del voto afecta el ejercicio de funciones públicas que, valga la
redundancia, le corresponde desarrollar en cuanto miembro de una
corporación pública.

Estos son los elementos más resaltables del régimen de bancadas

políticas creado por el Acto Legislativo 01 de 2003 que reformó, entre
otros, el artículo 108 de la Constitución y por la Ley 974 de 2005, que
desarrolla dicho régimen y adecua el reglamento del Congreso a sus
previsiones.

Una vez descrito los elementos esenciales que caracterizan el régimen de

bancadas constitucionalmente establecido se analizará la conducta
desplegada por los cinco congresistas que inicialmente pertenecían a la
bancada del Partido Cambio Radical y que posteriormente se trasladaron
al Partido de la U durante el trámite de la Ley 1354 de 2009.

4.4.6.2. Examen de la conducta desplegada por los cinco

representantes pertenecientes a la bancada del Partido Cambio
Radical

Como previamente se consignó, el veintiséis (26) de agosto de 2009

cinco congresistas integrantes de la bancada del Partido Cambio Radical
participaron en la votación que se llevó a cabo en la plenaria de la
Cámara de Representantes y rechazaron los impedimentos presentados
por distintos miembros de esa Corporación para votar el informe de
conciliación, haciendo caso omiso del acuerdo alcanzado en la bancada.
A raíz de estos hechos el Consejo de Control Ético de Cambio Radical
tomó la decisión de suspender el derecho a voto de los representantes al
interior del Congreso, decisión que fue radicada el primero (01) de
septiembre de 2009 ante la Mesa Directiva de la Cámara de
Representantes.

Entre tanto, los mismos cinco representantes de Cambio Radical fueron

aceptados por el Partido de la U, según Resolución 247 de treinta (30) de

405
 Expediente CRF-003

agosto de 2009, suscrita por el Secretario General de esta agrupación

política, por medio de la cual se informó a la Mesa Directiva de la
Cámara de Representantes que Ángel Custodio Cabrera Báez, María
Violeta Niño y José Ignacio Bermúdez Sánchez había solicitado ingresar
al Partido de la U el 29 de agosto de 2009, con fundamento en el Acto
Legislativo 01 de 2009 y habían firmado el acta de compromiso468. Por su
parte, Felipe Fabián Orozco Vivas y Luis Felipe Barrios solicitaron su
ingreso al Partido de la U el 30 de agosto de 2009, con fundamento en el
mismo Acto Legislativo y firmaron el acta de compromiso en esta última
fecha469.

No entrará esta Corporación a pronunciarse sobre la vigencia y la validez

de la sanción impuesta por la Comisión de Ética del Partido Cambio
Radical, asunto que es del resorte de la autonomía de esta agrupación
política. Concentrará su examen en la conducta desplegada por los cinco
representantes en cuestión a la luz del artículo 108 constitucional. Desde
esta perspectiva salta a la vista que éstos, en la votación de los
impedimentos, llevada a cabo el veintiséis (26) de agosto de 2009,
desconocieron las directrices establecidas por la bancada y votaron
rechazando los impedimentos presentados durante esa sesión, luego
utilizaron la posibilidad establecida de manera transitoria por el Acto
Legislativo 01 de 2009 de cambiar de partido, para eludir la potestad
sancionadora del Partido Cambio Radical. Valorada en su conjunto esta
actuación supuso una clara trasgresión del artículo 108 constitucional,
precepto que obliga a los congresistas a actuar de conformidad a los
lineamientos trazados por la bancada y que señala como consecuencia de
la trasgresión el ejercicio del poder disciplinario por parte del partido.

La conducta desplegada por los congresistas con posterioridad a la

votación que tuvo lugar el veintiséis (26) de agosto de 2009 permite
llegar a esta conclusión. En efecto, el veintiocho (28) de agosto de 2009
el Consejo de Control Ético del Partido Cambio Radical citó, para esa
misma fecha, a los mencionados representantes con el fin de escuchar sus
versiones sobre lo sucedido, pero éstos no comparecieron470. Así mismo,
fueron convocados a una audiencia el treinta y uno (31) de agosto de
2009471 a la que tampoco asistieron 472. Ese mismo día, la vocera del
partido en la Cámara de Representantes remitió al Consejo de Control
Ético (i) el acta de la reunión de bancada en la que se establecieron las
directrices que debían seguir los integrantes del Partido en la votación de

468 Folios 6-8, 12-14 , 24-26 cuaderno de pruebas OPC-313/09.

469 Folios 18-20 y 30-32, cuaderno de pruebas OPC-313/09.
470 Folio 2, cuaderno de pruebas OPC312/09.
471 Folios 16, 21, 24, 30, 34, 39.
472 Folio 2, cuaderno de pruebas OPC312/09.

406
 Expediente CRF-003

los impedimentos que se iba a efectuar en la plenaria 473 el veintiséis (26)

de agosto de 2009 y (ii) la certificación sobre el sentido del voto de los
mencionados representantes en la sesión del veintiséis (26) de agosto de
2009474. Con base en los anteriores documentos les fue impuesta la
sanción antedicha.

Para eludir el ejercicio del poder disciplinario del Partido Cambio

Radical Ángel Custodio Cabrera475 y José Ignacio Bermúdez476
presentaron su renuncia al partido el 28 de agosto de 2009. Lo mismo
hicieron Felipe Fabián Orozco477 y Luis Felipe Barrios478 el 30 de agosto
de 2009 y finalmente María Violeta Niño Morales 479 el 31 de agosto de
2009480.

De los hechos anteriormente consignados se desprende que los

representantes en cuestión: (i) desconocieron la disciplina de bancada y
votaron los impedimentos en contra de las directrices señaladas por ésta;
(ii) en lugar de ejercer el derecho de defensa ante el Comité de Ética del
Partido Cambio Radical prefirieron acudir al expediente de cambiarse al
Partido de la U, con el propósito de eludir la potestad sancionadora de la
primera agrupación política; (iii) la razón para apartarse de las directrices
fijadas por la bancada en la votación que tuvo el lugar el 26 de agosto de
2009 no fueron asuntos de conciencia, único motivo autorizado por el
artículo 108 constitucional.

Analizada en su conjunto la anterior actuación queda evidenciada

claramente la trasgresión del artículo 108 constitucional, supuestamente
amparada por la permisión temporalmente establecida en el Acto
legislativo 01 de 2009 de cambiar de partido. No obstante, en este caso,
el transfuguismo fue un cambio consciente y deliberado de partido con
fines claramente coyunturales, específicamente para conformar las
mayorías en una votación particular durante el trámite de la Ley 1354 de
2009, el cual supuso el quebrantamiento de la disciplina de bancada, la
vulneración el artículo 108 constitucional y una maniobra deliberada para
escapar del poder disciplinario de su bancada original.

Adicionalmente, el cambio de partido también fue contrario a la finalidad

perseguida por el parágrafo transitorio del artículo primero del Acto

473 Folios 48 y 77-78 cuaderno de pruebas OPC312/09.

474 Folios 49-76, cuaderno de pruebas OPC312/09.
475 Folio 16, cuaderno de pruebas OPC312/09.
476 Folio 40, cuaderno de pruebas OPC312/09.
477 Folio 22, cuaderno de pruebas OPC312/09.
478 Folio 25, cuaderno de pruebas OPC312/09.
479 Folio 31, cuaderno de pruebas OPC312/09.
480 Folio 36, cuaderno de pruebas OPC312/09.

407
 Expediente CRF-003

Legislativo 01 de 2009, el cual estableció esta posibilidad con miras a las

elecciones que tendrían lugar en el año 2010 y no para propiciar la
formación de mayorías coyunturales durante el debate y aprobación de
una ley convocatoria a un referendo para modificar la Constitución y
establecer una segunda reelección presidencial inmediata.

Una vez establecido que la actuación de los congresistas supuso una clara
trasgresión del artículo 108 constitucional y del parágrafo transitorio del
artículo primero del Acto legislativo 01 de 2009, queda por establecer sus
efectos sobre la constitucionalidad de la Ley 1354 de 2009.

Como antes se dijo, esta Corporación no se pronunciará sobre la vigencia

y la validez de la sanción impuesta por el Comité de Ética del Partido
Cambio Radical, en virtud de la cual los cinco representantes perdieron
el derecho al voto durante el resto del período constitucional para el cual
habían sido elegidos. Empero, al margen de esta cuestión, no pueden
considerarse legítimas conductas que implican un evidente
desconocimiento de preceptos constitucionales durante el trámite
legislativo, máxime si se tiene en cuenta la gravedad de las
circunstancias presentes en este caso concreto, en el cual algunos
congresistas deliberadamente desafiaron la disciplina de bancada y
votaron en contra las directrices impartidas con el propósito de
conformar una mayoría coyuntural, pues si no se derivan consecuencias
de los hechos protagonizados por los congresistas se vaciaría de
contenido el conjunto de disposiciones constitucionales y legales que
regulan el régimen de bancadas, las cuales persiguen precisamente
fortalecer la disciplina partidista.

Considera por lo tanto esta Corporación que la Mesa Directiva de la

Cámara de Representantes, al haber sido advertida oportunamente de la
sanción impuesta por el Consejo de Control Ético del Partido Cambio
Radical no podía permitir que los congresistas afectados por la misma
participaran en la votación que tuvo lugar el primero (01) de septiembre
de 2009, pues éstos habían recurrido al cambio de partido para escapar
del poder sancionador de dicha agrupación política y, adicionalmente,
porque la Mesa Directiva y la Plenaria de la Cámara carecen de
competencia para examinar las sanciones impuestas por un partido
político. Por esta razón, se concluye, que no es posible tener como votos
válidos los depositados por los representantes Ángel Custodio Cabrera
Báez, María Violeta Niño, José Ignacio Bermúdez Sánchez, Felipe
Fabián Orozco Vivas y Luis Felipe Barrios en la sesión plenaria de la
Cámara de Representantes llevada a cabo en esta última fecha.

408
 Expediente CRF-003

Este hecho no genera automáticamente un vicio procedimental, pues la

anulación de los votos de determinados congresistas no necesariamente
afecta la voluntad de toda la cámara legislativa a la que pertenecen. En
estos casos la doctrina ha sostenido que debe aplicarse la llamada ‘prueba
de la resistencia’481, que, para la Corte, resulta de una coherencia lógica
incontestable; este ejercicio postula que, ante la anulación del voto de
algún o algunos congresistas, se verá afectada la voluntad de la cámara o
comisión únicamente en aquellos casos en que la sustracción de estos
votos afecte el número de apoyos mínimo exigido para alcanzar la
mayoría prevista por las disposiciones constitucionales para la
aprobación de un determinado acto.

Por lo tanto, los votos emitidos el día primero (01) de septiembre de

2009, durante el trámite de la Ley 1354 de 2009, por los congresistas que
no podían sufragar como resultado de la aplicación del régimen
disciplinario de la bancada a la que pertenecían, deben restarse del total
de apoyos que obtuvo el informe votado en esa fecha, para, a
continuación, determinar exactamente cuáles son las consecuencias que
de esta operación se derivan.

Comprueba la Corte que el apoyo exigido por el reglamento del

Congreso para la aprobación de este informe es la mayoría de los
miembros de la corporación. Estando conformada por 166 miembros, el
informe ha debido obtener por lo menos 84 votos a favor para
considerarse válidamente aprobado.

Como consta en el Acta 201, publicada en la Gaceta No. 991 del 5 de

octubre de 2009, en la sesión plenaria del primero (01) de septiembre de
2009 de la Cámara se incluyó el informe de conciliación del proyecto
ahora estudiado en el orden del día482, siendo aprobado en dicha sesión
con la siguiente votación: por el Sí: 85; por el No: 5483.

Sin embargo, dentro del total de los votos a favor están los de los
representantes cuyo derecho al voto se encontraba suspendido, razón por
la cual deben ser restados del total obtenido. Esta operación arroja como
resultado que el informe de conciliación fue respaldado por un total de
80 representantes y, por consiguiente, no se alcanzó la mayoría mínima
que la Constitución y el Reglamento del Congreso exigen para su
aprobación en la Cámara de Representantes.

481 PASSAGLIA Paolo, L’invalidità procedurale dell’atto legislativo, Giappichelli, Torino, 2002, p.
55 y 56.
482 Folio 196, cuaderno OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009.
483 Folio 134, cuaderno de pruebas OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009. La votación electrónica y
manual se encuentra en los folios 4-2, anexo 5.

409
 Expediente CRF-003

Por esta razón, y como se expresó en la sentencia C-816 de 2004, la

Corte considera que se presenta un vicio de carácter insubsanable, pues
no se alcanzó uno de los presupuestos de aprobación del informe de
conciliación, cual es el respaldo de la mayoría absoluta de la Cámara de
Representantes.

4.4.7. Examen del trámite de los impedimentos en la comisión de

conciliación

De acuerdo por lo expresado por algunos intervinientes, previo al trámite

del proyecto que dio origen a la Ley 1354 de 2009, no se contaba con el
certificado emitido por el Registrador del Estado Civil sobre la
financiación de la campaña de recolección de firmas. No obstante esta
situación, algunos parlamentarios decidieron votar el mencionado
proyecto en la sesión extraordinaria del 17 de diciembre de 2008,
contrariando las exigencias legales y constitucionales.484 Como
consecuencia de lo anterior, la Corte Suprema de Justicia, el día 29 mayo
de 2009, inició a petición de parte investigación preliminar contra 86
Representantes a la Cámara, por, presuntamente, haber incurrido en
prevaricato por acción.

Alegan los intervinientes que algunos de estos Representantes, respecto

de los cuales se adelantaba la investigación preliminar, actuaron como
miembros de la Comisión Accidental encargada de conciliar los textos
aprobados en las plenarias de la Cámara y Senado, la cual rindió el
informe de conciliación el dieciocho (18) de agosto de 2009, sin
declararse impedidos por este motivo para participar en dicha Comisión.
Sin embargo, el veinticinco (25) y el veintiséis (26) de agosto de 2009, al
momento de discutir el Informe de Conciliación en la Plenaria en la
Cámara de Representantes decidieron declararse impedidos y en esas
sesiones acudieron al sistema de levantamiento reciproco de los
impedimentos. Esta actuación, a criterio de los intervinientes, constituye
una infracción al artículo 286 de la Ley 5 de 1992, por lo que se
configura una nulidad del acta aprobada en la Comisión de Conciliación
el dieciocho (18) de agosto de 2009 e igualmente la manera irregular
mediante la cual fueron tramitados los impedimentos presentados ante la
plenaria de la Cámara de Representantes viciaría el procedimiento
legislativo.

De lo estudiado se concluye que las intervenciones ciudadanas plantean

dos cargos:

484 Gaceta del Congreso, acta 160 de diciembre de 2008.

410
 Expediente CRF-003

i. El primero relacionado con la ocurrencia de un vicio

en razón a que algunos miembros de la comisión de
conciliación no declararon la existencia de un impedimento
en el momento en que la comisión votó el informe.
ii. El segundo, consiste en que la forma en que se
votaron los impedimentos desconoce la Constitución pues
constituye, simplemente, un “sistema de levantamiento
recíproco de impedimentos”.

Pasará la Corte a resolver dichos cargos, para lo cual recordará (i) el

trámite de los impedimentos y los efectos que su no declaratoria tiene
para el congresista; (ii) así como las consecuencias que su declaratoria
plantea para el procedimiento legislativo con base en los principios
democrático y de separación de poderes.

4.4.7.1. Efectos de la no declaratoria de impedimento

por parte de los miembros del Congreso

Para resolver los cargos antes formulados se debe indagar en las

consecuencias que se presentan cuando un impedimento no es declarado
por quien está incurso en él y, con posterioridad, se concluye sobre la
existencia del mismo. Este interrogante admite dos respuestas distintas.

La primera, se presenta cuando el congresista es recusado ante la

comisión de ética de la respectiva cámara legislativa. De acuerdo con el
artículo 294 RC la recusación la podrá hacer cualquier persona que tenga
conocimiento de una causal de impedimento por parte de un congresista;
una vez se presenta la recusación se dará traslado a la comisión de ética y
estatuto del congresista de la respectiva corporación, la cual dispondrá de
tres días hábiles para presentar sus conclusiones, que deberán estar
contenidas en una resolución motivada. Es el artículo 295 el que
determina que los efectos de la decisión de la Comisión de Ética serán
similares a los derivados de los impedimentos. En este sentido, aceptado
la recusación el recusado no podrá participar ni en el debate, ni en la
votación del asunto sobre el cual recaiga un interés.

La segunda, tiene lugar cuando el congresista no se declara impedido y

tampoco se formuló una recusación en su contra, pero, en todo caso,
incurrió en una actuación constitutiva de conflicto de intereses. En este
evento el miembro de Congreso puede ser sometido a un proceso de
pérdida de investidura, a iniciativa de la Cámara en la cual se encuentra

411
 Expediente CRF-003

vinculado, previo informe elaborado por la Comisión de Ética y Estatuto

del Congresista (Constitución Política, artículo 184; artículos 59, 296 y
298 del RC). En este sentido manifestó la C-1040 de 2005

“En los casos de violación a los regímenes de conflictos de intereses y de

incompatibilidades e inhabilidades de los congresistas, la Comisión de
Ética deberá informar acerca de sus conclusiones a la Plenaria, para que
ésta decida si ejercita o no a través de su mesa directiva la acción de
pérdida de investidura en su contra (C.P. art. 184 y Ley 5ª de 1992,
artículos 59 y 298).”

No son otras las consecuencias que se pueden derivar del ordenamiento

jurídico en el evento en que un miembro del Congreso no declara un
impedimento. En estos casos será la autoridad competente para conocer
del conflicto de intereses, ya sea a nivel del Congreso de la República o a
nivel jurisdiccional, la llamada, por el ordenamiento, a imponer las
sanciones derivadas de esta situación, que, de acuerdo con el artículo 182
de la Constitución, será la pérdida de la investidura de congresista.

Contrario sensu, y en respeto del principio democrático, la Corte no

puede invalidar la participación y manifestación de voluntad de un
miembro del Congreso por considerar que ha debido declararse impedido
en la discusión y votación de un determinado tema, pues no sólo estaría
yendo en contra de la presunción de validez que acompaña las
actuaciones del Congreso, que son la expresión del soberano en cuanto
proferidas por sus representantes; sino que, además, estaría
contraviniendo el principio de separación de poderes, pues estaría
invadiendo la órbita de actuación competencial perteneciente al órgano
legislativo, la comisión de ética, y del judicial, la Sala Plena de lo
Contencioso Administrativo de Consejo de Estado, cuanto resuelve los
casos de pérdida de investidura.

En concordancia con lo antes expresado, la jurisprudencia constitucional

ha manifestado al respecto

“No puede la Corte, so pretexto de que algún impedimento haya sido mal
tramitado -lo cual no ocurrió como ya se dijo- invalidar el voto del
congresista correspondiente, restarle eficacia o, sencillamente, borrar la
presencia de dicho congresista de las votaciones. Primero, porque no le
compete a esta Corte invalidar la presencia o el voto de los Congresistas.
Ello atentaría contra la autonomía del Congreso de la República,
representaría un exceso en sus competencias judiciales, y equivaldría a
invadir los fueros de otros órganos judiciales. Segundo, porque hacer
desaparecer ficticiamente a un congresista que efectivamente sí participó
en el trámite correspondiente, es violentar los derechos de representación
política que se materializan en la presencia y actividad de cada

412
 Expediente CRF-003

congresista. Tercero, porque si incluso en los casos en los cuales el

Consejo de Estado ha decretado la pérdida de investidura de algún
congresista, nunca se ha extendido el efecto de dicha sanción individual a
invalidar o restarle eficacia a la participación en el proyecto cuyo trámite
suscitó la causal de pérdida de investidura. Por violación del régimen de
conflicto de intereses, la [C]onstitución establece una sanción específica:
la pérdida de investidura, no la invalidación o ineficacia de la
participación y votación del congresista. También advierte la Corte que la
existencia de un régimen de conflicto de intereses no autoriza a los jueces
a juzgar las opiniones ni los votos de los congresistas. Estos están
amparados por la inviolabilidad parlamentaria, al tenor de la Carta
Política. Escapa a la competencia de esta Corte emitir un juicio sobre si
los motivos que tuvo un congresista para apoyar u oponerse a una
iniciativa realmente consultan la justicia y el bien común. La sanción para
la violación del régimen de conflictos de intereses es la pérdida de
investidura, no la abolición de la inviolabilidad parlamentaria.”

Este parecer es plenamente acorde al ordenamiento jurídico

constitucional que entiende el conflicto de intereses como un asunto
personal del congresista que, en cuanto tal, lo afecta en dicha órbita, pero
que no repercute en la validez del voto emitido. Distinto es el caso que se
presenta en aquellas ocasiones en que el conflicto se manifiesta como
impedimento y para su resolución se llevan a cabo actuaciones dentro del
procedimiento legislativo, situación en la cual la Corte debe entrar a
estudiar la forma de resolución de los impedimentos en cuanto parte del
procedimiento de elaboración legislativa de la norma cuya
constitucionalidad se juzga.

De esta forma, para la Corte el hecho que uno o varios miembros del
Congreso no se hayan declarado impedidos cuando supuestamente
debían hacerlo, resulta indiferente en el análisis de exequibilidad de la
ley en cuyo procedimiento de elaboración tuvo lugar dicha conducta.

4.4.7.2. Examen sobre la forma de votación de los

impedimentos en la plenaria de la Cámara de
Representantes al votar el informe de conciliación

Respecto del cargo relacionado con la forma como votaron los

impedimentos, es necesario citar la decisión C-1040 de 2005, la cual se
refirió, de forma detallada, al tema y condensó su ratio en el siguiente
aparte:

“Así las cosas, los argumentos expuestos en la demanda parten entonces

de un supuesto equivocado, pues bajo ninguna circunstancia la
manifestación personal de un impedimento equivale directamente a estar
impedido para decidir de fondo respecto de otras materias, así las mismas
guarden una relación de conexidad material con el asunto que fundamentó

413
 Expediente CRF-003

dicha declaración, como lo es, en este caso, participar en la decisión de

otros impedimentos. La razón para que ello ocurra se encuentra en que
mientras la situación de la persona que manifiesta un impedimento no se
resuelva por la autoridad competente, ella puede proferir todos los actos
que correspondan al ámbito ordinario de su competencia, ya que no existe
una decisión que formalmente la inhabilite para el efecto, como
manifestaciones de los principios constitucionales de buena fe y celeridad
de los procedimientos.

“Si la buena fe gobierna los impedimentos legislativos, debe presumirse

que tanto la declaración del congresista como su actuación previa a la
aceptación, se realiza con honestidad, pulcritud y lealtad, lo que permite
concluir que no sólo la comunicación dirigida al Presidente es
transparente, sino también su participación en la decisión de los
impedimentos de sus colegas. Máxime, cuando cada impedimento
corresponde a una situación personalísima del congresista referente a
situaciones morales o económicas que lo inhiben para participar en su
decisión; lo que implica que la intensidad de la afectación en la voluntad
del legislador es diferente. A manera de ejemplo, es totalmente distinto un
impedimento por tener familiares con acciones en sociedades portuarias
que manifestar un conflicto de intereses porque un hermano fue
nombrado desde el gobierno anterior como representante del Presidente
ante una Cámara de Comercio. De igual manera, el principio de celeridad
de la función pública es lo que justifica que en algunas materias, los
funcionarios en quienes se presentan unos impedimentos comunes,
puedan participar en la decisión de los impedimentos de sus colegas. Esta
razón se observa en el procedimiento legislativo, aplicando lo previsto en
el artículo 2.1 de la Ley 5ª de 1992, conforme al cual la interpretación y
aplicación de las normas del Reglamento “debe servir para impulsar
eficazmente el desarrollo de las labores de todo orden del Congreso”.

Como argumento complementario debe resaltarse los inconvenientes

prácticos que se derivarían de una interpretación diferente acerca de las
posibilidades que tienen los congresistas que se han declarado impedidos
para votar en la decisión de los impedimentos de sus colegas. Al respecto
expresó la mencionada decisión C-1040 de 2005:
“La tesis de la pérdida de la capacidad o competencia de los congresistas
para resolver los otros impedimentos, conduce al absurdo que cuando la
mayoría de los miembros de una Comisión o Cámara declaran su
impedimento, se afectaría no sólo el quórum sino que se paralizaría la
actividad legislativa por la falta de congresistas para resolver los
impedimentos comunes. Ya el Consejo de Estado ha reseñado que las
causales que conducen a la disolución del quórum son taxativas, y dentro
de las mismas, no se encuentra referenciada la proposición de
impedimentos. Por otra parte, esa misma Corporación fue clara en
establecer que los miembros que siguen en la lista electoral solamente
pueden ser convocados cuando strictu sensu existe una falta temporal o
absoluta (C.P. art. 261), la cual en materia de impedimento solamente
puede ocurrir (sobre la hipótesis de la fuerza mayor) cuando el

414
 Expediente CRF-003

impedimento es aceptado, antes solo existe una manifestación que no

produce otro efecto que suspender el trámite del proyecto de ley o de acto
legislativo mientras se define su procedencia.”

De lo expuesto se concluye que la validez de la Ley 1354 de 2009 no

resulta afectada por la forma en que se votaron los impedimentos porque
el hecho de que uno o varios miembros del Congreso no se hayan
declarado impedidos cuando supuestamente debían hacerlo, no resulta
relevante en el análisis de exequibilidad de la ley en cuyo procedimiento
de elaboración tuvo lugar dicha conducta.

4.4.8. Examen de la eventual desviación de poder en que

incurrieron algunos congresistas durante el trámite
aprobatorio de la Ley 1354 de 2009

De acuerdo con algunas intervenciones el Gobierno Nacional ofreció

beneficios de diversa índole a cambio del apoyo al proyecto de
convocatoria al referendo. Al respecto afirman que son de público
conocimiento los casos de congresistas que modificaron el sentido de su
voto a cambio de inversiones públicas o cupos laborales en entidades
gubernamentales.

Para justificar este aserto mencionan como elementos probatorios la

denuncia que presentó el ciudadano Rafael Pardo ante la Procuraduría
General de la Nación; también hacen alusión a diversos artículos
publicados en periódicos y revistas en los cuales se describe la
implementación por parte del Gobierno Nacional de proyectos públicos y
la celebración de contratos estatales tendentes a beneficiar a senadores y
representantes fundamentales para alcanzar las mayorías requeridas en el
trámite de aprobación de la ley que convoca al referendo, al igual que el
nombramiento como directores de distintos centros penitenciarios de
personas cercanas a algunos de los congresistas que conformaron la
Comisión de Conciliación, verbigracia, Pedrito Pereira, Juan Manuel
Corzo y Gustavo Puentes. Finalmente citan la denuncia de distintos
representantes a la Cámara que dan cuenta de supuestos ofrecimientos
irregulares hechos por el Director del SENA a cambio de su voto
favorable al proyecto.

Manifiestan que consideradas individualmente, es posible que estas

situaciones no constituyan evidencia suficiente para declarar la
inconstitucionalidad de la Ley 1354 por vicios en su procedimiento de
creación; sin embargo, estiman que, apreciadas en conjunto, dan clara
muestra de una desviación de poder orquestada sistemáticamente para
influir de forma irregular en la voluntad de las cámaras legislativas.

415
 Expediente CRF-003

Para la Corte los hechos denunciados, no obstante su trascendencia para

el adecuado funcionamiento de las instituciones en un Estado de
Derecho, no pueden ser calificados en este caso concreto como vicios del
procedimiento legislativo.

En primer lugar, debe resaltarse que los hechos denunciados no

constituyen en sí mismos parte del procedimiento legislativo, es decir, no
se cuentan dentro del conjunto de actuaciones que deben surtirse para
aprobar un proyecto de ley, de manera que la competencia directa para
conocer las posibles consecuencias jurídicas que se deriven de su
ocurrencia corresponde a otro órgano judicial, como puede ser la Sala de
Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia. En efecto, sólo cuando
se trate de actuaciones que hagan parte del procedimiento legislativo la
Corte Constitucional podrá examinarlas con el propósito de establecer las
consecuencias constitucionales que de su ocurrencia se deriven para el
acto jurídico cuya exequibilidad se evalúa, independientemente de las
responsabilidades administrativas, disciplinarias o penales que surjan
para sus autores por los mismos hechos.

No significa lo anterior que se descarte desde todo punto de vista la

existencia de consecuencias constitucionales para hechos como los ahora
denunciados, que pueden afectar la formación de la voluntad de
miembros del órgano legislativo, sin embargo, en estos casos, debe haber
plena prueba de los mismos. Se precisa que sólo cuándo se pruebe como
un hecho completamente cierto y definitivo la voluntad viciada de uno o
varios congresistas podrá la Corte tomar en cuenta esta situación para
atribuirle consecuencias en la validez del acto analizada en sede de
constitucionalidad.

En otras palabras, cuando la ocurrencia de un hecho que vicia la voluntad

de uno o más congresistas involucrados haya sido plenamente probado,
sin que haga falta la determinación de algún elemento por parte de la
Corte Constitucional, podrá atribuirse consecuencias dentro del juicio de
constitucionalidad que desarrolla esta Corporación; de no ser así, podría
desnaturalizarse el carácter propio del proceso de control de
constitucionalidad el cual se convertiría en una vía para determinar
posibles responsabilidades disciplinarias y penales de los congresistas,
debates que, a su vez, tendrían efectos negativos en la celeridad prevista
para adelantar el control de constitucionalidad en casos como el que en
esta oportunidad ocupa a la Corte.

En este sentido, es posible que el ejemplo de prueba menos problemático

sea el de la sentencia penal condenatoria de uno o varios congresistas por

416
 Expediente CRF-003

un acto de cohecho relacionado con su participación en el procedimiento

legislativo. En este caso la valoración que realiza la Corte parte de la
existencia de una conducta cierta, siendo su labor determinar las
consecuencias que esa conducta ya plenamente establecida en términos
jurídicos tiene dentro del juicio de validez del acto que se estudia. Ahora
bien, este ejemplo tiene una finalidad meramente ilustrativa, sin perjuicio
de que los hechos imputados a los congresistas puedan ser probados por
otra vías.

Los riesgos de sostener una posición diferente son evidentes, pues

obligaría a la Corte a realizar una valoración de los motivos que han
tenido los miembros del Congreso para participar en uno u otro sentido
en desarrollo de una votación, lo cual sería claramente contrario al
mandato del artículo 185 de la Constitución que prevé la inviolabilidad
de los congresistas por las opiniones que manifiesten en ejercicio de sus
funciones; e, inclusive, si no existiera norma expresa en el texto
constitucional, los obstáculos para que la Corte realizara un examen en
este sentido se deducirían de principios como la separación de poderes, el
funcionamiento democrático de las Cámaras legislativas y el ejercicio del
mandato representativo por los congresistas.

Un estudio de las motivaciones de los congresistas para votar un

determinado proyecto de ley podría introducir dentro del ámbito del
control abstracto de constitucionalidad asuntos como la influencia que
grupos de presión, intereses económicos o la sensibilidad personal del
congresista, entre otros, tienen en el sentido del voto; lo cual, claramente,
excede de la órbita del examen que debe realizar esta Corporación.

Los anteriores argumentos no deben conducir a la errónea conclusión que

en el juicio de constitucionalidad se presenta el fenómeno de la
prejudicialidad respecto de eventuales actuaciones judiciales,
administrativas, disciplinarias, fiscales o de cualquier índole que de
manera concomitante se estén adelantando contra miembros del
Congreso, por hechos acaecidos en desarrollo del procedimiento
legislativo, cuando la Corte estudie el acto jurídico fruto de dicho
procedimiento. En este punto la Corte resalta la necesidad de valorar
dicha situación bajo la óptica del principio de oportunidad, en el
entendido que el examen constitucional debe realizarse teniendo en
cuenta todos y cada uno de los elementos con que se cuente al momento
de desarrollar el control abstracto, pero no exigiendo la suspensión del
proceso de constitucionalidad mientras finalizan los procedimientos que
pueden arrojar plena certeza sobre los hechos acaecidos. Esta última
exigencia convertiría al examen de constitucionalidad a cargo de la Corte

417
 Expediente CRF-003

en un proceso completamente ineficiente a la vez que afectaría su

significado y utilidad dentro del Estado de derecho colombiano.

En el caso concreto los intervinientes pretenden que se declare la

ocurrencia de un vicio en el procedimiento legislativo por la presunta
desviación de poder en que habrían incurrido algunos congresistas al
momento de votar el proyecto de ley. Presentan como elementos
probatorios: (i) la denuncia que presentó el ciudadano Rafael Pardo ante
la Procuraduría General de la Nación; (ii) los artículos publicados en
periódicos y revistas que describen la implementación por parte del
Gobierno Nacional de proyectos públicos y la celebración de contratos
estatales tendentes a beneficiar a senadores y representantes
fundamentales para alcanzar las mayorías requeridas en el trámite de
aprobación de la ley que convoca al referendo, al igual que el
nombramiento como directores de distintos centros penitenciarios de
personas cercanas a algunos de los congresistas que conformaron la
Comisión de Conciliació; y (iii) la denuncia de distintos representantes a
la Cámara de supuestos ofrecimientos irregulares hechos por el Director
del SENA a cambio de su voto favorable al proyecto.

A juicio de esta Corporación los medios probatorios antes enunciados no

permiten determinar con plena certeza la ocurrencia de la presunta
desviación del poder y, de conformidad con lo expuesto a lo largo de este
acápite, son insuficientes para establecer la ocurrencia del eventual vicio
y las consecuencias que de éste se derivarían en cuanto a la validez del
trámite legislativo adelantado, razón por la cual la Corte Constitucional
no se pronunciará a respecto.

4.4.9. Examen sobre el posible vicio derivado del rompimiento de la

“cadena de anuncios”

Observa la Corte que durante el debate en la plenaria del Senado de la

República se presentó una interrupción en la “cadena de anuncios” para
la votación del proyecto 242 de 2008 del Senado y 138 de 2008 de la
Cámara de Representantes que luego se convertiría en la ley 1354 de
2009. Esta interrupción tuvo lugar entre las sesiones plenarias del 7 y 12
de mayo de 2008, y durante la descripción del procedimiento legislativo
antes realizada se registró de la siguiente forma:

“En la sesión de la Plenaria del Senado del siete (7) de mayo de 2009,
como consta en el acta 49 de 2009, publicada en la Gaceta del Congreso

418
 Expediente CRF-003

443 del ocho (8) de junio de 2009485, se incluyó el proyecto de ley en el

orden del día para ser debatido y aprobado.

Se presentaron los impedimentos de los senadores Roberto Gerléin, José

David Name y Martha Lucía Ramírez pero su votación fue aplazada hasta
tanto se constituya quórum decisorio486.

Enseguida se expusieron las ponencias de los senadores Héctor Helí

Rojas Jiménez487, Gustavo Petro488 y Eduardo Enríquez Maya489.

Luego se hicieron los anuncios de los proyectos que se discutirían en

la próxima sesión, pero no se hizo mención de este proyecto490.

“33.- Según consta en el acta 50 de 2009, correspondiente a la

sesión plenaria del Senado del doce (12) de mayo de 2009,
publicada en la Gaceta del Congreso número 535 del treinta (30) de
junio de 2009491, el proyecto fue anunciado de la siguiente forma:

“por instrucciones de la Presidencia y de conformidad con el Acto

Legislativo 01 de 2003, por Secretaría se anuncian los proyectos
que se discutirán y aprobarán en la próxima sesión.
Si señor Presidente para debatir y votar los proyectos.
Proyectos en Segundo Debate

• Proyecto de ley número 242 de 2008 Senado, 138 de 2008

Cámara (…)
Siendo las 12:00 a.m., la Presidencia levanta la sesión y convoca
para el 13 de mayo de 2009, a las 2:00 p.m.’.”

Debe la Corte entrar a analizar si en el presente caso este rompimiento

implica una irregularidad en el procedimiento legislativo de magnitud
suficiente para afectar el principio democrático y, por consiguiente,
constituirse en un vicio procedimental en el trámite de la ley 1354 de
2009.

Con este fin se recordará la jurisprudencia existente sobre el anuncio

previo a las votaciones y la llamada “cadena de anuncios” y, finalmente,
resolverá el caso concreto.

El anuncio previo fue introducido por el Acto Legislativo 01 de 2003,

con el fin de reforzar el principio de publicidad y, por consiguiente,
brindar mayores garantías a todos los actores que participan dentro del

485 Folio 20, anexo 4.

486 Folio 20, páginas 10-11, anexo 4.
487 Folio 20, páginas 13-22, anexo 4.
488 Folio 20, páginas 22-33, anexo 4.
489 Folio 20, páginas 33-39, anexo 4.
490 Folio 20, páginas 49-50, anexo 4.
491 Folio 23, anexo 6.

419
 Expediente CRF-003

procedimiento legislativo, se estableció con carácter preceptivo el

requisito de anunciar en sesión anterior los proyectos que fueran a
votarse tanto en comisiones, como en plenaria de las cámaras
legislativas. Al respecto, el artículo 8º del Acto Legislativo 01 de 2003
que adicionó el artículo 160 de la Constitución consagró:

“Ningún proyecto de ley será sometido a votación en sesión diferente a

aquella que previamente se haya anunciado. El aviso de que un proyecto
será sometido a votación lo dará la presidencia de cada Cámara o
comisión en sesión distinta a aquella en la cual se realiza la votación.”

La clara intención de la disposición constitucional fue evitar la

realización de votaciones inesperadas que, fruto de la facultad de
modificación del orden del día, tomaran por sorpresa a las fuerzas
políticas con representación en las cámaras, a los miembros del Gobierno
con interés en los proyectos tramitados por el Congreso y a la sociedad.
Con el anuncio se tendría claridad respecto de cuáles proyectos podrían
ser votados en una futura sesión, careciendo de validez la votación de
cualquiera que no hubiese sido incluido en el anuncio previamente
realizado.

Distintas sentencias de la Corte Constitucional han entendido que en

desarrollo del trámite legislativo debe existir la llamada “cadena de
anuncios”, que consiste en la obligación de anunciar la votación de un
determinado proyecto de ley en cada una de las sesiones que tengan lugar
entre el fin de su discusión y la votación. Al respecto se trae a colación la
sentencia C-1040 de 2005, que en este aspecto resulta perfectamente
aplicable al trámite ahora estudiado,

“Ahora bien, lo que sí resulta constitucionalmente prohibido e implica la

existencia de un vicio en el trámite de formación de la ley o de un acto
legislativo, es incurrir en la ruptura de la secuencia temporal del aviso,
cuando por razones de práctica legislativa, el debate se aplaza
indefinidamente. En estos casos, la Corte ha sostenido que debe
asegurarse la reiteración del anuncio de votación en todas y cada una de
las sesiones que antecedan a aquella en que efectivamente se surta la
aprobación del proyecto, pues no existe otro instrumento constitucional
que permita garantizar la efectiva realización del fin que se pretende
satisfacer mediante la formalidad del aviso, el cual -según se ha visto-
consiste en evitar que los congresistas y la comunidad en general sean
sorprendidos con votaciones intempestivas o subrepticias.”492

Sin embargo, en una lectura más sustancial que surge de una acertada
aplicación del principio de subsidariedad de las formas, se ha aceptado
que la obligación del anuncio se cumpla con su realización, de forma
492 Al respect también ver sentencias C-933 de 2005 y C-337 de 2006.

420
 Expediente CRF-003

suficientemente determinada, en la sesión anterior a aquella en la que la

votación tenga lugar. En este sentido, como se mencionó al describir los
principales pasos del procedimiento legislativo, se determinó en la
sentencia C-864 de 2006 que

“Conviene en todo caso señalar que la citada doctrina constituye la regla

general, pues como excepción se ha admitido que a pesar de la ruptura de
la cadena de anuncios no se incurre en un vicio de inconstitucionalidad
por desconocimiento del artículo 160 Constitucional, cuando en la sesión
inmediatamente anterior a aquella en que se surte la aprobación del
proyecto, el mismo fue específicamente anunciado para ser sometido a
votación en dicha sesión. Al respecto, en sentencia C-576 de 2006493, se
declaró: “La exigencia constitucional apunta al efectivo conocimiento
previo de los proyectos que serán objeto de decisión, por lo que, si por
razones del desarrollo del debate legislativo, la votación de un proyecto
no tiene lugar el día inicialmente fijado, no se incurre inexorablemente en
una vulneración a la Carta Fundamental, si se hace clara y nuevamente el
anuncio o si del contexto existen elementos que permitan determinar con
claridad cuando se realizará la votación”494

En este sentido, la regla que surge de la lectura de la Constitución,

consignada en la anterior trascripción, es que la validez de la votación de
un proyecto de ley depende de que dicha actuación haya sido anunciada
en la sesión anterior a aquella en la cual tenga lugar. Cumpliendo con
esta obligación se acata el artículo 8º del Acto Legislativo 01 de 2003, se
asegura la transparencia necesaria en la actividad legislativa a los
interesados en ella y, por consiguiente, se honra el principio democrático
en la elaboración de la ley.

Como se indicó al inicio de este aparte, en el trámite de la Ley 1354 de

2009 se dejó de anunciar la votación del Proyecto 242 del Senado y 138
de la Cámara de Representantes para la sesión plenaria del Senado que
tuvo lugar el 12 de mayo de 2009. Posteriormente, en dicha sesión se
anunció la votación del proyecto para la siguiente sesión, continuando
con los anuncios de votación del proyecto hasta la sesión plenaria del
Senado del 13 de mayo de 2009, como consta en el acta 51 de 2009,
publicada en la Gaceta del Congreso 536 del treinta (30) de junio de
2009495, en que se anunció la votación del proyecto en la siguiente sesión,
que tendría lugar el 19 de mayo de 2009. En la sesión celebrada el
diecinueve (19) de mayo de 2009, publicada en la Gaceta del Congreso
número 537 del treinta (30) de junio de 2009, se incluyó el proyecto de
ley en el orden del día para ser debatido y aprobado 496. El mismo fue

493 M.P. Manuel José Cepeda Espinosa.

494 Subrayado por fuera del texto original. En esta sentencia se reitera la providencia C-533 de 2004.
495 Folio 22, anexo 4.
496 Folio 1, anexo 5.

421
 Expediente CRF-003

aprobado en segundo debate por parte de la Plenaria del Senado en la

sesión del 19 de mayo de 2009, siendo publicado en la Gaceta del
Congreso número 372 del 26 de mayo de 2009497.

Como puede observarse la votación del proyecto 242 de 2008 de Senado

y 138 de 2008 de la Cámara de Representantes fue anunciada en la sesión
anterior a aquella en la que se realizó su votación por parte de la plenaria
del Senado, cumpliéndose la exigencia del anuncio previo consagrada en
el artículo 8º del acto legislativo 01 de 2003, razón por la cual la Corte no
encuentra la ocurrencia de vicio procedimental alguno por el supuesto
rompimiento de la cadena de anuncios.

4.5. Conclusiones sobre el trámite legislativo que siguió la Ley 1354

de 2009

Del anterior análisis de las irregularidades que se presentaron durante el

trámite de la Ley 1354 de 2009 concluye esta Corporación que se
configuraron vicios que afectan la constitucionalidad de la Ley por
cuanto:

1. Se dio inicio al trámite de la iniciativa legislativa

ciudadana sin que fuera adjuntada la certificación del
Registrador Nacional del Estado Civil prevista en el
artículo 27 de la LEMP sobre cumplimiento de los
requisitos exigidos para la realización de los mecanismos
de participación ciudadana, entre otros, los topes,
globales e individuales, de financiación. Esta última
certificación resulta un elemento fundamental en la
legitimación del proyecto de iniciativa porque cumple
una finalidad de salvaguarda de la democracia, evitando
que mecanismos de participación como la iniciativa
legislativa se conviertan en instrumento de grupos que,
con el suficiente dinero y sin un límite en los recursos
que les es posible utilizar, terminen por apropiarse de la
voluntad popular ciudadana en lo que a los mecanismos
de participación se refiere, desdibujando completamente
su esencia como expresión espontánea de los distintos
pareceres de la sociedad. La ausencia de esta
certificación impide la iniciación del trámite legislativo y
vicia la constitucionalidad de todo el procedimiento
adelantado ante el Congreso de la República.

497 Folio 23, anexo 4.

422
 Expediente CRF-003

2. Durante el tercer debate en Comisión Primera

Constitucional Permanente del Senado se modificó de
manera sustancial la iniciativa legislativa ciudadana que
había recibió el apoyo de más del 5% de los ciudadanos
que integran el censo electoral vigente. La propuesta que
había recibido el respaldo ciudadano estaba redactada en
los siguientes términos: “Quien haya ejercido la
Presidencia de la República por dos períodos
constitucionales, podrá ser elegido para otro período”,
por lo tanto estaba formulada en el sentido de permitir la
segunda reelección del Presidente de forma mediata,
mientras que el texto modificado en el tercer debate y
finalmente aprobado por el Congreso de la República
pregunta a los ciudadanos “Quien haya sido elegido a la
Presidencia de la República por dos períodos
constitucionales, podrá ser elegido únicamente para otro
período”, es decir, va dirigido a permitir la segunda
reelección del Presidente de forma inmediata. Esta
modificación tiene un carácter sustancial, pues pregunta
sobre un supuesto completamente distinto al que recibió
el apoyo popular. Al realizar una modificación sustancial
el Congreso excedió las limitaciones que el principio de
democracia participativa le impone a su labor respecto de
los proyectos de ley de iniciativa ciudadana, lo que
constituye un segundo vicio de inconstitucionalidad de la
Ley 1354 de 2009.
3. La modificación introducida supuso un cambio
sustancial al proyecto que vulneró el principio de
identidad y de consecutividad, porque tuvo lugar una vez
transcurridos los debates ante la Cámara de
Representantes de manera tal que el proyecto aprobado
únicamente fue objeto de dos debates –los realizados en
comisión primera y en la plenaria del Senado-. Por esta
razón, además, no era posible someter el desacuerdo a la
comisión de conciliación, órgano interno que no tiene
competencia para reemplazar a ninguna de las instancias
previstas para la realización de los cuatro debates.
4. Del análisis de las circunstancias fácticas relacionadas
con la publicación del Decreto 4742 de 2008, mediante el
cual se convocaba a sesiones extraordinarias al Congreso
de la República se desprende que la plenaria de la
Cámara de Representantes se reunió, cuando este Decreto
no había sido publicado en el Diario Oficial. Siendo este
el escenario la Corte concluye que el Congreso,

423
 Expediente CRF-003

específicamente la Cámara de Representantes, a las 0

horas 5 minutos carecía de sustento jurídico que
autorizara su reunión en sesiones extraordinarias; de
hecho, sólo se presentó este soporte a las 18 horas 20
minutos del 17 de diciembre cuando finalizó el proceso
de elaboración del Diario Oficial. La consecuencia
prevista por la Constitución es precisamente la nulidad de
la sesión extraordinaria realizada el 17 de diciembre por
la Cámara de Representantes y la carencia de efectos del
acto que en ella tuvo lugar, es decir, la votación en
segundo debate del proyecto de ley n. 138 de la Cámara
de Representantes en el año 2008, que posteriormente se
convertiría en la ley que en esta ocasión estudia la Corte
Constitucional.
5. Cinco representantes del Partido Cambio Radical
desconocieron las directrices de la bancada durante la
votación que tuvo lugar el 26 de agosto de 2009. Con el
fin de eludir el ejercicio del ius puniendi de dicha
agrupación política los representantes cambiaron de
partido y se inscribieron al Partido de la U. A juicio de
esta Corporación esta conducta supuso una trasgresión
del artículo 108 constitucional. Por esta razón no es
posible tener como votos válidos los depositados por los
representantes Ángel Custodio Cabrera Báez, María
Violeta Niño, José Ignacio Bermúdez Sánchez, Felipe
Fabián Orozco Vivas y Luis Felipe Barrios en la sesión
plenaria de la Cámara de Representantes que tuvo lugar
el primero de septiembre de 2009, durante la cual se votó
el informe de conciliación. En consecuencia estos votos
deben restarse del total de apoyos que obtuvo el informe
votado, para a continuación determinar exactamente
cuáles son las consecuencias que de esta operación se
derivan. Comprueba la Corte que el apoyo exigido por el
reglamento del Congreso para la aprobación de este
informe es la mayoría de los miembros de la corporación.
Estando conformada por 166 miembros, el informe ha
debido obtener por lo menos 84 votos a favor para
considerarse válidamente aprobado. Como consta en el
acta 201, publicada en la Gaceta No. 991 del 5 de octubre
de 2009, en la sesión plenaria del 1 de septiembre de
2009 de la Cámara se incluyó el informe de conciliación
del proyecto ahora estudiado en el orden del día498, siendo

498 Folio 196, cuaderno OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009.

424
 Expediente CRF-003

aprobado en dicha sesión con la siguiente votación: por el

Sí: 85; por el No: 5499. Sin embargo, dentro del total de
los votos a favor están los de los representantes cuyo
derecho al voto se encontraba suspendido, razón por la
cual deben ser restados del total obtenido. Esta operación
arroja como resultado que el informe de conciliación fue
respaldado por un total de 80 representantes y, por
consiguiente, no se alcanzó la mayoría mínima que la
Constitución y el Reglamento del Congreso exigen para
su aprobación en la Cámara de Representantes. Por esta
razón, la Corte considera que se presenta un vicio de
carácter insubsanable, pues no se alcanzó uno de los
presupuestos de aprobación del informe de conciliación,
cual es el respaldo de la mayoría absoluta de la Cámara
de Representantes.

5. El examen del texto de la Ley 1354 de 2009

5.1. La inconstitucionalidad del enunciado del voto en blanco

Como se consignó en el acápite de esta decisión en el cual se delimitó el

alcance de la competencia de esta Corporación para examinar una ley
convocatoria a un referendo constitucional de iniciativa ciudadana, la
Corte Constitucional es competente para examinar el texto de la ley
convocatoria a un referendo constitucional con la finalidad de preservar
la libertad de los votantes.

En la sentencia C-551 de 2003 la Corte Constitucional sostuvo que una

manifestación de la especial protección al elector prevista en el artículo
378 constitucional era la doble exigencia de lealtad y claridad en la
redacción del texto sometido a consideración del pueblo. Esta exigencia
impone límites ciertos a la libertad de configuración legislativa cuando se
trata de una ley convocatoria a un referendo, especialmente en lo que se
refiere a la redacción de las preguntas que deben ser sometidas a votación
popular. Así, por ejemplo, son contrarias a la lealtad y claridad debida a
los electores la incorporación en el texto de la ley de notas o preguntas
introductorias500; las preguntas ambiguas, confusas o que inducen a
499 Folio 134, cuaderno de pruebas OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009. La votación electrónica y
manual se encuentra en los folios 4-2, anexo 5.
500 En la sentencia C-551 de 2003 la Corte concluyó que en definitiva todas las notas introductorias a
las preguntas sometidas a votación popular plantean serios problemas constitucionales relacionados
con (i) la imposibilidad de una formulación totalmente imparcial u objetiva de preguntas relacionadas

425
 Expediente CRF-003

equívocos; cierto tipo de preguntas compuestas501; el voto en bloque de

un referendo multitemático502 y la introducción de casillas para el voto en
blanco.

Específicamente sobre introducción de la casilla de voto en blanco se

pronunció in extenso esta Corporación y concluyó que una previsión de
esta naturaleza era inconstitucional por las siguientes razones:

(i) Porque esta posibilidad no está prevista en la LEMP pues el

artículo 42, al regular los requisitos específicos del referendo
constitucional, no prevé expresamente la posibilidad del voto
en blanco, y por el contrario excluye dicha casilla, pues habla
exclusivamente de casillas “para emitir el voto a favor o en
contra de cada uno de los artículos”,
(ii) Porque el artículo 378 de la Carta ordena que el
temario o articulado de un referendo constitucional sea
presentado de tal manera que los electores puedan escoger
libremente “qué votan positivamente y qué votan
negativamente”, de manera tal “que las posibilidades previstas

con textos normativos, (ii) la inocuidad de una nota introductoria que realmente refleje el contenido
normativo integral del texto a ser aprobado, (iii) la posibilidad de desnaturalización del mecanismo de
participación mediante la incorporación de preguntas y (iv) los problemas normativos ulteriores que
suscitaría la aceptación de esos encabezados en un referendo; razón por la cual declaró inexequibles
todas las notas introductorias de todos los numerales del texto de la ley aprobada por el Congreso.
501 En la misma sentencia se sostuvo que vulneran la libertad del elector y por lo tanto resultan
inadmisibles las preguntas compuestas que incorporan elementos completamente extraños al tema o
institución propuesta, esto es, regulaciones que no tengan vínculos de conexidad lógica o sistemática
con la reforma propuesta (F. J. 178).
502 Al respecto se sostuvo: “La pregunta del voto en bloque de un referendo multitemático, en vez de
promover una decisión reflexiva de la ciudadanía sobre cada tema y artículo, que es el propósito de
un referendo, tiende entonces a favorecer la expresión de manifestaciones globales de apoyo o rechazo
de los proponentes del referendo. El voto en bloque en esas circunstancias es entonces
inconstitucional, pues es contrario a la exigencia de lealtad, ya que, en vez de fomentar la decisión
libre y autónoma de los ciudadanos, los induce a que descarguen sus delicadas responsabilidades
políticas en los proponentes del referendo. En tal contexto, la defensa del voto en bloque, según la
cual el ciudadano no está obligado a usar ese mecanismo y puede en todo caso votar individualmente
cada pregunta, no es de recibo, pues la inconstitucionalidad de esa figura en los referendos
multitemáticos deriva de la manera como ella induce al elector a aprobar o rechazar la totalidad del
articulado sometido a su consideración, según la confianza que tenga en su proponente. Esta pregunta
en un referendo multitemático en el fondo está guiada por la siguiente lógica: si usted tiene confianza
en el proponente del referendo, entonces apoye todas estas reformas disímiles, lo cual desnaturaliza el
referendo, que es, como dice la LEMP, la convocatoria que se hace al pueblo para que apruebe o
rechace un proyecto de norma constitucional (art. 3º de la Ley 134 de 1994), y no la consulta al
pueblo sobre su confianza en determinado gobernante. Y por esas razones, el voto en bloque de un
referendo multitemático de origen presidencial, tiende a convertir la consulta a la ciudadanía en un
mecanismo plebiscitario, que no es idóneo para la reforma a la Carta” sentencia C-551 de 2003 F. J.
197.

426
 Expediente CRF-003

constitucionalmente en un referendo constitucional son el “sí” y

el “no”, pero en ningún caso el “voto en blanco”,
(iii) Porque la admisión del voto en blanco atraería a los
ciudadanos para que participen en el referendo, con el fin de
que el umbral de participación mínima exigido por el artículo
378 superior sea sobrepasado, “en tales condiciones, si se
admitiera la casilla de voto en blanco, los estímulos a los
votantes, previstos por la Ley 403 de 1997, se tornarían en un
mecanismo para estimular que se sobrepase el umbral mínimo
de participación requerido para la aprobación de las reformas
constitucionales propuestas por el referendo, lo cual
introduciría una discriminación frente a aquellos ciudadanos
que han optado por la abstención, como un mecanismo para
combatir la aprobación de esas reformas, precisamente
buscando que ese umbral de participación no sea
satisfecho”503.

Ahora bien, el texto de la Ley 1354 de 2009 introduce la casilla de voto en

blanco, previsión que debería ser declarada inconstitucional por las razones
antes anotadas, no obstante debido a que todo el estatuto será declarado
inexequible la parte resolutiva de esta decisión no contendrá declaratoria
específica de inexequibilidad de este enunciado.

5.2. La Ley 1354 de 2009 no contiene un enunciado normativo que

convoque de manera expresa al pueblo a decidir sobre la reforma a la
Constitución por medio de un referendo.

Algunos intervinientes solicitan la declaratoria de inconstitucionalidad de la

Ley 1354 de 2009 porque ésta no prevé, expresamente dentro de su
articulado, el llamamiento al pueblo colombiano a participar en un referendo
de reforma a la Constitución. Corresponde por lo tanto a esta Corporación
estudiar si la ausencia de esta previsión es constitutiva de un vicio formal o
material, o si, por el contrario, no tiene efecto alguno sobre la
constitucionalidad de la ley.

Para dilucidar la cuestión planteada, el primer paso, es acudir al texto

finalmente aprobado por el Congreso y sancionado por el Presidente de la
república, cuyo tenor es el siguiente:

LEY 1354 DE 2009

(septiembre 8)
503 Sentencia C-551 de 2003.

427
 Expediente CRF-003

CONGRESO DE LA REPÚBLICA
Por medio de la cual se convoca a un referendo constitucional y se somete
a consideración del pueblo un proyecto de reforma constitucional.
EL CONGRESO DE COLOMBIA
DECRETA:
ARTÍCULO 1o. El inciso 1o del artículo 197 de la Constitución Política
quedará así:
“Quien haya sido elegido a la Presidencia de la República por dos
períodos constitucionales, podrá ser elegido únicamente para otro
período”.
Aprueba usted el anterior inciso.
Sí: ( )
No: ( )
Voto en Blanco: ( )
ARTÍCULO 2o. La presente ley regirá a partir de la fecha de su
promulgación.
De la anterior trascripción resulta que la Ley 1354 de 2009 no prevé
expresamente la convocatoria a la ciudadanía para que decida si apoya o
no la reforma constitucional propuesta, a diferencia de lo ocurrido con la
Ley 796 de 2003, cuyo artículo primero estaba redactado en estos
términos:

ARTÍCULO 1o. CONVOCATORIA. Convócase al pueblo colombiano

para que, en desarrollo de lo previsto en los artículos 374 y 378 de la
Constitución Política, mediante referendo, decida si aprueba el siguiente
proyecto de acto legislativo.

Un enunciado normativo de contenido similar es el que echan de menos

los intervinientes en la ley objeto de estudio, pues entienden que este
llamado debe quedar plasmado en el texto de la ley, para efectos de que
pueda realizarse la votación prevista durante el trámite de la reforma.

Frente a esta postura podría objetarse que, en todo caso, el título de la

Ley 1354 de 2009 arroja claridad sobre la finalidad que ésta persigue
pues expresamente señala: “Por medio de la cual se convoca a un
referendo constitucional y se somete a consideración del pueblo un
proyecto de reforma constitucional”, en esa medida se podría argumentar
que el llamado a la participación popular está contenido en el título antes
trascrito, el cual supliría la ausencia de una convocatoria expresa en el
texto de la ley.

No obstante, cabe recordar que la jurisprudencia constitucional ha

señalado que el título de las leyes no tiene eficacia normativa directa.
Sobre este tópico se sostuvo en la sentencia C-821 de 2006:

428
 Expediente CRF-003

Esta Corte ha considerado, asimismo, que antes que eficacia jurídica

directa, el título de una ley constituye un criterio de interpretación de las
disposiciones en ella contenidas que puede ayudar a determinar cuál es el
alcance del articulado, su finalidad y su ámbito de aplicación. De este
modo, ha señalado que a diferencia de los enunciados normativos de una
ley, que contienen proposiciones jurídicas o reglas de conducta en sentido
positivo, el título de una ley no configura una norma jurídica con eficacia
jurídica directa, sin que lo anterior signifique que el título de una ley no
pueda ser objeto de control constitucional, pues a pesar de carecer de
fuerza normativa, éste sirve como criterio de interpretación de los
preceptos contenidos en el cuerpo normativo, de manera que “un título
contrario a los preceptos constitucionales, de no ser excluido del
ordenamiento jurídico, podría conducir a una interpretación de parte o
de toda una ley no conforme con el estatuto superior”504.

De la anterior cita se desprende que el título de una ley tiene utilidad

interpretativa, es decir, es relevante para establecer el sentido de las
disposiciones contenidas en el cuerpo normativo mediante el uso del
tradicional criterio a rúbrica, como bien ha señalado esta Corporación 505,
empero no puede ser entendido como una norma de carácter vinculante
de la cual se deriven mandatos, prohibiciones o permisiones, para
mencionar sólo algunas de las tipologías normativas más comunes.

Este análisis inicial lleva a concluir que el título de la Ley 1354 de 2009
no tiene un contenido normativo autónomo del cual pueda desprenderse
un mandato de convocatoria a la votación de un referendo constitucional,
en consecuencia el encabezado en cuestión no puede colmar la ausencia,
en el cuerpo de la ley, de una previsión en tal sentido.

También se podría defender que el decreto presidencial, contemplado en

el artículo 34 de la Ley 134 de 1994 506, cumple con el propósito de
convocar al pueblo a participar en el referendo. Desde esta perspectiva la
ausencia de la previsión legal sería colmada mediante la regulación
reglamentaria. No obstante, esta postura enfrenta serias objeciones pues,
en primer lugar, el decreto expedido por el Gobierno nacional es un acto
de trámite o de ejecución de la ley, dirigido precisamente a impulsar el
procedimiento de convocatoria y cuya finalidad no es llenar las
eventuales lagunas normativas existentes en el cuerpo de aquella. En
segundo lugar, esta posibilidad resulta extraña a la estricta sujeción al
principio de legalidad en sentido positivo que tienen los reglamentos a la

504 Sentencia C-821 de 2006 F. J. 10.

505 En este sentido la sentencia C-152 de 2003.
506 Esta disposición señala: ARTÍCULO 34. CONVOCATORIA DEL REFERENDO. Expedidas las
certificaciones por la Registraduría del Estado Civil correspondiente, sobre el número de apoyos
requerido, así como el fallo de la Corte Constitucional, el Gobierno Nacional, departamental, distrital,
municipal o local correspondiente, convocará el referendo mediante decreto, en el término de ocho
días, y adoptará las demás disposiciones necesarias para su ejecución.

429
 Expediente CRF-003

ley en el ordenamiento jurídico colombiano, lo que supone que a los

decretos reglamentarios les está vedado complementar o completar la ley,
como además ha manifestado de manera reiterada la jurisprudencia de
esta Corporación507. Menos aún cuando lo que se pretende introducir
mediante la regulación reglamentaria es un contenido que debía estar
incluido inicialmente en el texto de ésta. Incluso desde una perspectiva
lógica sería cuestionable que el Presidente esté autorizado para expedir el
decreto de convocatoria si la ley no contiene un enunciado normativo en
este sentido.

Una vez establecido que la ley objeto de examen carece de un enunciado

normativo que convoque a un referendo constitucional y que esta falencia
no puede ser suplida dándole eficacia normativa a su encabezado, ni
mediante el decreto presidencial de convocatoria, resta por establecer las
consecuencias que se desprenden de esta falencia.

Podría sostenerse que se trata de una irregularidad, sin repercusiones en

la constitucionalidad de la ley, pues la convocatoria popular es una mera
formalidad que no tiene efectos jurídicos. Esta postura resulta fácilmente
rebatible porque el llamado al pueblo a que participe en un referendo
constitucional es un elemento esencial de la ley, pues, por un lado, es la
justificación misma del mecanismo de participación popular, es decir, no
hay referendo constitucional sin la intervención del pueblo y éste no
puede participar si no es convocado por la ley. Por otra parte, la
convocatoria encierra, a su vez, un mandato dirigido al Gobierno
Nacional y a la organización electoral para que adelanten el conjunto de
actuaciones materiales posteriores al examen de constitucionalidad de la
ley, que conducirán precisamente a la votación del texto normativo
sometido a consideración de los ciudadanos.

De lo anterior se deduce que la Ley 1354 de 2009 carece de un enunciado

normativo que convoque al pueblo colombiano a participar en un
referendo constitucional, mandato que constituye un elemento esencial de
la ley, y cuya ausencia no puede ser suplida ni mediante la interpretación
507 Así lo ha señalado en reiteradas oportunidades la Corte Constitucional: “La extensión de la
potestad en cabeza del ejecutivo depende de la forma y el detalle con que el propio legislador haya
regulado los temas correspondientes, pueden existir entonces leyes que no requieran reglamentación
[...] La facultad reglamentaria no es absoluta [...] está sujeta a ciertos límites, que no son otros que la
Constitución y la ley misma, ya que no puede en este último evento ampliar, restringir o modificar su
contenido. Es decir que las normas reglamentarias deben estar subordinadas a la ley respectiva y
tener como finalidad exclusiva la cabal ejecución de la misma [...] cualquier exceso en el uso de la
potestad reglamentaria por parte del Ejecutivo se traduce en inconstitucionalidad por extralimitación
del ámbito material del reglamento” sentencia C-302-99. En el mismo sentido, la Sentencia C-028-97:
“... esta facultad (reglamentaria) no es absoluta pues encuentra su límite y radio de acción en la
Constitución y en la ley, es por ello que no puede alterar o modificar el contenido y espíritu de la ley,
ni puede dirigirse a reglamentar leyes que no ejecuta la administración, así como tampoco puede
reglamentar materias cuyo contenido esté reservado al legislador”.

430
 Expediente CRF-003

del título de la misma, ni mediante el decreto previsto en el artículo 34 de

la Ley 134 de 1994.

Ahora bien, cuando en el examen de constitucionalidad de una ley la

Corte percibe la ausencia de un contenido normativo ordenado por la
Constitución, por regla general se acude a una modalidad específica de
sentencias, las así denominadas sentencias integradoras, mediante las
cuales se reparan las omisiones legislativas relativas508. Empero en este
caso la laguna normativa afecta un elemento esencial de la ley, sin el cual
ésta no puede producir efectos jurídicos, en la medida que ni el
Presidente ni la organización electoral estarían autorizados a adelantar los
actos materiales que culminan con la votación popular, ni finalmente el
pueblo está llamado a participar, por lo tanto la Corte Constitucional no
puede incorporar la prescripción ausente al cuerpo de la ley y la única
solución posible es la declaratoria de inexequibilidad de la misma.

Tampoco se trata de un vicio subsanable en el procedimiento de

formación de la ley, porque éstos hacen referencia al trámite legislativo y
no al contenido de la misma, como sucede en este caso, razón por la cual
resulta improcedente el reenvío al órgano legislativo para que subsane la
laguna normativa. En definitiva, se trata de un vicio material debido a la
ausencia de un contenido específico en el cuerpo normativo objeto de
examen, cuya consecuencia es la declaratoria de inexequibilidad de la
Ley 1354 de 2009.
5.3. Conclusiones sobre la constitucionalidad del texto de la Ley 1354
de 2009

508 En lo que tiene que ver con la omisión legislativa relativa, la Corte ha considerado que si el
legislador regula una materia y excluye de forma injustificada supuestos de hecho que precisamente
por no ser tenidos en cuenta tienen la virtud de afectar disposiciones constitucionales, es posible un
estudio de constitucionalidad de dichas omisiones. Para estos efectos, la Corporación, en reiterada
jurisprudencia, ha identificado algunos criterios a partir de los cuales resulta procedente el examen de
constitucionalidad de una posible omisión legislativa relativa. Así, en la sentencia C-185 de 2002
afirmó al respecto: “(...) para efectos de proceder al examen de constitucionalidad de una disposición
jurídica, por haber incurrido el Congreso en omisión legislativa relativa, la Corte ha considerado
necesario el cumplimiento de ciertas condiciones, a saber: (i) que exista una norma sobre la cual se
predique necesariamente el cargo; (ii) que la misma excluya de sus consecuencias jurídicas aquellos
casos que, por ser asimilables, tenían que estar contenidos en el texto normativo cuestionado, o que
el precepto omita incluir un ingrediente o condición que, de acuerdo con la Constitución, resulta
esencial para armonizar el texto legal con los mandatos de la Carta; (iii) que la exclusión de los
casos o ingredientes carezca de un principio de razón suficiente; (iv) que la falta de justificación y
objetividad genere para los casos excluidos de la regulación legal una desigualdad negativa frente a
los que se encuentran amparados por las consecuencias de la norma; y (v) que la omisión sea el
resultado del incumplimiento de un deber específico impuesto por el constituyente al legislador.”

431
 Expediente CRF-003

1. El texto de la Ley 1354 de 2009 introduce la casilla de voto

en blanco, previsión que debería ser declarada inconstitucional, no
obstante debido a que todo el estatuto será declarado inexequible la
parte resolutiva de esta decisión no contendrá declaratoria
específica de inexequibilidad de este enunciado.
2. La Ley 1354 de 2009 carece de un enunciado normativo que
convoque al pueblo colombiano a participar en un referendo
constitucional, mandato que constituye un elemento esencial de la
ley, y cuya ausencia no puede ser suplida ni mediante la
interpretación del titulo de la misma, ni mediante el decreto
previsto en el artículo 34 de la Ley 134 de 1994. Se trata de un
vicio material debido a la ausencia de un contenido específico en el
cuerpo normativo objeto de examen, cuya consecuencia es su
declaratoria de inexequibilidad.
6. La sustitución de la Constitución

Como quedó establecido en la Sección 1.6 de la presente providencia,

esta Corporación es competente para examinar si el enunciado normativo
contenido en la Ley 1354 de 2009 configura una sustitución de la
Constitución de 1991.

La metodología para adelantar este particular examen, tal como fue

precisada en la sentencia C-l040 de 2005, es la siguiente: "el método del
juicio de sustitución exige que la Corte demuestre que un elemento
esencial definitorio de la identidad de la Constitución de 1991 fue
reemplazado por otro integralmente distinto. Así, para construir la
premisa mayor del juicio de sustitución es necesario (i) enunciar con
suma claridad cuál es dicho elemento, (ii) señalar a partir de múltiples
referentes normativos cuáles son sus especificidades en la Carta de 1991
y (iii) mostrar por qué es esencial y definitorio de la identidad de la
Constitución integralmente considerada. Solo así se habrá precisado la
premisa' mayor del juicio de sustitución, lo cual es crucial para evitar
caer en el subjetivismo judicial. Luego, se habrá de verificar si (iv) ese
elemento esencial definitorio de la Constitución de 1991 es irreductible a
un artículo de la Constitución, - para así evitar que éste sea
transformado por la propia Corte en cláusula pétrea a partir de la cual
efectúe un juicio de contradicción material- y si (v) la enunciación
analítica de dicho elemento esencial definitorio no equivale a fijar
límites materiales intocables por el poder de reforma, para así evitar que
el juicio derive en un control de violación de algo supuestamente
intangible, lo cual no le compete a la Corte. Una vez cumplida esta
carga argumentativa por la Corte, procede determinar si dicho elemento
esencial definitorio ha sido (vi) reemplazado por otro -no simplemente

432
 Expediente CRF-003

modificado, afectado, vulnerado o contrariado- y (vii) si el nuevo

elemento esencial definitorio es opuesto o integralmente diferente, al
punto que resulte incompatible con los elementos definitorios de la
identidad de la Constitución anterior.”509

En esta oportunidad se adelanta el examen de una ley de convocatoria a

un referendo constitucional, la cual es objeto de un control automático,
por tanto corresponde a la Corte Constitucional identificar cuáles son los
elementos definitorios de la Constitución de 1991 que resultan afectados
por la Ley 1354 de 2009, con el propósito de elaborar la premisa mayor
del juicio de sustitución constitucional.

Como primer elemento para establecer la premisa mayor del juicio de

sustitución se destaca que la Ley 1354 de 2009 no convoca al pueblo
colombiano a votar una modificación integral de la Constitución de 1991,
sino que propone específicamente la reforma del inciso primero del
artículo 197, enunciado que regula la reelección presidencial. Se trataría,
entonces, de una modificación parcial de la Constitución que, sin
embargo, puede involucrar distintos elementos esenciales de la Carta de
1991.

Para identificar cuáles de dichos elementos están en juego es preciso

acudir al tenor literal de la propuesta de reforma constitucional: "Quien
haya sido elegido a la Presidencia de la República por dos períodos
constitucionales, podrá ser elegido únicamente para otro período”. Es
decir, se trata de la posibilidad de establecer una segunda reelección
presidencial, o planteado de otra manera, la posibilidad de que un
ciudadano ejerza la Presidencia de la República durante doce (12) años,
correspondientes a tres períodos constitucionales de cuatro años.

Al igual que durante el estudio del trámite de la iniciativa normativa y del

procedimiento legislativo, las intervenciones ciudadanas constituyen un
importante referente para identificar las cuestiones relevantes en el
estudio de constitucionalidad de la ley examinada, aunque el análisis que
emprenda esta Corporación no se encuentra limitado a los cargos
plasmados por quienes intervinieron en el proceso, precisamente por las
características oficiosas que reviste el control ejercido sobre esta
modalidad de leyes.

En efecto, la extensión del mandato presidencial suscita controversias en

torno a la afectación del principio de separación de poderes, pues, como
alegan numerosos intervinientes, el sistema de frenos y contrapesos

509 Sentencia C-1040 de 2005 f.j. 7.9.

433
 Expediente CRF-003

previsto en la Constitución de 1991 resultaría desdibujado en virtud de

las características del régimen presidencial colombiano, que supone la
acumulación de importantes poderes nominadores, normativos,
presupuestales y de otra índole en la figura del Presidente, los cuales
resultarían reforzados, en detrimento de la independencia de las otras
ramas del poder público, debido a la posibilidad de un mandato
presidencial de doce años.

Así mismo, argumentan que resultaría sustituido el principio

democrático, especialmente en lo que hace referencia a la alternación en
el ejercicio del poder, pues un Presidente-candidato cuenta con
importantes ventajas sobre los otros participantes en la contienda
electoral, las cuales podría concretar favorablemente para permanecer en
el poder durante doce años, e impedir de esta manera que otras opciones
políticas puedan acceder a la primera magistratura del país.

Esta última objeción, a su vez, guarda estrecha relación con la posible

vulneración del principio de igualdad por la situación privilegiada que
gozaría el candidato que se presenta a una segunda reelección frente a los
restantes aspirantes al cargo, especialmente por la ausencia de un marco
normativo que regulara esta situación excepcional, debido a que la Ley
996 de 2005 no parece ser aplicable para una segunda reelección
presidencial inmediata, por tratarse de un cuerpo normativo que regula un
supuesto fáctico concreto: el evento de una primera reelección inmediata.

Resulta entonces relevante, según algunos ciudadanos, el precedente

sentado en la sentencia C-1040 de 2005, en la cual textualmente se
consignó que: "[p]ara la Corte permitir la reelección presidencial -por
una sola vez y acompañada de una ley estatutaria para garantizar los
derechos de la oposición y la equidad en la campaña presidencial- es
una reforma que no sustituye la Constitución de 1991 por una opuesta o
integralmente diferente.”510 Argumentan, contrario sensu, que la
permisión de la reelección presidencial en una segunda ocasión, y sin que
se haya previsto una ley estatutaria que garantice los derechos de la
oposición y la equidad de la campaña presidencial, sí configura una
sustitución de la Constitución de 1991.

Adicionalmente, la redacción del precepto en cuestión, al haber sido

modificado durante el trámite en el Congreso la propuesta que recibió el
apoyo popular por la expresión "[q]uien haya sido elegido", suscita
interrogantes relacionados con la expedición de una ley de caso único,
que establecería un trato privilegiado y excepcional dirigido a favorecer

510 Sentencia C-1040 de 2005 F. J. 7.10.4.1.

434
 Expediente CRF-003

al actual Presidente de la República, pues sólo éste reúne esta especial

condición prevista por el precepto finalmente aprobado por el Congreso.
La Ley que convoca al referendo constitucional no cumpliría con los
requisitos de la generalidad y abstracción propios de una reforma
constitucional.

En conexión con esta cuestión, algunos de los intervinientes sostienen

que la Ley 1354 de 8 de septiembre de 2009 convierte al mecanismo de
participación del referendo constitucional del artículo 378 en un
plebiscito, circunstancia que vulneraría su naturaleza jurídica, así como el
principio de rigidez de la Constitución al posibilitar un mecanismo de
reforma no previsto en la misma Constitución. Para apoyar su tesis citan
la Sentencia C-551 de 2003,511 providencia en la cual se manifiesta la
"inconstitucionalidad de todos los contenidos plebiscitarios en un
referendo constitucional", lo que en el caso concreto condujo a la
declaración de inexequibilidad de algunas expresiones contenidas en la
Ley 796 de 2003, que implicaban el apoyo de políticas o hechos de un
gobernante específico.

En opinión de los intervinientes, la Ley 1354 de 2009 establece una

consulta a la ciudadanía sobre el mantenimiento de un gobernante y una
política en el poder. En primer lugar, porque el único favorecido con la
reforma constitucional sería el actual Presidente de la República, pues
solamente él cumple con el supuesto de la norma de "haber sido elegido
a la Presidencia de la República por dos períodos constitucionales”,
dando lugar a una norma particular de destinatario singular y, en segundo
término, porque la utilización de contenidos plebiscitarios dentro de
referendos no sólo contraría la naturaleza jurídica de éstos,
convirtiéndose en un vicio formal de carácter insubsanable, sino que
también se vulnerarían aspectos relacionados con los ejes definitorios de
la democracia participativa, de supremacía de la constitución, de
soberanía popular y del Estado social y democrático de derecho al darse
la posibilidad de que se instrumentalicen los mecanismos de
participación y los mecanismos de reforma de la Constitución en
beneficio de los propios gobernantes y de sus políticas.

La Corte adelantará el juicio de sustitución y, al hacerlo, tendrá en

cuenta los elementos sugeridos en las intervenciones de la ciudadanía que
brevemente han sido expuestos en la anterior presentación.

6.1. El juicio de sustitución

511 Corte Constitucional, Sentencia C- 551 de 2003, fundamento jurídico 199

435
 Expediente CRF-003

Como se ha indicado, para verificar si el constituyente derivado sustituyó

o no la Constitución y en qué forma se produce una eventual sustitución,
la Corte ha fijado una metodología aplicable al juicio de sustitución que,
de conformidad con decantada jurisprudencia constitucional, comprende
varios elementos y etapas. Lo primero es, entonces, la identificación de la
premisa mayor conformada por los aspectos definitorios de la identidad
de la Constitución que supuestamente han sido sustituidos o pueden
llegar a serlo.

A la determinación de la premisa mayor debe seguir un análisis del acto

acusado, con el fin de establecer su alcance jurídico respecto de los
elementos definidores de la Constitución previamente identificados y a
partir de los cuales se han aislado los parámetros de control, lo que
implica la realización de un contraste entre las premisas, del cual ha de
resultar la posibilidad de verificar si la reforma efectuada o propuesta
reemplaza la Constitución por otra integralmente distinta, si cambia
alguno de sus ejes definitorios por un elemento opuesto y si la sustitución
operada es permanente o transitoria.

El juicio de sustitución requiere una carga argumentativa muy exigente,

pues, como lo ha sostenido la Corte, su premisa mayor demanda fijar con
suma claridad el elemento que probablemente ha sido sustituido,
determinar “a partir de múltiples referentes normativos cuáles son sus
especificidades en la Carta de 1991” y mostrar por qué es esencial y
definitorio de la identidad de la Constitución integralmente
considerada512.

Según la Corte, cuando se actúa del modo indicado se evita caer “en el
subjetivismo judicial”, y al exigir múltiples referencias normativas se
impide que el eje definitorio quede reducido a un artículo aislado de la
Constitución y que ese artículo resulte transformado por la propia Corte
en cláusula pétrea a partir de la cual la Corte proceda a realizar un juicio
de contradicción material totalmente ajeno al juicio de sustitución.

Además, una vez efectuado el juicio, el resultado del mismo debe ofrecer
condiciones apropiadas para concluir que la Constitución o uno de sus
elementos esenciales han sido sustituidos de tal manera que no sea
posible “armonizar la reforma constitucional con el resto de normas
constitucionales que no fueron modificadas por ella y que reflejen
aspectos claves de lo insustituible, para lo cual el bloque de
constitucionalidad es especialmente relevante”513.

512 Sentencia C-1040 de 2005.

513 Ibídem.

436
 Expediente CRF-003

6.2. La autorización de una segunda reelección presidencial y la

sustitución de la Constitución

Con base en las consideraciones que anteceden, pasa la Corte a

determinar si la convocación a un referendo que permitiría una segunda
reelección presidencial sustituye o no la Constitución de 1991 y, en caso
afirmativo, cómo la sustituye y con cuál alcance. Para establecer lo
anterior resulta indispensable fijar un marco general que permita
adelantar el análisis y, a juicio de la Corporación, el marco que sirve de
parámetro a la evaluación propuesta está dado por la forma política que
adoptó el Constituyente primario.

6.2.1. La forma política establecida en la Constitución de 1991

En términos generales, la forma política se refiere a la manera como

dentro del Estado instituido se configura jurídicamente la organización y
el ejercicio del poder político, a partir de una opción ideológica
igualmente decidida por el Constituyente originario. Dejando de lado la
forma de Estado que de modo principal alude a la organización territorial,
a propósito de lo ahora debatido y en concordancia con lo expuesto,
interesa destacar que de la forma política también hacen parte el sistema
de gobierno, la forma de gobierno y el régimen político
constitucionalmente adoptado.

Que haya uno u otro sistema de gobierno depende de si el poder se

encuentra concentrado en una sola instancia o distribuido en varias y en
este último evento de las relaciones entre las distintas instancias,
mientras que la forma de gobierno atiende a la concepción de acuerdo
con la cual se organiza el poder ejecutivo y se decide acerca de su
ejercicio. El régimen político, por su parte, enmarca todo lo anterior y
denota la expresión jurídica de la ideología subyacente a la organización
y al ejercicio del poder en el Estado estructurado por la Constitución514.

De conformidad con lo establecido en su artículo 1º, ante todo la Carta de

1991 define la forma de gobierno, pues indica que el Estado Social de
Derecho en ella instituido se organiza como república y a continuación se
ocupa del régimen político y, en tal sentido, precisa que esa república es
democrática, participativa y pluralista, como ya lo había anticipado en el
preámbulo al señalar que la Constitución se adopta en nombre del pueblo

514 Véase PABLO LUCAS VERDU, Principios de ciencia política. Tomo II. Estructura y dinámica
políticas, Madrid, Ed. Tecnos, 1979. Págs. 55 y ss.

437
 Expediente CRF-003

de Colombia, con unas finalidades que allí mismo se enuncian, y “dentro

de un marco jurídico, democrático y participativo”.

6.2.1.1. La forma de gobierno adoptada en 1991

La forma de gobierno republicana suele ser definida por oposición a la

monarquía515 y aún cuando se debe admitir que los rasgos a partir de los
cuales se trazaba la diferencia hoy aparecen atenuados, ya porque las
repúblicas no han sido del todo ajenas a gobiernos dictatoriales, ora
porque la evolución de las instituciones ha dado origen a monarquías
constitucionales516, todavía resulta factible mantener una distinción básica
fundada en el estatuto que en una y otra forma de gobierno corresponde a
quien desempeña la jefatura del Estado.

En efecto, la monarquía se caracteriza por el carácter hereditario y

vitalicio del monarca y encuentra sustento en la existencia de dinastías
reinantes, legitimadas por una tradición asegurada en razón de la
transmisión hereditaria de la corona conforme a reglas de sucesión que la
mantienen, por derecho propio, en el seno de una misma familia real. La
república, en cambio, opone al carácter vitalicio de la monarquía la
temporalidad del jefe del Estado y al carácter hereditario la sucesión
garantizada mediante elecciones periódicas, competitivas y libres, por
cuya virtud varios candidatos se disputan el cargo y se someten al
veredicto electoral que se produce cuando los ciudadanos ejercen
libremente el derecho al sufragio universal.

Así pues, más que en sus atenuadas diferencias con la forma monárquica,
lo que distingue a la república es el énfasis puesto en la legitimidad
derivada de las elecciones, la importancia concedida al carácter periódico
y disputado de los comicios, junto con la temporalidad del jefe del Estado
y la garantía del derecho político a concurrir a la justa electoral, con el fin
de elegirlo en condiciones de igualdad. La forma republicana procura así
que el ejercicio temporal de la suprema magistratura permita, cada tanto,
la postulación de varios ciudadanos con idéntica oportunidad, así como la
intervención del cuerpo electoral integrado por todos los ciudadanos que,
al efecto, se encuentran dotados de igual derecho para escoger al
candidato de sus preferencias517.

515 Cfr. NORBERTO BOBBIO, NICOLA MATEUCCI y GIANFRANCO PASQUINO, voz

“República”, Diccionario de Política, tomo II, México, Siglo Veintiuno Editores, 2005. Págs. 1391 y
ss.
516 Cfr. PEDRO AGUSTIN DIAZ ARENAS, La constitución política colombiana (1991). Proceso,
estructuras y contexto, Bogotá, Ed. Temis, 1993. Pág. 156.
517 PABLO LUCAS VERDU, Curso de derecho político. Volumen II, Madrid, Tecnos, 1983. Págs.
228 y ss.

438
 Expediente CRF-003

6.2.1.2. La forma de gobierno y el régimen político en la Constitución

de 1991

El origen y la legitimación popular de quien ocupa el lugar del rey ubican

en primer plano la noción de república como “cosa de todos” y dan
cuenta del vínculo de la forma de gobierno con el régimen político que,
según los ya destacados enunciados del artículo 1º de la Constitución de
1991, se define como democrático, participativo y pluralista.

Esta proclamación del carácter constitucionalmente asignado al régimen

indica, con suficiencia, que su soporte se encuentra en la filosofía liberal
decantada en occidente, cuyo influjo entraña una determinada concepción
acerca del origen y del ejercicio del poder, un entendimiento de la
dinámica del régimen en ella inspirado y una comprensión de la
estructura de la sociedad organizada conforme a los postulados de la
democracia de derivación liberal518.

6.2.1.2.1. La democracia y el origen del poder

En cuanto al origen del poder, el común denominador de toda idea de

democracia es la apelación al pueblo, al que se le atribuye el ejercicio de
la soberanía radicada en él. Sin embargo, el concepto de pueblo varía en
función del tipo de democracia que se pretenda instaurar, pues los
regímenes de índole socialista, por ejemplo, identificaron al pueblo con
la clase proletaria en la cual basaron el poder y, ciertamente, tal noción
dista mucho de la prohijada en un régimen político de democracia liberal.

Pero aún dentro de la tradición democrática de estirpe liberal lo que deba

entenderse por pueblo ha tenido su propia evolución. Una rápida
aproximación a su proceso histórico permite comprobar, de una parte,
que el sufragio universal se impuso después de superar arraigadas
exclusiones, por obra de las cuales el derecho a decidir se radicaba en los
miembros de un solo sexo o en quienes accedían a determinados niveles
de educación o de renta y, de otro lado, que la vieja identificación del
pueblo con la mayoría expresada en las urnas es insuficiente para atribuir
a un régimen el carácter democrático que, actualmente, también se funda
en el respeto de las minorías.

Desde luego, no se trata de desconocer el principio mayoritario que

todavía es eje central de la democracia, sino de reconocer que, siendo
imposible la unanimidad, la configuración de una mayoría implica la
existencia de las minorías que en un debate electoral no logran hacer
518 Consúltese a GIUSEPPE DE VERGOTTINI, Las transiciones constitucionales, Bogotá,
Universidad Externado de Colombia, 2002.

439
 Expediente CRF-003

triunfar sus respectivas opciones. Esas minorías, lejos de ser acalladas en

aras del predominio mayoritario, tienen derecho a ofrecer sus opiniones y
programas como alternativas con posibilidad real de concitar la adhesión
ciudadana para transformarse en mayoría, lo que exige la previsión de
reglas que encaucen la dinámica del proceso político y, claro está, el
acatamiento de esas reglas, sobre todo por aquellos que encarnan el ideal
mayoritario.

En el trasfondo de la evolución brevemente reseñada aparecen dos teorías

relativas al origen, la titularidad y el ejercicio del poder: la teoría de la
soberanía nacional y la teoría de la soberanía popular. De acuerdo con la
primera de ellas la soberanía reside en la nación, edificada con
fundamento en las tradiciones y en los rasgos culturales o sociológicos
compartidos por los asociados, descendientes de un grupo humano que,
por generaciones, ha habitado un territorio, forjado una misma historia y
transmitido a la posteridad una serie de características generadoras de
una identidad que se construye con base en el pasado, las costumbres, el
idioma, las creencias y los idearios o aspiraciones comunes. La nación
que condensa todo ese proceso es, necesariamente, un ente abstracto y,
como no puede actuar por sí misma, requiere de representantes elegidos y
autónomos que, en atención al bien común, la interpreten y expresen su
parecer.

La teoría de la soberanía popular postula la tesis del poder fraccionado,

porque cada uno de los asociados es titular de una parte de la soberanía,
fracción idéntica a la que pertenece a los restantes miembros del cuerpo
político, individualmente considerados, quienes participan de la
soberanía en medida proporcional a la totalidad de los asociados. Como
consecuencia de lo anterior, el ejercicio de la soberanía es directo, pues el
asociado que se hace representar se anula a sí mismo como soberano y
cuando el tamaño y la complejidad del Estado torna indispensable la
delegación, el delegado o mandatario debe actuar con estricto ceñimiento
a un mandato acordado con antelación y esencialmente revocable si su
actuación no se sujeta a los términos en que le fue conferido.

La soberanía nacional sirve de sustento a la democracia representativa,

mientras que en la soberanía popular tiene su fundamento teórico la
democracia directa y, aunque se acostumbra sostener que las
consecuencias derivadas de una y otra las tornan inconciliables, lo cierto
es que, de conformidad con una tendencia reciente, el Constituyente
colombiano de 1991 se valió de una fórmula mixta al establecer, en el
artículo 3º de la Carta vigente, que “la soberanía reside exclusivamente
en el pueblo del cual emana el poder público” y que “el pueblo la ejerce
en forma directa o por medio de sus representantes”.

440
 Expediente CRF-003

Apoyándose en los conceptos de BOBBIO, la Corte Constitucional ha

tenido oportunidad de precisar que “las sociedades modernas buscan los
mejores medios para transitar hacia un modelo de organización política
en el que la democracia formal se vuelva más real, la democracia
política se extienda a la sociedad y la democracia representativa se
complemente con mecanismos de democracia directa”, ya que la
complementariedad de los dos modelos aprovecha “las virtudes del
sistema representativo” e incorpora “las ventajas de la participación
ciudadana”519.

Así, en el artículo 103 de la Carta el Constituyente enunció los

“mecanismos de participación del pueblo en ejercicio de su soberanía” y
en el artículo 133 señaló que “los miembros de cuerpos colegiados de
elección directa representan al pueblo”, que “deberán actuar
consultando la justicia y el bien común” y que son responsables
“políticamente ante la sociedad y frente a sus electores del cumplimiento
de las obligaciones propias de su investidura”. Empero, trátese de las
formas de intervención directa del pueblo o de su actuación mediante
representantes, el artículo 3º superior es claro al precisar que el pueblo
ejerce la soberanía “en los términos que la Constitución establece”.

El constituyente de 1991 produjo, entonces, una institucionalización del

pueblo en cuanto titular de la soberanía, pues organizó el poder que le
corresponde en una multiplicidad de competencias y sometió el ejercicio
de esas competencias a los cauces constitucionalmente diseñados, lo que,
en su prístino sentido, significa que, si bien el pueblo soberano puede
actuar, debe hacerlo en las condiciones y dentro de los límites
establecidos en la Constitución y en las restantes normas del
ordenamiento jurídico fundado en la Constitución, que lo instituye como
titular de la soberanía.

La institucionalización del pueblo impide que la soberanía que en él

reside sirva de pretexto a un ejercicio de su poder ajeno a cualquier límite
jurídico y desvinculado de toda modalidad de control. El proceso
democrático, si auténtica y verdaderamente lo es, requiere de la
instauración y del mantenimiento de unas reglas que encaucen las
manifestaciones de la voluntad popular, impidan que una mayoría se
atribuya la vocería excluyente del pueblo e incorporen a las minorías en
el proceso político, pues son parte del pueblo y también están asistidas
por el derecho a servirse de esas reglas comunes que constituyen el

519 Sentencia C-180 de 1994.

441
 Expediente CRF-003

presupuesto de la igualdad con la que todos, ya pertenezcan a la mayoría

o las minorías, concurren a los certámenes democráticos.

6.2.1.2.2. La democracia y la dinámica del proceso político

Ahora bien, que el ejercicio de la soberanía correspondiente al pueblo

deba observar cauces institucionales no significa que se le opongan
obstáculos a la participación del pueblo, sino que esa participación está
sometida a pautas jurídicas previamente acordadas. Conforme se ha
indicado, el régimen político democrático comporta un determinado
entendimiento de la dinámica del proceso político y, en el caso de la
democracia de raigambre liberal, la conjunción de la teoría de la
soberanía nacional con la teoría de la soberanía popular ha dado lugar a
un tipo de democracia singularizada por su carácter participativo.

Así lo ha entendido la Corte Constitucional al reconocer a la democracia

como principio jurídico fundante “del Estado constitucional y de su
producción jurídica” y al puntualizar que del contenido del principio
democrático “también hace parte una peculiar visión del proceso
político que la Constitución incorpora” cuando alude, “en su artículo 1º,
al carácter participativo de la forma republicana en que, por mandato
de la misma disposición, se organiza el estado colombiano” y cuando
reitera, “en el artículo 2º, que uno de los fines esenciales de la
organización política es facilitar la participación de todos en las
decisiones que los afectan y en la vida económica, política y cultural de
la Nación”520.

A juicio de la Corte, la democracia participativa “expresa un proceso

social de intervención de los sujetos en la definición del destino
colectivo” y, en lugar de ser apenas “una práctica deseable”, constituye
un fin esencial de la actividad del Estado, cuyas autoridades “tienen el
deber de facilitarla y promoverla” y de “fomentar la participación de la
ciudadanía en los procesos de toma de decisiones que conciernan al
destino colectivo”521.

De este deber se desprende el carácter expansivo del principio

democrático, porque “lejos de ignorar el conflicto social lo encauza a
partir del respeto y constante reivindicación de un mínimo de
democracia política y social que, de conformidad con su ideario, ha de
ampliarse progresivamente conquistando nuevos ámbitos y
profundizando permanentemente su vigencia, lo que demanda por parte

520 Sentencia C-230A de 2008.

521 Sentencia C-180 de 1994.

442
 Expediente CRF-003

de los principales actores públicos y privados un denodado esfuerzo

para su efectiva construcción”522.

Además, en armonía con el propósito acabado de enunciar, la

Constitución amplió el espectro de los derechos políticos, pues ya no se
limitan a la simple previsión de la garantía de elegir y ser elegido, sino
que incluyen un amplio conjunto de mecanismos de intervención popular
que, en los términos del artículo 40 superior, buscan asegurar el derecho
ciudadano a “a participar en la conformación, ejercicio y control del
poder político”.

El artículo 103 de la Carta enuncia los mecanismos de participación del

pueblo “en ejercicio de su soberanía” y conforme lo ha enfatizado la
Corte, tal “fortalecimiento de la democracia en el plano político” tiene
varios objetivos, de entre los cuales se destacan la realización del estado
democrático de derecho que consiste en “permitir el acceso de todo
ciudadano a los procesos de toma de decisiones políticas” y el hacer
“posible la construcción de un sistema político abierto y libre, donde el
ciudadano tenga canales efectivos de expresión, que no excedan los
límites de lo razonable”523.

Pero el alcance de la participación democrática que la Constitución

preconiza trasciende el espacio político electoral y se proyecta hacia “los
planos de lo individual, familiar económico y social”524, puesto que “el
principio de democracia participativa no sólo permea el ejercicio del
poder público y social, sino que además penetra ámbitos de la vida
privada anteriormente excluidos de la regulación estatal” 525 y, por ello,
“no comprende simplemente la consagración de mecanismos para que
los ciudadanos tomen decisiones en referendos o consultas populares, o
para que revoquen el mandato de quienes han sido elegidos, sino que
implica adicionalmente que el ciudadano puede participar
permanentemente en los procesos decisorios no electorales que incidirán
significativamente en el rumbo de su vida”526.

En esta perspectiva, al ya mencionado carácter expansivo del principio

democrático se suma su carácter universal, que le corresponde “en la
medida en que compromete variados escenarios, procesos y lugares
tanto públicos como privados y también porque la noción de política que
lo sustenta se nutre de todo lo que vitalmente pueda interesar a la

522 Sentencia C-089 de 1994.

523 Sentencia C-180 de 1994.
524 Ibídem.
525 Sentencia C-089 de 1994.
526 Sentencia C-180 de 1994.

443
 Expediente CRF-003

persona, a la comunidad y al Estado y sea por tanto susceptible de

afectar la distribución, control y asignación del poder social”527.

6.2.1.2.3. La democracia y la estructura de la sociedad

Los caracteres expansivo y universal de la democracia descansan “en un

modo específico de concebir la estructura de la sociedad en la cual se
asienta” y, conforme lo ha explicado la Corporación, “a ese modo
específico de concebir la base social se refiere directamente la
Constitución en su artículo 1º cuando le asigna a la República el
carácter pluralista”528.

Por obra del pluralismo se reconoce como “realidad sociológica latente

en el mundo contemporáneo”, la existencia de una sociedad con
“estructura variada”529, en la cual “confluyen grupos y tendencias de
diverso signo” que, de una parte, impiden comprenderla a partir “del
unitarismo y de la uniformidad” y, de la otra, imponen concebirla como
espacio abierto “a la aceptación de la diversidad y a la pacífica
interrelación de distintos grupos y de diferentes opiniones”530.

El pluralismo tiene una dimensión ideológica531 que concierne a “la

insospechada variedad de opiniones que coexisten en el seno de la
sociedad” y a la urgencia de garantizar que esa “diversidad de creencias
con múltiples matices, opiniones o concepciones del mundo” pueda
expresarse, por cuanto, en el estado democrático es imposible “imponer
una sola orientación, que, sin discusiones de ninguna índole, deba ser
acogida por todos los asociados”532.

La divergencia de los puntos de vista, propia del pluralismo en su sentido

ideológico, urge de las autoridades estatales la adopción de una actitud
que propicie la libre difusión de las diferentes opiniones o tendencias, lo
que supone la participación de los ciudadanos de conformidad con los
términos jurídicamente autorizados y en distintos escenarios, materias y
procesos.

Uno de esos escenarios corresponde a la participación estrictamente

política que permite a los asociados influir en la adopción de decisiones
referentes al destino común, ya sea de manera individual o

527 Sentencia C-089 de 1994.

528 Sentencia C-230A de 2008.
529 Sentencia T-527 de 1992.
530 Sentencia C-230A de 2008.
531 Véase ALESSANDRO PIZZORUSSO, Lecciones de derecho constitucional, Tomo I, Madrid,
Centro de Estudios Constitucionales, 1984. Págs. 115 y ss.
532 Sentencia T-527 de 1992.

444
 Expediente CRF-003

colectivamente, caso este último en el cual la confluencia de varios

partidos con orientaciones disímiles u opuestas realiza el pluralismo
ideológico, que también reporta beneficios del reconocimiento
constitucional de organizaciones sociales no partidistas, capaces de
“movilizar ciudadanos y de agregar intereses” para complementar así la
acción de los partidos, que no alcanzan a canalizar en su integridad las
demandas sociales, ni a “servir siempre de instancia mediadora
exclusiva entre los ciudadanos y el Estado”533.

La mención de los partidos, organizaciones y movimientos políticos pone

de manifiesto que, ligada a su dimensión ideológica, existe una faceta
institucional del pluralismo534. Esta faceta se refiere “a los diferentes
grupos en que el hombre desarrolla su actividad cotidiana y a los cuales
pertenece, ya en razón de vínculos naturales, ora porque se ha afiliado a
ellos”. Esos grupos “se erigen en comunidades intermedias entre el
individuo y el Estado”535 y su protección “responde a la aplicación del
principio democrático en un estado social de derecho que ha renunciado
a la bipolaridad ciudadano-Estado” y que, además, “acepta y propicia
el juego e interacción de las variadas formaciones de origen extraestatal
-emanaciones espontáneas de la libertad de asociación y expresiones del
pluralismo social- en las que se inserta el individuo en su incesante y
fecunda vida de relación”536.

El pluralismo, en suma, se opone al unanimismo, pues acepta el juego de

las diferentes opciones ideológicas; desconfía de la homogeneidad,
porque reconoce la heterogeneidad de la sociedad, así como la existencia
de los grupos a los que pertenecen los individuos; rechaza el carácter
absoluto de las opiniones o tendencias, ya que le otorga legitimidad a los
distintos puntos de vista; promueve la participación política en la medida
en que da oportunidad de expresarse a diversas propuestas y grupos
sociales y supone la aceptación de las reglas fijadas para tornar viable esa
expresión y hacerla accesible a todos537.

Adicionalmente, es de interés destacar que, en el plano político, el

pluralismo implica “la reversibilidad del poder”, por cuanto la libre
expresión de las diferentes opciones entraña la posibilidad de que una
propuesta “pueda sustituir a otra en el gobierno de la nación, con lo que
eso exige de respeto y de garantía a las minorías que pueden convertirse,

533 Sentencia C-089 de 1994.

534 ALESSANDRO PIZZORUSSO, Lecciones… Págs. 137 y ss.
535 Sentencia T-527 de 1992.
536 Sentencia C-089 de 1994.
537 Cfr. NORBERTO BOBBIO, NICOLA MATEUCCI y GIANFRANCO PASQUINO, voz
“Pluralismo”, Diccionario de Política, tomo II, México, Siglo Veintiuno Editores, 2005. Págs. 1184 y
ss.

445
 Expediente CRF-003

si así lo deciden los ciudadanos, en mayoría, que, a su vez, tendrá que

respetar a las minorías que existan”538.

Resta anotar que la dimensión institucional del pluralismo también

incluye “la atribución del ejercicio de los poderes públicos a diversas
organizaciones estatales, que guardan entre sí la debida
correspondencia y armonía, y a la vez permiten el acercamiento del
estado a los diferentes grupos”539. Para algunos este entendimiento se
refiere al ordenamiento estatal basado en la autonomía y la
descentralización540, mientras que otros incluyen dentro de esta
concepción el principio de separación de los poderes públicos, en cuanto
implica una distribución de competencias entre distintos centros de
decisión, por cuya virtud se procura mayor proximidad de las
instituciones a los ciudadanos y más posibilidades de acceso de éstos a
las instancias estatales541.

En cualquier caso, dentro de una organización democrática la separación

de poderes tiene un nexo tan evidente con el pluralismo que, aún si se
estimara que no puede ser encuadrada dentro del principio pluralista,
cabría admitir la diferencia, mas no predicar la incompatibilidad, pues el
pluralismo es contrario a la concentración y a la indivisibilidad del poder
público y, por lo tanto, favorece su reparto y la atribución a diversos
órganos de las competencias en las que se divide542.

6.2.1.3. El régimen político y el principio de separación de poderes en

la Carta de 1991

En armonía con el régimen político de carácter democrático, integrado a

la forma política seleccionada por el Constituyente primario, la
Constitución colombiana acoge la teoría de la separación de poderes. En
distintas decisiones de esta Corporación se ha identificado a este
principio como uno de los elementos fundantes de la Constitución
Colombiana de 1991, cuya trasgresión ha dado lugar a la declaración de
inexequibilidad de enunciados normativos reformatorios del texto
constituciona1.543
538 Cfr. GREGORIO PECES-BARBA, Los valores superiores, Madrid, Tecnos, 1986. Pág. 166.
539 Sentencia T-527 de 1992.
540 ALESSANDRO PIZZORUSSO, Lecciones… Pág. 138.
541 GREGORIO PECES-BARBA, Los valores superiores… Pág. 166.
542 NORBERTO BOBBIO, NICOLA MATEUCCI y GIANFRANCO PASQUINO, voz “Pluralismo”,
Diccionario… Pág. 1184.
543 En efecto, en la sentencia C-1040 de 2005 se declaró la inexequibilidad del inciso tercero del
parágrafo transitorio del Acto Legislativo 02 de 2004, el cual señalaba que si el Congreso no expedía la
ley estatutaria reguladora de la igualdad electoral entre los candidatos a la Presidencia de la República
antes del 20 de junio de 2005, o el proyecto fuere declarado inexequible por la Corte Constitucional, el
Consejo de Estado, en un plazo de dos (2) meses reglamentaría transitoriamente la materia, por
vulnerar el principio de separación de poderes, precisamente por atribuir a un órgano judicial

446
 Expediente CRF-003

El mencionado principio se remonta al constitucionalismo liberal de

finales del siglo XVIII, y aparece recogido bajo la famosa formulación
contenida en el artículo 16 de la Declaración de los Derechos del Hombre
y del Ciudadano de 1789, a cuyo tenor: "Toda sociedad en la cual no esté
establecida la garantía de los derechos, ni determinada la separación de
los poderes, carece de Constitución”. Desde esta perspectiva, el concepto
mismo de Constitución va ligado a la idea de separación de poderes, de
forma tal que el principio se convierte en un elemento fundacional del
constitucionalismo moderno.

A su vez, la separación funcional del poder del Estado en distintas ramas

y órganos guarda estrecha relación con el propósito de preservar la
libertad de los asociados, bajo el entendido de que la concentración del
poder implica la tiranía y la opresión. Así mismo, la división de
funciones estatales permite el cumplimiento eficiente de las diversas
finalidades constitucionales encomendadas al Estado. Se tiene entonces
que el principio bajo estudio permite, por una parte, limitar el alcance del
poder que ejerce cada órgano y, de esta manera precaver su indebida
injerencia sobre la actividad de los asociados, garantizando el goce
efectivo de una mayor libertad y, por otra, asegurar que los diversos
órganos desarrollen un mayor grado de especialización institucional, y le
den un manejo más técnico a sus funciones.

Igualmente la jurisprudencia constitucional ha reconocido que existen

“dos modelos de separación de poderes.”544 El primero de estos modelos
defiende una delimitación funcional rigurosa, como medio para acotar el
poder, a partir del entendimiento de que una distribución precisa y
equilibrada de las labores estatales, en la cual cada órgano cumple una
tarea preestablecida, es una condición suficiente para mantener a dichos
órganos del poder dentro de sus límites constitucionales. A su vez, la
separación funcional rígida es concebida como una estrategia que
permite asegurar las libertades de los ciudadanos.

Desde esta perspectiva, el equilibrio de los poderes es una consecuencia

competencias propias del poder legislativo. La Corporación concluyó que, a pesar de la colaboración
armónica de los poderes y de los controles recíprocos existentes, era imposible conferirle el carácter de
auténtica reforma constitucional al establecimiento de una facultad legislativa no sujeta a controles
políticos, tampoco al control de constitucionalidad, asignada a un órgano judicial. Igualmente en la
sentencia C-588 de 2009, entre las consideraciones adicionales que llevaron a la declaratoria de
inexequibilidad del artículo l del Acto Legislativo 01 de 2008, se señala que la atribución a la
Comisión Nacional del Servicio Civil de facultades de regulación en materia de carrera administrativa
para implementar un mecanismo excepcional de ingreso automático totalmente contrario a la carrera
administrativa resultaba opuesta al principio de separación de poderes y a la reserva de ley
constitucionalmente estatuida en la materia.
544 Sentencia C-97l de 2004

447
 Expediente CRF-003

natural de la autonomía de órganos con funciones constitucionalmente

bien delimitadas. En consecuencia, el control que ejerce un órgano sobre
otro en relación con el cumplimiento de sus propias funciones, es
básicamente un control político, que se da de manera tanto espontánea
como ocasional, y sólo frente a casos extremos. Precisamente, la rigidez
de la separación de poderes condenaba este modelo al fracaso, por la
dificultad de su implementación práctica, pues la falta de vasos
comunicantes entre los distintos órganos estatales conducía a
enfrentamientos difíciles de solucionar en la práctica, cuyo resultado
natural y obvio tendía a ser la reafirmación del poder en los órganos,
autoridades o funcionarios que se estiman política y popularmente más
fuertes.545

El segundo modelo también parte de una especialización de las labores

estatales, cada una de las cuales corresponde a un órgano específico, sin
embargo, le confiere un papel preponderante al control y a las
fiscalizaciones interorgánicas recíprocas, como reguladores constantes
del equilibrio entre los poderes públicos. Este modelo constitucional
denominado de frenos y contrapesos (checks and balances) no presupone
que la armonía entre los órganos que cumplen las funciones clásicas del
poder público sea una consecuencia espontánea de una adecuada
delimitación funcional y de la ausencia de interferencias en el ejercicio
de sus competencias. Por el contrario, el balance de poderes es un
resultado que se realiza y reafirma continuamente, mediante el control
político, la intervención de unos órganos en las tareas correspondientes a
otros y las relaciones de colaboración entre las distintas ramas del poder
público en el ejercicio de sus competencias. En otras palabras, cada
órgano tiene la posibilidad de condicionar y controlar a los otros en el
ejercicio de sus respectivas funciones. Entonces, la fórmula más
apropiada para describir esta realidad de es la de separated institutions
sharing powers, acuñada por NEUSTADT al describir la forma de
gobierno presidencial, esto es, instituciones separadas que comparten los
mismos poderes.546

Esta Corporación ha reconocido que, "a diferencia del modelo absoluto y

rígido de separación de poderes, la Constitución de 1991, adopta un
545 Este modelo se implantó de manera bastante difusa en diversos contextos históricos, y en su
expresión original tiene hoy muy poca aceptación teórica y práctica. Tal como se puso de presente por
León Duguit, la rigidez en la separación funcional se convirtió históricamente en el camino hacia la
arbitrariedad y el abuso de poder, como manifestaciones contrarias a los postulados de libertad y de
protección a las garantías fundamentales alrededor de un régimen democrático de gobierno Dicho
autor sostenía que: "[poner] a la cabeza del Estado dos poderes sin vínculo entre ellos, sin
interdependencia, sin solidaridad, es condenarlos fatalmente a la lucha; y como de estos dos poderes
uno estará necesariamente peor armado que su rival, éste absorberá aquél". Véase: Javier GARCÍA
ROCA. Del principio de la división de poderes. Revista jurídica Aequitas. México. 1998.
546 NEUSTADT, Presidential Power, New York, 1960, p.33

448
 Expediente CRF-003

sistema flexible de distribución de las distintas funciones del poder

público, que se conjuga con un principio de colaboración armónica de
los diferentes órganos del Estado y distintos mecanismos de freno y
contrapeso entre los poderes.”547

Tal configuración resulta plasmada en la Constitución de 1991 que, por

una parte, formula una diferenciación de las diversas tareas del Estado y
las asigna a diversos órganos estatales, y de otra parte, adopta un
mecanismo de cooperación de los diversos titulares del poder. Así, el
Título V está dedicado a la Organización del Estado, y su Capítulo 1,
sobre estructura del Estado, después de señalar, en el artículo 113, que
son ramas del poder público la legislativa, la ejecutiva, la judicial y que,
además de los órganos que las integran, existen otros autónomos e
independientes, para el cumplimiento de las demás funciones del Estado,
consigna que "[l]os diferentes órganos del Estado tienen funciones
separadas pero colaboran armónicamente para la realización de sus
fines.”

El modelo adoptado respeta el criterio conforme al cual, en virtud del

principio de separación, las tareas indispensables para la consecución de
los fines del Estado se atribuyen a órganos autónomos e independientes.
No obstante, la separación resulta morigerada por las exigencias
constitucionales de colaboración armónica y por controles recíprocos. En
virtud de las primeras, se prevé, por un lado, una labor de coordinación
entre los órganos a cuyo cargo está el ejercicio de las distintas funciones,
y, por otro, se atenúa el principio de separación, de tal manera que unos
órganos participan en el ámbito competencial de otros, bien sea como un
complemento, que, según el caso, puede ser necesario o contingente -por
ejemplo la iniciativa gubernamental en materia legislativa- o como una
excepción a la regla general de distribución funcional -como el ejercicio
de determinadas funciones judiciales por el Congreso o la atribución de
funciones jurisdiccionales por medio de la ley en materias precisas a
determinadas autoridades administrativas-.548

Los controles recíprocos, por su parte, se encuentran previstos en

diversos preceptos constitucionales, como aquellos que regulan la
función de control político del Congreso sobre el gobierno y la
administración, o las que se refieren a los órganos autónomos de control
y vigilancia. Como ha señalado la Corte Constitucional: "En conjunto, la
estructura constitucional descrita responde al modelo de frenos y
contrapesos que tiene el propósito, no solo de obtener mayor eficiencia
en el desarrollo de las funciones a través de las cuales el Estado atiende
547 Sentencia C-971 de 2004 f.j. 5.2.1.2.
548 Cfr. Sentencia C-971 de 2004 f. j. 5.2.1.2.

449
 Expediente CRF-003

a la satisfacción de sus fines, sino, y principalmente, de garantizar una

esfera de libertad para las personas, por efecto de la limitación del
poder que resulta de esa distribución y articulación de competencias”549

Entre las diversas manifestaciones normativas del sistema de frenos y

contrapesos se encuentran las citaciones y requerimientos a los Ministros,
Superintendentes y Directores de Departamentos Administrativos para
que concurran a las sesiones de cada Cámara (Art. 135 núm. 8 de la C.
P.), la figura de la moción de censura (Art. 135 núm. 9 de la C. p.) 550, el
control del Congreso previsto para la declaratoria de los estados de
excepción y las medidas adoptadas por el Gobierno Nacional para
conjurar la situación de crisis (Art. 212, 213, 214 y 215 constitucionales),
a lo que se aúna el juzgamiento por parte del Congreso de ciertos
servidores públicos, como el Presidente de la República y los
magistrados de las Altas Cortes. Además la Constitución de 1991 creó
varios organismos encargados de hacerle contrapeso a la voluntad
política mayoritaria, tales como la Corte Constitucional y la Defensoría
del Pueblo. Finalmente, independizó varias autoridades cuyas funciones
deberían ser autónomas de las coyunturas políticas, tales como la Fiscalía
General de la Nación, el Consejo Superior de la Judicatura, la
Procuraduría General de la Nación y el Banco de la República, entre
otras.

549 Ibìdem.
550 El numeral 9 del artículo 135 de la Constitución Política fue modificado por el Acto Legislativo 01
de 2007, precepto que introdujo la posibilidad de que la moción de censura fuera aprobada por el voto
afirmativo de la mitad más uno de los integrantes de la Cámara que la hubiera propuesto, a diferencia
de la redacción original de este precepto de conformidad con la cual la moción de censura debía ser
aprobada por la mayoría absoluta de los integrantes de cada Cámara. La reforma constitucional fue
examinada por la Corte en la sentencia C-757 de 2008 por el cargo de sustituir la Constitución por
romper el equilibrio entre las Ramas Ejecutiva y Legislativa y afectar el principio de separación de
poderes, al cambiar el modelo anterior de bicameralismo en materia de moción de censura a uno
unicameral. Sostuvo la Corte Constitucional: "Sin embargo, tal como se ha expresado, no obstante la
importancia de los argumentos que apuntan al mantenimiento de un esquema bicameral en la
configuración de la moción de censura en un sistema presidencial de gobierno, considera la Corte que
no puede considerarse que una alteración de dicho postulado, para afirmar en este campo una
competencia autónoma de cada una de las cámaras, pueda considerase una sustitución de
Constitución // Para llegar a la anterior conclusión es preciso tener en cuenta no sólo las
matizaciones del principio bicameral que están presentes en la Constitución, sino también el hecho de
que, aún en el bicameralismo puro, las cámaras separadamente consideradas, tienen una buena dosis
de poder político que puede proyectarse sobre el ejecutivo, puesto que, en el ejercicio de la principal
de sus funciones, cual es la de hacer las leyes, si bien es necesaria la voluntad concurrente de las
cámaras para aprobar los proyectos, no es menos cierto que cada cámara por separado tiene una
especie de poder de veto, por cuanto su voto negativo impide que el proyecto sea ley, e inhibe o deja
sin efecto, según sea el caso, el pronunciamiento de la otra cámara. En un escenario de confrontación
como el planteado por el demandante, esta posibilidad podría conducir a un bloqueo sistemático de
los proyectos de ley de iniciativa gubernamental // La moción de censura es una figura atípica dentro
de los sistemas presidenciales y su incorporación a ellos supone la ponderación de dos elementos
contrapuestos, como son, por un lado el propósito de permitir un control político de cierta relevancia
del legislador sobre las actuaciones del gobierno y por otro, el riesgo de que el instrumento previsto
para ello acentúe las posibilidades de bloqueo y de desestabilización implícitas en un sistema
presidencial de gobierno. "

450
 Expediente CRF-003

El principio de separación de poderes tiene, entre otros aspectos, una

connotación organizativa, pues no responde a la definición de la
titularidad de la soberanía, sino a la manera como, desde la Constitución
adoptada por el soberano, se ordena el ejercicio de la soberanía por
distintos agentes y con determinadas finalidades551. En este orden de
ideas, la distinción entre la rama legislativa, encargada de la producción
del Derecho; la rama ejecutiva, responsable de cumplir la función
administrativa y la rama judicial, autorizada para resolver conflictos
mediante la aplicación del Derecho; responde a un propósito básico de
racionalización del poder que no sólo pretende el cumplimiento eficaz de
los cometidos públicos, derivado del hecho de radicar tareas en distintos
órganos y de procurar su recíproca armonía, sino que, ante todo, busca
afianzar la moderación en el ejercicio del poder.

Esa moderación es el resultado de la división del poder en distintas

funciones y de la asignación de las variadas competencias, surgidas de
esa división funcional, a diferentes órganos, pues, de ese modo, ninguno
de los depositarios de las diversas atribuciones podrá ejercer la totalidad
del poder ni atraer hacia sí las funciones encomendadas a las otras ramas
del poder público, lo que evita, tanto la concentración, como el riesgo de
arbitrariedad inherente a ella y, simultáneamente, estimula un ejercicio
del poder limitado a las competencias de cada órgano y sometido a
controles recíprocos orientados a prevenir y sancionar los eventuales
desbordamientos.

Así pues, la colaboración en el cumplimiento de las diferentes funciones,

que también hace parte de la doctrina de la separación de los poderes
constitucionalmente prohijada, en ningún caso puede equivaler a la
invasión del ámbito competencial confiado a alguno de ellos, ni significar
desplazamiento, subordinación o reducción de un órgano a la condición
de simple instrumento de los designios de otro, ya que, mediante la
separación, se persigue “impedir la concentración del poder en manos
de una misma persona”, motivo por el cual “a la división organizativa-
funcional de poderes se suma la exigencia de que una y la misma
persona no ocupe cargos, en unión personal, dentro del ámbito de
poderes distintos”552.

De la separación de poderes se desprende, entonces, el ejercicio de un

poder limitado, así como susceptible de control y organizado en distintas

551 Ver ALESSANDRO PASSERIN D’ENTREVES, La noción de Estado. Una introducción a la

teoría política, Barcelona, Ariel, 2001. Pág. 149.
552 Cfr. REINHOLD ZIPPELIUS, Teoría general del Estado, México, Editorial Porrúa - Universidad
Nacional Autónoma de México, 1989. Pág. 293.

451
 Expediente CRF-003

instancias encargadas de diferentes funciones, con la finalidad esencial de

asegurar la libertad de las personas frente al Estado, dentro de un marco
de democracia participativa y pluralista.

En el sentido anotado, con frecuencia se recuerda que, según lo enseñado

por Montesquieu, “unas constituciones tiene por objeto la gloria del
Estado y otras la libertad política de los ciudadanos” y que, por ello, el
gobierno de las leyes puede estar al servicio exclusivo de la eficacia
organizativa del Estado, “en cuanto que a ella contribuye la
racionalización jurídica de las estructuras y competencias estatales”.
Pero también se hace énfasis en que la idea de constitución surgida de las
revoluciones norteamericana y francesa “no será la de limitar el poder
por razones de pura eficacia, sino la de hacerlo para preservar la
libertad”, pues el pueblo sólo es soberano “si permanece libre” y si el
Estado se organiza “en coherencia con ese postulado, de manera que los
actos del poder ‘constituido’ no pueden despojar a los hombres de su
libertad”553.

6.2.1.4. El principio de separación de poderes y el sistema de

gobierno establecido en la Constitución de 1991

La pluralidad de órganos dotados de competencias propias para servir de

tal manera a la moderación en el ejercicio del poder y a la libertad del
hombre define, dentro de la forma política constitucionalmente prescrita,
el sistema de gobierno escogido por el Constituyente primario.

De conformidad con lo indicado, en la Constitución de 1991 ese sistema

no es de confusión, sino de separación de poderes y las relaciones que se
presentan entre los diversos órganos, en lugar de configurarse a partir de
la dependencia jerárquica, se estructuran con base en la paridad, así como
en las responsabilidades encomendadas a cada uno y en los controles
recíprocos que se cumplen en el entramado institucional.

Según los datos del derecho comparado, con fundamento en la pluralidad

de órganos y en su separación, la organización del poder ejecutivo y la
manera como, de acuerdo con esa organización, se desarrollen sus
relaciones con los demás poderes y, en especial con el legislativo, se
determina el específico tipo de sistema de gobierno contemplado en una
Constitución. De la amplia tipología que, como modalidades más
importantes, comprende al presidencial y al parlamentario, el
Constituyente colombiano de 1991 optó por un sistema presidencial,
conforme se desprende del artículo 115 de la Carta vigente.
553 MANUEL ARAGON REYES, Estudios De derecho constitucional, Madrid, Centro de Estudios
Políticos y Constitucionales, 1998. Págs. 147 y 148.

452
 Expediente CRF-003

6.2.1.4.1. El sistema presidencial de gobierno

Las notas distintivas de un sistema de gobierno de tipo presidencial se

perfilan alrededor de la figura del Presidente de la República, cuyo
origen popular es la primera característica destacable y, aunque en
algunos modelos ese origen es directo y en otros indirecto, lo relevante es
que su designación requiere de la intervención del pueblo, que elige al
primer mandatario “por un tiempo determinado”554, y sin necesidad de
esperar la participación de las cámaras legislativas, a su vez integradas
con base en elecciones populares distintas y especialmente convocadas
para tal efecto.

Un segundo rasgo del sistema presidencial surge de lo anterior, porque su

origen popular e independiente del Congreso le otorga al Presidente una
especial autonomía en el ejercicio de sus funciones. En efecto, para
cumplirlas no depende de las cámaras legislativas y, además, el periodo
fijo y preestablecido le garantiza un ejercicio continuo del poder no
sometido al mantenimiento o al retiro de la confianza del Congreso que, a
su turno, tampoco depende del Presidente, quien no puede revocar las
cámaras elegidas por voto popular.

La autonomía del Presidente le permite designar y remover a sus

ministros y, en cuanto ejecutores del programa político y administrativo
del Presidente, los ministros son primeramente responsables ante él que,
en razón de una característica adicional del sistema, reúne las calidades
de jefe de estado y de jefe de gobierno, a diferencia de los sistemas
parlamentarios en los cuales se mantiene una dualidad, pues las
mencionadas calidades corresponden a personas distintas555.

6.2.1.4.2. Sistema presidencial y presidencialismo

A partir de la caracterización general del sistema de gobierno

presidencial, que en buena parte de los casos se funda en los rasgos hasta
aquí puestos de presente, los analistas acostumbran examinar su
funcionamiento práctico y al efecto distinguen entre la experiencia de los
Estados Unidos, en donde se gestó, y las adaptaciones en entornos
diferentes, debiéndose puntualizar que, a la usual opinión favorable,
merecida por el desempeño del modelo original norteamericano, se suele
añadir la crítica, cuando no la franca descalificación del funcionamiento

554 Ver GIOVANNI SARTORI, Ingeniería constitucional comparada, México, Fondo de Cultura
Económica, 2005. Pág. 97.
555 GIOVANNI SARTORI, Ingeniería… Págs. 97 y ss.

453
 Expediente CRF-003

de los sistemas inspirados en la organización presidencial

estadounidense556.

La distinción así trazada se traslada a la misma denominación del

sistema, pues tratándose de la unión norteamericana se le llama
presidencial, mientras que, sobre todo en la doctrina francesa, se reserva
el vocablo “presidencialismo” para designar aquellas manifestaciones
entendidas como modalidades deformadas del sistema presidencial puro,
dentro de las cuales aparecen catalogadas las formas políticas ensayadas
en Latinoamérica557.

Al examinar los factores determinantes de la deformación de los sistemas

presidenciales latinoamericanos coinciden los autores en señalar “la
preponderancia presidencial”558 como la causa principal que, en unas
ocasiones, llega a los extremos de la dictadura y en otras oportunidades
equivale a un acentuado predominio del poder ejecutivo sobre los otros
dos poderes, forjado con fundamento en una concentración de funciones
que, primordialmente, afecta al órgano legislativo y logra alterar el
equilibrio pretendido mediante la inclusión del principio de separación de
poderes en las constituciones.

A diferencia de las tendencias que dentro de los sistemas de

preponderancia presidencial incorporan a las dictaduras, HAURIOU
considera que “el presidencialismo americano” es distinto de “los
regímenes dictatoriales, y con más razón de los totalitarios” y, a fin de
demostrarlo, trae a colación la aceptación del pluripartidismo559.

No obstante, el abultado cúmulo de competencias radicadas en el

ejecutivo no deja de ser considerado como el resultado patológico de una
serie de motivos, entre los que, según DUVERGER, se cuentan “la
tradición del caudillismo” o “la necesidad de personalizar el poder,
propia de pueblos de escasa educación política, acostumbrados al
paternalismo del señor o jefe” y, además, “la deficiente calidad de los
representantes parlamentarios debida a que los partidos prefieren situar
a sus mejores hombres en puestos decisorios, o la necesidad de disponer
de un ejecutivo fuerte capaz de llevar adelante los programas de
desarrollo y de garantizar el orden social y público”560.

556 Es el caso de PAOLO BISCARETTI DI RUFFIA, Introducción al derecho constitucional

comparado, México, Fondo de Cultura Económica, 1996. Págs. 188 y ss.
557 Ese es, por ejemplo, el planteamiento de ANDRE HAURIOU, Derecho constitucional e
instituciones políticas; Barcelona, Ariel, 1980. Págs. 946 y ss.
558 La expresión es utilizada por MAURICE DUVERGER, Instituciones Políticas y Derecho
Constitucional, Barcelona, Ariel, 1982. Pág. 606.
559 ANDRE HAURIOU, Derecho… Pág. 948.
560 MAURICE DUVERGER, Instituciones… Pág. 607.

454
 Expediente CRF-003

Fiel a la distinción entre sistema presidencial y presidencialismo,

NARANJO MESA apunta que este último “deriva del marcado
paternalismo con que en ocasiones se ejerce la jefatura del Estado” y
también “de la connotación casi mesiánica que los pueblos
subdesarrollados le confieren a la figura del Presidente de la república,
del cual los individuos esperan soluciones hasta para los más mínimos
problemas personales” y, en directa alusión al caso colombiano, sostiene
que, bajo la Constitución de 1886, el presidencialismo tuvo uno de sus
motivos en “la práctica excesivamente prolongada de los poderes de
estado de sitio, por parte de casi todos los gobiernos a partir de
1949”561.

La prolongada permanencia del estado de sitio puso bajo la órbita del

Presidente la regulación mediante decretos de materias que, en otras
condiciones, habrían sido reguladas por el Congreso de la República y
ese aumento de las facultades de normación a cargo del poder ejecutivo
todavía reportó mayores incrementos, provenientes del recurrente
otorgamiento de las facultades extraordinarias con las que el órgano
legislativo investía al primer mandatario.

6.2.1.4.3. El reequilibrio de poderes procurado por el Constituyente

de 1991 y el sistema presidencial

Resultado del creciente traslado de la función legislativa fue su

progresivo debilitamiento y, por ello, la Asamblea Nacional
Constituyente, reunida en 1991, se propuso fortalecerla y revalorizarla,
con base en una modernización del Congreso de la República que
permitiera “colocarlo nuevamente como instrumento productivo de la
voluntad popular” y “como espacio privilegiado a la solución de las
necesidades ciudadanas”562.

Estos propósitos exigían “el establecimiento de un sistema equilibrado

de distribución de funciones políticas entre los altos órganos del Estado,
recuperando para la órbita del legislativo atribuciones que naturalmente
le pertenecen en razón de la esencia propia de aquel y de éstas y que
hoy, en razón de procesos históricos que han dejado de tener vigencia,
forman parte del plexo operativo de otras autoridades”563.

561 VLADIMIRO NARANJO MESA, Teoría constitucional e instituciones Políticas, Bogotá,

Editorial Temis, 1990. Pág. 248.
562 ASAMBLEA NACIONAL CONSTITUYENTE, Informe-Ponencia para primer debate en
plenaria. Rama legislativa del poder público. Gaceta Constitucional No. 79. Pág. 2.
563 Ibídem. Pág. 7.

455
 Expediente CRF-003

Sin pretender una presentación exhaustiva de las transformaciones que

introdujo la Constitución de 1991, es suficiente señalar que desde del
artículo 212, con importantes precisiones relativas a su duración y a los
controles políticos y jurídicos, la Carta regula los estados de excepción
que abarcan la guerra exterior, la conmoción interior y la emergencia
económica, social o ecológica.

Por su parte, el artículo 150-10 superior limita el término de las

facultades extraordinarias, somete su concesión a ciertas condiciones,
exige la solicitud expresa por parte del gobierno, establece que su
aprobación requerirá la mayoría absoluta de los miembros de una y otra
cámara e indica que no se podrán solicitar para expedir códigos, leyes
estatutarias, orgánicas o para decretar impuestos y, en el orden de los
controles, el artículo 135-9 de la Constitución introduce la posibilidad de
“proponer moción de censura respecto de los ministros por asuntos
relacionados con funciones propias del cargo”564.

El reequilibrio buscado mediante la alinderación del poder ejecutivo, el

replanteamiento de las competencias asignadas al Congreso y la
introducción de una figura que, como la moción de censura, es propia del
parlamentarismo, ciertamente pretenden eliminar las causas que
permitían calificar al colombiano como un sistema de índole
presidencialista y afianzar, por lo mismo, su carácter presidencial, pero
no alcanza a desvirtuar la centralidad que en la estructura del Estado le
corresponde al Presidente, porque, al fin de cuentas, esa posición especial
del primer mandatario es característica de cualquier sistema presidencial.

6.2.1.4.4. El sistema de gobierno y el Presidente

Como lo expresa GARCIA PELAYO, en directa referencia a la evolución

del modelo presidencial de los Estados Unidos, el Presidente representa
“al factor personal, la persona concreta a quien el pueblo americano, en
los momentos cruciales o difíciles, le pide o espera de él que tome las
decisiones adecuadas” y en ese sentido, “su función jurídico-política
rebasa ampliamente la mera titularidad y ejercicio de unas competencias
políticas”565.

564 Cfr. ALFONSO PALACIO RUDAS, El Congreso en la Constitución de 1991. Del Edificio Fénix
al Centro de Convenciones, Bogotá, Thomas Grez & Sons de Colombia - Tercer Mundo Editores,
1992.
565 Cfr. MANUEL GARCIA PELAYO, Derecho constitucional comparado, en Obras Completas,
Tomo I, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1991. Págs. 546 y 547.

456
 Expediente CRF-003

Y es que el carácter unipersonal del ejecutivo ubica en el primer plano la

figura del Presidente, quien en Colombia y a semejanza de lo que ocurre
en cualquier sistema presidencial, goza de una base popular exclusiva y
de una legitimidad propia, a consecuencia de su elección en comicios
diferentes de los que se llevan a cabo para elegir a los miembros del
Congreso, tal como surge del artículo 190 de la Carta, que se refiere a la
elección del jefe del Estado por los votos de los ciudadanos, depositados
“de manera secreta y directa (…) en la fecha y con las formalidades que
determine la ley” y, cabe agregar, de conformidad con las mayorías
exigidas en primera o en segunda vuelta, si la hay.

Empero, aunque el Presidente “representa mucho más que una

titularidad de competencias”, que “el centro de un haz de poderes o que
un mecanismo en la máquina constitucional”566, las atribuciones
constitucionalmente asignadas a él constituyen un factor objetivo y, en la
dinámica del régimen político, pretenden encauzar el predominio surgido
de la relación inmediata del jefe del Estado con el pueblo, para lograr
mantener el liderazgo presidencial dentro de los límites de carácter
jurídico que la Constitución establece.

En virtud de lo expuesto, ese liderazgo es inherente al sistema

presidencial y, considerado en sí mismo, no se revela contrario a la
Constitución que instituye un sistema de tal clase, pues, según la
explicación de GARCIA PELAYO, encuentra las posibilidades de
expresarse en los propios textos constitucionales y “son, precisamente,
las decisiones de los Presidentes, tomadas en virtud de una
interpretación más o menos laxa de tales preceptos, las que han dado
vida y hecho realidad a las competencias de que el Presidente está
investido, que de otro modo se habrían anquilosado o serían algo tan
inerme e irreal como los poderes formales de tantos Jefes de Estado”567.

Viniendo al caso de Colombia, lo anterior explica que, sin perjuicio del

principio de separación de poderes y de las medidas adoptadas con la
finalidad de asegurar su efectiva vigencia, el propio Constituyente de
1991 haya establecido en el artículo 189 de la Constitución un amplio
repertorio de atribuciones asignadas al Presidente de la República “como
Jefe de Estado, Jefe del Gobierno y Suprema Autoridad Administrativa”
y que, en el articulo 188 de la misma Codificación Superior, se haya
señalado que el Presidente de la República “simboliza la unidad
nacional”.

566Ibídem. Pág. 545.

567 Ibídem.

457
 Expediente CRF-003

El vasto conjunto de atribuciones que se le asignan hace posible la

actuación del Presidente de conformidad con las varias calidades
reunidas en él y, adicionalmente, le permite establecer relaciones con las
restantes ramas del poder público. Así por ejemplo, los numerales 8º, 9º y
10º del citado artículo 189 superior, lo habilitan, en su orden, para
“instalar y clausurar las sesiones del Congreso”, sancionar las leyes y
promulgarlas, obedecerlas y velar por su estricto cumplimiento, fuera de
lo cual los artículos 200 y 201, respectivamente, contemplan las
funciones que el gobierno cumple “en relación con el Congreso” y
aquellas que le atañen “en relación con la Rama Judicial”.

Del esquema brevemente descrito se desprende que la separación de

poderes prohijada en la Carta no obedece a una concepción rígida e
inflexible, sino que admite la colaboración armónica de los distintos
órganos, pertenecientes a diversas ramas, para la realización de los fines
estatales, tal como lo demuestran las relaciones que, de acuerdo con la
Constitución, el Presidente mantiene con las ramas legislativa y judicial.
La colaboración en el cumplimiento de los cometidos del Estado es, sin
embargo, una de las formas de relación entre los poderes, ya que vínculos
distintos también surgen entre ellos cuando se trata de ejercer el control
recíproco, encomendado a cada una de las ramas respecto del desarrollo
de las funciones confiadas a las otras.

6.2.1.4.5. El Presidente de la República y el control de su actuación

En un sistema presidencial, dada la especial posición que le corresponde

al Presidente, los controles adquieren particular relevancia siempre que
se trata de la actuación del ejecutivo, pues tiene una mayor tendencia a
concentrar poder y a desbordarse en detrimento de las competencias
asignadas a las ramas legislativa y judicial.

Conforme se ha visto, en Colombia el Constituyente de 1991 moderó las

facultades atribuidas al poder ejecutivo y complementó esta medida
mediante el consiguiente fortalecimiento de las otras ramas del poder
público, con la evidente finalidad de contener la tendencia al
desbordamiento que, por motivos fundados en el particular
desenvolvimiento de la historia nacional y en el no escaso catálogo de
sus actuales competencias constitucionales, proviene del ejecutivo.

La Constitución de 1991 replanteó, entonces, el equilibrio entre los

poderes del Estado y afinó el sistema de frenos y contrapesos que implica
la existencia de controles efectivos sobre la actividad cumplida por el

458
 Expediente CRF-003

ejecutivo y que, en total concordancia con el principio de separación de

poderes, busca impedir la invasión de las atribuciones confiadas a los
distintos órganos, su suplantación o desplazamiento, así como la
acumulación o concentración del poder político en una sola de las
instancias estatales.

En atención al contexto al cual se acaba de aludir, las constituciones

democráticas que instauran sistemas presidenciales prestan especial
cuidado a la regulación de las competencias de cada una de las ramas del
poder público, así como a la coordinación de las atribuciones, a fin de
que la estructura surgida de las respectivas previsiones constituya un
mecanismo idóneo para hacer efectiva la colaboración de los distintos
órganos y, a la vez, tornar operante el control del poder sobre el poder
mismo.

En este orden de ideas, cualquiera de los aspectos que son objeto de

tratamiento constitucional, por circunstancial que parezca, hace parte de
un mecanismo mayor y su cabal comprensión demanda interpretarlo a la
luz de la estructura institucional en la cual ha sido insertado y de los
valores y principios que, de conformidad con la Constitución, inspiraron
la elaboración de esa estructura y guían su funcionamiento.

6.2.1.4.6. El período del Presidente de la República

Así pues, el establecimiento del período de duración del mandato

correspondiente al jefe del Estado no es un dato aislado, desprovisto de
importancia o incorporado a la Constitución con la sola intención de que
aparezca allí y no tenga consecuencias diferentes a su simple figuración
en los textos superiores.

Por el contrario, la previsión expresa de un período para el titular del

poder ejecutivo encuentra sustento en relevantes razones de orden
constitucional, es uno de los elementos que entra en relación con otros
aspectos regulados en la Carta y cumple una función que sólo se entiende
cabalmente a partir del análisis sistemático de su papel en la estructura
institucional diseñada por el Constituyente.

Como se ha indicado, el señalamiento de un período para que el

Presidente elegido popularmente ejerza su mandato es una de las
principales características de los sistemas presidenciales, y de su
observancia depende que toda la forma política decidida por el
Constituyente se preserve, tal y como fue adoptada en la Constitución, o
se desfigure a tal grado que, de hecho, deba entenderse sustituida por
otra, incluso contraria.

459
 Expediente CRF-003

Sin llevar, por ahora, la cuestión más allá del sistema de gobierno
presidencial, procede destacar que la fijación del período constitucional
que corresponde al Presidente comporta, de por sí, una limitación de sus
expectativas y del ejercicio efectivo de su poder. De otra parte, la
introducción del período presidencial en el esquema institucional
constituye un mecanismo de control, por cuanto la demarcación temporal
de su mandato le impone al jefe del Estado la obligación de atenerse al
tiempo previamente señalado y de propiciar la sucesión de conformidad
con las reglas establecidas, para evitar la prolongada concentración del
poder en su propia persona y procurar que, conforme a los dictados
constitucionales, las instituciones se acomoden a las nuevas realidades
originadas en la renovación periódica de la suprema magistratura y
conserven así el equilibrio inherente a la separación de poderes y al
sistema de frenos y contrapesos.

6.2.1.4.6.1. El período presidencial y su coordinación con otros

períodos constitucionalmente previstos

Ahora bien, el señalamiento del lapso durante el cual se puede ejercer

válidamente la primera magistratura no sólo es importante para el
desempeño de la persona que ejerza como Presidente, sino también para
la actuación de las principales autoridades, cuyos períodos
constitucionales, por lo general, son acordados, en lo referente a su
duración y al momento de su inicio o de su terminación, por referencia al
período del jefe del Estado, con la finalidad de asegurar la autonomía de
los distintos órganos, su adecuada interrelación y la independencia en el
ejercicio de sus funciones, más aún si esas funciones implican el control
de la actividad del ejecutivo.

Así las cosas, la coordinación de los períodos de quienes ocupan las

posiciones estatales más destacadas puede estar concebida para que el
período de determinada autoridad coincida totalmente con el período
presidencial o para que no se presente una coincidencia exacta, en forma
tal que una autoridad comience su período en el mandato de un
Presidente y lo culmine con un mandatario distinto, e igualmente para
procurar que, cuando el Presidente postule o designe, pueda hacerlo por
una sola vez durante su mandato, evitando que la posibilidad de efectuar
más de una postulación o designación lo ponga en condiciones de
dominar organismos, incluso pertenecientes a otras ramas del poder
público.

Adicionalmente, la coordinación de los períodos suele actuar a la manera

de un mecanismo orientado a evitar que, con menoscabo de la protección

460
 Expediente CRF-003

debida a las minorías, miembros de una sola mayoría controlen la

primera magistratura y, además, se hagan al control de distintos
organismos encuadrados en diversas ramas del poder, lo que colocaría a
esa mayoría muy cerca de la posibilidad real de disponer de todo el
aparato estatal o de manejarlo, en su beneficio exclusivo, desde las
principales posiciones de poder.

La Constitución de los Estados Unidos es ejemplo destacado de un

diseño institucional inspirado en el propósito de evitar la tiranía de las
facciones minoritarias, pero también en el de impedir que una mayoría
tome el control del Estado y tiranice a las minorías. A fin de permitirle a
la mayoría ejercer el gobierno impidiéndole implantar una tiranía, los
constituyentes norteamericanos idearon mecanismos destinados a evitar
la consolidación de mayorías estables y duraderas y, para tal efecto,
procuraron que los distintos procesos electorales no coincidieran en una
misma fecha y, además, que los períodos comenzaran y culminaran en
diversos gobiernos, que no fueran de igual duración y que el origen de
los órganos no siempre dependiera de la elección directa.

Las medidas adoptadas para hacer posible el mencionado propósito hacen

que la intención de controlar todo el Estado sea muy difícil de alcanzar,
pues una mayoría debería dominar durante largo tiempo la Cámara y el
Senado, conquistar la presidencia, disponer de todos los estados de la
Unión y, simultáneamente, dominar el Tribunal Supremo y el poder
judicial en general.

Aún cuando se ha señalado que la finalidad indicada y las medidas

ensayadas para lograrla demuestran el temor a que las clases populares
pudieran acceder a las posiciones estatales y desarrollar una política
favorable a sus intereses568, “lo cierto es que, a lo largo de su larga
historia, el sistema de ‘frenos y contrapesos’ ha servido innegablemente
a los efectos de racionalizar el uso del poder, contener abusos, y
promover una ‘disputa creativa’ entre las diferentes ramas del
gobierno”569.

En cualquier caso, la apreciación conjunta de las previsiones

constitucionales relativas a los períodos de las más altas autoridades, y al
que le corresponde al Presidente, permite sostener que el fin último de su
incorporación a las constituciones es proporcionar un mecanismo que
evite la concentración del poder en unas solas manos y, puesto que en un
sistema de carácter presidencial la mayor tendencia a la acumulación de
568 Así MANUEL GARCIA PELAYO, Derecho… Pág. 500.
569 ROBERTO GARGARELLA (Coordinador), Teoría y Crítica del Derecho Constitucional. Tomo I.
Democracia, Buenos Aires, Abeledo Perrot, 2009. Pág. 18.

461
 Expediente CRF-003

poderes y al desbordamiento la tiene el ejecutivo, respecto del Presidente

se torna especialmente relevante la regla según la cual “a mayor poder,
menor tiempo para su ejercicio”570.

6.2.1.4.6.2. La duración del período presidencial en Colombia

Precisamente, en la historia constitucional colombiana la Constitución de

1863 previó un período presidencial de dos años, “el más corto de
cuantos se han establecido en Colombia” y, según la opinión de POMBO
Y GUERRA, “este fue un medio a que acudieron los Constituyentes de
Rionegro para evitar la perpetuación del General Mosquera en el poder,
a más de prohibirse las reelecciones”571, para que así “quedara el
ejecutivo totalmente disminuido en sus atribuciones y con la
organización más federal que hayamos tenido”572, cuyo propósito, al
decir de CAMACHO ROLDAN, también era “prevenir el exceso de
fuerza en el ejecutivo nacional”, que representaba un “peligro para la
organización republicana por efecto de las costumbres del sistema
colonial español y de la concentración de fuerzas que hubo necesidad de
desplegar alrededor del ejecutivo durante la lucha de la
independencia”573.

En la última centuria el período presidencial ha sido de cuatro años y tal

duración proviene del Acto Legislativo No. 3 de 1910 que, en su artículo
25 dispuso que el Presidente de la República seria “elegido en un mismo
día por el voto directo de los ciudadanos que tienen derecho a sufragar
para representantes, y para un período de cuatro años, en la forma que
determine la ley”, a lo cual añadió, en el artículo 28, que no sería
“reelegible en ningún caso para el período inmediato”574.

Por su parte, el Constituyente de 1991 mantuvo la duración del período

presidencial en cuatro años y así lo plasmó en el artículo 190 de la Carta,
al paso que en el artículo 197 dispuso que no podría “ser elegido
Presidente de la República el ciudadano que a cualquier título hubiere
ejercido la Presidencia”, salvo en el caso del vicepresidente, “cuando la
ha ejercido por menos de tres meses, en forma continua o discontinua,
durante el cuatrienio”575.
570 Véase JORGE LUIS ORIA, La reelección presidencial y la división de poderes, Buenos Aires,
Abeledo Perrot, 1995. Pág. 61.
571 MANUEL ANTONIO POMBO y JOSE JOAQUIN GUERRA, Constituciones de Colombia,
Tomo IV, Bogotá, 1986. Pág. 121.
572 Cfr. DIEGO RENATO SALAZAR, Historia constitucional de Colombia, Bogotá, Librería Jurídica
Wilches, 1980. Pág. 197.
573 Citado por ANTONIO JOSE RIVADENEIRA VARGAS, Historia constitucional de Colombia
1510 - 1978, Bogotá, Editorial Horizontes, 1978. Pág. 127.
574 MANUEL ANTONIO POMBO y JOSE JOAQUIN GUERRA, Constituciones… Pág. 323.
575 ASAMBLEA NACIONAL CONSTITUYENTE, Gaceta Constitucional, No. 114. Pág. 13.

462
 Expediente CRF-003

Mediante el Acto Legislativo No. 02 de 2004 el Congreso de la

República reformó el artículo 197 de la Constitución para establecer que
“Nadie podrá ser elegido para ocupar la presidencia de la República
por más de dos períodos” y, en un parágrafo transitorio, señaló que
“quien ejerza o haya ejercido la Presidencia de la República antes de la
vigencia del presente Acto Legislativo sólo podrá ser elegido para un
nuevo período presidencial”.

De esta manera la prohibición de reelección absoluta contenida en la

versión original de la Constitución de 1991 fue modificada, a fin de
permitir la reelección inmediata del Presidente en ejercicio para un nuevo
período, y la Corte Constitucional declaró la exequibilidad de la reforma
en Sentencia C-1040 de 2005 al decidir sobre una demanda presentada en
ejercicio de la acción pública de inconstitucionalidad.

6.3. La propuesta de segunda reelección y la Constitución vigente

Las precedentes consideraciones sirven de marco al examen adelantado

por la Corte Constitucional con el objetivo de determinar si sustituye o
no la Constitución, y en caso afirmativo de qué modo, el proyecto de
reforma constitucional por el cual, en los términos de la Ley 1354 de
2009, “se somete a la consideración del pueblo” una modificación del
inciso 1º del artículo 197 de la Carta vigente, que le permitiría a “quien
haya sido elegido a la Presidencia de la República por dos períodos
constitucionales”, aspirar a “ser elegido únicamente para otro período”.

De conformidad con el texto que se le propone al pueblo para que en un

referendo reformatorio de la Constitución manifieste si lo aprueba o no,
lo que se debate es si una segunda reelección, que implicaría el ejercicio
de la presidencia de la república durante un tercer período y por una
misma persona, sustituye o no la Carta Política de 1991.

6.3.1. Elegibilidad, inelegibilidad y reelección

Como premisa del análisis que ahora se emprende ha de sentarse que,

tratándose de las altas dignidades estatales, del contenido de las
constituciones surge una diferencia entre aquellos cargos que, aún cuando
tengan determinado el período para su ejercicio, pueden ser ejercidos por
una sola persona durante varios períodos, sean estos sucesivos o no, sin
que al respecto se prevea una prohibición o una limitación del número de
veces y otros cargos en cuya regulación, por el contrario, se prevé que

463
 Expediente CRF-003

sólo pueden ser ejercidos por una sola vez o durante determinado número
de períodos, al cabo de los cuales quien los ha desempeñado no puede
aspirar a ocuparlos de nuevo.

En el primero de los comentados supuestos el candidato es elegible, pues,

pese a haber desempeñado el cargo por uno o más períodos,
jurídicamente tiene garantizada la posibilidad de volver a presentar su
nombre y de ser reelegido en una pluralidad de ocasiones, cuando así lo
considere o hasta cuando alguna causa de índole jurídica, y diferente al
número de los períodos ejercidos, se lo impida. En el segundo supuesto la
persona que ha desempeñado el cargo en la única oportunidad permitida,
o que haya completado el tope de los períodos constitucionalmente
autorizados, es inelegible para el mismo cargo y no tiene garantizada
jurídicamente la posibilidad de aspirar otra vez, por lo cual no puede ser
reelegido.

A título de ejemplo cabe mencionar que la Constitución colombiana

prevé el período de los congresistas, pero no impide a quienes lo hayan
sido pretender su elección para otros períodos y repetir varias veces, ya
sea como senadores o como representantes a la cámara, mientras que, en
el caso del Presidente de la República, su permanencia en el poder
siempre ha sido limitada temporalmente y, a lo largo de la historia
constitucional, los cuerpos constituyentes, originarios e incluso
derivados, cuando se ocupan de establecer el estatuto correspondiente al
primer mandatario, invariablemente discuten sobre la duración del
período presidencial, sobre el número de períodos permitidos a un solo
Presidente y, por lo tanto, sobre la prohibición de la reelección o sobre el
número de reelecciones autorizadas.

Sea que jurídicamente se impida la reelección de un ciudadano después

de haber ejercido un período o varios, la imposibilidad de aspirar una vez
más se inscribe dentro de una figura jurídica conocida con la
denominación de inelegibilidad, mediante la cual son designados varios
fenómenos, siendo del caso destacar, para lo que ahora interesa, la
prohibición del sufragio pasivo, es decir, la prohibición de ser
candidato576.

La imposibilidad jurídica de concurrir al debate electoral, en calidad de

aspirante a ocupar un cargo público, obedece a una decisión incorporada
en la Constitución y, tratándose de una opción decidida en atención a
situaciones objetivas ponderadas por el Constituyente, no cabe sostener
576 Sobre la noción general de inelegibilidad y su diferencia con figuras parecidas se puede consultar
a A. FERNANDEZ-MIRANDA CAMPOAMOR, voz “Inelegibilidad”, Enciclopedia Jurídica Básica,
Volumen III, Madrid, Editorial Civitas, 1994. Págs. 3546 y ss.

464
 Expediente CRF-003

que al sujeto imposibilitado para candidatizarse se le haya limitado un

derecho, pues, sencillamente, el derecho a postularse de nuevo no surge a
la vida jurídica y, en consecuencia, la posición de quien desea presentar
su nombre a otra justa electoral carece de respaldo constitucional,
porque, habiéndolo decidido el Constituyente, así aparece establecido en
la Constitución577.

La inelegibilidad, entonces, comporta una exclusión del derecho al

sufragio pasivo impuesta a ciertos individuos y sólo afecta a quienes se
encuentran en las circunstancias constitucionalmente contempladas que
dan lugar a esa situación, mas no al resto de los ciudadanos que,
hallándose fuera del supuesto previsto, tienen a su alcance, en los
términos del artículo 40 de la Carta de 1991, el derecho a “elegir y ser
elegidos”.

Como se ha indicado, las hipótesis de inelegibilidad son múltiples y,

puesto que aquí no procede el estudio minucioso de cada una, conviene
retomar lo expuesto y puntualizar que, en ocasiones, la condición de
inelegible proviene del previo desempeño de un mandato electoral
durante uno o varios periodos expresamente tasados, cuya finalización
configura una de las situaciones que da lugar a la inelegibilidad de la
persona específica que ha desempeñado el cargo durante el máximo lapso
permitido578.

La hipótesis destacada corresponde a la prohibición de la reelección que

implica la privación del derecho al sufragio pasivo a quien antes lo tuvo y
lo ejerció, y esa privación deriva del hecho de haber desempeñado un
cargo de elección popular y de haber agotado mediante ese desempeño
todas las oportunidades que para su ejercicio confiere la Constitución, de
manera que no procede una más579.

La irreelegibilidad impide una elección adicional de la persona que ha

ejercido el cargo y, en cuanto priva del derecho al sufragio pasivo, es una
de las especies de inelegibilidad que todavía adquiere mayor concreción
cuando se predica del Presidente de la República, a quien, una vez
culminados los mandatos constitucionalmente autorizados, se le prohíbe
577 Ver ELOY GARCIA LOPEZ, “La irreelegibilidad como mecanismo institucional de la democracia
republicana: su recepción en el estado constitucional de partidos”, en AA. VV. Pensamiento
republicano y derecho constitucional. El problema de la irreelegibilidad en las democracias
contemporáneas, Bogotá, Universidad del Rosario, 2007. Págs. 25 y ss.
578 Acerca de las hipótesis de inelegibilidad, véase a GIOVANNI CORDINI, “Inelegibilidad y límite
temporal a los mandatos electorales en Italia. Algunas consideraciones constitucionales”, en
Pensamiento… Pág. 74.
579 ELOY GARCIA LOPEZ, “Algunas consideraciones de la terminología al uso en materia de
elegibilidad”, en Pensamiento… Págs. 14 y ss. e igualmente en la anteriormente citada
“Inelegibilidad…”.

465
 Expediente CRF-003

candidatizarse y buscar otro período para volver a ejercer como

Presidente.

6.3.2. La irreelegibilidad del Presidente como forma de inelegibilidad

La inelegibilidad del Presidente que se traduce en la prohibición de su

reelección es, según se ha expuesto, el resultado de una decisión
adoptada por el Constituyente y, por lo tanto, el análisis de las razones
que condujeron a erigir el ejercicio de la jefatura del Estado durante el
máximo lapso autorizado en causa generadora de inelegibilidad, así como
el estudio de los motivos aducidos para prolongar el límite temporal
previsto, mediante la autorización de la reelección, han de efectuarse a la
luz de los contenidos constitucionales y de lo que sea pertinente de
acuerdo con esos contenidos.

Lo primero que en este sentido se debe enfatizar es que, habiéndose

adoptado en la Constitución de 1991 un sistema de gobierno presidencial,
cuando se trata de examinar la duración del período correspondiente al
primer mandatario, el número de mandatos que se le permiten y la
prohibición o la autorización de la reelección, deviene del todo
improcedente extraer conclusiones del sistema parlamentario e intentar
aplicarlas, aún con pretensiones de obligatoriedad, al sistema político
instaurado en Colombia por la Carta vigente, porque el parlamentarismo
se estructura sobre reglas distintas de las que sirven de apoyo a un
sistema presidencial y da lugar a un juego político diferente.

Así las cosas, un somero repaso de la historia constitucional y algunos

datos aportados por el derecho comparado dejan ver que la prohibición
de reelección del Presidente, como forma de inelegibilidad, admite
algunas variantes que, por ejemplo, dependen del número de períodos
permitidos a un solo sujeto o de que la reelección, en caso de estar
prevista, sea inmediata, es decir, para el período siguiente o pueda ser
intentada por los expresidentes después de transcurrido un período o
varios intermedios entre la culminación del primer mandato y la nueva
candidatura.

De lo previsto respecto de la reelección del Presidente en constituciones

de países con sistema presidencial de gobierno, se desprende una gama
de posibilidades, básicamente integrada por tres alternativas dominantes.
En efecto, la Constitución mexicana prohíbe la reelección de quien a
cualquier título haya desempeñado la presidencia, mientras que en
Uruguay para aspirar a la reelección es menester dejar transcurrir un
mandato intermedio, pues no es inmediata, a diferencia de lo establecido

466
 Expediente CRF-003

por la Constitución del Brasil, en donde procede intentar la reelección

inmediata para el período consecutivo y por una sola vez.

En la historia constitucional colombiana, de acuerdo con lo previamente

anotado, se han ensayado varias formulas, ya que la reforma de 1910
permitió la reelección pasado un período presidencial y la Constitución
de 1991, en su concepción original, estableció la prohibición absoluta de
reelección para el ciudadano que, a cualquier título, hubiere ejercido la
presidencia, lo cual fue variado mediante el Acto Legislativo No. 2 de
2004 para permitir que el Presidente en ejercicio pudiera presentar su
candidatura para el período siguiente y permanecer en el ejercicio del
cargo durante dos períodos seguidos.

6.3.3. La Sentencia C-1040 de 2005 y la autorización de la reelección

del Presidente por una sola vez

Mediante Sentencia C-1040 de 2005, la Corte Constitucional examinó la

constitucionalidad del Acto Legislativo No. 2 de 2004, tanto en lo
referente a los vicios de forma, como en lo relativo a la posible
sustitución de la Carta de 1991 y, aunque en relación con este último
aspecto la Corporación concluyó que la posibilidad de la reelección
inmediata del Presidente en ejercicio no sustituía la Constitución, dejó en
claro que el análisis se fundamentaba en que la reelección se admitía por
una sola vez, esto es, para un solo período adicional, de modo que un
Presidente no podría ejercer la primera magistratura de la Nación por un
lapso superior a los ocho (8) años, que equivalen a dos períodos
presidenciales.

En aquella ocasión la Corte señaló que no se configuraba una sustitución

de la Constitución “por cambio en la forma de Estado, la forma de
gobierno o el régimen o sistema político”, porque, siendo la posibilidad
de reelección del Presidente “uno de los rasgos variables del sistema
presidencial de gobierno”, y sin desconocer que “el período del
mandato presidencial juega un papel importante”, es factible considerar
“opciones distintas como puede ser, por ejemplo la adoptada en el acto
legislativo acusado, de incorporar la posibilidad de reelección
inmediata, limitada, en todo caso a un período, para establecer un límite
máximo de duración al mandato de cada Presidente”.

De conformidad con lo entonces decidido por la Corporación, no cabe

“señalar que una reforma constitucional que suprima la proscripción de
la reelección presidencial, permitiéndola por una sola vez, constituya,
por ese solo hecho, una sustitución de la Constitución” y esa es la

467
 Expediente CRF-003

premisa de la cual, en esta oportunidad, partirá la Corte para determinar

si un referendo constitucional destinado a reformar el artículo 197 de la
Carta vigente, a fin de permitir una segunda reelección y, por
consiguiente, un tercer mandato sustituye o no la Constitución.

6.3.4. Reelección presidencial, rotura o quebrantamiento y

sustitución de la Constitución

En la doctrina, la prolongación, por una sola vez, del período de mandato

de un parlamento e igualmente la prolongación, por una sola vez, de la
duración del mandato de un Presidente, suelen ser citados como ejemplos
destacados de una rotura o quebrantamiento de la Constitución que,
según las circunstancias específicas de cada caso, puede presentarse en
total armonía con la Constitución o en radical desacuerdo con ella.

La reciente Sentencia C-588 de 2009, con abundante fundamento en la

doctrina y en jurisprudencia anterior de la Corporación, contiene un
desarrollo de la figura del quebrantamiento o rotura de la Constitución y,
con el objetivo de determinar si en el caso que ahora se estudia se
presenta o no una sustitución de la Carta vigente, conviene volver sobre
esa noción, pues, como entonces fue expuesto, el concepto de rotura o
quebrantamiento es susceptible de ser adscrito a la figura de la
sustitución y conformar uno de sus varios supuestos.

En la providencia que se acaba de citar, la Corte consignó que la “rotura

o quebrantamiento de la Constitución, corresponde a un caso particular
de modificación de la Constitución” que se produce cuando “se derogan
sus normas sólo en un supuesto determinado en tanto que en todos los
demás posibles tales normas continúan vigentes”, siendo “incierto
establecer si las posibles derogaciones sean o no, sólo las previstas en el
mismo texto constitucional”.

La rotura o quebrantamiento de la Constitución se refiere al

establecimiento de una excepción a un precepto constitucional y, aún
cuando doctrinariamente se discute acerca de su constitucionalidad, la
Corporación concluyó que no siempre la excepción que se haga a alguna
de las disposiciones superiores vulnera la Carta. En este sentido indicó
que, en algunas oportunidades, “la Constitución prevé desde el principio
la posibilidad del quebrantamiento” y que, en tal evento, “la propia

468
 Expediente CRF-003

Carta abre la posibilidad de que la continuidad de alguno de sus

preceptos se altere en supuestos específicos”580.

Sin embargo, la Corte admitió que uno de los aspectos más debatidos
tiene que ver con la posibilidad de producir roturas o quebrantamientos
mediante reformas constitucionales y al respecto estimó que una reforma
puede introducir en la Constitución “excepciones específicas, es decir, la
adición de una salvedad a la aplicación de una norma constitucional que
se mantiene en su alcance general”, como sería el caso del
establecimiento de “una inhabilidad indefinida por pérdida de
investidura como excepción a la regla general que prohíbe las penas
perpetuas”581.

Pero la Corporación también advirtió que “para un sector de la doctrina,

la incorporación de las excepciones que configuran quebrantamiento o
rotura se justifica en ‘un caso singular extremo’ o requiere que la
excepción tenga lugar ‘en casos concretos bien ponderados, siempre
bajo el supuesto de que la excepción sea ordenada desde el primer
momento con valor constitucional o, caso de que surgiese la necesidad
posteriormente, sea señalada visiblemente en el texto constitucional’ ”582.

Así pues, a juicio de la Corporación, “no cabe concluir a priori” que la

excepción o rotura “es siempre e indefectiblemente válida”, pues “sin
desconocer la procedencia general de la reforma para exceptuar, los
riesgos también han sido puestos de manifiesto por la doctrina y exigen
del juez constitucional el análisis riguroso de la excepción, a fin de
evitar que mediante este mecanismo se desborde el poder de reforma”,
de donde se deduce que “el quebrantamiento o rotura de la Constitución
puede, en las circunstancias de una situación específica, conducir a la
sustitución de la Carta, trátese de sustitución parcial o total”583.

Para fundamentar la posibilidad de que se produzca una sustitución total

o parcial de la Carta a partir de una rotura o quebrantamiento, la Corte se
basó en su jurisprudencia, de conformidad con la cual para que se
produzca la sustitución no basta “limitarse a señalar la inclusión de
excepciones o restricciones introducidas por la reforma constitucional”,
ya que se debe establecer si esas excepciones o restricciones constituyen,
en su conjunto “una modificación de tal magnitud y trascendencia que
resulta manifiesto que la Constitución original ha sido reemplazada por

580 Sentencia C-588 de 2009.

581 Cfr. Sentencia C-1200 de 2003.
582 Sentencia C-588 de 2009.
583 Ibídem.

469
 Expediente CRF-003

una completamente diferente, dado que las enmiendas representan una

sustitución total o parcial de la misma”584.

Al finalizar su análisis, la Corte puso de presente que “no existe absoluta

incompatibilidad entre la introducción, por vía de reforma, de
excepciones a la aplicación de un precepto constitucional y el eventual
desarrollo del juicio de sustitución de la Carta que, en tales
eventualidades, deberá cumplirse atentamente y con el mayor rigor, pero
en cada oportunidad concreta”585.

En las anotadas condiciones, procede destacar que, aún cuando al

examinar la posibilidad de una reelección por una sola vez, la Corte
Constitucional no encontró motivos justificativos de una sustitución de la
Carta de 1991, en esta oportunidad debe acometer de nuevo “el control
estricto adelantado mediante el juicio de sustitución”, porque la
autorización de una segunda reelección del Presidente de la República,
que conduciría al ejercicio de un tercer mandato, además de ser una
situación por completo novedosa en el constitucionalismo colombiano,
plantea serios interrogantes acerca de si se mantienen o se sustituyen por
otros opuestos, elementos basilares de la Carta vigente, en cuanto
constitutivos de su identidad.

6.3.5. La rotura o quebrantamiento de la Constitución, el

componente personal de una segunda reelección y la ampliación del
lapso de ejercicio del poder presidencial por una sola persona

En primer lugar es importante enfatizar que la reelección presidencial

tiene un componente personal inevitable, pues comporta la posibilidad de
que un ciudadano elegido para ejercer la presidencia de la República
pueda postularse para ejercerla de nuevo586 y tratándose de la cuestión
que ahora ocupa la atención de la Corte, ese componente personal cobra
singular relevancia, pues de ser sometida al pueblo la propuesta y
aprobada mediante referendo, la única persona que se encontraría en el
supuesto de aspirar a la segunda reelección y al tercer período es el actual
Presidente de la República, dado que, en la historia reciente del país, sólo
él ha sido elegido por dos períodos constitucionales y podría ser elegido
para otro período.

584 Cfr. Sentencia C-1200 de 2003.

585 Sentencia C-588 de 2009.
586 Ver DIETER NOHLEN, “La reelección”, en AA. VV. Tratado de derecho electoral comparado de
América Latina, México, Instituto Interamericano de Derechos Humanos, Universidad de Heidelberg,
Internacional Idea, Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación, Instituto Federal Electoral,
Fondo de Cultura Económica, 2007. Pág. 287.

470
 Expediente CRF-003

Así las cosas, en esta oportunidad la excepción en que consiste la rotura o

quebrantamiento de la Constitución aparece caracterizada por el
remarcado carácter personal de la propuesta de reelección y a ello se
añade que, de prosperar la iniciativa, el Presidente de la República, en
caso de que fuera elegido para un tercer mandato, tendría la posibilidad
de sumar a los ocho años, correspondientes a dos mandatos
efectivamente ejercidos, cuatro años más, para un total de doce.

La Corte debe, entonces, determinar si la rotura de la Constitución

causada por el carácter personal que adquiere la propuesta de segunda
reelección y por la consecuente ampliación del tiempo durante el cual un
solo ciudadano podría ejercer como Presidente de la República, es
contraria o no a la Constitución. Habiéndose establecido la razón del
mencionado carácter personal, para decidir sobre la constitucionalidad es
menester ahondar un poco más en lo referente a la cantidad de períodos
presidenciales autorizados a un solo ciudadano.

6.3.5.1. El número de períodos presidenciales autorizados a un solo

ciudadano

En precedentes consideraciones ha sido explicado que la previsión

constitucional de la duración de los períodos asignados a los altos
dignatarios estatales y el señalamiento, para cada caso, de la posibilidad
de ejercer el respectivo cargo por uno o más períodos, no son datos
aislados y carentes de importancia, sino que, por el contrario, tienen la
mayor relevancia y deben ser interpretados sistemáticamente con la
finalidad de establecer el propósito que mediante su ordenación e
inclusión en la Carta persiguió el Constituyente.

También se indicó que en un sistema de gobierno de tipo presidencial la

duración del período correspondiente al jefe del Estado, así como la
determinación del número de períodos asignados a un mismo mandatario
son datos de especial significación que, con finalidades varias, el
Constituyente coordina con los períodos de otros funcionarios y
organismos, por el papel central que le corresponde al Presidente en el
régimen político, papel que lo pone en condiciones de incidir en la órbita
competencial de los demás poderes, con un riesgo de desbordamiento que
es indispensable contener.

Ya en la sentencia C-1040 de 2005, la Corte puso de relieve que, aún

cuando en el sistema presidencial la duración del período del primer
mandatario es un dato variable, tiene la mayor importancia y, conforme
lo entonces considerado, ese período “oscila entre 4 y 8 años”, como lo
confirma la práctica constitucional, la doctrina basada en esa práctica y la

471
 Expediente CRF-003

historia de las instituciones en los estados que han observado las reglas
características del régimen, con el mínimo de rigor indispensable para
evitar su distorsión.

6.3.5.1.1. El número de períodos presidenciales y la práctica

constitucional

En cuanto hace a la práctica constitucional, resulta de notable interés

citar el caso de los Estados Unidos de Norteamérica, en donde, pese a
que “la Constitución original no incluyó una cláusula acerca de la
reelección del Presidente” y a que “el sentimiento dominante de la
Convención de Filadelfia se inclinaba por la posibilidad de la reelección
indefinida”587, el Presidente Washington, al renunciar voluntariamente a
su tercera elección, inauguró la costumbre de aspirar a la reelección por
una sola vez y de limitar la permanencia de un Presidente en el poder a
los ocho años correspondientes a dos períodos consecutivos.

Esa costumbre también fue observada por el Presidente Jefferson, quien

“formuló la objeción de que la elegibilidad indefinida de hecho
equivaldría a crear un cargo vitalicio, y degeneraría en una herencia” y
por algunos otros mandatarios, al punto que “antes de 1940 la idea de
que un Presidente no debía ocupar el cargo más de dos períodos era
considerada generalmente una tradición fija”588.

Empero, en 1940 el Presidente Roosevelt fue reelegido por segunda vez

para un tercer período presidencial, en 1944 logró su tercera reelección y
aunque su fallecimiento le impidió ejercer el cuarto período, la fuerza de
la costumbre constitucional “llevó al proyecto presentado en el
Congreso, el 24 de marzo de 1947, de una enmienda de la Constitución,
destinada a rescatar la tradición expresándola en el documento
constitucional”589 como efectivamente quedó establecido el 27 de febrero
de 1951, cuando se incorporó a la Constitución el límite máximo de ocho
años, antes consagrado por una larga práctica originada en la decisión
voluntaria de los primeros Presidentes.

6.3.5.1.2. El número de períodos presidenciales en la doctrina

Con apoyo en esa práctica, posteriormente recogida de modo expreso en

el texto constitucional, la doctrina ha estimado que ocho años de ejercicio
presidencial constituyen el límite máximo, pues como lo expresa

587 EDWARD S. CORWIN, La Constitución de los Estados Unidos y su significado actual, Buenos
Aires, Editorial Fraterna, 1987. Pág. 201.
588 Ibídem.
589 Ibídem. Pág. 202.

472
 Expediente CRF-003

PRELOT, refiriéndose a los Estado Unidos, “precisamente porque los

poderes del Presidente son muy amplios, deben ser temporarios; ocho
años parece un máximo”590.

Por debajo de ese máximo las propuestas son variadas y, “aunque no

pueden realizarse cálculos precisos pues cada contexto y cada situación
tiene una definición particular”, en términos generales se ha llegado a
considerar que “un lapso óptimo” estaría ubicado “entre los 5 y los 6
años de gobierno”591. En cualquier caso, parece imponerse una
apreciación de acuerdo con la cual, un lapso superior a los ocho años, e
incluso a los seis, altera de manera decisiva el perfil de un sistema
presidencial, ya que, en sistemas presidenciales estrictos, “existen pocos
casos de mandatos presidenciales tan extensos”592.

En directa alusión a los sistemas latinoamericanos, algunos autores

estiman que la diferencia entre el sistema presidencial estricto, el
presidencialismo, como versión deformada e incluso la dictadura, estriba
en el límite máximo de ejercicio del poder por un solo Presidente. Así por
ejemplo, HAURIOU apunta que el presidencialismo americano se
diferencia de los regímenes dictatoriales y de los totalitarios “en la
medida en que acepta el pluripartidismo y, sobre todo, la regla de la no
reelección al término de uno o dos mandatos” 593 y LOEWENSTEIN,
refiriéndose a las limitaciones del poder de reforma constitucional, anota
como ejemplo “la prohibición que se encuentra no pocas veces en
Iberoamérica de reelegir al Presidente tras uno o también tras dos
períodos en el cargo presidencial”, para “evitar que el Presidente,
disponiendo sobre el aparato del poder estatal, se enraíce en el poder y
se convierta en dictador”594.

6.3.5.1.3. El número de períodos presidenciales en la historia

institucional de Colombia

En la historia institucional de Colombia se ha dado el paso del período

presidencial más breve que, conforme se vio, era de dos años y estaba
previsto en la Constitución de 1863, a un período de seis años
contemplado en el artículo 114 de la Constitución de 1886, en cuyo
artículo 127 se estableció que el Presidente no podía ser reelegido “para

590 Citado por JORGE LUIS ORIA, La reelección presidencial… Pág. 60.
591 MARIO D. SERRAFERO, Reelección y sucesión presidencial, Buenos Aires, Editorial de
Belgrano, 1997. Pág. 40.
592 Ibídem. Pág. 38.
593 ANDRE HAURIOU, Derecho… Pág. 948.
594 KARL LOEWENSTEIN, Teoría de la Constitución, Barcelona, Ariel, 1982. Págs. 189 y 190.

473
 Expediente CRF-003

el período inmediato, si hubiera ejercido la presidencia dentro de los

diez y ocho meses inmediatamente precedentes a la nueva elección”595.

La Asamblea Nacional Constituyente y Legislativa, convocada por el

Presidente Reyes, expidió el Acto Reformatorio No. 5 de 1905, mediante
el cual varió la regla adoptada en 1886 y, en su lugar, dispuso que “el
período presidencial en curso, y solamente mientras esté a la cabeza del
gobierno el señor General Reyes, durará una década que se contará del
1º de enero de 1905 al 31 de diciembre de 1914” y que si el Presidente
en ejercicio dejaba de ejercer el poder definitivamente, el período
presidencial tendría “la duración de cuatro años para el que entre a
reemplazarlo de una manera definitiva”, duración que sería “también la
de todos los períodos subsiguientes”596.

El experimento resulto fallido por la caída de la dictadura que puso fin al

denominado “quinquenio” y, una vez recompuesta la institucionalidad
interrumpida, la reforma constitucional de 1910 fijó la duración del
período presidencial en cuatro años y, según lo expuesto, así se ha
mantenido en el último siglo, con las variaciones provenientes de lo
previsto acerca de la reelección que van, desde su permisión después de
un período presidencial intermedio, pasando por su prohibición absoluta
en la Carta de 1991, hasta la autorización por una sola vez, de
conformidad con el Acto Legislativo No. 02 de 2004.

Aunque se podría pensar que la apelación a la práctica y a lo que surge

del desarrollo histórico de las instituciones no es un dato dotado del
suficiente peso para justificar el mantenimiento de una tradición e
impedir una transformación apartada de esa práctica y de esa historia, no
cabe olvidar que, en ocasiones, el juez constitucional debe velar por la
continuidad de la práctica constitucional, como ocurre, por ejemplo,
cuando una decisión, aún adoptada democráticamente, socava las
condiciones que, de acuerdo con esa práctica, hacen que el proceso
democrático sea eficaz y operativo y, en lugar de transformar o reorientar
la práctica en sentido positivo, la hace retroceder hacia un desequilibrio
de los poderes o hacia una concentración de facultades que,
precisamente, el desarrollo institucional había procurado evitar597.

Siendo así, a causa de la autorización de la reelección por una sola vez,

Colombia aparece ubicada en el límite máximo de permanencia de una
misma persona en el cargo de Presidente, pues, según se acaba de ver, la
595 MANUEL ANTONIO POMBO y JOSE JOAQUIN GUERRA, Constituciones… Pág. 239.
596 Ibídem. Pág. 282.
597 Cfr. CARLOS SANTIAGO NINO, La constitución de la democracia deliberativa, Barcelona,
Gedisa, 1997. Págs. 280 y ss. e igualmente Fundamentos de derecho constitucional, Buenos Aires,
Astrea, 1992. Págs. 701 y ss.

474
 Expediente CRF-003

experiencia de países con sistemas presidenciales estrictos, la doctrina y

la propia historia institucional demuestran que ocho años de mandato
presidencial constituyen un límite más allá del cual existen serios riesgos
de perversión del régimen y de la estructura definida por el
Constituyente.

En el sentido anotado cabe reparar en que, conforme la doctrina que se ha

citado, la rotura o quebrantamiento de la Constitución se mantiene dentro
de los límites constitucionales cuando la permanencia de una misma
persona en el poder se autoriza por una sola vez, lo cual coincide con lo
señalado por la Corte Constitucional en la Sentencia C-1040 de 2005, al
indicar que la reelección presidencial no sustituye la Constitución,
siempre y cuando sea permitida para una sola ocasión, luego en relación
con este tema se debe resolver acerca de la constitucionalidad de una
segunda reelección.

6.3.6. La posibilidad de una segunda reelección y su impacto

institucional

A fin de determinar si la autorización de una segunda reelección a quien

ya ha ocupado la presidencia durante dos períodos rompe o quebranta la
Constitución al punto de sustituirla, es necesario efectuar un análisis del
impacto que sobre las instituciones tendría un tercer período en caso de
que, permitida la reelección, el Presidente fuera reelegido por segunda
vez y, adicionalmente, adelantar un examen acerca de las consecuencias
que tendría en la campaña política y en el proceso electoral la tercera
postulación de una misma persona al cargo de Presidente.

6.3.6.1. El impacto institucional de la reelección si un Presidente

fuera reelegido por segunda vez

En cuanto a lo primero, si el Presidente fuera reelegido por segunda vez,

su mandato se prolongaría por cuatro años más, para un total de doce,
lapso que, además de superar ampliamente el límite que, según la
práctica y la historia institucional colombiana, es el máximo ensayado en
un sistema presidencial sujeto a reglas que impiden su degradación,
incidiría sobre el equilibrio institucional procurado mediante la
coordinación del período presidencial con los períodos de otros altos
dignatarios estatales, también sobre la renovación del modelo político y
sobre el principio de alternación en el ejercicio del poder público.

6.3.6.1.1. La segunda reelección y los períodos de los altos dignatarios

estatales

475
 Expediente CRF-003

Ya se ha destacado suficientemente la importancia de que en la propia

Constitución se determine la duración de los períodos de los altos
funcionarios del Estado y, en particular, del que corresponde al
Presidente, en cuyo caso este mecanismo opera como medio para
controlar su actuación, no sólo por la limitación inherente a la fijación del
tiempo exacto con el que cuenta para ejercer las numerosas competencias
que se le atribuyen y desarrollar su programa de gobierno, sino también
por la coordinación de su período con los asignados a otros funcionarios,
coordinación que en unos eventos pretende asegurar la coincidencia
temporal en el ejercicio de las funciones, mientras que en otros busca
precisamente lo contrario, es decir, que no haya coincidencia y que esa
disparidad garantice la imposibilidad de que el Presidente incida sobre el
ámbito competencial de otras autoridades, ramas del poder u órganos y
de que éstos, a su turno, puedan ejercer sus funciones con independencia.

Dado que el esquema original de la Constitución de 1991 ha variado a

causa de la autorización de la reelección por una sola vez, que amplía a
ocho años el lapso durante el cual puede ejercer una persona como
Presidente, una variación más profunda podría generarse al agregar un
tercer mandato a los dos precedentes.

Así pues, especialmente significativos para el sistema de frenos y

contrapesos son los poderes nominadores del Presidente de la República,
pues éste participa en la conformación de otras ramas del poder público y
de los órganos de control. Así, el Presidente de la República (i) nombra
dos de los cinco miembros de la Comisión Nacional de Televisión (art.
77 CP) y (ii) nombra cinco de los miembros de la Junta Directiva del
Banco de la República (art. 372 de la CP).

También conviene destacar que el Presidente interviene en la integración

de distintos órganos constitucionales, mediante la proposición de
candidatos para su elección. Así, corresponde al Presidente de la
República: (i) escoger uno de los candidatos de la terna para la elección
del Procurador General de la Nación, (ii) elaborar la terna para la
elección del Defensor del Pueblo, (iii) elaborar la terna para la elección
del Fiscal General de la Nación, (iv) presentar ternas ante el Senado para
la elección de tres de los magistrados de la Corte Constitucional y (v)
presentar ternas para la elección de los siete magistrados de la Sala
Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura.

El alcance de las últimas potestades nominadoras varía, pues son mucho

más significativas cuando se trata de la elección del Fiscal General de la
Nación, el Defensor del Pueblo y los Magistrados de la Sala Disciplinaria
del Consejo Superior de la Judicatura, quienes siempre resultarán

476
 Expediente CRF-003

elegidos de una tema de origen presidencial, es decir, de una terna en la

cual el único nominador es el Presidente, de manera tal que su influencia
en la conformación de estos órganos es mucho más relevante.

En la conformación de la Corte Constitucional el rol presidencial es

significativo pero no exclusivo, pues el Presidente propone tres ternas de
las cuales serán elegidos tres magistrados por el Senado de la República,
no obstante los otros seis magistrados provienen de ternas elaboradas por
la Corte Suprema de Justicia y por el Consejo de Estado. En otras
palabras, aunque el Primer Mandatario tiene un papel importante en la
conformación del tribunal constitucional no es el único órgano que
elabora ternas para la elección, de manera tal que sólo un tercio de los
miembros de la Corte tiene origen presidencial. Una situación similar se
presenta en el caso del Procurador General de la Nación, que proviene de
una terna en la cual el Presidente propone sólo uno de los candidatos.

Las potestades nominadoras originalmente plasmadas en la Constitución

de 1991 resultaron modificadas en virtud del Acto Legislativo 02 de
2004, que estableció la reelección presidencial inmediata. En primer
lugar, respecto de los dos miembros de la Comisión Nacional de
Televisión designados por el Presidente, debido a que su período es de
dos años,598 no resultaron especialmente fortalecidos los poderes
nominadores presidenciales, porque dada la corta extensión del mandato
de los comisionados, aun si no hubiese sido reelegido, el Presidente
siempre iba a tener oportunidad de designar a dos de los miembros de
este organismo.

Más importantes fueron las consecuencias de la primera reelección

inmediata en la conformación de la Junta Directiva del Banco de la
República.599 En efecto, el Presidente de la República sólo nombra, en
principio, dos de los codirectores, de manera tal que durante su primer
período presidencial la Junta va a estar conformada mayoritariamente por
miembros que no han sido designados directamente por él. No obstante,

598 Art. 6 de la Ley 182 de 1995 modificado por e artículo 1 de la Ley 335 de 1996
599 El artículo 371 de la Constitución y el artículo 34 de la Ley 31 de 1992 establecen la composición
y el sistema de elección de este organismo. La Junta esta conformada por siete miembros: cinco
codirectores, el Gerente y el Ministro de Hacienda. Los cinco codirectores son nombrados por el
Presidente de la república por períodos de cuatro años, prorrogables máximo dos veces. Es decir, un
codirector puede permanecer en la Junta desde cuatro hasta doce años. Sin embargo, la Constitución
faculta al Presidente a remover discrecionalmente a dos de los codirectores cada cuatro años, en la
mitad del período presidencial, el período de los restantes codirectores queda automáticamente
renovado. Igualmente si vence durante el mandato presidencial el período de un codirector o uno de
ellos renuncia al cargo, el Presidente también deberá nombrar su reemplazo. Estas dos últimas
situaciones han llevado en la práctica a que los Presidentes puedan nombrar durante su mandato a más
codirectores de los inicialmente previstos en la Constitución. Por su parte el Gerente es nombrado por
los codirectores, su período es de cuatro años prorrogables hasta dos períodos adicionales por decisión
de éstos últimos.

477
 Expediente CRF-003

en virtud de la reelección puede llegar a designar a cuatro de los

codirectores, e incluso a todos éstos ante la eventual falta absoluta de
alguno de ellos. Se tiene, entonces, que la reelección presidencial
inmediata tuvo un efecto directo en el fortalecimiento de los poderes
nominadores del Presidente respecto de la Junta Directiva del Banco de
la República.

En cuanto a los servidores públicos que son elegidos de ternas propuestas

por el Presidente, los efectos de la primera reelección sobre las
potestades nominadoras de éste último han sido de diferente magnitud,
como se verá a continuación. En principio, las consecuencias menos
notorias se han producido respecto del Procurador General de la Nación,
pues como este funcionario es elegido de una terna en la que el
Presidente no es el único nominador, los efectos de la reelección fueron
meramente eventuales y dependieron de que el Senado eligiera como
cabeza del Ministerio Público al candidato propuesto por el Presidente.
En principio, el único efecto directo de la primera reelección es que el
Presidente puede nominar a un candidato para la elección del Procurador
en dos oportunidades.

En lo que hace referencia a la Sala Disciplinaria del Consejo Superior de

la Judicatura en el año 2001 se llevaron a cabo siete nombramientos, es
decir, el Presidente elegido en el año 2002 y reelegido en el 2006 no
nominó a ninguno de los magistrados. Durante los años 2007 y 2008 se
renovó íntegramente esa Sala y hoy en día todos sus miembros provienen
de ternas propuestas por el actual Presidente. Empero, esta última
circunstancia no es indicativa de un reforzamiento de los poderes
nominadores presidenciales en virtud de la reelección, pues debido a que
los períodos individuales de los magistrados vencen en fechas
relativamente próximas, por regla general, todos van a ser nominados
durante un mismo mandato presidencial, a menos que se presenten faltas
absolutas que modifiquen los calendarios de elección.

Se tiene así que los períodos de los actuales magistrados se iniciaron

entre diciembre de 2007 y septiembre de 2008 y, por lo tanto, concluirán
entre diciembre de 2015 y septiembre de 2016, es decir, la Sala se
renovará plenamente bajo el período presidencial comprendido entre el
2014 y el 2018 y, por ello, a quien ejerza la presidencia en esa época le
corresponderá elaborar las ternas de las cuales serán elegidos todos los
nuevos magistrados. Nótese, entonces, que la reelección presidencial no
afectó significativamente los poderes nominadores del Presidente sobre
los magistrados de la Sala Disciplinaria del Consejo Superior de la
Judicatura.

478
 Expediente CRF-003

En cambio, la primera reelección si tuvo consecuencias respecto de la

composición de la Corte Constitucional. En efecto, debido a los distintos
períodos de los magistrados provenientes de las ternas presidenciales,
cuyos períodos no coincidían con el presidencial, con un mandato de
cuatro años el Presidente no tenía la oportunidad de proponer tres ternas
para la elección de magistrados ante el Senado de la República, pero en
virtud de la reelección inmediata, un Presidente, en la eventualidad de ser
reelegido terminará por elaborarlas. Así, el Presidente elegido en el año
2002 y reelegido en el año 2006 propuso las tres ternas de las que
resultaron elegidos los actuales magistrados de la Corte
Constituciona1.600 Sin embargo, aún bajo esta eventualidad no
coincidirán los períodos presidenciales y el de los magistrados de la
Corte Constitucional, pues el Presidente reelegido en el año 2006
culminaría su período en el año 2010, de forma tal que tres años de su
segundo mandato coincidirían con el período del Magistrado elegido en
el año 2007, pero sólo un año y algunos meses respecto de los dos
últimos magistrados que ingresaron a la Corte Constitucional de las
ternas por él elaboradas. Se podría argumentar que inicialmente los tres
magistrados de esta Corporación provenientes de ternas presidenciales
eran todos propuestos por el mismo Mandatario, ya que no está previsto
un mecanismo de renovación parcial de la Corte Constitucional y que, en
esa medida, un tercer mandato presidencial consecutivo no supone una
sustitución de la Constitución, porque se regresaría al esquema
originalmente establecido. Empero, el referente para determinar los
efectos de la segunda reelección inmediata es la manera como
actualmente operan los períodos individuales de los magistrados de la
Corte Constitucional y no el diseño constitucional original.

Más evidente es aún el reforzamiento de estos poderes en cuanto se trata

del Defensor del Pueblo y del Fiscal General de la Nación, pues son
funcionarios elegidos de ternas de origen únicamente presidencial. El
actual Defensor del Pueblo, por ejemplo, fue elegido inicialmente601 y
luego reelegido en dos oportunidades de ternas propuestas por el actual
Presidente.602 De esta manera la reelección presidencial supone que este
último proponga dos ternas para la elección del Defensor del Pueblo.
Respecto del Fiscal los efectos son diferentes, pues tienen que ver con la
posibilidad de que un Presidente reelegido en dos períodos consecutivos
600 Los magistrados de la Corte Constitucional son elegidos por un período de ocho años.
Actualmente sus períodos no son coincidentes, así un Magistrado proveniente de una terna propuesta
por el Consejo de Estado tiene un período que va del año 2004 a1 2012, otro proveniente de una tema
propuesta por la Corte Suprema tiene un período comprendido entre el año 2006 y el año 2014 y uno
elegido a partir de una tema presidencial va del año 2007 al año 2015. Mientras que el período de los
restantes seis magistrados provenientes de sendas ternas de cada uno de los nominadores, va del año
2009 a principios del 2017.
601 Inicialmente fue elegido por un período de seis meses en marzo de 2004.
602 Por el período constitucional de 2004 a 2008 y Juego por el período constitucional 2008-2012.

479
 Expediente CRF-003

pueda nominar dos o incluso tres fiscales cuyos períodos coincidirían con
el mandato presidencial.

Ahora bien, el conjunto de estos poderes nominadores fue objeto de

análisis en la sentencia C-1040 de 2005, cuando se examinó la
constitucionalidad del Acto Legislativo 02 de 2004, el cual establecía la
reelección inmediata presidencial, y se consideró que no configuraban
una sustitución de la Constitución, al respecto se sostuvo:

La reelección del Presidente proyectaría por un período más su influencia

en la conformación de esos órganos. Sin embargo, esas modificaciones en
la distribución del poder son eventuales603 y hacen parte de la ponderación
que es necesario adelantar a la hora de hacer una reforma constitucional,
ponderación que corresponde a quien fue investido por el constituyente
del poder de reforma, sin que las consideraciones sobre su conveniencia y
oportunidad trasciendan al debate constitucional y sin que por virtud de
ellas quepa afirmar que se ha producido una sustitución de constitución.
No puede perderse de vista, por otro lado, que la reelección presidencial
incorpora un momento de decisión del electorado y que la proyección del
Presidente hacia un segundo período depende de que su mandato le sea
renovado en las urnas. En esa perspectiva el plus de influencia que el
Presidente deriva de la posibilidad de reelección, no provendría del
diseño institucional, sino que, por el contrario, sería la expresión de un
nuevo espacio de participación democrática, aquel que permite,
precisamente, que el electorado decida mantener la vigencia de un
proyecto político que considera debe continuar. Se trata, en todo caso, de
una hipótesis abierta a la ponderación del poder de reforma constitucional
que no comporta en si misma un vicio competencial. Se olvida, además,
que la Constitución prevé múltiples garantías de la independencia de tales
órganos.

En esta oportunidad es preciso determinar cuáles serían los efectos de

una segunda reelección inmediata sobre los poderes presidenciales en la
conformación de los órganos antes referenciados y, por lo tanto, sobre el
principio de frenos y contrapesos constitucionalmente diseñado.
Nuevamente estos efectos varían respecto de cada uno de ellos.

603 Por ejemplo, los nueve magistrados de la Corte Constitucional son elegidos por el Senado de
ternas que provienen, en sus dos terceras partes, de la rama judicial. Además, como el período de los
magistrados es de ocho años, no reelegibles, un Presidente, incluso en la eventualidad de que sea
reelegido, ejerce su mandato durante el período de una Corte elegida en un momento diferente al del
mandato presidencial. El período de seis de los actuales magistrados de la Corte Constitucional va de
2001 a 2009 y el de uno de ellos de 2004 a 2008. Así, el Presidente elegido en 2010, en el evento de
que sea reelegido en 2014, gobernará 7 de los 8 años durante un lapso coincidente con el período de 8
años de los magistrados elegidos para el período 2009-2017. En el caso de la Junta del Banco de la
República, debido a la renuncia anticipada de alguno de sus miembros, todos los Presidentes entre
1991 y 2006, han nombrados más de 2 de los 7 miembros, lo cual, contando al Ministro de Hacienda,
permite sumar la mayoría de los miembros. Ello no ha llevado a que se alegue que los miembros de la
Junta están incumpliendo el mandado según el cual "representarán exclusivamente el interés de la
Nación" (C.P. arto 372)

480
 Expediente CRF-003

Así, tratándose de la Comisión Nacional de Televisión, la única

consecuencia sería que durante el nuevo período presidencial se
designaría a los dos representantes del ejecutivo. Es decir, el efecto está
más relacionado con la duración del mandato presidencial que se
prolongaría durante doce años, en el cual podría designar eventualmente
en seis ocasiones distintas a sus dos representantes.

La segunda reelección presidencial tendría como efecto definitivo que

todos los codirectores del Banco de la República fueran nombrados por el
Presidente reelegido por segunda vez. En la actualidad, debido a que el
período de los codirectores puede prolongarse incluso por doce años, aún
en el supuesto de una primera reelección inmediata, eventualmente uno
de ellos puede haber sido nominado por el Presidente anterior, pero esta
alternativa desaparecería con la posibilidad de tres mandatos
presidenciales consecutivos.

Lo mismo sucedería con los magistrados de la Sala Disciplinaria del

Consejo Superior de la Judicatura, pues un Presidente reelegido de
manera consecutiva en dos ocasiones, elaboraría las ternas de las cuales
serían elegidos la totalidad de los Magistrados.

En cuanto a la Corte Constitucional, la segunda reelección inmediata no

tendría efectos inmediatos sobre la potestad nominadora del Presidente,
pues el magistrado elegido en el año 2007 culminaría su período en el
año 2015 y el tercer mandato presidencial consecutivo se extendería
hasta el 2014, es decir, aun con una segunda reelección inmediata no
habría lugar a que el Presidente propusiera una tema para la elección de
este magistrado. No obstante, los efectos serían distintos para el caso de
un Presidente elegido en el 2014 cuyo mandato se prorrogara en dos
oportunidades en virtud de la reelección inmediata, pues ese mandatario
no sólo elaboraría la terna de la cual resultaría el magistrado cuyo
período estuviera comprendido entre el 2015 y el 2023, sino que
propondría a quien habría de reemplazarlo y, así mismo, designaría las
ternas de los Magistrados cuyo período culmina en el 2017 y propondría
su reemplazo en el año 2025. Es decir, las consecuencias no serían
notables para la primera reelección inmediata, pero eventualmente
podrían tomarse significativas en el futuro.

En cuanto al Defensor del Pueblo, con un tercer mandato consecutivo el

Presidente propondría las ternas de las cuales se elegirían tres
funcionarios consecutivos y algo similar pasaría con el Fiscal General de
la Nación, fuera de lo cual el período de estos funcionarios coincidiría
con el mandato presidencial.

481
 Expediente CRF-003

De la anterior relación se desprende que los poderes nominadores del

Presidente resultan reforzados con una segunda reelección inmediata, no
de manera definitiva respecto del escenario planteado en virtud del Acto
Legislativo 02 de 2004, pero sensiblemente desde la perspectiva del
diseño original de la Constitución de 1991. En efecto, el esquema
constitucional partía de la base de períodos de cuatro años para los
responsables de los organismos de control (Procurador y Defensor del
Pueblo quienes pueden ser reelegidos) y del Fiscal General de la Nación,
períodos de cuatro años renovables hasta dos veces de los miembros de la
Junta Directiva del Banco de la República y períodos individuales de
ocho años para los magistrados de las Altas Cortes y un período
presidencial de cuatro años. Siendo así, el sistema de nominaciones y
elecciones en las distintas ramas de poder público implicaba que, aun
cuando el Presidente pudiera nominar a algunos de estos funcionarios, su
período constitucional no coincidía con el de éstos.

Con el Acto Legislativo 02 de 2004 el escenario inicial cambió, porque,

como se vio, los poderes nominadores del Presidente resultaron
reforzados, pero con una segunda reelección inmediata éstos no sólo
aumentan, pues el Presidente reelegido dos veces de manera inmediata
podrá nominar a todos los funcionarios a los que se ha hecho referencia,
sino que, adicionalmente, el mandato presidencial es potencialmente más
extenso que el de la mayoría de los funcionarios que nomina, de manera
tal que la mayoría de estos culminaría su período bajo el mandato del
Presidente que los nominó o propuso la terna de la cual resultaron
elegidos, quien, en ciertos casos, incluso propondría su eventual
reemplazo.

Ahora bien, no puede partirse del supuesto de que los funcionarios

nominados por el Presidente por esta razón pierden su independencia,
pues esta cualidad depende de otra serie de factores, no sólo del sistema
de designación. Empero, cuando se trata de servidores públicos que
pueden ser reelegidos (tales como por ejemplo el Defensor del Pueblo o
el Procurador) eventualmente podría significar la merma de su
independencia ante la expectativa de ser nominados nuevamente por el
Presidente para ocupar el mismo cargo. Además, la posibilidad que tiene
el primer mandatario de conformar ternas a partir de funcionarios que
provengan de corporaciones judiciales o incluso de otros cargos públicos
haría cuestionable la independencia de los nominados y elegidos, ya que,
por ejemplo, nada impediría que el Presidente postulara como Fiscal a un
magistrado de la Corte Constitucional que a su vez hubiera sido elegido
de una tema propuesta por el mismo mandatario.

La eventual prolongación del mandato presidencial hasta doce años

482
 Expediente CRF-003

supone la ruptura del equilibrio entre la figura del Primer Mandatario

investido de relevantes poderes por el sistema de gobierno presidencial,
cuyas atribuciones de nominación resultan reforzadas y cuyo período
coincide con los de los funcionarios de los distintos organismos de
control y judiciales que designó o fueron elegidos de temas por él
propuestas, frente al papel que cumplirían estos organismos de control
encargados de asegurar el sistema de frenos y contrapesos respecto del
poder presidencial. Incluso, un Presidente que haga parte de un partido
político con mayorías en el Congreso, llegaría a controlar no sólo al
Ejecutivo y al Legislativo, sino también órganos de la rama judicial y
organismos autónomos e independientes como el Banco de la República
y la Comisión Nacional de Televisión, precisamente en virtud de los
poderes de nominación previamente descritos.

La segunda reelección inmediata también tendría consecuencias directas

en la relación entre el Ejecutivo y el Legislativo, porque el Congreso se
renueva íntegramente cada cuatro años, mientras que el Presidente podría
permanecer en el poder durante doce años. Es claro que, debido al
sistema de gobierno presidencial adoptado por la Constitución de 1991,
un Presidente que cuente con apoyo popular puede influir decisivamente
en la configuración del poder legislativo, de manera tal que los partidos
políticos que lo respalden cuenten con mayorías significativas en el
Congreso.

Ahora bien, este escenario no resulta particularmente complejo en el

diseño original de la Constitución de 1991, pues tanto Congreso como
Presidente son elegidos el mismo año, sin embargo, resultó modificado
por el Acto Legislativo 02 de 2004 en la medida en que los partidos
políticos que respalden la reelección presidencial pueden resultar
beneficiados en las elecciones del Congreso, de manera tal que si el
Presidente finalmente resulta reelegido puede contar con mayorías en el
Congreso, lo que, a su vez, disminuirá la efectividad de los controles
interorgánicos previstos en la Constitución e incluso también influirá en
la elección de otros funcionarios tales como el Fiscal, el Procurador, el
Defensor del Pueblo, los magistrados de la Corte Constitucional y de la
Sala Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura.

Nótese, entonces, como la primera reelección desencadena una serie de

efectos en la composición del Legislativo, de los organismos de control y
del poder judicial, los cuales se verían agravados con una segunda
reelección que terminaría por reforzar las posibilidades del jefe de Estado
de influir en la configuración de las restantes ramas del poder público y
de los organismos autónomos e independientes. Este escenario se aparta
por completo del sistema de frenos y contrapesos y de controles

483
 Expediente CRF-003

interorgánicos ideados por el Constituyente de 1991 de manera tal que

configura una sustitución a la Constitución.

De esta manera se concluye que la pérdida de autonomía e independencia

de la rama judicial del poder público y de ciertos organismos autónomos
e independientes resulta de la extensión del mandato presidencial en
virtud de una segunda reelección inmediata que refuerza sus poderes
nominadores. Por otra parte, la extensión del mandato presidencial
también tiene efectos sobre la conformación del órgano legislativo, lo
que, en definitiva, altera el equilibrio de poderes diseñado por la
Constitución de 1991.

Así las cosas, en el caso de la Junta Directiva del Banco de la República

es claro que un ejercicio presidencial de doce años pone en manos de un
solo Presidente la designación de los miembros y la posibilidad de
imponer en el seno de esa Junta la tendencia favorable al gobierno, pues
un tercer período presidencial haría todavía más difícil el cumplimiento
del propósito inicial de que algunos de sus integrantes iniciaran sus
respectivos períodos en el mandato de un Presidente y lo culminaran
cuando el titular de la primera magistratura fuera otro.

Algo idéntico acontece tratándose del Procurador General de la Nación,

ya que las sucesivas postulaciones de candidatos por Presidentes distintos
tendría menos posibilidades de concretarse, como finalidad
constitucional ligada a la importancia del supremo director del Ministerio
Público, si una sola persona desempeña la presidencia durante doce años
y participa en la elección de dos o más procuradores.

Lo propio cabe predicar del Fiscal General de la Nación, por cuanto un

tercer período presidencial le permitiría al Presidente reelegido por
segunda vez postular la terna en dos o más oportunidades, lo que, de
nuevo, impide, de manera considerable, que un fiscal inicie su período en
un mandato presidencial y lo culmine en otro presidido por una persona
diferente y tratándose de los magistrados de la Corte Constitucional la
realización del objetivo de garantizar la postulación de ternas por varios
Presidentes sufriría notable mengua si un Presidente contara con doce
años para ejercer el poder.

Los ejemplos que se han dado permiten corroborar que la ordenación

constitucional de los períodos de distintas autoridades tiene como
referencia la duración del período del Presidente de la República y, de
una parte, pretende contribuir a asegurar la autonomía en el caso del
Banco de la República y la independencia que para el ejercicio de sus
correspondientes funciones requieren el Procurador General de la

484
 Expediente CRF-003

Nación, el Fiscal General o los magistrados de la Corte Constitucional y,

de la otra, evitar el desbordamiento y la concentración de poder en el
Presidente, manteniéndolo dentro de los límites jurídicamente
establecidos.

No sobra reparar en que el desbordamiento y la consecuente

concentración del poder afectan funciones estatales de señalada
importancia, como que al Procurador General de la Nación se le ha
confiado vigilar la conducta oficial de los servidores públicos, mientras
que a cargo del Fiscal General está la investigación de los hechos que
revistan las características de delito y la Corte Constitucional, por su
parte, es guardiana de la integridad y supremacía de la Constitución.

Así pues, la sucesiva postulación de candidatos o la repetida designación

de funcionarios de otras ramas o de organismos autónomos por un mismo
Presidente genera un evidente desequilibrio institucional, desfigura la
estructura del Estado diseñada por el Constituyente y, puesto que buena
parte de las competencias atribuidas a las autoridades a las que se ha
hecho mención posibilitan el ejercicio de controles recíprocos, cabe
concluir que la recurrente incidencia de un Presidente reelegido por
segunda vez en las designaciones y en la composición de órganos
desvanecería la efectividad y la eficacia del control sobre su actuación.

6.3.6.1.2. La segunda reelección y la renovación del modelo político

Adicionalmente, la segunda reelección, en caso de tornarse efectiva,

propiciaría el mantenimiento del modelo político alentado por el
Presidente reelegido, impediría la renovación de los cuadros dirigentes y
retrasaría, en forma considerable, el cambio de equipos y de programas
de gobierno, característico de los regímenes de tipo presidencial en los
que el primer mandatario se atiene, con rigurosidad, al tiempo
constitucionalmente asignado para ejercer el poder.

En correspondencia con lo que se acaba de indicar, cabe sostener que la

prolongada permanencia del Presidente en su cargo implica la del
partido, movimiento o coalición que le apoya, de una manera tal que se
afianzaría el continuismo de personas e ideologías en la dirección del
Estado. Ese continuismo entraña un alto riesgo de dar lugar a una
hegemonía604, caracterizada, precisamente, por la instauración práctica de
un sistema interesado en asegurar la autoconservación del modelo
propugnado y por la perpetuación de un régimen en el cual, con el paso
604 Sobre el concepto de hegemonía se puede consultar a LUIS FERNANDO GOMEZ DUQUE,
Estructura de las ideologías políticas, Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 1979. Págs. 161 y
ss.

485
 Expediente CRF-003

del tiempo, tiende a acrecentarse el papel decisivo de la persona del líder

y la exaltación de sus cualidades individuales, al punto de generar, cada
vez más, un tipo de legitimidad carismática 605 apoyada en una mayoría
predominante y en los equipos integrados para desarrollar las tareas
gubernamentales.

Justamente, a fin de contener la tendencia a que el papel central que en el

sistema presidencial le corresponde al Presidente conduzca,
progresivamente, a la emergencia de una personalidad dominante, así
como de garantizar que opciones distintas a la representada en el poder
tengan la posibilidad real de presentarle alternativas al electorado y de
acceder a la conducción del Estado, las constituciones establecen, con la
mayor fijeza, el lapso máximo que una persona puede permanecer en el
ejercicio del poder y prevén la convocación periódica de elecciones
presidenciales para darle a la ciudadanía la oportunidad de generar la
rotación de las personas en el mando y de preferir nuevos programas de
gobierno.

6.3.6.1.3. La segunda reelección y el principio de alternación

El principio democrático, al que se hizo ampliamente referencia en

apartes previos de esta providencia, constituye un elemento esencial de la
Constitución de 1991 y aparece reconocido desde el artículo primero
cuando señala el carácter democrático del Estado colombiano. De
acuerdo con la definición preceptiva que se desprende del texto
constitucional, Colombia es una democracia participativa, representativa
y pluralista, y precisamente estos dos últimos rasgos definitorios están
indisolublemente ligados a la realización de elecciones transparentes,
periódicas, inclusivas, competitivas e igualitarias, exigencia que
igualmente aparece reproducida ampliamente a lo largo de la
Constitución, particularmente en el Título IX.

Las elecciones constituyen en un régimen democrático el mecanismo por

excelencia para escoger a los representantes del pueblo y, en tal sentido,
el artículo 260 constitucional prevé que los ciudadanos eligen
directamente Presidente y Vicepresidente de la República, senadores,
representantes, gobernadores, diputados, alcaldes, concejales municipales
y distritales, miembros de las juntas administradoras locales, y en su
oportunidad, los miembros de la Asamblea Constituyente y las demás
autoridades o funcionarios que la Constitución señale. Pero estos
representantes populares ejercen sus competencias por un período
señalado por la Constitución o la ley, es decir, no son elegidos por un
605 De las formas de legitimidad se ocupa MAX WEBER, Economía y sociedad, Bogotá, Fondo de
Cultura Económica, 1977. Tomo I. Págs. 170 y ss.

486
 Expediente CRF-003

plazo indefinido o para que se perpetúen en el ejercicio del poder, sino

que periódicamente han de llevarse a cabo elecciones para proveer sus
plazas. La idea misma de representación va ligada por lo tanto a los
períodos fijos y a las elecciones periódicas.

De este modo la alternación cobra una doble dimensión: (i) como eje del
esquema democrático y (ii) como límite al poder político. En el primer
sentido, en una democracia toda autoridad es rotatoria, lo que se constata
en el ordenamiento actual, en el cual no hay previstos cargos de elección
popular vitalicios, pues para todos ellos, sin importar su rango, se
establece un término fijo señalado por la Constitución o la Ley.

A su vez, los períodos constitucionales y legales predeterminados

resaltan la idea de la finitud del ejercicio del poder político y ponen de
relieve su carácter limitado y controlado, a la vez que impiden la
concentración que resultaría de la posibilidad de detentarlo de manera
indefinida. El carácter periódico de las elecciones obliga a los elegidos a
rendir cuentas ante los electores, de manera tal que el mandato de los
primeros sólo será renovado - de estar prevista la reelección - cuando
logren concitar el apoyo de los últimos, así mismo justifica la previsión
de mecanismos para exigir la responsabilidad penal, disciplinaria o fiscal
de los elegidos.

Ahora bien, la alternación se puede presentar entre personas,

movimientos o partidos políticos, es decir, no sólo debe garantizarse que
los servidores públicos elegidos para los cargos de representación varíen
como consecuencia del resultado de las elecciones, sino que también
debe estar garantizada la posibilidad de que distintos partidos o corrientes
ideológicas accedan al ejercicio del poder, es decir, las elecciones
periódicas y los períodos fijos son, a su vez, una de las garantías del
principio del pluralismo político.

De esta manera, la rotación en el poder implica una serie de factores que

aseguran la libertad de elección de los asociados y, además, un conjunto
de garantías que aseguran la igualdad de condiciones para los demás
candidatos, partidos o movimientos políticos. Lo anterior conduce a que
la alternación constituya una forma de hacer efectivos otros derechos
relacionados con el sistema democrático como la libertad de expresión, el
libre acceso de los partidos políticos a los medios de comunicación, la
libertad de información, el derecho al voto, el derecho a ser elegido y el
derecho a la oposición política. En definitiva la alternación "entraña dos
nociones básicas, igualdad política y libertad política, los gobiernos son
más o menos democráticos, en la medida en que el poder político o la

487
 Expediente CRF-003

influencia sobre el poder político se comparte equitativamente.”606

Por las razones expresadas resulta posible concluir que la alternación en

el poder constituye un elemento o componente esencial del modelo
democrático establecido por la Constitución de 1991, el cual tiene
fundamento (i) en las elecciones periódicas para proveer cargos públicos
(Art. 260 de la C. P.), (ii) en los períodos fijos de los cargos de elección
popular, (iii) en el reconocimiento mismo de la pluralidad de partidos,
movimientos o fuerzas políticas, con igualdad de oportunidades
electorales (C. P. arts. 40-3, 107 y 108), (iv) en la existencia de un
régimen de oposición (C.P. art. 112); (v) en la garantía de las libertades
fundamentales, como lo son, la igualdad (C. P. art. 13) y las libertades de
expresión y opinión (C. P. art. 20); y finalmente, (vi) en el derecho que
tiene todo ciudadano a participar en la conformación y ejercicio del poder
político, que se expresa, entre otros, en el derecho a elegir y ser elegido
(C. P. arts. 40-1 y 258) y en la posibilidad real de acceder al desempeño
de funciones y cargos públicos (C. P. arts. 40-7 y 125).

Ahora bien, el carácter de la alternación en el poder como elemento

definitorio de la Constitución de 1991 no necesariamente implica la
prohibición de la reelección respecto de todos los cargos públicos de
origen electivo, pues las previsiones constitucionales sobre la materia
difieren notablemente. En esa medida respecto de los dignatarios
mencionados en el artículo 260 originalmente se prohibió la reelección
de Presidente de la República y se prohibió la reelección inmediata de
gobernadores (Art. 303 de la C. P.) y alcaldes (Art. 314 de la C. P.). Sin
embargo, tal restricción no se estableció respecto de los miembros de
corporaciones de elección popular tales como los congresistas, diputados
y concejales.

Igualmente la Constitución Política prohibió la reelección de otros cargos

públicos, tales como los Magistrados de las altas Cortes, esto es, de la
Corte Constitucional, de la Corte Suprema de Justicia, del Consejo de
Estado y del Consejo Superior de la Judicatura (C.P. Arts. 233 y 239); así
como del Fiscal General de la Nación (C. P. Art. 249), pero permitió la
reelección por una sola vez de los Magistrados del Consejo Nacional
Electoral (C.P. Art. 264) y del Registrador Nacional del Estado Civil
(C.P. Art. 266); prohibió la reelección para el período siguiente o
inmediato del Contralor General de la República (C.P. Art. 267) y nada
señaló sobre la reelección del Procurador General de la Nación y del
Defensor del Pueblo.

606 HOOK Sidney. Poder Político y libertad personal. Traducción al español por Luis Hernández.
Edit. Unión Tipográfica editorial Hispano Americana. México. Pág. 32.

488
 Expediente CRF-003

En lo que hace relación al primer mandatario, la sucesión presidencial

realiza el principio de alternación, que ha sido una constante en el
desarrollo constitucional colombiano, como que, por ejemplo, la
Constitución de 1832 preveía, en su artículo 12, que el gobierno por ella
instituido era “republicano, popular, representativo, electivo, alternativo
y responsable” y, del mismo modo, aparece consignado en el artículo 10
de la Constitución de 1853, en el 9º de la Carta de 1858 y en el 36 de la
Constitución de 1863.

En época más próxima, la alternación en el ejercicio del poder fue

acordada durante el frente nacional como mecanismo para consolidar la
paz entre los partidos políticos tradicionales y, con tal propósito, en el
Acto Legislativo No. 1 de 1959 se dispuso que, por tres períodos, a partir
del 7 de agosto de 1962 y hasta la misma fecha de 1974, el cargo de
Presidente de la República sería desempeñado, alternativamente, por
ciudadanos pertenecientes a los dos partidos tradicionales, “de tal
manera que el Presidente que se elija para uno cualquiera de dichos
períodos, pertenezca al partido distinto del de su inmediato antecesor”,
fórmula esta última que se puso en práctica para iniciar la alternación en
1962, pues el Presidente entonces elegido pertenecía a un partido
diferente al de aquel que en ese año culminó su período.

En la Constitución de 1991 se mantuvo el principio de alternación, pero

se amplió el espectro de las colectividades capaces de proponer
candidatos a la presidencia, en total concordancia con la evolución del
proceso político, que ya no tenía como protagonistas exclusivos a los dos
partidos tradicionales, y a tono con la concepción democrática que el
Constituyente incorporó en el texto constitucional entonces expedido.

El texto original del inciso primero del artículo 197 constitucional

prohibía la reelección607 y fue modificado por el artículo segundo del
Acto legislativo 02 de 2004. Precisamente la reforma constitucional fue
acusada de sustituir la constitución por alterar sustancialmente el
principio de alternación en el poder al permitir la reelección presidencial,
cargo que fue examinado en la sentencia C-1040 de 2005. Sobre tal
extremo señaló la Corte Constitucional:

“Por lo demás, como quiera que sólo puede haber una reelección, de todas
maneras, en el período siguiente el juego se dará entre ciudadanos iguales,
con lo cual el sistema, tal como está previsto en el Acto Legislativo 2 de
2004, atiende a la necesidad de garantizar la alternancia en el poder, no
607 Este precepto recitaba: "ART. 197.-No podrá ser elegido Presidente de la República el ciudadano
que a cualquier título hubiere ejercido la Presidencia. Esta prohibición no cobija al VicePresidente
cuando la ha ejercido por menos de tres meses, en forma continua o discontinua, durante el
cuatrienio. "

489
 Expediente CRF-003

solo mediante el expediente de establecer un pronunciamiento periódico

del electorado, sino, adicionalmente, estableciendo un límite absoluto al
término durante el cual una misma persona puede ejercer como Presidente
de la República.
De este modo, no puede decirse que se haya sustituido parcialmente la
Constitución por supresión del principio de igualdad aplicado al proceso
de elección presidencial o por una total subversión del principio de la
democracia pluralista, por cuanto tales principios siguen rigiendo y
además el Acto Legislativo acusado contempla expresas previsiones
orientadas a garantizar el equilibrio en la contienda y promover la
igualdad electoral en el nuevo contexto institucional, y se asegura la
posibilidad de que el electorado decida sobre la alternación en el poder, al
mantenerse las elecciones periódicas y limitarse a una sola vez la
posibilidad de reelección”.

De la anterior trascripción procede concluir que la reelección inmediata

introducida por el Acto legislativo 02 de 2004 no configuraba una
sustitución a la Constitución, porque, en todo caso, se contemplaba un
límite absoluto al término del ejercicio del poder por parte del Presidente
de la República y porque se mantenían las elecciones periódicas para la
provisión de este cargo. Sin embargo, más adelante la misma sentencia
consigna que se había preservado la alternación en el poder al haberse
limitado a una sola vez la posibilidad de reelección.

Surge entonces la cuestión de si la Ley 1354 de 2009 al proponer una

reforma constitucional consistente en la posibilidad de una segunda
reelección presidencial sustituye el principio de alternación en el poder
político. Este interrogante debe ser abordado desde la perspectiva de las
implicaciones que supone el ejercicio de la Presidencia de la república
por doce años para el principio de alternación en el ejercicio del poder.

Cabe recordar que la Ley 1354 de 2009 no propone la reelección

presidencial indefinida, sino solamente para un tercer período
consecutivo, de manera tal que también fija un límite absoluto al término
del ejercicio del poder por parte del Presidente de la República, sólo que
ahora este podría ser hasta de doce años. En esa medida la sustitución de
la Constitución radicaría en la potencial extensión del mandato
presidencial, el cual se prolongaría mediante la posibilidad de dos
reelecciones.

Acerca de este último extremo resulta concluyente la sentencia C-1040

de 2005, en la cual se sostuvo textualmente que la reelección inmediata
por una sola vez no configuraba una sustitución del principio de
alternación en el ejercicio del poder, elemento esencial de la Constitución
de 1991 y, por lo tanto, en sentido contrario, la posibilidad de una
segunda reelección inmediata sí constituye quebrantamiento de este

490
 Expediente CRF-003

principio.

Diversas razones apoyan esta posición y, en primer lugar, cabe destacar

que la posibilidad de que el Presidente prolongue su mandato durante
doce años implica que, en el mismo lapso, otras opciones políticas verían
restringida la posibilidad de acceder a la primera magistratura, lo que va
en detrimento del principio del pluralismo político. Por otro lado, incluso
en el supuesto de que se estableciera un completo andamiaje regulatorio
que procurara garantizar la igualdad entre los aspirantes que se enfrentan
a quien se postula a una segunda reelección, persistiría el desequilibrio,
precisamente porque después de ocho años en el ejercicio del poder,
quien pretende un tercer período goza de un reconocimiento particular
por parte del electorado que mengua sustancialmente las oportunidades
de los restantes candidatos.

Además, el sistema de gobierno presidencial acogido en la Constitución

de 1991 tiene directas implicaciones en el principio de alternación en el
ejercicio del poder, pues debido a la posición preeminente que ocupa el
Presiente de la República dentro del diseño institucional colombiano el
período limitado de su mandato es una garantía de la independencia y
autonomía de las restantes ramas del poder público.

Desde esta perspectiva se revelan las íntimas conexiones existentes entre

la alternación y el principio de separación de poderes dentro de un
régimen presidencial, pues a diferencia de un régimen parlamentario en
el cual no existen períodos definidos para ocupar el cargo de primer
ministro, el régimen presidencial siempre va asociado a la idea de
períodos presidenciales limitados y de restricciones a la reelección,
precisamente para morigerar los poderes presidenciales respecto del
Legislativo y de la judicatura.

Conforme se expuso al principio, dentro de la concepción democrática

acogida por el Constituyente de 1991 se inscribe el pluralismo, cuya
vertiente política implica “la reversibilidad del poder”, para facilitar la
sucesión en el mando de distintas personas y propuestas, así como el libre
desenvolvimiento de un juego político que brinde oportunidades a las
minorías y a las corrientes de opinión que encarnen la oposición al
gobierno de turno.

Así las cosas, un tercer período en el ejercicio del poder, que fuera el
resultado de una segunda reelección presidencial, desvirtuaría el
principio de alternación, ya que mantendría en el poder a una persona e
impondría la reproducción de una misma tendencia política e ideológica
durante un lapso mayor al que es juzgado razonable de acuerdo con las

491
 Expediente CRF-003

reglas de funcionamiento de un régimen presidencial típico y al que el

propio constituyente colombiano estableció, tanto en la versión original
de la Carta de 1991, como en la reforma válidamente introducida
mediante el Acto Legislativo No. 02 de 2004.

Desde luego, la afectación del principio de alternación proyectaría

consecuencias sobre las finalidades de índole constitucional que
mediante él se persiguen y, en concreto, las posibilidades de las minorías
y de la oposición sufrirían notable menoscabo, pues tendrían que aplazar
sus legítimas expectativas por un período adicional, en el que, de nuevo,
se impondrían los equipos y las tesis ya ensayadas a lo largo de ocho
años.

Aunque cabe alegar que la candidatura del Presidente que ha ejercido

durante dos períodos no impide la presentación de otras candidaturas que
le otorguen expresión a las minorías y a los opositores, lo cierto es que,
según lo anunciado, es menester analizar si la tercera postulación de una
misma persona al cargo de Presidente incide en la campaña política y en
el proceso electoral de una manera tan determinante que sustituya la
Constitución.

6.3.6.2. La tercera postulación al cargo de Presidente y su impacto en

la campaña política y en el proceso electoral

Dado que una segunda reelección implica que quien ha ejercido la

presidencia en dos ocasiones presente su tercera aspiración para el mismo
cargo, la incidencia de la nueva postulación en las campañas políticas y
en el proceso electoral desencadenado a propósito de las elecciones
presidenciales se puede examinar a partir de dos perspectivas, a saber:
desde la perspectiva de los candidatos que se presentan al debate
electoral y desde la perspectiva del electorado llamado a escoger entre
varias opciones avaladas por partidos o movimientos políticos.

6.3.6.2.1. La tercera postulación y los candidatos presidenciales

Desde el punto de vista de los candidatos a la presidencia de la

República, la cuestión involucra el acceso de los partidos o movimientos
de los que reciben apoyo a la posibilidad de postularlos y el respeto de
las garantías que cada uno de los aspirantes tenga, antes de las elecciones
y durante todo el proceso electoral, para darse a conocer y difundir
adecuadamente las ideas que sustentan su aspiración.

En principio, cabe aseverar que la postulación de un Presidente para una

segunda reelección no impide que los candidatos de otros partidos o

492
 Expediente CRF-003

movimientos políticos puedan presentarse a la justa electoral, pero el

acceso de los aspirantes que se materializa mediante la inscripción de la
candidatura, con todo y su innegable importancia, está lejos de agotar la
totalidad de las garantías que cobran singular relevancia después de la
inscripción, habida cuenta de que la presencia de varios candidatos le
confiere al proceso electoral un carácter de competición que, en cuanto
tal, se debe desarrollar con sujeción a condiciones y reglas que le
impriman transparencia y objetividad al debate.

Algunos de los intervinientes argumentan que la Ley 1354 de 2009

propone un referendo de carácter singular y particular, es decir, que se
trata de una reforma constitucional con nombre propio dirigida a permitir
que el actual Presidente sea reelegido de manera inmediata y por segunda
vez. Además, alegan que esta ley vulnera la igualdad en las contiendas
electorales, pues el actual Presidente goza de una posición privilegiada
frente a los restantes candidatos y adicionalmente no existe un marco
normativo aplicable para una segunda reelección presidencial, pues la
Ley 996 de 2005 fue concebida para un contexto fáctico distinto.

Aunque son dos acusaciones distintas, en realidad ambas giran en torno a

la supuesta trasgresión del principio de igualdad, pues la generalidad en
las reformas constitucionales que se echa de menos hace referencia a una
faceta específica del principio de igualdad: la igualdad de trato, que en
este caso sería vulnerada por una reforma constitucional singular. El otro
reclamo guarda relación con la idea de que se debe asegurar la igualdad
para participar en la contienda electoral de los candidatos a la Presidencia
de la República, que en el caso concreto resulta amenazada por la figura
del candidato-Presidente y por la ausencia de un marco normativo que
regule esta especial situación cuando se trata de una segunda reelección
inmediata.

Sobre el principio de igualdad como un elemento esencial de la

Constitución de 1991 no es preciso detenerse en demasía. Como ha
reconocido ampliamente la jurisprudencia de esta Corporación, la
igualdad cumple un triple papel en nuestro ordenamiento constitucional,
por tratarse simultáneamente de un valor, de un principio y de un derecho
fundamental. Este múltiple carácter se deriva de su consagración en
preceptos de diferente densidad normativa que cumplen distintas
funciones en nuestro ordenamiento jurídico. Así, por ejemplo, el
preámbulo constitucional establece la igualdad entre los valores que
pretende asegurar el nuevo orden constitucional, mientras que, por otra
parte, el artículo 13 de la Carta ha sido considerado como la fuente del
principio fundamental de igualdad y del derecho fundamental de
igualdad. Adicionalmente existen otros mandatos de igualdad dispersos

493
 Expediente CRF-003

en el texto constitucional, que en su caso actúan como normas especiales

que concretan la igualdad en ciertos ámbitos definidos por el
constituyente.608

Otro aspecto de la igualdad que debe ser señalado es que carece de

contenido material específico, es decir, a diferencia de otros principios
constitucionales o derechos fundamentales, no protege ningún ámbito
concreto de la esfera de la actividad humana sino que puede ser alegado
ante cualquier trato diferenciado carente de justificación. De la ausencia
de un contenido material específico se desprende la característica más
importante de la igualdad: su carácter relacional.

En efecto, como ha reconocido la jurisprudencia constitucional

colombiana, la igualdad normativa presupone necesariamente una
comparación entre dos o más regímenes jurídicos que actúan como
términos de comparación; por regla general un régimen jurídico no es
discriminatorio considerado de manera aislada, sino en relación con otro
régimen jurídico. Adicionalmente, por lo general la comparación no tiene
lugar respecto de todos los elementos que hacen parte de la regulación
jurídica de una determinada situación sino únicamente respecto de
aquellos aspectos que son relevantes teniendo en cuenta la finalidad de la
diferenciación.609 Ello supone, por lo tanto, que la igualdad también
constituye un concepto relativo, dos regímenes jurídicos no son iguales o
diferentes entre si en todos sus aspectos, sino respecto del o de los
criterios empleados para la equiparación.

Dicho carácter relacional es uno de los factores que explica la

omnipresencia del principio de igualdad, pues hace posible que sea
invocado frente a cualquier actuación de los poderes públicos con
independencia del ámbito material sobre el cual se proyecte. Empero, la
ausencia de un contenido material específico del principio de igualdad no
significa que se trate de un precepto constitucional vacío, por el
contrario, precisamente su carácter relacional implica una
plurinormatividad que debe ser objeto de precisión conceptual. De ahí
que a partir de la famosa formulación aristotélica de “tratar igual a los
iguales y desigual a los desiguales”, la doctrina y la jurisprudencia se
han esforzado en precisar el alcance del principio general de igualdad -al
608 Por el ejemplo el artículo 42 el cual señala que las relaciones familiares se basan en la igualdad de
derechos y deberes de la pareja y en el respeto recíproco de sus integrantes, el artículo 53 que consagra
entre los principios mínimos del estatuto del trabajo la igualdad de oportunidades de los trabajadores,
el artículo 70 que impone al Estado colombiano e deber de asegurar la igualdad de oportunidades en el
acceso a la cultura y reconoce la igualdad de las culturas que conviven en el país, el artículo 75
dispone la igualdad de oportunidades en el acceso al espectro electromagnético y el artículo 209
consagra la igualdad como uno de los principios que orienta la función administrativa.
609 Cfr. MARKUS GONZÁLEZ BEILFUSS. Tribunal Constitucional y reparación de la
discriminación normativa, Madrid, Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, 2000, p. 21 y s.s.

494
 Expediente CRF-003

menos en su acepción de igualdad de trato- del cual se desprenden dos

normas que vinculan a los poderes públicos: por una parte un
mandamiento de tratamiento igual que obliga a dar idéntico trato a
supuestos de hecho equivalentes, siempre que no existan razones
suficientes para otorgarles un trato diferente y, del mismo modo, el
principio de igualdad también comprende un mandato de tratamiento
desigual que obliga a las autoridades públicas a diferenciar entre
situaciones diferentes. Sin embargo, este segundo contenido no tiene un
carácter tan estricto como el primero, sobre todo cuado va dirigido al
Legislador, pues en virtud de su reconocida libertad de configuración
normativa, éste no se encuentra obligado a la creación de una
multiplicidad de regímenes jurídicos atendiendo todas las diferencias,
pues se admite que, con el objeto de simplificar las relaciones sociales,
ordene de manera similar situaciones de hecho diferentes siempre que no
exista una razón suficiente que imponga la diferenciación.

Esos dos contenidos iniciales del principio de igualdad pueden a su vez

ser descompuestos en cuatro mandatos: (i) un mandato de trato idéntico a
destinatarios que se encuentren en circunstancias idénticas, (ii) un
mandato de trato enteramente diferenciado a destinatarios cuyas
situaciones no comparten ningún elemento en común, (iii) un mandato de
trato paritario a destinatarios cuyas situaciones presenten similitudes y
diferencias, pero las similitudes sean más relevantes a pesar de las
diferencias y, (iv) un mandato de trato diferenciado a destinatarios que se
encuentren también en una posición en parte similar y en parte diversa,
pero en cuyo caso las diferencias sean más relevantes que las similitudes.
Estos cuatro contenidos tienen sustento en el artículo 13 constitucional,
pues mientras el inciso primero del citado precepto señala la igualdad de
protección, de trato y en el goce de derechos, libertades y oportunidades,
al igual que la prohibición de discriminación; los incisos segundo y
tercero contienen mandatos específicos de trato diferenciado a favor de
ciertos grupos marginados, discriminados o especialmente vulnerables.

De los diversos contenidos del principio general de igualdad, surge, a su

vez, el derecho general de igualdad, cuya titularidad radica en todos
aquellos que son objeto de un trato diferenciado injustificado o de un
trato igual a pesar de encontrarse en un supuesto fáctico especial que
impone un trato diferente. Se trata, entonces de un derecho fundamental
que protege a sus titulares frente a los comportamientos discriminatorios
o igualadores de los poderes públicos, que permite exigir no sólo no
verse afectados por tratos diferentes que carecen de justificación, sino
también, en ciertos casos, reclamar contra tratos igualitarios que no
tengan en cuenta, por ejemplo, especiales mandatos de protección de
origen constitucional.

495
 Expediente CRF-003

Ahora bien, la exigencia de la universalidad o generalidad de las leyes es

una de las manifestaciones del principio de igualdad en la producción
normativa, pues corresponde a la exigencia de que el Legislador debe
tratar de manera igual a un conjunto de sujetos destinatarios de una
regulación específica y esta finalidad se cumple mediante la expedición
de disposiciones de carácter general, impersonal y abstracto,
características que, ordinariamente, se asocian con el concepto de ley en
la mayoría de los ordenamientos jurídicos. Es decir, la generalidad y
universalidad de las leyes son una garantía implícita del principio de
igualdad en la modalidad de igualdad de trato.

Así lo ha reconocido de manera reiterada esta Corporación:

“La ley, que por regla general se aplica a situaciones futuras
contempladas en abstracto por el legislador, no se expide con la finalidad
de someter bajo sus preceptos a personas concretas, predeterminadas e
individualizadas. Sus reglas son en principio impersonales y los supuestos
fácticos a los que por vía abstracta ella se refiere para señaladas
consecuencias jurídicas se definen objetivamente, de tal modo que su
enunciación, salvo por motivos excepcionales y justificados de interés
general, no puede estar dirigida a regular exclusivamente el
comportamiento de un solo individuo o grupo, ni para preferirlo,
mejorando su condición respecto de los demás o concediéndole ventajas
que a otros en sus mismas circunstancias no se conceden, ni para
perjudicarlo, haciendo más difícil o gravosa su situación, comparada con
la de la mayoría. En otras palabras, no son admisibles por regla
general las leyes con nombre propio, cuyos efectos recaigan
únicamente en alguno o algunos miembros de la comunidad,
individualizándolos.” (negrillas añadidas).610

Desde esta perspectiva las leyes de contenido singular o leyes de caso

único siempre han suscitado recelos sobre su constitucionalidad,
precisamente por apartarse de la exigencia de generalidad de la ley y por
ser sospechosas de vulnerar el principio de igualdad. Al respecto ha
señalado esta Corporación:

En ese orden de ideas, una ley no fundada con claridad en el bien común
ni en la prevalencia del interés colectivo, por medio de la cual se imponga
una obligación exclusiva a una persona, midiendo sólo para ella la
previsión de los hechos sobre los cuales recaen sus disposiciones, no es
compatible con la igualdad, ni realiza la equidad, y, por tanto, vulnera la
Constitución, especialmente el Preámbulo y los artículos 1,2,5, 13, 123
inciso 2-, 133 y 136 -numeral 5-.
Así, por haberse preconcebido bajo un designio odioso, no realiza el
orden justo e igualitario que preconiza la Constitución Política; no

610 Sentencia C-094 de 1998 F. J. 5.

496
 Expediente CRF-003

desarrolla los postulados del Estado Social de Derecho; no respeta la

dignidad humana; desvirtúa el concepto de interés general y desconoce
los fines esenciales del Estado, particularmente el de garantizar a todos el
ejercicio de los derechos que el orden constitucional consagra.

Este mismo razonamiento ha sido aplicado tratándose de reformas

constitucionales que van a ser sometidas a votación popular mediante una
ley de convocatoria a un referendo constitucional. En esta materia el
precedente más claro lo sienta la sentencia C-551 de 2003, en la cual se
declararon inexequibles algunas de las preguntas contenidas en la Ley
756 de 2003 por tener un contenido plebiscitario, pero también por
vulnerar el mandato de generalidad y de uniformidad que debe tener una
reforma constitucional.611 Sobre la generalidad de las reformas a la
Constitución sostuvo puntualmente esta Corporación:

La aspiración de un régimen de este tipo [un Estado de Derecho] es

instaurar un gobierno de leyes, y no de personas, a fin de proscribir la
arbitrariedad. Esto supone que la sociedad y los gobernantes se someten a
reglas adoptadas por procedimientos democráticos. Ahora bien, es de la
esencia de una regla o de una norma tener una pretensión mínima de
universalidad, esto es, debe tratarse de que una regulación expedida para
regular un conjunto de situaciones que son iguales en sus aspectos
relevantes. Esto obviamente no excluye la existencia de normas y reglas
de muy poca generalidad, y que regulan entonces situaciones concretas y
precisas. Sin embargo, para tener la naturaleza de regla, ella debe
pretender regular de la misma manera todas esas situaciones concretas y
precisas, esto es, debe ser universal pues se aplica a todos los casos
iguales. Una regla no puede ser entonces puramente ad-hoc, esto es, no
puede ser una regulación adoptada exclusivamente para ser aplicada a
unos sujetos determinados y concretos. En tal caso, es una decisión
puramente singular”
.
En el caso que en esta oportunidad ocupa a la Corte Constitucional
existen diversos indicios que permiten concluir que la Ley 1354 de 2009
se aprobó con la finalidad específica de permitir al actual Presidente de la
República aspirar a un tercer mandato consecutivo, a pesar de que la
pregunta que se iba a someter a votación popular versara sobre una
hipótesis general y abstracta.612
611 Se trataba de las preguntas 17 sobre períodos de autoridades territoriales, y 18 sobre eventual
adelantamiento de elecciones para congreso, según la Corte dichas preguntas buscaban "establecer
una medida puramente ad-hoc, pues esos numerales no procuraban modificar, en forma universal, el
régimen político colombiano, a fin de permitir que en el futuro el período de ciertos funcionarios
pudiera ser recortado o ampliado, sino que pretendían que, manteniendo las normas ya existentes
sobre los períodos de esos funcionarios, el período de algunos de ellos fuera acortado (congresistas),
mientras que el de otros sería ampliado (autoridades territoriales). En tal contexto, la revocación o
ampliación del período de funcionarios electos para un lapso determinado, sin que exista un
procedimiento reglado para tal efecto, es contrario a la idea más elemental de Estado de derecho y de
constitucionalismo, pues se trata de una decisión puramente ad-hoc "
612 Se trata por lo tanto de un supuesto fáctico muy distinto al que se analizó en las sentencia C-I 047
de 2005, en la cual la Corte Constitucional se declaró inhibida para examinar los cargos de sustitución

497
 Expediente CRF-003

A esta conclusión se arriba a partir de las siguientes premisas:

a. El texto de la reforma constitucional propuesto por medio de la

iniciativa popular fue modificado para que el actual Presidente pudiere
ser candidato. Como se detalló en la Sección 4.4.2 de esta providencia,
durante el tercer debate del proyecto en la Comisión Primera
Constitucional Permanente del Senado de la República se cambió la
expresión “haya ejercido”, que excluía al Presidente en ejercicio como
candidato en el año 2010, por “haya sido elegido”, que sí permitía dicha
posibilidad. Por lo tanto, la voluntad del Congreso de reformar la
Constitución con miras a una persona en particular está explícita en el
cambio introducido al texto del proyecto del texto original de la iniciativa
ciudadana y aprobado en primer y segundo debate. Como destacan
a la Constitución formulados contra el Acto Legislativo 02 de 2004 debido a la actividad desplegada
por el Gobierno durante el trámite de la reforma constitucional. Los demandantes alegaban que la
"función colegisladora" del Gobierno originó un vicio en e] trámite del Acto Legislativo, dado que el
Gobierno promovió e impulsó la aprobación de una reforma constitucional con la única finalidad de
obtener un beneficio particular en cabeza del Presidente en ejercicio y no para promover el interés
general, tal y como es su deber constitucional. La Corte no examinó este cargo por considerar que no
respondía a un vicio en el procedimiento de elaboración de ]a reforma constitucional. Al respecto
señaló: "Corresponde a la Corte controlar la regularidad del procedimiento legislativo establecido en
la Constitución. Para ello debe cuidar con atención que se cumplan la totalidad de los requisitos
diseñados para garantizar la oportunidad real de todos los grupos representados en el congreso para
participar, informadamente, en la deliberación plural y pública que ha de llevar a una decisión
colegiada. Sin embargo, no cabe dentro del radio de acción de la Corte el control de las motivaciones
internas de quienes, como el gobierno, tienen a su cargo funciones de impulso o iniciativa de la
actividad legisladora // En efecto, la Corte debe limitarse a controlar el respeto integral de los
procedimientos legislativos sin que pueda evaluar la conveniencia de las razones subjetivas que
motivaron la actividad "colegisladora" del gobierno. En este sentido, la Constitución deposita su
confianza en el control riguroso de los procesos de deliberación plural y pública que deben preceder a
su reforma. Mientras estos procedimientos se cumplan a cabalidad, mientras exista respeto por los
derechos que la Constitución y la ley asigna a las minorías legislativas y se cumplan en general las
garantías de publicidad, transparencia, derechos de minorías y regla de mayorías que impone el
principio democrático, nada puede oponer la Corte Constitucional al trámite surtido. El control a los
fines de cada actor político se debe efectuar en los procesos democráticos de deliberación pública y
no en el proceso judicial // En otras palabras, si bien la función fundamental del procedimiento
constitucional es la de evitar que quien ejerza el poder pueda cambiar las reglas del juego para su
propio beneficio, el control de las cortes y tribunales constitucionales se centra en el rigor de dichos
procedimientos y no en las motivaciones internas de quienes los impulsaron. De otra manera, el
control de constitucionalidad daría lugar a una censura política o de conveniencia que no le
corresponde, en un Estado de Derecho, a la Corte Constitucional //En virtud de todo lo anterior,
parece claro que la demanda solicita a la Corte la realización de una tarea que no le corresponde
realizar y expone para ello razones que, como lo indica el procurador General de la Nación, no
resultan claras, específicas y suficientes en los términos descritos en el fundamento 35 de esta
providencia. Por los motivos antes expuestos, este tipo de cuestiones escapan al control de
constitucionalidad // En consecuencia, la Corporación se deberá declarar inhibida respecto del
presente cargo.” Igualmente en la sentencia C-1051 de 2005 la Corte Constitucional se declaró
inhibida para examinar el cargo formulado contra los dos últimos inciso s del parágrafo transitorio del
artículo 4 del Acto Legislativo 02 de 2004 consistente en que estos enunciados normativos habían sido
introducidos con el propósito de favorecer al Presidente Álvaro Uribe, a juicio de esta Corporación
dicho cargo no reunía los requisitos de claridad, certeza y pertinencia que permitieran un verdadero
examen de constitucionalidad sino que correspondía a una mera apreciación sujetiva del demandante,
se trata por lo tanto de una sentencia inhibitoria que no configura un precedente aplicable en el
presente examen de constitucionalidad.

498
 Expediente CRF-003

algunos intervinientes, en la actualidad sólo vive una de las personas que

ha sido elegida por dos períodos a la Presidencia de la República en la
historia de Colombia y, adicionalmente, se encuentra en ejercicio de
dicho cargo, de manera que sería beneficiario singular de esta
modificación. Esta impresión resulta confirmada por la postura esgrimida
por el Secretario Jurídico de la Presidencia en la intervención presentada
en el presente proceso -en el sentido de que la modificación introducida
es una mera aclaración sobre los alcances temporales de la reforma para
permitir la participación del actual Presidente de la República- que, en
definitiva, apunta a que la Ley 1354 de 2009 es una norma singular, es
decir, elaborada para un único caso: el del Presidente de la República
elegido para los períodos 2002-2006 y 2006-2010, pues sólo él podría
aspirar a una segunda reelección para el período 2010-2014.

b. Esta intención de modificar el texto de la pregunta contenida en la

iniciativa normativa ciudadana para favorecer a un candidato en
particular resulta manifiesta en el Informe de ponencia para primer
debate en la Comisión Primera del Senado, presentado por los senadores
Eduardo Enríquez, Armando Benedetti, Samuel Arrieta, Elsa Gladys
Cifuentes, José Darío Salazar y Jorge Visbal, el cual consigna
textualmente:

“ ... Del proyecto de reforma surgen varias ideas que seguramente se debatirán en el
trámite correspondiente, alrededor del texto y de la deontología del mismo.

En el año 2010 podrían aspirar a ser reelegidos todos los expresidentes que hubiesen
ejercido el cargo por un período constitucional, menos el Presidente Álvaro Uribe Vélez,
porque su segundo período terminará el 7 de agosto del 2010, Y las elecciones
presidenciales deben realizarse antes, en el mes de mayo del mismo año.

Es decir, para entonces el actual Presidente no habrá terminado el segundo período y de

acuerdo con el artículo actual, nadie puede ser elegido para ocupar la presidencia por
más de dos períodos. En esa perspectiva, el proyecto de reforma parecería tener una
tendencia antiuribista, pues el único excluido sería precisamente el Presidente Uribe
Vélez, por no poder ser elegido por más de dos períodos y tampoco poder ejercer otro
sin haber terminado el segundo.

Esa interpretación implicaría desconocer el pensamiento de la mayoría de los

colombianos manifestado de distintas formas, en el sentido de despejar todo obstáculo
para que el actual Presidente pueda optar a otro período constitucional…”

“.. .No tiene lógica pensar que el proyecto de origen ciudadano pudiera dirigirse a
impedir que el Presidente Uribe sea elegido otra vez en este cargo, pues la voluntad
popular expresada por los promotores del referendo y aceptada por quienes firmaron el
proyecto consiste en eliminar los obstáculos que existen hoy para que nuevamente
Álvaro Uribe Vélez sea Presidente de los colombianos. El buen entendimiento excluye el
razonamiento al absurdo. Y en este se incurriría sosteniendo que los uribistas
promovieron un referendo para evitar que su líder sea Presidente o que lo sea, no desde
el año 2010 sino apenas desde el año 2014...”613
613 Informe de Ponencia para primer debate en la Comisión Primera del Senado presentado por los
senadores Eduardo Enríquez, Armando Benedetti, Samuel Arrieta, Elsa Gladys Cifuentes, José Darío

499
 Expediente CRF-003

Finalmente el texto aprobado por el Congreso de la República demuestra

que se trata de una ley de caso único o singular, pues sólo un ciudadano
reúne las condiciones contempladas en el artículo 1 de la Ley 1354 de
2009: el actual Presidente de la República. Es decir, a pesar de que se
trata de una formulación aparentemente general que cobija a cualquier
ciudadano que reúna estas condiciones, realmente el enunciado aprobado
perseguía favorecer de manera explicita al actual mandatario.

Los anteriores elementos permiten inferir que la finalidad de la Ley 1354

de 2009 de someter a votación popular una reforma dirigida a la
reelección de una persona particular no es una apreciación meramente
subjetiva de algunos ciudadanos, como sí lo hubiere podido ser durante el
Acto Legislativo de 2004. La reelección del actual Presidente hace parte
esencial, clara y explícita del trámite de la Ley convocatoria a referendo.
Por lo anterior, este cuerpo normativo vulnera de manera clara el
principio de generalidad de las reformas constitucionales y el principio
de igualdad al contemplar un trato privilegiado que beneficia de manera
específica a un ciudadano en particular.

Por otra parte, la Ley 1354 de 2009 suscita también otras cuestiones
relacionadas con el principio de igualdad, específicamente en lo que hace
relación con la igualdad en las contiendas electorales. Recuérdese que
esta ley propone una reforma constitucional dirigida a establecer una
segunda reelección, es decir, la posibilidad que el actual Presidente, quien
ya fue reelegido en una oportunidad, concurra como candidato a las
próximas elecciones. En esa medida el Presidente candidato goza de una
posición de ventaja respecto a los restantes contendientes, por lo que
resulta comprometido el principio de igualdad y por contera el pluralismo
político.

Varios artículos constitucionales ponen en evidencia el carácter medular

de este principio en el marco de las contiendas electorales. Así, el artículo
primero define a Colombia como un Estado social de derecho
"organizado en forma de República [...] democrática, participativa y
pluralista”; el artículo segundo establece como uno de los fines
esenciales del Estado "facilitar la participación de todos en las
decisiones que los afectan y en la vida económica, política,
administrativa y cultural de la Nación”; el artículo 13 dispone que todas
la personas "gozarán de los mismos derechos, libertades y
oportunidades” y que "el Estado promoverá las condiciones para que la
igualdad sea real y efectiva”; el artículo 40 según el cual "todo
Salazar y Jorge Visbal, el cual fue publicado en la Gaceta del Congreso No. 193 del 3 de abril de 2009
(Cuaderno 4, folio 15, pág. 4 y pág. 6)

500
 Expediente CRF-003

ciudadano tiene derecho a participar en la conformación, ejercicio y

control del poder político”; el artículo 112 contempla los derechos de los
partidos y movimientos políticos de oposición; y en general todo el
capítulo II del título IV que regula los derechos de los partidos y
movimientos políticos es una expresión de los principios aludidos. Estos
múltiples referentes normativos muestran no sólo que estos principios
son definitorios de la identidad de la Constitución, sino que los mismos
son irreductibles a un artículo de ésta y que, por tanto, son elementos
esenciales de la Constitución de 1991.

Ahora bien, cabe recordar que el escenario de igualdad en las elecciones

presidenciales resulta reconfigurado en virtud de la expedición del Acto
Legislativo 02 de 2004. En efecto, al introducir esta reforma
constitucional la posibilidad de la reelección presidencial inmediata el
panorama en el cual se desarrolla la campaña electoral resulta modificado
de manera sensible, precisamente por la participación del Presidente-
candidato.

Así lo reconoció expresamente esta Corporación en la sentencia C-1040

de 2005:

En el nuevo esquema producto de la reforma, sin embargo, la contienda electoral

por la presidencia ya no se da, necesariamente, entre ciudadanos iguales, porque,
en ocasiones, uno de los aspirantes puede ser el propio Presidente de la
República. En ese contexto el análisis de igualdad ya no puede ser el mismo,
porque, por definición, los candidatos no están en igualdad de condiciones. Tal
desigualdad, sin embargo, no implica, per se, una supresión del principio de
igualdad en general, ni aplicado al proceso de elección presidencial. Se trata de
un cambio de modalidad en la operación del sistema de gobierno presidencial.
En ese escenario, no se convoca al pueblo para que, de entre un conjunto de
ciudadanos elija al nuevo Presidente, sino para que, en casos de que se aspire a
la reelección, se pronuncie sobre si quiere que el actual Presidente siga en el
cargo por un período más, o prefiere elegir a un candidato que plantee una
alternativa política. Se trata de una modalidad distinta en la cual, ciertamente el
Presidente tiene las ventajas que se derivan de su condición de mandatario, entre
las cuales, como se hace en la demanda, pueden mencionarse su influencia en la
destinación del gasto público, o su permanente exposición pública como
resultado de sus actos de gestión o del contacto que debe mantener con la
ciudadanía y del ejercicio del liderazgo al que está obligado. Pero, por las
mismas razones, el Presidente en ejercicio también enfrenta desventajas frente a
eventuales competidores. Debe asumir el inevitable desgaste del gobierno; se le
valora por su gestión, no por sus promesas, o puede verse afectado por el costo
de medidas impopulares pero necesarias, que adopta como gobernante.

Es claro que la posibilidad de reelección inmediata plantea la necesidad de

permitir que quienes están en el gobierno asuman una posición política para
promover el proyecto de reelección. El Presidente en ejercicio -o el
Vicepresidente, cuando sea el caso- debe tener la posibilidad de presentar su
opción política, destacando los elementos de su gestión que le sirven de soporte,

501
 Expediente CRF-003

así como los correctivos que se estimen necesarios. 614

Entonces, conforme se precisó en la sentencia C-1040 de 2005, la

participación de un candidato en una posición ventajosa modifica las
reglas de la contienda electoral, de tal manera que era necesaria la
intervención normativa para restaurar, en la medida de lo posible, la
igualdad entre este participante y los restantes contendores, como lo
señala claramente la misma decisión:

Ciertamente la posibilidad de la reelección presidencial inmediata exige

que, para preservar el equilibrio en el debate electoral, se establezcan, por
un lado, unas limitaciones a la actividad política de quienes están en el
poder, y, por otro, un conjunto de garantías para quienes se encuentren en
la oposición. Ambos extremos se encuentran previstos de manera expresa
en el Acto Legislativo acusado.615

La Ley 1354 de 2009, objeto de análisis en la presente ocasión, introduce

la posibilidad de una segunda reelección inmediata, modalidad según la
cual el Presidente podrá participar en las elecciones, bien sea que se
encuentre ejerciendo el poder al momento de presentar su candidatura o
bien sea que haya finalizado un segundo período y se presente
posteriormente. En cualquier caso, dado que en la citada Sentencia 1040
de 2005 la Corte encontró ajustada a la Carta la reelección por una sola
vez y que de ese modo determinó el término máximo durante el cual un
mismo ciudadano puede ejercer la presidencia, término que equivale a los
ocho (8) años resultantes de la suma de dos periodos presidenciales,
resulta indispensable reiterar aquí textualmente lo que se expuso en otro
aparte de esta providencia: incluso en el supuesto de que se estableciera
un completo andamiaje regulatorio que procurara garantizar la igualdad
entre los aspirantes que se enfrentan al Presidente que se postula a una
segunda reelección, persistiría el desequilibrio, precisamente porque
después de ocho años en el ejercicio del poder éste goza de un
reconocimiento particular por parte del electorado que mengua
sustancialmente las posibilidades de los restantes candidatos.

Sin perjuicio de lo anterior, la Corte registra que la propuesta de reforma

constitucional no contempla medidas correctivas dirigidas a paliar la
potencial situación de desventaja de los restantes aspirantes a la
Presidencia de la República frente a quien ejerce actualmente el poder,
circunstancia que se agrega a la inconstitucionalidad ya verificada y que
profundiza y torna más patente el desequilibrio en la contienda electoral,
pues ni siquiera se previó un marco de garantías electorales que resultara
aplicable en caso de que la posibilidad de la segunda reelección
614 Sentencia C-1040 de 2005 F. j. 7.10.4.2.
615 Ibídem.

502
 Expediente CRF-003

presidencial fuera incorporada a la Carta.

Precisamente la falta de una regulación específica destinada a garantizar

la igualdad entre los candidatos a la Presidencia ante la eventualidad de
una segunda reelección implica una diferencia definitiva respecto de la
reforma constitucional que en el 2004 introdujo la reelección presidencial
por una sola vez. Recuérdese que en la sentencia C-1040 de 2005 se
concluyó que no podía aducirse que dicha reforma hubiera "sustituido
parcialmente la Constitución por supresión del principio de igualdad
aplicado al proceso de elección presidencial o por una total subversión
del principio de la democracia pluralista”. A juicio de la Corte no se
podía hablar de sustitución por cuanto tales principios seguían rigiendo
en las otras esferas de la actividad democrática y porque, además, "el
Acto Legislativo acusado contempla expresas previsiones orientadas a
garantizar el equilibrio en la contienda y promover la igualdad electoral
en el nuevo contexto institucional...”.

Tales garantías están contempladas en el artículo 1° del Acto que

estableció la reelección presidencial por una sola vez, actualmente se
encuentran incluidas en los incisos 4° y 5° del artículo 127 de la
Constitución y son las siguientes: i) el Presidente y el Vicepresidente de
la República que presenten sus candidaturas sólo podrán participar en las
campañas electorales desde los cuatro meses anteriores a la fecha de la
primera vuelta de la elección presidencial; y ii) durante la campaña, el
Presidente y el Vicepresidente de la República no podrán utilizar bienes
del Estado o recursos del Tesoro Público, distintos de aquellos que se
ofrezcan en igualdad de condiciones a todos los candidatos. Pero fuera de
estas garantías mínimas previstas expresamente en el Acto Legislativo,
también se contempló, como garantía adicional para la preservación del
equilibrio electoral, la obligación de expedir una ley estatutaria al
respecto.

Así, el artículo 4° adicionó al artículo 152 de la Constitución un literal

que dispone que el Congreso regulará mediante Ley estatutaria "[l]a
igualdad electoral entre los candidatos a la Presidencia de la República
que reúnan los requisitos que determine la ley”, y estableció, en su
parágrafo transitorio, que el Gobierno Nacional o los miembros del
Congreso deberían presentar, antes del 10 de marzo de 2005, un proyecto
de ley estatutaria que desarrollara el literal adicionado al artículo 152 y
que regulara, entre otras, las siguientes materias: "[g]arantías a la
oposición, participación en política de servidores públicos, derecho al
acceso equitativo a los medios de comunicación que hagan uso del
espectro electromagnético, financiación preponderantemente estatal de
las campañas presidenciales, derecho de réplica en condiciones de

503
 Expediente CRF-003

equidad cuando el Presidente de la República sea candidato y normas

sobre inhabilidades para candidatos a la Presidencia de la República.”

Tanto la existencia de unas garantías electorales mínimas previstas en el

propio Acto Legislativo, como la consagración de la obligación de
expedir una Ley estatutaria al respecto, fueron algunas de las razones que
permitieron a la Corte concluir que la reelección presidencial por una
sola vez no comportaba una sustitución de los principios de pluralismo
democrático e igualdad electoral. Así se dijo expresamente en la
sentencia C-1040: "[p]ara la Corte permitir la reelección presidencial
por una sola vez y acompañada de una ley estatutaria para garantizar
los derechos de la oposición y la equidad en la campaña presidencial- es
una reforma que no sustituye la Constitución de 1991 por una opuesta o
integralmente diferente.”616 En este sentido, la exequibilidad del Acto
Legislativo 02 de 2004 estuvo estrechamente ligada a la expedición de la
ley estatutaria de garantías electorales.

De acuerdo con los mandatos constitucionales introducidos por el Acto

Legislativo 2 de 2004, el Congreso expidió la Ley 996 de 2005 que en su
artículo 1º dispone que "tiene como propósito definir el marco legal
dentro del cual debe desarrollarse el debate electoral a la Presidencia de
la República; o cuando el Presidente de la República en ejercicio aspire
a la reelección, o el Vicepresidente de la República aspire a la elección
presidencial, garantizando la igualdad de condiciones para los
candidatos que reúnan los requisitos de ley. Igualmente se reglamenta la
Participación en política de los servidores públicos y las garantías a la
oposición” (subraya fuera de texto).

Este cuerpo normativo prevé garantías electorales adicionales a las

formuladas en el Acto Legislativo, dirigidas a procurar la igualdad entre
el Presidente-candidato y sus contendores en las elecciones
presidenciales, e introdujo un conjunto de restricciones y prohibiciones a
las actividades electorales que puede desarrollar el primero. En tal
sentido reguló el modo como éste puede participar en los mecanismos de
selección de candidatos de los partidos o movimientos políticos (art. 6) y
dispuso que seis meses antes de la votación en primera vuelta debe
declarar públicamente y por escrito su interés en presentarse como
candidato (art. 9). A partir del momento en que haga pública su
candidatura comienzan a operar las siguientes restricciones: la gestión del
Gobierno no puede ser transmitida por el canal institucional del Estado
(art. 27); y el Presidente no puede asistir a actos de inauguración de obras
públicas, ni entregar personalmente recursos o bienes estatales, ni

616 Sentencia C-1 040 de 2005 F. 1. 7.10.4.1.

504
 Expediente CRF-003

referirse a los demás candidatos o movimientos políticos en sus

disertaciones o presentaciones públicas como Jefe de Estado o de
Gobierno, ni utilizar o incluir la imagen, símbolos o consignas de su
campaña presidencial en la publicidad del Gobierno (art. 30).

Dada la redacción del artículo primero de la Ley 996 de 2005 el cual

señala que este cuerpo normativo aplica "cuando el Presidente en
ejercicio aspire a la reelección”, podría defenderse que el referendo
mediante el cual se pretende introducir una segunda reelección
presidencial no afecta el principio de igualdad electoral, por cuanto ya
existe un marco de garantías constituido por las previsiones contenidas
en los incisos 4° y 5° del artículo 127 de la Constitución y por la referida
Ley. Sin embargo, dicho marco no es aplicable en el evento de una
segunda reelección presidencial precisamente porque el mismo fue
previsto expresamente para regular la reelección presidencial para un
segundo período consecutivo.

En virtud de lo anterior, las garantías previstas en la Ley 996 de 2005 no

suplen la omisión en la que incurre la Ley 1354 de 2009, ni es necesario
que lo hagan, ya que la posibilidad de la segunda reelección afecta la
igualdad entre los candidatos a la Presidencia, no tanto por el hecho de
que no exista un marco de garantías electorales reforzado con miras a un
tercer mandato presidencial ejercido por quien haya sido Presidente
durante dos períodos, sino por la ventaja que otorga el haberse
desempeñado como Presidente durante ocho años, habida cuenta de que
la autorización de una primera reelección varió el panorama
constitucional y lo orientó hacia la definición de un término máximo de
ocho años en el ejercicio de la primera magistratura, tal como lo entendió
la Corte al precisar que la reelección presidencial no sustituía la Carta
siempre que fuera “por una sola vez”, lo que, en concordancia con lo
ampliamente expuesto en otros apartados de esta providencia,
corresponde cabalmente a las reglas que rigen los sistemas presidenciales
típicos.

Como se expuso, la Ley 1354 de 2009 abre dos posibilidades que no

fueron contempladas al ser expedida la Ley 996 de 2005, la primera
radica en que quien ha sido Presidente por dos períodos se postule para
un tercer periodo sin solución de continuidad, mientras que la segunda
consiste en que quien ejerció la presidencia durante dos períodos se
postule, posteriormente, para un tercer período. En virtud de las
anteriores consideraciones es preciso destacar que no es equiparable la
situación de quien ha ejercido la presidencia durante un período y aspira
a ser reelegido, a la de aquel que ha sido Presidente por dos períodos y
aspira a serlo por un tercer período, pues el Presidente que es candidato

505
 Expediente CRF-003

después de dos períodos cuenta con una ventaja política adicional de la

que no disfruta el Presidente candidato que está finalizando un primer
período, ya que el aspirante a un tercer mandato tiene un mayor poder de
negociación y un más alto reconocimiento político, derivado del hecho de
haber permanecido en el poder por un tiempo mayor.

De conformidad con lo señalado, resulta claro que la introducción de la

segunda reelección afecta la igualdad en la contienda electoral por la
Presidencia de la República, puesto que el incremento progresivo de
períodos presidenciales puede conducir a que un líder se auto-perpetúe en
el poder y potencialmente fortalece un círculo vicioso mediante el cual se
permitiría la consolidación de una sola persona en el poder.

Resta agregar que junto a la igualdad de trato y dentro del conjunto de

condiciones que han de ser observadas durante la campaña presidencial
también tiene un lugar destacado la igualdad de oportunidades, por cuya
virtud se pretende asegurar que todos los candidatos partan de un mismo
punto y que en la competición se atengan a sus propias capacidades para
hacer llegar su mensaje a los electores, sin que haya ventajas indebidas
que ubiquen a alguno de ellos en situación privilegiada o más favorable
de la que corresponda al resto de los aspirantes617.

Dentro de los factores con alta potencialidad para interferir

indebidamente el proceso electoral y desvirtuar la igualdad de
oportunidades que debe asistir a los candidatos se encuentra la
superioridad que tiene su origen en el ejercicio del poder público. En
efecto, la eventual utilización de los resortes del poder para influir en el
electorado es un mecanismo abusivo que el ordenamiento jurídico trata
de evitar mediante la imposición de la neutralidad de los poderes
públicos en el proceso electoral o mediante la previsión de causales de
inelegibilidad que, en razón de su situación específica, le impiden a
determinadas personas poner su nombre a la consideración del
electorado.

Tan grave incidencia tiene la utilización del poder público como

mecanismo para ejercer influencia en el debate electoral y para romper la
igualdad entre los candidatos, que la obligación de neutralidad impuesta a
los poderes públicos y la previsión de causales de inelegibilidad
justifican la imposición de sanciones ante el abuso cometido, pero, ante
todo, tienen un remarcado carácter preventivo basado en un riesgo que
trata de ser minimizado, pues como no es posible “saber a priori con
617 Respecto de la igualdad de oportunidades se puede consultar a OSCAR SANCHEZ MUÑOZ, La
igualdad de oportunidades en las competencias electorales, Madrid, Centro de Estudios Políticos y
Constitucionales, 2007.

506
 Expediente CRF-003

total seguridad si una persona que ejerce un determinado cargo público

se va a valer de él en la competición”, entonces, “el ordenamiento prevé
el riesgo de abuso y lo ataja en forma preventiva”618.

En este contexto, resulta evidente que la candidatura de quien ya ha

ejercido la presidencia de la República durante dos períodos entraña el
alto riesgo de que la tercera aspiración se construya sobre la base de un
reconocimiento tan amplio del candidato, que opaque definitivamente la
presencia de sus contendores o les imponga un esfuerzo adicional e
incluso desmesurado para hacerse notar y obtener una posición sólida
ante el electorado.

La competición por la primera magistratura no solamente exige que las

elecciones sean periódicas, sino también que se trate de comicios
efectivamente disputados y, para que la competición merezca ese
nombre, sería menester que el previo y prolongado ejercicio presidencial
no tuviera una injerencia tan determinante que constituya una ventaja a
favor del Presidente candidato y en detrimento de los otros aspirantes.

Empero, toda vez que los candidatos han de tener la mismas

posibilidades de hacerse visibles ante el electorado como alternativas
serias y creíbles, es palmario que la magnitud de primer orden de la
figura presidencial, sumada al ejercicio del mando durante dos períodos,
tornan más visible la presencia de la persona del Presidente en el debate
electoral, confiriéndole una superioridad derivada del ejercicio del poder
público que socavaría, en forma grave, la igualdad de oportunidades en la
competición electoral.

Siendo así, la influencia del Presidente, por ser tan decisiva, no es

conciliable con las exigencias de la igualdad de oportunidades y, por ello,
tiene pleno sentido que, con carácter absoluto, se neutralice esa
influencia y el consiguiente riesgo de que el Presidente se valga de su
posición para interferir el proceso electoral y mermar las posibilidades de
los demás candidatos.

6.3.6.2.2. La tercera postulación y su impacto en el electorado

Lo anterior también es susceptible de análisis desde la perspectiva del

electorado, pues aunque no procede sostener que a causa de la tercera
postulación el votante individual sufra directa coacción, lo cierto es que
la elección es un acto colectivo y que el proceso electoral debe
desarrollarse en condiciones que tornen posible la libertad de sufragio

618 Ibídem. Pág. 99.

507
 Expediente CRF-003

correspondiente a la totalidad de los electores. Esas condiciones se ven

menoscabadas cuando a los candidatos no se les garantizan las mismas
oportunidades para dar a conocer sus propuestas, ya que la capacidad de
los integrantes del cuerpo electoral para decidir respecto de las diversas
opciones se habrá visto interferida.

Así pues, la igualdad de oportunidades debe ser asegurada a los

candidatos, pero trasciende el ámbito que directamente toca con ellos,
pues la posibilidad de hacer visible tanto su propia persona, como las
propuestas que acompañan su postulación, pretende contribuir a que el
proceso de formación de la voluntad de los electores sea libre, en la
medida en que cuenten con la posibilidad de conocer suficientemente
todas las alternativas y puedan seleccionar su candidato o decidir el
sentido de su voto a partir de un conocimiento no interferido.

En este orden de ideas resulta claro que la afectación de la igualdad de

oportunidades derivada de una segunda reelección no sólo trastoca las
posibilidades de los candidatos, individualmente considerados, puesto
que también alcanza a interferir la libertad de los electores y a afectar, de
esa manera, las condiciones que hacen posible el desarrollo de un
proceso electoral basado en la objetividad619.

En otros términos, si las elecciones tienen que ser libres, son inadmisibles
las influencias indebidas que pesan sobre el electorado, pues la decisión
de apoyar alguna de las candidaturas, o de no ofrecer el apoyo a ninguna,
depende de que haya condiciones objetivas de libertad que, por ejemplo,
permitan adoptar esa decisión con base en información equilibrada sobre
todas las candidaturas y sus respectivas propuestas. Cualquier ventaja
que al favorecer alguna de las opciones incida sobre el proceso electoral
e influya en el electorado, considerado en su conjunto, afecta el proceso
mediante el cual el cuerpo electoral forma su voluntad y por ello debe ser
neutralizada.

La fijación del tiempo durante el cual un ciudadano puede ejercer la

presidencia hace efectiva la neutralización de la influencia que sobre el
electorado podría ejercer el Presidente que aspirara a permanecer en el
poder por un lapso superior al máximo contemplado en la Constitución.

En efecto, para evitar que un candidato, prevalido de la posición que le

otorgue el haber ocupado la presidencia por todo el tiempo que la Carta

619 En este sentido fuera del citado libro de OSCAR SANCHEZ MUÑOZ, se puede consultar a
ELOY GARCIA LOPEZ, “La irreelegibilidad como mecanismo institucional de la democracia
republicana: su recepción en el estado constitucional de partidos”, en AA. VV. Pensamiento… Págs. 54
y 55.

508
 Expediente CRF-003

autoriza, esté en condiciones de afectar la igualdad de oportunidades de

los candidatos y de interferir en la formación de la opinión, el hecho de
haber agotado el tiempo máximo de ejercicio presidencial autorizado se
erige en causal de inelegibilidad.

Conforme se expuso en otra parte, la inelegibilidad no afecta ningún

derecho de la persona a la cual se le impide presentar su candidatura,
pues por hallarse ubicada en determinada situación, sencillamente el
derecho a postularse no nace a la vida jurídica y ello en aras de proteger
derechos tan importantes como los que hacen posible que la
manifestación del cuerpo electoral se produzca en elecciones
transparentes, efectivamente disputadas y libres.

La salvaguarda de la igualdad de oportunidades en la competición

electoral y de las condiciones objetivas que hacen posible la libre
decisión del electorado, justifican, con creces, que se le impida al
Presidente de la República que ha ejercido el cargo durante los dos
períodos previstos en la Constitución aspirar a la segunda reelección y
presentar, por tercera vez, su candidatura a la presidencia.

Las consideraciones que se acaban de exponer ofrecen suficientes

elementos para determinar, a modo de conclusión, si se presenta una
rotura o quebrantamiento de la Constitución y si la posibilidad de una
segunda reelección presidencial sustituye la Carta.

6.3.7. Conclusión

A causa del papel primordial que en un sistema presidencial le

corresponde al Presidente de la República y del cúmulo de funciones
constitucionalmente atribuidas que le permiten cumplir su obra de
gobierno y entrar en relación con las restantes ramas del poder público y
con los órganos autónomos e independientes que cumplen otras
funciones estatales, es claro que cualquier alteración que ocurra en el
ámbito competencial reservado al Presidente o en su estatuto jurídico
tiene notables repercusiones en toda la estructura estatal y en el conjunto
de valores y principios que la sustentan, como lo ha puesto de manifiesto
la doctrina al señalar que, mientras en el parlamentarismo las crisis son
de gobierno, en un sistema presidencial las crisis comprometen todo el
régimen, ya sea porque el Presidente se debilite o porque acreciente sus
poderes620.

620 Así en GIOVANNI SARTORI, Ingeniería… Pág. 110. y en ROBERTO GARGARELLA, Teoría y
crítica… Pág. 47.

509
 Expediente CRF-003

Habiendo sido destacada la importancia de la determinación

constitucional del período presidencial y del número de períodos que un
Presidente tiene a su alcance, la posibilidad de desbordar el tiempo
máximo autorizado para el ejercicio del mando tiene hondas
repercusiones en el diseño institucional adoptado por el Constituyente y
en derechos, valores y principios constitucionales, como lo demuestran
las consideraciones que anteceden, a empezar por los riesgos que se
ciernen sobre la igualdad de trato y de oportunidades de los candidatos
que competirían con él y sobre las condiciones objetivas que hacen
posible la libertad de decisión del conjunto de los electores, conforme se
acaba de ver.

De tornarse efectiva la segunda reelección, el tercer período del

Presidente desconocería la regla de alternación en el ejercicio del poder
político, preservaría por un lapso prolongado las tendencias ideológicas
propugnadas por el gobierno, así como los equipos encargados de
desarrollar las políticas y propiciaría la continuidad de la mayoría
dominante, con notable retraso de la renovación, fuera de lo cual la
posibilidad de designar, postular e influir en la composición de otros
órganos públicos destruiría la coordinación constitucional de los distintos
períodos y tendría por resultado el acrecentamiento del poder
presidencial y la pérdida de eficacia de los controles sobre la actuación
del Presidente.

En el plano de los derechos, principios y valores, además de la afectación

que sufriría la igualdad de trato y de oportunidades de las diversas
candidaturas y la libertad del electorado, se percibe la afectación de las
minorías no vinculadas al gobierno y de la oposición, cuyas garantías
gozan de reconocimiento constitucional, por cuanto a los dos períodos de
ausencia en el gobierno, deberían agregar un tercer período en el que
tampoco tendrían la oportunidad de conducir el Estado o de contribuir a
esa conducción.

Adicionalmente, el acrecentamiento del poder presidencial, aunado al

desvanecimiento de los controles o a su existencia puramente nominal,
repercutiría de manera grave en la estructura adoptada en la Constitución,
pues los controles recíprocos y, en particular, los que recaen sobre el
Presidente y su gobierno hacen posible el funcionamiento del sistema de
frenos y contrapesos, sin el cual se pierde todo equilibrio en las altas
instancias estatales. A su turno, la falta de equilibrio hace colapsar la
separación de poderes que, precisamente, se instaura para asegurar ese
equilibrio, imponer la moderación en el ejercicio del poder, prevenir la
arbitrariedad y contener la tendencia del ejecutivo a desbordarse en
detrimento de los otros poderes y órganos públicos.

510
 Expediente CRF-003

En ausencia de controles efectivos, de equilibrio institucional, de un

sistema de frenos y contrapesos operante y de una real separación de
poderes, lo que se advierte en el fondo es un predominio del ejecutivo,
tan marcado que desfigura las características de los sistemas
presidenciales típicos hasta convertirlos en la versión deformada
conocida como presidencialismo que, precisamente, está caracterizada
por ese predominio exagerado y por la tendencia a superar el lapso
máximo de ejercicio del mandato presidencial para mantener vigente la
figura del caudillo y su proyecto político.

De conformidad con lo explicado en la primera parte, en un estado

constitucional, que auténticamente lo sea, el objetivo fundamental de la
separación de poderes no es la mera eficacia en el desarrollo de las
funciones estatales, sino la garantía de los derechos de los asociados, de
modo que cuando el principio de separación se desvirtúa sufren mengua
esos derechos y los principios y valores en que se apoya.

En su debida oportunidad se explicó que la separación de poderes realiza,

en el seno del Estado, el pluralismo institucional en la medida en que una
diversidad de poderes y de órganos, con distinta integración y régimen
jurídico, son los encargados de desarrollar las distintas funciones, luego
la concentración del poder en el ejecutivo y su desbordamiento inciden
negativamente en el pluralismo institucional e imponen trabas al
pluralismo en su dimensión ideológica, ya que la afectación de las
posibilidades de minorías y de opositores para acceder al poder a causa
de una segunda reelección frustra las oportunidades de quienes,
legítimamente, pertenecen a tendencias contrarias a la dominante y
defienden ideas diferentes sobre la gestión gubernamental.

La variada estructura de la sociedad, cuya expresión tiene en el

pluralismo su soporte básico tendría menos oportunidades que las
razonables de verse reflejada, con todo y su complejidad ideológica e
institucional, en el entramado institucional del Estado y, por contera, la
dinámica social, fundada en la participación, seria notoriamente
disminuida en sus alcances, pues no contaría con importantes escenarios
para materializar el ideal participativo propiciado por el Constituyente.

Disminuidas las oportunidades de participación de minorías y de

opositores, el pueblo en el cual la Constitución radica el ejercicio de la
soberanía quedaría identificado con la mayoría afecta al gobierno del
Presidente por segunda vez reelegido y, de esta manera, la democracia de
estirpe filosófica liberal que promueve el pluralismo, la participación, la
inclusión de las minorías y el respeto de la oposición en cuanto

511
 Expediente CRF-003

alternativa válida de poder, perdería la esencia y el valor con que la

concibió el Constituyente de 1991.

Todas las variaciones que se han analizado proyectarían su influencia

sobre la forma republicana que, de acuerdo con lo analizado, comporta la
previsión de un estatuto básico de quien ejerce la jefatura del Estado,
como que el carácter hereditario y vitalicio propio de las monarquías no
tiene correspondencia en el modelo republicano que propugna la
temporalidad del primer mandatario y la sucesión garantizada mediante
elecciones periódicas, disputadas, libres y realizadas cuando se agota el
período prefijado o el número máximo de períodos constitucionalmente
previsto.

Hechas las anteriores consideraciones, surge como conclusión inexorable

de todas ellas que la segunda reelección y el tercer período consiguiente
implican un quebrantamiento de la Constitución y que esa rotura
sustituye varios de los ejes definitorios de la Constitución de 1991 que
tienen que ver con la estructura institucional acogida por el Constituyente
y con los derechos, principios y valores que, según la concepción
plasmada en la Carta, son el soporte de esa estructura que, siendo en sí
misma valiosa, adquiere la plenitud de su sentido cuando los sirve de
manera efectiva.

Repárese en que el desvanecimiento de los controles, la falta de

equilibrio y la consecuente afectación del principio de separación de
poderes, tienden a traducirse en actuaciones desligadas de evaluaciones
externas y del juicio derivado de esas evaluaciones, así como en
desequilibrio y concentración de poderes en el ejecutivo, que son
elementos totalmente opuestos o contrarios a los originalmente
plasmados en la Constitución con la finalidad de evitar el
desbordamiento del poder ejecutivo y de imponerle la moderación que le
impidiera invadir órbitas competenciales ajenas a sus funciones, ya de
por sí numerosas e importantes.

Si a causa de la segunda reelección el sistema presidencial corre el riesgo

de degenerar en el presidencialismo, si, además, el pluralismo, la
participación y la noción de pueblo prohijada constitucionalmente
sucumben ante la permanencia en el gobierno de una mayoría y si, por
último, los elementos que configuran el modelo republicano se
desvirtúan, ello quiere decir que la Constitución de 1991 no sería
reconocible en la que llegara a surgir de la autorización de una segunda
reelección presidencial.

512
 Expediente CRF-003

De conformidad con lo visto, la separación de poderes y el régimen

presidencial definen el sistema de gobierno instituido en 1991; la
democracia participativa y pluralista, fundada en el pueblo integrado por
la mayoría y por las minorías, es el régimen político instaurado en la
Carta vigente y el modelo republicano es la forma de gobierno decidida
en 1991. Siendo así, la concentración de poder en el ejecutivo, el
presidencialismo surgido de lo anterior, la prolongación del predominio
de la mayoría que rodea al Presidente por un lapso superior al máximo
permitido y la desfiguración de la concepción republicana, reemplazan la
forma política plasmada en la Carta actual, pues, según fue analizado, de
esa forma política hacen parte el sistema de gobierno, el régimen político,
la forma de gobierno y también la forma de Estado que no fue objeto de
estudio en esta ocasión.

Cabe agregar a lo anterior que, según quedó anotado, la segunda

reelección se edifica sobre el supuesto de dos períodos presidenciales
previos y que, como en ese supuesto sólo se encuentra quien
efectivamente haya ocupado la presidencia por el lapso de ocho años, que
en la actualidad es el máximo permitido a un Presidente, la posibilidad de
acceder a un tercer período tiene destinatarios específicos, lo cual, fuera
de agravar el panorama que se acaba de exponer, contradice radicalmente
el carácter general y abstracto de las leyes.

Empero, conviene precisar que como el sistema presidencial adoptado en

la Carta de 1991 funciona a partir de la fijación de un máximo de tiempo
permitido a una sola persona para ejercer la primera magistratura, la
segunda reelección quebranta y sustituye la Constitución en todos los
casos, pues siempre desbordaría ese límite máximo, ya sea que el tercer
período que resultara de su autorización transcurra a continuación de los
dos permitidos, siendo, por tanto, consecutivo, o que la segunda
reelección se autorice de tal forma que no comporte un tercer período
inmediato.

Así las cosas, en razón de lo considerado, una segunda reelección

presidencial sustituye ejes estructurales de la Constitución Política y, por
lo tanto, la Ley 1354 de 2009 que busca hacer posible una reforma
constitucional que la instituya vulnera la Carta y debe ser declarada
inconstitucional.

VI. DECISION

513
 Expediente CRF-003

En mérito de lo expuesto, la Sala Plena de la Corte Constitucional, oído

el concepto del señor Procurador General de la Nación y cumplidos los
trámites previstos en el Decreto 2067 de 1991, administrando justicia en
nombre del pueblo y por mandato de la Constitución,

RESUELVE

Declarar INEXEQUIBLE en su totalidad la Ley 1354 de 2009 “Por

medio de la cual se convoca a un referendo constitucional y se somete a
consideración del pueblo un proyecto de reforma constitucional”.

Notifíquese, comuníquese, insértese en la Gaceta de la Corte

Constitucional, cúmplase y archívese el expediente.

MAURICIO GONZÁLEZ CUERVO

Presidente
Con salvamento de voto

MARIA VICTORIA CALLE CORREA

Magistrada
Con aclaración de voto

JUAN CARLOS HENAO PEREZ

Magistrado

GABRIEL EDUARDO MENDOZA MARTELO

Magistrado

JORGE IVAN PALACIO PALACIO

Magistrado

514
 Expediente CRF-003

NILSON ELIAS PINILLA PINILLA

Magistrado
Con aclaración de voto

JORGE IGNACIO PRETELT CHALJUB

Magistrado
Con salvamento de voto

HUMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO

Magistrado
Con aclaración de voto

LUIS ERNESTO VARGAS SILVA

Magistrado

MARTHA VICTORIA SACHICA MENDEZ

Secretaria General

515
 Expediente CRF-003

TABLA DE CONTENIDO

I. ANTECEDENTES 2

II. TEXTO DE LA LEY OBJETO DE REVISIÓN 3

III. INTERVENCIONES CIUDADANAS 4

1. Intervenciones ciudadanas a favor de la constitucionalidad de la

Ley 1354 de 2009 4
1.1. La eventual afectación de los topes de financiación del referendo
y sus consecuencias en la constitucionalidad de la Ley 1354 de 2009 7
1.2. Ausencia de certificación sobre el cumplimiento de los topes
de financiación 9
1.3 Inexistencia de vicios de procedimiento en el trámite de la Ley 1354
de 2009 10
1.3.1. La publicación del Decreto 4742 de 2008 11
1.3.2. La convocatoria a sesiones extraordinarias 13
1.3.3. No afectación de los principios de identidad y consecutividad 13
1.4. La reforma constitucional propuesta mediante la ley de convocatoria
a referendo no configura una sustitución de la Constitución 15
2. Intervenciones a favor de una declaratoria de inexequibilidad
de la Ley 1354 de 2009 18
2.1. Inexequibilidad de la Ley 1354 de 2009 por exceder el monto de
dinero privado para la financiación de la iniciativa ciudadana 27
2.1.1. La superación de los topes -global e individual- de financiación 28
2.1.2. El Registrador Nacional del Estado Civil no certificó el
cumplimiento de los requisitos constitucionales y legales 29
2.2. Modificación del texto de la iniciativa ciudadana durante el
trámite del proyecto de ley en el Congreso 31
2.3. Citación de los miembros del Congreso a sesiones
extraordinarias sin el lleno de los requisitos constitucionales y legales exigidos 32
2.4. Falta de competencia de la Comisión de Conciliación 33
2.5. Votación de los impedimentos 34
2.6. Los votos de algunos congresistas son fruto de la desviación de poder 35
2.7. El cambio de partido de cinco miembros de la bancada de Cambio Radical 36
2.8. Sustitución de la Constitución 38
2.8.1. Sustitución de la Constitución por desconocimiento del
principio de separación y equilibrio de las ramas del poder público 39
2.8.2. Sustitución de la Constitución por vulneración del principio de igualdad 41
2.8.3. Sustitución de la Constitución por violación del principio de
generalidad de las normas: prohibición de realizar una modificación
con nombre propio 42
2.8.4. La Ley 1354 de 2009 convoca a una consulta de carácter
plebiscitario mas no referendario 43
2.9. La convocatoria a un referendo constitucional no puede
contener la casilla de voto en blanco 45
3. Otras intervenciones 46

516
 Expediente CRF-003

IV CONCEPTO DEL PROCURADOR GENERAL DE LA NACION 46

V. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS DE LA DECISION

1. Competencia y naturaleza del control ejercido por la Corte

sobre la Ley 1354 de 2009 56
1.1. El poder constituyente originario y derivado 57
1.2. El papel del pueblo una vez dictada la Constitución y
la reforma constitucional 58
1.3. La iniciativa ciudadana en el caso del referendo para
reformar la Constitución 60
1.4. La ciudadanía que promueve un referendo constitucional,
el objeto de su actuación y su competencia 61
1.5. La ciudadanía que promueve un referendo para reformar
la Constitución y el pluralismo constitucional 63
1.6. Alcance y naturaleza del control ejercido por la Corte sobre
la Ley 1354 de 2009. 66
1.6.1. El alcance de la competencia de la Corte Constitucional
para el examen de una ley convocatoria de un referendo
constitucional. La competencia para el estudio del trámite legislativo 70
1.6.2. La competencia de la Corte Constitucional para examinar
el trámite de la iniciativa popular de una ley convocatoria
a un referendo constitucional. 73
1.6.3. La competencia de la Corte Constitucional para examinar
el texto de la ley convocatoria a un referendo constitucional
con el objeto de garantizar la libertad de escogencia de los electores 87
1.6.4. El alcance de la expresión “solo por vicios del procedimiento
en su formación” contenida en el artículo 241.2 de la Constitución
y la competencia de la Corte Constitucional para examinar los vicios
de competencia de la ley convocatoria a un referendo constitucional 90
2. El respeto a las reglas procedimentales como un componente
sustancial del modelo democrático. 102
3. El trámite ante la organización electoral de la iniciativa
legislativa ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de 2009. 115
3.1. El marco normativo que regula la iniciativa legislativa popular. 116
3.2. Etapas que debe surtir el trámite de una iniciativa
legislativa popular 124
3.2.1.Conformación de un Comité de Promotores 125
3.2.2. Inscripción del Comité de Promotores y de
la solicitud de referendo 126
3.2.3. Verificación del cumplimiento de requisitos e inscripción de
la solicitud de iniciativa ciudadana 127
3.2.4. Entrega al vocero del Comité, por parte de la Registraduría,
del formulario de suscripción de apoyos 128
3.2.5. Plazo para la recolección de apoyos 131
3.2.6. Etapa posterior al proceso de recolección de firmas 132
3.2.7. La interpretación sistemática de los artículos 24 y 27 de la LEMP
a la luz de la Constitución y de la LEMP 133

517
 Expediente CRF-003

3.2.8. La sentencia C-180 de 1994 y el alcance de los artículos

24 y 27 de la LEMP 135
3.2.9. La jurisprudencia del Consejo de Estado en la materia 137
3.2.10. La interpretación realizada por el Registrador Nacional del Estado
Civil 140
3.2.11. La interpretación acordada por el CNE 146
3.3. Trámite surtido, en el caso concreto, de la iniciativa
popular legislativa ante las autoridades electorales 149
3.3.1. El trámite adelantado ante la Registraduría Nacional del Estado Civil 149
3.3.1.1. Conformación de un Comité de Promotores 149
3.3.1.2. Inscripción del Comité de Promotores y de la solicitud de
referendo 151
3.3.1.3. Verificación del cumplimiento de requisitos para conformar
el Comité de Promotores e inscripción de la solicitud de iniciativa ciudadana 153
3.3.1.4. Entrega al vocero del Comité, por parte de la Registraduría,
del formulario de suscripción de apoyos 156
3.3.1.5. Plazo para la recolección de los apoyos 156
3.3.1.6. Entrega de los respaldos ciudadanos 156
3.3.1.7. Certificación a la que hace referencia el
artículo 24 de la LEMP y su correspondiente notificación 160
3.3.1.8. Solicitudes de certificaciones formuladas al Registrador Nacional
del Estado Civil sobre el cumplimiento de los requisitos previstos por los
artículos 24 y 27 de la LEMP en el trámite de la iniciativa legislativa
ciudadana y sus respectivas respuestas 159
3.3.2. La investigación adelantada por el Consejo Nacional Electoral 164
3.3.2.1. La remisión del balance al CNE 164
3.3.2.2. Apertura de indagación preliminar 166
3.3.2.3. Decreto y práctica de pruebas 168
3.3.2.4. Apertura de investigación formal por la presunta violación
de los topes a las contribuciones individuales que se recibieron
con ocasión del proceso de recolección de firmas. Resolución núm.
0206 del 25 de marzo de 2009 del CNE 172
3.3.2.5. La decisión de los conjueces del CNE respecto a las
presuntas irregularidades acaecidas durante el trámite de la
iniciativa ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de 2009 195
A. Análisis de las violaciones atribuidas al Comité de Promotores
del Referendo Reeleccionista y la Asociación Colombia Primero 196
B- De la posible sanción 207
C. Contenido de la parte resolutiva de la Resolución núm. 001
del 12 de noviembre de 2009 208
3.4. Examen constitucional del trámite de la iniciativa legislativa
ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de 2009 211
3.4.1. Vicios que se presentaron durante la financiación de la campaña
a favor de la iniciativa legislativa popular 212
3.4.1.1. La Asociación Primero Colombia no podía asumir
labores propias de un comité de promotores de un referendo 212
3.4.1.2. La violación manifiesta y grave de los topes
individuales y globales establecidos para una campaña de iniciativa
legislativa popular 223

518
 Expediente CRF-003

3.4.1.3. Razones por las cuales se estiman violados los principios de

transparencia, pluralismo político e igualdad. La importancia de
la financiación de las campañas de los mecanismos de participación ciudadana. 246
1. El principio de transparencia en un sistema democrático. 246
2. La fijación de topes de financiación como garantía
del principio del pluralismo político y de la igualdad en los
mecanismos de participación ciudadana 251
3.5. Conclusiones sobre el trámite de la iniciativa legislativa que dio
origen a la Ley 1354 de 2009 261
4. El trámite en el Congreso de la República del proyecto de
la Ley 1354 de 2009 262
4.1. El principio democrático y los principios que rigen el
carácter sustancial del procedimiento legislativo. 263
4.1.1. Principio mayoritario 265
4.1.2. Principio de pluralismo político 267
4.1.3. Principio de publicidad 269
4.2. El procedimiento legislativo del proyecto que por iniciativa
ciudadana convoca la realización de un referendo constitucional. 271
4.2.1. Iniciativa legislativa en las leyes que convocan a referendo
reformatorio de la Constitución 273
4.2.2. Comprobación de cumplimiento de requisitos, publicación
y asignación a Comisión Permanente 273
4.2.3. Designación de los ponentes 276
4.2.4. Debates en comisión y en plenaria. 278
4.2.5. Enmiendas o modificaciones introducidas al proyecto 281
4.2.5.1. Enmiendas a los proyectos de convocatoria a referendo
reformatorio de iniciativa popular ciudadana 283
4.2.5.1.1. La inexistencia de precedente constitucional en la sentencia
C-551 de 2003 289
4.2.5.1.2. Existencia de manifestación expresa sobre la limitación
por parte de la Constitución 292
4.2.6. Los principios de identidad relativa y consecutividad 294
4.2.7. Anuncio previo a la votación 299
4.2.8. Lapso entre debates 301
4.2.9. Votaciones 302
4.2.10. Comisiones accidentales de conciliación 303
4.2.11. Sanción y publicación de la ley 307
4.3. El trámite legislativo de la ley 1354 de 2009 307
4.3.1. Presentación del proyecto de ley 307
4.3.2. Trámite en la Comisión Primera de la Cámara de Representantes 310
4.3.3. Trámite en la Plenaria de Representantes 317
4.3.4. Trámite en la Comisión Primera Constitucional del Senado 323
4.3.5.Trámite en la Plenaria del Senado de la República 328
4.3.6. Trámite de conciliación en la Cámara de Representantes 333

519
 Expediente CRF-003

4.3.7. Trámite de conciliación en el Senado 340

4.4. Irregularidades identificadas en el trámite de la Ley 1354
de 2009 por la que se convoca al pueblo a un referendo de
reforma constitucional 342
4.4.1. Examen sobre el incumplimiento de los requisitos
exigidos al proyecto de iniciativa presentado por el comité de promotores. 342
4.4.2. Examen sobre si el cambio realizado a la pregunta modifica
sustancialmente el sentido de la iniciativa aprobada por los ciudadanos 347
4.4.3. Los principios de identidad y consecutividad en el trámite
de la Ley 1354 de 2009 358
4.4.4. La convocatoria a sesiones extraordinarias 360
4.4.4.1. El marco normativo 362
4.4.4.2. La publicación del Decreto 4742 de 2008 364
4.4.5 Los efectos de las reuniones de las cámaras legislativas
convocadas de forma contraria a la Constitución y al Reglamento del Congreso 370
4.4.6 El cambio de partido de cinco miembros de la bancada de Cambio Radical 373
4.4.6.1. Régimen de las Bancadas Políticas 375
4.4.6.2. Examen de la conducta desplegada por los cinco
representantes pertenecientes a la bancada del Partido Cambio Radical 380
4.4.7. Examen del trámite de los impedimentos en la comisión de conciliación 385
4.4.7.1. Efectos de la no declaratoria de impedimento por parte de los
miembros del Congreso 386
4.4.7.2. Examen sobre la forma de votación de los impedimentos
en la plenaria de la Cámara de Representes al votar el informe de conciliación 389
4.4.8. Examen de la eventual desviación de poder en que
incurrieron algunos Congresistas durante le trámite aprobatorio
de la ley 1354 de 2009 390
4.4.9. Examen sobre el posible vicio derivado del rompimiento de
la “cadena de anuncios” 394
4.5. Conclusiones sobre el trámite legislativo que siguió la Ley 1354 de 2009 398
5. El examen del texto de la Ley 1354 de 2009 402
5.1. La inconstitucionalidad del enunciado del voto en blanco 402
5.2. La Ley 1354 de 2009 no contiene un enunciado normativo
que convoque de manera expresa al pueblo a decidir sobre
la reforma a la Constitución por medio de un referendo 404
5.3. Conclusiones sobre la constitucionalidad del texto de la Ley 1354
de 2009 408
6. La sustitución de la Constitución 409
6.1. El juicio de sustitución 413
6.2. La autorización de una segunda reelección presidencial
y la sustitución de la Constitución 414

6.2.1. La Reforma política establecida en la Constitución de 1991 414

6.2.1.1. La Reforma de gobierno adoptada en 1991. 415

520
 Expediente CRF-003

6.2.1.2. La forma de gobierno y el régimen político en la

Constitución de 1991 416
6.2.1.2.1 La democracia y el origen del poder 417
6.2.1.2.2 La democracia y la dinámica del proceso político 420
6.2.1.2.3 La democracia y la estructura de la sociedad 422
6.2.1.3. El régimen político y el principio de separación de
poderes en la Carta de 1991. 425
6.2.1.4. El principio de separación de poderes y el sistema de gobierno
establecido en la Constitución de 1991 431
6.2.1.4.1. El sistema presidencial de gobierno 432
6.2.1.4.2. Sistema presidencial y presidencialismo 433
6.2.1.4.3. El reequilibrio de poderes procurado por el Constituyente
de 1991 y el sistema presidencial 435
6.2.1.4.4. El sistema de gobierno y el Presidente 436
6.2.1.4.5. El Presidente de la República y el control de su actuación 438
6.2.1.4.6. El periodo del Presidente de la República 439
6.2.1.4.6.1 El periodo presidencial y su coordinación con
otros periodos constitucionales previstos 440
6.2.1.4.6.2. La duración del periodo presidencial en Colombia 442
6.3. La propuesta de segunda reelección y la Constitución vigente 443
6.3.1. Elegibilidad, inelegibilidad y reelección 444
6.3.2. La irreelegibilidad del Presidente como forma de inelegibilidad 447
6.3.3. La Sentencia C-1040 de 2005 y la autorización de la
reelección del Presidente por una sola vez. 448
6.3.4. Reelección presidencial, rotura o quebrantamiento y
sustitución de la Constitución. 449
6.3.5. La rotura o quebrantamiento de la Constitución, el componente
personal de una segunda reelección y la ampliación del lapso de
ejercicio del poder presidencial por una sola persona. 452
6.3.5.1. El número de periodos presidenciales autorizados a un solo ciudadano 452
6.3.5.1.1. El número de periodos presidenciales y la práctica constitucional. 453
6.3.5.1.2. El número de periodos presidenciales en la doctrina 454
6.3.5.1.2. El número de periodos presidenciales en la historia
institucional de Colombia 455
6.3.6. La posibilidad de una segunda reelección y su impacto institucional 457

6.3.6.1. El impacto institucional de la reelección si un

Presidente fuera reelegido por segunda vez. 457
6.3.6.1.1. La segunda reelección y los periodos de los altos
dignatarios estatales 458
6.3.6.1.2. La segunda reelección y la renovación del modelo político 468
6.3.6.1.3. La segunda reelección y el principio de alternación 469
6.3.6.2. Tercera postulación al cargo de Presidente y su
impacto en la campaña política y en el proceso electoral 476

521
 Expediente CRF-003

6.3.6.2.1. La tercera postulación y los candidatos presidenciales 476

6.3.6.2.2. La tercera postulación y su impacto en el electorado 493
6.3.7. Conclusión 495

VI. DECISION 500

522
 Expediente CRF-003

ACLARACIÓN DE VOTO DEL MAGISTRADO HUMBERTO

ANTONIO SIERRA PORTO A LA SENTENCIA C-141 DE 2010

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY DE

CONVOCATORIA A REFERENDO-Competencia de la Corte
Constitucional solo por vicios de procedimiento (Aclaración de
voto)

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY DE

REFERENDO POR VICIOS DE SUSTITUCION DE LA
CONSTITUCION-Constituye una ampliación al alcance de la
competencia de la Corte Constitucional /CONTROL DE
CONSTITUCIONALIDAD DE LEY DE REFERENDO POR
VICIOS DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-
Implicaciones negativas de su ejercicio (Aclaración de voto)

Ampliar el alcance de la competencia de la Corte Constitucional en el

examen de los distintos procedimientos reformatorios de la Constitución,
de manera tal que abarque los vicios de sustitución, tiene las siguientes
implicaciones negativas: (i) riñe con el tenor literal del artículo 241.3 de
la Carta y permite un control material de las reformas constitucionales,
(ii) implica un cambio radical y profundo en el concepto de constitución,
al avanzar hacia el concepto de constitución material, (iii) plantea una
distinción artificial entre las distintas vías de reforma a la Constitución.

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY QUE

CONVOCA A REFERENDO CONSTITUCIONAL-Tesis de los
vicios de sustitución conlleva a un control material del acto
reformatorio que desborda el alcance de la competencia de la Corte
(Aclaración de voto)

El artículo 241.3 de la Carta establece que la Corte Constitucional es

competente para conocer de las leyes convocatoria a un referendo
constitucional “sólo por vicios de procedimiento en su formación”, de
donde resulta que el adverbio sólo delimita todo el alcance del
enunciado normativo y excluye del control constitucional cualquier otro
defecto distinto de los que constituyen vicios de procedimiento. La
cuestión radica, entonces, en tipificar los vicios de procedimiento en la
formación de las leyes de convocatoria a un referendo constitucional,
para lo cual habría que consultar las distintas ritualidades que han de
cumplirse con ocasión del trámite legislativo, las cuales varían de
acuerdo al mecanismo de reforma de que se trate, pero se refieren en
general a que se surtan los trámites o etapas previstas por la

523
 Expediente CRF-003

Constitución y las leyes que sirvan de norma interpuesta de control en

estos casos, bien sea la Ley Orgánica del Congreso de la República o la
Ley Estatutaria de los Mecanismos de Participación Ciudadana. Así
entonces, pretender extender el alcance de esta expresión de manera que
cobije el contenido final de la ley de convocatoria, adelantado por el
órgano que según la propia Constitución está autorizado para ello, en
este caso el Congreso de la República, para determinar si éste incurrió
en un supuesto exceso en el poder de reforma, significa privar a la
expresión vicios de procedimiento de su sentido natural derivado de las
acepciones del lenguaje común y del lenguaje jurídico, para permitir por
esta vía el examen material de la reforma constitucional.

CONTROL POR VICIOS DE SUSTITUCION DE LA

CONSTITUCION-Contradice la naturaleza del control de
constitucionalidad/CONTROL POR VICIOS DE
SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-Configura un control
de contenido (Aclaración de voto)

Si bien se afirma que la Constitución de 1991 no establece ninguna

cláusula pétrea o inmodificable, las decisiones que defienden las tesis de
la sustitución de la constitución parten de la existencia de unos
elementos estructurales que no pueden ser modificados sustancialmente,
lo que convierte precisamente a tales elementos estructurales en una
cláusula pétrea operante como límite material al poder de reforma,
además anunciarse que el control de la sustitución de la Constitución no
reviste las mismas características de un control material, pero por la
manera como se adelante este peculiar juicio de constitucionalidad, los
supuestos elementos estructurales terminan por convertirse en
parámetro para enjuiciar la constitucionalidad de la reforma, por lo que
la figura de los vicios de sustitución de la Constitución implica un
control del contenido de las reformas constitucionales y no se entiende
como se pueda ejercer un control de esta naturaleza sin la existencia de
límites materiales al poder de reforma.

JUICIO DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-

Metodología aplicada reafirma el carácter material del control que
se ejercita (Aclaración de voto)

La construcción de la “premisa mayor” del juicio de sustitución no es

nada distinto a la elaboración de un parámetro material del control a
partir del texto original de la Constitución porque con fundamento en el
texto constitucional se edifica un marco normativo que servirá para
juzgar el alcance de la reforma.

524
 Expediente CRF-003

JUICIO DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-

Constituye la máxima expresión del subjetivismo judicial
(Aclaración de voto)

CONTROL JURIDICO Y CONTROL POLITICO-Diferencias

(Aclaración de voto)

CONTROL DE REFORMA CONSTITUCIONAL POR

VICIOS DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-Control
de carácter político/CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD
DE REFORMA CONSTITUCIONAL POR VICIOS DE
COMPETENCIA-Corresponde a un control de carácter político
(Aclaración de voto)

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY DE

REFERENDO POR VICIOS DE SUSTITUCION DE LA
CONSTITUCION-Desconoce el poder de reforma previsto en la
misma Constitución (Aclaración de voto)

PODER DE REFORMA DE LA CONSTITUCION-Inexistencia

de límites materiales (Aclaración de voto)

Los procedimientos de reforma constitucional son expresión de un poder

constituyente constituido, lo que viene a significar que en definitiva se
trata de decisiones tomadas por el titular de la soberanía, por el pueblo,
bien sea directamente bien sea a través de cuerpos elegidos
popularmente. La existencia de límites o condicionamientos para
modificar la Carta Política solo se refiere al procedimiento para la toma
de decisiones, no sobre el contenido de las mismas.

Referencia: Expediente CRF-003

Revisión constitucional de la Ley 1354 de 2009

“Por medio de la cual se convoca a un referendo
constitucional y se somete a consideración del
pueblo un proyecto de reforma constitucional”.

Magistrado Ponente:
HUMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO

En la parte resolutiva de este fallo la Sala Plena decidió declarar

inexequible la Ley 1354 de 2009 “Por medio de la cual se convoca a un
referendo constitucional y se somete a consideración del pueblo un
proyecto de reforma constitucional”. Si bien comparto la decisión

525
 Expediente CRF-003

adoptada por la mayoría considero necesario aclarar mi voto en lo que

hace referencia a que esta ley había incurrido en vicios de sustitución a la
Constitución pues como he sostenido de manera reiterada, considero que
ampliar el alcance de la competencia de la Corte Constitucional en el
examen de los distintos procedimientos de reformatorios de la
Constitución, de manera tal que abarque esta modalidad de vicios, tiene
las siguientes implicaciones negativas: (i) riñe con el tenor literal del
artículo 241.3 de la Carta y permite un control material de las reformas
constitucionales, (ii) implica un cambio radical y profundo en el concepto
de Constitución, al avanzar hacia el concepto de constitución material,
(iii) plantea una distinción artificial entre las distintas vías de reforma a la
Constitución.

A continuación se expondrán de manera más detenida las razones que

sustentan las anteriores críticas.

1. La tesis de los vicios de sustitución permite un control material de

los actos reformatorios de la Constitución que riñe con el tenor del
artículo 241. 3 de la Carta.
Como punto de partida cabe anotar que el artículo 241.3 de la Carta
establece que la Corte Constitucional es competente para conocer de las
leyes convocatorias a un referendo constitucional “sólo por los vicios de
procedimiento en su formación”.
De la anterior redacción resulta que el adverbio sólo delimita todo el
alcance del enunciado normativo resaltado y excluye del control
constitucional cualquier otro defecto distinto de los que constituyan vicios
de procedimiento. La cuestión radica, entonces, en tipificar los vicios de
procedimiento en la formación de las leyes de convocatoria a un referendo
constitucional, para lo cual habría que consultar las distintas ritualidades
que han de cumplirse con ocasión del trámite legislativo, las cuales varían
de acuerdo al mecanismo de reforma de que se trate, pero se refieren en
general a que se surtan los trámites o etapas previstas por la Constitución y
las leyes que sirvan de norma interpuesta de control en estos casos, bien sea
la Ley Orgánica del Congreso de la República o la Ley Estatutaria de los
Mecanismos de Participación Ciudadana.

Por lo tanto pretender extender el alcance de esta expresión de manera que

cobije el contenido final de la ley de convocatoria, adelantado por el órgano
que según la propia Constitución está autorizado para ello, en este caso el
Congreso de la República, para determinar si éste incurrió en un supuesto
exceso en el poder de reforma, significa privar a la expresión vicios de
procedimiento de su sentido natural derivado de las acepciones del lenguaje

526
 Expediente CRF-003

común y del lenguaje jurídico, para permitir por esta vía el examen material
de la reforma constitucional.

Cabe adicionar que esta interpretación del artículo 241.1 de la Carta

también resulta contraria a la lógica. En efecto, la categoría de vicios de
procedimiento o de forma se ha edificado doctrinalmente como opuesta al
concepto de vicios de contenido o de fondo, pues mientras los primeros
hacen referencia a defectos originados en el trámite legislativo, los
segundos suponen la vulneración de los valores, principios y derechos
consagrados en la Carta Política o en definitiva de cualquier precepto
constitucional. En consecuencia ensanchar el control de los vicios de
procedimiento al examen material de los actos reformatorios de la
Constitución, supone una nueva categoría: la de los vicios de
procedimiento “sustanciales” engendro de peculiar naturaleza que engloba
en su interior y de manera simultánea los dos tipos de vicios, de manera tal
que las distinciones creadas por la doctrina y adoptadas por la Constitución
perderían su razón de ser.

En definitiva, del análisis de los distintos criterios o argumentos

interpretativos se desprende que el sentido del articulo 241-1 es
inequívoco: se delimita negativamente la competencia de la Corte
Constitucional como poder constituido, en tanto no puede entrar a revisar el
contenido material de los actos reformatorios de la Constitución.

Adicionalmente la figura de los vicios de sustitución de la Constitución

encierra numerosas contradicciones internas, especialmente en lo que hace
referencia a la naturaleza del control que implica este concepto, a la
metodología que se debe implementar para hacerlo efectivo y al problema
de su estrecha relación con el concepto de intangibilidad del texto
constitucional.

Por regla general en la decisiones en las que se defiende esta tesis se afirma
que la Constitución de 1991 no establece ninguna cláusula pétrea o
inmodificable, para acto seguido concluir que sin embargo cuenta con unos
elementos estructurales que no pueden ser modificados sustancialmente, lo
que convierte precisamente a tales elementos estructurales en una cláusula
pétrea operante como límite material al poder de reforma. Por otra parte se
anuncia que el control de la sustitución de la Constitución no reviste las
mismas características de un control material, pero como se verá más
adelante esta manifestación pierde cualquier significado precisamente por
la manera como se adelante este peculiar juicio de constitucionalidad, en el
cual los supuestos elementos estructurales de la Constitución de 1991
terminan por convertirse en parámetro para enjuiciar la constitucionalidad
de la reforma.

527
 Expediente CRF-003

En cualquiera de las versiones defendidas por la jurisprudencia

constitucional, la figura de los vicios de sustitución de la Constitución
implica un control del contenido y no se entiende como se pueda ejercer un
control de esta naturaleza sin la existencia de límites materiales al poder de
reforma. Un elemento adicional que sustenta esta afirmación se pone
manifiesto cuando comparamos la manera de actuar propuesta por la
jurisprudencia mayoritaria de la Corte Constitucional, con la dinámica del
control llevada a cabo por los tribunales constitucionales en aquellos países
donde existen cláusulas de intangibilidad: se determina si el contenido del
acto legislativo esta dentro de la esfera competencial prevista en la cláusula
de intangibilidad y si esto es así, se declara inconstitucional por infringir
materialmente la Constitución.

La misma metodología patentada en la sentencia C-1040 de 2005 para

examinar la supuesta sustitución de la Constitución deja en claro que se
trata de un examen material de las reformas constitucionales. En esta
última providencia se plasman los pasos a seguir en esta modalidad de
control constitucional de la siguiente manera:
Habiendo acotado el ámbito de la sustitución como el reemplazo total o
parcial de la Constitución, es preciso señalar la metodología que debe
aplicar la Corte para abordar el examen de un acto reformatorio de la
Constitución cuando se haya planteado un cargo por sustitución de la
Constitución.

Reitera la Corte que no se trata, en tales eventos, de un examen de fondo

en torno al contenido del acto reformatorio de la Constitución, sino de un
juicio sobre la competencia del órgano encargado de adelantar la reforma.
Se trata de un juicio autónomo en el ámbito de la competencia. Si el
órgano que expidió la reforma era competente para hacerlo, nos
encontraríamos frente a una verdadera reforma constitucional, susceptible
de control sólo en relación con los vicios en el trámite de formación del
correspondiente acto reformatorio. Si, por el contrario, hay un vicio de
competencia, quiere decir que el órgano respectivo, por la vía del
procedimiento de reforma, habría acometido una sustitución de la
Constitución, para lo cual carecía de competencia, y su actuación habría
de ser invalidada.

4.1. Como premisa mayor en el anterior análisis, es necesario

enunciar aquellos aspectos definitorios de la identidad de la Constitución
que se supone han sido sustituidos por el acto reformatorio. Ello permite a
la Corte establecer los parámetros normativos aplicables al examen de
constitucionalidad del acto acusado.

Se trata de un enunciado específico, que no se limita a plantear los

aspectos que de manera general tiene una determinada institución en el
constitucionalismo contemporáneo, sino la manera particular como un

528
 Expediente CRF-003

elemento definitorio ha sido configurado en la Constitución colombiana y

que, por consiguiente, hace parte de su identidad.

4.2. Procede luego el examen del acto acusado, para establecer

cual es su alcance jurídico, en relación con los elementos definitorios
identificadores de la Constitución, a partir de las cuales se han
aislado los parámetros normativos del control.

4.3. Al contrastar las anteriores premisas con el criterio de

juzgamiento que se ha señalado por la Corte, esto es, la verificación de
si la reforma reemplaza un elemento definitorio identificador de la
Constitución por otro integralmente diferente, será posible determinar
si se ha incurrido o no en un vicio de competencia (negrillas fuera del
texto original).

Pese a todas las disquisiciones que se formulan para negar el carácter

material del control, el examen que implica los numerales 4.2 y 4.3 de la
cita anterior supone precisamente la confrontación del texto normativo
acusado –la reforma constitucional- con los “elementos definitorios
identificadores de la Constitución”, los cuales por muy artificiosamente
que se enuncien, no son cosa distinta de aquellas instituciones, principios o
valores que sirven de parámetro de control, contenidos a su vez en distintos
preceptos constitucionales, negar entonces el carácter material o sustancial
del control que se realiza es insostenible.

En efecto, la construcción de la “premisa mayor” del juicio de sustitución

no es nada distinto a la elaboración de un parámetro material del control a
partir del texto original de la Constitución porque con fundamento en el
texto constitucional se edifica un marco normativo que servirá para juzgar
el alcance de la reforma. Corresponde entonces al juez constitucional
identificar cuales son los elementos esenciales de la Carta de 1991,
establecer el alcance de dichos elementos esenciales y justificar su carácter
esencial como paso previo a realizar el juicio de sustitución.

Por otra parte resulta cuando menos ingenuo suponer que enunciar las
distintas etapas del juicio de sustitución lo despoja de subjetivismo, cuando
precisamente toda la descripción del juicio de sustitución es la máxima
expresión del subjetivismo judicial. En efecto, es el juez constitucional
quien identifica los elementos esenciales, los particulariza y demuestra su
naturaleza esencial y definitoria en el texto constitucional, al suscrito
Magistrado se le escapan los elementos objetivos comprendidos en esta
operación, la cual depende por completo de la voluntad del intérprete y es
un típico ejercicio del criticado decisionismo judicial.

La anterior crítica pone de manifiesto un riesgo cierto que implica el

examen material de las reformas constitucionales, sobre todo cuando no

529
 Expediente CRF-003

hay establecidos límites expresos al poder de reforma, cual es renunciar al

carácter jurídico del control constitucional. En efecto, a pesar de todas las
discusiones que ha suscitado y aun suscita la naturaleza de la función que
realizan los tribunales constitucionales, en todo caso un referente común –
el cual de manera simultánea legítima la naturaleza de su labor y permite
deslindar la naturaleza de su función de la que desempeñan otros órganos
constitucionales- es que realizan un control jurídico sobre los textos
normativos, es decir, un control que sigue las modalidades propias de las
prácticas judiciales.

Como ha señalado la doctrina existen notables diferencias entre el control

político y el control jurídico del texto constitucional. La primera radica en
el carácter objetivado del control jurídico, frente al carácter subjetivo del
control político. Ese carácter objetivado significa que el parámetro de
control es un conjunto normativo preexistente y no disponible para el
órgano de control que ejerce el control jurídico. En cambio el carácter
subjetivo del control político significa todo lo contrario: que no existe
canon fijo y predeterminado de valoración ya que ésta descansa en la libre
apreciación realizada por el órgano controlante, es decir, que el parámetro
es de composición eventual y plenamente disponible. La segunda
diferencia, consecuencia de la anterior, es que el juicio o la valoración del
objeto sometido a control está basado, en el primer caso en razones
jurídicas (sometidas a reglas de identificación) y, en segundo, en razones
políticas (de oportunidad). La tercera diferencia radica en el carecer
necesario del control jurídico, frente al voluntario del control político.
“Necesario” el primero no sólo en cuanto al órgano encargado del control
ha de ejercerlo, cuando para ello es solicitado, sino también en que si el
resultado del control es negativo para el objeto controlado, el órgano de
control ha de emitir necesariamente la correspondiente sanción, es decir la
consecuencia jurídica de la constatación (anulación o inaplicación del acto
controlado). Mientras que el carácter “voluntario” del control político
significa que el órgano o el sujeto controlante es libre para ejercer o no el
control y que, de ejercerse, el resultado negativo de la valoración no
implica, necesariamente, la emisión de una sanción. Finalmente, la última
diferencia relevante radica en el carácter de los órganos que ejercen uno u
otro tipo de control. El control jurídico es realizado por órganos
imparciales, independientes, dotados de especial conocimiento técnico para
entender las cuestiones de derecho: en esencia los órganos judiciales;
mientras que el control político está a cargo precisamente de sujetos u
órganos políticos.

De la anterior categorización se desprende que el control que tiene lugar

con ocasión de los vicios de competencia reúne los elementos propios de
un control de carácter político. En primer lugar el parámetro de control es

530
 Expediente CRF-003

indefinido y disponible por el órgano controlador pues determinar cuales

son los “elementos estructurales de la Constitución” es una labor que el
intérprete realizaría en cada caso concreto. A diferencia de aquellas
constituciones que establecen límites al poder de reforma, la Constitución
colombiana carece de este tipo de referentes que sirvan de parámetro de
control por lo tanto en cada caso concreto correspondería al intérprete
identificar los referentes del control. Se trata de un parámetro de control
ambiguo, poco preciso y lo que es más peligroso, disponible por parte del
órgano de control. A esto se suma que los “elementos definitorios
identificadores de la Constitución”, por regla general estarían constituidos
por normas de estructura abierta, es decir principios o valores, lo que
aumenta el grado de incertidumbre del control, pues el juez constitucional
podría darles un alcance distinto en cada decisión y dependerían de las
cambiantes mayorías al interior del Tribunal Constitucional.

El uso de parámetros de controles abiertos e indeterminados, de alto

contenido valorativo conduce a una argumentación de naturaleza política.
Ahora bien, como es sabido gran parte de la doctrina actual ha puesto de
manifiesto el uso de argumentos morales, de conveniencia y políticos en las
decisiones judiciales621, sobre todo en aquellas de los jueces
constitucionales. Sin embargo, el riesgo específico que entraña la teoría de
los vicios de competencia es que tales argumentos se transformarían en la
parte esencial del discurso jurisprudencial, lo que a su vez pondría en tela
de juicio del carácter jurídico de las decisiones adoptadas.

En definitiva, en cualquiera de sus versiones el concepto de vicios de

competencias supone siempre un control material de las reformas
constitucionales, en el cual el parámetro de control estará conformado por
preceptos constitucionales. Este juicio tiene como punto de partida una
concepción material de Constitución como expresamente se reconoce en la
sentencia C-971 de 2004, cuando se afirma que “… la Constitución es, por
definición y en su sentido material, un cuerpo normativo que define la
estructura esencial del Estado, los principios y valores fundamentales”.

La Constitución tendría entonces, un elemento de imposibilidad absoluta de

modificación constituida por su parte esencial, lo que MORTATI622 denomina
el “elemento constante” o el “límite absoluto de la Constitución”, ya que
solo se presenta un cambio de Constitución material en el caso eventual de
la caída del Estado mismo y de sus principios fundamentadores.

621 Defendida por autores tan opuestos como Ronald Dworkin y Duncan Kennedy.
622 CONSTANTINO MORTATI. La Constitución en sentido material, Madrid, Centro de Estudios
Constitucionales, 2000.

531
 Expediente CRF-003

Según esta concepción, la Constitución no es tan sólo el conjunto de las

normas que regulan la creación de normas por los órganos superiores del
Estado, ni tampoco una ley de especiales características formales, sino que
tales normas integran una constitución sólo si en ellas se garantizan
determinados valores, aquellos supuestamente plasmados por el
Constituyente de 1991. Se trata, en consecuencia de un concepto valorativo
de Constitución que reproduce respecto de ésta la concepción valorativa del
derecho, la concepción según la cual una norma sólo será jurídica si se
garantiza determinados valores.

Adicionalmente, este concepto material de Constitución parte de un

supuesto errado, cuales el de definir la materia constitucional por su
importancia política o jurídica. El concepto material de Constitución no
permite identificar unas normas como constitucionales en todo tiempo y en
todo lugar, sino que el carácter constitucional depende de cada
ordenamiento en concreto. Máxime en las constituciones modernas las
cuales tienden a prestar cobertura jerárquica constitucional a una
multiplicidad de materias que no revierten en absoluto la importancia y
fundamentalidad atribuible a las normas materialmente constitucionales.

Finalmente la tesis bajo examen significa una desvalorización del poder de

reforma a la Constitución. El Título XIII de la Constitución Colombiana de
1991 regula los procedimientos de reforma. Tales procedimientos se
reducen en el texto constitucional a tres: Reforma por el Congreso, la cual
se denomina en nuestro ordenamiento acto legislativo; reforma mediante
referendo constitucional y reforma mediante la utilización de una asamblea
constituyente. Son estas tres vías o procedimientos los únicos establecidos
para hacer cambios en el articulado constitucional, la mayor o menor
intensidad en calidad o cantidad de los temas objeto de la reforma son
irrelevantes para efectos del control de constitucionalidad, pues las
enmiendas constitucionales son expresión de la voluntad del poder
constituyente, y la Corte Constitucional en tanto poder constituido no
puede oponerse a la voluntad del poder constituyente expresada en los
términos señalados por la Constitución misma.

Estos mecanismos fueron previstos para modificar asuntos esenciales de la

Constitución, de ahí que sostener que mediante un acto legislativo
elaborado por el Congreso o un referendo constitucional sólo se pude
reformar la Constitución mientras que la convocatoria a una asamblea
nacional constituyente sería la vía idónea para sustituirla, significa
introducir una distinción artificiosa que además carece de cualquier
respaldo en el texto constitucional, máxime cuando según el tenor literal
del artículo 374 de la Carta los identifica a todos ellos como
procedimientos de reforma a la Constitución, lo que constituye

532
 Expediente CRF-003

paradójicamente el punto de partida de la tesis de la competencia de la

Corte Constitucional para examinar la sustitución de la Constitución.

Considero por lo tanto que la distinción entre los distintos procedimientos

de reforma a la Constitución que se defiende en la presente sentencia,
según la cual esta solo podría ser sustituida por una asamblea nacional
constituyente convocada sin límites al poder de reforma es por completo
artificiosa y carece de respaldo normativo en el texto constitucional.
Máxime si se tiene en cuenta que en un referendo constitucional, sobre todo
cuando la ley de convocatoria tuvo origen en una iniciativa ciudadana,
como ocurrió con al Ley 1354 de 2009, el constituyente primario en
ejercicio de su soberanía participa también en la fase final de reforma.

Por otra parte, la decisión de circunscribir a una sola vía, la de la asamblea

nacional constituyente, la reformas de temas de entidad, de “importancia” o
si se quiere “fundamentales” propicia la petrificación del texto
constitucional y a reformas en situaciones de inestabilidad cuyos resultados
pueden ser impredecibles. Es decir, podría repetirse lo sucedido con la
Constitución de 1886, que debido a su extrema rigidez, debida en parte a
los pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia, tuvo que ser
reemplazada íntegramente mediante un procedimiento extra constitucional.

En general todos los procedimientos de reforma constitucional son

expresión de un poder constituyente constituido, lo que viene a significar
que en definitiva se trata de decisiones tomadas por el titular de la
soberanía, por el pueblo, bien sea directamente bien sea a través de cuerpos
elegidos popularmente. La existencia de límites o condicionamientos para
modificar la Carta Política solo se refiere al procedimiento para la toma de
decisiones, no sobre el contenido de las mismas.

Fecha ut supra.

HUMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO

Magistrado

533
 Expediente CRF-003

ACLARACIÓN PARCIAL DE VOTO DEL MAGISTRADO

NILSON PINILLA PINILLA A LA SENTENCIA C-141 DE 2010

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY DE

CONVOCATORIA A REFERENDO-Competencia de la Corte
Constitucional solo por vicios de procedimiento/CONTROL DE
CONSTITUCIONALIDAD DE LEY DE REFERENDO POR
VICIOS DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-
Constituye una inaceptable ampliación al alcance de la competencia
de la Corte Constitucional (Aclaración parcial de voto)

El texto constitucional que fija las competencias de esta Corte es claro

en su sentido y alcance, y usa expresiones de tal contundencia que
erradica cualquier espacio de duda, y en tratándose del tema de la
convocatoria a un referendo o a una asamblea constituyente para
reformar la Constitución, utiliza el adverbio “sólo”, para significar, sin
duda alguna, la exclusión de cualquier otra atribución diferente a la allí
establecida (examen de los vicios de procedimiento en su formación),
por lo que resulta inaceptable cualquier progresista interpretación que
de él quiera hacerse

CONTROL POR VICIOS DE COMPETENCIA DE LA

CONSTITUCION-Contradice la naturaleza del control de
constitucionalidad/CONTROL POR VICIOS DE
COMPETENCIA-Desconoce la inexistencia de límites al poder de
reforma del Congreso (Aclaración parcial de voto)

CONGRESO-Inexistencia de límites competenciales en la

Constitución/CONGRESO-Inexistencia de límites al poder de
reforma de la Constitución (Aclaración parcial de voto)

La Constitución no señala taxativamente los límites de contenido a los

cuales están sometidos los procesos de enmienda constitucional, razón
por la cual ha de entenderse que ellos no existen, además de las
referencias que la misma constitución ofrece en el sentido de no imponer
límites materiales al referido poder de enmienda por lo que inquieta
profundamente que ante la ausencia de límites materiales expresos al
poder de enmienda en cabeza del Congreso, sea la Corte Constitucional,
como poder constituido, la que en forma implícita y ad hoc pretenda
deducirlos para adelantar un control constitucional que rebasa la
competencia que le atribuye en forma precisa la Constitución

534
 Expediente CRF-003

JUICIO DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-

Conlleva el riesgo de petrificar determinados preceptos de la
Constitución (Aclaración parcial de voto)

JUICIO DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-

Situaciones inaceptables que se derivan de su aplicación (Aclaración
parcial de voto)

CONTROL DE REFORMA CONSTITUCIONAL POR

VICIOS DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-Termina
confundiéndose con un control material sobre el contenido de las
disposiciones reformadas (Aclaración parcial de voto)

CONTROL DE REFORMA CONSTITUCIONAL POR

VICIOS DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-Control
subjetivo (Aclaración parcial de voto)

PODER DE REFORMA DE LA CONSTITUCION-Inexistencia

de límites materiales (Aclaración parcial de voto)

CONTROL DE REFORMA CONSTITUCIONAL POR

VICIOS DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-Control
de carácter político (Aclaración parcial de voto)

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY DE

REFERENDO POR VICIOS DE SUSTITUCION DE LA
CONSTITUCION-Constituye un exceso en las atribuciones de la
Corte Constitucional (Aclaración parcial de voto)

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD POR VICIOS DE

SUSTITUCION-Característica de rigidez de la Constitución
(Aclaración parcial de voto)

Referencia: Expediente CRF-003

Revisión de constitucionalidad de la
Ley 1354 de 2009 “Por medio de la
cual se convoca a un referendo
constitucional y se somete a
consideración del pueblo un proyecto
de reforma constitucional”.

535
 Expediente CRF-003

Magistrado Ponente:
Dr. Humberto Antonio Sierra Porto

Con el acostumbrado respeto por las decisiones de la Corte

Constitucional, comedidamente me permito presentar las razones que
explican mi parcial discrepancia con la motivación a partir de la cual la
mayoría de la Sala Plena adoptó, con mi participación y voto favorable,
esta trascendental decisión.

La razón que motiva mi puntual desacuerdo, tal como tuve ocasión de

manifestarlo durante las sesiones en las que se debatió este tema, es el
hecho de no compartir la tesis esbozada por esta corporación a partir de
la sentencia C-551 de 2003, conforme a la cual ella puede examinar,
como presupuesto previo al análisis de constitucionalidad de un acto
reformatorio de la Constitución expedido con la participación del
Congreso de la República, si éste era o no competente para expedir o
tramitar esa reforma, dependiendo de la materia de la cual ella trata.

En oportunidades anteriores, las razones de mi desacuerdo quedaron

plasmadas en las aclaraciones de voto que en su momento presenté
respecto de las sentencias C-740 de 2006 y C-293 de 2007, en las que la
Corte reiteró esta controvertible tesis, pero emitió resoluciones
inhibitorias frente a las demandas entonces propuestas. Posteriormente,
en el caso de la decisión contenida en la sentencia C-588 de 2009, y dado
que la mayoría de la Sala Plena acogió este planteamiento como ratio
decidendi de su resolución, y la tuvo como fundamento principal de la
inexequibilidad del Acto Legislativo 01 de 2008, hube de manifestar y
sustentar mi voto disidente.

Ahora, en la medida en que la inexequibilidad de la Ley 1354 de 2009

emanaba palmariamente de los numerosos vicios de procedimiento
evidenciados durante su trámite legislativo, así como con ocasión de las
diligencias previamente cumplidas ante la organización electoral, todos
los cuales fueron ampliamente documentados y explicados en los
numerales 3 a 5 de la sentencia C-141 de 2010 objeto de aclaración,
existía entonces una razón adicional para que esta corporación se
abstuviera de incorporar este espinoso aspecto como parte de la ratio
decidendi de su determinación sobre la constitucionalidad de esta norma.
Dado que, sin embargo, la mayoría de sus integrantes prefirió incluirlo,
mediante la extensa exposición contenida en el punto 6 de la parte
considerativa de este fallo, debo aclarar mi voto para explicar que si bien

536
 Expediente CRF-003

comparto y suscribo sin reservas la decisión en él contenida, no

considero procedentes estas últimas consideraciones.

Los motivos de mi disconformidad son entonces los mismos expresados

en las distintas aclaraciones y salvamentos de voto a los que antes hice
referencia, y pueden resumirse brevemente en la siguiente forma:

1. Claridad del texto constitucional que fija las competencias de la

Corte Constitucional e imposibilidad de ampliarlo por vía de
interpretación

Parecería innecesario comenzar por mencionar que el texto

constitucional que fija las competencias de esta Corte (art. 241, en su
encabezado y, para el caso, numeral 2°) es meridianamente claro en su
sentido y alcance, al punto de resultar inaceptable cualquier progresista
interpretación que de él quiera hacerse, más aún si conduce a la
ampliación de su contenido literal.

En efecto, la mencionada preceptiva comienza por establecer que “A la

Corte Constitucional se le confía la guarda de la integridad y
supremacía de la Constitución, en los estrictos y precisos términos de
este artículo”. Luego, el numeral 2° de la misma norma, que fija como
una de tales competencias la de decidir, previamente al pronunciamiento
popular, sobre la constitucionalidad de la convocatoria a un referendo
para reformar la Constitución, advierte en su parte final que dicha
atribución se refiere sólo a lo relacionado con “vicios de procedimiento
en su formación” (no está en cursiva ni en negrilla en el texto original).

Como puede apreciarse, la norma es clara en su encabezado –estrictos y

precisos términos de este artículo–, y usa expresiones de tal
contundencia, que erradica cualquier espacio de duda, estableciendo
taxativas atribuciones a la Corte, tal como lo son en un Estado de
derecho todas las competencias de los órganos constituidos. Pero por si
esto fuera poco, el numeral 2°, que trata sobre el tema de la convocatoria
a un referendo o a una asamblea constituyente para reformar la
Constitución623, utiliza el adverbio sólo para significar, sin duda alguna,
la exclusión de cualquier otra atribución diferente a la allí establecida
(examen de los vicios de procedimiento en su formación). Por esto no
comprendo cómo, la ya reiterada iniciativa jurisprudencial a que me
vengo refiriendo, desatiende la claridad de esos textos, para intentar
justificar un análisis que evidentemente no está comprendido dentro de
las atribuciones de esta corporación.

623 Al igual que ocurre con el numeral 1°, relacionado con los actos reformatorios de la Constitución.

537
 Expediente CRF-003

Como antes he señalado, la Corte Constitucional no puede asumir su

misión de velar por la guarda de la integridad y supremacía de la
Constitución como una obligación de resultado, que la habilite para hacer
lo que en su criterio sea necesario para ampliar su poder, desbordando la
estricta cobertura de dicha misión. No, por cuanto si bien es cierto que el
constituyente de 1991 le encargó de manera exclusiva esta delicada e
importante labor, no es menos cierto que simultáneamente le asignó las
funciones que, a su juicio, eran necesarias y suficientes para cumplirla,
siéndole vedado a la Corte, como poder constituido que es, ampliar
dichas atribuciones frente a la función que le fue constitucionalmente
encomendada.

Con lo anterior, la Corte asume frente a esta norma una especie de

interpretación por el absurdo, al concluir que es posible precisamente lo
contrario de lo que ella claramente establece, situación que nunca resulta
aceptable como sistema de interpretación jurídica, menos aún cuando la
norma en cuestión es, como en este caso, una disposición que establece
competencia.

2. El llamado control de competencia desconoce la realidad

constitucional colombiana, sobre ausencia de límites explícitos al
poder de reforma en cabeza del Congreso

La posibilidad de extender los alcances del control constitucional

oficioso sobre la convocatoria a un referendo para la reforma de la carta
política, de modo que comprenda también el análisis previo de la
competencia del órgano legislativo para adoptar tal decisión, como el que
una vez más realiza la Corte en la sentencia frente a la cual aclaro mi
voto, supondría, en su ejercicio, que en la Constitución se encuentren
señalados, con antelación, y en forma explícita, los límites materiales que
no pueden ser desbordados por el órgano que impulsa y/o lleva a cabo la
correspondiente reforma.

Al revisar la historia de nuestro constitucionalismo se observa que

cuando quiera que el constituyente ha querido establecer límites
competenciales al Congreso como órgano reformador, éstos han sido
expresamente fijados en el texto constitucional. Así, por mencionar dos
ejemplos, el artículo 190 de la Constitución de la República de Colombia
de 1821, establecía en forma explícita que la enmienda constitucional
hecha por el Congreso en ningún momento podría alterar la bases
contenidas en la Sección 1ª del Título I, y en la 2ª del Título II; así
mismo, la Constitución del Estado de Nueva Granada de 1832 en su

538
 Expediente CRF-003

artículo 218 disponía que el poder de reforma del Congreso no se podía

extender nunca a los artículos atinentes a la forma de gobierno.

Ahora bien, existiendo en cabeza del Congreso una cláusula general de

competencia, tanto legislativa como de reforma a la Constitución Política
mediante tres distintos mecanismos (arts. 150 y 374 a 379
respectivamente), se observa que la misma Constitución no señala
taxativamente los límites de contenido a los cuales están sometidos los
procesos de enmienda constitucional, razón por la cual ha de entenderse
que ellos no existen.
Lo anterior por cuanto, como es bien sabido, en materia de competencia
el principio universal es la consagración de reglas claras y expresas,
como garantía de que las actuaciones de las autoridades se ceñirán al
debido proceso y al principio de legalidad. Por lo mismo, frente a este
tema se descarta por completo el uso de la analogía o de fórmulas
implícitas, y el silencio ha de ser interpretado normalmente como
ausencia de competencia, o en los casos en que él sigue a la formulación
de una regla general atributiva de aquélla, como ausencia de restricción o
condicionamiento en su ejercicio.

Además de esa notoria inexistencia de limitaciones frente a las facultades

de reforma a la Constitución, la misma norma superior ofrece otras
referencias que contribuyen a clarificar la voluntad de sus autores en el
sentido de no imponer límites materiales al referido poder de enmienda,
las cuales pueden encontrarse en los textos que establecen los distintos
mecanismos de reforma. Entre ellas, y a manera de ejemplo, puede
mencionarse el artículo 376 que encomienda al Congreso el señalamiento
de la competencia de la Asamblea Nacional Constituyente, cuando a
través de este procedimiento se busque modificar la ley fundamental, y el
artículo 377 que explícitamente permite que el órgano legislativo al
ejercer el poder de reforma introduzca modificaciones que comprometan
aspectos básicos del orden constitucional como son los derechos y las
garantías fundamentales, los procedimientos de participación popular y el
Congreso, estando sometido, en estos eventos, solamente al control
político posterior y eventual en cabeza del pueblo, mediante referendo.

En la misma línea, el artículo 379 superior señala que “Los actos

legislativos, la convocatoria a referendo, la consulta popular o el acto
de convocación a la Asamblea Constituyente, sólo podrán ser
declarados inconstitucionales cuando se violen los requisitos
establecidos en este título”, texto cuya gran claridad no permite albergar
dudas sobre su alcance, y a partir del cual se reafirma también la
imposibilidad de que esta corporación, al ejercer el control constitucional
sobre esos actos y decisiones, deduzca nuevos y adicionales parámetros

539
 Expediente CRF-003

de constitucionalidad que, como los llamados vicios de competencia,

puedan conducir a la inexequibilidad de aquéllos.

A partir de lo anterior, pretender, entonces, adelantar un juicio sobre la

competencia del órgano reformador, o en este caso simple impulsor de la
reforma, sin que en la carta política existan claros y explícitos límites
materiales o de contenido a su ejercicio, implica desconocer, allí sí, la
estructura constitucional colombiana, y al mismo tiempo, transgredir el
diáfano tenor de los mandatos superiores en los que no se fijan
parámetros al poder de reforma constitucional.

Es importante anotar que todo lo anterior no impide reconocer como

válida, e incluso compartir, la preocupación que origina, y en concepto
de la mayoría de esta corporación justifica, la referida tesis sobre los
vicios de competencia, que según puede constatarse en esta sentencia y
en otras varias precedentes, no es otra que el grave riesgo que para el
sistema democrático y el Estado social de derecho supone el posible
exceso o abuso de las facultades de reforma a la Constitución, que ella
misma estableció, principalmente en cabeza del órgano legislativo, o
cuyo ejercicio requiere el previo impulso o participación de aquél.

Sin embargo, preocupaciones de este tipo no pueden conducir al

extremo, materializado en este fallo y en otros anteriores, de que un
órgano asimismo constituido, como lo es esta corporación, se arrogue la
posibilidad de decidir, a través de sus pronunciamientos, cuáles reformas
constitucionales serían o no válidas, dependiendo de su mayor o menor
grado de armonización con aquellos aspectos del texto superior que el
juez constitucional estima no susceptibles de ser alterados mediante estos
procedimientos.

Por todo lo anterior, inquieta profundamente que ante la ausencia de

límites materiales expresos al poder de enmienda en cabeza del
Congreso, sea la Corte Constitucional, como poder constituido, la que en
forma implícita y ad hoc pretenda deducirlos para adelantar un control
constitucional, que rebasa las competencias que le atribuye en forma
precisa y estricta el artículo 241 de la Constitución.

3. Las contradicciones internas de la tesis sobre control a la

sustitución de la Constitución

Tal como el suscrito y otros integrantes de esta corporación lo hemos

puesto de presente en pasadas oportunidades, tanto como en esta 624, la
624 Sobre este tema ver también las aclaraciones de voto del Magistrado Humberto Antonio Sierra
Porto a las sentencias C-888, C-970, C-971 y C-1124 (todas de 2004), C-242 y C-1040 (ambas de

540
 Expediente CRF-003

tesis en comento adolece de importantes contradicciones internas que

minan su sustento, al punto de tornarla inaceptable.

Quizás la más evidente de tales contradicciones radica en el hecho de

insistir en que todas las normas constitucionales son válidamente
reformables, tal como se reitera nuevamente en el fallo C-141 de 2010
mediante la ya repetida mención de que “la Constitución no contiene
cláusulas pétreas ni principios intangibles”, para simultáneamente
advertir que el órgano competente para reformar la Constitución no
podría “sustituirla por otra integralmente distinta u opuesta”, ni
“derogar, subvertir o sustituir en su integridad la Constitución”. Por lo
demás, esta distinción trae consigo el riesgo de que la indefinición de
estos alcances sirva en realidad, paradójicamente, como vía para
petrificar determinados preceptos superiores, cuya identificación queda,
en la práctica, librada al subjetivo parecer del juez constitucional.

A propósito de los ejemplos que usualmente se han dado para sustentar

esta tesis, repárese en el hecho de que existen varios preceptos
superiores, quizás muchos, cuya sola alteración supondría cambios de
gran calado, cambios que conforme a esta hipótesis deberían todos ser
tenidos como inaceptables. A manera de ejemplo, considérese el caso del
artículo 11 (derecho a la vida), del artículo 13 (derecho a la igualdad), del
artículo 58 (garantía a la propiedad privada) y del artículo 113
(separación de las ramas del poder público y colaboración armónica entre
ellas). Como puede advertirse de manera espontánea, no es fácil
comprender cómo todas ellas serían potencialmente modificables –pues
“la Constitución no contiene cláusulas pétreas”–, pero no obstante ese
hecho, la Corte podría analizar y pronunciarse sobre si el constituyente
secundario tenía o no facultades para abordar esos temas, ya que ello
podría comportar la sustitución parcial de la Constitución.

4. Las situaciones inaceptables que resultan de la tesis sobre control

a la sustitución de la Constitución

Además de lo ya explicado, la tesis sobre sustitución de la Constitución

tiene como consecuencia importantes situaciones que devienen
inaceptables dentro del marco de la Constitución y del Estado de
Derecho, varias de las cuales fueron así mismo señaladas por quienes no
la comparten, con ocasión del análisis contenido en la sentencia C-1040
de 2005.

2005), C-740 de 2006, C-293 de 2007, así como su salvamento de voto frente al fallo C-588 de 2009.

541
 Expediente CRF-003

Una de tales consecuencias es el hecho de que, pese a que la posición

mayoritaria de la Corte se esfuerce en diferenciar el así denominado
control sobre vicios de competencia de lo que es el control material sobre
el contenido de las disposiciones reformadas, es evidente que a través de
este mecanismo este tribunal termina inevitablemente realizando un
análisis de fondo sobre el contenido material de la reforma, que es
precisamente lo que la propia Corte ha terminado reconociendo como
imposible dentro del marco de nuestra Constitución Política.

La otra preocupante realidad radica en que, si como se explica en varios

de los pronunciamientos en los que se plantea esta novedosa tesis, y
también ahora en la sentencia C-141 de 2010, el juicio sobre sustitución
de la Constitución depende del análisis de “los principios y valores del
ordenamiento constitucional que le dan su identidad”, dado que no
siempre los principios o valores son igual de perceptibles o pregonables,
dicho juicio supondrá, como ha ocurrido en este caso, la extensa
reflexión de la Corte sobre tales valores y principios, de tal manera que el
juicio de sustitución dependerá en últimas de lo que sobre el tema
consideren las mayorías temporalmente existentes al interior de la Corte
Constitucional.

Ello no resulta aceptable por cuanto, sin perjuicio de la importante

función que en relación con el tema del control constitucional cumple la
jurisprudencia, ni de las razones que justifican la evolución de ésta a
través del tiempo, es evidente que el parámetro de control con el que se
realiza este ejercicio debe ser externo y objetivo (el texto constitucional,
el bloque de constitucionalidad) y no puede depender, ni en todo ni en
parte, de las personales percepciones de quienes, de tiempo en tiempo,
integren esta Corte.

5. El control de competencia desconoce además la lógica, pues el

poder de enmienda constitucional no puede estar sujeto a límites
materiales

Toda modificación constitucional implica por sí misma una contradicción

con el ordenamiento superior preexistente. Es decir, que desde el punto
de vista de su contenido material, la reforma constitucional contraviene la
Constitución vigente, pues mediante ella precisamente se busca modificar
sus mandatos.

Por tal razón, el ejercicio de un control constitucional que vaya más allá
de verificar el procedimiento de expedición del acto reformatorio, esto
es, un control de fondo o material -como el que se pretende encubrir con

542
 Expediente CRF-003

la aludida teoría del control competencial-, desconoce la lógica implícita

en todo acto reformador, que por su propia naturaleza se opone al orden
precedente.

No sucede lo mismo en relación con el establecimiento de límites

formales o de procedimiento al ejercicio del poder de reforma
constitucional, pues en ese caso el control constitucional se justifica,
dado que tales parámetros parten del supuesto de que el poder de
enmienda no es del todo absoluto sino que está sujeto a trámites
especialmente exigentes, por ser un poder creado por el propio
constituyente primario, es decir, una facultad jurídica que debe ser
desarrollada dentro de los cauces constitucionales.

En este sentido, sustraer el poder de reforma constitucional de los límites

establecidos en la Constitución, en lo relativo a la manera de realizar
variaciones conduce inevitablemente a confundir un poder constituido
como el de reforma, con el poder constituyente originario y soberano,
radicado exclusivamente en el pueblo, según se establece en el artículo 3°
superior.

Lo anterior permite afirmar, por tanto, que el juicio sobre el contenido de

una reforma constitucional no es de carácter jurídico sino político, y que
él corresponde al pueblo soberano, o, en representación suya, al
Congreso o a una Asamblea Nacional Constituyente, pero no a esta
corporación.

De ahí que la Corte al realizar el juicio sobre la sustitución -que en la

práctica no es otra cosa que un innominado juicio de fondo sobre el
contenido de los actos legislativos-, excede sus funciones
constitucionales, ya que sustituye al pueblo como titular de la soberanía,
que es en quien reside, en forma exclusiva y excluyente, la potestad
omnímoda de decidir sobre la morfología de la organización jurídico-
política denominada Estado.

6. Anotación final: La Constitución de 1991 ha venido asumiéndose

como más rígida de lo que realmente es

La tesis prohijada por la mayoría de la Corte sobre control a la

sustitución de la Constitución tiene como resultado caracterizar la
Constitución de 1991 como más rígida de lo que en realidad es. Para
estos efectos, entiendo por rigidez de una constitución lo que
tradicionalmente ha considerado como tal la doctrina constitucional, esto
es, el hecho de que la propia carta política prevea la existencia de
mecanismos de reforma sobre sí misma, cuya completa realización sea

543
 Expediente CRF-003

difícil, de tal modo que dicha dificultad haga poco frecuente la

ocurrencia de reformas constitucionales y favorezca en cambio la larga
permanencia del texto constitucional originalmente adoptado por el
poder constituyente.

En efecto, la percepción sobre qué tan factible es en Colombia el cambio

constitucional se ve sensiblemente alterada cuando este tribunal advierte
que un buen número de cambios constitucionales, sin que de antemano
pueda anticipar cuáles, serían inaceptables por suponer una sustitución de
la norma superior, concepto que como explico en la presente aclaración
de voto no fue tenido en cuenta por el constituyente, y menos en la forma
como ha quedado plasmado en varias de las sentencias emitidas por esta
Corte durante los siete últimos años, concretamente a partir de la
sentencia C-551 de 2003.

Ahora bien, como en efecto es esta corporación la que por mandato de la

Constitución ejerce las funciones de control constitucional, la postura
jurisprudencial comentada de hecho hace a la Constitución colombiana
más rígida de lo querido y previsto por el constituyente, cambio que, sin
necesidad de especular sobre su conveniencia o inconveniencia, no
considero legítimo ni procedente, simplemente por lo que representa en
cuanto desconocimiento del legado constitucional, que es misión de la
Corte defender y preservar.

Finalmente, y de cara a la transformación que con esta postura ha venido

generando la Corte Constitucional, es oportuno recordar cómo los
modelos constitucionales rígidos generan en el mediano y largo plazo la
creciente insatisfacción de la comunidad política, que
independientemente de coyunturas particulares, termina percibiendo
dicha dificultad como un deliberado intento de quienes en cada momento
detentan el poder político, o el del control constitucional, por impedir el
cambio del statu quo, en algunos casos con la intención de preservar
preexistentes privilegios.

No en vano, en la historia reciente de Colombia se cuentan algunos

episodios de esta naturaleza, que en su momento causaron mucho daño a
las instituciones democráticas y generaron la cada vez más reducida
empatía entre el ciudadano y su Constitución, situación que al hacerse
crítica condujo al cambio constitucional de 1991, por caminos distintos a
los que en su momento contemplaba la Constitución entonces vigente.

Con mi acostumbrado y profundo respeto,

544
 Expediente CRF-003

Fecha ut supra

NILSON PINILLA PINILLA

Magistrado

545
 Expediente CRF-003

SALVAMENTO DE VOTO PRESENTADO

POR EL MAGISTRADO MAURICIO GONZALEZ CUERVO
A LA SENTENCIA C-141 DE 2010

JUICIO DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-

Metodología (Salvamento de voto)

PRINCIPIO DE SEPARACION DE PODERES PUBLICOS-

Finalidad (Salvamento de voto)/PRINCIPIO DE SEPARACION
DE PODERES-Aplicación (Salvamento de voto)

PRESIDENTE DE LA REPUBLICA-Periodo presidencial

Salvamento de voto)

REELECCION PRESIDENCIAL-Jurisprudencia constitucional

(Salvamento de voto)

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY QUE

CONVOCA A REFERENDO-Limita e incluso anula el poder de
reforma radicado en el pueblo soberano (Salvamento de
voto)/CORTE CONSTITUCIONAL-Desconoció y desbordó los
límites de su propia competencia, al emprender el control material
de las leyes convocatorias al referendo y los actos reformatorios de
la Constitución (Salvamento de voto)

TEORIA DE LA SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-

Contradicciones (Salvamento de voto)

CONTROL “JURIDICO” DE CONSTITUCIONALIDAD DE

LAS REFORMAS CONSTITUCIONALES-Basado en límites
normativos internacionales al poder constituyente expresivo del
poder soberano (Salvamento de voto)

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY QUE

CONVOCA A REFERENDO-Financiación de la campaña de
recolección de firmas de la iniciativa ciudadana para el referendo
(Salvamento de voto)/CONTROL DE
CONSTITUCIONALIDAD DE LEY QUE CONVOCA A
REFERENDO-Incompetencia de la Corte Constitucional para
analizar la constitucionalidad del mecanismo de iniciativa
legislativa ciudadana (Salvamento de voto)

546
 Expediente CRF-003

MODIFICACIONES EN TRAMITE DE LEY DE

REFERENDO EN EL CONGRESO DE LA REPUBLICA-
Reglas de identidad flexible y consecutividad (Salvamento de voto)

CONSTITUCION POLITICA-No consagra competencias

diferenciales para el Congreso de la República en el trámite de las
leyes (Salvamento de voto)

FACULTADES DEL CONGRESO PARA INTRODUCIR

CAMBIOS EN LAS LEYES CONVOCATORIAS A
REFERENDO-Jurisprudencia constitucional (Salvamento de voto)

LIMITES Y FACULTADES DEL CONGRESO DE LA

REPUBLICA FRENTE A INICIATIVAS ENCAMINADAS A
PROMULGACION DE LEY CONVOCATORIA A
REFERENDO-Precedente vinculante (Salvamento de voto)

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY QUE

CONVOCA A REFERENDO-Cambios introducidos al texto no
introducen temas nuevos ni alejados de la iniciativa ciudadana
(Salvamento de voto)

MODIFICACIONES SUSTANCIALES O ACCESORIAS DE

REFORMA CONSTITUCIONAL-Consecuencias (Salvamento de
voto)

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY QUE

CONVOCA A REFERENDO-No hubo incumplimiento de los
requisitos de identidad flexible y consecutividad en el trámite
legislativo (Salvamento de voto)/PRINCIPIO DE
CONSECUTIVIDAD E IDENTIDAD FLEXIBLE EN
TRAMITE LEGISLATIVO-Jurisprudencia constitucional
(Salvamento de voto)

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY QUE

CONVOCA A REFERENDO-Razones de discrepancia sobre
sesiones extraordinarias del Congreso de la República (Salvamento
de voto)

DECRETO DE CONVOCATORIA A SESIONES

EXTRAORDINARIAS-Naturaleza (Salvamento de voto)

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY QUE

CONVOCA A REFERENDO-Razones de discrepancia sobre el

547
 Expediente CRF-003

voto y transfuguismo de miembros de partido político (Salvamento

de voto)

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY QUE

CONVOCA A REFERENDO-Régimen de bancadas y la
competencia sancionatoria de los partidos políticos (Salvamento de
voto)

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY QUE

CONVOCA A REFERENDO-Razones de discrepancia sobre
vigencia de la sanción al momento de la votación (Salvamento de
voto)

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY QUE

CONVOCA A REFERENDO-Contradicciones en las que se
incurre al negar el hecho de que la ley 1354 de 2009, efectivamente
convocaba al pueblo a referendo (Salvamento de voto)

Salvamento de voto a la sentencia C-141 de 2010

Por: MAURICIO GONZÁLEZ CUERVO

Revisión de constitucionalidad de la Ley 1354 de 2009 “Por medio

de la cual se convoca a un referendo constitucional y se somete a
consideración del pueblo un proyecto de reforma constitucional”.

Salvo mi voto frente a la sentencia de constitucionalidad C-141 de 2010,

aprobada por la Sala Plena en sesión del veintiséis (26) de febrero de dos
mil diez (2010), por las razones que a continuación expongo:

1. La cuestión de la sustitución de la Constitución en la sentencia C-

141 de 2010.

1.1. La posición de la sentencia C-141 de 2010 sobre el vicio de

competencia supuestamente ocurrido en la Ley 1354 de 2009.

1.1.1. La sentencia de la que me aparto adopta la metodología del juicio

de sustitución, para verificar si la convocatoria a votar el referendo,
vulneraba la Constitución de 1991, al presentarse un exceso en el poder

548
 Expediente CRF-003

de reforma, del que consideran es un constituyente derivado. Para esto,

establecen una premisa mayor, una premisa mayor, y luego elaboran el
juicio de sustitución, haciendo énfasis en los siguientes puntos.

1.1.2. La forma republicana y la democracia como origen del poder del

Estado, radicada en la idea de la soberanía popular, es el esquema básico
establecido en la Constitución de 1991 para nuestra forma de Estado.

En éste marco, las formas de la democracia representativa se ven

complementadas por las formas propias de la democracia directa o
participativa, estas últimas que se encuentran sometidas a “cauces
institucionales”625, lo que “no significa que se le opongan obstáculos a la
participación del pueblo, sino que esa participación está sometida a
pautas jurídicas previamente acordadas”626. En cualquier caso, se busca
realizar el carácter expansivo de la democracia participativa y brindar
espacios más allá del voto para elegir representantes, para realizar ese
principio de participación y pluralismo que inspira la Constitución de
1991.

Sostiene además que, a partir de la idea de pluralismo aplicada en el

ámbito político, existe “‘la reversibilidad del poder’, por cuanto la libre
expresión de las diferentes opciones entraña la posibilidad de que una
propuesta ‘pueda sustituir a otra en el gobierno de la nación, con lo que
eso exige de respeto y de garantía a las minorías que pueden
convertirse, si así lo deciden los ciudadanos, en mayoría, que, a su vez,
tendrá que respetar a las minorías que existan’627”628, y comporta
igualmente la posibilidad de que varias personas puedan ejercer el poder,
a través de la aplicación del principio de separación de los poderes. Este
principio es asumido como fundamental en el esquema democrático,
siendo el modelo colombiano contrario a la “a la concentración y a la
indivisibilidad del poder público y, por lo tanto, favorece su reparto y la
atribución a diversos órganos de las competencias en las que se
divide629”630.

1.1.3. En cuanto al principio de separación de poderes sostiene que este

ha sido identificado como “uno de los elementos fundantes de la
Constitución Colombiana de 1991, cuya trasgresión ha dado lugar a la
declaración de inexequibilidad de enunciados normativos reformatorios

625 Sentencia C-141/2010.

626 Ibíd.
627 Cfr. GREGORIO PECES-BARBA, Los valores superiores, Madrid, Tecnos, 1986. Pág. 166.
628 Sentencia C-141/2010.
629 NORBERTO BOBBIO, NICOLA MATEUCCI y GIANFRANCO PASQUINO, voz “Pluralismo”,
Diccionario… Pág. 1184.
630 Sentencia C-141/2010.

549
 Expediente CRF-003

del texto constituciona1.631”632, rematando que “[d]e la separación de

poderes se desprende, entonces, el ejercicio de un poder limitado, así
como susceptible de control y organizado en distintas instancias
encargadas de diferentes funciones, con la finalidad esencial de
asegurar la libertad de las personas frente al Estado, dentro de un marco
de democracia participativa y pluralista”633.

En cuanto a la aplicación del principio de separación de poderes en

nuestra Constitución, sostiene la sentencia que se concretó con la
adopción de un modelo presidencial, en la que el Presidente de la
República es la figura más destacada, debiendo ser elegido popularmente
y por un tiempo determinado, y gozando de autonomía con respecto al
poder legislativo para el ejercicio de sus funciones. Igualmente, y con el
fin de alinderar el poder del presidente y evitar situaciones de
desbordamiento de sus facultades, en la Constitución de 1991, se
establecieron controles por medio de los cuales se moderó la
preponderancia del poder ejecutivo de manera que se “replanteó,
entonces, el equilibrio entre los poderes del Estado y afinó el sistema de
frenos y contrapesos que implica la existencia de controles efectivos
sobre la actividad cumplida por el ejecutivo y que, en total concordancia
con el principio de separación de poderes, busca impedir la invasión de
las atribuciones confiadas a los distintos órganos, su suplantación o
desplazamiento, así como la acumulación o concentración del poder
político en una sola de las instancias estatales”634.

Para la posición mayoritaria, el periodo del Presidente de la República

constituye precisamente uno de esos controles y sostiene, de manera
exagerada para mi sentir, que “el señalamiento de un período para que el
Presidente elegido popularmente ejerza su mandato es una de las
principales características de los sistemas presidenciales, y de su
631 En efecto, en la sentencia C-1040 de 2005 se declaró la inexequibilidad del inciso tercero del
parágrafo transitorio del Acto Legislativo 02 de 2004, el cual señalaba que si el Congreso no expedía la
ley estatutaria reguladora de la igualdad electoral entre los candidatos a la Presidencia de la República
antes del 20 de junio de 2005, o el proyecto fuere declarado inexequible por la Corte Constitucional, el
Consejo de Estado, en un plazo de dos (2) meses reglamentaría transitoriamente la materia, por
vulnerar el principio de separación de poderes, precisamente por atribuir a un órgano judicial
competencias propias del poder legislativo. La Corporación concluyó que, a pesar de la colaboración
armónica de los poderes y de los controles recíprocos existentes, era imposible conferirle el carácter de
auténtica reforma constitucional al establecimiento de una facultad legislativa no sujeta a controles
políticos, tampoco al control de constitucionalidad, asignada a un órgano judicial. Igualmente en la
sentencia C-588 de 2009, entre las consideraciones adicionales que llevaron a la declaratoria de
inexequibilidad del artículo l del Acto Legislativo 01 de 2008, se señala que la atribución a la
Comisión Nacional del Servicio Civil de facultades de regulación en materia de carrera administrativa
para implementar un mecanismo excepcional de ingreso automático totalmente contrario a la carrera
administrativa resultaba opuesta al principio de separación de poderes y a la reserva de ley
constitucionalmente estatuida en la materia.
632 Sentencia C-141/2010.
633 Ibíd.
634 Ibíd.

550
 Expediente CRF-003

observancia depende que toda la forma política decidida por el

Constituyente se preserve, tal y como fue adoptada en la Constitución, o
se desfigure a tal grado que, de hecho, deba entenderse sustituida por
otra, incluso contraria”635. A renglón seguido, recuerda que el periodo
presidencial se coordina con otros periodos constitucionales “con la
finalidad de asegurar la autonomía de los distintos órganos, su
adecuada interrelación y la independencia en el ejercicio de sus
funciones, más aún si esas funciones implican el control de la actividad
del ejecutivo”636, y concluye que “la apreciación conjunta de las
previsiones constitucionales relativas a los períodos de las más altas
autoridades, y al que le corresponde al Presidente, permite sostener que
el fin último de su incorporación a las constituciones es proporcionar un
mecanismo que evite la concentración del poder en unas solas manos y,
puesto que en un sistema de carácter presidencial la mayor tendencia a
la acumulación de poderes y al desbordamiento la tiene el ejecutivo,
respecto del Presidente se torna especialmente relevante la regla según
la cual ‘a mayor poder, menor tiempo para su ejercicio’637”638.

1.1.4. A continuación, el fallo hace referencia al tema de una eventual

segunda relección, destacando que en los regímenes como el colombiano
se establecen precisas reglas y criterios para delimitar el periodo
presidencial y el número posible de reelecciones, apareciendo la figura
de la ineligibilidad, que “comporta una exclusión del derecho al sufragio
pasivo impuesta a ciertos individuos y sólo afecta a quienes se
encuentran en las circunstancias constitucionalmente contempladas que
dan lugar a esa situación, mas no al resto de los ciudadanos que,
hallándose fuera del supuesto previsto, tienen a su alcance, en los
términos del artículo 40 de la Carta de 1991, el derecho a ‘elegir y ser
elegidos’”639. En el caso de un aspirante a Presidente de la República, si
este ya ha ocupado esta alta dignidad por los periodos autorizados
constitucionalmente, no podría aspirar nuevamente, por encontrarse en
condición de ineligibilidad.

Se recordó igualmente que en la Sentencia C-1040 de 2005, la Corte

Constitucional consideró que la implantación de la figura de la reelección
presidencial no implicaba una sustitución de la Carta, aunque la posición
mayoritaria destaca que se “dejó en claro que el análisis se
fundamentaba en que la reelección se admitía por una sola vez, esto es,
para un solo período adicional, de modo que un Presidente no podría
635 Ibíd (subrayas fuera del texto original).
636 Ibíd.
637 Véase JORGE LUIS ORIA, La reelección presidencial y la división de poderes, Buenos Aires,
Abeledo Perrot, 1995. Pág. 61.
638 Sentencia C-141/2010.
639 Ibíd.

551
 Expediente CRF-003

ejercer la primera magistratura de la Nación por un lapso superior a los

ocho (8) años, que equivalen a dos períodos presidenciales”640

1.1.5. En los apartes antecedentes parece cifrar la posición mayoritaria el

componente de premisa mayor del juicio de sustitución, sin plantear con
mucha claridad el eje definitorio de la Carta, más allá de exponer de
manera general los conceptos de democracia, separación de poderes,
republicanismo y sistema presidencial. En cuanto al régimen presidencial
parecen cifrar la argumentación en lo relativo a la limitación temporal del
periodo y la posibilidad de reelección, aunque frente a este último
aspecto, reconocen que es “uno de los rasgos variables del sistema
presidencial de gobierno”641, situación que genera duda acerca de su
carácter de eje definitorio de nuestra carta.

1.1.6. La posición mayoritaria se refugia entonces en el impacto

institucional que tendría una segunda reelección, señalando que un
término de 12 años interferiría con los periodos de otros altos dignatarios
del Estado, pues dadas las facultades nominadoras reconocidas al
Presidente de la República por la Constitución, muchos de los altos
cargos del Estado, en especial en la rama judicial, los órganos de control
y el Banco de la República, estarían dependiendo única y exclusivamente
en un presidente. Al respecto se dijo que “el Presidente reelegido dos
veces de manera inmediata podrá nominar a todos los funcionarios a los
que se ha hecho referencia, sino que, adicionalmente, el mandato
presidencial es potencialmente más extenso que el de la mayoría de los
funcionarios que nomina, de manera tal que la mayoría de estos
culminaría su período bajo el mandato del Presidente que los nominó o
propuso la terna de la cual resultaron elegidos, quien, en ciertos casos,
incluso propondría su eventual reemplazo”642. Concluyeron que
aumentaría el poder del presidente como nominador, y que ese poder
incluso llegaría a afectar al legislativo y a debilitar el control ejercido
sobre la rama ejecutiva: “Nótese, entonces, como la primera reelección
desencadena una serie de efectos en la composición del Legislativo, de
los organismos de control y del poder judicial, los cuales se verían
agravados con una segunda reelección que terminaría por reforzar las
posibilidades del jefe de Estado de influir en la configuración de las
restantes ramas del poder público y de los organismos autónomos e
independientes”643.

640 Ibíd.
641 Sentencia C-141/2010, citando la Sentencia C-1040/2005.
642 Sentencia C-141/2010.
643 Ibíd.

552
 Expediente CRF-003

1.1.7. Adicionalmente, se encuentra que la segunda reelección implicaría

una dificultad para renovar el modelo político, y afectaría el principio de
alternación, propio del modelo democrático del Estado colombiano.
Concluyen delineando el concepto de la siguiente manera:

“Por las razones expresadas resulta posible concluir que la

alternación en el poder constituye un elemento o componente
esencial del modelo democrático establecido por la Constitución
de 1991, el cual tiene fundamento (i) en las elecciones periódicas
para proveer cargos públicos (Art. 260 de la C. P.), (ii) en los
períodos fijos de los cargos de elección popular, (iii) en el
reconocimiento mismo de la pluralidad de partidos, movimientos o
fuerzas políticas, con igualdad de oportunidades electorales (C. P.
arts. 40-3, 107 y 108), (iv) en la existencia de un régimen de
oposición (C.P. art. 112); (v) en la garantía de las libertades
fundamentales, como lo son, la igualdad (C. P. art. 13) y las
libertades de expresión y opinión (C. P. art. 20); y finalmente, (vi)
en el derecho que tiene todo ciudadano a participar en la
conformación y ejercicio del poder político, que se expresa, entre
otros, en el derecho a elegir y ser elegido (C. P. arts. 40-1 y 258) y
en la posibilidad real de acceder al desempeño de funciones y
cargos públicos (C. P. arts. 40-7 y 125)”644.

1.1.8. En cuanto a la premisa menor del juicio, argumentan que la forma

como se afecta la estructura fundamental de nuestra Carta con el
contenido de la Ley 1354 de 2009 es a través de su quebrantamiento645,
señalando que en el presente caso se está hablando de la introducción de
una excepción enfocada en una sola persona, pues “la única persona que
se encontraría en el supuesto de aspirar a la segunda reelección y al
tercer período es el actual Presidente de la República, dado que, en la
historia reciente del país, sólo él ha sido elegido por dos períodos
constitucionales y podría ser elegido para otro período”646.

Después de hacer un recuento histórico sobre la figura de la reelección en

Colombia, señaló la sentencia de la que me aparto que “no cabe olvidar
que, en ocasiones, el juez constitucional debe velar por la continuidad
de la práctica constitucional, como ocurre, por ejemplo, cuando una
decisión, aún adoptada democráticamente, socava las condiciones que,
de acuerdo con esa práctica, hacen que el proceso democrático sea
eficaz y operativo y, en lugar de transformar o reorientar la práctica en
sentido positivo, la hace retroceder hacia un desequilibrio de los poderes
644 Ibíd. (Subrayas fuera del texto original).
645 Cfr. Sentencia C-588/2009.
646 Sentencia C-141/2010.

553
 Expediente CRF-003

o hacia una concentración de facultades que, precisamente, el desarrollo

institucional había procurado evitar647”648, señalando que “a causa de la
autorización de la reelección por una sola vez, Colombia aparece
ubicada en el límite máximo de permanencia de una misma persona en
el cargo de Presidente, pues, según se acaba de ver, la experiencia de
países con sistemas presidenciales estrictos, la doctrina y la propia
historia institucional demuestran que ocho años de mandato
presidencial constituyen un límite más allá del cual existen serios
riesgos de perversión del régimen y de la estructura definida por el
Constituyente”649, derivando de este dudoso argumento que es posible la
coexistencia de una decisión como la tomada en la Sentencia C-1040 de
2005, en la que se autorizó una reelección, mientras que la reelección que
se pretendía someter al referendo, no.

1.1.9. Sostuvo la posición mayoritaria además que, desde la perspectiva

del principio de alternación en el ejercicio del poder, las implicaciones
que supone el ejercicio de la Presidencia de la República por doce años
se extenderían para afectar el principio de pluralismo político, el
principio de separación de poderes y el de igualdad 650, afectando
especialmente a las minorías políticas opositoras, de forma que “un
tercer período en el ejercicio del poder, que fuera el resultado de una
segunda reelección presidencial, desvirtuaría el principio de
alternación, ya que mantendría en el poder a una persona e impondría
la reproducción de una misma tendencia política e ideológica durante un
lapso mayor al que es juzgado razonable de acuerdo con las reglas de
funcionamiento de un régimen presidencial típico y al que el propio
constituyente colombiano estableció, tanto en la versión original de la
Carta de 1991, como en la reforma válidamente introducida mediante el
Acto Legislativo No. 02 de 2004”651.

647 Cfr. CARLOS SANTIAGO NINO, La constitución de la democracia deliberativa, Barcelona,

Gedisa, 1997. Págs. 280 y ss. e igualmente Fundamentos de derecho constitucional, Buenos Aires,
Astrea, 1992. Págs. 701 y ss.
648 Sentencia C-141/2010.
649 Ibíd.
650 La Sentencia C-141/2010 dijo a este respecto: “Sobre el principio de igualdad como un elemento
esencial de la Constitución de 1991 no es preciso detenerse en demasía. Como ha reconocido
ampliamente la jurisprudencia de esta Corporación, la igualdad cumple un triple papel en nuestro
ordenamiento constitucional, por tratarse simultáneamente de un valor, de un principio y de un
derecho fundamental. Este múltiple carácter se deriva de su consagración en preceptos de diferente
densidad normativa que cumplen distintas funciones en nuestro ordenamiento jurídico. Así, por
ejemplo, el preámbulo constitucional establece la igualdad entre los valores que pretende asegurar el
nuevo orden constitucional, mientras que, por otra parte, el artículo 13 de la Carta ha sido
considerado como la fuente del principio fundamental de igualdad y del derecho fundamental de
igualdad. Adicionalmente existen otros mandatos de igualdad dispersos en el texto constitucional, que
en su caso actúan como normas especiales que concretan la igualdad en ciertos ámbitos definidos por
el constituyente”.
651 Ibíd.

554
 Expediente CRF-003

1.1.10. Destacan igualmente frente al rompimiento del principio de

igualdad, que la Ley 1354 de 2009 no respeta la exigencia de
universalidad o generalidad de las leyes, subrayando que:

“En el caso que en esta oportunidad ocupa a la Corte

Constitucional existen diversos indicios que permiten concluir que
la Ley 1354 de 2009 se aprobó con la finalidad específica de
permitir al actual Presidente de la República aspirar a un tercer
mandato consecutivo, a pesar de que la pregunta que se iba a
someter a votación popular versara sobre una hipótesis general y
abstracta.652”653.

652 Se trata por lo tanto de un supuesto fáctico muy distinto al que se analizó en las sentencia C-I 047
de 2005, en la cual la Corte Constitucional se declaró inhibida para examinar los cargos de sustitución
a la Constitución formulados contra el Acto Legislativo 02 de 2004 debido a la actividad desplegada
por el Gobierno durante el trámite de la reforma constitucional. Los demandantes alegaban que la
"función colegisladora" del Gobierno originó un vicio en el trámite del Acto Legislativo, dado que el
Gobierno promovió e impulsó la aprobación de una reforma constitucional con la única finalidad de
obtener un beneficio particular en cabeza del Presidente en ejercicio y no para promover el interés
general, tal y como es su deber constitucional. La Corte no examinó este cargo por considerar que no
respondía a un vicio en el procedimiento de elaboración de ]a reforma constitucional. Al respecto
señaló: "Corresponde a la Corte controlar la regularidad del procedimiento legislativo establecido en
la Constitución. Para ello debe cuidar con atención que se cumplan la totalidad de los requisitos
diseñados para garantizar la oportunidad real de todos los grupos representados en el congreso para
participar, informadamente, en la deliberación plural y pública que ha de llevar a una decisión
colegiada. Sin embargo, no cabe dentro del radio de acción de la Corte el control de las motivaciones
internas de quienes, como el gobierno, tienen a su cargo funciones de impulso o iniciativa de la
actividad legisladora // En efecto, la Corte debe limitarse a controlar el respeto integral de los
procedimientos legislativos sin que pueda evaluar la conveniencia de las razones subjetivas que
motivaron la actividad "colegisladora" del gobierno. En este sentido, la Constitución deposita su
confianza en el control riguroso de los procesos de deliberación plural y pública que deben preceder a
su reforma. Mientras estos procedimientos se cumplan a cabalidad, mientras exista respeto por los
derechos que la Constitución y la ley asigna a las minorías legislativas y se cumplan en general las
garantías de publicidad, transparencia, derechos de minorías y regla de mayorías que impone el
principio democrático, nada puede oponer la Corte Constitucional al trámite surtido. El control a los
fines de cada actor político se debe efectuar en los procesos democráticos de deliberación pública y
no en el proceso judicial // En otras palabras, si bien la función fundamental del procedimiento
constitucional es la de evitar que quien ejerza el poder pueda cambiar las reglas del juego para su
propio beneficio, el control de las cortes y tribunales constitucionales se centra en el rigor de dichos
procedimientos y no en las motivaciones internas de quienes los impulsaron. De otra manera, el
control de constitucionalidad daría lugar a una censura política o de conveniencia que no le
corresponde, en un Estado de Derecho, a la Corte Constitucional //En virtud de todo lo anterior,
parece claro que la demanda solicita a la Corte la realización de una tarea que no le corresponde
realizar y expone para ello razones que, como lo indica el procurador General de la Nación, no
resultan claras, específicas y suficientes en los términos descritos en el fundamento 35 de esta
providencia. Por los motivos antes expuestos, este tipo de cuestiones escapan al control de
constitucionalidad // En consecuencia, la Corporación se deberá declarar inhibida respecto del
presente cargo.” Igualmente en la sentencia C-1051 de 2005 la Corte Constitucional se declaró
inhibida para examinar el cargo formulado contra los dos últimos inciso s del parágrafo transitorio del
artículo 4 del Acto Legislativo 02 de 2004 consistente en que estos enunciados normativos habían sido
introducidos con el propósito de favorecer al Presidente Álvaro Uribe, a juicio de esta Corporación
dicho cargo no reunía los requisitos de claridad, certeza y pertinencia que permitieran un verdadero
examen de constitucionalidad sino que correspondía a una mera apreciación subjetiva del demandante,
se trata por lo tanto de una sentencia inhibitoria que no configura un precedente aplicable en el
presente examen de constitucionalidad.
653 Sentencia C-141/2010.

555
 Expediente CRF-003

Igualmente, destacaron que la falta de una regulación específica

destinada a preservar la igualdad entre candidatos presidenciales,
implicaría una situación en la que el candidato-presidente tendría
ventajas considerables con respecto a sus opositores en materia electoral,
a diferencia de lo ocurrido con ocasión del Acto Legislativo No. 02 de
2004, en la que si se hizo dicha previsión legislativa, y que dio origen a
la que se ha denominado ley de garantías electorales (Ley 996 de 2005).
Estas circunstancias afectarían además a los electores

1.1.11. Como conclusión formula la posición mayoritaria:

“Hechas las anteriores consideraciones, surge como conclusión

inexorable de todas ellas que la segunda reelección y el tercer
período consiguiente implican un quebrantamiento de la
Constitución y que esa rotura sustituye varios de los ejes
definitorios de la Constitución de 1991 que tienen que ver con la
estructura institucional acogida por el Constituyente y con los
derechos, principios y valores que, según la concepción plasmada
en la Carta, son el soporte de esa estructura que, siendo en sí
misma valiosa, adquiere la plenitud de su sentido cuando los sirve
de manera efectiva.

Repárese en que el desvanecimiento de los controles, la falta de

equilibrio y la consecuente afectación del principio de separación
de poderes, tienden a traducirse en actuaciones desligadas de
evaluaciones externas y del juicio derivado de esas evaluaciones,
así como en desequilibrio y concentración de poderes en el
ejecutivo, que son elementos totalmente opuestos o contrarios a los
originalmente plasmados en la Constitución con la finalidad de
evitar el desbordamiento del poder ejecutivo y de imponerle la
moderación que le impidiera invadir órbitas competenciales ajenas
a sus funciones, ya de por sí numerosas e importantes.

Si a causa de la segunda reelección el sistema presidencial corre el

riesgo de degenerar en el presidencialismo, si, además, el
pluralismo, la participación y la noción de pueblo prohijada
constitucionalmente sucumben ante la permanencia en el gobierno
de una mayoría y si, por último, los elementos que configuran el
modelo republicano se desvirtúan, ello quiere decir que la
Constitución de 1991 no sería reconocible en la que llegara a
surgir de la autorización de una segunda reelección presidencial.

De conformidad con lo visto, la separación de poderes y el

régimen presidencial definen el sistema de gobierno instituido en

556
 Expediente CRF-003

1991; la democracia participativa y pluralista, fundada en el pueblo

integrado por la mayoría y por las minorías, es el régimen político
instaurado en la Carta vigente y el modelo republicano es la forma
de gobierno decidida en 1991. Siendo así, la concentración de
poder en el ejecutivo, el presidencialismo surgido de lo anterior, la
prolongación del predominio de la mayoría que rodea al Presidente
por un lapso superior al máximo permitido y la desfiguración de la
concepción republicana, reemplazan la forma política plasmada en
la Carta actual, pues, según fue analizado, de esa forma política
hacen parte el sistema de gobierno, el régimen político, la forma de
gobierno y también la forma de Estado que no fue objeto de
estudio en esta ocasión.

Cabe agregar a lo anterior que, según quedó anotado, la segunda

reelección se edifica sobre el supuesto de dos períodos
presidenciales previos y que, como en ese supuesto sólo se
encuentra quien efectivamente haya ocupado la presidencia por el
lapso de ocho años, que en la actualidad es el máximo permitido a
un Presidente, la posibilidad de acceder a un tercer período tiene
destinatarios específicos, lo cual, fuera de agravar el panorama que
se acaba de exponer, contradice radicalmente el carácter general y
abstracto de las leyes.

Empero, conviene precisar que como el sistema presidencial

adoptado en la Carta de 1991 funciona a partir de la fijación de un
máximo de tiempo permitido a una sola persona para ejercer la
primera magistratura, la segunda reelección quebranta y sustituye
la Constitución en todos los casos, pues siempre desbordaría ese
límite máximo, ya sea que el tercer período que resultara de su
autorización transcurra a continuación de los dos permitidos,
siendo, por tanto, consecutivo, o que la segunda reelección se
autorice de tal forma que no comporte un tercer período inmediato.

Así las cosas, en razón de lo considerado, una segunda reelección

presidencial sustituye ejes estructurales de la Constitución Política
y, por lo tanto, la Ley 1354 de 2009 que busca hacer posible una
reforma constitucional que la instituya vulnera la Carta y debe ser
declarada inconstitucional”654.

1.2. Cuestión previa: el control de constitucionalidad del contenido

de la ley convocatoria limita e incluso anula el poder de reforma
radicado en el pueblo soberano.

654 Sentencia C-141/2010.

557
 Expediente CRF-003

1.2.1. En la Sentencia C-551 de 2003 se estableció, con el nacimiento de

la teoría de la sustitución de la Constitución, la existencia de una especie
de vicio mixto ubicado entre los de trámite y los materiales, calificado
por la Corte de la época como “presupuesto ineludible del
procedimiento”655: el vicio de competencia. Dado el carácter mixto del
vicio, y el ánimo de expandir el espectro de control de la Corte
Constitucional, se prefirió ubicar el vicio de competencia en el lado del
procedimiento para la formación del acto, dando lugar a que bajo el
amparo de la teoría de la sustitución, la Corte emprendiera el control de
los eventuales vicios competenciales presentes en leyes convocatorias a
referendo así el numeral 2 del artículo 241 -dispositivo constitucional en
el que basaba su competencia- sólo hable de los vicios de procedimiento
en su formación. En mi opinión, con el surgimiento de la categoría de
vicios de competencia, la Corte Constitucional desconoció y desbordó los
límites de su propia competencia, al emprender el control material de las
leyes convocatorias al referendo y los actos reformatorios de la
Constitución.

1.2.2. Partiendo de esta creación jurídica, en la que el control material

mutó en control al procedimiento, la Corte Constitucional emprendió el
control del contenido de la convocatoria al referendo plasmada por el
Congreso en la Ley 796 de 2003, pretendiendo atender dos
preocupaciones concretas: (i) la necesidad de resguardar la libertad del
elector, y (ii) justiciar un eventual vicio de competencia. En cuanto al
primero de los elementos -el de libertad del elector- el argumento dado
por la Corte en aquella oportunidad es plenamente aceptable, al encontrar
fundamento en el artículo 379 Constitucional, que ordena el control de
constitucionalidad de acuerdo con los requisitos establecidos en el Título
XIII de la Carta, dentro de los que se incluye la necesidad de asegurar
“que los electores puedan escoger libremente en el temario o articulado
qué votan positivamente y qué votan negativamente”656. Sin embargo, la
base argumental para el control de los eventuales vicios de competencia
-la segunda de las necesidades atendidas por la revisión material de las
convocatorias a referendo- es cuestionable, puesto que en el Título XIII
no se restringe la competencia de los estamentos facultados para la
reforma constitucional. Es más, al tender el vicio competencial hacia el
aspecto material de la reforma constitucional más que al formal, se
presenta una incongruencia de base que hace incompatible el control de
constitucionalidad. Al respecto se dijo en la sentencia C-551 de 2003:

655 Sentencia C-551/2003.

656 Constitución Política, Art. 378.

558
 Expediente CRF-003

“La exclusión del control constitucional del contenido material de

una reforma constitucional es natural, pues el contenido de toda
reforma constitucional es por definición contrario a la Constitución
vigente, ya que precisamente pretende modificar sus mandatos.
Admitir que una reforma constitucional pueda ser declarada
inexequible por violar materialmente la Constitución vigente
equivale entonces a petrificar el ordenamiento constitucional y
anular la propia cláusula de reforma, por lo que la restricción
impuesta por el artículo 241 superior a la competencia de la Corte
es una consecuencia necesaria del propio mecanismo de reforma
constitucional. No le corresponde entonces a la Corte examinar si
los contenidos materiales de una ley que convoca a un referendo
son o no constitucionales, ni mucho menos políticamente
oportunos, sino que debe exclusivamente estudiar si el
procedimiento de formación de esa ley se ajusta o no a las
exigencias constitucionales, puesto que la ley de referendo está
orientada a reformar (esto es, a contradecir materialmente) el
ordenamiento constitucional vigente hasta ese momento”657.

1.2.3. El control competencial no solo es extraño a la labor de la Corte

Constitucional, sino también al Título XIII de la Carta, en el que, como
se dijo antes, no se hace ninguna alusión a la existencia de limites
competenciales a la potestad reformatoria de ninguno de los tres
estamentos legitimados para modificar la norma fundamental. Por esta
razón, no es válido que la Corte Constitucional haya decidido inmiscuirse
en el contenido material de las leyes convocatorias a referendo, con el
supuesto fin de asegurar el cumplimiento de ‘ejes definitorios’ de la
Constitución, pues no existe fundamento constitucional alguno para
hacerlo.

1.2.4. Debe introducirse un segundo elemento al análisis de la facultad

para pronunciarse la Corte sobre el “fondo” del tema, deducido a partir
de la convocatoria al pueblo al referendo. Para esclarecer este punto, es
conveniente recordar lo que ocurre con ocasión del trámite de una
reforma constitucional a través de los otros mecanismos diferentes al
referendo.

1.2.5. En cuanto al acto legislativo, el control de constitucionalidad no se

produce de manera previa a la realización del cambio constitucional, pues
la facultad competencial de la Corte se da por aplicación del numeral 1
del artículo 241 Constitucional. En el análisis que hace la Corte por esta
vía, cobra algo de sentido la teoría de la sustitución, pues sólo en virtud

657 (Subrayas fuera del texto original).

559
 Expediente CRF-003

de un cambio constitucional efectivo, es que se daría realmente la

afectación de uno de los supuestos ejes definitorios de la Carta. La
posibilidad de afectación del eje definitorio, como la que se justició en
las sentencias C-551 de 2003 y C-141 de 2010, no está inscrita en la
competencia de la Corte Constitucional, pues los proyectos de acto
legislativo, las ponencias y otros documentos anteriores a la expedición
del acto legislativo no son susceptibles de control de constitucionalidad,
pues sólo en potencia afectarían la norma constitucional. En pocas
palabras, frente a un proyecto de acto legislativo no puede predicarse una
afectación a la Constitución, en tanto sólo en potencia puede llegar a
modificar la Carta, y en tal sentido, no fue considerado necesario por el
Constituyente de 1991, de asignar a la Corte una revisión previa de los
proyectos, en tanto NO ESTABLECEN UNA REFORMA A LA
CONSTITUCIÓN, Y POR LO MISMO NO PUEDEN
CONTRARIARLA, salvo por la existencia de un vicio de procedimiento,
es decir, de trámite. En tanto la afectación de la Constitución sólo es una
posibilidad, existe un margen de acción del respectivo estamento
reformatorio para cambiar de posición, de reflexionar sobre la reforma
presentada –bien sea a través de un proyecto de acto legislativo, o una
convocatoria a referendo o Asamblea Constituyente-, para de esta manera
rechazar lo que parece incompatible con la Constitución anterior. Ejercer
un control anterior al cambio constitucional por la contradicción entre
una propuesta de reforma, que no una reforma constitucional, y los
supuestos ejes definitorios de la Carta, implica necesariamente sustraer
de la voluntad del respectivo estamento una facultad que le concede la
Constitución, como es de pronunciarse sobre esa propuesta, bien sea para
aprobarse o improbarse. Sólo hasta ese momento es que es posible
determinar si una convocatoria a realizar una reforma constitucional se
opone o no a la Carta, pues no es posible, en ausencia de ejes definitorios
normativos, prever si efectivamente luego del procedimiento judicial esa
propuesta de reforma será o no compatible con la Carta vigente, aunque
se recuerda que, de base, ninguna reforma que se proponga será
compatible con la Constitución que pretende modificarse.

1.2.6. La Corte, al justiciar una supuesta sustitución de la Constitución se

está adelantando a que tal sustitución ocurra, es decir, está sustrayendo de
la competencia del estamento reformador la posibilidad de decir si desea
o no adoptar la modificación constitucional, con lo cual está evitando que
ocurra el sobrepaso de las competencias que dan lugar al vicio que
precisamente quiere corregirse. Considero con plena convicción, que la
Constitución además de no imponer unos límites de competencia a la
posibilidad de cambiar la Carta Política, mucho menos impone
prohibiciones temáticas para que el Congreso, o el Pueblo, bien sea en
referendo o en una Asamblea Constituyente elegida por él, sea consultado

560
 Expediente CRF-003

sobre un determinado tema, y tenga la posibilidad de pronunciarse sobre

el mismo, así lo más correcto resulte negarlo. Si creemos en la
democracia y en la identidad de nuestro Estado como uno en el cual el
pueblo es soberano, debemos confiar en la democracia y en el pueblo,
respetando el hecho de que la soberanía depende de él, y teniendo
presente que la Corte Constitucional no está instituida para evitar que el
pueblo actúe, ni como escenario en el cual se toman las medidas de
anulación de los escenarios para que se dé el pronunciamiento popular.

1.2.7. El hecho de que por medio del control de constitucionalidad se

evite que el pueblo se pronuncie sobre una determinada reforma
constitucional en sede de referendo, implica una grave afectación a la
democracia y un desconocimiento grave del hecho de que la soberanía
reside en el pueblo. La teoría de la sustitución, al ser aplicada en un
momento previo al cambio constitucional, produce el efecto de evitar que
a través de los cauces democráticos se escoja por el pueblo soberano qué
debe y qué no debe hacer parte de la norma fundamental, prefiriéndose la
aplicación de un control de constitucionalidad que sustituye al pueblo por
el criterio de un estamento que carece por completo de representatividad
democrática.

1.2.8. El diseño institucional de la Constitución de 1991, al deferir a la

Corte Constitucional un control sólo por vicios de procedimiento en la
formación de las leyes convocatorias, y luego admitir el control posterior
a la reforma, por vía del numeral 1 del artículo 241, tal como ocurre con
los actos legislativos, propende porque el pueblo pueda pronunciarse, y
luego, el mismo pueblo a través de mecanismos de ejercicio y control del
poder político, como es la acción pública de inconstitucionalidad, podría
enmendarse algún vicio en el que se hubiera podido incurrir. Cabe dejar
una pregunta planteada: ¿Por qué razón la Corte ha de pronunciarse antes
de que se dé el pronunciamiento popular, es decir, antes de que se
produzca la reforma constitucional, sobre una supuesta sustitución de la
Constitución, si ésta ni siquiera puede producirse con la mera
convocación al pueblo para pronunciarse en referendo?

1.3. La teoría de la sustitución de la Constitución y sus

contradicciones.

1.3.1. Sin duda la mayor dificultad que se presenta al analizar la

Sentencia C-141 de 2010, radica en que cada vez que el lector se adentra
en alguno de los argumentos centrales para la declaración de
inexequibilidad, emergen contradicciones que terminan por minar dichos
argumentos y de generar dudas en cuanto a la coherencia de la decisión
mayoritaria misma.

561
 Expediente CRF-003

1.3.1.1. Frente al análisis realizado por la mayoría, relativo al tema del

vicio competencial, la contradicción se ubica en la raíz misma del
argumento, puesto que es fácil identificar cómo el análisis de la Corte no
se sustenta en criterios normativos, objetivos y verificables, sino que
recurre a la figura de los ejes definitorios, que están librados en su
determinación al subjetivismo del juez, y que petrifican la Constitución
impidiendo la reforma democrática y soberana impulsada por el pueblo,
desconociendo con ello el principio democrático, la separación de
poderes y la soberanía popular que pretendían defenderse.

1.3.2. Aunado a esto, el juicio de sustitución emprendido por la Corte

Constitucional sólo difiere de un juicio material, en el nombre que se le
dio al método, pues en la práctica lo que se hace es desconocer el hecho
de que la Corte Constitucional sólo puede ejercer su control por vicios de
forma, con lo cual la teoría de la sustitución no es más que una manera de
burlar los límites de la competencia de la Corte delineados en la Carta.
Lo que se revela al analizar la definición de la premisa mayor del juicio
de sustitución es la aplicación más subjetiva posible de los dispositivos
Constitucionales, y la realización velada de un control material que, para
rematar, implica la imposición de una visión aristocrática del derecho por
encima de una visión democrática emanada del pueblo soberano.

1.3.3. Las bases de la teoría de la sustitución.

1.3.3.1. La teoría de la sustitución se basa en la existencia de límites al

poder de reforma constitucional, estableciendo una cuestionable
distinción entre el concepto de reforma y de sustitución de la Carta. En la
Sentencia C-551 de 2003 se dio un solo ejemplo de ejercicio del poder
constituyente originario, circunscribiendo el ejercicio de este poder
“absoluto, ilimitado, permanente, sin límites y sin control jurisdiccional,
pues sus actos son político-fundacionales y no jurídicos, y cuya validez
se deriva de la propia voluntad política de la sociedad”658, a uno solo de
los mecanismos reconocidos por el Título XIII de nuestra Carta, el de la
Asamblea Constituyente659. Frente al “poder de reforma, o poder
constituyente derivado, se refiere a la capacidad que tienen ciertos
órganos del Estado, en ocasiones con la consulta a la ciudadanía, de
modificar una Constitución existente, pero dentro de los cauces
determinados por la Constitución misma. Ello implica que se trata de un
poder establecido por la Constitución, y que se ejerce bajo las
condiciones fijadas por ella misma. Tales condiciones comprenden
asuntos de competencia, procedimientos, etc. Se trata por lo tanto, de un
658 Sentencia C-544/1992, citada en la Sentencia C-551/2003.
659 Cfr. Sentencia C-551/2003

562
 Expediente CRF-003

poder de reforma de la propia Constitución, y en ese sentido es

constituyente; pero se encuentra instituido por la Constitución existente,
y es por ello derivado y limitado”660. Por descarte, el poder constituyente
derivado, en opinión de los defensores de esta teoría, se realizaría a
través de mecanismos como el referendo en materia constitucional y el
Acto Legislativo.

1.3.3.2. Una de las bases de esta distinción está en que el artículo 374
Constitucional señala que “la Constitución podrá ser reformada […]”,
pero nada dice sobre la posibilidad de sustituirla, es decir, cambiarla por
otra nueva, sustancialmente diferente. La segunda, se encuentra en la
clásica diferenciación entre el poder constituyente originario y derivado,
que conecta con la primera base teórica en que el primero de estos
poderes -el de sustitución- que estaría en manos del constituyente
originario exclusivamente; mientras que el poder de reforma es atribuido
por los defensores de la teoría de la sustitución al constituyente derivado.

1.3.4. Refutación de las bases teóricas de la teoría de la sustitución.

1.3.4.1. El argumento que llamaremos “gramatical”, esbozado por los

defensores de la teoría, desconoce la realidad histórica de la utilización
del término reformar, pues es claro que en el pasado, las Constituciones
colombianas, le han dado al término un alcance que perfectamente
engloba las nociones de sustitución y reforma, como se entienden
estratégicamente para la aplicación de esta teoría en la actualidad. Por
ejemplo, en el artículo 92 de la Constitución de 1863 se expresaba que
“esta Constitución podrá ser reformada total o parcialmente con las
formalidades siguientes […]”, lo que indica que no solo cambios
menores o insustanciales debían tramitarse a través del mecanismo de
reforma contemplado en dicha Constitución.

1.3.4.2. Aún más, la interpretación de la Constitución de 1991 nos

muestra como la única vía de cambio del texto Constitucional es a través
de lo que el Título XIII de la Carta denomina “reforma”. Al ser este el
único mecanismo de modificación del texto constitucional, lo más
razonable es asumir que el silencio del constituyente respecto de otros
mecanismos no es un error, o una ‘omisión constitucional’, sino que por
el contrario muestra la voluntad de nuestro constituyente por brindar una
sola vía para operar cambios constitucionales, es decir, de aquellos que
hoy dan en llamar sustituciones, como también reformas. El cambio
normativo para nuestro texto constitucional es uno, se llama reforma, y
comprende tanto las modificaciones trascendentales como las menores.

660 Sentencia C-551/2003.

563
 Expediente CRF-003

No aceptar esta comprensión lleva a suponer erradamente que el

Constituyente, habría incurrido en una omisión absoluta, al no regular en
un título independiente lo relativo a la “sustitución” de la Constitución,
atribución de descuido que resulta impensable.

1.3.4.3. Un segundo referente ilustra que el cambio normativo

constitucional, o reforma, no se distingue del concepto de sustitución,
cuando se examina el contenido del artículo 377. En él, el constituyente
de 1991 decidió abrir una posibilidad para que el pueblo soberano, en
ejercicio del mecanismo constitucional del referendo revocatorio,
reversara modificaciones introducidas por el Congreso, sobre los temas
más delicados para una democracia que, como la nuestra, ha asumido el
esquema del Estado Social de Derecho:

“ARTICULO 377. Deberán someterse a referendo las reformas

constitucionales aprobadas por el Congreso, cuando se refieran a
los derechos reconocidos en el Capítulo 1 del Título II y a sus
garantías, a los procedimientos de participación popular, o al
Congreso, si así lo solicita, dentro de los seis meses siguientes a la
promulgación del Acto Legislativo, un cinco por ciento de los
ciudadanos que integren el censo electoral. La reforma se
entenderá derogada por el voto negativo de la mayoría de los
sufragantes, siempre que en la votación hubiere participado al
menos la cuarta parte del censo electoral”.

Los derechos fundamentales, la participación política y el Congreso de la

República son temas que fácilmente podrían conformar los llamados
‘ejes definitorios’, lo cual no impidió al Constituyente de 1991 reconocer
el pueblo la posibilidad de operar modificaciones en ellos mediante la
figura del referendo, que en este específico escenario tendría, en palabras
de los defensores de la teoría, el alcance de ‘sustitución’ de la
Constitución. Es así como el hecho de que se admita la posibilidad de
alterar cuestiones tan esenciales para nuestra Constitución mediante el
ejercicio del referendo popular revocatorio, implica que desde un
principio, la Constitución de 1991 reconoce al pueblo, en ejercicio de su
soberanía, la posibilidad de de operar reformas profundas y definitivas de
la Carta Política -sustituir, si se quiere-, sin que le sean oponibles
restricciones como las que se defienden desde la orilla de los defensores
de la teoría de la sustitución, y de la mayoría aprobatoria de la sentencia
C-141 de 2010.

1.3.4.4. Ha de resaltarse que defender las posiciones argumentales de las

que parte la teoría de la sustitución lleva necesariamente a restringir, de
manera injustificada, el margen de maniobra del pueblo, que ni siquiera

564
 Expediente CRF-003

convocado para pronunciarse directamente sobre un asunto

constitucional, tendrá la posibilidad de modificar la Carta y adaptarla a
nuevas realidades, por encontrarse con una teoría conservadora y
antidemocrática que se aplica a pesar del concepto de soberanía popular,
expresado en el artículo 3 de la Carta:

“La soberanía reside exclusivamente en el pueblo, del cual emana

el poder público. El pueblo la ejerce en forma directa o por medio
de sus representantes, en los términos que la Constitución
establece” (subrayas fuera del texto original).

En este punto conviene señalar que la diferencia entre los mecanismos de

reforma que impone la aplicación de la teoría de la sustitución, es
contraria al sentido común y al derecho expresado en la Constitución del
91, que no distingue, por ejemplo, entre el alcance reformatorio de la
Asamblea Constituyente, y del referendo popular.

¿Acaso no es el mismo pueblo el que se pronuncia en el referendo, al que

elige los representantes de una Asamblea Constituyente?, y aún más, ¿No
es más directo el pronunciamiento popular en el referendo que en la
Asamblea Constituyente, teniendo en cuenta que el cambio
constitucional en el primero es dictado directamente por el pueblo,
mientras que en el segundo éste es adoptado por representantes del
mismo? Las respuestas a estas preguntas son insatisfactorias si se dan a
partir de la teoría de la sustitución, que al abordarlas produce solo
contradicciones. Está claro y es evidente para cualquier operador
jurídico, que el pueblo que se pronuncia convocado para un referendo y
para elegir a una asamblea constituyente es el mismo, es decir, el
soberano del que emana el poder público.

1.3.4.5. El referendo se presenta entonces en pie de igualdad, o incluso

superioridad en términos de legitimación para establecer un cambio
constitucional, pues es el mismo pueblo soberano el que implementa el
cambio, y no un representante en el marco de una Asamblea, que por más
definida su competencia, periodo y composición, no es directamente el
pueblo, sino uno de sus representantes. Parece que a los defensores de la
teoría de la sustitución se les olvida que el pueblo es soberano, y sigue
siéndolo a pesar del establecimiento de mecanismos por los cuales ese
poder soberano puede expresarse. El hecho de que el poder del pueblo se
exprese a través de cauces institucionales no puede llevar a desconocer el
hecho de que es el pueblo el que habla y en tanto soberano, no es
legítimo imponer límites azarosos a su facultad de reconfigurar el orden
constitucional, en poco o en mucho, pues hacerlo implicaría en últimas
arrebatarle su carácter de soberano.

565
 Expediente CRF-003

1.3.5. Las inconsistencias en la aplicación de la teoría de la sustitución:

indefinición del parámetro de control.

1.3.5.1. Analizadas las contradicciones de las bases en las que se sustenta

la teoría de la sustitución, es necesario poner de presente otras
contradicciones que se asocian con su aplicación, es decir, con el método
que se sigue para justiciar los supuestos excesos en los que se podría
incurrir al darse un ejercicio del constituyente ‘derivado’ encaminado a
modificar la Carta.

1.3.5.2. La contradicción más sobresaliente en este apartado, es la

dificultad que existe desde el punto de vista jurídico, de hacer predecible
el ejercicio de la Corte Constitucional respecto del control de los actos
reformatorios de la Constitución. El parámetro de control en el caso de
los juicios de sustitución es indeterminable con anterioridad al ejercicio
del poder jurisdiccional de la Corte, por la simple razón de que los
supuestos límites al poder de reforma, que son el parámetro para justiciar
la misma, no están explícitos en el texto constitucional.

1.3.5.3. ¿Cómo puede un ciudadano determinar con precisión cuáles son

los ejes definitorios de la Carta Política? Y en el mismo camino, ¿Cómo
puede el juez tener la certeza previa sobre el parámetro de control de la
reforma? La respuesta a estos interrogantes es que no es posible conocer
ex ante el parámetro de control, y la dura realidad indica que ni el propio
juez constitucional, al embarcarse en su tarea, conoce cuáles resultarán
siendo los ‘ejes definitorios’ sobre los cuales argumentará jurídicamente.
En este escenario, es posible que lo que hoy es un eje definitorio, mañana
no lo sea, o que bajo la excusa de identificar un ‘eje definitorio’, se
realice la petrificación de un dispositivo constitucional, como ocurrió
recientemente con el artículo 125 de la Carta. También puede darse el
caso de la identificación de un ‘eje definitorio’ tan amplio y versátil, que
cualquier reforma se oponga a él, o mejor, que pueda ser utilizado
convenientemente por aquellos interesados en frenar cambios
constitucionales de origen popular, por miedo a las consecuencias del
ejercicio democrático. Todos estos riesgos muestran cómo los
mecanismos ideados por los defensores de la teoría de la sustitución son
peligrosos desde el punto de vista jurídico y democrático, pues queda
librada a la mera voluntad del juez tanto el resultado del juicio como la
determinación del parámetro de control, situación que se presta para que
el operador jurídico deje de ser imparcial y pueda imponer su voluntad
por encima del derecho y de la soberanía popular.

566
 Expediente CRF-003

1.3.6. Las inconsistencias en la aplicación de la teoría de la sustitución:

inexistencia de cláusulas pétreas.

1.3.6.1. Debe destacase además que nuestra Constitución

específicamente señala que no existe una norma irreformable o cláusula
pétrea, a pesar de lo cual los defensores de la teoría de la sustitución leen
entre líneas, y petrifican algunos elementos constitucionales. Esta
cuestión es aún más preocupante si se tiene en cuenta que el proceso para
derivar estos límites a la competencia reformatoria de la Carta es opaco y
poco susceptible de debate jurídico, en especial porque lo que
implícitamente dice la Constitución de 1991 para unos, es diferente a lo
que dice para otros, al mismo tiempo que lo que es esencial para unos de
ese texto implícito que contiene la Constitución, no lo es para otros.
Ejemplo claro y reciente de esta indeterminación y de lo azaroso que se
vuelve el proceso de determinación de los ejes definitorios, es lo ocurrido
con esta Corte con ocasión de la Sentencia C-588 de 2009, frente a la que
expresé mi inconformidad en salvamento de voto.

1.3.6.2. El segundo inconveniente al revisar el juicio de sustitución como

tal, es que, a la vez que es indeterminado el parámetro de control, así
también lo es la comprobación de si una norma lo afecta, contradice,
suprime o altera, es decir, si una modificación normativa ‘sustituye’ la
Constitución. Esto es así por cuanto al estar indeterminado el parámetro
de control, es fácil hacer más o menos exigente la conclusión del juicio
de sustitución, es decir, adaptar el propio juicio a la determinación del eje
definitorio, con el simple fin de habilitar un control material de la
reforma, y con ello, imponer por sobre la voluntad popular el criterio
político de la Corte sobre una determinada forma de entender la
Constitución.

1.4. Hacia un control ‘jurídico’ de constitucionalidad de las reformas

constitucionales: basado en límites normativos internacionales al
poder constituyente expresivo del poder soberano.

1.4.1. El análisis que se ha hecho de la Sentencia C-141 de 2010 muestra

los límites y las contradicciones de una técnica que se presenta
inconveniente para justiciar las reformas constitucionales, como es la
teoría de la sustitución. Sin embargo, considero que tampoco es posible
que cualquier contenido pueda ser incluido en la Constitución, es decir,
no reconozco un poder fundacional o reformatorio de la Constitución
ilimitado. Surge entonces la paradoja de cómo controlar el poder
fundacional o reformatorio basado en la soberanía del pueblo.

567
 Expediente CRF-003

1.4.2. La respuesta a esta paradoja se halla en la normativa del orden

jurídico internacional. Este conjunto normativo contiene, en general,
regulaciones acerca de los derechos fundamentales y su alcance, al igual
que normas imperativas del derecho internacional que han sido definidas
principalmente a través de la costumbre y que constituyen normas de ius
cogens. En la práctica, estas normas sirven como límite a la soberanía,
puesto que definen un parámetro mínimo de humanidad en las
regulaciones, y perfila el ejercicio del poder de los Estados, que en el
ámbito del derecho internacional reconduce a su soberanía. No hay
actuación admisible para un Estado que exceda los parámetros del orden
jurídico internacional, lo que implica igualmente que los actos que
adelantan los pueblos, de los cuales provienen la soberanía y los estados
mismos, están circunscritos a los límites que del orden internacional se
deriven.

1.4.3. Es fácil ejemplificar la situación suponiendo la fundación de un

Estado en el que no se reconozca ninguno de los derechos
fundamentales. Un Estado así no sería aceptable ni posible desde la
concepción de humanidad, y por lo tanto, su acto fundacional, a pesar de
ejercicio de soberanía, no puede considerarse válido y está llamado a
desaparecer. En igual medida, un Estado que se funda para el exterminio
de una raza, será un Estado nacido de un ejercicio inválido e inadmisible
de la soberanía, y en el mismo camino, estaría llamado a desaparecer. Se
muestra entonces como el orden jurídico internacional impone límites a
lo que puede y no puede hacerse por parte de un pueblo soberano,
imponiendo fronteras entre lo admisible y lo inadmisible en cuanto al
ejercicio de la soberanía se refiere.

1.4.4. Siendo esto así, la única limitación conocida e imponible al pueblo

soberano es la derivada el orden jurídico internacional, que además
ofrece una ventaja adicional para su aplicación: a diferencia del
parámetro de control implícito -difuso e impredictible como es el de los
‘ejes definitorios’ de la Carta-, el sistema del derecho internacional es un
ordenamiento jurídico y explícito, neutro a los intereses de la Corte
Constitucional o del gobierno de turno, e incluso inmune a los vaivenes
de opinión propios de un sistema democrático.

El orden jurídico internacional ofrece entonces varias características

esenciales que lo hacen deseable como parámetro de control de vicios
competenciales atribuibles al ente reformador de la Carta política: (i) El
orden jurídico internacional es un ordenamiento jurídico (ii); el orden
jurídico internacional está explícito en instrumentos internacional o en la
costumbre internacional; (iii) el orden jurídico internacional es oponible
al ejercicio de la soberanía, y como tal, puede ofrecer límites válidos al

568
 Expediente CRF-003

ejercicio de la soberanía incluso en un momento fundacional.

Igualmente, si se analiza una reforma, la competencia de quien la
implementa no afectará el resultado del control, pues los límites que
ofrece son igualmente aplicables para el Congreso, el pueblo en
referendo o a una Asamblea Constituyente; (iv) el orden jurídico
internacional es neutro a los intereses coyunturales de una élite jurídica o
de un grupo de interés poderoso que pretenda imponer sus visiones
políticas al justiciar las reformas constitucionales.

1.4.5. Debe indicarse que nuestra Constitución admitiría que el

parámetro de control de constitucionalidad de las reformas de la Carta se
estableciera a partir de las normas del orden jurídico internacional -al
menos las referidas a derechos humanos- puesto que el artículo 93
especifica que “[l]os tratados y convenios internacionales ratificados
por el Congreso, que reconocen los derechos humanos y que prohíben su
limitación en los estados de excepción, prevalecen en el orden
interno”661, disposición que incluiría también la Constitución. Si los
tratados prevalecen en el orden interno –que como se dijo incluye la
Constitución-, sería posible oponer a una modificación constitucional una
norma del orden jurídico internacional.

1.4.6. Es entonces posible para la Corte Constitucional abandonar la

teoría de la sustitución, sin renunciar al poder de determinar la
constitucionalidad de las reformas a la Carta Política, adoptando un
parámetro de control que lo aleja del voluntarismo judicial y lo aísla de
las influencias coyunturales que alterarían su juicio si estuviera atada a
los vaivenes de un parámetro implícito de control. Igualmente, el orden
jurídico internacional le permitiría a la Corte contestar la objeción basada
en el poder del pueblo soberano y con ello, solidificar su posición
ofreciendo una base más sólida para el control de constitucionalidad.

1.4.7. Los argumentos, incluso los de la propia Sentencia C-141 de 2010,

se muestran propicios para la aplicación de esta solución frente a las
contradicciones y paradojas de la teoría de la sustitución, por ejemplo, al
analizar hipotéticamente el control de constitucionalidad a convocatoria a
una Asamblea Constituyente:

“En esta hipótesis el pueblo, todavía como poder constituido,

decide si convoca o no la Asamblea y, al definir su competencia,
puede otorgarla para una simple reforma, propia del poder
constituido, o concederle facultades tan amplias, cuyo ejercicio
conduzca al cambio de la Constitución vigente por otra, siempre

661 Constitución Política, Art. 93.

569
 Expediente CRF-003

que el mismo pueblo, al fijar la respectiva agenda, así lo haya

determinado. Este supuesto no hace desaparecer del todo los
límites, pues aunque ya no provendrían de lo dispuesto en la
constitución sustituida, tendrían su origen en las normas
imperativas de derecho internacional y también en los convenios
internacionales de derechos humanos, para citar apenas dos
ejemplos”662.

1.5. Conclusión.

1.5.1. Por las anteriores circunstancias salvo el voto. Y dejo a

consideración de la Corte, una alternativa para el ejercicio del control de
constitucionalidad sobre reformas constitucionales y convocatorias a
Referendo y Asamblea Constituyente, basada en un parámetro normativo
y explícito radicado en el orden jurídico internacional.

1.5.2. Estamos, no solo ante la realización de un control material por

parte de la Corte Constitucional frente a una convocatoria a referendo,
que ya de por sí es bastante grave, sino además de un control material
que fue planeado de una manera tal que impidiera al Pueblo la
posibilidad de pronunciarse.

2. La financiación de la campaña de recolección de firmas de la

iniciativa ciudadana para el referendo.

2.1. La incompetencia de la Corte Constitucional para analizar la

constitucionalidad del mecanismo de iniciativa legislativa ciudadana.

2.1.1. Uno argumentos centrales de quienes consideran inconstitucional

la ley convocatoria a referendo se basa en un ataque al proceso de
financiación de la campaña de recolección de firmas de la iniciativa
ciudadana que antecedió a la ley de referendo tramitada en el Congreso
de la República. Como punto preliminar que debe resolverse, es
necesario aclarar la diferencia que existe ab initio entre el referendo y el
ejercicio de otros mecanismos de participación, que si bien pueden
considerarse como pasos previos para la consolidación del primero, no
pueden ser objeto del control de la Corte Constitucional, pues su
competencia se contrae a la revisión de la convocatoria, que corresponde
a la ley que se tramita en el Congreso.

2.1.2. La competencia de la Corte Constitucional se circunscribe en el

presente caso, a “[d]ecidir, con anterioridad al pronunciamiento popular,

662 Sentencia C-141 de 2010.

570
 Expediente CRF-003

sobre la constitucionalidad de la convocatoria a un referendo”663, de tal

manera que comprende sólo la Ley que se tramita en el Congreso para,
mediante la misma, convocar a la votación que aprobará o no la reforma
de la Constitución mediante referendo. Sin embargo, como queda claro
de la propia sentencia de la que me aparto, los antecedentes de la ley
convocatoria -anteriores a su proceso legislativo- están por fuera de la
competencia de la Corte, pues no pueden considerarse como ‘la
convocatoria a un referendo’ a la que se refiere el artículo 241 de la
Carta.

2.1.3. Es claro que lo que se analizó en el aparte 3.4. de la Sentencia C-

141 de 2010, fueron asuntos atinentes a los procedimientos y
componentes del mecanismo de participación denominado iniciativa
popular legislativa664, mecanismo que escapa a la competencia de la
Corte en tanto es anterior y diferente a la convocatoria al referendo, que
se insiste, es la Ley aprobada por el Congreso que cita al pueblo a las
urnas para pronunciarse en referendo. Al respecto dijo la sentencia C-141
de 2010:

“a juicio de la Corte, las campañas a favor de una iniciativa

legislativa popular encaminada a convocar a un referendo para
modificar la Constitución (i) inician luego de la conformación del
Comité de Promotores y terminan con la presentación del proyecto
respetivo ante el Congreso de la República”665.

A partir de la anterior cita se aprecia con claridad que lo analizado por la

Corte es anterior a su competencia, pues esta principia precisamente con
“la presentación del proyecto respectivo ante el Congreso de la
República”666, estando temas como la financiación de la campaña fuera
de su ámbito jurisdiccional.

2.1.4. A este respecto, hay que destacar que el tema de la financiación de

la recolección de firmas no se conecta directamente con la ley que
convoca al referendo, pues media entre el referendo y la financiación de
la campaña el ejercicio de un mecanismo de participación democrática
que se diferencia claramente de la convocatoria a referendo, y que es la
iniciativa legislativa ciudadana, tal como lo reconoce reiteradamente la
sentencia C-141 de 2010.

663 Constitución Política, Art. 241 num. 2.

664 Cfr. Constitución Política, Art. 103 y L.134/1994, Art. 2.
665 Sentencia C-141/2010.
666 Ibíd.

571
 Expediente CRF-003

La diferenciación de estos conceptos parte de la redacción del Art. 103

constitucional667 y de la LEMP, que diferencian entre cada uno de los
mecanismos de participación democrática, les dan independencia jurídica
y evitan entremezclarlos o confundirlos uno con el otro. Por ejemplo, en
la LEMP, su Art. 1 define el objeto de la ley así: “La presente Ley
estatutaria de los mecanismos de participación del pueblo regula la
iniciativa popular legislativa y normativa; el referendo; la consulta
popular, del orden nacional, departamental, distrital, municipal y local;
la revocatoria del mandato; el plebiscito y el cabildo abierto”668, de
manera que es claro que debe distinguirse entre el ejercicio de un
mecanismo, como es el de iniciativa legislativa, de otro, como es el de
referendo o su ley convocatoria, ambos independientes y con
regulaciones autónomas. Debe reiterarse que estas disposiciones se
complementan con lo dispuesto en el Art. 241 Constitucional que dispone
la competencia de la Corte Constitucional y la forma en que debe
interpretarse tal competencia, señalando que la Corte ejercerá su función
“en los estrictos y precisos términos de este artículo”, para luego indicar
en su numeral segundo, que la Corte Constitucional deberá “[d]ecidir,
con anterioridad al pronunciamiento popular, sobre la
constitucionalidad de la convocatoria a un referendo o a una Asamblea
Constituyente para reformar la Constitución, sólo por vicios de
procedimiento en su formación”669.

2.1.5. Este ámbito normativo en el que se desarrolla la competencia de la

Corte Constitucional indica con claridad que en control del tribunal
constitucional está limitado a la etapa convocatoria al referendo, que se
concreta en la forma de una ley de la República, y su resultado normativo
–este último a través del control posterior-, no así del proceso anterior a
esta convocatoria, pues como se dijo, tal etapa corresponde con el
ejercicio de un derecho de participación democrática que el legislador ha
perfilado a través de la expedición de la Ley 134 de 1994 y que no ha
sido contemplado en el artículo 241 de la Constitución Política, como
susceptible de control por parte de la Corte Constitucional.

2.1.6. Frente a lo anterior solo cabe preguntarse ¿Bajo qué criterio es

posible crear una nueva competencia para la Corte Constitucional tal que
le permita analizar el procedimiento seguido por el pueblo en ejercicio de
su derecho de participación democrática en una iniciativa legislativa? La
respuesta a este interrogante es que desde ningún punto de vista se ha
previsto tal competencia para la Corte. Aún más, tanto el Art. 379 como
667 “Son mecanismos de participación del pueblo en ejercicio de su soberanía: el voto, el plebiscito, el
referendo, la consulta popular, el cabildo abierto, la iniciativa legislativa y la revocatoria del mandato.
La ley los reglamentará”.
668 Art. 1 LEMP.
669 Subrayas fuera del texto original.

572
 Expediente CRF-003

el 241 de la Constitución restringen el ámbito de competencia de la Corte

al punto de la convocatoria a referendo, que por interpretación literal del
texto no puede cobijar otro mecanismo de participación, menos aún
cuando tanto en el texto constitucional del Art. 103 como la LEMP e
incluso la misma sentencia de la que me aparto, lo tratan como
independiente y desligado del otro mecanismo, como es el referendo y de
su convocatoria, que es la ley en sí misma.

2.1.7. Del mismo modo debe tenerse en cuenta que si la competencia de

la Corte está limitada al momento de la convocatoria a referendo, en
momentos donde esta no exista aún, su competencia no ha nacido y por
ende no debe inmiscuirse en el análisis de constitucionalidad de tales
acontecimientos, actos y procedimientos. Así, es claro que en el momento
en que se realiza la recolección de apoyos670, la recolección de dinero
para la financiación o la designación de un comité promotor, por ejemplo,
no se está ante una “convocatoria a referendo” sino simplemente ante
actos necesarios para que se concrete una expresión del derecho de
participación democrática de iniciativa legislativa, frente a los cuales son
competentes otros estrados judiciales.

2.2. Conclusión.

2.2.1. En mi opinión, sustentada en la lectura del texto constitucional, la

Corte no es competente para conocer de actos que desbordan el concepto
de “convocatoria a referendo” y que solo a partir de su formación es que
surge la posibilidad para la Corte de analizar el procedimiento que podría
desembocar en un referendo. De acuerdo con lo anterior, considero que el
“trámite de la iniciativa legislativa ciudadana que dio origen a la Ley
1354 de 2009”671 escapa a la competencia de la Corte, pues a pesar del
inicio de un proceso que puede o no desembocar en un referendo,
claramente no se está ante una convocatoria a referendo, en los términos
de la Constitución Política.

2.2.2. Se parte entonces de la base de la incompetencia de la Corte

Constitucional para pronunciarse sobre el ejercicio del mecanismo de
participación de iniciativa legislativa, y por ende, de la
inconstitucionalidad de involucrar en el estudio de constitucionalidad de
la convocatoria a referendo, aspectos que pertenecen al ejercicio de un
mecanismo de participación que no está sometido a control de
constitucionalidad.

670 Cfr. LEMP, Arts. 17 y 18.

671 Sentencia C-141/2010.

573
 Expediente CRF-003

3. Las modificaciones en el trámite de la ley de referendo en el

Congreso de la República: reglas de Identidad Flexible y
Consecutividad.

3.1. Argumentación paradójica respecto del principio democrático y

la participación ciudadana.

3.1.1. Es paradójico que al analizar este punto, la providencia de la que

me aparto haya utilizado como argumento para descartar la aplicación del
precedente contenido en la Sentencia C-551 de 2003 en lo relacionado
con los principios de consecutividad e identidad flexible, el argumento
según el cual debía ponderarse la situación dando prevalencia al principio
democrático y el derecho fundamental de participación política de los
ciudadanos firmantes de la iniciativa legislativa ciudadana, de tal forma
que la evaluación del alcance de las facultades del Congreso de la
República para cambiar la pregunta contenida en la iniciativa presentada
a su consideración debía tenerse como más restringida que aquella
utilizada para el trámite de un proyecto de convocatoria a referendo
presentada por el Gobierno672. Lo anterior se dijo, sin reparar en que
dichos principios y derechos fueron desatendidos a la hora de examinar
lo relacionado con los topes en la financiación, al darle prevalencia a
formalidades e ignorar en la ponderación el principio democrático y el
principio participativo para justiciar la validez de la iniciativa legislativa
ciudadana.

3.1.2. Es así como la prevalencia de la participación democrática y su

carácter expansivo no fueron tenidos en cuenta cuando se analizó el tema
de los topes en la financiación de la recolección de firmas, mientras en
este punto de análisis de identidad flexible y consecutividad, dicho
elemento es utilizado como razón para, bajo el pretexto de unas
competencias diferentes del Congreso de la República, restringirlas para
impedir que introdujera modificaciones al texto de una ley.

3.1.3. Vale recordar que nuestra Constitución no consagra competencias

diferenciales para el Congreso de la República en el trámite de las leyes,
y en este caso no cabía que la Corte Constitucional las afectara,
ideándose una diferenciación azarosa y opuesta al espíritu de la
Constitución en cuanto reconoce en el Congreso el ente de representación
fundamental en nuestra organización como Estado, mientras que la
672 Se dijo en la Sentencia C-141 de 2010: “De acuerdo con lo concluido en el acápite anterior,
cuando se trata de leyes de convocatoria a un referendo constitucional de iniciativa popular, la
posibilidad de introducir modificaciones por parte del Congreso de la República se encuentra
limitada en virtud de la protección que debe garantizarse al principio de democracia participativa y al
derecho fundamental de participación política de más del cinco por ciento de ciudadanos que
conforman el censo electoral vigente”.

574
 Expediente CRF-003

mayoría parece no haberlo hecho en la Sentencia C-141 de 2010. Con

todo, la forma como se entendió la modificación en el texto de la
pregunta por parte de la posición mayoritaria, y el alcance que se le dio a
los principios de consecutividad e identidad flexible, implican razón
suficiente para que me aparte de las consideraciones y las conclusiones a
las que arribó la posición mayoritaria.

3.2. La posición de la sentencia C-141 de 2010 sobre los cambios

introducidos a la pregunta por parte del Congreso de la República.

3.2.1. La sentencia de la que me aparto basa su análisis sobre este vicio

de forma en la supuesta existencia de limitaciones para que el Congreso
de la República introdujera modificaciones al texto presentado por
iniciativa ciudadana. Para hacer esto, la posición mayoritaria busca
apartarse de las conclusiones derivadas de la Sentencia C-551 de 2003,
que trató el tema de las facultades del Congreso para introducir cambios
en las leyes convocatorias a referendo. Se afirma en la Sentencia C-141
de 2010 que el análisis realizado el 2003 por parte de la Corte
Constitucional no constituiría precedente aplicable, pues consideró que
el hecho de la que la iniciativa procediera de un 5% del censo electoral y
no del gobierno tendría consecuencias determinantes que alterarían tanto
las competencias del Congreso como la manera en que la Corte podría
ejercer el control de constitucionalidad.

3.2.2. El proyecto asegura que las iniciativas ciudadana y gubernamental

se diferencian en 3 elementos fundamentales, por lo cual las subreglas
sobre las facultades de modificación de la iniciativa por parte del
Congreso, planteadas en la sentencia C-551 de 2003, no serían aplicables
para la convocatoria presentada por iniciativa ciudadana:

 “Sin duda alguna el principio democrático tiene una

concreción más directa en la iniciativa popular ciudadana que en
aquella del Gobierno”673.
 Existe una gran asimetría entre la influencia que tiene el
comité promotor en el proceso legislativo y la que el gobierno
puede ejercer, pues este “tiene posibilidades y facultades mucho
más amplias”674 que el primero.
 “No existe la posibilidad de conocer el parecer de los
ciudadanos más que por el objeto de su apoyo, es decir, el
proyecto de ley presentado al Congreso”675.

673 Folio 276.

674 Ibíd.
675 Folio 277.

575
 Expediente CRF-003

3.2.3. A partir de las anteriores diferencias -en especial la última de ellas-

derivan que dado que la convocatoria a referendo representa la voluntad
del 5% del censo electoral, y que esta se concreta en el proyecto
presentado ante el Congreso, no sería viable para este introducir
modificaciones sustanciales al proyecto. Afirman que: “Esto implica que
el Congreso, si bien puede aprobar enmiendas que modifiquen el
proyecto presentado por los ciudadanos, no podría cambiarlo
completamente, pues esto en realidad implicaría la creación de un nuevo
proyecto, lo que equivaldría a un ejercicio camuflado de la facultad de
iniciativa legislativa para presentar proyectos que convoquen a un
referendo reformatorio, de la cual, sin ninguna duda, carece el
Congreso”676, concluyendo que el poder de reforma del mismo no es
ilimitado, pues tal consideración desconocería por completo lo
consagrado en el Art. 378 constitucional.

3.2.4. El ataque de la posición mayoritaria frente al trámite legislativo de

la Ley 1354 de 2009, se basa en considerar que la iniciativa ciudadana
era divergente de la ley que finalmente salió aprobada por el Congreso de
la República, pues este se extralimitó en su competencia frente al poder
de enmienda en el trámite legislativo677. Esta afirmación se realiza por
considerar que los cambios que sufrió la iniciativa a lo largo de su trámite
por el Congreso implicaron modificaciones sustanciales pues el tránsito
entre el texto original “Quien haya ejercido la Presidencia de la
República por dos periodos constitucionales, podrá ser elegido para otro
periodo” hacia “Quien haya sido elegido a la Presidencia de la
República por dos periodos constitucionales, podrá ser elegido
únicamente para otro periodo”, comporta para ellos “una variación
fundamental en el proyecto respaldado por los ciudadanos, pues
transforma la propuesta inicial de aprobar la posibilidad de una
segunda reelección mediando un periodo presidencial en una totalmente
distinta consistente en una segunda reelección inmediata, es decir, la
consulta pasa a ser sobre la posibilidad de tres periodos consecutivos
por parte de una misma persona a cargo de la Presidencia de la
República”678.

3.2.5. Esta variación es basada por la posición mayoritaria en que se

consideró que la redacción original tendría una sola interpretación
posible, en el sentido de requerir que el aspirante a un tercer periodo
presidencial debía “haber cumplido con el tiempo total de dos periodos
anteriores, esto es, haberlos ejercido en su totalidad”679. Lo anterior

676 Folio 279.

677 Cfr. Folios 333 y 334.
678 Folio 335.
679 Folio 336.

576
 Expediente CRF-003

implica, según esta interpretación, que “era imposible que un Presidente

aspirara a una segunda reelección –un tercer periodo en la Presidencia-
de forma continua”680, de manera que asumen que “la propuesta apoyada
por los ciudadanos era de segunda reelección mediata”681. Concluyen
pues, que el cambio en el verbo del enunciado conllevaba “una
modificación sustancial a la pregunta apoyada por el cinco por ciento de
los ciudadanos -5%- inscritos en el censo electoral y presentada para su
trámite al Congreso de la República”682, aclarando que la reforma
introducida al texto no se contrae a una mera cuestión de momento de
aplicación de la norma sino a una modificación de fondo, que
sobrepasaría las facultades del Congreso en especial por las siguientes
consideraciones:

i. “El texto que recibió apoyo de más del 5% de los

ciudadanos que integran el censo electoral vigente
preguntaba sobre la reforma a la Constitución, en el sentido
de permitir la segunda reelección del Presidente en forma
mediata.
ii. El articulado aprobado por el Congreso de la
República pregunta a los ciudadanos sobre la reforma a la
Constitución en el sentido de permitir la segunda reelección
del Presidente de forma inmediata.
iii. Esta modificación tiene un carácter de sustancial, pues
el texto plasmado en la ley contempla un supuesto
completamente distinto al que recibió inicialmente el apoyo
popular.
iv. Al realizar una modificación sustancial el Congreso
excedió las limitaciones que el principio de democracia
participativa le impone a su labor respecto de los proyectos
de ley de iniciativa ciudadana”683.

3.3. La sentencia C-551 de 2003 y la facultad del Congreso de la

República de introducir modificaciones a los proyectos de ley de
convocatoria a referendo.

3.3.1. Contrario a lo sostenido por la sentencia de la que me aparto, si

existe un precedente vinculante en lo referente a los límites y facultades
del Congreso de la República frente a las iniciativas encaminadas a la
promulgación de una ley convocatoria a referendo. Si bien es cierto que
el principal pronunciamiento de la Corte, contenido en la sentencia C-551

680 Folios 336-337.

681 Folio 337.
682 Folio 339.
683 Folio 344.

577
 Expediente CRF-003

de 2003, se refiere principalmente a la convocatoria por iniciativa

gubernamental, las consideraciones que se hacen frente a las facultades
del Congreso para modificar la ley convocatoria durante su trámite son
plenamente aplicables al presente caso de iniciativa ciudadana, por
cuanto la Constitución no dispone que las facultades generales del
Congreso para modificar los proyectos durante el proceso legislativo se
suspendan o alteren por la proveniencia de la iniciativa, de manera que la
posición mayoritaria parte de una falsa distinción entre las consecuencias
del ejercicio de las facultades y la competencia del Congreso de la
República.

3.3.2. Al respecto ha dicho la Corte que el “hecho de que la cláusula

general de competencia esté radicada en el Congreso (CP art. 150), […]
implica que las cámaras tienen la libertad de regular cualquier tema,
salvo que la Constitución misma le impida abordar esa materia
específica. Por ende, como la Carta no prohíbe al Congreso modificar el
proyecto de referendo presentado por el Gobierno, debe entenderse que
las cámaras tienen competencia para introducir esos cambios”684.
Conviene anotar que tampoco hay una norma constitucional que impida
al Congreso introducir cambios a una ley presentada por iniciativa
ciudadana, de manera que no habría razón para interpretar la norma
Constitucional de manera diferente a como se hizo con ocasión del
estudio de la Ley 796 de 2004. Así, imponer restricciones inexistentes en
el texto constitucional a la competencia del Congreso desconocería la
Carta que, es imperioso recordar, contempla la existencia de una cláusula
general de competencia a favor del legislativo.

3.3.3. Las similitudes en el análisis aumentan si se tiene en cuenta que el

Art. 378 Constitucional regula, sin distingos, ambos casos de iniciativa
para la ley convocante, sin que se pueda derivar del texto la existencia de
una diferencia entre uno y otro caso. Dice el Art. 378 Constitucional que:

“ARTICULO 378. Por iniciativa del Gobierno o de los ciudadanos

en las condiciones del artículo 155, el Congreso, mediante ley que
requiere la aprobación de la mayoría de los miembros de ambas
Cámaras, podrá someter a referendo un proyecto de reforma
constitucional que el mismo Congreso incorpore a la ley. El
referendo será presentado de manera que los electores puedan
escoger libremente en el temario o articulado qué votan
positivamente y qué votan negativamente.

684 Sentencia C-551/2003. (Subrayas fuera de texto).

578
 Expediente CRF-003

La aprobación de reformas a la Constitución por vía de referendo

requiere el voto afirmativo de más de la mitad de los sufragantes, y
que el número de éstos exceda de la cuarta parte del total de
ciudadanos que integren el censo electoral”685.

3.3.4. Como se aprecia aquí, la función del Congreso que consiste en

convocar al pueblo a pronunciarse en referendo a través de la ley
convocatoria, resultado del ejercicio de la iniciativa, sea gubernamental,
o producto del derecho de participación democrática en el caso de los
ciudadanos, no se altera si la iniciativa proviene de uno u otro actor del
proceso, así como tampoco es cierto que la importancia de su
participación disminuya si el procedimiento complejo de reforma
constitucional es iniciado por uno u otro actor con iniciativa privativa.

3.3.5. Es conveniente recordar que por principio general, las autoridades

sólo pueden hacer aquello que les está expresamente permitido (de
acuerdo con los Arts. 6 y 121 Constitucionales), y la competencia del
Congreso para conocer y tramitar la iniciativa, sea popular o
gubernamental, está expresa en la redacción del Art. 378 de la
Constitución, en conjunto con lo dispuesto en el Art. 150 de la Carta.
Esta disposición implica necesariamente que el proyecto presentado “sea
debatido y aprobado por el Congreso, que es el órgano por excelencia de
la representación política (CP art. 133)”686, buscando que se haga
realidad el propósito de “democratizar la democracia”687 frente a
mecanismos que requieren la participación del pueblo. Al respecto la
Corte ha indicado:

“[U]na democracia participativa que articula las formas

representativas con los mecanismos propios de la democracia
directa. Ese punto ya ha sido destacado por esta Corte en los
siguientes términos:

“(L)as sociedades modernas buscan actualmente los

mejores medios para transitar hacia un modelo de
organización política en el que la democracia formal se
vuelva más real, la democracia política se extienda a la
sociedad y la democracia representativa se complemente
con mecanismos de democracia directa. Se pretende pues,
la complementación de los dos modelos -democracia
representativa y directa-, aprovechando las virtudes del
sistema representativo e incorporando las ventajas de la
685 Subrayas fuera del texto original.
686 Sentencia C-551/2003.
687 Cfr. Sentencia C-551/2003.

579
 Expediente CRF-003

participación ciudadana, todo lo cual estructura la base del

esquema de "democracia participativa"688”689

Esto nos indica que el papel del Congreso de la República en el trámite

de la iniciativa legislativa para convertirse en acto convocatorio a un
referendo modificatorio de la Constitución es esencial en el proceso, pues
es uno de los procedimientos que estableció la Constitución para que el
ejercicio del poder soberano del pueblo no pueda utilizarse mal, de
manera que el principio democrático no caiga en manos de un poder que
manipule al público y legitime un incorrecto ejercicio del mismo. La
intervención del Congreso en el proceso de concreción de un referendo
no es accesorio y las argumentaciones tendientes a hacer desaparecer su
influencia deben rechazarse, pues desconocen la Constitución e ignoran
el proceso histórico que llevó al constituyente de 1991 a imponer el paso
de la iniciativa por el Congreso, sin que se dispusiera que en el caso de
una iniciativa ciudadana las facultades del Congreso para intervenir se
disminuyeran o desaparecieran, en especial porque hasta el momento en
que se abre la posibilidad del Congreso para intervenir en el proceso, no
ha habido una reforma constitucional y mucho menos un
pronunciamiento del pueblo soberano.

3.3.6. Así, admitir una interpretación según la cual por los derechos y
principios constitucionales involucrados en el ejercicio de la iniciativa
legislativa ciudadana implican para el Congreso la disminución ipso
facto de las competencias que le ha reconocido la Constitución, sería
tanto como renunciar a ese mandato de democratizar la democracia690,
dándole un carácter absoluto a un supuesto pronunciamiento popular-que
aún no se ha dado pues el referendo aún no se ha votado- y olvidando que
la necesidad del trámite por el Congreso de la República, con las
implicaciones que ello acarrea y que se refieren a la posibilidad de
debatir en el sentido dado al término por la Constitución, la Ley 5ª de
1992691 y la propia jurisprudencia constitucional, como proceso de
control y chequeo a ese poder soberano y en principio ilimitado que tiene
el pueblo.

3.3.7. Frente al debate que debe darse al interior del Congreso la Corte ha
dicho:

688 Sentencia C-180/1994., Consideración Segunda.

689 Sentencia C-551/2003.
690 Cfr. Sentencia C-551/2003
691 L.5/1992, Art. 94: “DEBATES. El sometimiento a discusión de cualquier proposición o proyecto
sobre cuya adopción deba resolver la respectiva Corporación, es lo que constituye el debate.
El debate empieza al abrirlo el Presidente y termina con la votación general”.

580
 Expediente CRF-003

“Y es que es natural que toda iniciativa de reforma constitucional o

legislativa presentada ante el Congreso, incluso si tiene reserva de
iniciativa gubernamental, tenga que ser sometida a discusión, a
controversia o, como lo expresan literalmente varias disposiciones
constitucionales, a “debate” (CP arts 157, 159 y 160), el cual
supone la posibilidad de modificar lo planteado por el
Gobierno”692.

Es necesario recordar frente al papel del Congreso de la República en el

trámite de la iniciativa que, “la Carta, al establecer el referendo como
mecanismo de reforma constitucional, no pretendió consagrar un
procedimiento de democracia directa pura, sin controles judiciales, y
que estuviera totalmente desvinculado de las instancias de
representación. Por el contrario, el artículo 378 superior busca una
articulación entre la democracia representativa, la participación directa
del pueblo y la garantía judicial de la supremacía de la Carta”693. De
esta manera, si es la voluntad del Constituyente la exigencia del paso de
los procedimientos tendientes a la convocatoria a referendo por el
Congreso, el hecho de que provengan de un grupo representativo de
ciudadanos (que NO es el pueblo soberano), o del Gobierno, no afecta o
elimina esta facultad reconocida por la Carta al legislativo, más aún
cuando en este caso “se trata pues de una ley aprobada por el Congreso
como legislador, no como titular del poder de reforma”694.

3.3.8. Así, la cláusula general de competencia es la fuente normativa, de

rango constitucional695, que le permite al Congreso la modificación de la
iniciativa, así esta sea de origen ciudadano, pues lo que está haciendo el
Congreso es ejercer su función general como legislador, frente a la cual
sólo puede oponerse una prohibición o limitación de rango
constitucional. Valga recordar lo dicho por la Sentencia C-551 de 2003
sobre la cláusula general de competencia:

“[A]sí se desprende del hecho de que la cláusula general de

competencia esté radicada en el Congreso (CP art. 150), puesto que
ella implica que las cámaras tienen la libertad de regular cualquier
tema, salvo que la Constitución misma le impida abordar esa
materia específica. Por ende, como la Carta no prohíbe al
Congreso modificar el proyecto de referendo presentado por el
Gobierno, debe entenderse que las cámaras tienen competencia
para introducir esos cambios.”696
692 Sentencia C-551/2003.
693 Ibíd.
694 Ibíd.
695 Reconocida en el Art. 150 de la Constitución Política.
696 Subrayas fuera del texto original.

581
 Expediente CRF-003

Para complementar la anterior cita, solo es necesario recordar que, como

ocurre con los casos en los que la iniciativa es gubernamental, en
NINGÚNA disposición de la Constitución se limita o elimina la
competencia del legislador para conocer del contenido de las leyes de
iniciativa ciudadana697. Debe destacarse que “toda restricción a la
libertad de configuración del Congreso, en la medida en que es una
limitación y excepción a las competencias ordinarias del Legislador,
debe aparecer de manera clara y expresa en la Carta, y debe ser
interpretada restrictivamente”698, y en este caso es innegable que la
posición mayoritaria no logró encontrar esta limitación y tuvo que
recurrir a principios, que si bien válidos y aplicables al caso, no pueden
oponerse a la base misma de nuestro Estado Social de Derecho, pues
siendo los que fundan nuestra República, no pueden utilizarse al mismo
tiempo como fundamento para desconocer la competencia de una de las
ramas del poder público para ejercer la competencia reconocida por la
Constitución, con la excusa de defender el pronunciamiento popular –
pues “el porcentaje de apoyos requerido es alto”699-, porque se está ente
el ejercicio del derecho de participación y por paliar la supuesta
incapacidad de los ciudadanos de hacer valer su voz por sí mismos al
interior de las discusiones parlamentarias700.

697 En la Sentencia C-551 de 2003, se dijo “La Corte no comparte esa particular lectura del artículo
378 superior, pues el tenor literal de esa disposición en manera alguna está prohibiendo al Congreso
modificar la iniciativa gubernamental. Las inferencias que los defensores de esa tesis realizan de las
expresiones “incorpore a la ley” o “podrá someter a referendo un proyecto de reforma
constitucional” no derivan del contenido semántico de esos apartes, si éstos son interpretados
sistemáticamente. Esa norma simplemente señala que el referendo debe estar incorporado en una ley,
lo cual significa que el Gobierno no puede eludir el debate y la aprobación de su iniciativa por el
Congreso, quien conserva entonces la facultad de decidir si convoca o no al referendo por medio de
una ley aprobada por la mayoría de ambas cámaras. Pero en ninguna parte, esa disposición prohíbe
la modificación de la iniciativa gubernamental, y ésta no puede ser inferida por medio de una
interpretación muy particular y generosa de las referidas expresiones del artículo 378 superior, pues
toda restricción a la libertad de configuración del Congreso, en la medida en que es una limitación y
excepción a las competencias ordinarias del Legislador, debe aparecer de manera clara y expresa en
la Carta, y debe ser interpretada restrictivamente. Ahora bien, cuando el artículo 378 de la Carta
menciona una “ley que requiere la aprobación de la mayoría de los miembros de ambas cámaras”, no
agrega ningún impedimento expreso ni tácito para que el Congreso pueda debatir esta clase de
proyecto, más aún cuando se trata de un referendo constitucional que, por antonomasia, requiere
discusión, pedagogía y publicidad”.
698 Sentencia C-551/2003.
699 Folio 342.
700 Para advertir con mayor facilidad la falla en el argumento en el que se basa la posición mayoritaria
y concretar el presente punto, es necesario destacar que la argumentación contraria a la que he
expuesto en precedencia llevaría a una inapropiada limitación de las facultades del Congreso de la
República frente a leyes que tengan una iniciativa popular, sea cual fuere su tema o propósito. Esto por
cuanto como he explicado antes, la presentación del proyecto por parte de un grupo de ciudadanos
superior al 5% del censo electoral vigente, en cuestiones que no necesariamente estén encaminadas a la
aprobación de un referendo, y cuya representación se lleve a cabo por un vocero, sería susceptible de
igual “protección”, limitándose con ello la competencia del Congreso para introducir modificaciones, y
de paso, afectando el esquema constitucional vigente.

582
 Expediente CRF-003

Cabe citar en este punto un aparte de la sentencia C-551 de 2003, de gran

relevancia para concretar el argumento que se pretende exponer en este
punto:

“80- Las anteriores conclusiones se ven reforzadas por medio de

un análisis genético de la formación del artículo 378 de la Carta
Política, el cual permite concluir que no fue voluntad de sus
redactores impedir al Congreso que debatiera sobre la
conveniencia, el contenido y el alcance del proyecto de reforma
constitucional que podría ser sometido al pueblo. Así, el texto
aprobado en primer debate, como consta en la Gaceta
Constitucional No.109, página 31, establecía:

“Un proyecto de Acto Legislativo aprobado en un período

legislativo conforme al trámite previsto en esta
Constitución, podrá ser sometido a referéndum, convocado
por el Presidente de la República siempre que haya dado
aviso a la Cámaras antes de su aprobación.

Una reforma será adoptada cuando en el referéndum

participe al menos una cuarta parte del censo electoral
vigente y la mayoría lo apruebe”.

3.3.9. Como se observa, inicialmente fue voluntad del Constituyente que

el referendo fuera convocado por el Ejecutivo, para que el pueblo se
pronunciara sobre un texto jurídico (acto legislativo), que había sido
discutido y elaborado por las Cámaras; es decir, la función del Presidente
de la República estaría limitada al acto de convocar al pueblo.
Posteriormente, la Comisión Codificadora, al presentar el proyecto para
segundo debate, cambió el texto, sin que aparezcan constancias acerca de
las razones por las cuales el mismo fue aprobado en los siguientes
términos:

“Por iniciativa del Gobierno o de los ciudadanos en las

condiciones del Artículo 45, el Congreso mediante ley que
requiere la aprobación de la mayoría de los miembros de
ambas Cámaras, podrá someter a referendo un proyecto de
reforma constitucional que el mismo Congreso incorpore a
la ley. El referendo será presentado de manera que los
electores puedan escoger libremente en el temario o
articulado qué votan positivamente y qué votan
negativamente.

583
 Expediente CRF-003

“La aprobación de reformas a la Constitución por vía de

referendo requiere el voto afirmativo de más de la mitad de
los sufragantes, y que el número de estos exceda de la
cuarta parte del total de ciudadanos que integren el censo
electoral”701.

Esta reseña sobre la historia de la redacción del texto aprobado por

los constituyentes lleva a concluir que no fue voluntad de los
delegatarios separar al Congreso del debate sobre una reforma
constitucional por la vía del referendo de iniciativa gubernamental.
Por el contrario, tanto en el texto inicialmente propuesto como en
el aprobado, quedó de manifiesto el interés que existió en la
Asamblea Constituyente en favor de que las Cámaras intervinieran
activamente en la discusión de un documento destinado a reformar
las instituciones, las costumbres y la estructura política del Estado,
sin que ello signifique que el Congreso sea el titular del poder de
reforma.” (subrayas fuera del texto original)

3.3.10. Finalmente, frente al punto de la supuesta incapacidad del

promotor de la iniciativa para representar el sentir del 5% del censo que
apoya la iniciativa –incapacidad que no fue tenida en cuenta en el análisis
acerca de los topes en la financiación de la recolección de firmas para
validar el pronunciamiento ciudadano-, debo resaltar que como en
cualquier proyecto de iniciativa legislativa ciudadana, se ha definido el
papel de los voceros, dándoles la posibilidad de intervenir en el trámite
legislativo, encontrándose tal facultad tanto en la Constitución como por
la Ley 5ª de 1992, normativas que no se pueden desconocer o tergiversar
para utilizarlas como fundamento para desconocer la competencia del
legislador.

Los Arts. 155 y 159 constitucionales702 hablan sobre la figura del vocero
y le reconocen al mismo la facultad de intervenir en el proceso, incluso
admitiéndose la posibilidad de que solicite ante la respectiva plenaria la
reconsideración de un proyecto abatido en la comisión. Del mismo modo
los Arts. 96, 158, 166 y de la Ley 5ª de 1992 703 hablan sobre el papel del
701 Ver Gaceta Constitucional No. 113, página 28.
702 Constitución Política: - Art. 155. “Podrán presentar proyectos de ley o de reforma constitucional,
un número de ciudadanos igual o superior al cinco por ciento del censo electoral existente en la fecha
respectiva o el treinta por ciento de los concejales o diputados del país. La iniciativa popular será
tramitada por el Congreso, de conformidad con lo establecido en el artículo 163, para los proyectos
que hayan sido objeto de manifestación de urgencia. Los ciudadanos proponentes tendrán derecho a
designar un vocero que será oído por las Cámaras en todas las etapas del trámite”.
- Art. 159. “El proyecto de ley que hubiere sido negado en primer debate podrá ser considerado por
la respectiva cámara a solicitud de su autor, de un miembro de ella, del Gobierno o del vocero de los
proponentes en los casos de iniciativa popular”.
703 Ley 5/1992: -Art.96. “Derecho a intervenir. En los debates que se cumplan en las sesiones
plenarias y en las Comisiones, además de sus miembros y los Congresistas en general, podrán los

584
 Expediente CRF-003

promotor y reiteran las facultades enunciadas en la Constitución,

centrándose especialmente en la facultad de ser oído en los trámites
legislativos.

Esta facultad, si bien puede parecerle limitada a la posición mayoritaria,

fue la asignada por la propia Constitución al vocero, y como tal, por no
poder el intérprete sobrepasar la norma en la que se basa, debe entenderse
suficiente y compatible con el ejercicio del mecanismo de participación
de la iniciativa ciudadana. Contradecir lo anterior sería tan

Ministros y funcionarios invitados intervenir sobre temas relacionados con el desempeño de sus
funciones y las iniciativas legislativas por ellos presentadas. Así mismo, podrán hacerlo por citación
de la respectiva Cámara.||
Sólo participarán en las decisiones, y por consiguiente podrán votar, los miembros de las
Corporaciones legislativas (en plenarias o comisiones, con Senadores o Representantes, según el
caso).||
La Corte Constitucional, el Consejo Superior de la Judicatura, la Corte Suprema de Justicia, el
Consejo de Estado, el Consejo Nacional Electoral, el Procurador General de la Nación, el Contralor
General de la República, el Fiscal General de la Nación y el Defensor del Pueblo, al tener la facultad
de presentar proyectos de ley en materias relacionadas con sus funciones, pueden de igual manera
estar presentes e intervenir para referirse a tales asuntos. En todas las etapas de su trámite, en
proyectos de ley o de reforma constitucional, será oído por las Cámaras un vocero de los ciudadanos
proponentes cuando hagan uso de la iniciativa popular, en los términos constitucionales” (Subrayas
fuera del texto original).
- Art. 158. “Discusión sobre la ponencia. Resueltas las cuestiones fundamentales, se leerá y discutirá
el proyecto artículo por artículo, y aún inciso por inciso, si así lo solicitare algún miembro de la
Comisión.||
Al tiempo de discutir cada artículo serán consideradas las modificaciones propuestas por el ponente y
las que presenten los Ministros del Despacho o los miembros de la respectiva Cámara, pertenezcan o
no a la Comisión. En la discusión el ponente intervendrá para aclarar los temas debatidos y ordenar
el trabajo. Se concederá la palabra a los miembros de la Comisión y, si así lo solicitaren, también a
los de las Cámaras Legislativas, a los Ministros del Despacho, al Procurador General de la Nación,
al Contralor General de la República, al Fiscal General de la Nación, al Defensor del Pueblo, al
vocero de la iniciativa popular, y a los representantes de la Corte Constitucional, el Consejo Superior
de la Judicatura, la Corte Suprema de Justicia, el Consejo de Estado, y el Consejo Nacional Electoral,
en las materias que les correspondan” (Subrayas fuera del texto original).
- Art. 166. “Apelación de un proyecto negado. Negado un proyecto en su totalidad o archivado
indefinidamente, cualquier miembro de la Comisión o el autor del mismo, el Gobierno o el vocero de
los proponentes en los casos de iniciativa popular, podrán apelar de la decisión ante la Plenaria de la
respectiva Cámara. La Plenaria, previo informe de una Comisión Accidental, decidirá si acoge o
rechaza la apelación. En el primer evento la Presidencia remitirá el proyecto a otra Comisión
Constitucional para que surta el trámite en primer debate, y en el último se procederá a su archivo”
(Subrayas fuera del texto original).
- Art. 230. “Observaciones a los proyectos por particulares. Para expresar sus opiniones toda
persona, natural o jurídica, podrá presentar observaciones sobre cualquier proyecto de ley o de acto
legislativo cuyo examen y estudio se esté adelantando en alguna de las Comisiones Constitucionales
Permanentes.||
La respectiva Mesa Directiva dispondrá los días, horarios y duración de las intervenciones, así como
el procedimiento que asegure la debida atención y oportunidad.
PARAGRAFO. Par su intervención, el interesado deberá inscribirse previamente en el respectivo libro
de registro que se abrirá por cada una de las secretarías de las Comisiones.||
Cuando se trate del trámite de leyes de iniciativa popular a las que se refiere el artículo 155 de la
Constitución Nacional, el vocero designado por los ciudadanos podrá intervenir con voz ante las
Plenarias de cada una de las Cámaras para defender o explicar la iniciativa. Para este propósito el
vocero deberá inscribirse ante la Secretaría General y acogerse a las normas que para su
intervención fije la Mesa Directiva” (Subrayas fuera del texto original).

585
 Expediente CRF-003

desproporcionado como negar la representación popular que rige nuestra

democracia y el propio Art. 133 Constitucional que la determina:

“Artículo 133. Los miembros de cuerpos colegiados de elección

directa representan al pueblo, y deberán actuar consultando la
justicia y el bien común.

El elegido es responsable políticamente ante la sociedad y frente a

sus electores del cumplimiento de las obligaciones propias de su
investidura” (Subrayas fuera del texto original).

3.3.11. Aceptar la argumentación de la sentencia sería entonces

desconocer por completo la figura de la representación, sin la cual
nuestra democracia participativa desaparecería, a favor de un modelo de
democracia directa en el que solamente el individuo mismo pueda
agenciar sus derechos, expresarse políticamente y tomar las decisiones
que afecten a la ciudadanía. Este argumento, por ende, desconoce la
Constitución al ir en contravía del principio de representación que admite
la posibilidad de que un grupo de ciudadanos, tan grande como pueda ser,
pueda ser representado por otro elegido de acuerdo con la Constitución y
la ley, en la defensa de sus posiciones políticas –el vocero y el comité
promotor-.

Es obvio que no va a ser posible para los ciudadanos “manifestar su visto

bueno respecto de las modificaciones introducidas por el Congreso”704 de
manera directa, como tal vez si podría hacer el Gobierno, pero esto es
consecuencia del diseño constitucional del mecanismo, sin que ello
implique la ilegitimidad de la figura, pues de lo que se está hablando es
de representación, esquema que no solo es admitido en nuestro esquema
democrático, sino que es esencial para él.

3.3.12. Esta interpretación solo puede considerarse como

inconstitucional por cuanto en la sentencia de la que me aparto se está
pretendiendo decir que la figura del vocero y las facultades que se le
conceden, y que derivan directamente del texto constitucional, no son
suficientes, interpretando lo que no se puede interpretar pues por
aplicación de los principios constitucionales subyacentes no se puede
terminar invalidando el propio parámetro de control que sirve como
fundamento para la interpretación.

3.3.13. De acuerdo con lo expuesto, considero necesario indicar que la

posibilidad para el Congreso de modificar la iniciativa ciudadana está

704 Folio 343.

586
 Expediente CRF-003

siempre abierta, y el alcance de los principios de consecutividad e

identidad flexible se mantienen vigentes y con la misma intensidad que
siempre, impidiéndose la introducción de temas distintos a los validados
por los ciudadanos, porque en ese caso se estaría desconociendo lo
dispuesto en el Art. 378 Constitucional frente a la reserva de iniciativa 705,
así como obligando a que todos los temas propios de la convocatoria a
referendo deban ser considerados en todos los debates que manda la
Constitución.

3.4. Los cambios formulados a la pregunta no introduce temas

nuevos, por lo que obedece al ejercicio de las facultades
constitucionales del Congreso frente a las leyes convocatorias a
referendo.

3.4.1. Una vez aclarado lo anterior, es fácil verificar que los cambios
introducidos al texto no introducen temas nuevos ni alejados de la
iniciativa ciudadana.

Para la sentencia de la que me aparto el Congreso sobrepasó sus

facultades, pues desconoció lo esencial de la pregunta, que la mayoría
radicó en el carácter mediato o inmediato de la segunda reelección. Al
respecto destacó la sentencia C-141 de 2010706:

i. El texto que recibió apoyo de más del 5% de los

ciudadanos que integran el censo electoral vigente
preguntaba sobre la reforma a la Constitución, en el sentido
de permitir la segunda reelección del Presidente en forma
mediata.
ii. El articulado aprobado por el Congreso de la
República pregunta a los ciudadanos sobre la reforma a la
Constitución en el sentido de permitir la segunda reelección
del Presidente de forma inmediata.
iii. Esta modificación tiene un carácter de sustancial, pues
el texto plasmado en la ley contempla un supuesto
completamente distinto al que recibió inicialmente el apoyo
popular.
705 En su momento, la Sentencia C-551/2003, dijo lo siguiente: “Así, puede considerarse que la
introducción de un tema sustancialmente distinto al del proyecto de reforma constitucional genera la
violación del trámite o procedimiento establecido en el artículo 378 de la Constitución, pues en este
evento se estaría desconociendo el querer del Gobierno, considerado titular legítimo de la atribución
relativa a que el Congreso de la República se ocupe de debatir su propuesta y no aquella que, con
temas diferentes, pueda aparecer durante el tránsito del proyecto por las Cámaras Legislativas. En
este orden de ideas, toda propuesta presentada y aprobada durante el trámite del proyecto en el
Congreso de la República, deberá corresponder a los temas que llevaron al Gobierno a formular la
correspondiente iniciativa, pues de otra manera se desconoce el texto del artículo 378”.
706 Folio 344. (subrayas fuera del texto original).

587
 Expediente CRF-003

iv. Al realizar una modificación sustancial el Congreso

excedió las limitaciones que el principio de democracia
participativa le impone a su labor respecto de los proyectos
de ley de iniciativa ciudadana.

3.4.2. Me aparto de esta conclusión puesto que considero que las

modificaciones llevadas a cabo al texto no afectaron de manera sustancial
el tema puesto en consideración del Congreso a través de la iniciativa
ciudadana, pues esa sustancia protegida de la intervención del Congreso
se contrae a la viabilidad o no de una segunda reelección, no la manera
como la misma se implemente si de manera mediata o inmediata ¿Cómo
es posible que una modificación acerca del momento de implementación
de una reforma constitucional (mediata o inmediata) sea considerado
como un cambio contrario a los principios de unidad de materia e
identidad flexible, es decir, más allá de la C competencia del Congreso de
la República, siendo que el núcleo esencial del tema planteado en la
iniciativa ciudadana radica en la posibilidad de realizar, sí o no, una
nueva reelección?

3.4.3. De otro lado, es cierto que una interpretación en uno u otro sentido
acarrea consecuencias distintas, pero cabría preguntarse: ¿Los
ciudadanos que dieron su apoyo al texto, firmaron apoyándolo por esas
consecuencias que la sentencia dice se hubieran dado en uno u otro
escenario?, ¿Esas consecuencias fueron tan claras en la redacción de la
iniciativa ciudadana que eran inmediatas para cualquier firmante?, ¿Esas
consecuencias se derivan inmediatamente del texto puesto a
consideración del ciudadano? En mi opinión tal cosa no ocurre, puesto
que siempre nos estamos refiriendo a las consecuencias de la norma, los
efectos de su aplicación, las resultas de lo que hubiera podido pasar. Para
hacerlo así, es necesario dar un paso analítico, más allá del propósito
inmediato de la propuesta de reforma constitucional, para dilucidar que
podría o no pasar si se aprueba un texto de esta o aquella manera: lo
único cierto es que la gente firmó la iniciativa de tal manera que le
pudiesen preguntar en referendo, si apoyaba o no una segunda reelección.

Hay un caso del que conoció la Corte Constitucional hace más de una
década, que puede dar luces sobre la posición que ha tomado la
jurisprudencia frente a las consecuencias de la aprobación de uno u otro
texto, de cara al tema de las modificaciones sustanciales o accesorias de
una reforma constitucional. La norma demandada en ese entonces era el
Acto Legislativo 1 de 1997, relacionado con la extradición. El cargo en
ese entonces radicaba en que para los demandantes:

588
 Expediente CRF-003

"si se contrasta el texto del proyecto de Acto Legislativo tal como

fue aprobado en la primera vuelta constitucional en el Diario
oficial No. 43.083 del 14 de julio de 1997, ordenada mediante el
decreto 1765 de 1997, con el finalmente aprobado en la segunda
vuelta, puede constatarse la incorporación al texto del Acto
Legislativo de una iniciativa nueva, no aprobada durante la primera
vuelta, en franca contradicción con el mandato del inciso tercero
de la pluricitada disposición superior (art. 375). Al culminar la
primera vuelta del trámite, el proyecto no proscribía la aplicación
anterior de la reforma constitucional, sino que preveía la
inaplicabilidad de los tratados sobre extradición a conductas
delictivas cometidas con anterioridad a la entrada en vigencia del
respectivo instrumento internacional. La referencia a la vigencia en
el texto de la primera vuelta gira en torno a la aplicación temporal
de los tratados internacionales para efectos de un instrumento
penal convencional que se restablece en el orden jurídico interno
para los colombianos de nacimiento. La regla del inciso cuarto
actual es de naturaleza, alcances y efectos muy diversos, puesto
que, con carácter general e incondicional, proscribe la extradición
por hechos anteriores a la fecha de publicación del acto
reformatorio. Tan relevante y significativa es esta diferencia, que
por esta vía nunca sería extraditable ningún colombiano por
nacimiento por hecho delictivo alguno cometido con anterioridad a
la vigencia del Acto Legislativo, mientras que por la otra, la
extradición de nacionales colombianos por nacimiento estaría
sujeta a la fecha de entrada en vigencia para los países signatarios
del respectivo tratado, así como de su aplicabilidad en el orden
jurídico interno."707

3.4.4. Como se puede apreciar, lo más grave de la modificación

introducida en el trámite legislativo era la consecuencia que traería para
el ordenamiento: “Tan relevante y significativa es esta diferencia, que
por esta vía nunca sería extraditable ningún colombiano por nacimiento
por hecho delictivo alguno cometido con anterioridad a la vigencia del
Acto Legislativo, mientras que por la otra, la extradición de nacionales
colombianos por nacimiento estaría sujeta a la fecha de entrada en
vigencia para los países signatarios del respectivo tratado, así como de
su aplicabilidad en el orden jurídico interno”708. Esta situación, si bien
difiere prima facie de la analizada en el presente salvamento de voto,
tiene un punto en común, y es que la razón por la cual se considera
inconstitucional la reforma, radica en las consecuencias que tendría la
aprobación de uno u otro texto, induciendo a partir de esto que los textos
707 Sentencia C-543 de 1998 (subrayas fuera del texto original).
708 Ibíd.

589
 Expediente CRF-003

normativos serían sustancialmente diferentes, puesto que quien los habría

suscrito tenía una intención distinta al que finalmente se aprobó.

3.4.5. En aquel proceso, el procedimiento legislativo se resumió en el

siguiente cuadro que muestra la disimilitud entre textos, tan grave o más
de la que se realizó al proyecto de iniciativa ciudadana que terminó con
la expedición de la Ley 1354 de 2009.

P R I M E R A V U E L T A709

SENADO DE LA SENADO DE LA CAMARA DE CAMARA DE

REPUBLICA REPUBLICA REPRESENTA REPRESENTAN
Primer Debate Segundo Debate NTES TES
Primer Debate Segundo Debate

"Artículo 1o. El "Artículo 1o. El "Artículo 1o. El "Artículo 1o. El

artículo 35 de la artículo 35 de la artículo 35 de la artículo 35 de la
Constitución Constitución Constitución Constitución
Política quedará Política quedará Política Política quedará
así : así : quedará así : así :

"La extradición se "La extradición "La extradición "La extradición

solicitará, se solicitará, se solicitará, se solicitará,
concederá u concederá u concederá u concederá u
ofrecerá por ofrecerá por ofrecerá por ofrecerá por
delitos cometidos delitos cometidos delitos delitos cometidos
total o total o cometidos total total o
parcialmente en el parcialmente en o parcialmente parcialmente en
extranjero de el extranjero de en el extranjero el extranjero de
acuerdo con los acuerdo con los de acuerdo con acuerdo con los
tratados públicos tratados públicos los tratados tratados públicos
o en su defecto o en su defecto público y/o la o en su defecto
por la ley por la ley ley colombiana. por la ley
colombiana. colombiana. colombiana
"La extradición
"La extradición no "La extradición no procederá "La extradición
procederá por no procederá por por delitos no procederá por
delitos políticos o delitos políticos o políticos o de delitos políticos o
de opinión, o de opinión, o opinión, o de opinión, o
conexos con éstos, conexos con conexos con conexos con
o si el nacional éstos, o si el éstos, o si el éstos, o si el

709 Sentencia C-543 de 1998.

590
 Expediente CRF-003

colombiano nacional nacional nacional

voluntariamente colombiano colombiano colombiano
se somete a la voluntariamente voluntariamente voluntariamente
justicia, salvo que se somete a la se somete a la se somete a la
incurra en nuevos justicia, salvo justicia, salvo justicia, salvo
delitos que den que incurra en que incurra en que incurra en
lugar a nuevos delitos nuevos delitos nuevos delitos
extradición, lo que den lugar a que den lugar a que den lugar a
mismo que en los extradición, lo la extradición, la extradición, lo
siguientes casos: mismo que en los lo mismo que en mismo que en los
siguientes casos: los siguientes siguientes casos :
"Prescripción de casos :
la acción penal o "Prescripción de "Prescripción de
de la pena y cosa la acción penal o "Prescripción la acción penal o
juzgada cuando se de la pena y cosa de la acción de la pena y cosa
trate de hechos juzgada cuando penal o de la juzgada o cuando
cometidos con se trate de hechos pena y cosa se trate de hechos
anterioridad a la cometidos con juzgada. cometidos con
vigencia delanterioridad a la anterioridad a la
respectivo tratado. vigencia del "Al suscribir vigencia del
respectivo tratados respectivo
"Al suscribir tratado. internacionales tratado.
tratados se prevendrá
internacionales se "Al suscribir que el país "Al suscribir
prevendrá que el tratados requirente no tratados
país requirente no internacionales podrá imponer internacionales
podrá imponer al se prevendrá que al extraditado la se prevendrá que
extraditado la el país requirente pena de muerte, el país requirente
pena de muerte, ni no podrá ni una superior no podrá
una superior a la imponer al a la establecida imponer al
establecida por la extraditado la por la ley extraditado la
ley colombiana, ni pena de muerte, colombiana, ni pena de muerte,
someterlo a ni una superior a someterlo a ni una superior a
tortura o la establecida tortura o la establecida
tratamientos por la ley tratamientos por la ley
infamantes. colombiana, ni infamantes. colombiana, ni
someterlo a someterlo a
"Artículo 2o. El tortura o "Artículo 2o. El tortura o
presente acto tratamientos presente acto tratamientos
legislativo regirá infamantes. legislativo infamantes
a partir de su regirá a partir
promulgación" "Artículo 2o. El de su "Artículo 2o. El
presente acto promulgación." presente acto
(Gacetas del legislativo regirá legislativo regirá

591
 Expediente CRF-003

Congreso Nos. a partir de su (Gaceta del a partir de su

137 y 262 de promulgación" Congreso No promulgación."
1997) 254 de 1997)
(Gacetas del (Gaceta del
Congreso Nos. Congreso No.
137 y 262 de 237 de 1997)
1997)

SEGUNDA VUELTA

SENADO DE SENADO DE LA CAMARA DE CAMARA DE

LA REPUBLICA REPRESENTAN REPRESENTAN
REPUBLICA Segundo debate TES TES
Primer Debate Primer debate Segundo debate

"Artículo 1o. El "Artículo 1o. El "Artículo 1o. El "Artículo 1o. El

artículo 35 de artículo 35 de la artículo 35 de la artículo 35 de la
la Constitución Constitución Constitución Constitución
Política Política quedará política quedará Política quedará
quedará así : así : así : así :

"Artículo 35. La "Artículo 35. La "Artículo 35. La "Artículo 35. La

extradición se extradición se extradición se extradición se
podrá solicitar, podrá solicitar, podrá solicitar, podrá solicitar,
conceder u conceder u conceder u conceder u
ofrecer de ofrecer de ofrecer de ofrecer de
acuerdo con los acuerdo con los acuerdo con los acuerdo con los
tratados tratados públicos tratados públicos Tratados
públicos y, en y, en su defecto, y, en su defecto, Públicos y, en su
su defecto, con con la ley. con la ley. defecto con la
la ley. ley.
"Además, la "Además, la
"Además, la extradición de los extradición de "Además, la
extradición de colombianos por colombianos por extradición de
los colombianos nacimiento se nacimiento se colombianos por
por nacimiento concederá por concederá por nacimiento se
se concederá delitos cometidos delitos cometidos concederá por
por delitos en el exterior, en el exterior, delitos cometidos
cometidos en el considerados considerados en el exterior,
exterior, como tales en la como tales en la considerados
considerados legislación penal legislación penal como tales en la
como tales en la colombiana. La colombiana. La legislación penal
legislación ley reglamentará ley reglamentará colombiana. La

592
 Expediente CRF-003

penal la materia. la materia. ley reglamentará

colombiana. La la materia.
ley "La extradición "La extradición
reglamentará la no procederá por no procederá por "La extradición
materia. delitos políticos. delitos políticos. no procederá por
delitos políticos
"La extradición "No procederá la "No procederá la
no procederá extradición extradición "No procederá la
por delitos cuando se trate cuando se trate de extradición
políticos o de de hechos hechos cometidos cuando se trate
opinión, o cometidos con con anterioridad a de hechos
conexos con anterioridad a la la promulgación cometidos con
éstos. promulgación de de la presente anterioridad a la
la presente norma. promulgación de
"Artículo 2o. El norma. la presente
presente acto "Artículo 2o. El norma."
legislativo Artículo 2o. El presente acto
regirá a partir presente acto legislativo regirá Artículo 2o. El
de su legislativo regirá a partir de su presente acto
promulgación." a partir de su promulgación." legislativo regirá
promulgación." a partir de su
(Gaceta del (Gaceta del promulgación."
Congreso No. (Gaceta del Congreso No. 484
347 de 1997) Congreso No. de 1997)
396 de 1997)

3.4.6. En la conclusión del examen de constitucionalidad del Acto

Legislativo 1 de 1997, la Corte consideró que:

“Sobre este punto es bueno aclarar que el tema de la vigencia de la

irrectroactividad de la extradición, durante los primeros debates,
estuvo asociada a la de los tratados correspondientes; de ahí que en
el texto del Acto Legislativo aprobado en la primera vuelta
aparezca en esos términos. Sin embargo, en la segunda vuelta se
introdujo una modificación, al consagrarse que la irretroactividad
no debía regir a partir de esa fecha sino desde la promulgación del
Acto Legislativo.

Dice la demandante que si la vigencia es a partir del Tratado o de

la promulgación del Acto Legislativo, los efectos en cuanto a su
aplicación son distintos, lo cual es innegable; pero ello no es
asunto que deba examinar la Corte pues en el examen del trámite
de aprobación de los Actos Legislativos su competencia es bastante

593
 Expediente CRF-003

restringida, ya que sólo se le permite analizar los vicios de forma y

no el contenido mismo de la disposición constitucional acusada.

Ahora bien: ¿Cuál es el asunto principal que se regula en el inciso

acusado? Indiscutiblemente, la irretroactividad de la extradición.
Entonces, si éste es el tema sustancial, es decir, que la voluntad del
Congreso fue la de consagrar la prohibición de extraditar
colombianos por nacimiento, por hechos cometidos con
anterioridad bien al tratado, bien a la norma constitucional, la fecha
a partir de la cual debía regir se convierte en un asunto accesorio,
que bien podía ser modificado en la segunda vuelta, pues de
acuerdo con el artículo 160 de la Constitución en concordancia con
el artículo 226 del Reglamento del Congreso : "El cambio o
modificación del contenido de las disposiciones en la segunda
vuelta, siempre que no altere la esencia de lo aprobado
inicialmente sobre la institución política que se reforma, podrá
ser considerada o debatida". Y lo sustancial era indudablemente la
irretroactividad como tal. Por tanto, tampoco hay reparo de
constitucionalidad”710.

3.4.7. Expongo este caso para que el lector se haga una idea de lo que en
el pasado ha considerado sustancial la Corte Constitucional, y resalto que
es claro que la sustancialidad o no de un enunciado normativo no puede
derivarse a partir de los efectos que pueda tener el mismo. Lo sustancial
de una norma proviene de sí misma, como en el caso tratado en la
sentencia C-543 de 1998, y por ende algunos de los argumentos de la
posición mayoritaria no son de recibo, pues fincan su análisis en las
“profundas repercusiones en el esquema de relevo del poder”711, en la
necesidad de hacer modificaciones al esquema electoral, cuestiones de
“sociología política que atañen a la utilización del poder en beneficio
propio, a la posible influencia de un presidente con posibilidad de ser
elegido durante tres períodos consecutivos […]”712. Estos elementos, si
bien importantes, son consecuencias tan solo probables de la aplicación
de una norma, no así sustancia de la misma, ni elemento de convicción
necesario e incontrovertible del apoyo ciudadano, de manera que el
proceso argumental que llevó a la posición mayoritaria a afirmar que era
que una modificación sustancial, parte de unos fundamentos
incompetentes para determinar jurídicamente cuál era la sustancia
inmodificable en la pregunta.

710 Ibíd.
711 Folio 337.
712 Ibíd. (Subrayas fuera del texto original).

594
 Expediente CRF-003

3.4.8. En mi opinión el tema sustancial que se desprende de la propuesta

llevada por el comité promotor a los ciudadanos y que fue presentada
luego al Congreso es precisamente la posibilidad de tener una segunda
reelección. El momento, la forma y las consecuencias de ese tema central
serían, de acuerdo con esto, accesorias al tema central, de modo que
podrían haber sido modificadas válidamente por el Congreso, como
efectivamente se hizo.

Para mí, la esencia del proyecto radica en la posibilidad de que exista en

el orden constitucional la opción de una segunda reelección, no voy más
allá de eso y la mayoría en este cado tampoco ha debido dedicarse a hilar
más fino de lo evidente de la iniciativa ciudadana, pues haciéndolo,
desconoce la intención de ese 5% de la población que participó
activamente. Como en el caso de la extradición, considero que el
momento en que la reforma opera no hace parte de la esencia de la
cuestión que pretendía ser llevada al pueblo, de manera que el cambio en
el verbo para pasar de ser “haya ejercido” a “haya sido elegido”, no
tergiversa o altera el propósito inicial de la iniciativa ciudadana, cuya
esencia –se reitera- se circunscribe a la posibilidad de permitir una
segunda reelección.

Estas modificaciones solo se refieren al modo en el cual esa segunda

reelección va a operar o bien, según los argumentos que se validen, al
momento en que lo hará. Estas cuestiones de modo y tiempo en nada
alteran el objeto al que se refieren, y por lo mismo pasar de la redacción
original respaldada por un número de ciudadanos equivalente al 5% del
censo electoral, a la finalmente aprobada por el Congreso, no puede
enervar la decisión de inconstitucionalidad de la norma analizada, puesto
que, encadenando el argumento expuesto en el numeral anterior, el
Congreso estaba facultado para hacerlo, y no desconoció el límite
competencial contemplado en el Art. 378 Constitucional al no haber
introducido un elemento normativo nuevo, sino modificado la iniciativa
ciudadana sin alterar su sustancialidad.

3.5. No hubo incumplimiento de los requisitos de identidad flexible y

consecutividad en el trámite legislativo.

3.5.1. Finalmente, y para cerrar el tema del proceso legislativo, es

conveniente apuntalar el tema de las modificaciones de la pregunta, de
cara a los principios de identidad flexible y consecutividad.

3.5.2. En cuanto a lo que ha dicho la Corte sobre estos principios, me

remito a la síntesis realizada por la sentencia C-033 de 2009, basándose
en la recopilación realizada por la sentencia C-208 de 2005, por ser un

595
 Expediente CRF-003

tema pacífico en la jurisprudencia constitucional, y frente a cuya

definición no se presenta divergencia frente a la sentencia de la que me
aparto. Dijo la Corte Constitucional que713:

“Los principios de consecutividad e identidad relativa. Las

Comisiones accidentales de conciliación y la facultad de
introducir modificaciones.

[…] en virtud del principio de consecutividad, los proyectos de ley

deben surtir cuatro debates de manera sucesiva, tanto en
comisiones como en plenarias, salvo las excepciones plasmadas en
la Constitución y la ley714; y los acto legislativos ocho debates, en
dos períodos ordinarios y consecutivos, cuatro en cada uno de
ellos, dos en cada cámara, los cuales deben realizarse en su
integridad dado que para el trámite de las reformas
constitucionales ni la Constitución ni la ley ha previsto excepción
alguna715.

Proyectos de ley o de acto legislativo, que si bien deben surtir

todos los debates reglamentarios, su texto no necesariamente debe
ser idéntico durante el desarrollo de los mismos, pues en virtud de
lo dispuesto en el artículo 160 inc. 2 de la Constitución, durante el
segundo debate cada Cámara podrá introducir al proyecto las
modificaciones, adiciones o supresiones que juzgue necesarias,
imprimiéndole al principio de identidad un carácter flexible o
relativo716.

[…] lo que se exige para dar cumplimiento al principio de

consecutividad, en armonía con el principio de identidad relativa,
es que se lleve a cabo el número de debates reglamentarios de
manera sucesiva en relación con los temas de que trata un proyecto
de ley o de acto legislativo y no sobre de cada una de sus normas
en particular.

También ha considerado esta Corporación, que las modificaciones

y adiciones que se surtan en el curso de los debates
parlamentarios, deben respetar los principios de consecutividad e
identidad relativa. Esto es, en cada debate sólo pueden discutirse
los asuntos que hayan sido considerados en los debates
precedentes, y las modificaciones y adiciones que se introduzcan
713 Cfr. Sentencia C-033/2009, citando la Sentencia C-208/2005
714 Ver sentencias C-072 de 1999, C-044 de 2002, C-801 de 2003, C-1056 de 2003.
715 Ver sentencias C-222 de 1997, C-387 de 1997.
716 Ver sentencias C-702 de 1999, C-950 de 2001, C-198 de 2002, C-1056 de 2003, C-1092 de 2003,
C-1113 de 2003, C-1147 de 2003, C-1152 de 2003, C-305 de 2004, C-312 de 2004, C-669 de 2004

596
 Expediente CRF-003

deben guardar relación de conexidad con lo que ha sido debatido

en las etapas anteriores del trámite legislativo.717

Por lo tanto, la facultad que tienen las cámaras de introducir

adiciones o modificaciones no es ilimitada, en tanto que deben
respetar el principio de unidad o identidad de materia, de forma tal
que esos asuntos estén estrechamente ligados al contenido del
proyecto debatido y aprobado en comisiones718. Es decir, tales
modificaciones o adiciones deben tener una conexidad clara y
específica719, estrecha720, necesaria según se desprende del propio
artículo 160 Superior, y evidente721.

[…]

La Corte ha concluido por lo tanto, que existen las siguientes

obligaciones a cargo de las distintas instancias que componen el
Congreso de la República, derivadas de la interpretación del
principio de consecutividad, y que no desconocen el contenido del
inciso segundo del artículo 160 Superior: (i) Tanto las comisiones
como las plenarias deben estudiar y debatir todos los temas que
ante ellas hayan sido propuestos durante el trámite legislativo,
pues el acatamiento de dicha obligación garantiza el
cumplimiento de la regla de los cuatro debates consagrada en el
artículo 157 C.P.; (ii) Por lo tanto, ninguna célula legislativa
puede omitir el ejercicio de sus competencias y delegar el estudio
y aprobación de un texto propuesto en su seno a otra instancia del
Congreso para que allí se surta el debate sobre ese determinado
asunto; (iii) La totalidad del articulado propuesto para primer o
segundo debate, al igual que las proposiciones que lo modifiquen
o adicionen, deben discutirse, debatirse, aprobarse o improbarse
al interior de la instancia legislativa en la que son sometidas a
consideración. Ello con el fin de cumplir a cabalidad el principio
de consecutividad en la formación de las leyes.722” 723

Adicionalmente, la Corte ha considerado que se vicia el

procedimiento legislativo cuando luego de resultar un empate en la
votación en una de las Comisiones, la otra que sesiona de manera
conjunta no vote el asunto, pues en ningún caso queda liberada del

717 C- 614 de 2002.

718 Sentencias C-801 de 2003, C-839 de 2003, C-940 de 2003, C-226 de 2004.
719 Sentencia C-307 de 2004
720 Sentencia C-1147 de 2003
721 Sentencia C-753 de 2004
722 Sentencia C-839 de 2003.
723 Sentencia C-208/2005.

597
 Expediente CRF-003

deber de votarlo en uno y otro sentido, ya que tal omisión

legislativa impide que el asunto pueda ser retomado por otras
instancias del Congreso de acuerdo a las condiciones previamente
fijadas en la Constitución y el reglamento.724 También constituye
una violación a los principios de identidad y consecutividad que
los textos se sustituyan al momento de ser publicados en la Gaceta
del Congreso, pues no corresponden a lo aprobado en primer
debate y por lo tanto la discusión en segundo debate se orienta a un
campo diferente del querer del Congreso.725

5.2. No obstante, la jurisprudencia ha reconocido el valor del

debate parlamentario y la posibilidad de que los proyectos sean
modificados durante el transcurso del mismo, de acuerdo con lo
ordenado por la propia Carta Política. Al respecto, la Corte señaló
lo siguiente en la sentencia C-208 de 2005 antes citada,

“[…] de acuerdo con lo establecido en el artículo 160 inc. 2

Superior, durante el segundo debate cada Cámara podrá introducir
al proyecto las modificaciones, adiciones y supresiones que juzgue
necesarias, incluso incluir artículos nuevos, siempre y cuando se
respeten los principios de consecutividad e identidad relativa, ……
puede darse el caso de que surjan discrepancias entre lo aprobado
por una de las Cámaras en relación con lo aprobado por la otra.
Para estos casos, el artículo 161 de la Constitución prevé, que
ambas Cámaras integrarán comisiones de conciliadores, quienes
reunidos conjuntamente, procurarán conciliar los textos, y en caso
de no ser posible definirán por mayoría, a fin de evitar que el
proyecto tenga que regresar a la Comisión respectiva nuevamente
haciendo más dispendioso y demorado el trámite de la ley.

[…]

Las comisiones accidentales, al conciliar los textos disímiles, bien

pueden introducirles las reformas que consideren convenientes o
crear nuevos textos en reemplazo de esos artículos, siempre y
cuando no se modifique sustancialmente el proyecto o se cambie
su finalidad726; es decir, que la adición o modificación debe
referirse al asunto o materia que haya sido objeto de aprobación
en primer debate727. También pueden modificar, de manera
724 Sentencia C-1147 de 2003.
725 Sentencia C-669 de 2004.
726 Sentencia C-198 de 2001.
727 Ver sentencias C-702 de 1999, C-1108 de 2001, C-198 de 2002, C-282 de 1995, C-1488 de 2000,
C-551 de 2003, C-940 de 2003.

598
 Expediente CRF-003

excepcional, otros artículos que guarden íntima relación o conexos

con los artículos disímiles, siempre y cuando tal decisión se someta
a la aprobación mayoritaria de las Plenarias de las Cámaras728.

Con fundamento en lo anterior, la Corte ha venido considerando,

que las comisiones de conciliación no pueden entonces, llenar con
su actuación el vacío producido por la falta de aprobación previa
de la materia durante el primer debate en la Comisión
Constitucional Permanente, sustituyendo de tal manera su
voluntad729.

Los anteriores criterios han sido precisados por la Corte 730, a partir
de la pregunta ¿cuáles son las divergencias o modificaciones que,
introducidas por las plenarias de una y otra Cámara a un proyecto
de ley, en desarrollo del artículo 160 de la Constitución, pueden ser
conciliadas por las comisiones accidentales de mediación? Al
respecto ha indicado, que ‘La respuesta a este interrogante lo da
la propia Constitución, cuando en su artículo 158, exige que todo
proyecto deberá referirse a una misma materia y serán
‘inadmisibles las disposiciones o modificaciones que no se
relacionen con ella’. (subraya fuera de texto). Texto éste que ha de
interpretarse sistemáticamente con el artículo 160 de la
Constitución, al señalar que cada Cámara ‘podrá introducir al
proyecto de ley las modificaciones, adiciones y supresiones que
juzgue necesarias’. En este sentido, es claro que si las
modificaciones que va a introducir la plenaria de una de las
cámaras hacen referencia a la materia que se viene discutiendo en
el proyecto de ley, no existe razón alguna para que se entienda que
el proyecto correspondiente debe ser devuelto a la Cámara que no
conoció de éstas, pues existiendo unidad en la materia debatida en
una y otra Cámara, será competencia de la comisión accidental
solventar las discrepancias surgidas entre los textos aprobados en
una y otra plenaria (artículo 178 de la ley 5ª de 1992), siempre y
cuando, se repite, los textos discordantes guardan identidad en la
materia debatida, lo que no ha de confundirse con la identidad en
el tratamiento que se le dé al asunto correspondiente.’

Por lo tanto se ha concluido, que ha de entenderse que la regla de

los cuatro debates a que hace referencia el artículo 157 de la
Constitución, parte del supuesto según el cual desde el primer
debate que debe surtirse en cada una de las comisiones
728 Sentencia C-282 de 1997, C-198 de 2002, C-551 de 2003.
729 Sentencias C-702 de 1999, C-501 de 2001, C-760 de 2001, C-642 de 2002, C-313 de 2004.
730 Sentencia C-1488 de 2000, reiterada en sentencias C-198 de 2001, C-500 de 2001, C-737 de 2001

599
 Expediente CRF-003

permanente constitucionales de cada Cámara, el proyecto

presente una unidad en la materia o temática, objeto de discusión
y aprobación. Por consiguiente, si las modificaciones que se
introducen en las plenarias guardan esa unidad, la competencia
para zanjar las discrepancias entre un proyecto y otro, concluido
el proceso legislativo, será de la comisión accidental de
conciliación que, para el efecto, se conforme.731

[…]

[…] se ha precisado, que una interpretación sistemática del

artículo 161 de la Carta indica que las diferencias que pueden
surgir en la aprobación de una ley se producen no solo cuando
una de las Cámaras aprueba el contenido de un artículo en forma
total o parcialmente distinta a la forma como se aprobó en la otra,
sino también cuando una Cámara aprueba una disposición y la
otra no lo hace732. Es preciso aclarar, que esto solo es posible en
los casos en que el tema objeto de discrepancia ha sido
considerado por las plenarias de las dos Corporaciones en
cualquier sentido733

[…]

En resumen, si bien las discrepancias que hubieren podido surgir

en relación con el proyecto aprobado en la plenaria de una cámara
con respecto al aprobado en la plenaria de la otra, y que pueden ser
conciliadas por la comisiones respectivas, se pueden expresar de
diversas formas, por ejemplo: (i) cuando no hay acuerdo sobre la
redacción de un texto normativo, (ii) cuando el contenido de un
artículo defiere del aprobado en la otra plenaria y, (iii) cuando se
aprueban artículos nuevos en una cámara734, cumpliendo de tal
manera las comisiones accidentales de conciliación una función de
agilidad, eficacia y racionalidad del procedimiento legislativo,
trátese del trámite de un proyecto de ley o de un acto legislativo, su
actuación también debe enmarcarse dentro de los principios de
consecutividad e identidad relativa que rige la totalidad de dichos
trámites en el Congreso de la República.”735

731 Ver sentencias C-1488 de 2000, C- 198 de 2001, C-500 de 2001, C-737 de 2001, C-1190 de 2001,
C-313 de 2004.
732 Ver sentencias C-376 de 1995, C-551 de 2003, C-1152 de 2003.
733 Sentencia C-1147 de 2003.
734 Sentencia C-292 de 2003, C-307 de 2004.
735 Sentencia C-208/2005.

600
 Expediente CRF-003

3.5.3. Baste recordar que estos dos principios tienden a garantizar que el
proceso legislativo se agote por completo, evitando por ejemplo, que una
iniciativa sea conocida por una de las cámaras, mientras que en la
segunda se tramite una sustancialmente diferente.

3.5.4. En el caso concreto, y retomando el argumento expuesto en el

numeral anterior, considero que el cambio entre la redacción de la
pregunta propuesta por los ciudadanos y que se debatió en Comisión
Primera y la plenaria de la Cámara de Representantes y que contenía la
expresión “haya ejercido”, no difiere de manera sustancial de la
redacción “haya sido elegido”, incluida en el debate surtido ante la
Comisión Primera del Senado de la República, pues como se argumentó
anteriormente, sólo se modifican aspectos de tiempo y modo y no se
afecta la sustancia del proyecto que consiste en discutir la posibilidad de
una segunda reelección. Con esto, se respeta el principio de identidad
flexible ya que los asuntos debatidos y aprobados en las Comisiones y
ambas Cámaras, son asuntos con “conexidad clara y específica736,
estrecha737, necesaria según se desprende del propio artículo 160
Superior, y evidente738”739, según se expuso con anterioridad.

3.5.5. Como consecuencia de lo anterior, los textos aprobados por una y

otra cámara, si bien diferentes, respetaron la identidad flexible, y por ello,
al haberse surtido los debates ordenados en la Constitución, tanto en
Comisiones Constitucionales Permanentes como en Plenarias, se ha
cumplido el principio de consecutividad, pues el proyecto atravesó todos
los debates y votaciones dispuestas en la Constitución y en la Ley 5ª de
1992.

3.5.6. Del mismo modo debe destacarse que la conciliación realizada

frente a los textos divergentes es válida, pues al cumplir los textos con la
exigencia de la identidad flexible, el acuerdo al que se llegó mediante el
procedimiento de conciliación, se hizo respetado las limitaciones de estas
comisiones, con lo cual su resultado no adolece de vicios de
procedimiento, capaces de enervar la declaratoria de
inconstitucionalidad.

4. Las sesiones extraordinarias y la validez de la sesión del 17 de

diciembre de 2008.

736 Sentencia C-307/2004

737 Sentencia C-1147/2003
738 Sentencia C-753 de 2004
739 Sentencia C-208/2005

601
 Expediente CRF-003

4.1. La posición de la sentencia C-141 de 2010 sobre las sesiones

extraordinarias y la validez de la sesión del 17 de diciembre de 2008.

4.1.1. La sentencia de la que me aparto destacó los dos institutos

normativos esenciales que regulan la convocatoria a sesiones
extraordinarias del Congreso de la República. De un lado, resaltó que el
artículo 138 Constitucional, prevé:

“También se reunirá el Congreso en sesiones extraordinarias, por

convocatoria del Gobierno y durante el tiempo que éste señale.”

Igualmente destacó que el Reglamento del Congreso establece en su

artículo 85 que:

“Son sesiones extraordinarias las que son convocadas por el

Presidente de la República, estando en receso constitucional el
Congreso y para el ejercicio de atribuciones limitadas.”

4.1.2. Para la posición mayoritaria, de estos artículos se desprenden los

siguientes contenidos normativos:

v. “El Congreso podrá reunirse en sesiones realizadas en

momentos que estén fuera del calendario legislativo
ordinario.
vi. Para la reunión válida en sesiones extraordinarias
debe mediar convocatoria del Gobierno.
vii. El Congreso podrá sesionar de forma extraordinaria
únicamente durante el tiempo que determine el Gobierno.
viii. Las atribuciones que el Congreso ejerza en desarrollo
de dichas sesiones son limitadas, pues se supeditan a la
agenda determinada por el Gobierno, excepto en materia de
control político, función que puede ejercer en cualquier
tiempo”740.

4.1.3. Frente al Decreto 4742 de 2008,por medio del cual se convocó al

Congreso a sesiones extraordinarias, se analizó el tema de su
publicación , aclarando que con su análisis no pretende desplazar la
competencia de la jurisdicción contencioso administrativa, ni dilucidar si
se trata de un acto administrativo de carácter general o particular y los
efectos que para su validez tiene la forma en que fue publicado, pues
simplemente se pretende “determinar si con ocasión de la publicación

740 Sentencia C-141/ 2010.

602
 Expediente CRF-003

del Decreto 4742 de 2008 se incurrió en un vicio que invalida el trámite

legislativo”741.

4.1.4. La sentencia destaca algunos elementos, que relaciona con el

ejercicio del principio democrático y que implicarían para la posición
mayoritaria la necesidad de publicarse de conformidad con lo previsto en
el Art. 119 de la Ley 489 de 1998. Así señala que el Decreto 4742 de
2008 es:

“un acto de trascendencia nacional, por cuanto involucra a los más

altos órganos de las respectivas ramas del poder público nacional y
contempló una materia que afectaba a todos los ciudadanos por
igual. En segundo lugar, el destinatario no es una persona natural o
jurídica común y corriente, sino que es el órgano de representación
popular nacional –Art. 133 CP-, citado para cumplir con una de las
funciones asignadas por la Constitución. En tercer lugar su
expedición motivó la reunión en sesiones extraordinarias del
órgano de representación popular, el cual funciona de manera
pública y cuyos actos son objeto de escrutinio por parte de la
opinión pública. Y, finalmente, el Decreto 4742 de 2008 citaba al
Congreso para sesionar respecto de un proyecto de ley que, en
cuanto tal, es general y abstracto, de manera que interesa a todos
los ciudadanos por igual; pero, adicionalmente, el proyecto de ley
a debatir en dichas sesiones extraordinarias era de iniciativa
popular, elemento que resalta, aún más, el interés general que tiene
el Decreto 4742 de 2008, que convocó a sesiones extraordinarias al
Congreso de la República”742.

4.1.5. Para fortalecer su argumento, recordó lo dicho por la Corte en la

sentencia C-802 de 2006, en la que se analizó la constitucionalidad de la
Ley 996 de 2005, infiriendo la similitud de dicho caso con el presente. Se
estableció entonces, a partir de lo dicho en la sentencia, que sería la
importancia del acto, de acuerdo con los criterios antes citados, la que
determinaría en últimas la necesidad de su publicación en el Diario
Oficial. Al respecto destacó que en dicha sentencia se señaló que el Art.
119 de la Ley 489 de 1998 buscaba, entre otros, “fijar una regla común
frente a la publicidad de tales actos administrativos de carácter
nacional, habida cuenta de que regímenes legales anteriores habían
utilizado diferentes criterios para determinar los alcances de dicha
publicidad”743.

741 Folio 365.

742 Ibíd.
743 Sentencia C-802/ 2006, citada por la Sentencia C-141/2010.

603
 Expediente CRF-003

4.1.6. Igualmente la sentencia de la que me aparto indicó los efectos que

tiene la publicidad en los actos administrativos sometidos al régimen del
Art. 119 de la Ley 489 de 1998, señalando que el parágrafo de dicha
disposición dispone que debe cumplirse con el requisito de publicidad
para efectos de la vigencia y oponibilidad del respectivo acto
administrativo, de manera que “[m]ientras esta formalidad no sea
satisfecha dichos actos no producen efectos jurídicos, pues no están en
vigor y no obligan a sus destinatarios”744.

4.1.7. Frente al Art. 119 de la Ley 489 de 1998, la posición mayoritaria

indicó que la disposición fue analizada por la Corte Constitucional en la
sentencia C-957 de 1999745, destacando de dicha sentencia lo siguiente:

“En el caso de los actos contenidos en el artículo 8º de la ley 57 de

1985, subrogado parcialmente por el artículo 119 de la ley 489 de
1998, es preciso señalar que por la naturaleza de los actos y normas
allí enunciadas, como lo son los actos legislativos, las leyes y los
actos administrativos del orden nacional o territorial, por ser
generales, impersonales y abstractos, e involucrar el interés general,
el legislador es exigente en determinar el momento a partir del cual
inicia su vigencia. Y dada la trascendencia de los mismos, resulta
pertinente condicionar la vigencia y oponibilidad del acto a la
publicación del mismo en el diario o boletín oficial para asegurar
los principios y derechos enunciados, lo cual como ya se anotó, no
afecta la existencia y validez del acto legislativo, de la ley ni del
acto administrativo. Lo cual, en criterio de la Corte, permite
concluir que los preceptos que se examinan se encuentran ajustados
y conformes al ordenamiento constitucional.” -subrayado ausente
en texto original-

4.1.8. Con base en las consideraciones anteriores, la posición mayoritaria

considera que el Decreto 4742 de 2008 debe ser considerado como uno
de los actos administrativos regidos por lo dispuesto en el artículo 119 de
la Ley 489 de 1998, de manera que no podría producir efectos “sino a
partir del momento en que fue publicado en el Diario Oficial, medio que
el legislador determinó como adecuado para satisfacer la exigencia de
publicidad en nuestro sistema jurídico”746.

744 Folio 367.

745 Con ocasión de la demanda contra el art. 8º de la Ley 57 de 1985, que por haber sido subrogado
parcialmente por el artículo 119 de la ley 489 de 1998 fue estudiado en conjunto con la norma
originalmente demandada.
746 Folio 368.

604
 Expediente CRF-003

4.2.9. A partir de este pilar teórico, se analizaron cronológicamente los

hechos en torno al tema de la publicación del Decreto 4742 de 2008,
llegando a la conclusión que:

“La comparación de los hechos con la normatividad aplicable al

caso arroja que en el momento en que la plenaria de la Cámara de
Representantes se reunió, el Decreto 4742 de 2008 que la
convocaba a sesiones extraordinarias no había sido publicado en el
Diario Oficial. Siendo este el escenario la Corte concluye que el
Congreso, específicamente la Cámara de Representantes, a las 0
horas 5 minutos no había sido convocada válidamente a sesiones
extraordinarias; en realidad, tal convocatoria sólo se presentó a
partir de las 18 horas 20 minutos del 17 de diciembre, cuando
finalizó el proceso de elaboración del Diario Oficial, momento a
partir del cual se puede afirmar que el Decreto 4742 de 2008 fue
publicado y, en consecuencia, entró en vigor y vinculó a los
representantes destinatarios de la citación”747.

4.1.10. Con base en las anteriores consideraciones, la posición

mayoritaria señaló que, a falta de convocatoria válida por parte del
gobierno, la reunión de la Cámara de Representantes que tuvo lugar el 17
de diciembre de 2009 sería nula de acuerdo con lo dispuesto en el Art.
149 Constitucional748, de manera “que la no publicación del Decreto
4742 de 16 de diciembre de 2008, con anterioridad a la realización de la
sesión extraordinaria llevada a cabo el día 17 de diciembre de 2008,
constituye un vicio de inconstitucionalidad en el procedimiento
legislativo que culminó con la expedición de la Ley 1354 de 2009”749.

4.2. La validez de la sesión de la Cámara de Representantes del 17 de

diciembre de 2008.

4.2.1. En primera instancia debo compartir la idea de la viabilidad de la

convocatoria a sesiones extras por parte del Gobierno, aun cuando se dé
durante el tiempo ordinario, pues aparte de ser la interpretación más
“respetuosa del ordenamiento jurídico y de los principios
constitucionales que guían el actuar parlamentario”750, consulta la
realidad práctica del procedimiento de citación a sesiones extraordinarias

747 Folios 369-370.

748 Constitución Política, Art. 149: “Toda reunión de miembros del Congreso que, con el propósito de
ejercer funciones propias de la rama Legislativa del Poder Público, se efectúa fuera de las
condiciones constitucionales, carecerá de validez; a los actos que realice no podrá dárseles efecto
alguno, y quienes participen en las deliberaciones, serán sancionados conforme a las leyes”.
749 Folio 373.
750 Ibíd.

605
 Expediente CRF-003

y la necesidad de que este proceso sea dinámico y se facilite con ello la

eficiente formación de la ley.

4.2.2. Es necesario destacar que la Constitución Política y el Reglamento

del Congreso, parámetros de control constitucional, lo único que
disponen es que para la validez de las sesiones extraordinarias, desde el
punto de vista constitucional, lo único que se exige es la convocatoria por
parte del ejecutivo y la consecuente reunión por parte del órgano
legislativo. El Art. 138 de la Constitución dispone:

“ARTICULO 138. El Congreso, por derecho propio, se reunirá en

sesiones ordinarias, durante dos períodos por año, que constituirán
una sola legislatura. El primer período de sesiones comenzará el 20
de julio y terminará el 16 de diciembre; el segundo el 16 de marzo
y concluirá el 20 de junio.

Si por cualquier causa no pudiere reunirse en las fechas indicadas,

lo hará tan pronto como fuere posible, dentro de los períodos
respectivos.

También se reunirá el Congreso en sesiones extraordinarias, por

convocatoria del Gobierno y durante el tiempo que éste señale.

En el curso de ellas sólo podrá ocuparse en los asuntos que el

Gobierno someta a su consideración, sin perjuicio de la función de
control político que le es propia, la cual podrá ejercer en todo
tiempo” (subrayas fuera del texto original).

Del mismo modo, el Art. 85 del Reglamento del Congreso determina que:

“ARTÍCULO 85. CLASES DE SESIONES. Las sesiones de las

Cámaras y sus Comisiones son públicas, con las limitaciones
establecidas en el presente Reglamento.

Reglamentariamente se dividen en ordinarias, extraordinarias,

especiales, permanentes y reservadas.

- Son sesiones ordinarias, las que se efectúan por derecho propio

durante los días comprendidos entre el 20 de julio y el 16 de
diciembre y el 16 de marzo al 20 de junio, gozando las Cámaras de
la plenitud de atribuciones constitucionales;

606
 Expediente CRF-003

- Son sesiones extraordinarias, las que son convocadas por el

Presidente de la República, estando en receso constitucional el
Congreso y para el ejercicio de atribuciones limitadas;

- Son sesiones especiales, las que por derecho propio convoca el

Congreso, estando en receso, en virtud de los estados de
excepción;

- Son sesiones permanentes, las que durante la última media hora

de la sesión se decretan para continuar con el orden del día hasta
finalizar el día, si fuere el caso; y

- Son sesiones reservadas, las contempladas en el artículo

siguiente”
(subrayas fuera del texto original).

4.2.3. En el presente caso las sesiones extras fueron convocadas por el

Presidente de la República, se señalaron las atribuciones y los temas
específicos a evacuar, y se dispuso que el Decreto convocatorio sería
válido a partir de su expedición. Posteriormente se dio la reunión del
Congreso, bajo el cobijo de dicha convocatoria. Lo anterior implica que
en el presente caso, las condiciones dictadas por la Constitución para la
validez de la convocatoria del Gobierno a sesiones extraordinarias
estarían dadas, pues la realidad es que así se dio en presente caso.

4.2.4. Esto es así por cuanto se ha derivado la vulneración del principio

constitucional de citación a sesiones extras por parte del Gobierno, a
partir de la falta de publicación del Decreto, frente a cual la Constitución
y el Reglamento del Congreso no contemplan limitación alguna, o
supeditan la validez de la convocatoria a determinada forma, menos aun
cuando, aplicando el principio de instrumentalidad de las formas, se
cumple el propósito de que un poder convoque al otro, de tal modo que
se dé la citación previa del Ejecutivo y la reunión posterior del
Legislativo, sujeta a las restricciones impuestas por el primero en la
convocatoria.

4.2.5. Sobre este último punto, el cual es desestimado por la sentencia de

la que me aparto, es necesario destacar que es claro del expediente que a
la sesión que tuvo lugar el 17 de diciembre de 2008, asistieron todas las
colectividades políticas con presencia en la Cámara de Representantes y
hubo quórum en la sesión, así como una información en la sesión
ordinaria del 16 de diciembre de 2008 sobre la realización de la sesión
del 17, por medio del cual la convocatoria del Gobierno fue puesta en
conocimiento del Congreso de la República, con lo cual, sin duda, se

607
 Expediente CRF-003

cumplió el requisito que la Constitución y el Reglamento del Congreso

imponen para que se tenga como válida la sesión.

4.3. Decreto de convocatoria a extras, acto de carácter general?

4.3.1. La cuestión en torno a la publicación del Decreto 4742 de 2008, si

bien interesante, indica que las disposiciones constitucionales y orgánicas
se han cumplido a cabalidad. La argumentación planteada por la posición
mayoritaria en torno a la aplicabilidad de las disposiciones de la Ley 489
de 1998 al decreto de convocatoria a sesiones extraordinarias es
discutible, pues para aplicarse es necesario previamente establecer la
naturaleza del decreto como acto de carácter general; veamos.

“Articulo 119. Publicación en el Diario Oficial. A partir de la

vigencia de la presente ley, todos los siguientes actos deberán
publicarse en el Diario Oficial:
a) Los actos legislativos y proyectos de reforma constitucional
aprobados en primera vuelta;
b) Las leyes y los proyectos de ley objetados por el Gobierno;
c) Los decretos con fuerza de ley, los decretos y resoluciones
ejecutivas expedidas por el Gobierno Nacional y los demás actos
administrativos de carácter general, expedidos por todos los
órganos, dependencias, entidades u organismos del orden nacional
de las distintas Ramas del Poder Público y de los demás órganos de
carácter nacional que integran la estructura del Estado.

PARAGRAFO. Únicamente con la publicación que de los actos

administrativos de carácter general se haga en el Diario Oficial,
se cumple con el requisito de publicidad para efectos de su vigencia
y oponibilidad.” (subrayas y negrilla fuera del texto original).

4.3.2. Si lo que se pretendió con la Sentencia C-141 de 2010 fue indicar

que por la falta de publicación se afectaba la “vigencia y la oponibilidad”
del Decreto 4742 de 2008, generándose un supuesto vicio de
constitucionalidad, debe destacarse que la afectación sobre la vigencia y
la oponibiliad sólo se da si se está ante un acto de carácter general, no así
sobre un acto de carácter particular y concreto, de tal manera que el
artículo 119 de la Ley 489 de 1998 y las consecuencias de la falta de
publicación sólo pueden aplicarse por parte del Juez si se comprueba y
verifica que el acto analizado efectivamente es de carácter general,
comprobación esta que no se verifica en la sentencia de la que me aparto,
situación más grave aún si se tiene en cuenta que en la propia Sentencia
C-141 de 2010 se dijo que tal examen no se realizaría. En efecto, la
propia sentencia de la que me aparto indica que no le corresponde a la

608
 Expediente CRF-003

Corte Constitucional dilucidar si el decreto es “un acto administrativo de

carácter general o particular y los efectos que para su validez tiene la
forma en que fue publicado”751. Pero al analizar la supuesta necesidad de
la publicación está resolviendo precisamente esa cuestión, escudándose
en que estaría haciendo efectivo el principio democrático, y de paso, sin
decirlo, sobrepasando la competencia restringida de la Corte al asignarle
un carácter de acto general al Decreto 4742 de 2008.

4.3.3. Igualmente es cuestionable el camino argumental que se sigue al

tratar de equiparar el análisis hecho en la sentencia C-802 de 2006 con el
necesario en el presente caso, pues son dos situaciones por completo
incomparables. En el caso estudiado en la sentencia C-802 de 2006, se
dijo que:

“Para la Corte, el problema constitucional que surge de los cargos

presentados por el actor y de los hechos que se plantean en la
demanda, se relaciona principalmente con la oportunidad en que
se surtieron los actos de ejecución de la delegación de funciones
presidenciales, - vgr. la sanción de la ley-, más que con la
publicidad del acto de delegación de funciones en sentido estricto,
dado que: (i) no estamos ante un problema de un acto de
delegación de funciones que no fue publicado, en la medida en
que el Decreto 4241 de 2005 sí lo fue. Tampoco se trata, (ii) del
ejercicio de las funciones delegadas en una fecha anterior a la
publicación del acto. Lo que aquí se presenta, (iii) es un caso en el
que el ejercicio de las funciones delegadas tuvo lugar el mismo día
de la publicación del acto de delegación de funciones
presidenciales” (subrayas fuera del texto original).

4.3.4. Valga aclarar, dada la actuación de la Corte frente a este asunto,

que el análisis más adecuado frente a la naturaleza del decreto de
convocatoria a sesiones extraordinarias, corresponde a valorarlo como un
acto de naturaleza particular y concreta, pues aunque tenga una
relevancia nacional el hecho de convocar al órgano de representación
democrática, esto no borra que los únicos concernidos con la
convocatoria son los congresistas. En tal medida, con el hecho de
enterarlos a todos, como efectivamente ocurrió el 16 de diciembre de
2008, y verificar la asistencia de todas las fuerzas políticas el día de la
realización efectiva de la sesión, como ocurrió el 17 de diciembre de
2008, se cumple con el propósito constitucional de que la sesión
congresional no se dé por voluntad propia del legislativo al no estar en

751 Folio 365.

609
 Expediente CRF-003

época de sesiones ordinarias, sino previa convocatoria y con limitación

competencial impuesta por el Gobierno en la convocatoria.

4.3.5. Hay que destacar que la convocatoria a sesiones extraordinarias

por parte del Gobierno, genera para el legislativo el derecho de reunirse
válidamente y de legislar sobre las materias para las cuales fue
convocado, circunstancia que refuerza el hecho de que el decreto
convocatorio tiene un carácter particular y concreto.

5. El voto de ex miembros de Cambio Radical y Transfuguismo.

5.1. La posición de la sentencia C-141 de 2010 sobre el voto y cambio

de partido de representantes a la Cámara, ex miembros de Cambio
Radical.

5.1.1. El cambio de partido y la Ley de Bancadas.

En este punto, la sentencia de la que me aparto analiza el régimen de

bancadas, con el fin de brindar un punto de partida para estudiar la
validez del cambio de partido operado por cinco representantes que
habían militado en el partido Cambio Radical, y que entre el 29 y 31 de
agosto de 2009 se acogieron a lo dispuesto en el parágrafo transitorio del
Art. 1 del Acto Legislativo 1 de 2009 752 para trasladarse al Partido de la
U.

5.1.1.1. Para la posición mayoritaria, la definición que introduce el Art.

108 Constitucional753 frente a las bancadas, denota gran importancia del
752 A.L.1/2009. PARÁGRAFO TRANSITORIO 1o. “Sin perjuicio de lo dispuesto por el artículo 134,
dentro de los dos (2) meses siguientes a la entrada en vigencia del presente acto legislativo,
autorízase, por una sola vez, a los miembros de los Cuerpos Colegiados de elección popular, o a
quienes hubieren renunciado a su curul con anterioridad a la vigencia del presente acto legislativo,
para inscribirse en un partido distinto al que los avaló, sin renunciar a la curul o incurrir en doble
militancia”.
753 Constitución Política, Art. 108. “<Artículo modificado por el artículo 2 del Acto Legislativo 1 de
2009. El nuevo texto es el siguiente:> El Consejo Nacional Electoral reconocerá Personería Jurídica
a los partidos, movimientos políticos y grupos significativos de ciudadanos. Estos podrán obtenerlas
con votación no inferior al tres por ciento (3%) de los votos emitidos válidamente en el territorio
nacional en elecciones de Cámara de Representantes o Senado. Las perderán si no consiguen ese
porcentaje en las elecciones de las mismas Corporaciones Públicas. Se exceptúa el régimen
excepcional que se estatuya en la ley para las circunscripciones de minorías étnicas y políticas, en las
cuales bastará haber obtenido representación en el Congreso.
También será causal de pérdida de la Personería Jurídica de los partidos y movimientos políticos si
estos no celebran por lo menos durante cada dos (2) años convenciones que posibiliten a sus
miembros influir en la toma de las decisiones más importantes de la organización política.
Los Partidos y Movimientos Políticos con Personería Jurídica reconocida podrán inscribir candidatos
a elecciones. Dicha inscripción deberá ser avalada para los mismos efectos por el respectivo
representante legal del partido o movimiento o por quien él delegue.
Los movimientos sociales y grupos significativos de ciudadanos también podrán inscribir candidatos.
Toda inscripción de candidato incurso en causal de inhabilidad, será revocada por el Consejo
Nacional Electoral con respeto al debido proceso.

610
 Expediente CRF-003

elemento electoral al determinar que ésta estará conformada por el grupo

de miembros del Congreso elegidos a partir de una misma lista electoral.

Inmediatamente, concluye de lo anterior que “el deber de actuar en

bancada se deriva de la pertenencia a una misma lista, éste se mantiene
no obstante las vicisitudes que puedan afectar a la formación política
principal”754, de modo que “[e]ventos como pérdida de personería
jurídica e, incluso, la reducción de sus miembros a sólo uno no afectarán
la existencia de la bancada, pues aunque políticamente la bancada es la
manifestación de éstas instituciones al interior del Congreso, desde el
punto de vista jurídico resulta esencial recordar que la bancada está
integrada por Congresistas que, en cuanto tales, son servidores públicos
que se encuentran sujetos a obligaciones y titularidad de derechos”755.
Igualmente indicó, interpretando lo dicho por la Corte en sentencia C-859
de 2006, que la única excepción al deber de respeto por las decisiones de
la bancada para un determinado congresista, sería la objeción de
conciencia que este ejerza frente a la posición colectiva.

5.1.1.2 Destacó igualmente que del Art. 108 Constitucional surge la

existencia de un régimen sancionatorio, desarrollado mediante normas de
rango infraconstitucional como la Ley 974 de 2005 y los estatutos de los
partidos políticos, con el fin de hacer realidad la disciplina y el propósito
de la figura de la bancada, como es la unidad de criterio al interior del
debate político. Destacó la posición mayoritaria que la disposición
constitucional permite “que se impongan aquellas medidas previstas en
los estatuto del partido, las que, no obstante ser impuestas por el
partido, pueden afectar el ejercicio de las funciones que como
congresista ejerza el miembro de la bancada”756. Frente a lo anterior
especificó:

Los Estatutos de los Partidos y Movimientos Políticos regularán lo atinente a su Régimen

Disciplinario Interno. Los miembros de las Corporaciones Públicas elegidos por un mismo Partido o
Movimiento Político o grupo significativo de ciudadanos actuarán en ellas como bancada en los
términos que señale la ley y de conformidad con las decisiones adoptadas democráticamente por
estas.
Los Estatutos Internos de los Partidos y Movimientos Políticos determinarán los asuntos de
conciencia respecto de los cuales no se aplicará este régimen y podrán establecer sanciones por la
inobservancia de sus directrices por parte de los miembros de las bancadas, las cuales se fijarán
gradualmente hasta la expulsión, y podrán incluir la pérdida del derecho de voto del Congresista,
Diputado, Concejal o Edil por el resto del período para el cual fue elegido.
<Inciso INEXEQUIBLE>
PARÁGRAFO TRANSITORIO. Para las elecciones al Congreso de la República a celebrarse en 2010,
el porcentaje a que se refiere el inciso primero del presente artículo será del dos por ciento (2%), y no
se requerirá del requisito de inscripción con un año de antelación del que habla el inciso 8º”.
754 Folio 376.
755 Folios 376 y 377.
756 Folio 378.

611
 Expediente CRF-003

“El régimen disciplinario en el ordenamiento colombiano presenta

una particularidad en comparación con las sanciones que suelen
prever las regulaciones de otros Estados respecto de los grupos
políticos, bancadas políticas o grupos parlamentarios. Dicha
especialidad consiste en que las consecuencias de las sanciones
impuestas pueden extrapolar la órbita de miembro del partido y
afectar su condición de servidor público, es decir, en cuanto
miembro de la corporación pública. En efecto, la posibilidad de
suspensión del voto afecta el ejercicio de funciones públicas que,
valga la redundancia, le corresponde desarrollar en cuanto
miembro de una corporación pública”757.

Frente al caso concreto, se destacó que para la posición mayoritaria

resultaba evidente que los representantes Ángel Custodio Cabrera Báez,
María Violeta Niño, José Ignacio Bermúdez Sánchez, Felipe Fabián
Orozco Vivas y Luis Felipe Barrios, “en la votación de los
impedimentos, llevada a cabo el veintiséis (26) de agosto de 2009,
desconocieron las directrices establecidas por la bancada y votaron
rechazando los impedimentos presentados durante esa sesión”758, y que
luego utilizaron la facultad que preveía de manera transitoria el Acto
Legislativo 01 de 2009 “para eludir la potestad sancionadora del
Partido Cambio Radical”759. Esto, en su sentir, “supuso una clara
trasgresión del artículo 108 constitucional, precepto que obliga a los
congresistas a actuar de conformidad a los lineamientos trazados por la
bancada y que señala como consecuencia de la trasgresión el ejercicio
del poder disciplinario por parte del partido”760. Así, los congresistas
implicados en la desobediencia de las directrices de Cambio Radical,
presentaron su renuncia y se integraron al Partido de la U, con lo cual,
afirma la sentencia:

“[Q]ueda evidenciada claramente la trasgresión del artículo 108

constitucional, supuestamente amparada por la permisión
temporalmente establecida en el Acto legislativo 01 de 2009 de
cambiar de partido. No obstante, en este caso, el transfuguismo fue
un cambio consciente y deliberado de partido con fines claramente
coyunturales, específicamente para conformar las mayorías en una
votación particular durante el trámite de la Ley 1354 de 2009, el
cual supuso el quebrantamiento de la disciplina de bancada, la
vulneración el artículo 108 constitucional y una maniobra

757 Folio 379. (Subrayas fuera del texto original).

758 Folio 381.
759 Ibíd.
760 Ibíd.

612
 Expediente CRF-003

deliberada para escapar del poder disciplinario de su bancada

original”761.

5.1.1.3. Cierra la sentencia el análisis del tema, haciendo énfasis en la

claridad de la vulneración del propósito del régimen de bancadas y del
precepto constitucional involucrado, en especial por cuanto las razones
para el incumplimiento de la posición oficial de la bancada no se debió al
ejercicio de la objeción de conciencia, que se tiene como la única válida
para ir en contra de la definición de la política partidaria, y por el
desconocimiento de la finalidad de la norma transitoria que posibilitaba
el cambio de partido “con miras a las elecciones que tendrían lugar en el
año 2010 y no para propiciar la formación de mayorías coyunturales
durante el debate y aprobación de una ley convocatoria a un referendo
para modificar la Constitución y establecer una segunda reelección
presidencial inmediata”762.

5.1.2 Los efectos de la supuesta trasgresión del Régimen de las Bancadas

Políticas frente al voto de los congresistas involucrados.

5.1.2.1. La tesis central de la sentencia C-141 de 2010 frente a la

situación antes planteada, puede resumirse en la siguiente cita, que
denota el rumbo argumental que se seguirá frente a los votos de los
congresistas involucrados:

“no pueden considerarse legítimas conductas que implican un

evidente desconocimiento de preceptos constitucionales durante el
trámite legislativo, máxime si se tiene en cuenta la gravedad de las
circunstancias presentes en este caso concreto, en el cual algunos
congresistas deliberadamente desafiaron la disciplina de bancada y
votaron en contra las directrices impartidas con el propósito de
conformar una mayoría coyuntural, pues si no se derivan
consecuencias de los hechos protagonizados por los congresistas
se vaciaría de contenido el conjunto de disposiciones
constitucionales y legales que regulan el régimen de bancadas, las
cuales persiguen precisamente fortalecer la disciplina partidista”763.

Así, para la posición mayoritaria, el supuesto desconocimiento del

régimen de bancadas, la consecuente sanción por parte del Comité de
Ética del partido Cambio Radical y la notificación de la sanción a la
Mesa Directiva de la Cámara de Representantes, haría que la sanción
para el momento de la votación tuviera plena validez y aplicabilidad –
761 Folio 382.
762 Ibíd.
763 Folio 383.

613
 Expediente CRF-003

todo esto a pesar del cambio de partido-, de manera que la mesa directiva
de “no podía permitir que los congresistas afectados por la misma
participaran en la votación que tuvo lugar el primero (01) de septiembre
de 2009, pues éstos habían recurrido al cambio de partido para escapar
del poder sancionador de dicha agrupación política y, adicionalmente,
porque la Mesa Directiva y la Plenaria de la Cámara carecen de
competencia para examinar las sanciones impuestas por un partido
político”764.

5.1.2.2. Así, considera que no era posible tener válidos los votos
“depositados por los representantes Ángel Custodio Cabrera Báez,
María Violeta Niño, José Ignacio Bermúdez Sánchez, Felipe Fabián
Orozco Vivas y Luis Felipe Barrios en la sesión plenaria de la Cámara
de Representantes llevada a cabo en esta última fecha”765. Como
consecuencia de lo anterior, y aplicando la “prueba de la resistencia” ,
que consiste en que “ante la anulación del voto de algún o algunos
congresistas, se verá afectada la voluntad de la cámara o comisión
únicamente en aquellos casos en que la sustracción de estos votos afecte
el número de apoyos mínimo exigido para alcanzar la mayoría prevista
por las disposiciones constitucionales para la aprobación de un
determinado acto”766, emanada de la doctrina y que para la posición
mayoritaria tiene una “coherencia lógica incontestable”767 para el
presente caso, determinaron que dado que la aprobación de la iniciativa
requería de un mínimo de 84 votos, que efectivamente había conseguido
85 pero que 5 de ellos debían considerarse inválidos por las anteriores
consideraciones768, debía tenerse como no aprobado el texto del informe
de conciliación ante la Cámara de Representantes, por lo que el trámite
de la Ley 1354 de 2009 adolecería de un vicio insubsanable, “pues no se
alcanzó uno de los presupuestos de aprobación del informe de
conciliación, cual es el respaldo de la mayoría absoluta de la Cámara
de Representantes”769.

5.2. El régimen de bancadas y la competencia sancionatoria de los

partidos políticos.
764 Ibíd.
765 Ibíd.
PASSAGLIA Paolo, L’invalidità procedurale dell’atto legislativo, Giappichelli, Torino, 2002, p. 55 y
56, Citado en la sentencia C-141 de 2010, Folio 384.
766 Folio 384.
767 Ibíd.
768 Al respecto dijo la sentencia en su folio 384: “Sin embargo, dentro del total de los votos a favor
están los de los representantes cuyo derecho al voto se encontraba suspendido, razón por la cual
deben ser restados del total obtenido. Esta operación arroja como resultado que el informe de
conciliación fue respaldado por un total de 80 representantes y, por consiguiente, no se alcanzó la
mayoría mínima que la Constitución y el Reglamento del Congreso exigen para su aprobación en la
Cámara de Representantes”.
769 Folio 385.

614
 Expediente CRF-003

5.2.1. En la norma constitucional que dispone la existencia de un régimen

disciplinario para los partidos, no solamente se habla de la posibilidad de
los partidos de sancionar de acuerdo con sus reglamentos internos, sino
que califica dicha facultad, determinando que el Régimen Disciplinario
es de carácter interno770. Esto tiene lógica dado que los miembros de una
bancada DEBEN obligatoriamente pertenecer a un mismo partido
político771 -incluso refiriendo la Ley 974 de 2005 que “[l]os partidos
deberán establecer en sus estatutos las reglas especiales para el
funcionamiento de sus bancadas y los mecanismos para la coordinación
de sus decisiones dentro de las corporaciones públicas”772-, y sería
contrario a la norma constitucional pretender que la facultad
sancionatoria de un partido pueda extenderse a los miembros de otro,
pues con tal determinación se estaría desconociendo la autonomía de los
mismos y alterando por completo el sistema de bancadas.

5.2.2. Igualmente se dispuso en el Art. 108 Constitucional que en los

Estatutos de los partidos se determinarán los asuntos de conciencia
respecto de los cuales no se aplica el régimen de bancadas y se amplió el
tema de la facultad sancionadora del respectivo partido, afirmando que
“podrán establecer sanciones por la inobservancia de sus directrices por
parte de los miembros de las bancadas, las cuales se fijarán
gradualmente hasta la expulsión, y podrán incluir la pérdida del derecho
de voto del Congresista, Diputado, Concejal o Edil por el resto del
período para el cual fue elegido”773.

5.2.3. Con este marco conviene recordar la cronología de los hechos que
concitan el presente análisis, de la forma en que fueron expuestos por la
propia sentencia C-141 de 2010:

1. La votación relacionada con los impedimentos, en la cual

Ángel Custodio Cabrera, José Ignacio Bermúdez, Felipe Fabián
770 Constitución Política, Art. 108: “[…]Los Estatutos de los Partidos y Movimientos Políticos
regularán lo atinente a su Régimen Disciplinario Interno. Los miembros de las Corporaciones
Públicas elegidos por un mismo Partido o Movimiento Político o grupo significativo de ciudadanos
actuarán en ellas como bancada en los términos que señale la ley y de conformidad con las decisiones
adoptadas democráticamente por estas”.
Igualmente, el Art. 4 de la L.974/ 2005 indica: “[…] En caso de la imposición de una sanción por un
partido o movimiento a uno de sus miembros procede el recurso de apelación en el efecto suspensivo,
que se surtirá dentro del mismo partido y ante la instancia correspondiente que determine los
estatutos”.
771 Cfr. Ley 974/2005, Art. 1: “ARTÍCULO 1o. BANCADAS. Los miembros de las Corporaciones
Públicas elegidos por un mismo partido, movimiento social o grupo significativo de ciudadanos
constituyen una bancada en la respectiva corporación.
Cada miembro de una Corporación Pública pertenecerá exclusivamente a una Bancada”. (Subrayas
fuera del texto original).
772 Cfr. L.975/2005, Art. 4.
773 Constitución Política, Art. 108. (Subrayas fuera del texto original).

615
 Expediente CRF-003

Orozco, Luis Felipe Barrios y María Violeta Niño Morales,

supuestamente desconocieron la política de la bancada del partido
Cambio Radical, tuvo lugar el 26 de agosto de 2009774.
2. “[E]l veintiocho (28) de agosto de 2009 el Consejo de
Control Ético del Partido Cambio Radical citó, para esa misma
fecha, a los mencionados representantes con el fin de escuchar sus
versiones sobre lo sucedido, pero éstos no comparecieron775”776.
3. “Ángel Custodio Cabrera777 y José Ignacio Bermúdez778
presentaron su renuncia al partido el 28 de agosto de 2009”779.
4. “Felipe Fabián Orozco780 y Luis Felipe Barrios781
[presentaron su renuncia al partido Cambio Radical] el 30 de
agosto de 2009”782
5. “Así mismo, fueron convocados a una audiencia el treinta y
uno (31) de agosto de 2009783 a la que tampoco asistieron784”785.
6. “María Violeta Niño Morales786 [presentó renuncia] el 31 de
agosto de 2009787”788.
7. “El treinta y uno (31) de agosto de 2009, el Secretario
General del Partido de la U remitió al Presidente de la Cámara de
Representantes la resolución 247 del 30 de agosto de 2009
expedida por el Director Único y el secretario General del
mencionado partido789. En ella se aceptó, desde la fecha, el
ingreso al Partido de los representantes Ángel Custodio Cabrera
Báez, Luis Felipe Barrios Barrios, María Violeta Niño Morales,
José Ignacio Bermúdez Sánchez y Felipe Fabián Orozco en virtud
del acto legislativo 01 de 2009 que permitía a los miembros de
cuerpos colegiados de elección popular, dentro de los dos meses
siguientes a su entrada en vigencia, inscribirse en partido distinto
al que los había avalado sin necesidad de renunciar a la curul y
sin incurrir en doble militancia790”791

774 Cfr. Sentencia C-141 de 2010, folio 381.

775 Folio 2, cuaderno de pruebas OPC312/09.
776 Folio 381.
777 Folio 16, cuaderno de pruebas OPC312/09.
778 Folio 40, cuaderno de pruebas OPC312/09.
779 Folio 381.
780 Folio 22, cuaderno de pruebas OPC312/09.
781 Folio 25, cuaderno de pruebas OPC312/09.
782 Folio 382.
783 Folios 16, 21, 24, 30, 34, 39.
784 Folio 2, cuaderno de pruebas OPC312/09.
785 Folio 381.
786 Folio 31, cuaderno de pruebas OPC312/09.
787 Folio 36, cuaderno de pruebas OPC312/09.
788 Folio 382.
789 Folio 1047, cuaderno de pruebas OPC-308/09 del 8 de octubre de 2009.
790 Folio 1046-1045, cuaderno de pruebas OPC-308/09 del 8 de octubre de 2009.
791 Folios 336-337.

616
 Expediente CRF-003

8. “Ese mismo día, la vocera del partido en la Cámara de

Representantes remitió al Consejo de Control Ético (i) el acta de
la reunión de bancada en la que se establecieron las directrices
que debían seguir los integrantes del Partido en la votación de los
impedimentos que se iba a efectuar en la plenaria 792 el veintiséis
(26) de agosto de 2009 y (ii) la certificación sobre el sentido del
voto de los mencionados representantes en la sesión del veintiséis
(26) de agosto de 2009793. Con base en los anteriores documentos
les fue impuesta la sanción antedicha”794
9. “A raíz de estos hechos el Consejo de Control Ético de
Cambio Radical tomó la decisión de suspender el derecho a voto
de los representantes al interior del Congreso, decisión que fue
radicada el primero (01) de septiembre de 2009 ante la Mesa
Directiva de la Cámara de Representantes”795.

5.2.4. El anterior recuento de los hechos, basado precisamente en la

sentencia de la que me aparto y que corresponden plenamente con la
realidad del expediente, permite derivar una conclusión fundamental, y
que mina los argumentos que expone la posición mayoritaria: Al
momento en que el partido Cambio Radical sancionó efectivamente a los
parlamentarios, estos YA NO PERTENECÍAN al partido, de manera que
la competencia sancionatoria había desaparecido al momento en que se
profirió y comunicó la decisión.

5.2.5. Esto es así porque los 5 representantes ya habían renunciado a

Cambio Radical e ingresado al Partido de la U796 para el momento de la
sanción, razón por lo cual la decisión de no impedir el ejercicio al voto,
tomada por parte de la Mesa Directiva de la Cámara de Representantes
fue adecuada, sin que puedan reprocharse tampoco los votos emitidos por
los congresistas implicados. Lo anterior está respaldado por el texto
constitucional que circunscribe la potestad sancionatoria del respectivo
partido a sus miembros, de forma que aquellos que válidamente lo
hubieran dejado no podrían ser sujetos de sanción por expresa
disposición constitucional. Frente a este punto no es procedente el
camino argumental seguido por la sentencia de la que me aparto y que
desconoce el hecho incontrovertible de que Ángel Custodio Cabrera
Báez, María Violeta Niño, José Ignacio Bermúdez Sánchez, Felipe
Fabián Orozco Vivas y Luis Felipe Barrios ya habían abandonado la
colectividad para el momento en que se impuso la sanción, de manera

792 Folios 48 y 77-78 cuaderno de pruebas OPC312/09.

793 Folios 49-76, cuaderno de pruebas OPC312/09.
794 Folio 381.
795 Folio 380.
796 Reconocido por la propia sentencia en el Folio 374.

617
 Expediente CRF-003

que la competencia sancionadora de Cambio Radical frente a ellos había

desaparecido.

5.2.6. No hay duda en cuanto a que el parágrafo transitorio del Art. 1 del
Acto Legislativo 01 de 2009 no dispuso limitación alguna a la facultad de
los miembros de las corporaciones públicas al ejercer la facultad de
cambio de partido que el mismo preveía, y por ende debe tenerse como
válido el tránsito de Ángel Custodio Cabrera Báez, María Violeta Niño,
José Ignacio Bermúdez Sánchez, Felipe Fabián Orozco Vivas y Luis
Felipe Barrios al Partido de la U “sin renunciar a la curul o incurrir en
doble militancia”797. Las intenciones de los congresistas involucrados no
tendrían la facultad de invalidar el cambio o ampliar la competencia
sancionadora de Cambio Radical, pues ninguna de las normas
involucradas en el proceso de aplicación de las sanciones lo dispone,
estando la Corte obligada a la aplicación estricta del principio de
legalidad en el presente caso, máxime cuando se está hablando de un
tema sancionatorio. De este modo, sólo si una norma contemplara que la
competencia para imponer una sanción por parte de una agrupación
política se extendiera a personas distintas a sus miembros es que podría
aplicarse la suspensión al derecho al voto, pues es claro que la
colectividad que la impuso es diferente a aquella en la que al momento de
producirse militaban los Representantes.

5.2.7. Es improcedente igualmente la argumentación en torno a la

intención y los efectos de la decisión de cambiar de partido, pues al
calificarse por parte de la Corte como una actitud encaminada a “eludir
la potestad sancionadora del Partido Cambio Radical”798, está yendo
más allá de la competencia que tendría al estudiar la constitucionalidad
de la norma, siendo más conveniente adoptar la misma posición que se
asumió frente a la vigencia y la validez de la sanción impuesta por la
Comisión de Ética del Partido Cambio Radical 799. Esto por cuanto es
claro que la Corte Constitucional no es el juez de la validez del cambio
de partido de los parlamentarios, y no es claro que tal actuación tenga un
efecto directo en la constitucionalidad de la Ley 1354 de 2009, menos
aun cuando se ha establecido con claridad la falta de competencia del
partido Cambio Radical por la no pertenencia de los parlamentarios
involucrados en dicha colectividad.

797 A.L. 01/2009, Art. 1, Parágrafo Transitorio.

798 Folio 381.
799 No le corresponde a la Corte Constitucional fungir como juez de la validez de dicho cambio,
porque tal situación escapa de su competencia, de la misma manera que escapa de su competencia el
examen “sobre la vigencia y la validez de la sanción impuesta por la Comisión de Ética del Partido
Cambio Radical, asunto que es del resorte de la autonomía de esta agrupación política” (Folio 380).

618
 Expediente CRF-003

5.2.8. Tampoco es correcto simplemente ignorar el cambio de partido, sin

anularlo o argumentar una razón jurídica válida en cuanto a su ineficacia,
para entonces pretender hacer efectiva la sanción, puesto que lo probado
en el presente caso, como un hecho, es que Ángel Custodio Cabrera
Báez, María Violeta Niño, José Ignacio Bermúdez Sánchez, Felipe
Fabián Orozco Vivas y Luis Felipe Barrios ya no pertenecían al partido
Cambio Radical para el momento de la interposición de la sanción y
hasta tanto no se controvierta o invalide el cambio de partido realizado
por los parlamentarios, no sería procedente darle validez a una sanción
dictada por una agrupación política frente a miembros de otro partido,
pues tal decisión desconocería por completo la norma constitucional,
tanto la referida a la competencia para sancionar y explicada
anteriormente, como la que establece el régimen de bancadas, pues es
completamente contrario a esa concepción en el funcionamiento del
sistema de partidos admitir la competencia una colectividad para
sancionar a miembros de otra, más aún cuando la propia Constitución
restringe la facultad sancionatoria de los partidos a sus miembros.

5.3. La vigencia de la sanción al momento de la votación.

5.3.1. Si en gracia de discusión se aceptara la posición de la mayoría que

extiende la facultad sancionatoria de un partido político a los miembros
de otro, posición frente a la cual, como ya quedó claro, estoy en total
desacuerdo, aún queda por resolver una cuestión fundamental, y es la
vigencia de la sanción al momento de la votación de la conciliación en la
plenaria de la Cámara de Representantes.

5.3.2. En este punto debo registrar que la ponencia se abstiene de

pronunciarse sobre el tema, omitiendo una cuestión fundamental que gira
en torno a si la sanción, independiente de quien la hubiera impuesto,
tenía la capacidad de afectar el ejercicio del derecho al voto de los
parlamentarios al momento de decidir si aprobaban o no el texto
conciliado de la Ley 1354 de 2009.

5.3.3. Para dilucidar esta cuestión es necesario recurrir al procedimiento

contemplado en el reglamento del partido Cambio Radical. En él se
destaca que:

“ARTICULO CUADRAGESIMO. TRAMITE DE LA QUEJA

O ACUSACION, PERIODO PROBATORIO, SANCIONES A
IMPONER, NOTIFICACION DE LA PROVIDENCIA,
RECURSOS.- Toda actuación del Consejo de Control Ético del
Partido, deberán ser de conformidad con lo establecido en la

619
 Expediente CRF-003

Constitución Política en su artículo 29 y en tal sentido, se dará

aplicación plena del debido proceso.

En todos los casos, se informará personalmente de la acusación o

queja al presunto investigado en acción disciplinaria interna del
Partido, o por un correo certificado.

El investigado tendrá cinco (5) días hábiles para contestar y ejercer

su derecho de defensa ante el Consejo de Control Ético.

Abierto el período de pruebas por un término no superior a quince

(15) días calendario, una vez concluido el mismo, el Consejo de
Control Ético se pronunciará si hay lugar o no a la imposición de
sanciones de acuerdo a los presentes Estatutos. Para la imposición
de la sanción, el Consejo de Control Ético, deberá realizar una
ponderación de las circunstancias en cada caso particular.

La providencia será comunicada al investigado, quien tendrá cinco

(5) días hábiles para interponer recurso de apelación ante el
Comité Central del Partido. La misma providencia será notificada
al Veedor del mismo Partido, con el fin de que el mismo se
pronuncie dentro de los cinco (5) días siguientes a la notificación,
pudiendo presentar Recurso de Apelación ante el Comité Central.

PARAGRAFO PRIMERO.- La impugnación contra una decisión

del Consejo de Control Ético o contra una del Comité Central del
Partido, constituye un mecanismo de control administrativo de
legalidad contra actos o decisiones adoptadas por uno o por ambos
Órganos del Partido.

PARAGRAFO SEGUNDO.- El mecanismo anterior no excluye

la vía jurisdiccional como medio de control de legalidad de dichos
actos o providencias, teniendo en cuenta ante todo la competencia
que tiene el Consejo Nacional Electoral”.800

5.3.4. De acuerdo con lo anterior, la sentencia, sea que se hubiere

comunicado el 31 de agosto de 2009 o el 1° de septiembre, preveía un
término de 5 días en los cuales el afectado por la decisión podría hacer
uso del recurso de apelación ante el Comité Central del Partido. Así, la
decisión de suspensión del ejercicio del derecho al voto no se encontraba
ejecutoriada al momento en que pretende la posición mayoritaria hacerla
efectiva, pues la misma sólo podría considerarse en firme, sea cual sea la
800 Estatutos del Partido Cambio Radical, en
http://www.partidocambioradical.org/archivos/estatutos.doc (Subrayas fuera del texto original).

620
 Expediente CRF-003

hipótesis en torno al momento de la notificación, pasados cinco días

hábiles luego de la notificación de la decisión, lo cual habría ocurrido,
por temprano, el 7 de septiembre de 2009.

5.3.5. Del análisis precedente se deduce que, así la competencia para

sancionar hubiera existido en cabeza de Cambio Radical, la sanción
consistente en la suspensión del derecho al voto no habría cobijado la
votación llevada a cabo el 1° de septiembre en la que se aprobó el
informe de conciliación y cuya votación fue la siguiente: Si: 85 y No:
5801.

5.3.6. Así, si la sanción todavía no podía ejecutarse por no haber

transcurrido el término dado por el reglamento interno de Cambio
Radical de cinco días hábiles para interponer el recurso de apelación, los
votos emitidos por los cinco representantes serían plenamente válidos y
deben tenerse en cuenta con miras a la aprobación del respectivo informe
de conciliación, con lo cual no podría presentarse el vicio insubsanable
alegado por la posición mayoritaria.

5.4. Conclusión.

5.4.1. Los dos puntos antes enunciados, que se atienen a los hechos
probados en el expediente, y que son reconocidos como válidos por la
sentencia de la que me aparto, tienen la fuerza suficiente para rebatir los
argumentos de la ponencia mayoritaria sobre el efecto que los votos de
los representantes Ángel Custodio Cabrera Báez, María Violeta Niño,
José Ignacio Bermúdez Sánchez, Felipe Fabián Orozco Vivas y Luis
Felipe Barrios tuvieron sobre la validez del trámite de la norma, pues es
claro que bajo ninguna óptica era aplicable la sanción a ellos impuesta al
momento de la votación del informe de conciliación ante el pleno de la
Cámara de Representantes. Así, no es posible derivar ni del hecho del
cambio de partido de los representantes, ni de su intención para hacerlo,
ni de la sanción impuesta por Cambio Radical, ni de ninguno otro suceso
ocurrido al interior del trámite legislativo referido a este tema en
concreto, la invalidez de los votos de Ángel Custodio Cabrera Báez,
María Violeta Niño, José Ignacio Bermúdez Sánchez, Felipe Fabián
Orozco Vivas y Luis Felipe Barrios, y por ende tampoco podían
soportarse estas circunstancias los alegatos de inconstitucionalidad
referidos a la aprobación en la Cámara de Representantes del informe de
conciliación.

801 Folio 134, cuaderno de pruebas OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009. La votación electrónica y
manual se encuentra en los folios 4-2, anexo 5.

621
 Expediente CRF-003

6. El control material efectuado por la Corte Constitucional al

abordar el tema de la supuesta falta de convocatoria a votar, en la
Ley 1354 de 2009.

6.1 La posición de la sentencia C-141 de 2010 sobre la supuesta falta

de convocatoria a votar en la Ley 1354 de 2009.

6.1.1. La sentencia de la que me aparto consideró que “la Ley 1354 de

2009 no prevé expresamente la convocatoria a la ciudadanía para que
decida si apoya o no la reforma constitucional propuesta”802, de lo que
derivan que no podría entonces realizarse la votación para aprobar la
reforma.

6.1.2. Consideraron además, que a pesar de que el título de la Ley 1354

de 2009, hace expresa referencia a la convocatoria al pueblo a referendo
-el título de la Ley es: “Por medio de la cual se convoca a un referendo
constitucional y se somete a consideración del pueblo un proyecto de
reforma constitucional”803-, dicho título no supliría la supuesta ausencia
de texto expreso de convocación en la Ley, para lo cual aplicó un
antecedente jurisprudencial en el que, según la posición mayoritaria, se
indica que el título de las leyes carece de eficacia normativa directa.
Recordaron el texto de la sentencia C-821 de 2006, dentro del que se
encuentra:

“Esta Corte ha considerado, asimismo, que antes que eficacia

jurídica directa, el título de una ley constituye un criterio de
interpretación de las disposiciones en ella contenidas que puede
ayudar a determinar cuál es el alcance del articulado, su finalidad y
su ámbito de aplicación […]”804.

6.1.3. La posición mayoritaria concluye sobre el título de la ley que “no

tiene un contenido normativo autónomo del cual pueda desprenderse un
mandato de convocatoria a la votación de un referendo constitucional,
en consecuencia el encabezado en cuestión no puede colmar la ausencia,
en el cuerpo de la ley, de una previsión en tal sentido”805.

6.1.4. De otro lado, destacó que la supuesta ausencia de convocatoria no

podría ser subsanada a través del decreto contemplado en el artículo 34
de la Ley 134 de 1994806, por considerar que el mismo es un acto de
802 Sentencia C-141 de 2010.
803 (subrayas fuera del texto original)
804 Sentencia C-821 de 2006 (subrayas fuera del texto original).
805 Sentencia C-141 de 2010.
806 Esta disposición señala: ARTÍCULO 34. CONVOCATORIA DEL REFERENDO. Expedidas las
certificaciones por la Registraduría del Estado Civil correspondiente, sobre el número de apoyos

622
 Expediente CRF-003

trámite o de ejecución de la ley, y no puede utilizarse para llenar las

eventuales lagunas normativas.

6.1.5. Consideró pues la mayoría que la Ley analizada sufría una falencia
en uno de sus elementos esenciales, en tanto “el llamado al pueblo a que
participe en un referendo constitucional es un elemento esencial de la
ley, pues, por un lado, es la justificación misma del mecanismo de
participación popular, es decir, no hay referendo constitucional sin la
intervención del pueblo y éste no puede participar si no es convocado
por la ley”807. Ante este hallazgo, destacaron que la ausencia de un
contenido normativo ordenado por la Constitución no podría ser llenada
por la Corte mediante una sentencia integradora, y que el alegado vicio
tampoco sería subsanable “porque éstos hacen referencia al trámite
legislativo y no al contenido de la misma, como sucede en este caso,
razón por la cual resulta improcedente el reenvío al órgano legislativo
para que subsane la laguna normativa. En definitiva, se trata de un vicio
material debido a la ausencia de un contenido específico en el cuerpo
normativo objeto de examen, cuya consecuencia es la declaratoria de
inexequibilidad de la Ley 1354 de 2009”808.

6.1.6. Para la Corte, la ausencia de convocatoria implicaría que “ni el

Presidente ni la organización electoral estarían autorizados a adelantar
los actos materiales que culminan con la votación popular”809. La
conclusión del punto fue estructurada de la siguiente manera:

3. “La Ley 1354 de 2009 carece de un enunciado normativo

que convoque al pueblo colombiano a participar en un
referendo constitucional, mandato que constituye un elemento
esencial de la ley, y cuya ausencia no puede ser suplida ni
mediante la interpretación del titulo de la misma, ni mediante el
decreto previsto en el artículo 34 de la Ley 134 de 1994. Se
trata de un vicio material debido a la ausencia de un contenido
específico en el cuerpo normativo objeto de examen, cuya
consecuencia es su declaratoria de inexequibilidad”.

6.2. El título de la Ley y la existencia de la convocatoria a votar.

6.2.1. Contrario a la posición mayoritaria, considero que la Ley 1354 SI

constituye una convocatoria al pueblo a votar. Esto es así porque, como
requerido, así como el fallo de la Corte Constitucional, el Gobierno Nacional, departamental, distrital,
municipal o local correspondiente, convocará el referendo mediante decreto, en el término de ocho
días, y adoptará las demás disposiciones necesarias para su ejecución.
807 Sentencia C-141 de 2010.
808 Ibíd.
809 Ibíd.

623
 Expediente CRF-003

queda claro de la lectura de la norma analizada, se trata de una “[p]or

medio de la cual se convoca a un referendo constitucional y se somete a
consideración del pueblo un proyecto de reforma constitucional”810. La
posición mayoritaria pretende desestimar el valor normativo del título de
las leyes, desconociendo que incluso desde su posición, el hecho de que
el título convoque a referendo, suple el requisito constitucional, y no
podría por ello declararse inexequible la norma analizada.

6.2.2. En primera instancia ha de recordarse que la Constitución y la Ley

5 de 1992, reconocen al título de las leyes un valor, incluyéndolo dentro
de los requisitos mínimos de las leyes; no puede, por ejemplo, existir una
norma sin título, o una en la que su titulación no corresponda de manera
precisa a su contenido:

“ARTICULO 169. El título de las leyes deberá corresponder

precisamente a su contenido, y a su texto precederá esta fórmula:
"El Congreso de Colombia,
DECRETA"”811

Y a pesar de que el título de la norma no contenga un contenido

normativo, esto no quiere decir que, por ejemplo, no pueda ser objeto de
control de constitucionalidad, y especialmente, brindar un criterio de
interpretación de las normas, que obviamente no concierne solo al juez,
sino a cualquiera que pretenda analizar y aplicar el contenido normativo,
como por ejemplo, los ciudadanos convocados a votar la reforma
constitucional, tal como lo hizo la Ley 1354 de 2009. Al respecto
conviene recordar lo dicho por la jurisprudencia constitucional:

“[L]a Corte encuentra que el título de una ley, pese a carecer de

valor normativo, exhibe valor como criterio de interpretación de
las normas contenidas en el cuerpo de la ley. Siendo así, es claro
que incluso los criterios de interpretación de la ley que emanan del
texto del título o encabezado de la misma son pasibles del control
de constitucionalidad, puesto que un título contrario a los preceptos
constitucionales, de no ser excluido del ordenamiento jurídico,
podría conducir a una interpretación de parte o toda la ley no
conforme con el estatuto superior.

La anterior conclusión tiene además sustento en el artículo 241

numeral 4 de la Constitución que asigna a la Corte Constitucional
la función de “decidir sobre las demandas de inconstitucionalidad
que presenten ciudadanos contra las leyes, tanto por su contenido
810 Ley 1354 de 2009.
811 Constitución Política, Art. 169. Ver igualmente L.5/1992, Art. 193.

624
 Expediente CRF-003

material como por vicios de procedimiento en su formación.” La

disposición no distingue entre normas de la ley y título de la
misma. Ambos hacen parte del contenido de la Ley y, en
consecuencia, pueden ser objeto de examen de constitucionalidad
por parte de la Corte Constitucional”812.

6.2.3. Es conveniente anotar que si bien el título en la mayoría de los

casos es el parámetro que permite identificar la materia a la que se refiere
una determinada ley, como parámetro para la determinación del
cumplimento del requisito de unidad de materia, también se da el caso de
que sea el título de una ley el que sea demandado, como ocurrió con
ocasión de la sentencia C-821 de 2006, citada en la sentencia de la que
me aparto. En ella se dijo, por ejemplo que “el título debe dar una idea
general de la materia objeto de regulación, como elemento pedagógico
para los ciudadanos”813, y que “la congruencia entre el título de las leyes
y su contenido comporta una trascendencia particular, en tanto permite
que quienes estén llamados a cumplir las disposiciones contenidas
dentro de una ley puedan consultarlas acudiendo a su clasificación por
el tema al que se refieren”814, recordando que el “título de la ley debe
hallarse en consonancia con su contenido, de manera tal que, sin
hacerle concesiones al rigorismo exegético, permita identificarla en
relación con sus temas o finalidades dentro del piélago normativo que la
contiene”815.

6.2.4. A partir de estas consideraciones de la Corte, elaboradas

específicamente en torno al alcance del artículo 169 Constitucional, es
innegable que el título de la norma, que indicaba que por medio de la
norma se convocaba a la ciudadanía al referendo, le permitía al
ciudadano entender con claridad que el contenido normativo de la ley,
estaba puesto a su consideración a título de pregunta para el referendo, es
decir, que era posible y necesario entender que la Ley 1354 de 2009,
efectivamente realizaba una convocatoria al pueblo a pronunciarse en
referendo, y entenderlo de otra manera sería precisamente incurrir en un
rigorismo exegético inaceptable.

6.3. Las contradicciones en las que incurre la posición mayoritaria al

negar el hecho de que la Ley 1354 de 2009, efectivamente convocaba
al Pueblo a referendo.

812 Sentencia C-152/2003 (Subrayas fuera del texto original).

813 Sentencia C-821/2006 (Subrayas fuera del texto original).
814 Ibíd. (Subrayas fuera del texto original).
815 Sentencia C-837 de 2001, citada por la sentencia C-821/2006 (Subrayas fuera del texto original).

625
 Expediente CRF-003

6.3.1. Sentada la anterior posición, saltan a la vista dos contradicciones

esenciales en las que incurre la posición mayoritaria al negar ciegamente
el hecho de que la Ley 1354 efectivamente constituía una convocatoria al
pueblo a referendo: (i) en caso de que la ley no constituyera una
convocatoria a referendo, porque “carece de un enunciado normativo
que convoque al pueblo colombiano a participar en un referendo
constitucional”816, la Corte Constitucional carecía de competencia para
pronunciarse oficiosamente sobre ella, y por lo mismo ha debido
declararse inhibida; y (ii) El describir la falta de convocatoria como un
“vicio material debido a la ausencia de un contenido específico en el
cuerpo normativo objeto de examen, cuya consecuencia es su
declaratoria de inexequibilidad”817, constituye un desconocimiento
abierto de la limitación competencial que impone la Carta a la Corte
Constitucional, en su artículo 241 numeral 2.

6.3.2. Frente a la primera de las contradicciones que se evidencia a partir

de la tesis de la mayoría frente al tema de la convocatoria basta señalar
que, por sustracción de materia, si la Corte identifica que en la Ley 1354
de 2009 no existe un contenido normativo que convoque al pueblo a un
referendo y al mismo tiempo no se acepte que el título de la ley, a pesar
de referirse a ello expresamente, no suple esa “ausencia” ¿Dónde está la
convocatoria a referendo que activa la competencia de la Corte, descrita
en el numeral 2 del artículo 241 de la Constitución, y por lo mismo,
dónde queda radicada la competencia para ejercer un control automático
de constitucionalidad?

6.3.3. La respuesta es que, o se acepta que el hecho de que la alusión a la

convocatoria al pueblo en el título da a entender claramente que la norma
efectivamente convoca al pueblo a referendo, o la Corte pierde la
posibilidad de pronunciarse de manera automática y previa, cobijado por
la competencia delimitada y establecida en el numeral 2 del artículo 241
de la Constitución –como efectivamente se hizo en la Sentencia C-141 de
2010818-, tal como ocurriría si se demandase un decreto, y a lo largo de su
análisis se descubre que no se trata de una norma con rango de ley, y
cuyo control pertenece a otro estrado judicial, caso en el cual era
obligado optar por una sentencia inhibitoria. Se recuerda que sobre una
ley cualquiera, no una de convocatoria a referendo, la Corte no puede
ejercer un control automático, y en tal virtud, la decisión ha debido ser
inhibitoria.

816 Sentencia C-141/2010.

817 Ibíd.
818 Cfr. numeral 1.6. de la sentencia C-141/2010.

626
 Expediente CRF-003

6.3.4. No se entiende por qué, si se encontró que la Ley 1354 de 2009 no

convocó a un referendo, se continuó con su análisis, ni tampoco cómo,
ante la evidencia de tamaña contradicción, la mayoría persistió en su
intención de declarar la norma inconstitucional a la vez que se reconocía
que el sustento de su competencia no estaba presente en la norma
analizada. Esto sólo puede interpretarse como una evidencia de las
profundas incoherencias en las que incurre la sentencia de la que me
aparto.

6.3.5. En segundo lugar, las categorías utilizadas por la mayoría en la

Sentencia C-141 de 2009 señalan una segunda y grave contradicción,
pues elaboran una argumentación encaminada a justiciar lo que califican
como un vicio material, mientras que basan la competencia para la
revisión en el numeral 2 del artículo 241 de la Carta, que indica que el
control de constitucionalidad sólo podrá hacerse por vicios de
procedimiento en la formación de la ley convocatoria. Debe destacarse
que frente a esta contradicción nada se dice en la providencia de la que
me aparto, ni se hace el menor esfuerzo por encuadrar el supuesto vicio
de tal forma que, a través de una solución hermenéutica, cupiera dentro
de la específica y concreta competencia de la Corte Constitucional,
otorgada en el artículo 241de la Carta.

6.3.6. La contradicción se expresa en sí misma y no se requiere mayor

elaboración para que el lector entienda la incoherencia evidenciada en
este aparte de la Sentencia C-141 de 2010. Hay que decir, sin embargo,
que en ella se demuestra cómo la norma que delimita y define la
competencia de la Corte Constitucional -tal como ocurrió cuando se
analizaron elementos y procedimientos anteriores al proceso legislativo-
poco le importó a la posición mayoritaria.

MAURICIO GONZÁLEZ CUERVO

Magistrado

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