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CAS
CONTRATO
ADMINISTRATIVO DE
SERVICIOS
Solución Aplicativa On-Line
-
01/01/2012
B. VIGENCIA DE LA LEY
C. ÁMBITO DE APLICACIÓN
D. BENEFICIOS
E. PROCEDIMIENTO DE CONTRATACIÓN
L. REGIMEN TRIBUTARIO
N. REGIMEN DE PENSIONES
O. EFECTO PRESUPUESTARIO
A. DE LA CONVOCATORIA
D. VARIOS
4. CASUISTICA
5. LEY N° 29849 - LEY QUE ESTABLECE LA ELIMINACIÓN PROGRESIVA DEL RÉGIMEN ESPECIAL DEL
DECRETO LEGISLATIVO 1057 Y OTORGA DERECHOS LABORALES
CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS – CAS
PREGUNTAS FRECUENTES1
Se rige por normas del derecho público y confiere a las partes únicamente los
beneficios y las obligaciones que establece el Decreto Legislativo Nº 1057 y su
reglamento aprobado por Decreto Supremo Nº 075-2008-PCM.
No está sujeto a las disposiciones del Decreto Legislativo Nº 276 – Ley de Bases de la
Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público—, ni al régimen
laboral de la actividad privada, ni a ningún otro régimen de carrera especial.
B. VIGENCIA DE LA LEY
C. ÁMBITO DE APLICACIÓN
1
Fuente Presidencia del Consejo de Ministros (PCM)
Las personas contratadas por alguna modalidad contractual no laboral con cargo a
fondos de programas o proyectos que tengan financiamiento de cooperación
internacional reembolsable o no reembolsable, también se encuentran dentro del
ámbito de aplicación del Decreto Legislativo N° 1057 y su Reglamento.
Las entidades públicas que cuentan con personal contratado a través de convenios de
administración de recursos, tales como PNUD, del Fondo de Apoyo Gerencial del
Sector Público u otros similares, podrán optar por utilizar dicho mecanismo de
contratación. En la eventualidad de optar por el régimen CAS, deberán efectuar las
D. BENEFICIOS
Descanso físico pagado de quince días calendario continuo por cada año de
servicios. El descanso físico es el beneficio con el que goza el contratado para no
prestar servicios por un periodo ininterrumpido de 15 días calendario al año,
manteniendo el derecho de recibir el íntegro de la contraprestación.
E. PROCEDIMIENTO DE CONTRATACION
Para contratar a una persona a través del CAS, con el fin de garantizar los principios
establecidos en el Decreto Legislativo N° 1057 de mérito, capacidad, igualdad de
oportunidades y profesionalismo, las Entidades Públicas deberán seguir el
procedimiento regulado en el artículo 3 del Decreto Supremo N° 075-2008-PCM.
Preparatoria.
Convocatoria
Selección
Suscripción y registro del contrato
Si. Es posible que una Entidad Pública pueda desarrollar un procedimiento distinto al
regulado en la norma, solo que deberá respetar los contenidos del procedimiento
básico, regulado en el artículo 3 del Decreto Supremo N° 075-2008-PCM.
No es aplicable el plazo de duración del contrato CAS para los casos de funcionarios,
directivos y demás personas designadas por resolución.
Los contratos CAS podrán renovarse o prorrogarse las veces que sea necesario. Cada
prórroga o renovación solo podrá efectuase como máximo hasta el 31 de diciembre de
cada año.
En tanto que la renovación es la ampliación del plazo de vigencia del contrato CAS de
un ejercicio fiscal a otro.
Si. Un contratado bajo CAS puede suplir o encargársele un cargo de manera temporal.
No. El artículo 1º del reglamento del CAS, establece taxativamente, que el contrato se
rige por las normas de derecho público pero establece, que únicamente puede recibir
de los beneficios y obligaciones que establece el Decreto Legislativo Nº 1057 y su
respectivo reglamento.
No. Lo que existen son ciertos supuestos en los cuales el contratado CAS puede dejar
de prestar servicios, bajo causa justificada. Tales como:
Si el contratado bajo CAS presta servicios por más del máximo de horas
pactadas en el contrato, entonces la Entidad tiene la obligación de darle tantas
horas de descanso como horas en exceso realizó.
Suspensión del contrato con derecho a contraprestación.
Suspensión del contrato sin derecho a contraprestación.
La Ley establece que Las Entidades que contraten personas para realizar servicios de
carácter no autónomo bajo el presente régimen, no podrán suscribir contratos por más
de 48 horas semanales de prestación de servicios.
Las Entidades Públicas están obligadas a llevar un control del total de horas efectivas
prestadas a la semana, con el fin de verificar si se le paga el íntegro de su
contraprestación o un descuento proporcional. La única forma de llevar un control es
establecer un registro de ingresos y salidas.
Las faltas injustificadas son incumplimiento de las obligaciones del contratado bajo
CAS. La Entidad deberá evaluar si tales faltas son reiteradas y afectan en la eficiencia
del cumplimiento de las tareas encomendadas. De ser así, la Entidad deberá evaluar,
bajo criterios de objetividad, razonabilidad, proporcionalidad, justicia, igualdad de trato
y no discriminación.
No existe un procedimiento regulado para otorgar la suspensión del contrato CAS. Sin
embargo, para que la Entidad resuelva otorgarlo o no:
. REGIMEN TRIBUTARIO
Dado que las contraprestaciones que se abonan a las personas con CAS constituyen
rentas de cuarta categ
También están comprendidos los derechohabientes a que se refiere la citada ley. Las
prestaciones son efectuadas según lo establecido por el artículo 9º de la Ley Nº 26790
y sus normas reglamentarias y modificatorias. Para el derecho de cobertura a las
prestaciones, el afiliado regular y sus derechohabientes deben cumplir con los criterios
establecidos en la mencionada ley.
Los procedimientos del registro, la declaración, el pago de los aportes a los Sistemas
de la Seguridad Social a cargo del Estado, el Impuesto a la Renta, la acreditación y
otros de las personas que prestan servicios bajo la modalidad de CAS están a cargo
de la SUNAT y se realizan de conformidad con lo establecido por la Ley Nº 27334 y
sus normas reglamentarias.
Las Entidades Públicas están obligadas a efectuar el registro de los contratados bajo
CAS, la declaración, el pago de los aportes a los Sistemas de la Seguridad Social a
cargo del Estado y el Impuesto a la Renta de manera oportuna
Las personas que prestan servicios bajo la modalidad de CAS también gozan de la
cobertura adicional del SCTR cuando corresponde, para lo cual la Administración debe
contratar el SCTR por salud ante EsSalud o una EPS y el SCTR por pensiones ante la
ONP o una compañía de seguros, siempre que desarrolle actividades de alto riesgo
establecidas en el anexo 5 del Decreto Supremo Nº 009-97-SA
Todas las Entidades Públicas deben entender que el Registro a que hace referencia la
Primera Disposición Complementaria Transitoria del Decreto Legislativo Nº 1057 es el
Registro de Planilla Electrónica.
Ejemplo
BASE BASE
CONTRAPRESTACION APORTE CONTRIBUCION
IMPONIBLE IMPONIBLE
MENSUAL DEL 9% MENSUAL
MÁXIMA MÍNIMA
S/. 450.00 S/. 1065.00 S/. 550.0 9% de S/. 49.50
550
S/. 900.00 S/. 1065.00 S/. 550.0 9% de S/. 81.00
900
S/. 1300.00 S/. 1065.00 S/. 550.0 9% de S/. 95.85
1065
S/. 5500.00 S/. 1065.00 S/. 550.0 9% de S/. 95.85
1065
Para el caso de nuevos contratados que inicien la prestación de sus servicios a partir
del 01 de enero del 2009, para el goce de las prestaciones de EsSalud, deberán
cumplir con el periodo de carencia.
Se exceptúa del período de carencia, a los contratados CAS por sustitución, esto
es, que han tenido contratos por servicios no personales en forma inmediata anterior al
29 de junio del 2008, para el goce de las prestaciones de EsSalud, no deberán cumplir
con el período de carencia.
Las entidades públicas están obligadas a otorgar a los contratados CAS las
constancias o certificados que requieran ESSALUD y la ONP.
No existe ninguna prohibición normativa, por lo que si pueden estar afiliados a la EPS.
Considerando que para aquellos casos de contratadas por sustitución, por disposición
legal se les ha eximido del periodo de carencia, precisamente para que puedan
beneficiarse de todas las prestaciones que brinda Essalud, incluyendo las
prestaciones de salud y económicas por maternidad.
Si, EsSalud ha ampliado el plazo para la obtención gratuita del DNI para los
asegurados menores de edad, hasta el 31.03.2009, para lo cual deberá cumplir con
los requisitos establecidos por RENIEC y que el asegurado titular haya sido declarado
ante SUNAT, a través de la Planilla Electrónica.
ESSALUD y SUNAT podrán iniciar las acciones de cobranza coactiva, además de las
acciones legales administrativas y judiciales para los responsables que no procedieron
con el pago oportuno respectivo.
N. REGIMENES DE PENSIONES
En este último caso, deben comunicar ese hecho, a través de declaración jurada, a la
entidad, la que procede a efectuar la retención correspondiente entregando al
contratado una constancia de retención que registre el monto retenido.
Por tanto, en los casos en que se les sustituya su contrato, su afiliación al régimen de
pensiones será obligatoria. La única ventaja que tienen es que pueden incorporarse a
este nuevo régimen, con los beneficios.
O. EFECTO PRESUPUESTARIO
EFECTOS PRESUPUESTARIOS:
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PREGUNTAS FRECUENTES
INSTRUMENTOS PARA LA CONTRATACIÓN CAS
DE LA CONVOCATORIA
De la publicación de resultados
EL CONTRATO CAS
Vigencia del nuevo contrato
La conformidad de servicios
VARIOS
El objetivo principal de las nuevas reglas sobre la convocatoria del régimen CAS es
que se pueda contratar bajo dicho régimen mediante reglas mucho más claras,
verificables y con la mayor participación de postulantes, lo que garantiza un
procedimiento meritocrático y transparente.
Dado que el régimen CAS ha sido calificado como un régimen laboral, es lógico que
las convocatorias a dicho proceso de selección se publiquen en el portal ofertas de
empleo que administra del Servicio Nacional de Empleo del Ministerio de Trabajo en
los mismos plazos en que se publican las convocatorias bajo otros regímenes
laborales vigentes, es decir, 10 días hábiles antes del inicio del proceso de
convocatoria.
Los requisitos mínimos son aquellas condiciones indispensables que debe reunir un
postulante para ser admitido y participar en el proceso de selección. Los requisitos
mínimos se refieren al cumplimiento del perfil del puesto.
Para el caso de las convocatorias CAS, sólo son obligatorias la evaluación de la hoja
de vida o curricular y la entrevista. Si la entidad lo considera necesario, podrá prever
en la convocatoria del proceso de selección otras evaluaciones adicionales, tales
como la evaluación psicológica o la evaluación técnica.
Cada entidad establecerá los ponderados y/o pesos que asignará a cada etapa de
evaluación, debiendo indicar los puntajes mínimos y máximos en la convocatoria.
En los casos que el proceso de selección solo cuente con las etapas de evaluación de
la hoja de vida o curricular y la entrevista, el puntaje máximo de la entrevista no podrá
superar el 50% del puntaje total. Cuando se haya previsto 3 o más evaluaciones
(distintas a la Evaluación psicológica, cuyos resultados son referenciales y no sumarán
al puntaje final), la entrevista no podrá superar el 40% del puntaje total.
De la publicación de resultados
EL CONTRATO CAS
La conformidad de servicios
Si, en tanto el ingreso que perciben los CAS es considerado renta de 4ta categoría, se
debe emitir recibo por honorarios a la entidad.
VARIOS
3. ¿Qué sucede con los contratos CAS suscritos que no siguen el nuevo
modelo?
Los contratos suscritos con el antiguo modelo siguen vigentes hasta su vencimiento,
luego de ello en caso de renovación se utilizará una addenda para renovar el contrato.
El nuevo modelo de contrato CAS solo se utilizará para el caso de nuevas
contrataciones CAS.
SERVIR ha elaborado un modelo de addenda referencial para los contratos CAS que
puede ser utilizado para la renovación de los contratos CAS vigentes: Haga click al
modelo de addenda del contrato CAS
MARCO NORMATIVO
CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS – CAS
CONCORDANCIAS:
- D.S. N° 075-2008-PCM (REGLAMENTO)
- R. Nº 125-2008-SUNAT (Utilización del PDT Planilla Electrónica)
- D.S. N° 017-2008-SA, Art. 89
- D.S. Nº 026-2008-AG, Sexta Disp. Complemen. Final (Alcance de la
responsabilidad por incumplimiento de las obligaciones de celeridad para la
tramitación de los procedimientos)
- LEY N° 29289, Art. 9, num. 9.1 y 9.2
- LEY N° 29289, Única Disp. Derogatoria
- R.M. Nº 417-2008-PCM (Aprueban Modelo de Contrato Administrativo de
Servicios)
- D.U. Nº 057-2009 (Establecen medidas económicas urgentes y de interés nacional
en materia de contratación administrativa de servicios)
- Ley Nº 29465, Art. 10, num. 10.2, y num. 10.3, Art. 17 y Trigésima Quinta
Disp.Final (Ley de presupuesto del sector público para el año fiscal 2010)
- D.S. Nº 083-2009-PCM (Autorizan a titulares de las Entidades de la Administración
Pública a modificar y establecer horarios escalonados de inicio y término de la
prestación de servicios, en el ámbito de la provincia de Lima y de la Provincia
Constitucional del Callao)
- D.S. Nº 008-2010-SA, Art. 79, inc. c) (Aprueban Reglamento de la Ley Nº 29344,
Ley Marco de Aseguramiento Universal en Salud)
- Ley Nº 29626, Art. 8 num. 8.1.; Vigésima Octava y Trigésima Novena Disp.
Comp. Final (Ley de presupuesto del sector público para el año fiscal 2011)
- R.J. Nº 0795-2011-ED, Art. 3 (Dejan sin efecto la Segunda Disposición
Complementaria y Final de la Directiva Nº 004-2011-ME/SG-OGA-UPE“Normas y
Procedimientos para la Contratación de Docentes en Instituciones Educativas
Públicas de Educación Básica y Técnico Productiva en el período lectivo 2011”)
- D.S. Nº 045-2011-EF (Aprueban el Reglamento del otorgamiento del bono de
productividad a favor del personal del Poder Judicial sujeto a los Decretos
Legislativos Nºs 276, 728 y 1057, con excepción de los Jueces de todas las
instancias)
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
POR CUANTO:
CONCORDANCIAS:
D.U. N° 120-2009, Art. 1
D.S. N° 040-2010-PCM , Reglamento del D.Leg. N° 1026, Art. 7
TERCERA.- Queda prohibido a las entidades del Sector Público cubrir cargos
de naturaleza permanente a través de empresas de servicios especiales o de servicios
temporales o de cooperativas de trabajadores. Sólo se autoriza la contratación de
personal a través de empresas o cooperativas intermediarias de mano de obra cuando
se trate de labores complementarias, expresamente calificadas como tales, o para
cubrir la ausencia temporal de un servidor permanente, sin que tal cobertura pueda
sobrepasar de tres meses.
CONCORDANCIAS: D.S. N° 075-2008-PCM, Art. 10, num. 10.3, inc. c) y Art. 10, inc.
f)
POR TANTO:
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los veintisiete días del mes de junio
del año dos mil ocho.
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CONCORDANCIAS:
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
CONSIDERANDO:
DECRETA:
Artículo 2. Refrendo
CAPITULO I
DISPOSICIONES GENERALES
CAPITULO II
PROCEDIMIENTO DE CONTRATACION
CAPITULO III
8.1. El descanso físico es el beneficio del que goza quien presta servicios no
autónomos bajo la modalidad de contrato administrativo de servicios, que consiste en
no prestar servicios por un periodo ininterrumpido de 15 días calendario por cada año
de servicios cumplido, recibiendo el íntegro de la contraprestación. Este beneficio se
adquiere al año de prestación de servicios en la entidad. La renovación o prórroga no
interrumpe el tiempo de servicios acumulado.
8.2. Cuando se concluye el contrato después del año de servicios sin que se
haya hecho efectivo el respectivo descanso físico, el contratado percibe el pago
correspondiente al descanso físico.
8.1. El descanso físico es el beneficio del que goza quien presta servicios bajo
el régimen especial de contratación administrativa de servicios, que consiste en no
prestar servicios por un período de 15 días calendario por cada año de servicios
cumplido, recibiendo el íntegro de la contraprestación. Este beneficio se adquiere al
año de prestación de servicios en la entidad. La renovación o prórroga no interrumpe
el tiempo de servicios acumulado.
8.4. El descanso físico debe gozarse dentro del año siguiente de haberse
alcanzado el derecho, bajo responsabilidad administrativa funcional del funcionario o
servidor titular del órgano responsable de la gestión de los contratos administrativos de
servicios de cada entidad. No obstante, la falta de disfrute dentro de dicho plazo no
afecta el derecho del trabajador a gozar el descanso con posterioridad.
10.3. Las personas que se afilian a un régimen de pensiones se rigen por las
siguientes reglas:
e) Los aportes antes mencionados se deben pagar, registrar y acreditar por los
meses que debieron pagarse. El registro que se aplica para este tipo de aportes debe
contener los campos necesarios para poder registrar el aporte por los periodos
anteriores a ser pagados en forma voluntaria, tanto para el caso de pago a través del
retenedor de la obligación, como para el caso en que el interesado pague
directamente.
CAPITULO IV
b) Por ejercicio del derecho al descanso pre y post natal de noventa (90) días.
Estos casos se regulan de acuerdo a las disposiciones legales y reglamentarias de
ESSALUD. (*)
"b) Por ejercicio del derecho al descanso pre y post natal de noventa (90) días,
conforme a lo regulado por la Ley Nº 26644 - precisan el goce del derecho de
descanso pre-natal y post-natal de la trabajadora gestante, su reglamento y las
disposiciones pertinentes de ESSALUD. El descanso a que alude el presente inciso es
irrenunciable."
"e) Por hacer uso del descanso físico semanal, anual y del compensatorio por
horas laboradas en sobretiempo." (*)
"f) Por fallecimiento de cónyuge, concubina, padres, hijos o hermanos hasta por
tres (3) días pudiendo extenderse hasta (3) tres días más cuando el deceso se
produce en provincia diferente a donde labora el trabajador." (*)
13.2. En el caso del literal f) del numeral 13.1 precedente la entidad contratante
debe imputar al contratado el incumplimiento mediante una notificación. El contratado
tiene un plazo de (5) cinco días hábiles para expresar lo que estima conveniente.
Vencido ese plazo la entidad debe decidir, en forma motivada y según los criterios de
razonabilidad y proporcionalidad, si resuelve o no el contrato, comunicándolo al
contratado. Esta decisión agota la vía administrativa, conforme a lo señalado en el
artículo 16 del presente reglamento. (*)
CAPITULO V
EVALUACION Y CAPACITACION
CAPITULO VI
ORGANO RESPONSABLE
15.A.3. Cada entidad adecua los instrumentos internos conforme a los cuales
ejerce el poder disciplinario a que se refiere los numerales anteriores, en concordancia
con las reglas y/o lineamientos elaborados por la Autoridad Nacional del Servicio Civil -
SERVIR, los mismos que serán aprobados dentro de los 30 días de publicado el
presente Decreto Supremo.
CAPITULO VII
SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
La competencia del Tribunal del Servicio Civil para los efectos previstos en el
artículo 13.2, en el último párrafo del artículo 15-A y en el artículo 16 del presente
Reglamento se sujeta a las reglas de implementación progresiva de funciones
establecidas en la Resolución de Presidencia Ejecutiva Nº 05-2010-SERVIR-PE, y
demás disposiciones que emita SERVIR en el marco de su competencia." (*)
CONCORDANCIAS:
Ley Nº 29812, Octogésima Quinta Disp. Comp. Final (Ley de Presupuesto del Sector
Público para el Año Fiscal 2012)
CONSIDERANDO:
SE RESUELVE:
CONSIDERANDO:
SE RESUELVE:
ANEXO
CONTRATA ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS N'......,.
(Para el caso de nuevos contratos)l
NOTA:
La duración del contrato no puede ser mayor al período que corresponde al año
fiscal respectivo dentro del cual se efectúa la contratación;.Sin embargo, el contrato
puede ser prorrogado o renovado cuantas veces considere la entidad contratante
en función de sus necesidades, siendo suficiente para ello Ia suscripción de la
respectiva Addenda.
NOTA:
En ningún caso el contrato podrá exigir más de 48 horas semanales, siendo ilegal todo
contrato que lo realice, bajo responsabilidad
NOTA:
Para el caso de contratos por sustitución, el monto de la contraprestación deberá ser
igual que el monto de la contraprestación previsto en el contrato que se sustituye. Para
variar el monto de la contraprestación original, se deberá suscribir un nuevo contrato
siguiendo el procedimiento establecido en el Reglamento del decreto legislativo Nº
1057
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
CONSIDERANDO:
SE RESUELVE:
a) Evaluación curricular.
b) Evaluación técnica.
c) Evaluación psicológica.
d) Entrevista.
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ASUNTO
ANTECEDENTES
FUNDAMENTOS
Este criterio, sin embargo, no es compartido por este Colegiado, toda vez que
ello no se puede derivar del contenido de la Constitución. En ese sentido, en la STC
Nº 0047-2004-AI/TC el Tribunal Constitucional ha tenido oportunidad de pronunciarse
en relación a los casos en que la Constitución ha establecido una reserva de ley
orgánica, entre los que no se encuentra las materias contenidas en los dispositivos
constitucionales precitados.
§ Análisis Material
6. También han sido objeto de impugnación en este proceso, los artículos 6.5 y
7 del Decreto Legislativo Nº 1057, por lo que resulta necesario que este Colegiado
emita un pronunciamiento expreso sobre el particular.
(…)
6.5 La afiliación a un régimen de pensiones es opcional para quienes ya vienen
prestando servicios a favor del Estado y son contratados bajo el presente régimen; y,
obligatoria para las personas que sean contratadas bajo este régimen a partir de su
entrada en vigencia.
HA RESUELTO
Publíquese y notifíquese.
SS.
MESÍA RAMÍREZ
ÁLVAREZ MIRANDA
VERGARA GOTELLI
BEAUMONT CALLIRGOS
CALLE HAYEN
URVIOLA HANI
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EXPEDIENTE Nº 00010-2010-PI-TC
Declaran improcedente e infundada demanda de inconstitucionalidad
interpuesta contra la Ley Nº 29157 y los Decretos Legislativos Nº 1023, 1024,
1025, 1026 y 1057
EXP. Nº 00010-2010-PI/TC
LIMA
SIETE MIL TRESCIENTOS NOVENTA Y TRES CIUDADANOS
SENTENCIA
PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD
Síntesis
Magistrados firmantes:
MESÍA RAMÍREZ
ÁLVAREZ MIRANDA
VERGARA GOTELLI
BEAUMONT CALLIRGOS
CALLE HAYEN
ETO CRUZ
URVIOLA HANI
I. ASUNTO
- Decreto Legislativo Nº 1023, que crea la autoridad nacional del servicio civil,
rectora del sistema administrativo de gestión de recursos humanos, publicado en el
diario oficial El Peruano el 21 de junio de 2008.
III. ANTECEDENTES
* Así pues, dentro del marco de la Ley Nº 29157, el Poder Ejecutivo promulgó
los Decretos Legislativos Nºs. 1023, 1024, 1025, 1026 y 1057, los cuales han sido
emitidos conforme a los requisitos previstos por el artículo 104 de la Constitución, esto
es, materia y plazo. Respecto a este último, la referida ley dispuso en su artículo 2,
numeral 1, un plazo de 180 días calendarios contabilizados a partir del 1 de enero de
2008. Así, el 21 de junio de 2008 fueron publicados los Decretos Legislativos Nºs.
1023, 1024, 1025 y 1026, y el Decreto Legislativo Nº 1057, el 28 de junio del mismo
año, cumpliéndose el plazo señalado en la norma. En lo que se refiere a la materia, el
IV. FUNDAMENTOS
3. El artículo 2.1 de la Ley Nº 29157 precisa tanto las materias como el plazo
durante el cual se delegan las facultades allí detalladas.
§ Análisis Material
El mismo artículo señala que los servidores públicos pueden ser calificados
como:
21. Con ese objetivo, el literal c) del artículo 18 del cuestionado decreto
prescribe que como máximo cada dos años se realice el proceso de evaluación de
desempeño de los trabajadores del sector público, el cual es obligatorio, integral,
sistemático y continuo. Dicha evaluación no puede ser considerada inconstitucional
pues garantiza la idoneidad de los trabajadores en el servicio público, es decir,
garantiza el derecho de los ciudadanos de recibir un servicio de calidad.
V. FALLO
HA RESUELTO
Publíquese y notifíquese.
SS.
MESÍA RAMÍREZ
ÁLVAREZ MIRANDA
VERGARA GOTELLI
BEAUMONT CALLIRGOS
CALLE HAYEN
ETO CRUZ
URVIOLA HANI
Con el debido respeto por la opinión vertida por mis colegas, emito el presente
voto, al no encontrarme conforme con el primer extremo del fallo de la sentencia, que
declara improcedente la demanda de inconstitucionalidad interpuesta contra el Decreto
Legislativo Nº 1057, estando conforme con el segundo extremo del mismo fallo de la
sentencia.
10. En la primera sentencia vertida por este Tribunal sobre el régimen CAS se
parte por establecer que no se puede aplicar el principio de igualdad, esto es, no se
puede realizar una comparación entre los derechos que gozan quienes laboran bajo el
régimen del Decreto Legislativo Nº 276 o el Decreto Legislativo Nº 728, y los que
laboran bajo el Decreto Legislativo Nº 1057, básicamente porque cada uno de estos
regímenes es de naturaleza distinta y se rige por sus propias normas de contratación.
Al ser regímenes diferentes, según dicha sentencia, no se puede establecer una
equiparación entre ellos, sino solo evaluar si todos ellos respetan el contenido mínimo
de derechos laborales que la Constitución prescribe. Finalmente, se termina
declarando la constitucionalidad del régimen CAS por otorgar dichos derechos
laborales mínimos.
14. Como ya se dijo, el régimen CAS fue creado para operar una situación de
traslado de un régimen de contratación abiertamente inconstitucional, como la del
contrato de locación de servicios, a un régimen laboral con requisitos mínimos de
validez constitucional. Como el propio Tribunal ha dicho, dicha trasposición supone un
“progreso en los derechos laborales” de los trabajadores que en el anterior régimen
carecían de todo. Sin embargo, dicho avance (esto es, el principio de progresividad),
para no llegar hasta el final y terminar incorporando a estos trabajadores a los
regímenes ya existentes, con todos sus derechos (eliminando la diferenciación o
disminución de derechos laborales), debía tener alguna justificación. Aunque esa
justificación no ha sido invocada por el Estado, ni en el anterior ni en el presente
proceso de inconstitucionalidad, es evidente que la única justificación real reside en el
factor económico, en el costo económico que supone para el Estado incorporar a
todos los trabajadores que venían trabajando bajo el régimen anterior y a los nuevos
que van ingresando a cualquiera de los otros dos regímenes laborales.
15. El costo económico no es, sin embargo, como pudiera pensarse un motivo
injustificado de limitación de derechos. En general, los derechos sociales, y entre ellos
los derechos de los trabajadores del sector estatal, se hallan sujetos a la capacidad
presupuestal para atender a las necesidades que se desprenden de estos derechos.
No es, sin embargo, tampoco dicho costo económico o disposición presupuestal un
límite absoluto a la implementación de los derechos sociales, ni puede ser invocada
como carta abierta para negarlos indiscriminadamente. Debe pues guardarse un
equilibrio entre la disponibilidad presupuestal y la implementación progresiva de los
derechos sociales, de modo que las diversas necesidades que tiene el Estado y que
atienden a muchas otras necesidades de la población sean cubiertas de la mejor
manera posible. Lo crucial reside, no obstante, en fijar prioridades dentro del
16. Por lo tanto, cuando reconocemos que el régimen CAS se creó como una
forma de equilibrar el impacto presupuestal y la satisfacción de los derechos laborales
de los trabajadores del sector estatal, también reconocemos que es obligación del
Estado utilizar hasta el “máximo de los recursos” para atender progresivamente los
derechos laborales no otorgados a estos trabajadores y que terminen con la situación
aún presente de discriminación en los trabajadores del sector público. Ello nos lleva a
dos conclusiones: la primera que era obligación del Estado demostrar que en efecto se
estaban utilizando hasta el máximo de los recursos disponibles (lo cual no ha sucedido
ni en el primer proceso de inconstitucionalidad ni en el presente) y la otra que el
régimen del CAS es esencialmente transitorio, un régimen de enlace entre una
situación de abierta inconstitucionalidad y un régimen de plena constitucionalidad. Sólo
así puede encontrarse justificado, desde una óptica constitucional y desde un pleno
respeto a los derechos y la dignidad del trabajador, el régimen del CAS.
17. En el presente proceso, así como en el anterior, era pues obligación del
Estado demostrar que los recursos dispuestos en el Presupuesto de la República se
estaban utilizando, de modo prioritario y hasta el máximo de lo posible para superar la
diferenciación aún existente entre los trabajadores del régimen CAS y los trabajadores
de los otros dos regímenes existentes. Dicha exigencia para el Estado se deriva, a su
vez, del canon asumido en la justicia constitucional de que la diferenciación
establecida entre personas ubicadas en idéntica situación se presume inconstitucional,
siendo obligación de quien introduce dicha diferenciación demostrar la
constitucionalidad de la misma. No figura en el expediente, sin embargo, un análisis de
ese orden que permita establecer la constitucionalidad o no del régimen CAS. Desde
mi punto de vista, el proceso de inconstitucionalidad de autos debió conducirse de tal
modo, que pueda verificarse, razonablemente, el empleo del máximo recursos
disponibles para superar la disminución de derechos laborales del CAS, esto es, el
cumplimiento estricto del principio de progresividad, como parámetro de análisis del
caso de autos y que viene exigido, como ya se dijo, por el artículo 26 de la Convención
Americana sobre Derechos Humanos y el artículo 2.1. del Pacto Internacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales. Al no haberse realizado tal examen ni
haber demostrado el Estado la constitucionalidad de la diferenciación, sólo podía
caber la declaratoria de inconstitucionalidad del Decreto Legislativo Nº 1057.
18. Ello no quiere decir, por supuesto que no pueda establecerse un régimen
temporal o de enlace entre una situación de abierta inconstitucionalidad y una de
completa constitucionalidad; pues en ello justamente consiste el principio de
progresividad de los derechos sociales, que atiende a la variable de la escasez de
recursos; sin embargo dicho régimen de enlace, su justificación, así como los términos
de la superación progresiva deben siempre quedar claramente determinados por el
Estado y no en sentido contrario, como en el caso de autos, ausentes de toda
justificación.
SS.
ETO CRUZ
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LEY Nº 29849
Ley que establece la eliminación progresiva del Régimen Especial del Decreto
Legislativo 1057 y otorga derechos laborales
El Congreso de la República
La presente Ley tiene por objeto establecer la eliminación del Régimen Especial de
Contratación Administrativa de Servicios, regulado mediante el Decreto Legislativo
1057, en adelante Régimen Laboral Especial del Decreto Legislativo 1057.
Modifícanse los artículos 3 y 6 del Decreto Legislativo 1057, los cuales quedan
redactados con los textos siguientes:
b) Jornada máxima de ocho (8) horas diarias o cuarenta y ocho (48) horas
semanales. Cuando labore en una entidad en la que existe una jornada de
trabajo reducida establecida para los trabajadores sujetos a los regímenes
laborales generales, le será aplicable tal jornada especial.
g) Licencias con goce de haber por maternidad, paternidad, y otras licencias a las
que tienen derecho los trabajadores de los regímenes laborales generales.
h) Gozar de los derechos a que hace referencia la Ley 29783, Ley de Seguridad
y Salud en el Trabajo.
a) Fallecimiento.
d) Mutuo disenso.
Las entidades están en la obligación de emitir boletas de pago a los trabajadores bajo
el régimen establecido en la presente norma.
Para efectos del Impuesto a la Renta, las remuneraciones derivadas de los servicios
prestados bajo el régimen de la presente Ley son calificadas como rentas de cuarta
categoría."
Artículo 4. Reglamentación
Dentro de los sesenta (60) días hábiles, contados a partir de la vigencia de la presente
Ley, mediante decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros,
el Ministro de Trabajo y Promoción del Empleo y el Ministro de Economía y Finanzas
se aprobarán las disposiciones reglamentarias.
PRIMERA. La eliminación del Régimen Laboral Especial del Decreto Legislativo 1057
se produce de manera gradual a partir del año 2013, con la implementación del nuevo
Régimen del Servicio Civil
Para tal efecto, en las leyes anuales de presupuesto del sector público se establecerán
los porcentajes de ingreso para el nuevo Régimen del Servicio Civil.
ÚNICA. Derogación
Deróganse o déjanse sin efecto, según corresponda, las disposiciones que se
opongan a la presente Ley.
En Lima, a los veinte días del mes de marzo de dos mil doce.
POR TANTO:
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los cinco días del mes de abril del año dos
mil doce.
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