Contrato Preparatorio

Dr. Martín Hurtado Reyes

 Denominaciones
• Contrato preliminar, contrato preparatorio,
contrato previo, promesa de venta (CC
francés), promesa de contrato, avant-contract
(ante contrato), promesa bilateral, pacta de
contrahendo (derecho Alemán), promesa (CC
Chile), oferta de contratar (CC Québec),
promesa para celebrar contrato previsto, etc.
 Alcances
• Sirve para preparar cualquier contrato que se
desee celebraren el futuro.
• Su finalidad es la de preparar y asegurar
situaciones jurídicas que comprometen a las
partes a la formalización o ejecución de un
contrato posterior.
• Su función es de garantía para asegurar el
cumplimiento de un contrato a realizarse
futuro.
 Fundamento
• Se utiliza normalmente por la existencia de
algunas dificultades de hecho o de derecho
que impiden concluirlo en el mismo acto.

• Por lo cual, es recomendable que las partes

aseguren su celebración futura.
 Características
• Carecen de un fin económico propio inmediato.
• Se debe contener los elementos esenciales del
contrato definitivo y celebrarse en la misma
forma establecida en la ley para el contrato
definitivo (bajo sanción de nulidad).
• Constituye el acuerdo de la voluntad de las
partes de asegurar un contrato futuro.
• Las partes quedan vinculadas desde su
celebración, se obligan a hacer un contrato
definitivo a futuro.
• Tienen plazo a futuro, renovable.
 Clases

– Compromiso para contratar

– Contrato de Opción
 Compromiso para contratar
• El Art. 1414 del C.C. lo define como “el
compromiso de las partes de celebrar un
contrato definitivo en el futuro”.

• Se le conoce como precontrato, promesa de

contratar, contrato preliminar o antecontrato.
 Compromiso para contratar
• Debe contener por lo menos, los elementos
esenciales del contrato definitivo, tales como
las partes que intervendrán en ambos
contratos, el objeto del contrato, el precio, o
el plazo. Otros elementos o algunos de ellos
pueden faltar y definirse en el definitivo
 Inejecución
• La injustificada negativa del obligado a celebrar el
contrato definitivo dentro del plazo previsto,
otorga a la otra parte, alternativamente, el
derecho a:
a. Exigir judicialmente la celebración del
contrato.
b. Dejar sin efecto el compromiso de
contratar.
• En cualquiera de los casos, se puede exigir el
pago de la indemnización por daños y perjuicios.
 Contrato de Opción
• Por el CO una de las partes queda obligada a
celebrar en el futuro un contrato definitivo, y
la otra parte tiene el derecho exclusivo de
celebrarlo o no.
• La opción es un contrato de naturaleza
peculiar, porque es preparatorio del contrato
definitivo y sólo cumple su objetivo una vez
que se celebra.
 Elementos y Condiciones
• El contrato de opción debe contener todos los
elementos y condiciones del contrato definitivo.
• Esta es una de las más importantes diferencias
que tiene la opción con el compromiso de
contratar.
• En la opción deben pactarse todos los elementos
y condiciones del contrato definitivo y no
únicamente los elementos esenciales.
 Sujetos
• Sujeto activo: es la parte que tiene el derecho
de ejercitar la opción; se le denomina,
optante.

• Sujeto pasivo: es el deudor, es el que está

obligado a celebrar el contrato definitivo. Se le
denomina, opcionis.
Cesión de Posición Contractual

Dr. Martin Hurtado Reyes

 Posición Contractual

• Una posición contractual consiste en la

situación que ocupa una o más personas en
un contrato y que se encuentra en
contraposición a los intereses de otra u otras
personas intervinientes en el contrato
 Dinámica

• Durante la ejecución del contrato, pueden

producirse distintas situaciones que
determinen que alguna de las personas que
celebraron el contrato deba dejar de formar
parte de la relación y ceder su lugar a otra
persona.
 Finalidad

• La cesión de posición contractual tiene por

objetivo ceder la posición que se tiene en el
contrato a otro sujeto, el que no integra la
relación jurídica, reemplazándola en la misma.
 Elemento Subjetivo
• Cedente: Es la persona que cede su posición en el
contrato, de tal manera que deja de formar parte
de la relación contractual.
• Cesionario: Es la persona que adquiere la
posición dentro del contrato recibiendo la del
cedente. Asume todos los derechos y
obligaciones del cedente.
• Cedido: Es la contraparte del cedente en el
contrato. Debe prestar su consentimiento para
que se realice la cesión.
 Presupuestos
• El contrato debe contener prestaciones no
ejecutadas total o parcialmente.
• El cedido debe manifestar su consentimiento, ya
sea antes, simultáneamente o después del
acuerdo de cesión.
• Cuando la conformidad del cedido se hubiera
dado previamente al acuerdo de cesión, el
contrato sólo tendrá efectos desde que el
acuerdo le es comunicado a la contraparte por
escrito de fecha cierta.
 Efectos
• El efecto principal de la cesión de posición contractual, es
la salida del cedente de la relación contractual y el ingreso
del cesionario, quien asume todos los derechos y
obligaciones que le correspondían al cedente en el
contrato.
• El cedente se libera de responsabilidad de las obligaciones
derivadas del contrato. Sin embargo, por acuerdo entre las
partes, el cedente puede seguir obligado frente al cedido,
es decir a la contraparte, a cumplir con el contrato si el
cesionario incumple.
• El cedente es responsable frente al cesionario por la
existencia y validez del contrato, salvo que hubieran
acordado lo contrario.
 Efectos
• El cedente puede también asumir responsabilidad por
el cumplimiento de las obligaciones del deudor, en
cuyo caso asume la calidad de fiador.
• El cesionario puede utilizar contra el cedido los medios
de defensa que se derivan del contrato, pero no
aquellos que se derivan de otras relaciones existentes
entre el cedido y el cedente.
• Si existen garantías que respaldan el cumplimiento del
contrato, éstas no pasan a favor del cesionario sin la
aceptación expresa de los garantes.