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EMPRESA Y MEDIO AMBIENTE

Martes 27 de Agosto

INSTITUCIONALIDAD AMBIENTAL Y SISTEMA DE EVALUACIÓN DE IMPACTO AMBIENTAL

INSTITUCIONALIDAD AMBIENTAL

CASO QUINTERO

Con la creación de la institucionalidad ambiental que parte el año 94, esta zona siempre ha sido
objeto de acciones judiciales, recursos de protección, sumarios sanitarios por parte de la autoridad
sanitaria, procedimientos sancionatorios antiguos, etc. Y también de instrumentos de política
pública asociados a normas de emisión, planes de descontaminación, por lo que siempre ha estado
en el foco.

En este escenario hubo una serie de fiscalizaciones masivas, no solo por parte de la
Superintendencia de Medio Ambiente (SMA) que tiene la concentración de las facultades de
fiscalización y sanción ambiental, sino que también por parte de otros organismos sectoriales (en
particular la autoridad sanitaria y en otros sectores la superintendencia de electricidad y
combustible).

La autoridad sanitaria marcó un hito asociado al uso de instrumentos que están fuera de lo que se
conoce como instrumentos ambientales, sino que usa un instrumento antiguo que se encuentra en
el código sanitario, decretando una emergencia sanitaria en la zona, obligando a diversas empresas
a establecer planes operacionales de reducción de emisiones, esto “fuera del marco” de la
institucionalidad ambiental propiamentetal y en un contexto de incertidumbre respecto de las
causas que dieron lugar a esta intoxicación masiva (agosto – septiembre 2018).

En este contexto, se interpusieron varios recursos de protección ante la Corte de Apelaciones de


Valparaíso, fundados en los eventos de intoxicación masiva dirigidos en contra de diversos
organismos del estado por omisiones ilegales del deber de asegurar el derecho a vivir en un
ambiente libre de contaminación, junto con el derecho a la vida y a la salud. La Corte de
Apelaciones rechazó estos recursos de protección principalmente por que en ellos no se identifica
el agente generador del daño o el riesgo; al existir incertidumbre en el; además indica que pese a
ser el recurso de protección una acción de protección el correspondiente para este tipo de
situaciones, no es el instrumento idóneo para hacerse cargo de un problema de intoxicación
histórica.

Antecedentes

Recurso de protección interpuestos a raiz de los episodios de intoxicación ocurridos en el Complejo


Industrial Quintero-Ventanas-Puchuncavi-a fines de agosto y principios de septiembre de 2018,
atribuidos a las empresas allí presentes, e imputando, a su vez, el incumplimiento deberes de los
organismos del Estado.

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La C.A. de Valparaíso rechaza los recursos de protección interpuestos, en resumen por:

✓ No especificarse el agente generador del daño ni qué medidas de emergencias se solicitan,


así como porque la acción de protección, si bien es una vía idónea ante situaciones de
emergencias, no lo es para un contexto general o histórico de crisis ambiental como el vivido
en la zona.
✓ Respecto de peticiones asociadas la regulación ambiental, la sentencia indica que se escapan
por completo al limitado ámbito de protección de urgencia (Se trata de una cuestión técnico-
política en la que “no cabe decir nada a esta judicatura”.
✓ C.S revoca sentencia de primera instancia y acogen parte de los recursos de protección
deducidos en contra de las empresas del cordón Quintero –Ventanas-Puchuncaví (Sentencia
Corte Suprema Rol 5.888-2019)

Los recurrentes apelaron, la Corte Suprema revoca el fallo de la Corte de Apelaciones y dicta un
nuevo fallo acogiendo gran parte de los recursos de protección, en este indica en su fallo que existe
una omisión ilegal por parte de los organismos del estado al no haberse hecho cargo por medio de
medidas regulatorias y administrativas de estos eventos de intoxicación masiva; acogiendo los
recursos de protección aun desconociendo las causas de la intoxicación masiva, señalando que aun
cuando se desconozcan las causas, estas empresas han generado esta contaminación histórica,
tanto el estado como las empresas deben adoptar las medidas para reestablecer el imperio del
derecho y con ello salvaguardar el derecho a vivir en un ambiente libre de contaminación y
garantizar la seguridad de las personas y la vida de los habitantes de Ventana, Puchuncaví y
Quinteros.

En este fallo se cuestiona principalmente al estado por no haber adoptado las medidas regulatorias
y administrativas para garantizar el derecho de vivir en un ambiente libre de contaminación.

Contenido y decisión

✓ Las distintas faltas de actuación en que incurrieron los diversos órganos y servicios
integrantes del Ejecutivo constituyen sendas omisiones ilegales, en tanto han supuesto el
incumplimiento de otros tantos deberes prescritos a su respecto por el legislador, a la vez
que han vulnerado los derechos invocados por los actores y que se encuentran garantizados
en los números 1, 8 y 9 de la Constitución Política de la República.
✓ La actividad de los agentes económicos asentados en la zona de Quintero, Ventanas y
Puchuncaví no sólo se ha llevado a efecto sin implementar medidas “apropiadas de
conservación y protección del medio ambiente”, sino que, por el contrario, ha supuesto una
importante fuente de contaminación para el entorno de esas comunas, generando episodios
de intoxicación cuya última expresión está constituida por aquellos acaecidos los días 21 y
23 de agosto y 4 de septiembre de 2018.
✓ Las exigencias de las acciones cautelares se han visto plenamente satisfechas, pues se ha
logrado establecer que determinadas autoridades públicas han incurrido en omisiones
ilegales, inoperancia que se ha traducido en una amenaza concreta e identificable a
derechos constitucionales y de que son titulares los actores, como en la conculcación de
otros derechos garantizados, motivo por el cual se acogerán las protecciones.

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Sentencia Corte Suprema

✓ Que, como ha quedado establecido en lo que antecede, las distintas faltas de actuación en
que incurrieron los diversos órganos y servicios integrantes del Ejecutivo citados, esto es, el
Ministerio del Medio Ambiente, el Ministerio de Salud, la Secretaría Regional Ministerial
de Salud de Valparaíso, la Oficina Nacional de Emergencia y el Ministerio del Interior,
constituyen sendas omisiones ilegales, en tanto han supuesto el incumplimiento de otros
tantos deberes prescritos a su respecto por el legislador, a la vez que han vulnerado los
derechos invocados por los actores y que se encuentran garantizados en los números 1, 8 y
9 de la Constitución Política de la República.

✓ En efecto, la inacción de los órganos públicos dependientes del Ejecutivo ha implicado


desatender la integridad física y psíquica de los vecinos de las comunas de Quintero y
Puchuncaví, así como su bienestar, entendido este último como expresión plena y concreta
de un buen estado de salud.

✓ Omisiones ilegales e imputables a los organismos reguladores y fiscalizadores del Estado


con competencia en la materia

✓ La actividad de los agentes económicos asentados en la zona de Quintero, Ventanas y


Puchuncaví no sólo se ha llevado a efecto sin implementar medidas “apropiadas de
conservación y protección del medio ambiente”, sino que, por el contrario, ha supuesto una
importante fuente de contaminación para el entorno de esas comunas, generando
episodios de intoxicación cuya última expresión está constituida por aquellos acaecidos los
días 21 y 23 de agosto y 4 de septiembre de 2018.

✓ Las exigencias de las acciones cautelares se han visto plenamente satisfechas, pues se ha
logrado establecer que determinadas autoridades públicas han incurrido en omisiones
ilegales, inoperancia que se ha traducido en una amenaza concreta e identificable a
derechos constitucionales y de que son titulares los actores, como en la conculcación de
otros derechos garantizados, motivo por el cual se acogerán las protecciones (C. 36).

Los recursos de protección asociados a esta garantía constitucional, en general se han dado como
un acto de revisión extraordinaria de medidas administrativas.

La medida administrativa por excelencia en materia ambiental es la Resolución de Calificación


Ambiental que deriva de la correspondiente Evaluación de Impacto Ambiental. En general los
recursos de protección se imponen en contra del estado o la empresa respecto de un acto
administrativo que es la RCA.

Aquí no hay una medida administrativa sobre la cual ir en contra, sino que se trata de omisiones por
parte de organismos del estado. La corte sobre ante esta situación de incerteza sobre la causa del
agente generador del daño y de los eventos de intoxicación, mandata a las autoridades del poder
ejecutivo a realizar un estudio para determinar los agentes contaminantes que han generado esta
contaminación y por ende esta situación de emergencia en la zona de Puchuncaví Para ello ha
estipulado un plazo de un 1 año para adoptar medidas.

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La sentencia dispone 14 medidas, que se resumen en lo que sigue:

✓ Estudios para determinar la naturaleza y características de los contaminantes producidos


por todas y cada una de las fuentes (autoridad) ;y a partir de este estudio, implementar
acciones en el plazo máximo de 1 año (autoridad).

En primer término, ya establecidos los contaminantes y los efectos que estos han tenido en
la salud de las personas, ordena decretar las medidas para que las empresas instalen los
dispositivos asociados a las fuentes contaminantes. Esta es una práctica frecuente ya que
algunos sistemas requieren del monitoreo continuo de emisión respecto de algunos
contaminantes.

La mayoría de las empresas no contaban con un sistema de monitoreo continúo asociado a


todos los contaminantes. Ordena identificar la causa de la contaminación y sus efectos.

✓ Establecidos los contaminantes y sus efectos en la salud y el medio ambiente, las fuentes
deberán reducir sus emisiones en la cantidad de que las autoridades administrativas
determinen.

Mandata a las fuentes que deberán reducir sus emisiones en base a lo que determine la
autoridad administrativa. La corte no establece una medida directa, sino que a la espera a
que las autoridades administrativas determinen las causas y los efectos, ordena a que estas
obliguen a las empresas a reducir sus emisiones.

✓ Inicio de los procedimientos para ponderar la pertinencia y utilidad de reformar los niveles
de exigencias aplicables a los diversos contaminantes (normas de emisión, normas de
calidad y otros que resulten aplicables.

Mandata a iniciar procedimientos para ponderar la pertinencia de modificar la regulación


ambiental asociado a normas de emisión, planes de prevención y descontaminación.

✓ Adopción de medidas pertinentes, útiles y necesarias para resguardar la salud de la


población (elaboración diagnóstico epidemiológico, sistema de seguimiento de patologías y
adopción de medidas de vigilancia epidemiológica, elaborar y ejecutar programas sanitarios
específicos para satisfacerlas necesidades de la población. Diseño e implementación de una
política para enfrentar situaciones de contingencia. Disponer lo que fuere necesario para
acometer derivación de pacientes en episodios de contingencia (Autoridad Sanitaria).

Mandata a la autoridad sanitaria a realizar estudios en base al estudio de determinación de


la fuente contaminante. Ordena a que con programas específicos sanitarios que mandaten
en caso de generarse casos de contingencia o emergencia, se obligue a la evacuación de la
población afectada y mantenerla a salvo mientras pase la contingencia.

✓ Elaboración de un Plan de Emergencia para abordar episodios de contaminación (ONEMI).

Mandata a la ONEMI a establecer planes de contingencia.

✓ Cada vez que se constate la existencia de niveles de contaminación que afecten a población
vulnerable (niños y adolescentes), conforme a lo precisado por la autoridad administrativos
o por los efectos que produzcan en tal población, y que se expresen en sintomatología de su

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estado de salud, condición que igualmente se precisará por la autoridad administrativa de
salud y educación, las magistraduras competentes dispondrán lo pertinente para trasladar
desde la zona afectada a todas las personas que integran el señalado grupo hacia lugares
seguros, medida que se deberá mantener hasta que cese el indicado evento de crisis.

✓ El resto de la población vulnerable, cada vez que se produzca un evento de contaminación,


será trasladada desde la zona afectada hacia lugares seguros y mientras dure el episodio.

✓ Que se reevalúe la zona de latencia y de zona saturada de las comunas, y adopción de las
medidas que correspondan.

✓ Que se cree y mantenga sitio web información del cumplimiento de medidas

✓ Si se detectan concurrencia de situaciones que justifiquen la aplicación de los supuestos del


art. 25 quinquies de la Ley 19.300., ordena dar inicio a los procedimientos asociados (efectos
sinérgicos de las distintas fuentes contaminantes)

✓ Abordar la modificación del Plan Regulador (prioridad)

✓ Cualquier otra diligencia o actuación que resulte necesaria.

Este fallo se critica ya que las decisiones de política pública en medio ambiente se dan en virtud de
procesos normados, por medio de regulaciones1. Estas decisiones teóricamente y en virtud de la
separación de los poderes del estado debiese estar radicado en el poder ejecutivo o en el legislativo
en las que se define el riesgo aceptable a través de normas.

Temas jurídicos de institucionalidad relevantes - ¿Qué podemos extraer del fallo?

✓ Omisión ilegal imputable a diversos órganos y servicios del Ejecutivo puede vulnerar
garantías constituciones (art. 19 Nº1, Nº8 y Nº9).
✓ La utilización de los principios jurídicos en la resolución de conflictos ambientales:
Desconocimiento de las causas de los eventos de intoxicación e imposibilidad de atribuir en
concreto la responsabilidad a las empresas presentes en el Complejo Industrial y necesidad
de adopción de medidas (Principio de precaución).
• Principio de precaución: El estado ante situaciones de incertidumbre debe adoptar
medidas que sean proporcionales para prevenir estos riesgos inciertos.
✓ Idoneidad para discutir en sede de recurso de protección de decisiones de política pública,
resolviendo carencias de la regulación o deficiencias del diseño de las instituciones.

La solución que ofrezca la institucionalidad del Estado de Chile en la actual crisis Quintero Puchuncavi
dará cuenta de la real eficacia del modelo institucional ambiental.

En esta sentencia se reconoce el valor de los principios jurídicos para la resolución de un caso como
este. En base al principio preventivo y precautorio, el estado debe implementar medidas para
prevenir. La institución ambiental se reformuló el año 2010, entrando a regir en plenas funciones el
año 2012, sin embargo, desde ese año a la fecha a continuado en un proceso de adaptación.

1
Por ejemplo: cuanto CO2 puedo tener en el aire para proteger la salud de las personas.

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Función pública ambiental

✓ Mandato constitucional – Deber del Estado de velar para que el derecho a vivir en un medio
ambiente libre de contaminación no sea afectado y tutelar la preservación de la naturaleza.
✓ Deber de coordinación y unidad de acción (evitar duplicación o interferencia de funciones).
✓ Facilitar participación y permitir acceso a la información ambiental.

A través de una acción de garantía constitucional se buscó proteger el derecho a vivir en un


ambiente libre de contaminación, consagrado en el artículo 19 N°8 CPR2. Es deber del estado velar
por la conservación de la naturaleza, dentro de esta garantía constitucional se inserta la
institucionalidad ambiental.

Hay un deber de coordinación y unidad de acción de la administración. En el caso revisado


anteriormente había una serie de organismos involucrados que no son parte de la institucionalidad
ambiental propiamentetal. Lo que impone este deber es que el estado actúe de manera coordinada
en base al principio de unidad de acción.

Línea de tiempo institucionalidad ambiental

- 1980: La institucionalidad ambiental nace con la CPR del año 1980 por medio de la
incorporación del derecho a vivir en un ambiente libre de contaminación como derecho
fundamental, antes de ello existía una serie de normativas sectoriales que regulaban ciertos
temas.
- 1994: Ley 19.600 que crea la institucionalidad ambiental propiamentetal, también se crean
los instrumentos de gestión ambiental. Se mandato el sistema de evaluación de impacto
ambiental.
- 1997: Recién se crea un reglamento que regula este procedimiento de evaluación de
impacto ambiental.
- 2010: 1° Gran reforma de la institucionalidad ambiental con la Ley 24.417 – distribuye y
separa competencias de la institución medioambiental. – CASO CISNES DE CUELLO NEGRO.
La ley anterior no contemplaba medidas cautelares ante eventuales incumplimientos.
- 2013: Empieza a funcionar la superintendencia de medio ambiente (SMA) esta es la
institución a largo de la fiscalización y sanción ambiental.
- 2014: Ley 19.300 que crea la institucionalidad ambiental – Ley de Bases Generales del Medio
Ambiente.

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Chile es uno de los pocos países que resguarda el derecho a vivir en un ambiente libre de contaminación
como un derecho constitucional.

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Hitos de la institucionalidad ambiental en Chile

→ LEY 19.300 DE 1994: La ley marco de medio ambiente, denominada Ley de Bases Generales
del Medio Ambiente (LBGMA) del año 1994 implementa un modelo institucional basado en
el principio de coordinación (coordinación de los organismos públicos sectoriales con
competencia en materia ambiental), a cargo de la Comisión Nacional de Medio Ambiente
(en adelante, CONAMA), un servicio público funcionalmente descentralizado, con
personalidad jurídica y patrimonio propio, dependiente del Ministerio Secretaría General de
la Presidencia.

Este modelo de institucionalidad se basaba en el principio de coordinación, lo que hizo fue


reconocer las competencias sectoriales y creo la CONAMA (Comisión Nacional del Medio
Ambiente), cuya función era la administración del sistema de evaluación de impacto
ambiental y que tenía un ministerio que cumplía la función de política pública. Y todo lo que
decía relación con la fiscalización quedaba radicada en los organismos sectoriales.

→ LEY 20.417 DE 2010: El año 2010 la Ley N°19.300 fue modificada por la Ley N°20.417, que
suprime la CONAMA creando en su lugar el Ministerio del Medio Ambiente, la
Superintendencia del Medio Ambiente, y el Servicio de Evaluación Ambiental. La
modificación responde las recomendaciones formuladas a Chile el año 2005, en el marco de
la incorporación del país a la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico
(OCDE).

→ LEY 20.600 DE 2012: El año 2012 se dictó la Ley N°20.600 que establece un Tribunal
Ambiental con asiento en las ciudades de Santiago, Valdivia y Antofagasta – Crea los
tribunales ambientales.

El modelo coordinador – Anterior

Fundamentos de su creación (1992-93) Críticas al modelo (2008-09)

Reconocimiento y mantención de competencias • Los problemas de una institución transversal en


ambientales sectoriales. una Administración pública vertical.

Generación de capacidad de coordinación. • Incomprensión de la coordinación.

Un ministerio específico solo origina conflictos entre • Intervención de la autoridad política en cuestiones
ministerios y organismos o servicios públicos”. que son eminentemente de decisión técnica.

Se genera un Consejo de Ministros, presidido por un • Fiscalización es dispersa e inorgánica.


ministro con influencia política para asegurar la eficacia
de sus decisiones. • Mucho evaluación de impacto ambiental, pocas
normas.

• Normativa ambiental sectorial es, en gran medida,


definida por cada sector.

Era un modelo basado en el reconocimiento de competencias ambientales sectoriales (tanto


jurídicas como técnicas y establecer una institución con el carácter de coordinadora (CONAMA) a
través del MINSEC.

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Distribución de funciones - Anterior

Evaluación de Desempeño Ambiental Chile 2005 (OCDE-CEPAL)

Recomienda “examinar formas de fortalecer la capacidad de cumplimiento y fiscalización, incluso


mediante reformas institucionales, como por ejemplo el establecimiento de un órgano de
inspección ambiental”.

OCDE (2005). Evaluaciones del Desempeño Ambiental. Chile (Paris, OCDE). p. 18.

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Fundamento de la nueva regulación ambiental

•Racionalizar competencias: una autoridad dicta directrices


Competencias normativas y regulatorias .

Políticas •Un responsable en las orientaciones del sector ambiental.

•Sistema que garantice integridad de la regulación


Regulaciones ambiental.

•Superar sistema fragmentado e ineficiente: una autoridad


Fiscalización que unifique criterios, procedimientos e incentivos.

•Sistemático modelo de rendición de cuentas a la


Rendición de cuentas comunidad.

Lo que se buscó con la reforma fue racionalizar las competencias públicas en materia ambiental,
donde una autoridad dictara las directrices en materia de política pública y regulación (radicada en
el Ministerio del medio ambiente. Además, generó un modelo sistemático de rendición de cuentas,
que se manifiesta en los programas de fiscalización ambiental.

Críticas al establecimiento SMA

Cuando se discutía esta reforma se criticó fuertemente las facultades de la SMA:

✓ Facultades de fiscalización excesivamente amplias

Tomó facultades propias de una superintendencia, concentrando las facultades de


fiscalización y sanción ambiental, facultades interpretativas, amplios poderes de control en
los sectores regulados y estableciendo incluso potestades cautelares en situaciones de
riesgo o daño inminente a la salud de la población.

✓ Otorgamiento de facultades de interpretación – ¡Esta facultad fue eliminada!

✓ Facultad de citar y obligación de declarar

Esta facultad se ha usado en los casos más emblemáticos como CASO QUINTERO, CASO
PASCUALAMA.

✓ Facultades de dictación de normas de carácter general

✓ Aplicación de sanciones

Como fiscalización y sanción se entiende la verificación del cumplimiento de determinadas


exigencias ambientales y determinar la responsabilidad asociada a eventuales
incumplimientos, independientemente de cual sea el requisito legal.

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Quedaron las facultades de citación y obligación a declarar y la facultad de dictar normas de
carácter general. Fiscalización y sanción se expresan en actos administrativos de carácter
particular respecto de un determinado sujeto regulado.

Aplicación de sanciones hoy son 10.000 UTA por infracción, y además se establecieron dos
tipos de sanciones que antes no existían:

→ Clausura temporal o definitiva


→ Revocación de la RCA

Aquí estamos hablando de responsabilidad administrativa, no de responsabilidad civil por


daño ambiental ni responsabilidad criminal. La reforma se focalizo en la fiscalización y
sanción ambiental y como consecuencia de ello en el régimen de responsabilidad
administrativa. Se trata de la responsabilidad por incumplimiento a lo establecido en las
normas ambientales, planes, RCA.

No modificó la responsabilidad civil por daño ambiental ni responsabilidad criminal, salvo


en las competencias de conocimiento de la acción por daño ambiental que revisaremos más
adelante. Sin embargo, hoy está en discusión el proyecto de Ley de delitos ambientales, lo
que generará un gran desafío en materia de planes de cumplimiento en cuanto a la forma
de prevenir los riesgos de incumplimiento medioambiental.

✓ Limitación del derecho a la defensa y debido proceso

El procedimiento sancionatorio fue regulado también en esta ley3, la formulación de cargos,


etapa de instrucción, separa las funciones, permite la participación amplia los denunciantes
como interesados en el proceso sancionatorio.

Protocolo de acuerdo

✓ Compromiso de crear un Tribunal Ambiental


Potestad de revisión de los actos administrativos de la SMA.
✓ Perfeccionar las normas de intervención de la SMA
Precisión conductas sancionables, estándares fiscalización, autorización de medidas y
consulta de sanciones.
✓ Subordinar entrada en vigencia de facultades de SMA a la instalación del Tribunal
Ambiental.

Se llegó a un consenso en términos de dejar las facultades amplias, se eliminaron las de


interpretación, pero se supedito la entrada en funciones de la SMA a la creación de un Tribunal
Ambiental, esto que pedido por las empresas naciendo como contrapeso a la SMA.

Con este protocolo de acuerdo se crea el Tribunal Ambiental, luego de dos años.

3
Antes se regía por la Ley de bases generales de procedimiento administrativo.

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INSTITUCIONALIDAD AMBIENTAL ACTUAL

Existe un ministerio de medioambiente, aparece el consejo de ministros para la sustentabilidad4,


que es muy parecido al consejo que existía antes (conformado por ciertos ministros que toman
decisiones en materia de regulación ambiental).

La principal diferencia con el modelo anterior que antes dependía del MINSECPRES y hoy depende
del Ministerio de Medio Ambiente, este concentra las facultades de regulación y política pública
ambiental, que antes eran dictados por en MINSECPRES.

Institucionalidad ambiental actual:

• Ministerio del Medio Ambiente.


MMA • Política y regulación ambiental: planes y normas

• Servicio de Evaluación Ambiental.


SEA • Gestión: evaluación de impacto ambiental: SEIA

• Superintendencia del Medio Ambiente.


SMA • Fiscalización, sanción e incentivo al cumplimiento.

• Reclamaciones contra decisiones de la autoridad ambiental.


Tribunales Ambientales • Reparación del daño ambiental.

• Servicio de Biodiversidad y Áreas Silvestres Protegidas


SBASP * • Gestión: Áreas protegidas y especies amenazadas.

4
No depende del Ministerio de Medio Ambiente.

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Esta Ley estableció 3 instrumentos de incentivo al cumplimiento:

• Autodenuncia: Exime a multa o la rebaja dependiendo del número de veces que se utilice,
pero si se utiliza y se cumple, no deriva en una sanción.

El primer caso de autodenuncia fue el CASO PASCUALAMA, la empresa autodenunció


incumplimiento en la etapa de construcción del sistema de agua de contacto y no contacto.
La compañía minera nevada sin conocer como operaban hizo la autodenuncia en la etapa
de construcción, ante esto la superintendencia fiscalizó, citó a declarar a los representantes
legales y finalmente declaró inadmisible la autodenuncia, dando inicio a un procedimiento
sancionatorio que terminó con consecuencias tales como la clausura de la faena.

No se recomienda hacer la autodenuncia porque la institución ha dado señales poco


fructíferas. La autodenuncia de MINERA TEC también fue declarada inadmisible. La
autodenuncia estaba pensada para casos graves y complejos en los que no se podía ni
siquiera presentar un programa de cumplimiento.

La regulación de la auto denuncia no contempla un criterio de oportunidad, a diferencia de


la normativa que se conoce a nivel comparado en el que la autoridad puede en base al
mérito del caso decidir aprobar o no en una autodenuncia un programa de cumplimiento.
Esto por las señales que se busca dar al regulado. Hoy en día se ha usado en casos poco
complejos.

No hay un criterio de oportunidad, a diferencia de la normativa a nivel comparado en los


casos de autodenuncia y programa de cumplimiento, la autoridad puede en base al mérito
del caso y a la señal que se quiere darse puede decidir aprobarlos o no5.

La autodenuncia como instrumento de incentivo no se considera el mérito. Así mismo, no


tiene restricciones de gravedad de infracciones, puede haber incluso consecuencia de
muerte de personas y no es un requisito de procedencia.

La ley quedó mal estructurada en cuanto a los incentivos, la autodenuncia se aplica en casos
fáciles en los que la paralización del proyecto no es tan costosa por que generalmente esta
ligado a casos de elusión. En los proyectos inmobiliario existe un tipo infraccional llamado
“fraccionamiento de proyecto” que revisaremos más adelante.

El SEA (Servicio de Evaluación Ambiental)6. La Corte Suprema fallo por un caso de derrame
de petróleo, en este caso la ley atribuyó competencias basado en instrumentos de carácter
ambiental.

La superintendencia no tiene por función pública proteger al medioambiente, sino que tiene
la facultad de fiscalizar y sancionar de instrumentos de carácter ambiental.

• Instrumentos de carácter ambiental: planes, normas de emisión, SEIA.

5
En Inglaterra, queda al arbitrio de la autoridad aceptar o no la autodenuncia.
6
Equivalente a la CONAMA en el sistema antiguo.

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Es una atribución de competencia basada en instrumentos, todos lo que quede fuera de
eso, queda fuera del ámbito de competencia de la superintendencia.

Por ejemplo: CASO QUINTEROS - derrame de petróleo de un terminal que no tiene ninguna
RCA, en teoría la superintendencia no tendría competencia porque no hay una RCA, ni
norma de emisión, ni norma de calidad, no hay plan de prevención, etc. El único caso en
que la Corte Suprema señaló que no obstante existir instrumentos de carácter ambiental,
las competencias de la SMA deben interpretarse con un carácter finalista y, por lo tanto, la
SMA no podría haberse impedido del conocimiento de este derrame por que sus facultades
deben ser interpretadas en base al objeto de protección, que es la protección del medio
ambiente (aunque no exista un instrumento)

→ Programas de cumplimiento:
En materia ambiental se inserta en el procedimiento sancionatorio como una forma de
comprometer el cumplimiento de la normativa en las condiciones que se proponga y se
autoricen, termina el procedimiento de sanción sin sanción alguna, es un mecanismo en el
que hay 2 opciones: defenderse o presentar un programa de cumplimiento en el plazo de
15 días.

Ministerio del Medio Ambiente

✓ Diseño de políticas, planes y programas en materia ambiental

✓ Colaborar en formulación de políticas para gestión sustentable de recursos

✓ Coordinar proceso generación de normas y planes

✓ Velar por el cumplimiento de la normativa ambiental

✓ Elaborar informes sobre el estado del medio ambiente

✓ Interpretar administrativamente normas y planes

✓ Participar en procedimiento de evaluación ambiental estratégica

✓ Generar y recopilar información técnica y científica

✓ Administrar información de programas de monitoreo de calidad

✓ Financiar proyectos orientados a la protección ambiental

SEREMI MA:

✓ Ejercer competencias del Ministerio en la región

✓ Asesorar a Gobierno Regional en incorporación de criterios ambientales en planes y


estrategias regionales

✓ Colaborar con municipios en materia de gestión ambiental

✓ Participa de la Comisión de Evaluación que califica proyectos SEIA

✓ Preside el Comité Técnico que evalúa proyectos SEIA

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Consejo de Ministros para la Sustentabilidad

✓ Proponer políticas de gestión sustentable de recursos

✓ Proponer criterios de sustentabilidad a ser incorporados en políticas y procesos de


planificación

✓ Proponer creación de áreas protegidas del Estado

✓ Proponer políticas sectoriales a ser sometidas a EAE

✓ Pronunciarse sobre criterios y mecanismos de participación

✓ Pronunciarse sobre proyectos de ley y actos administrativos que se propongan al PR,


cualquiera sea el ministerio de origen, que contengan normas de carácter ambiental

Servicio de Evaluación Ambiental

✓ Administrar el Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental

✓ Administrar sistema de información sobre permisos y autorizaciones (e-SEIA)

✓ Administrar sistema de información de líneas bases de proyectos

✓ Uniformar criterios, requisitos y procedimientos de carácter ambiental

✓ Proponer simplificación de trámites para procesos de evaluación y autorizaciones

✓ Interpretar administrativamente las RCA

✓ Fomentar y facilitar la participación ciudadana

Director Regional

✓ Administrar el Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental, en la región

✓ Fomentar y facilitar la participación ciudadana

✓ Secretario Ejecutivo de la Comisión de Evaluación

Comisión de Evaluación → Administra el SEIA

✓ Órgano colegiado ad hoc de la Ley N° 19.300 (art. 86)

✓ Calificación ambiental de proyectos sometidos al SEIA de nivel regional

✓ Aplicación de sanciones en régimen transitorio Ley N° 20.473

Comité de Ministros

✓ Órgano colegiado ad hoc de la Ley N° 19.300 (art. 20)

✓ Conoce reclamaciones de RCA que rechace o establezca condiciones o exigencias a un


Estudio de Impacto Ambiental

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El mecanismo de revisión de decisiones de la autoridad ambiental con anterior a la reforma del año
2010 estará radicado en los tribunales ordinarios. Esto dio cuenta de la inexistencia de un
procedimiento contencioso administrativo en el que se conocieran estos asuntos, esto genero
tratar de salvarlo con el uso del recurso de protección. El tribunal ambiental nace como contrapeso
a la superintendencia, pero en la practica no solo ha cumplido un rol contencioso administrativo,
sino que también de justicia ambiental (a este se le atribuye la competencia de la acción por daño
ambiental).

El órgano que dicta el acto tiene facultad interpretativa, en el caso de:

- La regulación – el ministerio tiene las facultades interpretativas


- SEA – el SEIA tiene facultades interpretativas sobre la RCA.

También existen las comisiones de evaluación que califican ambientalmente los proyectos
sometidos al SEIA, presidida por el intendente regional. El comité de ministros creó la ley 20.417
que conoce las reclamaciones administrativas de la RCA que rechacen o establezcan condiciones u
exigencias en la evaluación de impacto ambiental, este es uno de los temas más discutidos en la
reforma, ya que este proyecto elimina la reclamación administrativa de las RCA y focaliza la revisión
en el tribunal ambiental.

Superintendencia del Medio Ambiente

✓ Ejecuta, organiza y coordina seguimiento y fiscalización de instrumentos de gestión


ambiental (RCA, normas y planes)

✓ Requiere información para el cumplimiento de sus funciones

✓ Establece normas de carácter general y directrices técnicas

✓ Aplica medidas provisionales y otras transitorias y urgentes frente a daño grave e inminente

✓ Requiere ingreso al SEIA

✓ Impone sanciones

✓ Proporciona asistencia

La SMA Concentra competencia, instrumentos de carácter ambiental, tiene facultades fuertes en


materia de fiscalización ambiental y facultades de regulación general, de implementar medidas
provisionales y transitorias, medidas cautelares y tiene a su cargo mecanismos de aseguramiento
de ingreso al SEIA. Así mismo, impone las sanciones en el caso de incumplimiento de los
instrumentos de gestión ambiental y proporciona asistencia al cumplimiento.

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 15


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Organismos sectoriales

➔ Organismos de la Administración centralizada o descentralizada, con competencias en


materia ambiental

✓ Evaluación de Impacto Ambiental

✓ Comités Técnicos en procesos de elaboración de normas y planes

✓ Ministerios que forman parte del CMS y del Comité de Ministros SEIA

➔ Organismos de la Administración con competencias en materia de fiscalización ambiental


(OSFA)

✓ Ejercen atribuciones en el marco de subprogramas elaborados por la SMA y previo


convenio de encomendación de funciones

✓ Deben ajustarse a directrices SMA y le rinden cuenta del resultado de las actividades
encomendadas

No se eliminó las competencias sectoriales, los organismos de la administración del estado (fuera
de este núcleo de institución ambiental) participan en la evaluación de impacto ambiental de los
proyectos y también en los comité técnico en los procesos de elaboración de las normas y planes.

Se optó por utilizar las competencias técnicas y materiales a través de un mecanismo particular que
dice relación con el sistema de rendición de cuentas. Lo que permite la fiscalización de los
instrumentos de carácter ambiental por estos organismos que tienen competencia para ello
(SEREMI de Salud, SAG, CONAF, etc.) por medio de los subprogramas de fiscalización, ellos no
pueden fiscalizar instrumentos de carácter ambiental si estos no están subprogramados por la SMA,
se trata de programas anuales, con presupuesto y rinden cuenta a la SMA.

Tribunales ambientales

No nacen por un tema de justicia ambiental, sino que como contrapeso.

✓ Órganos jurisdiccionales (“Ilustre”)


✓ Parcialmente letrados:
Deben ser dos abogados y uno de profesión técnica económica
✓ Especiales
✓ Factor de competencia absoluta: “controversias medioambientales”
Revisan las decisiones de la institucionalidad ambiental.
✓ No integran el Poder Judicial
✓ Sujetos a la Superintendencia de la Corte Suprema
✓ Permanentes
✓ Colegiados (6 años, reelegibles por 2 períodos)
✓ Tribunales contencioso-administrativos
✓ Control de la correcta actuación de la Administración
✓ Resolución de reclamaciones contra actos administrativos.

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 16


Profesores: Cecilia Urbina y Eliana Fischman/ Apuntes: María Paz Ovalle González
✓ Competencia:
✓ Reclamaciones o reclamos de ilegalidad

➢ MMA

➢ SMA

➢ SEA: revisa los actos terminales – art.25 quinquies.

➢ Otros órganos, en la medida que ejecuten o implementen normas


ambientales: por ejemplo: el plan de prevención y descontaminación de
Quintero Puchuncaví.

➢ Procedimiento de invalidación de un acto administrativo de carácter


ambiental. Esta es la forma de llegar al tribunal en los otros mecanismos
que no están regulados.

✓ Demandas por daño ambiental (antes se encontraban en los tribunales


ordinarios)
✓ Autorizaciones de medidas provisionales o sanciones SMA.

La institucionalidad ambiental en virtud del deber de la unidad de acción, debe tener mecanismos
de interacción. Sin embargo, hay ciertos mecanismos que hacen prevaler la competencia de la SMA,
por ejemplo: procedimientos sancionatorios que ejerzan otros organismos.

Modalidades de interacción

➔ Ejercicio de atribuciones previo informe

✓ Requerimiento de ingreso SMA previo informe SEA

✓ Interpretación de normas MMA previo informe SMA

➔ Requerimientos

✓ SMA respecto de organismos sectoriales

✓ SMA requiere al SEA que se declare caducidad

➔ Coordinaciones

✓ SEA remite RCA y pertinencias a la SMA

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SISTEMA DE EVALUACION DE IMPACTO AMBIENTAL (SEIA)

Cuando no existe regulación ambiental esta.

Evaluación de impacto ambiental

Constituye un tipo de evaluación de impacto (Instrumento de política pública general cuyo objetivo
es proveer de información y análisis para evaluar y anticipar los impactos futuros de las decisiones
públicas)

Opera como un procedimiento cuyo fin es obtener una autorización de funcionamiento general
(RCA), incorporando requerimientos sectoriales sobre la base de la participación de los “organismos
sectoriales” y la “ventanilla única” de permisos ambientales.

La evaluación ambiental es un proceso sistemático que examina las consecuencias ambientales de


un Proyecto, en forma anticipada.

El énfasis es la prevención.

1. Pertinencia de Ingreso a Evaluación (screening)


•Definir si el proyecto requiere evaluación ambiental en base a los criterios establecidos en la legislación
nacional, normalmente asociado a la significancia de sus impactos.
2. Evaluación inicial (scoping)
•Busca identificar en etapas tempranas los impactos más relevantes del proyecto.
3. Consideración de alternativas
•Busca asegurar que el proponente ha considerado otras aproximaciones en la ejecución del
proyecto (ubicación, escala, condiciones operacionales, layout, incluso no ejecución)
4. Descripción de proyecto
•Describe el propósito y la lógica del proyecto, sus principales características, etapas, ubicación, procesos.
5. Línea de Base
•Estado del ambiente antes del proyecto
6. Identificación de los principales impactos
•Asegura que los impactos ambientales se encuentren identificados y considerados
7. Predicción de impactos
•Identificación de la magnitud y dimensión de los impactos comparando la situación con y sin proyectos.
8. Evaluación de significancia de los impactos
•Asegurar el foco en los impactos más significativos.
9. Mitigación
•Medidas destinadas a evitar, reducir, remediar o compensar los efectos adversos del proyecto.
10. Participación ciudadana
•Asegurar la incorporación de la comunidad en el proceso de toma de decisiones.
11. Revisión - Decisión
12. Seguimiento
•Registro de impactos asociados al proyecto.
Auditoría
•Comparación entre los impactos evaluados y los reportados.

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 18


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1. Pertinencia de Ingreso a Evaluación (screening)
En primer lugar, se debe definir si el proyecto requiere o no una evaluación de impacto
ambiental, en nuestro sistema esto se encuentra establecido por medio de criterios taxativos
(cuales requieren ingresar y cuales no).
En el caso Altos de Puyai la Corte Suprema estableció que para determinar el ingreso al SEIA
era obligatoria la pertinencia esto es lo que se denomina en derecho comparado es screening7,
es el acto de la autoridad que señala si debe ingresar a SEIA o no. Esto no se encuentra regulado
en nuestra legislación, la Corte Suprema intenta establecer un screening obligatorio por medio
de la pertinencia; se debe preguntar a la autoridad si se ingresa o no.

2. Evaluación inicial (scoping)


Se debe identificar en una etapa temprana los impactos mas relevantes del proyecto, esto tiene
ventajas que van más allá de las mejoras que se pueda hacer al proyecto en cuanto a las
medidas o el diseño; esto ayuda a la rentabilidad del proyecto y a la relación con la autoridad.

3. Consideración de alternativas
Hay otra etapa que también es más relevante en otros países que acá, afuera se exige haber
considerado alternativas en el desarrollo del proyecto ya sea en cuanto a la ubicación, diseño,
etc. Esto no está incorporado en nuestro sistema.

4. Descripción de proyecto
No basta con el desarrollo conceptual del proyecto, sino que requiere una ingeniería más
desarrollada, lo que toma tiempo y recursos.

• La consulta de pertinencia tiene restricciones, no se puede ingresar cuando el proyecto


ya se ha ejecutado. Esta consiste básicamente en hacer una consulta al SEA para que
este indique si el proyecto descrito debe ingresar al Sistema de Evaluación de Impacto
Ambiental o no. Puede tratarse de un proyecto o de una modificación.
Si se determina que, si ingresa al SEIA, debe ingresar por EIA o DIA.

La RCA y su respectivo expediente de evaluación se debe cumplir estrictamente, por lo que todo
lo que se indicó en la descripción del proyecto pasa a ser fiscalizable como un check list. La
descripción de proyecto exige un nivel de información tal que permita el desarrollo del
proyecto, ya que debe ser exactamente lo que se licitara y se implemente en terreno porque
es eso lo que se fiscalizará.
El problema generalmente se produce cuando existen evaluaciones antiguas, aprobadas con el
estándar antiguo pero que será fiscalizadas con el estándar nuevo.

7
Screening: Proceso para decidir qué proyectos requieren una Evaluación de Impacto Ambiental y que tipo
será.
Scoping: indica la información que debe incluirse para saber si un plan afectara al Medio Ambiente.

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 19


Profesores: Cecilia Urbina y Eliana Fischman/ Apuntes: María Paz Ovalle González
5. Línea de base
En la declaración de impacto ambiental no necesariamente hay una línea de base, pero en el
estudio de impacto ambiental se evalúan los distintos componentes ambientales del proyecto
(humano, patrimonio cultural) no solo lo estrictamente ambiental.

6. Identificación de los principales impactos


Una vez que se define la línea base, se identifican cuales van a ser los impactos, su magnitud y
dimensión, determinando cuales son los impactos más relevantes o significativos del proyecto.
Esto para efectos de focalizar las medidas de mitigación, estas pueden proponerse
(generalmente en las EIA, pero en algunas ocasiones también en DIA).

7. Predicción de impactos

8. Evaluación de significancia de los impactos

9. Mitigación

10. Participación ciudadana


Esta se contempla en las EIA, no así en las DIA; salvo en algunos casos hay participación
ciudadana en las DIA cuando estas tienen cargas ambientales.

11. Revisión – Decisión


Del organismo sectorial

12. Seguimiento
Siempre se incorporan medidas de seguimiento que consisten en monitoreo o mecanismos en
los que se evalúa como se comportan las variables ambientales del proyecto, esto usualmente
se reporta a la autoridad ambiental y esta ultima controla por esta vía si se está cumpliendo o
no.

13. Auditoria
Hay proyectos que incorporan auditorias externas para verificar que se estén cumpliendo las
exigencias ambientales. Así mismo para efectos de monitorear las variables ambientales
evaluadas y si estas recaen o no en impactos no previstos, de ser así será necesario hacer las
correcciones necesarias e ir ajustando el proyecto - Art. 25 quinquies.

En este escenario uno de los riesgos más grandes para el titular es la revisión exhaustiva de la
RCA, no solo aquello que es objeto del 25 quinquies.
Art. 25 Quinquies: La Resolución de Calificación Ambiental podrá ser
revisada, excepcionalmente, de oficio o a petición del titular o del
directamente afectado, cuando ejecutándose el proyecto, las variables
evaluadas y contempladas en el plan de seguimiento sobre las cuales
fueron establecidas las condiciones o medidas, hayan variado
sustantivamente en relación a lo proyectado o no se hayan verificado,
todo ello con el objeto de adoptar las medidas necesarias para corregir
dichas situaciones.

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 20


Profesores: Cecilia Urbina y Eliana Fischman/ Apuntes: María Paz Ovalle González
Con tal finalidad se deberá instruir un procedimiento administrativo,
que se inicie con la notificación al titular de la concurrencia de
los requisitos y considere la audiencia del interesado, la solicitud
de informe a los organismos sectoriales que participaron de la
evaluación y la información pública del proceso, de conformidad a lo
señalado en la ley Nº 19.880.

El acto administrativo que realice la revisión podrá ser reclamado de


conformidad a lo señalado en el artículo 208.

Hay un deber establecido en uno de los últimos considerando de las RCA, que establece que en
el caso de verificarse impactos en el proyecto tiene el deber de adoptar las medidas inmediatas
e informar inmediatamente a la autoridad.

El art 25 quinquies contempla la figura de revisión del impacto no previsto, se utiliza cuando
una variable ambiental se comporta de un modo distinto del evaluado. En este caso el SEA tiene
el deber de revisar la RCA y modificar o imponer medidas para hacerse cargo del impacto no
previsto. Este procedimiento de revisión puede ser practicado por el mismo titular, un tercero
interesado o por un organismo del estado, en particular se ha realizado por medio de denuncias
de la SMA.

8
Ley N°19.300 - Ley sobre Bases Generales del Medio Ambiente.

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 21


Profesores: Cecilia Urbina y Eliana Fischman/ Apuntes: María Paz Ovalle González
SISTEMA DE EVALUACIÓN DE IMPACTO AMBIENTAL EN CHILE

El SEIA es uno de los instrumentos de gestión ambiental establecidos en la Ley N°19.300, modificada
por la Ley 20.417.

Se encuentra regulado en la Ley N°19.300 y su reglamento, actualmente el Decreto Supremo


N°40/2012.

Ventanilla única: Permisos ambientales sectoriales (Art. 8 inciso 2°)

Lista cerrada de tipología de proyectos: El artículo 10 de la Ley 19.300, regulado por el artículo 3
del Reglamento identifican todos los proyectos que son susceptibles de provocar impactos
ambientales y deben ingresar al sistema (SEIA). Si el proyecto presenta o genera efectos de los
previstos en el artículo 11 debe ingresar mediante un EIA. El Art. 10 de la Ley enuncia los proyectos
y el reglamento establece los umbrales o significancia de los proyectos para su ingreso.

El objeto de la evaluación ambiental es determinar si un proyecto cumple con la normativa


ambiental aplicable y en el caso del Estudio de Impacto Ambiental, si se identifican adecuadamente
los impactos y se comprometen medidas suficientes para mitigar, reparar o compensarlos. Se debe
determinar si la declaración de impacto ambiental cumple con la normativa vigente para que se
apruebe el proyecto, en el caso de los estudios se deben identificar los impactos y riesgos y debe
haber medidas suficientes para abordarlos.

Ingreso al SEIA

¿Qué proyectos requieren someterse a evaluación ambiental?

- Legislación nacional: lista positiva por exclusión contenida en el Art. 10 Ley 19.300
(Magnitudes y circunstancias en el Art. 3 del Reglamento.

- Es un catálogo de proyectos, actividades, obras o instalaciones que, conforme básicamente


a sus magnitudes (industriales) y en determinados casos a sus circunstancias, deben
obligatoriamente someterse a una evaluación ambiental previa.

- Fuente: Art. 8 y 10 Ley 19.300.

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 22


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Lo primero que debemos preguntarnos es si se debe ingresar al Sistema de Evaluación de Impacto
Ambiental o no. Hay un listado de apertura de proyectos, que tiene que ver con ciertos umbrales
que obligan su ingreso.

Tipologías de ingreso al SEIA

✓ Acueductos, embalses o tranques y sifones (presas, drenaje, desecación, dragado, defensa


o alteración, significativos, de cuerpos o cursos naturales de aguas).

✓ Líneas de transmisión eléctrica de alto voltaje (mayor a 23 Kv) y sus subestaciones y


centrales generadoras de energía mayores a 3 MW.

✓ Aeropuertos, terminales de buses, camiones y ferrocarriles, vías férreas, estaciones de


servicio, autopistas y los caminos públicos que puedan afectar áreas protegidas, puertos,
vías de navegación, astilleros y terminales marítimos.

✓ Proyectos industriales o inmobiliarios que se ejecuten en zonas declaradas latentes o


saturadas.

✓ Proyectos de desarrollo minero, oleoductos, gasoductos, ductos mineros u otros análogos.

✓ Instalaciones fabriles (metalúrgicas, químicas, textiles, productoras de materiales para la


construcción, de equipos y productos metálicos y curtiembres, de dimensiones industriales;

✓ Agroindustrias, mataderos, planteles y establos de crianza, lechería y engorda de


animales

✓ Proyectos de desarrollo o explotación forestal, explotación intensiva, cultivo, y plantas


procesadoras de recursos hidrobiológicos. (Deja fuera la pesca industrial).

✓ Producción, almacenamiento, transporte, disposición o reutilización habituales de


sustancias tóxicas, explosivas, radioactivas, inflamables, corrosivas o reactivas;

✓ Proyectos de saneamiento ambiental

✓ Proyectos en áreas colocadas bajo protección oficial, en los casos en que la legislación
respectiva lo permita;

✓ Proyectos asociados a organismos genéticamente modificados con fines de producción y


en áreas no confinadas.

Caso “Punta Piqueros I” (2.5.2013, rol Nº3.918 2012)

• El criterio de ingreso al SEIA estaba vinculado a la “envergadura de obra” y los “eventuales


riesgos” que conllevaba para el medio ambiente y la protección de la naturaleza,
considerando una interpretación en base al “principio preventivo”.
• Punta Piqueros no había ingresado al SEIA por no encontrarse en la lista de proyectos
enumerados en el art. 10, Ley Nº 19.300)

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 23


Profesores: Cecilia Urbina y Eliana Fischman/ Apuntes: María Paz Ovalle González
Caso “Altos de Puyai” (24.12.2018, roles Nº 15.499/15.500/15.501 2018)

El riesgo antrópico y los peligros que, considerando una interpretación en base al principio
precautorio, justificaban el ingreso de este proyecto al SEIA, más allá de los casos taxativamente
enumerados por la ley ambiental.

Esa exigencia se satisfacía con la “consulta de pertinencia”, que no solo podía tener origen en el
derecho de petición del titular, sino que también de una comunidad que denunciaba el proyecto.

Necesidad de razonar la regulación ambiental más allá de los instrumentos de gestión como criterio
para definir las competencias de la autoridad ambiental (Criterio similar en el caso del derrame de
petróleo de Quintero (09.01.2018, Rol 15.599 2017).

La C.S. ha señalado que:

✓ Una interpretación restringida del SEIA frente al deber constitucional de protección


ambiental es incompatible cuando se debe definir en concreto el riesgo que algunos
proyectos o actividades provocan en determinados emplazamientos.
✓ Existiría imposibilidad de determinar ex ante y taxativamente, lo que debe ser objeto de
evaluación ambiental.
✓ El SEA es la autoridad competente para determinar si corresponde el ingreso al SEIA
mediante la respuesta a la consulta de pertinencia
✓ SEIA no puede constituir el único instrumento para la evaluación de impactos de proyectos

El SEA resolvió la pertinencia de ingreso indicando que el artículo 10 de la Ley es taxativo y solo
pueden establecerse nuevos ingresos mediante modificación legal.

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 24


Profesores: Cecilia Urbina y Eliana Fischman/ Apuntes: María Paz Ovalle González
Martes 3 de septiembre

MODIFICACIÓN DE PROYECTO

De acuerdo a lo establecido en la Ley, todos los proyectos que se encuentren en el listado del artículo
10 deben ingresar al Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental (SEIA) previo a su ejecución o
modificación (Artículo 8 Ley).

La modificación del proyecto deberá ser evaluada ambientalmente si constituye un “cambio de


consideración” (Artículo 2 g) del Reglamento).

Se entenderá que un proyecto sufre cambios de consideración cuando:

a) La modificación constituya un proyecto o actividad listado en el artículo 3 del Reglamento.


b) La modificación modifique sustantivamente los impactos ambientales del proyecto original.
c) La modificación modifique sustantivamente las medidas de mitigación, compensación o
reparación del proyecto original.

Para información instructivo de pertinencias Ord. N 131456/2013

Art. 11 ter. En caso de modificarse un proyecto o actividad, la calificación ambiental deberá recaer
sobre dicha modificación y no sobre el proyecto o actividad existente, aunque la evaluación de
impacto ambiental considerará la suma de los impactos provocados por la modificación y el proyecto
o actividad existente.

En el caso de las modificaciones, el calificativo “sustantivamente” corresponde en la practica a una


zona gris, ante la duda se recomienda ingresarlo por una consulta de pertinencia ya que esta da
certeza jurídica ante la SMA, por lo que ante la duda se recomienda esto. Se debe tener en
consideración que los plazos son ambiguos ya que existe la posibilidad de consultar con organismos
sectoriales, por lo que eventualmente se puede complejizar.

La norma indica que previo a la modificación o ejecución de un proyecto se debe evaluar


ambientalmente. Cuando se trata de modificaciones, esto procede si existe cambio en la
consideración (cuando por si misma constituye un tipo de proyecto que ingresa al SEIA); esto ocurre
generalmente en aquellos proyectos aprobados previa la existencia del Sistema de Evaluación de
Impacto Ambiental (que nunca fueron evaluados ambientalmente).

En estricto rigor, los proyectos aprobados previo al año 1997 en que se hizo obligatoria la evaluación
de impacto ambiental para los proyectos que tienen impacto, ese proyecto no necesariamente debe
ser evaluado (no tiene RCA). En teoría no es fiscalizable porque no hay un instrumento de gestión
ambiental de competencia de la SMA. Sin embargo, la Corte Suprema se ha pronunciado al respecto
señalado que el fin ultimo de la SMA es proteger el medio ambiente y por lo tanto debe ir a fiscalizar
exista o no RCA9.

9
Cada vez es mas frecuente el uso de due diligence ambiental, para efectos de transferir un proyecto la RCA
se considera un activo.

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 25


Profesores: Cecilia Urbina y Eliana Fischman/ Apuntes: María Paz Ovalle González
En general, los proyectos preexistentes no ingresan al SEIA, pero si se modifica el proyecto previo al
año 1997. Esto es importante para efectos de determinar si el proyecto cuenta con alguna
modificación que debió haber ingresado al SEIA.

Cuando esto ocurre, se debe tratar de acreditar cual era el proyecto prexistente, en que condiciones
se encontraba el proyecto cuando entró en vigencia la norma y luego que modificaciones ha sufrido
y cuales requiere.

El SEIA tiene una instancia de participación ciudadana, hay una evaluación de los organismos
sectoriales. Hoy la nueva regulación de agua y de aire obliga la incorporación de mejoras
tecnológicas lo que requiere generalmente consulta de pertinencia y en algunos casos ingreso a
SEIA.

La modificación de proyectos es uno de los grandes problemas ya que se debe definir si se está
modificando un proyecto prexistente, ya que en la practica se debe acreditar que es prexistente,
sobre todo cuando no es una obra y se trata de actividades.

Los proyectos sufren cambios de consideración cuando se modifican sustantivamente los impactos
del proyecto original. Por ejemplo: puede que no se modifique la cantidad de emisiones, pero si el
punto desde donde se van a emitir y eso puede que cambie la forma en que se dispersen los
contaminantes y por ende a quienes afectará; puede que esto haga evaluar ambientalmente el
proyecto.

Si la modificación modifica sustantivamente las medidas de mitigación, compensación o reparación


del proyecto original. El objetivo de la evaluación ambiental en el caso de la DIA es verificar que el
proyecto cumpla con la normativa vigente; pero el EIA como pasa a reconocer impactos, el objetivo
además de revisar que se cumpla con la normativa vigente es que la normativa sea apropiada para
los impactos que se han identificado, por lo que si se modifican sustantivamente estas medidas
ingresa a evaluación.

Cuando se modifica un proyecto o actividad, la calificación de esa modificación se hace solamente


sobre la modificación, pero para efectos de la evaluación ambiental se considera el proyecto o
actividad existente, en particular los impactos que ya trae consigo el proyecto y considerar que es
posible que se deba incorporar medidas respecto de la modificación y del proyecto existente.

Las normas técnicas tienen por objeto evaluar si un proyecto genera o no un impacto de los
establecidos en el art 11.

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 26


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Pertinencia de ingreso al SEIA

- Fundamento: Art. 19n N°14 CPR y Art. 17 letra h) Ley 19.300.

Se puede consultar a la autoridad y esta tiene el deber de responder en el marco de la


solicitud de ese derecho de petición, si debe ingresar o no el proyecto a SEIA.

- Pertinencia no modifica RCA, pero es reconocida por la SMA como un instrumento a


fiscalizar, es decir, si de tiene un proyecto con diversas RCA y hay pertinencia se fiscaliza el
proyecto que se declaró en la pertinencia.

En la práctica, si genera una autorización la que es reconocida por la SMA, por lo que
evaluará y fiscalizará conforme a la pertinencia, siendo útil como mecanismo de ajuste de
proyectos. Esta no tiene una instancia de participación ciudadana por lo que es un método
que no da certeza absoluta (vs la RCA); las pertinencias también se usaron para regularizar
una modificación que ya se hizo por medio de ellas.

- Vías de ingreso: Determinada la procedencia de ingreso al SEIA, se debe analizar si


corresponde ingresar por:

→ Declaración de Impacto Ambiental: Es una declaración jurada en la que el titular


del proyecto lo describe, descarta efectos del art. 11 y puede o no comprometer
ciertas acciones para reducir efectos que pueda estar reconociendo.

→ Estudio de Impacto Ambiental: Es un documento más complejo que la DIA, cuya


elaboración y tramitación requiere de mas tiempo. Generalmente se contratan
consultoras expertas que desarrollan el modelo, líneas de base, etc.
Su estándar es mas alto que el de la DIA, este necesariamente tiene participación
ciudadana, su tramitación es mas larga.

- Principales diferencias:

- Estándar requerido

- Plazos de tramitación.

- Costos y tiempo de elaboración.

- Nivel de información requerida: EIA debe levantar línea de base

- Participación ciudadana solo en EIA o DIA con cargas ambientales

- EIA: Medidas de mitigación, compensación o reparación.

- Causales de aprobación o rechazo

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 27


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Pertinencia de DIA o EIA - Art. 11 Ley 19.300

Si el proyecto genera alguno de los efectos descritos en el art 11 deberá ingresar por EIA:

a) Riesgo para la salud de la población, debido a la cantidad y calidad de efluentes, emisiones o


residuos (norma primaria)

b) Efectos adversos significativos sobre la cantidad y calidad de los recursos naturales renovables,
incluidos el suelo, agua y aire (norma secundaria, incluye flora y fauna)

c) Reasentamiento de comunidades humanas, o alteración significativa de los sistemas de vida y


costumbres de grupos humanos

d) Localización en o próxima a poblaciones, recursos y áreas protegidas, sitios prioritarios para la


conservación, humedales protegidos, glaciares y áreas con valor para la observación astronómica
con fines de investigación científica, susceptibles de ser afectados, así como el valor ambiental del
territorio en que se pretende emplazar (natural y cultural: Instructivos SEA, 2013 y 2016);

e) Alteración significativa, en términos de magnitud o duración, del valor paisajístico o turístico de


una zona, y

f) Alteración de monumentos, sitios con valor antropológico, arqueológico, histórico y, en general,


los pertenecientes al patrimonio cultural

Síntesis del procedimiento de evaluación

Plazo evaluación 120/60-60/30

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 28


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En resumen:

En primer lugar debo determinar si ingresar el proyecto o no al SEIA, esto en virtud de lo establecido
en el art 10 de la ley y regulado en el art 3 del reglamento (en cuanto a los umbrales), y en el caso
de modificación de proyectos se debe analizar si corresponde o no un cambio de consideración –
art 2 letra g) del reglamento establece criterios (es simple si ingresa por sí solo, y más complejo si
modifica sustancialmente los impactos. Esta decisión es tomada por el titular, por lo que cada uno
deberá ponderar si su proyecto en base a esta regla de ingreso ingresa o no al SEIA.

La pertinencia de ingreso al SEIA es el mecanismo de consulta a la autoridad ambiental, la


pertinencia no modifica la RCA pero constituye un acto que da certeza jurídica para el ente
fiscalizador.

Si se decide ingresar de forma voluntariamente para dar mayor certeza al proyecto se puede hacer,
los compromisos que se adquieren obligan.

¿Cómo ingresa?

Aquí corresponde preguntarse si corresponde ingresar por medio de:

➔ Declaración de Impacto Ambiental: Declaración jurada del proyecto. Se debe acreditar que
se cumple con la normativa vigente y se debe descartar de forma comprobada que no
genera los efectos del art 11.

• Plazo de 60 días ampliable por 30 más.

➔ Evaluación de Impacto Ambiental: El art 11 establece los efectos que deben ingresar por
esta vía. En general proyectos que generan riesgo en la salud de la población.

• Plazo de 120 días ampliable por 60 más.

Hay casos en que el plazo se suspende, por ejemplo: cuando se le entregan observaciones al titular
y este debe resolverlas. Y además el titular puede solicitar que se extienda el plazo para resolver las
observaciones (en la practica los plazos pueden ser mayores).

Se revisa si los efectos se descartan según lo establecido en el art 11 en el caso de la DIA y en el caso
de un EIA están bien calificados los impactos del articulo 11 y si las medidas son suficientes. Luego
de ello se pronunciará:

→ Favorablemente
→ Favorablemente con observaciones
→ Rechazo
Se consolidan las observaciones se los órganos sectoriales y el SEA, se produce una
evaluación del IRE que es un término anticipado del procedimiento de evaluación por falta
de información relevante que no puede ser subsanada a lo largo de la evaluación y por lo
tanto se rechaza de plano el proyecto. El servicio tiene un plazo para rechazar
anticipadamente el proyecto de 40 días en EIA y 30 días en DIA - después de este plazo no
puede hacer uso de esta figura y continua la evaluación y se va a pronunciar al final dando
una RCA favorable o desfavorable.

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 29


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Distribuido el documento a los organismos con competencia sectorial (DIA o EIA), ellos se
pronuncian y el SEA hace un documento consolidado que regula las observaciones de los organismos
sectoriales que se entrega al titular que se denomina ICSARA. Se entrega al titular para que este
elabore un documento en el que aborde estas observaciones de los organismos sectoriales y del
SEA, llamado ADENDA, este vuelve a los organismos sectoriales lo que puede dar lugar a una
segunda ADENDA si es que el titular no se ha hecho cargo de la totalidad de las observaciones,
denominada ADENDA COMPLEMENTARIA.

Luego de eso, el SEA prepara un informe consolidado de evaluación en que analiza toda la
documentación que se ha presentado, si esta cumple con la normativa vigente, si descarta impactos
(o en el caso de una DIA si identifica bien los impactos y contiene medidas apropiadas para hacerse
cargo de ellos) y recomienda aprobar o rechazar el proyecto.

Con ese informe consolidado de evaluación se vota en la comisión de evaluación ambiental se vota
(los seremis e intendente) y aprueba o rechaza el proyecto.

PROCEDIMIENTO DE EVALUACIÓN

Inicio del procedimiento

• Presentación por parte del titular del proyecto o actividad. DIA o EIA definido por el titular.

• ¿Ante quién? Art. 9

✓ Proyecto Regional: Comisión de Evaluación Regional

✓ Proyecto Interregional: Dirección Ejecutiva del SEA.

Control de admisibilidad

• Verificación del tipo de proyecto y vía de evaluación.

• Contenidos mínimos y número ejemplares.

• Sino cumple, no se admite a tramitación

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Contenidos mínimos

EIA DIA

Descripción de proyecto Descripción de proyecto


Descripción Línea de base Antecedentes no impactos 11
Descripción impactos art. 11 NAA y forma de cumplimiento
Predicción y evaluación IA PAS aplicables
Medidas Compromisos voluntarios
Plan seguimiento VA
Plan de cumplimiento NAA
PAS Aplicables

ICSARA y ADENDA

a) Envío de DIA/EIA: Participación de los órganos de la Administración del Estado con


competencia ambiental para que se pronuncien sobre:

✓ Normativa ambiental

✓ Permisos ambientales sectoriales

✓ Efectos del art. 11 Ley 19.300

✓ Medidas (en caso de EIA)

✓ Falta de información relevante o esencial (IRE)

✓ Necesidad de aclaraciones, rectificaciones o enmiendas

✓ Participación de Municipalidades y Gobierno Regional, para pronunciarse sobre PPP y


compatibilidad territorial

b) Término anticipado del procedimiento

➔ DIA (Art. 18 bis):

✓ Necesidad de EIA

✓ Carece de información relevante o esencial para su evaluación que no pueda


subsanarse por Adenda

✓ Plazo: 30 días

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 31


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➔ EIA (Art. 15 bis):

✓ Carece de información relevante o esencial para su evaluación que no pueda


subsanarse por Adenda

✓ Plazo: 40 días

b) ICSARA: Informe Consolidado de Aclaración, Rectificación o Ampliación:

✓ En caso de errores, omisiones o inexactitudes: elaboración de informe consolidado de


aclaraciones, rectificaciones y ampliaciones.

✓ Otorgamiento de plazo al titular para responder.

✓ Posibilidad de extensión, a solicitud del titular y hasta por dos veces.

✓ Suspensión, de pleno derecho, del plazo de evaluación.

d) Informe consolidado de evaluación (ICE)

➔ Síntesis de la evaluación:

✓ Pronunciamientos ambientales fundados de las OECA.

✓ Evaluación técnica de participación ciudadana.

✓ Recomendación de aprobación o rechazo.

➔ Vinculante para la calificación, en aspectos normados.

➔ Pone fin a la evaluación técnica.

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 32


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Participación ciudadana en el SEIA y consulta indígena

Esto va en paralelo a la evaluación del proyecto**

Ley Nº 20.417 introduce reformas a la PAC en el SEIA

- Amplia la participación ciudadana a las Días


- En cuanto a su titularidad, el derecho a formular observaciones experimentó una expansión
(cualquier persona, natural o jurídica) y no solo los directamente afectados
- Nueva etapa de participación en caso de modificaciones substanciales al EIA/DIA en el curso
de su evaluación.

Derechos derivados de la PAC

✓ Derecho a conocer los antecedentes del proyecto


✓ Derecho a formular observaciones
✓ Derecho a obtener respuesta fundada
✓ Derecho a participar cuando existan modificaciones sustantivas el proyecto o actividad o los
impactos ambientales que esta genera o presenta. Deber de abrir de oficio una nueva etapa
de participación ciudadana
✓ Derecho a reclamar la RCA cuando estimen que sus observaciones no hubieren sido
debidamente consideradas en los fundamentos de la respectiva Resolución de Calificación
Ambiental.

Participación ciudadana en el SEIA: Derecho a formular observaciones

➔ EIA
- Procede en todos los casos
- 60 días desde la publicación del extracto D.O
- Modificación sustantiva: 30 días

➔ DIA
- Tras la reforma de la Ley 19.300 (2010) se admite su procedencia en las DIAs solo para
proyectos que generan cargas ambientales y en la medida que sea solicitado.
➢ Solicitada por escrito por, a lo menos, dos organizaciones ciudadanas con
personalidad jurídica o diez personas naturales directamente afectadas, dentro
de los diez días siguientes a la publicación en el D.O. del proyecto .
➢ Plazo de 10 días, desde publicación en el D.O. del proyecto sometido a DIA (no
es extracto como en el caso de EIA, sino, listado primer día hábil de cada mes.
➢ Proyectos que generan beneficios sociales y que ocasionan externalidades
ambientales negativas en localidades próximas durante su construcción u
operación.
➢ Se considera que generan cargas ambientales los proyectos o actividades
cuyas tipologías correspondan a las letras a. 1, b), c), d), e), f), j) y o) del artículo
3 del Reglamento.
➢ Superado por la práctica (principio participativo).
- 20 días para formular observaciones
- Modificación sustantiva: 10 días

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 33


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Reciente fallo de la C.S. ( Caso “Prospección Minera Terrazas”, SCS 15.05.2019, Rol 197-2018)) han
interpretado en forma amplia los supuestos de procedencia de la PAC en las DIAsfundado en la
finalidad del SEIA (evaluar impactos preventivamente ) y en una definición amplia de beneficio social
para determinar los alcances de una carga ambiental (cualquier proyecto podría implicar una
utilidad social)

Consulta indígena en el SEIA

- Convenio Nº169 sobre Pueblos Indígenas y Tribales en Países Independientes (OIT 1989)
- Vigencia desde septiembre de 2009
- Es probablemente uno de los aspectos más críticos de la evaluación ambiental desde
2010.
- Ha generado numerosos fallos de tribunales superiores
- Temas clave: afectación y estándar de consulta

Participación ciudadana en el SEIA

¿La PAC cumple un rol en la necesidad de legitimar las decisiones públicas ?

¿Cuál es su rol en la prevención de conflictos ambientales?

Recientes fallos constituyen un llamado de atención a la discusión actual sobre reforma del SEIA y
los alcances de la participación ciudadana.

Un proyecto será aprobado si:

Hay casos en que se ha hecho una reclamación a la SMA por haber aprobado un plan de
cumplimiento sin haber efectuado la consulta (CASO SQM SALAR, CASO COLLAHUASI).

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Martes 10 de septiembre

SISTEMA DE EVALUACION DE IMPACTO AMBIENTAL

Resolución de Calificación Ambiental (RCA)

El proceso de evaluación finaliza con una resolución que califica ambientalmente el proyecto.

Si la RCA aprueba el proyecto certificará que se cumple con todos los requisitos ambientales
aplicables, incluyendo los eventuales trabajos de mitigación y restauración, no pudiendo ningún
organismo del Estado negar las autorizaciones ambientales pertinentes.

La RCA puede imponer condiciones o exigencias ambientales que deberán cumplirse para ejecutar
el proyecto o para el otorgamiento de los permisos que de acuerdo con la legislación deben emitir
los organismos del Estado.

El titular del proyecto o actividad, durante la fase de construcción y ejecución del mismo, deberá
someterse estrictamente al contenido de RCA (Artículo 24 i. final).

Naturaleza jurídica: autorización de funcionamiento. Se crea una relación permanente entre


Administración y administrado a efectos de cautelar el interés público. Justifica modificar
condiciones cuando variables ambientales no evolucionan según lo previsto.

Es básicamente una autorización de funcionamiento hay causales que permiten revisarla (25
quinquies) y otras que permiten caducarla.

La RCA genera una relación permanente entre el evaluado y el estado. Esta caduca en el caso que
no se ejecute el proyecto hasta un plazo de 5 años desde que se dicta la resolución de calificación
ambiental.

El cronograma10 que se entrega es un aspecto, pero lo que gatilla la fiscalización son las omisiones
en la etapa de construcción. Hay proyectos en que se han modificado el cronograma por medio al
ingreso al CEIA. Algunas veces se toman decisiones que conllevan la realización del proyecto
parcialmente, se han formulado cargos por ejemplo cuando se trata de proyectos de mitigación.

La RCA puede ser impugnada tanto administrativa como judicial.

10
La vida útil de los proyectos se pone, recientemente la superintendencia ha estado fiscalizando que esa vida
útil se cumpla.

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Se puede reclamar por quienes participaron del proyecto y quienes no están insertos dentro del
sistema de evaluación de impacto ambiental.

El régimen recursivo tiene una etapa administrativa y otra judicial.

➔ Administrativa, comité de ministros que adoptan las resoluciones del CEIA,


➔ Judicial: tribunales ambientales

Asimismo existe el recurso de apelación que si bien no forma parte de este organigrama …….

Mecanismos de aseguramiento del SEIA

✓ Con anterioridad a la Ley 20.417, inexistentes

✓ Sanción por elusión del SEIA

✓ Requerimiento de ingreso al SEIA

✓ Sanción por fraccionamiento de proyectos

✓ Sanción por incumplimiento a requerimiento de ingreso al SEIA

Fraccionamiento

• Fuente: Art. 11 bis Ley 19.300, Art. 14 del Reglamento y Art. 3 letra k) LO-SMA

• Excepción: Acreditar ejecución por etapas.

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CASO DOMINGA - SENTENCIA R-01-2017°TA

Este es un caso emblemático. Aun no se sabe si se ejecutara Dominga, este proyecto ingreso a
evaluación el año 2013.

Antecedentes:

Andes Iron SpA. Interpuso reclamación judicial en contra de la R.E. Nº 1146/2017 del Director
Ejecutivo del SEA y Secretario del Comité de Ministros, que rechazó el previo recurso de reclamación
administrativo interpuesto por el titular en contra de la R.C.A. Nº 25/2017 de la COEVA que calificó
ambientalmente desfavorable el EIA del proyecto Dominga y acogió parcialmente cuatro recursos
de reclamación administrativos interpuestos en el marco de la participación ciudadana en aquellas
materias que no se consideró debidamente sus observaciones.

Resuelve:

Acoger la reclamación judicial interpuesta por Andes Iron SpA y ordena retrotraer el procedimiento
de evaluación ambiental a la etapa posterior al Informe Consolidado de Evaluación, de manera tal
que se proceda a una nueva votación -esta vez ajustada a derecho- de parte de la Comisión de
Evaluación Ambiental de la Región de Coquimbo.

Fundamentos:

1. Falta de fundamentación por falta de tiempo para analizar los informes de OECA por parte
del Comité de Ministros

2. Infracción al principio de congruencia, al incorporar observaciones ciudadanas en instancia


recursiva ante el Comité de Ministros.

3. Discriminación arbitraria por falta de guía metodológica en evaluación de impacto


ambiental en el medio marino.

MECANISMOS DE ASEGURAMIENTO DEL SEIA

✓ Con anterioridad a la Ley 20.417, inexistentes

✓ Sanción por elusión del SEIA

✓ Requerimiento de ingreso al SEIA

✓ Sanción por fraccionamiento de proyectos

✓ Sanción por incumplimiento a requerimiento de ingreso al SEIA

El proyecto que se efectúa a través de una DIA va a ser aprobado si cumple con la normativa vigente
y si se acredita que no genera los efectos del art 11. En el caso de la EIA debe cumplir con alguno de
los supuestos del art 11 y se debe incorporar medidas de mitigación. En la practica la mayoría ingresa
por DIA. Este proceso finaliza con una RCA, que es básicamente el permiso para operar, esta certifica
que se cumple con todos lo requisitos ambientales de mitigación y restauración, y en virtud de ella
ningún organismo sectorial le puede negar los correspondientes permisos.

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 37


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La RCA puede disponer condiciones y exigencias ambientales para que el proyecto se ejecute, la
descripción del proyecto es obligatoria y debe ser ejecutado de la misma forma que se describió. El
art 24 de la Ley rigidizo la RCA estableciendo que esta se debe cumplir estrictamente, es
básicamente una licencia para operar que genera una relación permanente con la autoridad, ya que
estas exigencias permanecerán durante toda la vida del proyecto.

Las condiciones en que se evalúa el proyecto pueden variar, esto gatilla el efecto del art 25
quinquies, este permite que a solicitud de parte o de oficio se revise la RCA, este es un instrumento
necesario ya que es probable que las variables no se comporten de la manera en que se anticipó; el
problema es que cuando esto ocurre se revisa la RCA íntegramente.

Además, existe la figura de la caducidad, esto implica que, si luego de aprobada la resolución de
calificación ambiental y no se inicia la ejecución del proyecto dentro de 5 años, la RCA caduca.

Art. 24: El proceso de evaluación concluirá con una resolución que


califica ambientalmente el proyecto o actividad, la que deberá ser
notificada a las autoridades administrativas con competencia para
resolver sobre la actividad o proyecto, sin perjuicio de la notificación
a la parte interesada.
Si la resolución es favorable, certificará que se cumple con todos los
requisitos ambientales aplicables, incluyendo los eventuales trabajos de
mitigación y restauración, no pudiendo ningún organismo del Estado negar
las autorizaciones ambientales pertinentes.
Si, en cambio, la resolución es desfavorable, estas autoridades quedarán
obligadas a denegar las correspondientes autorizaciones o permisos, en
razón de su impacto ambiental, aunque se satisfagan los demás requisitos
legales, en tanto no se les notifique de pronunciamiento en contrario.
Los organismos del Estado a los que corresponda otorgar o pronunciarse
sobre los permisos ambientales sectoriales a que se refiere esta ley,
deberán informar a la Superintendencia del Medio Ambiente cada vez que
se les solicite alguno de ellos, indicando si ha adjuntado o no una
resolución de calificación ambiental y los antecedentes que permitan
identificar al proyecto o actividad e individualizar a su titular.
En los casos que la Superintendencia detecte que una solicitud de permiso
ambiental sectorial recae sobre un proyecto o actividad que de acuerdo a
esta ley deba ser objeto de una evaluación de impacto ambiental previa y
que no cuenta con la respectiva resolución de calificación ambiental
aprobatoria, lo comunicará al organismo sectorial que corresponda, el que
deberá abstenerse de otorgar el permiso o autorización en tanto no se
acredite el cumplimiento de dicha exigencia, informando de ello al
Servicio de Evaluación Ambiental.
El titular del proyecto o actividad, durante la fase de construcción y
ejecución del mismo, deberá someterse estrictamente al contenido de la
resolución de calificación ambiental respectiva11.

11
Art. 24 Ley N°19.300 sobre Bases Generales del Medio Ambiente

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 38


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Dentro de las modificaciones sustantivas que se hicieron con el SEIA. La obligación de ingreso al SEIA
(obligatorias para las del art 10 y 3). Hoy existe la sanción por elución del SEIA, que se contempla
como infracción de competencia de la SMA, que es a lo menos grave = cuya sanción es hasta 5.000
UTA, y clausura temporal.

El otro mecanismo es el que estableció la facultad para que la SMA exigiera el ingreso a SEIA a
proyectos y actividades que se están ejecutando sin contar con RCA, hoy la SMA puede requerir el
ingreso bajo el apercibimiento de sanciones.

Se contempla la figura del fraccionamiento que responde a la práctica de titulares que dividían el
proyecto para evitar el ingreso al SEIA o cambiar la modalidad de ingreso. Esto es muy frecuente en
proyectos inmobiliarios y de energía. Por medio del fraccionamiento se elude el sistema.

Una opción es desarrolla el proyecto por etapas, si se logra justificar la realización del proyecto por
etapas existe la posibilidad de dividirlo.

Desafíos en el otorgamiento de permisos y desarrollo de proyectos

- Estado de desarrollo de proyecto vs. información necesaria para evaluar.

- Durante la evaluación: Descripción de proyecto y adopción de compromisos.

- Post-evaluación: Desarrollo de ingeniería de detalle y EPC.

- “Aguas arriba/abajo” de RCA también cambian los actores (públicos y privados).

- Desajuste entre lo declarado y lo construido/ejecutado.

(Desarrollo de ingeniería, Acceso a financiamiento, Información requerida para permisos,


Comunidades)

Lo anterior, respecto de proyecto de inversión, pero desde el punto de vista del sujeto regulado
consiste una de las etapas mas relevantes en el proceso de toma de decisiones de un proyecto de
inversión, lo que dice relación con los tiempos de evaluación de un proyecto, su desarrollo e
ingeniería. Asimismo, el proyecto puede ir cambiando y en este punto se debe tener precaución
respecto de los cambios que sufra. Hoy el SEIA requiere un estándar mayor.

Esta decisión, es relevante para poder ingresar al SEIA. Durante la evaluación, sobre todo luego de
dictado el art 24 inciso final que exige cumplimiento estricto de la RSA, por lo que se debe tener
cuidado con lo que se ofrece, debe tratarse de compromisos que se puedan cumplir y se recomienda
no amarrarse, por ejemplo: no poner la marca en la descripción de los materiales usados para el
desarrollo del proyecto.

Se debe tener cuidado con lo que se compromete en la RCA, ya que si no se puede cumplir incluso
puede derivar en la revocación de esta o puede que si este no ocurre los gastos operacionales
financieros sean altos.

Post evaluación se debe tener claridad sobre el desarrollo e ingeniería del proyecto y los contratos
asociados a la construcción y operación del proyecto. Se debe tener precaución respecto de que
tipos de modificaciones se aceptan en estos contratos, puede ser que no coincidan con la RCA.

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 39


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• EPC: Contrato de construcción de llave en mano (se ocupa mucho en los proyectos de
energía de construcción). Se recomienda tener especial cuidado con estos.

La RCA se tiene de una forma determinada, pero generalmente los actores cambian, si algo aparece
en la RCA que va a generar una carga se recomienda revisar los mecanismos recursivos ya que
pueden tratarse de cargas para el proyecto.

Los desajustes entre lo declarado y lo construido son un problema y el foco está en el control de la
etapa de construcción. Sobre todo, en los proyectos de envergadura.

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 40


Profesores: Cecilia Urbina y Eliana Fischman/ Apuntes: María Paz Ovalle González
PROYECTO DE LEY DE MODIFICACIÓN DEL SEIA

OBJETIVOS DEL PROYECTO

✓ Ampliar los espacios de participación ciudadana


✓ Descentralizar la toma de decisiones y disminuir los plazos de tramitación. Antes, “reducir el
componente político en el procedimiento de calificación”
✓ Aumentar el componente técnico en el SEIA. Antes, “solucionar legalmente aspectos
históricamente controversiales”
✓ Acceso igualitario a la justicia en materia ambiental. Antes, “permitir un mayor y equitativo
acceso a la justicia ambiental”

ASPECTOS CENTRALES

✓ Eliminación del Comité de Ministros y reclamación administrativa de la RCA


✓ Eliminación del requisito de carga ambiental para PAC en DIA (Amplia la PAC a todo proyecto
que ingresa al SEIA)
✓ Reclamación general contra RCA y eliminación de invalidación ambiental respecto a RCA
✓ Ajustes en causales de ingreso
✓ Competencia SMA: modificar seguimiento RCA y cambios de titularidad

PROYECTO DE LEY DE MODIFICACIÓN DEL SEIA

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Profesores: Cecilia Urbina y Eliana Fischman/ Apuntes: María Paz Ovalle González
NORMAS Y PLANES

Dictación de normativa ambiental

✓ Principalmente, a cargo del Ministerio del Medio Ambiente.


✓ Procedimientos transparentes, intersectoriales y participativos.
✓ Discusión técnica, definición política.
✓ Se traduce, en parte importante, en la dictación de Normas de Calidad y Emisión, y de Planes
de Prevención y/o de Descontaminación.
✓ Además, a partir de la Ley 20.920, se iniciaron procesos de dictación de decretos sobre
instrumentos en materia de residuos.

Normas de calidad ambiental

✓ Establecen los valores de concentraciones y períodos máximos o mínimos permisibles de


contaminantes cuya presencia o carencia en el ambiente pueda constituir un riesgo.
✓ Fijan un estándar, un nivel de riesgo aceptable.
✓ Definen valores de latencia y saturación.
✓ Permiten determinan cuándo existe contaminación.
✓ No obligan a los particulares. Imponen al Estado la obligación de efectuar mediciones.

Normas Primarias de Calidad

Establece los valores de las concentraciones y períodos, máximos o mínimos permisibles de


elementos, compuestos, sustancias, derivados químicos o biológicos, energías, radiaciones,
vibraciones, ruidos o combinación de ellos, cuya presencia o carencia en el ambiente pueda constituir
un riesgo para la vida o la salud de la población.

Ejemplos:

- Norma Primaria de Calidad de Aire para Dióxido de Azufre (SO 2


- Norma de Calidad Primaria para Material Particulado Respirable MP 10
- Norma Primaria de Calidad Ambiental para Material. Particulado Fino Respirable MP 2 5

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Profesores: Cecilia Urbina y Eliana Fischman/ Apuntes: María Paz Ovalle González
Normas Secundarias de Calidad

Establece los valores de las concentraciones y períodos, máximos o mínimos permisibles de


sustancias, elementos, energía o combinación de ellos, cuya presencia o carencia en el ambiente
pueda constituir un riesgo para la protección o la conservación del medio ambiente, o la preservación
de la naturaleza.

Ejemplos:

- Norma Secundaria de Calidad de Aire para Dióxido de Azufre (SO 2


- Normas secundarias de calidad ambiental para la protección de las aguas continentales
superficiales de la cuenca del río Valdivia

Normas de calidad ambiental, Declaración de Zona Saturada o Latente Planes de Prevención y


Descontaminación

Objetivos de los Planes de Prevención y Descontaminación y Contenido

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Profesores: Cecilia Urbina y Eliana Fischman/ Apuntes: María Paz Ovalle González
Planes de Prevención y Descontaminación: Declaración de zona saturada y zona latente

➔ Zona Latente: Aquella área geográfica en que la medición de la concentración de


contaminantes en el aire, agua o suelo se sitúa entre el 80 y el 100 del valor de la respectiva
norma de calidad ambiental
➔ Zona Saturada: Aquélla área geográfica en que una o más normas de calidad ambiental se
encuentran sobrepasadas

Planes de Prevención y Descontaminación: Contenido

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Profesores: Cecilia Urbina y Eliana Fischman/ Apuntes: María Paz Ovalle González
Contenidos mínimos:

1) Antecedentes y la identificación, delimitación y descripción del área afectada


2) Referencia a los datos de las mediciones de calidad ambiental que fundaron la respectiva
declaración de zona saturada y/o latente
3) Antecedentes relativos a las fuentes emisoras que estuvieren impactando en dicha zona
4) Relación entre fuentes emisoras y receptores
5) Responsables de cumplimiento
6) Proporciones y metas de reducción de emisiones
7) Gestión de episodios críticos
8) Estimación de costos y beneficios económicos y sociales
9) La proposición, de mecanismos de compensación de emisiones

Flujo:

Proceso de Elaboración Anteproyecto

Consulta Publica

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Profesores: Cecilia Urbina y Eliana Fischman/ Apuntes: María Paz Ovalle González
Proyecto Definitivo

Norma de Emisión

✓ Establece la cantidad máxima permitida para un contaminante medido en el efluente de la


fuente emisora.
✓ Son exigibles a los agentes contaminantes
✓ Regulan determinación de la fuente o establecimiento emisor (DS 90 contaminantes a aguas
superficiales y DS 46 contaminantes a aguas subterráneas)
✓ Caso especial, norma de ruidos molestos (DS 38 se mide en el receptor

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 46


Profesores: Cecilia Urbina y Eliana Fischman/ Apuntes: María Paz Ovalle González
Normas y Planes

Diferencias entre Normas de Calidad y de Emisión

La Norma de Calidad mide contaminación en el entorno, la de emisión en la fuente

Sujeto obligado por una Norma de Calidad y por una Norma de Emisión (Estado Titular).

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Profesores: Cecilia Urbina y Eliana Fischman/ Apuntes: María Paz Ovalle González
MODELO FISCALIZACIÓN Y SANCIÓN AMBIENTAL: NUEVOS DESAFÍOS PARA LOS SUJETOS
REGULADOS

- Principales características del modelo de fiscalización, cumplimiento y sanción

- Desafíos y casos de interés

Bases del modelo:

Sistema institucional Competencias


de fiscalización y exclusivas en los
sanción ambiental instrumentos de Competencias delimitadas
concentrado en la SMA carácter ambiental
Contribuir al cumplimiento

Ejercer atribuciones en forma consistente,


Sistemas de incentivos Énfasis en el
internos y externos cumplimiento
transparente y proporcional

Control por los


Tribunales
Ambientales

Este modelo concentra las competencias de fiscalización y sanción ambiental en la superintendencia


de medioambiente (SMA) y establece un modelo de competencia exclusivas por instrumentos de
carácter ambiental

La superintendencia tiene una competencia determinada por los instrumentos de carácter


ambiental:

✓ Sistema de evaluación impacto ambiental (SEIA)


✓ Planes de descontaminación

El modelo atribuye esta competencia por medio de estos instrumentos de carácter ambiental. La
corte suprema relativizó la regla de competencia al señalar que la SMA no se puede excluir diciendo
que tiene competencias meramente de carácter ambiental – CASO QUINTERO.

Lo que busca el modelo de competencia, la Ley establece un modelo por instrumento

En el modelo sanitario que se concentran as competencias en la super de salud tiene un modelo de


competencia en a que entra todo y cuando no hay instrumentos, hay una competencia residual. Un
ejemplo de esto es el caso de Puchuncaví.

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Profesores: Cecilia Urbina y Eliana Fischman/ Apuntes: María Paz Ovalle González
Se estableció un sistema de incentivos:

✓ Internos para la propia administración: convenio de desempeño con los jefes de sistema
por medio de incentivos
✓ Externos para los sujetos regulados: instrumentos de incentivo al cumplimiento:
✓ Autodenuncia.
✓ Programa de cumplimiento
✓ Plan de reparación

Estos buscan que los infractores se hagan cargo tanto de la infracción como de los
efectos a cambio de un beneficio el que dependerá del instrumento que se use.

Hoy en día existe sistema sancionatorio muy fuerte, pero de la mano de los
instrumentos de incentivo al cumplimiento si se cumplen los requisitos.

Las facultades de la superintendencia no son solo las sancionatorias y de control, sino que también
la de promover el cumplimiento (a pesar de que esta última pueda ser sancionable). Tienen que ser
instituciones que busquen cambiar conductas, para ello deben ir a la causa, también se busca que
el estado pueda cambiar la conducta de los regulados, muchas veces la causa es el desconocimiento
o el uso de tecnologías.

Hoy en día nuestra regulación no hace ni una distinción en el modelo sancionatorio tratándose del
rubro.

Todas las decisiones del órgano sancionatorio están sujetos a revisión de los tribunales ambientales,
por lo que en dos años se creó la superintendencia y no podían ejercer funciones.

Las funciones y competencias de la SMA están establecidas en el art 3:

➔ FISCALIZA
✓ Ejecuta: fiscalización propiamentetal
✓ Organiza: programación
✓ Coordina – rol de supervisión.
➔ SANCIONA
➔ INFORMA
➔ PROMUEVE

Además, puede delegar ciertas competencias y así se hace con el sistema de entidades técnicas es
que ejerzan funciones de fiscalización ambiental.

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Modelo de fiscalización

Este tiene competencia exclusiva en los instrumentos de carácter ambiental pero no excluyente, el
modelo de la superintendencia es un modelo mixto, que puede ejercer su fiscalización por
funcionarios propios, organismos con competencia, o terceros que ejerzan labores indefinidas que
son entidades técnicas de fiscalización ambiental.

La SMA usa esta modalidad en sus tres variables, la primera de fiscalización de funcionarios propios
lo hace por medio de los programas de fiscalización, la fiscalización de los organismos del estado la
hace por medio de los subprogramas de fiscalización y los de terceros por medio de la
subcontratación de entidades técnicas de fiscalización ambiental, este modelo utiliza el uso de
recurso público.

Una de las críticas más fuertes del sistema de fiscalización es la no transparencia en cuanto al gasto
publico designado para esto, por esto se estableció un sistema en el que la SMA tiene el deber de
planificar su fiscalización, debe hacer su publicación anual, en este da cuenta de las prioridades de
fiscalización en el año. Se trata de una fiscalización basada en riesgo, a través de un algoritmo,
publica esta lista, pero si nombres de los sujetos fiscalizados. Para los sujetos regulados esta lista es
una guía, en la última cuenta pública se señaló que el 50% de los procesos fiscalizadores se gatillan
por denuncias.

El 32% de las RSA han sido fiscalizadas desde el año 2013, esto se ha concentrado en los sectores de
la industria compleja.

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Flujo orgánico-funcional de la SMA

Programación de la Fiscalización

Proceso de fiscalización: flujo

La respuesta frente al incumplimiento es una cuestión de diseño regulatorio: Sanción o incentivo

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Modelo de Cumplimiento y Sanción

✓ Competencias de sanción y cumplimiento concentradas en la SMA

✓ Régimen Sancionatorio con potencial disuasivo

✓ Instrumentos de incentivo al cumplimiento

✓ Mecanismos para contener, corregir o reparar daño ambiental o su peligro

✓ La aplicación de sanciones se realiza en el marco de un procedimiento sancionatorio


/relevancia del denunciante

✓ Medidas de Publicidad de las Sanciones y responsabilidad subsidiaria de representantes


legales

Régimen de aplicación de sanciones

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Infracciones sancionables

✓ Nuevas infracciones
✓ Ingreso al SEIA y modo de ingreso garantizado mediante sanción
✓ Competencia sanción de normas riles

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Infracciones, según gravedad y sanción asociada - Sanción según gravedad (arts. 38 y 39 LO-SMA)

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Martes 24 de Septiembre

Multas de las infracciones:

→ Leves = Multa hasta 1.000 UTA


→ Graves = Multa hasta 5.000 UTA
→ Gravísimas = Multa hasta 10.000 UTA (clausura o la revocación de la RCA).

Hoy en día las infracciones no tienen un piso, solo un máximo de hasta que monto en UTA puede
llegar.

Ejemplos de infracciones:

→ Leves =
→ Graves = Son aquellas que producen un daño pero que la autoridad estima que es reparable,
que se puede revertir, cuando un proyecto debió haber sido evaluado por medio de una DIA
– art 36 numero 2 letra e) considera infracción grave a todo incumplimiento de medida de
la RCA.
→ Gravísimas = Se da cuando se incumple una RCA, o daño irreversible, la reiteración de una
infracción grave, cuando un proyecto debió haber sido evaluado por medio de una EIA.
Impedir la fiscalización de la SMA.

ESQUEMA METODOLOGICO GENERAL PARA LA DETERMINACION DE SANCIONES.

Esta formula busca evitar el beneficio economico como consecuencia de la infracion, por lo que
cobra, por ejemplo el valor de lo que se debió hacer. Las sanciones que no son de multa son
generalmente el ultimo tipo de sancion aplicable. Cada multa supone una infraccion, no hay
concurso.

La fórmula se multiplica por el factor según el avance en el programa de cumplimiento.

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 55


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FACTORES PARA DETERMINAR SANCIONES

Importancia del daño causado o del peligro ocasionado

Número de personas cuya salud pudo afectarse por la infracción

Beneficio económico obtenido por el infractor

Intencionalidad y grado de participación

Conducta anterior del infractor

Capacidad económica del infractor

Cumplimiento del programa del art. 3° letra r)

Degradación o vulneración de área silvestre protegida del Estado

Todo otro criterio relevante para aplicar la sanción, a juicio de la SMA

Una vez definida la infracción; su clasificación como gravísima, grave o leve, y la sanción aplicable,
es necesario apreciar la concurrencia de una serie de circunstancias de carácter agravante,
atenuante o mixto, que permitan definir en concreto la sanción precisa que corresponde aplicar al
infractor, que sea proporcional a la entidad de la conducta infractora.

El hecho de que la Ley N° 20.417 contemple circunstancias para la determinación de sanciones en el


artículo 40 constituye un llamado a la Administración a objetivar la decisión sancionadora, a acotar
su discrecionalidad a lo necesario para ponderar las circunstancias del caso concreto, de manera de
lograr una decisión justa y racional.

La SMA generalmente en sanciones, toma las sanciones de los comités antiguos que tenía la
CONAMA que están en el sistema. Esto se utiliza para determinar la conducta anterior del infractor.
Pero hoy con los procesos sancionatorios de la SMA.

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Fraccionamiento:

• Fuente: Art. 11 bis Ley 19.300, Art. 14 del Reglamento y Art. 3 letra k) LO-SMA

• Casos:

a) Variación del instrumento de evaluación. Requisitos:

✓ EIA presentado como DIA (Presentación formal en el SEIA)

✓ Exige intencionalidad “A sabiendas”

✓ Informe obligatorio del SEA.

✓ Sanción: art. 35 letra n) LO-SMA

b) Elusión al SEIA. Requisitos:

✓ Ejecución del proyecto (obras materiales)

✓ Exige intencionalidad “A sabiendas”

✓ Informe obligatorio del SEA.

✓ Sanción: Art. 35 letra b) LO-SMA

✓ Excepción: Acreditar ejecución por etapas.

Requisitos para sancionar fraccionamiento:

✓ que un proponente fraccione su proyecto o actividad


✓ que dicho fraccionamiento sea a sabiendas
✓ que el fin buscado sea eludir el ingreso al SEIA o variar el instrumento de evaluación, y
✓ que el proponente no logre acreditar que el proyecto o actividad se ejecute por etapas

Aplicación de sanciones (aspectos procedimentales)

✓ Le corresponde en forma privativa al Superintendente aplicar las sanciones.

✓ Se separa la instrucción del procedimiento, a cargo de un funcionario denominado


“instructor”.

✓ El instructor investiga, reciba las defensas del infractor y emite un dictamen (propuesta)

✓ El Superintendente tiene libertad para ordenar correcciones o nuevas diligencias.

✓ Toda sanción es reclamable ante Tribunales Ambientales.

Responsabilidad subsidiaria por el pago de multas

La Ley Orgánica de la Superintendencia indica que en el caso de multas aplicadas a personas


jurídicas, “las personas naturales que la representen legalmente o que actúen en su nombre serán
subsidiariamente responsables” de su pago (art. 45).

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Las multas son a beneficio fiscal y su cobro es efectuado por la Tesorería General de la República a
través del procedimiento ejecutivo de cobro de obligaciones tributarias.

En caso de no reclamar de una multa y pagarla dentro del plazo de cinco días, la ley contempla una
rebaja del 25% (art. 56).

INSTRUMENTOS DE INCENTIVO AL CUMPLIMIENTO: AUTODENUNCIA, PLAN DE CUMPLIMIENTO,


PLAN DE REPARCACION

Promoción del cumplimiento

✓ Sanción/instrumentos de incentivo

✓ Nuevas funciones: Incentivo, Asistencia y Promoción del cumplimiento

✓ Instrumentos de incentivo insertos o relacionados al procedimiento sancionatorio

Instrumentos de incentivo al cumplimiento

Mecanismos a disposición de los sujetos regulados a través de los cuales pueden reconocer y
enmendar sus infracciones, así como a corregir los efectos negativos derivados de éstas, optando a
un beneficio, bajo ciertas condiciones.

• Programa de Cumplimiento (Art. 3 letra r y Art. 42 LO-SMA)


• Autodenuncia (Art. 41 LO-SMA)
• Plan de Reparación (Art. 43 LO-SMA)

✓ Dependen de la voluntad del infractor que utiliza estos mecanismos.

✓ Suponen un régimen de particulares condiciones o exigencias al que se somete el infractor.

✓ Cumplimiento supone efecto favorable y el Incumplimiento supone efecto negativo.

✓ Unidad de aplicación: Unidad Fiscalizable

✓ Efectos solo a nivel de responsabilidad administrativa

✓ Regulados en la LO-SMA y Reglamento Autodenuncia, programas de cumplimiento y plan


de reparación, Guía SMA.

En el caso de la inmediatez como en el caso de derrames, es difícil tener una información relevante
que cumpla con el estándar a corto plazo previo al conocimiento de la superintendencia. Hay
denuncias acogidas que han podido optar a los beneficios, pero en casos complejos ha ocurrido que
la no se acoge, y se ha entregado información a la autoridad.

En caso de situaciones complejas se recomienda evaluar bien la autodenuncia. Uno de los requisitos
clave es haber puesto fin a la infracción previo a autodenunciarse.

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El programa de cumplimiento tiene la ventaja que suspende el proceso sancionatorio y cuando este
se ejecuta satisfactoriamente no deriva finalmente en una sanción. Como estrategia, la idea es
establecer un programa de cumplimiento que se puedan cumplir.

Cada unidad fiscalizable o complejo industrial tiene acceso al programa del cumplimiento, por ej en
una faena minera. El concepto de unidad fiscalizable ha ido mutando en el tiempo, cuando se trata
de unidades independientes, (catastro página superintendencia.) salvo que se trate de unidades
interdependientes entre sí.

El programa de cumplimiento difiere el plazo, para cumplir. No se pueden emitir descaros y


programa de cumplimiento. Puede ser que se hagan descargos, pero no para los mismos cargos

✓ No se puede si se ha ocupado los últimos 3 años ante una infracción gravísima o salvo
que se trate de una infracción por daño irreparable. (el problema es que no se
establece desde cuando se cuentan los 3 años, no esta claro si se cuenta desde que se
se presentó el programa o desde que se autorizó este).

Autodenuncia: oportunidad y requisitos:

• Autodenuncia: Comunicación escrita efectuada por un infractor a la Superintendencia sobre


el hecho de estar cometiendo o haber cometido, por sí, cualquier infracción de competencia
de aquélla
✓ La autodenuncia constituye activo legal
✓ No tiene impedimentos (Discusión)
✓ Falta de incentivos en su implementación

• Oportunidad: Previo a que SMA inicie investigación de los hechos autodenunciados (art. 41
de la LO-SMA)

• Contenido: Descripción precisa, verídica y comprobable de los hechos, actos u omisiones que
constituyen la infracción en que se ha incurrido, así como sus efectos negativos.

Medidas adoptadas para reducir o eliminar los efectos negativos generados por el
incumplimiento.

• Requisitos para su aprobación:

Suministro de información precisa, verídica y comprobable; PdC; Poner fin a hechos


infracciónales, Reducir o eliminar efectos negativos.

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PROGRAMA DE CUMPLIMIENTO

Plan de acciones y metas presentado por el infractor, para que, dentro de un plazo fijado por la
Superintendencia, los responsables cumplan satisfactoria con la normativa ambiental que se indique

PROGRAMA DE CUMPLIMIENTO: OPORTUNIDAD, CONTENIDO, CRITERIOS DE APROBACIÓN

OPORTUNIDAD
• 10 días siguientes a formulación de cargos

CONTENIDO
• Descripción precisa, verídica y comprobable de los hechos, actos u
omisiones que constituyen la infracción en que se ha incurrido, así
como de sus efectos.
• Plan de acciones y metas que se implementarán para cumplir
satisfactoriamente con normativa ambiental que se indique,
incluyendo las medidas adoptadas para reducir o eliminar los
efectos negativos generados por el incumplimiento.
• Plan de seguimiento
• Información técnica y de costos relativa al programa de
cumplimiento que permita acreditar su eficacia y seriedad.

CRITERIOS DE APROBACIÓN
• Integridad
• Eficacia
• Verificabilidad

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Siempre se concede la solicitud de ampliación de plazo

✓ Énfasis en el Análisis de Efectos Ambientales derivados de las infracciones (Fallo MFL)

✓ Plan de Acciones y metas debe contener acciones para hacerse cargo de la infracción
imputada y de sus efectos (excepcionalmente se ha admitido nueva RCA y pertinencia de
ingreso al SEIA)

✓ Información técnica para fundamentar medidas y plazos.

✓ Antecedentes financieros para acreditar costos y seriedad del programa (reserva de


información)

Causales de rechazo utilizadas por la SMA

Programa de Cumplimiento: Impedimentos

✓ Programa de gradualidad;
✓ Sanción por infracciones gravísimas, y
✓ Haber presentado PdC. antes, salvo infracciones leves

Sujeto a impedimentos que duran 3 años.

Ejercicio del instrumento por infracciones graves compromete ejercicio futuro.

Práctica de la SMA: más impedimentos (legalidad): daño ambiental (Pascua Lama, Explodesa,
Caserones)

Cuando ya he sido sancionado por infracción gravísimo hay impedimentos. Se han desarrollado
impedimentos adicionales como por ejemplo el caso de daño ambiental irreparable, esta calificación
vendría dada por la formulación de cargos.

Lo que no está claro es desde cuando se cuentan los 3 años, por lo que podría ser desde que se
presentó el programa, o desde que se ejecutó el programa satisfactoriamente.

Programa de Cumplimiento: Efectos

Riesgo de cumplimiento mayores al de la autodenuncia (sanción agravada en caso de


incumplimiento).

EFECTOS EJECUCIÓN SATISFACTORIA

• Pone término al procedimiento administrativo


sancionatorio

EFECTOS EJECUCIÓN NO SATISFACTORIA

• Se reinicia el procedimiento y se agrava la sanción


hasta el doble

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PROGRAMA DE CUMPLIMIENTO: IMPLEMENTACIÓN

Énfasis en el Análisis de Efectos Ambientales derivados de las infracciones (a partir del Fallo
Minera Florida)

Contenido: (i) Análisis de los efectos ambientales y la forma en que los efectos producidos se eliminan
o contienen y reducen (ii) Fundamentación de la inexistencia de efectos negativos producidos por la
infracción, lo que debe ser debidamente fundamentado y acreditado a través de medios idóneos,
pertinentes y conducentes.

El Informe de efectos es esencial para determinar las acciones que se incluirán en el PDC para reducir
o eliminarlos (tema crítico para SMA y TA). En ello se incluyen acciones de restauración, de
compensación, rectificación futura, entre otras.

El informe de efectos debiese proponer las acciones técnicamente idóneas para hacerse cargo de los
mismos, de modo de entregar a la SMA antecedentes que justifiquen la proposición de la acción.

En caso que no se logre confirmar técnicamente la inexistencia de efectos, se debe asumir el peor
escenario (efecto negativo), y proponer acciones en consecuencia

En la práctica, lo anterior se satisface mediante la elaboración y entrega de un Informe Anexo al PdC,


que contiene el estudio para la determinación de efectos, elaborado por un tercero (especie
evaluación ambiental ex post)

Causales de rechazo utilizadas por la SMA

✓ PdC no incorpora la totalidad de las infracciones;

✓ PdC no incorpora la totalidad de los efectos generados, tanto los identificados, como
“aquellos para los cuales existen antecedentes de que pudieron o podrían ocurrir”.

✓ PdC reconoce la generación de efectos adversos, pero no se entrega una fundamentación y


caracterización adecuada de estos y/o no acredita la eficacia de las acciones propuestas.

✓ PdC afirma que no existen efectos, pero no se acredita

✓ Acciones vagas, imprecisas, inconducentes o manifiestamente dilatorias.

✓ Acciones que constituyen gestiones previas o requisitos básicos para la ejecución de una
medida sin consignar como acción la que se hace cargo de la infracción y sus efectos:

✓ Acciones que tienen por finalidad el resarcir o indemnizar.

✓ Acciones no son idóneas para asegurar el cumplimiento y/o no se hacen cargo de los efectos.

✓ Acciones que implican modificación, en forma permanente, de medidas de mitigación,


compensación o reparación, u “obligaciones de naturaleza mitigatoria”, que no ha sido
evaluada ni respaldada técnicamente.

✓ Medios de prueba que adolecen de idoneidad, de acuerdo a la naturaleza de la infracción y


sus efectos, lo que no permite verificar el estado de las variables relevantes durante la
ejecución.

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✓ PdC con una duración excesiva y no justificada (aprovechamiento de la infracción, ineficacia
del PdC o incremento de los efectos negativos).

Autodenuncias y programas de cumplimiento:

• Autodenuncias

✓ Autodenuncias exitosas

✓ Autodenuncias declaradas inadmisibles o rechazadas

• Programas de cumplimiento

✓ Antecedentes generales sobre uso del instrumento

✓ Pr. Cumpl por incumplimiento de RCA

✓ Pr Cumpl casos de elusión SEIA y fraccionamiento

✓ Pr. Cumpl. Normas de emisión

Casos de Autodenuncias exitosas

Nombre Tipo
Nombre Calificación
establecimiento, ROL infraccional
N° titular Hecho infraccional Gravedad Observaciones
instalación o SMA del artículo
(indique) Art. 36
faena (indique) 35

1 Forestal Proyecto A- La ejecución de diversas obras destinadas a la B 2D Resolución


Neltume Hidroeléctrico 003- construcción de una central hidroeléctrica final
Carranco Huilo Huilo 2013 con capacidad para generar hasta 6 MW, autodenuncia:
S.A propias de esa tipología de proyectos, y Exime a
emplazadas en una zona de interés turístico empresa de
entre las que se cuentan: (i) bocatoma en el pago de multa
río Tranca del Toro; (ii) faja de conducción de 198 UTA
de agua entre estero Tranca del Toro y
chimenea de equilibrio; (iii) chimenea de
equilibrio; (iv) faja entre chimenea de
equilibrio y sala de máquinas; (v) faja entre
sala de máquinas y punto de restitución; (vi)
sala de máquinas; (vii) instalación de faenas;
y, (viii) cancha de acopio.
2 Ecobio Cita Hera A- I.1.) El derrame de mezcla líquida de residuos A 3 Resolución
S.A. Ecobio 001- industriales líquidos y aguas lluvia desde las final
2015 piscinas de almacenamiento del CITA y su autodenuncia:
posterior apozamiento en el límite norte de Se exime del
las instalaciones. pago de
multas (178,9
I. 2.) La omisión de dar aviso oportuno a la A 3 y 8,75 UTA)
autoridad de la contingencia ocurrida.

3 Cemco Planta Cemco A- 1) Operación de instalación industrial con B 2D Resolución


Konsangas Quilicura 004- una potencia instalada mayor de 2.000 Kva, final
S.A. 2015 sin contar con Resolución de Calificación autodenuncia:
Ambiental previa que lo autorice, desde Exime a
enero del año 2014. empresa de
pago de multa
consistente en
603 UTA

4 Sociedad Proyectos A- 1) Construcción de una Planta de Lavado y B 2D Resolución


Nunhems OGM Sociedad 006- Secado de Semillas, entre cuyas instalaciones final
Chile S.A. Nunhems 2015 y procesos considera la operación de una autodenuncia:
planta de tratamiento de residuos industriales Exime a
líquidos a fin de tratar aquellos efluentes empresa del
generados por la planta de proceso pago de multa
productivo, y la posterior disposición de los equivalente a
efluentes tratados en el suelo dentro del área 189 UTA
de emplazamiento del proyecto, sin contar
con una Resolución de Calificación
Ambiental favorable previa que la autorice.

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Casos de Autodenuncias declaradas inadmisibles o rechazadas

Caso Pascua Lama (Rol A-002-2013)

✓ La autodenuncia fue rechazada “por carecer de información precisa, verídica y comprobable


de los hechos que constituyen la infracción”
✓ La SMA ordenó adoptar medidas provisionales y realizar programas de monitoreo.
✓ SMA formula cargos y sanciona (Res. Ex. N°477) por 16.000 UTA y adopción de medidas
urgentes y transitorias, que son: (i) la paralización total de las actividades de la fase de
construcción del proyecto, (ii) la construcción transitoria de obras urgentes y (iii)
seguimiento de las variables ambientales contempladas en la RCA.
✓ T.A. deja sin efecto Res. Ex 477 y SMA sanciona con un total de 12.360 UTA y clausura
definitiva (procesos sancionatorio acumulados)

ROL Titular Proyecto Región. Resolución


COMPAÑIA
FAENA MINERA
MINERA TECK I Región de Res. Ex. N° 93/2013 (30/01/2013)
A-001-2013 QUEBRADA
QUEBRADA Tarapacá No ha lugar a la autodenuncia
BLANCA
BLANCA
COMPAÑIA
BARRICK - PASCUA III Región de Res. Ex N° 105/2013 (31/01/2013)
A-002-2013 MINERA NEVADA
LAMA Atacama No ha lugar a la autodenuncia
SPA
TALLER DE REDES
LORENA FARIDE X Región de los Res. Ex. N° 617/2016 (08/07/2016):
D-040-2016 LORENA ALARCON
ALARCON ROJAS Lagos no ha lugar autodenuncia
ROJAS
VERTEDERO EL Res. Ex. DSC N° 979/2017
X Región de los
D-068-2017 REXIN S.A. EMPALME REXIN (30/08/2017) rechazó la
Lagos
LTDA. Autodenuncia.
GOBERNACION PASO
XV Región de Arica Res. Ex N° 637/2016 (14/07/2016)
F-007-2017 PROVINCIAL DE FRONTERIZO
y Parinacota rechaza autodenuncia
PARINACOTA CHUNGARA

En este caso, hubo autodenuncia ya que construyó de una manera distinta a la que estaba aprobada
ambientalmente, pero fue rechazada. El proyecto contaba con RCA del año 2006 y otra RCA del año
2011 de modificaciones.

Se inicia un procedimiento sancionatorio en contra de Pascua Lama por:

✓ Las obras del canal perimetral por el manejo de aguas limpias y aguas de contacto
✓ Producto a que no se construyó como indicaba en la RCA, hay salidas al rio del agua de
contacto sin pasar por el sistema de tratamiento, hay partes en que se mezcla el agua de
contacto con el agua limpia, se han producido desbordes que han afectado la zona de vega,
incumplimientos al DS 90, no se ha implementado plan de contingencia entre otros.

Se formuló cargos a Pascua Lama y sanciona por 16.000 UTA y ordena medidas, entre ellas detiene
las actividades de construcción. La técnica sancionatoria que utiliza es que pese a que enumera una
serie de sanciones, las agrupa tomando solo una infracción y las otras como agravantes.

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La resolución sancionatoria es reclamada por los denunciantes al tribunal ambiental, y esté
recogiendo el criterio. No hay una norma de concurso de las sanciones, se debe sancionar cada
infracción de forma independiente.

El año 2015 se inicia un nuevo procedimiento sancionatorio para Pascua Lama por

✓ Intervención de vega altoandina no autoriza: principalmente por instalación de faena


en una zona. Esta infracción fue calificada en la formulación de cargos como daño
ambiental irreparable, la cual no puede presentar un programa de cumplimiento para
esa infracción en particular, pero podría presentarse un programa de cumplimiento
sobre las otras infracciones.
✓ Lo que hizo fue separar descargos para algunas infracciones y programas de
cumplimientos para otras
✓ El programa de cumplimiento fue rechazado por que uno de los criterios de aprobación
es el criterio de integridad, por lo tanto, en el programa de cumplimiento debe hacerse
cargo de todos los hechos sobre los cuales se formularon los cargos y presentar un
programa de cumplimento sobre todos sus efectos12. El tribunal ambiental confirmó el
criterio de rechazo, señalando que: Quien aprueba el programa es la SMA, quien vela
porque los criterios de aprobación del programa se cumplan, dentro de los cuales se
encuentra el criterio de integridad (por lo que debe hacerse cargo de todos los cargos
formulados). Lo que se recoge de la sentencia es el criterio, que hoy está más aceptado.
✓ La superintendencia sanciono a Pascua Lama acumulando los procedimientos y
ordenando la clausura definitiva. Algunas de las sanciones deben elevarse en consulta
al tribunal ambiental. Este fue aplicado para el monitoreo de glaciares.
✓ La corte suprema acogió el recurso de queja que se interpuso contra la resolución que
acogió la clausura y ahora volvió al tribunal ambiental quien tiene que volver a revisar.

No todas las medidas se ordenan en consulta, en general con las medidas transitorias que se
adoptan previo a un procedimiento sancionatorio en el que hay riesgo de daño inminente.

Programas de cumplimiento aprobados, sectores y montos de inversión

- Guía Programa de Cumplimiento


https://portal.sma.gob.cl/index.php/guias-sma/
- Casos complejos reclamados ante el Tribunal Ambiental (análisis de efectos ambientales,
estándar de aprobación y causales no reguladas, consulta indígena)
- Alto costo de cumplimiento y gestión.

12
Una de las opciones que hay es presentar dentro de los 10 días siguientes una mejor propuesta posible del
programa de cumplimiento y luego vienen las observaciones. En este periodo se sostienen reuniones de
“asistencia al cumplimiento” con el fiscal. Algunas veces se puede discutir antes las observaciones antes de la
presentación formal de lo contrario se formulan observaciones y el titular debe entregar una versión refundida
que incorpore esas observaciones o no. Esto suspende el procedimiento sancionatorio (el programa de
cumplimiento).

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Casos de fraccionamiento

✓ 9 Casos
✓ Tipos infraccionales utilizados: Art. 35 letras b) y n)
✓ 6 Casos, se presentó Programa de Cumplimiento, y en su mayoría, se compromete la
obtención de RCA favorable

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Desafíos y oportunidades:

✓ Ajustarse al nuevo paradigma regulatorio de fiscalización basado en riesgo


✓ Superar obstáculos al cumplimiento
✓ Generar estructuras corporativas, estrategias, procedimientos y controles en función del
cumplimiento
✓ Prevenir, detectar y manejar los riesgos de cumplimiento ambiental

CASO PASCUA LAMA R-06-2013 / R -75-2015

Autodenuncia fue rechazada “por carecer de información precisa, verídica y comprobable de los
hechos que constituyen la infracción”

SMA formula cargos y sanciona a Pascua Lama por 16.000 UTA y ordena la adopción de medidas
urgentes y transitorias, que son: (i) la paralización total de las actividades de la fase de construcción
del proyecto, ( ii ) la construcción transitoria de obras urgentes y iii ) seguimiento de las variables
ambientales contempladas en la RCA.

T.A. deja sin efecto Res. Ex 477 y SMA sanciona con un total de 12.360 UTA.

En relación a la configuración de las infracciones , estima que no resulta procedente el concurso


infraccional , debiendo sancionar en forma independiente cada infracción Programa de
Cumplimiento rechazado.

Tribunal Ambiental rechazó la reclamación en contra de la resolución que rechazó el Programa de


Cumplimiento presentado (7 de los 10 cargos formulados).

Si bien el administrado es quien opta por presentar un programa de cumplimiento, este debe
necesariamente cumplir con el criterio de integridad, debiendo hacerse cargo de todos los hechos
contenidos en la formulación de cargos, no pudiendo elegir entre tales hechos

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 69


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Por su parte, el PdC no exige que el regulado se autoincrimine o acepte responsabilidad en los hechos
imputados que configuran los cargos formulados por la SMA

CASO ECOMAULE R-112-2016

Programa de Cumplimiento se declara incumplido (2016) ordenando el reinicio del proceso de


sanción por incumplir las acciones de enmienda del lodo, retiro del lodo, manejo de aguas lluvias.
Ordena medidas provisionales.

Reclamación en contra de Resolución de la SMA que declaró incumplido el Programa de


Cumplimiento (PDC), ordenando el reinicio del proceso de sanción.

Tribunal Ambiental rechazó la reclamación, confirmado por la CS, atendida la naturaleza del
programa de cumplimiento, que establece un régimen especial como instrumento de tutela, de
carácter colaborativo, debiendo ejecutar sus acciones al tenor del PDC y no de la nueva RCA (no
realización del proceso de compostaje durante el invierno).

Ejecución insatisfactoria durante el PDC RCA v/S PDC

2.624 UTA

Es un centro de manejo de residuos, maneja generalmente residuos domiciliarios, asimilables a


domiciliarios, agrícolas y lodos. Se formularon cargos por manejo de lixiviado.

• Lixiviado: agua que contacta con la basura o lodo con los residuos.

En el caso de basura apilada, se debe tratar de evitar el contacto con agua. Para esto se exige que
estén techadas, o que los lodos se manejen de cierta manera, que el agua escurra y reciba
tratamiento. hay muchas medidas que se adoptan en estos rellenos que se exigen en la aprobación
ambiental que se exigen en los lixiviados.

DS 90/2000 – norma

Ecomaule presenta un programa de cumplimiento respecto de las infracciones y ejecutar acciones


que se hagan cargo de los efectos. Se declaró incumplido el programa de cumplimiento estando el
programa de cumplimiento estando el proyecto en ejecución.

Hay acciones centrales de probabilidad alta dentro del programa de cumplimiento. Hay una división
de sanción y otra de fiscalización.

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 70


Profesores: Cecilia Urbina y Eliana Fischman/ Apuntes: María Paz Ovalle González
En este caso tenía que ver con el retiro del lodo, lo que no se estaba haciendo de la forma periódica
que se había comprometido. Ecomaule obtuvo una RCA favorable. La resolución se reclamó la que
fue rechazada y confirmado por la suprema.

En este caso haba una RCA vigente, y un programa de cumplimiento, en este caso hay un régimen
especial, estando vigente el programa de cumplimiento, este prima sobre la RCA según lo señalado
por el Tribunal ambiental y confirmado por la Corte Suprema.

Los proyectos deben reflejar la realidad operacional**

Se recomienda leer las actas luego de realizadas las fiscalizaciones.

CASO BATUCO D-023-2015

Este es un caso de fraccionamiento

Formulación de cargos por fraccionamiento de un proyecto inmobiliario (Proyecto Hacienda Batuco),


proyectado para ser ejecutado en un área de 131,6 has, en el sector de la Hacienda Las Mercedes,
Batuco, comuna de Lampa, calificado como grave de acuerdo al art. 36 N°2 letra d)

Las 9 empresas presentaron Programa de Cumplimiento, aprobado por la SMA y que luego fue
declarado en ejecución insatisfactoria, resolución reclamada ante el Tribunal Ambiental.

Las 9 empresas presentaron descargos, estando el proceso suspendido mientras no se resuelva la


reclamación ante el Tribunal Ambiental.

Ingreso por medio de una DIA, para la primera etapa del proyecto inmobiliario, y las otras tapas no
estaban definida porque dependerá de la demanda. En este contexto, ingresa en paralelo una
pertinencia para desarrollar una parte del proyecto como vivienda social, se retiró la pertinencia y
el SEA suspendió el procedimiento por haber antecedentes que apuntan a un fraccionamiento.

Se formulo cargo por fraccionamiento, todas por las mismas. Hubo

Caso minero, levantamiento del velo, mismo socio, mismo representante legal y que se ubicaban en
el mismo lugar (viscachitas)

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 71


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Minería:

✓ Mayor consumo o contaminación de agua fresca (Grave)


✓ Omisión de medidas de mitigación de emisiones atmosféricas
✓ Superficie mayor o distinta a la autorizada para el proyecto o construcción de obras en forma
distinta a la autorizada (Leve)
✓ Omisión de reforestación (Grave)
✓ Omisión de monitoreo ambiental (Leve/Grave/Gravísimo)
✓ Manejo inadecuado de contingencia (Grave)
✓ Omisión en la obtención de permisos (Leve)

Energía:

✓ Superación de límites de emisiones atmosféricas o residuos industriales líquidos


(Grave/Leve)
✓ Omisión o ejecución deficiente de medidas de mitigación de emisiones atmosféricas o de
compensación de reforestación (Grave)
✓ Construcción de proyecto distinta a la autorizada (Grave).
✓ Omisión de entrega de reportes a la SMA (Gravísimo).
✓ Omisión de certificación de equipos de monitoreo continuo (Leve).

El modelo de institucionalidad ambiental tiene por una parte el servicio de evaluación ambiental
que tiene este sistema que culmina con la RCA, el instrumento de fiscalización está en manos de la
superintendencia del medio amiente y el respectivo control de legalidad está a cargo de los
tribunales ambientales

Hay responsabilidad en sede penal y civil**

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 72


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RESPONSABILIDAD AMBIENTAL

➔ Responsabilidad administrativa
➔ Responsabilidad civil
➔ Responsabilidad penal

➔ Responsabilidad por daño ambiental (ambiental civil)

La responsabilidad por daño ambiental busca reparación del ambiente y existe la indemnización de
perjuicios del daño patrimonial producido a terceros y la reparación del daño ambiental.

RESPONSABILIDAD POR DAÑO AMBIENTAL:

Todo el que culposa o dolosamente cause daño al medio ambiente, estará obligado a repararlo
materialmente, a su costo, si ello fuere posible, e indemnizarlo en conformidad a la ley (art. 3-51 Ley
19.300).

✓ Reparación ambiental (no solo civil)


✓ Regla general: responsabilidad subjetiva (culpa o dolo). Exige probar elemento subjetivo al
demandante.
✓ Tendencia a la responsabilidad objetiva por actividades peligrosas
✓ Presunciones legales

Esta es distinta a la lógica civil que se traduce a dinero, sino que también considera a quienes
sufrieron daño ambiental.

Tribunal ambiental: reparación del medio ambiente, esta acción de daño está radicada en el tribunal
ambiental. Los titulares en ambas son distintos. Hay responsabilidad por culpa o dolo por existencia
de negligencia o intencionalidad, esto exige que para poder acreditar el daño ambiental se debe
probar la culpa o el dolo en el demandado.

Ha habido una tendencia en el derecho comparado para subsanar el peso de esta carga probatoria,
es una tendencia a la responsabilidad subjetiva como lo en el caso de actividades riesgosas. Sin
embargo, se ha ido también por la responsabilidad objetiva dejando fuera la culpa y al dolo.

Otra forma que tiene el derecho con lidiar con estas cargas probatorias son las presunciones de
responsabilidad.

En el caso del daño ambiental hay presunción en el caso de infracciones al ordenamiento ambiental.
Esta presunción legal, facilita que al momento de infracción se presume responsabilidad evitando
la existencia de culpa o dolo, pero igualmente se debe acreditar que hay infracción que produjo el
daño ambiental u ordenamiento ambiental.

• Daño ambiental:
Hay una cierta entidad que determina lo que es daño ambiental, esto se puede extraer de
los criterios de la jurisprudencia, generalmente tiene que ver con la intensidad o magnitud
o reiteración del daño. Se debe probar con el criterio de significancia y la causalidad

“todo el que” puede tratarse de personas jurídicas o naturales.

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Profesores: Cecilia Urbina y Eliana Fischman/ Apuntes: María Paz Ovalle González
Presunción Legal art. 52 Ley 19.300

Se presume legalmente la responsabilidad del autor del daño ambiental, si existe infraccióna las
normas de calidad ambiental, a las normas de emisiones, a los planes de prevención o de
descontaminación, a las regulaciones especiales para los casos de emergencia ambiental o a las
normas sobre protección, preservación o conservación ambientales, establecidas en la presente ley
o en otras disposiciones legales o reglamentarias.

Con todo, sólo habrá lugar a la indemnización, en este evento, si se acreditare relación de causa a
efecto entre la infracción y el daño producido.

✓ Presunción legal (puede ser desvirtuada)


✓ Requiere hecho antijurídico, y relación de causalidad

Daño Ambiental

• Daño Ambiental: Toda pérdida, disminución, detrimento o menoscabo significativo inferido


al medio ambiente o a uno o más de sus componentes.

Causalidad.

No se presume. Multifactorial.

Reparación.

La acción de reponer el medio ambiente o uno o más de sus componentes a una calidad similar a la
que tenían con anterioridad al daño causado o, en caso de no ser ello posible, restablecer sus
propiedades básicas.

Significancia se define caso a caso. Criterios de daño a la salud, reversibilidad, intensidad,


sensibilidad del daño.

Titularidad de la Acción (para obtener la reparación del daño ambiental)

- Las personas naturales o jurídicas que hayan sufrido el daño o perjuicio.


- Las municipalidades por los hechos acaecidos en sus respectivas comunas.
- El Estado por intermedio del Consejo de Defensa del Estado.

Prescripción

La acción para obtener la reparación del daño ambiental (tanto la ambiental como civil) prescribe
en el plazo de 5 años desde la manifestación evidente del daño.

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CASO MARICUNGA (CMM)

1. Mayo 2015 –SMA formula cargos (Rol D-14-2015) por incumplimiento a RCAs debido a la
disminución del nivel freático en la cuenca Pantanillo-Ciénaga Redonda y el consecuente
desecamiento de, al menos, 70 ha. de humedales ubicados en el Complejo Lacustre Laguna
del Negro Francisco y Laguna Santa Rosa, y el riesgo inminente de expansión del área
afectada a aproximadamente 73 ha. adicionales de humedales. Fue calificada como
gravísima por daño ambiental irreparable.
2. Marzo 2016 SMA sanciona a CMM con la clausura definitiva del sector de pozos de
extracción de agua (pozos RA 1, RA 2 y RA 3), ubicados en el Corredor Biológico Pantanillo
Ciénaga Redonda, tras comprobar que debido a su acción se desecaron al menos 70
hectáreas de humedales ubicados en el complejo lacustre Laguna del Negro Francisco y
Laguna Santa Rosa.
3. Abril 2016 –CDE interpuso dos demandas por reparación de daño ambiental en contra de
CMM, la primera vinculada al humedal vega Pantanillo, admitida con el rol D-26-2016; y la
segunda relacionada al humedal vega Valle Ancho, rol D-27-2016.
4. Noviembre 2018 –2°Tribunal Ambiental rechazó la demanda asociada al humedal vega
Pantanillo (rol D-26-2016) por prescripción de la acción y acogió la segunda relacionada al
humedal vega Valle Ancho (rol D-27-2016), por lo cual se la condena a reparar el medio
ambiente dañado.

Ordena presentar ante la SMA un plan de reparación de la vega Valle Ancho (PdR-VA), que
contemple las acciones y metas de restauración de dicho ecosistema

Esto dependerá de lo que se pueda reparar, cuando el daño es irreparable en ese caso se debe
recuperar las condiciones básicas. Hay ecosistemas que no se pueden reparar por lo que:

✓ Por una parte, hay teorías que se debería hacer una especie de compensación
✓ En la práctica, se ha ordenado a realización de estudios cuando el tribunal no tiene
conocimientos suficientes para tomar ese tipo de decisiones. Estas pueden pedirse a
solicitud de parte, pero el tribunal es el que lo determina.

A acción ambiental prescribe luego de 5 años constados desde que se manifiesta el daño de forma
evidente.

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Profesores: Cecilia Urbina y Eliana Fischman/ Apuntes: María Paz Ovalle González
RESPONSABILIDAD PENAL AMBIENTAL

Hoy no hay un régimen penal ambiental en chile, cuando el ministerio publico formaliza en materia
ambiental, busca en otros tipos alcance ambiental.

Los que se han utilizado hasta ahora es el art 291 CP y el art 136 de la Ley General de Pesca y
Agricultura (caso celco).

Art.291CP:los que propagaren indebidamente organismos, productos, elementos o agentes


químicos, virales, bacteriológicos, radiactivos, o de cualquier otro orden que por su naturaleza sean
susceptibles de poner en peligro la salud animal o vegetal, o el abastecimiento de la población, serán
penados con presidio menor en su grado máximo.

Art. 136 LGPA: El que sin autorización, o contraviniendo sus condiciones o infringiendo la normativa
aplicable introdujere o mandare introducir en el mar, ríos, lagos o cualquier otro cuerpo de agua,
agentes contaminantes químicos, biológicos o físicos que causen daño a los recursos hidrobiológicos,
será sancionado con presidio menor en su grado medio a máximo y multa de 100 a 10.000 unidades
tributarias mensuales, sin perjuicio de las sanciones administrativas correspondientes.

Proyecto de Ley de Delitos Ambientales (enero 2019):

✓ Establece delitos de grave contaminación y daño ambiental, dolosos y culposos.


✓ Incorpora delitos de burla del sistema administrativo de protección del medio ambiente
(tanto del titular como de funcionarios públicos).
✓ Incorpora una regla de responsabilidad de los directivos de empresas.
✓ Incorpora la responsabilidad penal de las personas jurídicas.
✓ Incorpora otras reglas especiales.

Tribunal Ambiental

✓ Compromiso de crear un Tribunal Ambiental


Potestad de revisión de los actos administrativos de la SMA.
✓ Perfeccionar las normas de intervención de la SMA Precisión conductas sancionables,
estándares fiscalización, autorización de medidas y consulta de sanciones.
✓ Subordinar entrada en vigencia de facultades de SMA a la instalación del Tribunal
Ambiental.

Primer Tribunal Ambiental, con asiento en la comuna de Antofagasta, y con competencia territorial
en las Regiones de Arica y Parinacota, de Tarapacá, de Antofagasta, de Atacama y de Coquimbo.

Segundo Tribunal Ambiental, con asiento en la comuna de Santiago, y con competencia territorial
en las regiones de Valparaíso, Metropolitana de Santiago, del Libertador General Bernardo O'Higgins
y del Maule.

Tercer Tribunal Ambiental, con asiento en la comuna de Valdivia, y con competencia territorial en
las regiones de Ñuble, del Biobío, de La Araucanía, de Los Ríos, de Los Lagos, de Aysén del General
Carlos Ibáñez del Campo, y de Magallanes y de la Antártica Chilena.

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Profesores: Cecilia Urbina y Eliana Fischman/ Apuntes: María Paz Ovalle González
Composición:

✓ 3 ministros:
- 2 abogados (presidente)
- 1 licenciado en ciencias
✓ 2 ministros suplentes
- 1 abogado
- 1 licenciado en ciencias

Competencia (art. 17 ley 20.600)

Actos de Efectos Generales

✓ Reclamaciones contra de los decretos supremos que establezcan las normas primarias o
secundarias de calidad ambiental y las normas de emisión; los que declaren zonas del
territorio como latentes o saturadas y los que establezcan planes de prevención o de
descontaminación, en conformidad con lo dispuesto en el artículo 50 de la ley Nº19.300.
✓ Reclamaciones que se interpongan en contra de los actos administrativos que dicten los
Ministerios o servicios públicos para la ejecución o implementación de las normas de calidad,
de emisión y los planes de prevención o descontaminación, cuando estos infrinjan la ley, las
normas o los objetivos de los instrumentos señalados.

Actos de Efectos Particulares

✓ Reclamaciones contra las resoluciones de la SMA


✓ Reclamaciones contra la resolución del Comité de Ministros o Director Ejecutivo (art. 20 y 25
quinquies de la Ley 19.300).
✓ Reclamaciones contra la determinación del Comité de Ministros o Director Ejecutivo que
resuelve el recurso administrativo cuando sus observaciones no hubieren sido consideradas
en el procedimiento de evaluación ambiental.
✓ Reclamaciones contra la resolución que resuelve un procedimiento administrativo de
invalidación de un acto administrativo ambiental.

Autorización de ciertas actuaciones – Daño ambiental

✓ Autorizar medidas provisionales señaladas en las letras c), d) y e) del art. 48 de la LO-SMA
(clausura temporal, detención de funcionamiento, suspensión temporal de la RCA).
✓ Autorizar las suspensiones de la letra g) y h) del art. 3dela LO-SMA (suspensión de
funcionamiento y otras medidas urgentes y transitorias)
✓ Autorizar las resoluciones de la SMA que apliquen sanciones de las letras c) y d) del art. 38
de la LO-SMA elevadas en consulta (clausura temporal o definitiva, revocación RCA).
✓ Conocer las demandas para obtener la reparación del medio ambiente dañado.

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Profesores: Cecilia Urbina y Eliana Fischman/ Apuntes: María Paz Ovalle González
Disposiciones generales

✓ Figura del amicuscuriae: cualquier persona natural o jurídica que no es parte en el proceso,
posee reconocida idoneidad técnica en la materia sometida a conocimiento del tribunal, e
invoque la protección de un interés público puede presentar por escrito y con patrocinio de
abogado observaciones o sugerencias que deben ser consideradas en la sentencia definitiva.
✓ Medidas cautelares:
- Objetivo –resguardar un interés jurídicamente tutelado teniendo en cuenta la
verosimilitud de la acción invocada.
- Tipos:
▪ Conservativas: tienen por objeto asegurar el resultado de la pretensión
manteniendo el estado actual.
▪ Innovativas: tiene por objeto asegurar el resultado de la pretensión
modificando el estado actual.
- Oportunidad: en cualquier estado del proceso o antes de su inicio, por el plazo que
se estime conveniente.
- Puede ser decretada de oficio o a petición de parte.

Prueba se valora con forme a la sana crítica, expresar razones jurídicas y las simplemente lógicas,
científicas, técnicas o de experiencia en cuya virtud le asigne valor o la desestime.

MBL 2019 / Empresa y Medio Ambiente 78


Profesores: Cecilia Urbina y Eliana Fischman/ Apuntes: María Paz Ovalle González

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