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Administrativo I Cat 1 Resumen PDF
Administrativo I Cat 1 Resumen PDF
(cat 1)
BOLILLA 1
ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA. DERECHO ADMINISTRATIVO.
RÉGIMEN EXORBITANTE.
1) FUNCIONES DEL ESTADO Y ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA.
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la mayor parte de la actividad que realiza el P.E. y los órganos y sujetos que
actúan en su esfera.
3. Función ADMINISTRATIVA:
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peligroso, dado que todos los órganos realizarían las tres
funciones. Este criterio afirma que:
En Conclusion:
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o Teoría Ecléctica: en principio, la administración no ejerce función
jurisdiccional puesto que la CN o se lo permite, excepto en el supuesto
en que la ley le da la opción al administrado de elegir entre la vía
administrativa o la vía judicial (Diez).
Pero la realidad indica que por más que se niegue en el plano teórico la
posibilidad de que determinados entes u órganos administrativos ejerzan
funciones jurisdiccionales, lo cierto es que la realidad legislativa y
jurisprudencial impone su reconocimiento y obliga a diferenciar el acto
jurisdiccional de la Adm. del acto administrativo, cuyo régimen jurídico es
sustancialmente distinto.
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interesados hubieran elegido la vía administrativa, privándose
voluntariamente de la judicial.
2) EL DERECHO ADMINISTRATIVO.
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Sobre el final de este período, el régimen fue atenuado a través de la TEORÍA
DEL FISCO:
El ESTADO DE DERECHO.
Como dijimos anteriormente, en el estado de policía no existía una relación
jurídica diferencial entre el estado y los particulares. Recién cuando surge el
estado de derecho aparece esta relación y surgen los derechos subjetivos de
los particulares frente al E.
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Características del DERECHO ADMINISTRATIVO CONTINENTAL EUROPEO
(régimen administrativo):
c) Es JUZGADA POR LOS MISMOS JUECES del PJ que juzgan los actos de los
particulares.
Tras la revolución francesa en 1789, una ley de 1790 prohibió a los magistrados
judiciales inmiscuirse en las funciones propias de la AP, lo cual significa que no
podían controlar la legalidad de su accionar.
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Hacia el año 1800, aparece el Consejo de Estado, como órgano de la Adm.
encargado, en una primera etapa, de funciones de asesoramiento a los
funcionarios del PE que debían resolver los reclamos de los particulares. El
Consejo se limitaba a presentar proyecto de resolución de los reclamos, y era
el Jefe de Estado o sus ministros los que dictaban y firmaban el acto que
dirimía el conflicto, en base a aquel proyecto del Consejo.
No forma parte del PJ sino del PE, aunque sus miembros gozan de total
independencia en sus decisiones y, si bien no son inamovibles, de hecho
tienen la misma estabilidad que si lo fuesen.
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en un sistema equilibrado de PRERROGATIVAS ESTATALES Y de GARANTÍAS
INDIVIDUALES.
PRERROGATIVAS de la administración.
Procesales:
Sustantivas:
- legalidad;
- razonabilidad;
- igualdad;
- garantías del derecho de propiedad: en la expropiación, en los
contratos (mantenimiento de la ecuación económico-financiera); en los
actos administrativos (la estabilidad del acto); la ejecución coactiva de
bienes del administrado debe ser dispuesta, como regla, por la
autoridad judicial.
Adjetivas:
o informalismo procedimental;
o debido proceso adjetivo: derecho a ser oído, a ofrecer y producir
prueba, y a una decisión fundada.
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2. 3. Caracteres del Derecho Administrativo. Método de interpretación.
Codificación: problemas que suscita. Relaciones con otras ramas del
derecho y con disciplinas no jurídicas.
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Pero ello no obsta a aceptar la posibilidad de una codificación parcial o por
materias, ni aún de una codificación general de los principios fundamentales
de cada una de las instituciones en materia de procedimiento administrativo.
Con el Derecho Civil: hay una aplicación supletoria de las normas, como por
Ej. las normas de responsabilidad del estado que se rigen por el código civil;
también en cuanto a las limitaciones y restricciones del código civil impuestas
al dominio, las servidumbres administrativas, etc.
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BOLILLA 2
LAS FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO.
1) Las fuentes del Derecho: concepto, clasificaciones.
Concepto: el concepto básico y esencial nos indica que las fuentes del
Derecho son los medios o formas que dan origen al ordenamiento jurídico.
Clasificaciones:
Los principios y reglas que configuran las bases del derecho administrativo son:
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CN. En tal carácter, el Estado ejerce potestades y derechos, contrae
obligaciones, impone deberes y cargas.
- las funciones, potestades y cometidos del PE: el art. 99 CN, al prescribir
las funciones, potestades y cometidos del PE, configura una de las
fuentes más ricas del derecho administrativo. De esta norma derivan,
entre otras, las siguientes normas y principios:
Los tratados son fuentes del derecho administrativo cuando obligan a los
órganos o entidades administrativas a realizar determinada actividad o
cuando contienen disposiciones de derecho administrativo aplicables en el
ámbito interno del país.
Por la reforma de 1994, los tratados celebrados con las naciones extranjeras,
con organismos internacionales y los concordatos suscriptos con la Santa Sede,
tienen una jerarquía superior a las leyes (art. 75 inc. 22 CN).
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- igualdad: en cuanto a la posición de los estados en el seno del ente
supranacional;
- respeto al orden democrático y a los derechos humanos: estas
condiciones resultan exigibles tanto respecto a las cláusulas del tratado
como respecto de las normas internas dictadas dentro de la
organización supranacional;
LA LEY.
Concepto: la ley es todo acto o norma jurídica que crea, modifica o extingue
un derecho de carácter general y obligatorio (en sentido material); es el acto
emanado del órgano legislativo, conforme a un procedimiento preestablecido
por el ordenamiento positivo (en sentido formal).
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- leyes federales: que regulan materias de ese carácter, atribuidas al
Congreso por la CN, y cuya aplicación compete a los jueces federales.
Leyes de la CIUDAD DE BS. As.: son dictadas por la legislatura porteña, y rigen
sólo en la capital federal.
2º) el otro sentido, más preciso, supone que hay materias que no pueden ser
objeto de la potestad reglamentaria de necesidad y urgencia, tales como las
normas que regulan la materia penal, tributaria, electoral, o régimen de
partidos políticos.
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DECRETOS LEYES: concepto. La cuestión de su vigencia: jurisprudencia de la
CSJN.
LOS REGLAMENTOS.
Fundamentos.
Respecto de la potestad reglamentaria, encontramos 2 fundamentos:
RÉGIMEN JURÍDICO.
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- pueden ser derogados total o parcialmente por la AP cualquier
momento, no siendo afectados por el principio de “estabilidad” de los
actos administrativos;
CLASES DE REGLAMENTOS.
Se pueden clasificar:
1) NACIONALES
2) PROVINCIALES
3) MUNICIPALES (ver fallo “RIVADEMAR”, que establece que las
municipalidades son autónomas y sus reglamentos tienen carácter
legislativo)
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DIFERENCIAS
LEY REGLAMENTO
DIFERENCIAS.
ACTO ADMINISTRATIVO. REGLAMENTO.
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REGLAMENTOS DE EJECUCIÓN O SUBORDINADOS: Noción, fundamento positivo,
límites, leyes reglamentables, autoridad competente. Ultraactividad del
reglamento.
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LA ADMINISTRACIÓN ACTÚA REGLANDO ATRIBUCIONES QUE LE SON
OTORGADAS DIRECTAMENTE POR LA CN (organización administrativa,
régimen de recursos, etc.);
Límites:
- No alterar el espíritu de las leyes que reglamenta.
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La LEY 25.414 estableció un nuevo ejemplo de la aplicación del art. 76 de la
CN, ya que luego de sentar como principio la prohibición legislativa en el P.E.
nacional, admitió la posibilidad de tal delegación EN MATERIAS DETERMINADAS
DE ADMINISTRACIÓN O DE EMERGENCIA PÚBLICA, CON PLAZO FIJADO PARA SU
EJERCICIO Y DENTRO DE LAS BASES DE LA DELEGACIÓN QUE EL MISMO
CONGRESO ESTABLEZCA.
(*) la caducidad resultante del vencimiento del plazo por el cual se otorgó el
ejercicio de la facultad delegada no afecta las relaciones jurídicas nacidas
durante la vigencia de la misma, que se mantienen firmes.
JURISPRUDENCIA de la CSJN:
Caso DELFINO: “Delfino y Cia.” (1927): en este caso se apelaba una multa
impuesta por prefectura a un buque por arrojar residuos en el agua. Aquí, la
propia ley atribuía la posibilidad de aplicar multas dentro de un máximo y un
mínimo que ella misma señalaba, mientras que el decreto señalaba detalles y
montos.
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Lo que se discutía en este caso, era la constitucionalidad de la multa y el
reglamento, pues a criterio del accionante, se violaban los Arts. 18, 67 inc. 11º,
12º y 28º y 86 inc. 2º.
La Corte resolvió:
- dijo que “existe delegación cuando la autoridad investida de un poder
determinado, hace pasar el ejercicio de ese poder a otra autoridad o
persona descargándola sobre esta”
- expresa que estos reglamentos son tan obligatorios para sus habitantes
como si sus disposiciones estuvieran en la ley, siempre y cuando se
encuentren dentro de las limitaciones establecidas en el inc. 2º del Art.
86 CN.
LÍMITES.
La reforma, a la par de autorizar su utilización, ha querido establecer una serie
de LÍMITES EXPLÍCITOS a este tipo de reglamentos, entre los cuales podemos
nombrar:
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1) la CAUSA HABILITANTE para dictar este tipo de reglamentos:
JURISPRUDENCIA de la CSJN.
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HECHOS: el PE dicta un decreto para enfrentar una grave situación de
emergencia económica, que ordenaba la devolución de los depósitos de más
de 1000$ en bonos. Peralta, que tenía un plazo fijo, vio afectado su derecho
de propiedad por ese decreto, y por ese motivo interpuso una acción de
amparo con el Estado Nacional y el Banco Central, donde pidió la
declaración de inconstitucionalidad del decreto.
En primera instancia se rechaza por no ser una vía idónea y no haber agotado
las otras vías y además porque esta cuestión requería un mayor debate del
que se podía dar en una acción de amparo. Apela ante la Cámara, que hace
lugar al amparo. Se interpone recurso extraordinario federal.
La CSJN dijo que cuando se configura una situación de grave perturbación
económica, social o política, el Estado tiene el derecho (potestad) y el
imperioso deber de adoptar remedios extraordinarios (lícitos) que permitan
combatir con éxito la crisis, asegurando la defensa de la comunidad.
Este fallo es de suma importancia, ya que hasta ese año (1990) no existían
antecedentes en cuanto a los decretos de necesidad y urgencia.
La Corte, fundo su decisión en que existía una situación de grave riesgo social.
Este fallo sienta una ratificación tacita por parte del congreso respecto a este
decreto, ya que no lo derogo ni inicio juicio político al poder ejecutivo, etc.
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Caso VERROCHI (1990):
Razonabilidad.
Legalidad.
OTRAS FUENTES.
INSTRUCCIONES DE SERVICIO:
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CONVENCIONES COLECTIVAS DE TRABAJO: son acuerdos generales entre
asociaciones profesionales de empleados y organizaciones sindicales, para
regular el contrato que rige las relaciones laborales. En general, no son fuente
del derecho administrativo, pero en algunos casos particulares o
excepcionales puede configurar una fuente del ordenamiento jurídico al que
se encuentran sometidos los agentes públicos.
DOCTRINA: son los escritos de los juristas, que son una herramienta fundamental
para la formación y la interpretación del sistema jurídico.
- CONSTITUCIÓN NACIONAL
- TRATADOS INTERNACIONALES DE DDHH
- TRATADOS DE INTEGRACIÓN
- LEYES
- REGLAMENTOS
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BOLILLA 3
EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD.
- soberanía popular;
- división de poderes;
- responsabilidad y demandabilidad del E;
- LEGALIDAD DE OBRAR DE LA ADMINISTRACIÓN.
La AP podría así hacer no sólo aquello que la ley le autorice, sino todo aquello
que no le prohíbe.
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EL CRITERIO DE LA VINCULACIÓN NEGATIVA.
La reacción de la doctrina contra el anterior criterio parte de la idea de Kelsen
y su pirámide jurídica: el proceso de producción de normas jurídicas es un
proceso de producción legal paulatina a partir de la Ley Fundamental (la CN),
de manera que, en la medida que la Adm. actúa necesariamente insertada
en una fase de ese proceso, no puede funcionar más que ejecutando normas
antecedentes que sirven de cobertura legal a su actuación.
Si una acción del poder administrador no puede ser sustentada en una norma
que la prevea, no podrá ser admitida como válida.
SENTIDO ACTUAL.
El sentido actual del principio de legalidad de la Adm. significa que:
o Constitución nacional.
o Tratados internacionales.
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o Reglamentos dictados por la propia Adm.
o Principios generales del derecho.
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2. LAS POTESTADES ADMINISTRATIVAS.
A la potestad no le corresponde
ningún deber, positivo o negativo,
sino una simple sujeción o
sometimiento de otros sujetos a
soportar, eventualmente, los
efectos (ventajosos, desventajosos
o indiferentes) derivados del
ejercicio de esa potestad.
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CARACTERES de las potestades.
Las potestades son:
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que también debe respetar la administración a pesar de que no se refiera a
ella. Ej. normas de responsabilidad del Código Civil.
1) existencia y extensión;
2) competencia del órgano;
3) forma y procedimiento;
4) fin público;
5) fondo (objeto) parcialmente reglado;
6) en ciertos casos, el tiempo (oportunidad).
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LIMITES A LA ACTIVIDAD DISCRECIONAL:
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BOLILLA 4
RELACIÓN JURÍDICA ADMINISTRATIVA Y SITUACIONES
JURÍDICAS SUBJETIVAS.
Objetivo: tiene que ver con el objeto de esa relación, que puede consistir en
actos humanos, conductas (omisión, actuación, deber de prestación) o cosas
(bienes de dominio público).
Subjetivo: se debe dar entre 2 sujetos de derecho, uno de los cuales debe ser
la AP; el otro puede ser tanto un particular como un ente estatal.
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1.2. La relación jurídica administrativa. SITUACIONES JURÍDICAS.
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Los “INTERESES LEGÍTIMOS” o “DERECHOS REFLEJOS”.
Gozan de una protección jurídica de menor intensidad que la prevista para los
derechos subjetivos, ya que sus titulares pueden reclamar la satisfacción de
este tipo de interés por vía de recursos administrativos, no acciones judiciales. Y
en algunas legislaciones que admiten esta última vía, pueden no obstante
reclamar sólo la anulación del acto de que se trate, pero no los daños y
perjuicios que el mismo haya producido (proceso contencioso administrativo
objetivo o “de anulación”).
El anterior Código Cont. Adm. De la Pcia. de Bs. As. (Cod. “Varela”, su autor),
vigente hasta la reforma constitucional de 1994 (art. 166 últ. Párr.) y la sanción
del nuevo Cód. por la ley 12.008, previó la protección plena de los derechos
subjetivos en el proceso contencioso administrativo. Y respecto de los
“intereses legítimos”, una primera interpretación de la SCJBA desechó su
admisión variando su doctrina en 1995, a partir del “caso Rusconi”, en que dio
cabida a la protección jurisdiccional –por acción cont. adm.- a este tipo de
intereses.
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o O que puede exigir judicialmente no sólo la anulación del acto ilegal de
la Administración, sino también la indemnización de los daños y
perjuicios que el mismo le aparejó.
2. Debe existir una lesión actual e inminente. También puede ser futura.
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Caso RUSCONI: En el año 1995 se reconoce el interés legitimo en vía judicial a
partir del caso “Rusconi c/ Municipalidad de La Plata”.
DEBERES:
- Derivan directamente del ordenamiento jurídico, imponiendo a los
sujetos destinatarios una conducta determinada, en interés general.
Las “CARGAS PÚBLICAS” son distintas, pues se imponen en el interés del propio
sujeto al que van destinadas (vg.: la carga de producir prueba que haga a su
derecho en el proceso).
OBLIGACIONES:
- Se originan dentro de una relación jurídica concreta (vg.: un contrato).
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BOLILLA 5
ORGANIZACIÓN ADMINISTRATIVA.
PERSONALIDAD DEL ESTADO Y PERSONALIDAD JURÍDICA PÚBLICA NO ESTATAL.
ÓRGANOS ESTATALES.
PRIVADAS.
ESTATALES:
- satisfacción de fines específicos del Estado;
- capital íntegramente estatal;
- encuadramiento dentro de la organización estatal.
NO ESTATALES:
- generalmente creadas por el Estado;
- fines de interés publico;
- generalmente poseen prerrogativas de poder
público;
- control del Estado sobre el ente;
- sus recursos provienen en general de sus afiliados o
incorporados;
- sus funcionarios y empleados no son agentes
públicos;
- sus actos pueden ser administrativos (ver nuevo
Cód. Cont. Adm. Ley 12.008 + art. 166 CN).
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Personas jurídicas públicas y privadas: criterios de distinción. Personas jurídicas
estatales y no estatales: criterios de distinción. Personas jurídicas públicas no
estatales: caracteres generales. Personas jurídicas privadas del Estado:
problemática. Las personas públicas supranacionales.
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• Satisfacer fines específicos del estado y no fines comerciales o
industriales.
La ORGANIZACIÓN ADMINISTRATIVA
- ENTES AUTÁRQUICOS
- EMPRESAS DEL ESTADO
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- SOCIEDADES DEL ESTADO
- S.A. con participación estatal mayoritaria
- SOCIEDADES DE ECONOMÍA MIXTA
ÓRGANO: elementos.
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RELACIÓN ENTRE EL ÓRGANO Y EL ENTE AL CUAL PERTENECE; Y ENTRE EL
ÓRGANO Y LA PERSONA FÍSICA.
El órgano no constituye una persona diferenciada del ente, sino que el órgano
se confunde como parte integrante del mismo. El órgano no tiene derechos y
deberes diferenciados de los entes de que forma parte; su voluntad no es
diferenciable de la voluntad de la organización a la cual pertenece.
Existen dos criterios para saber cuando actúa como órgano del estado y
cuando no:
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existencia de voluntades contrapuestas. Son relaciones que se establecen
entre los órganos de un ente.
- de colaboración: propuestas.
- de conflicto: cuestiones de competencia positivas o negativas.
- de jerarquía: órdenes.
- consultiva: dictámenes.
- de control: observaciones del tribunal de cuentas de la nación.
Según su FUNCIÓN:
ACTIVOS: son aquellos que emiten y ejecutan los actos administrativos,
es decir, ejercen la facultad de crear situaciones jurídicas objetivas o
subjetivas respecto de los administrados, aplicando las normas del
ordenamiento jurídico.
Por su ESTRUCTURA
UNIPERSONALES
COLEGIADOS
Por su ORIGEN
CONSTITUCIONALES: son aquellos previstos en la Carta Magna.
LEGALES: son aquellos cuya existencia se debe a una ley, que puede ser
tanto formal como material.
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REGLAMENTARIOS: en este caso, surgen de un acto administrativo
general, de un reglamento.
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BOLILLA 6
PRINCIPIOS JURÍDICOS DE LA ORGANIZACIÓN
ADMINISTRATIVA.
Concepto: son las pautas bajo las cuales se ordenan y estructuran los diversos
componentes de la organización y sus relaciones internas y externas.
JERARQUÍA.
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• En el control administrativo, no se presume la atribución de facultades al
sujeto controlante.
• En la relación jerárquica, existe la posibilidad de interponer recursos
(recurrir).
• En el control administrativo, esa facultad recursiva es limitada.
COMPETENCIA.
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Competencia COMO EXCEPCIÓN: existe una diferencia sustancial entre
la capacidad y la competencia:
CARACTERES de la competencia:
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2.3. FUENTES de la competencia.
Ya dijimos que la competencia es un conjunto de facultades, atribuciones y
deberes asignados a cada órgano y que deben ejercer obligatoriamente. Esas
facultades, atribuciones y deberes surgen de:
- la CONSTITUCIÓN NACIONAL
- las LEYES
- y los REGLAMENTOS.
(2) Por GRADO o jerarquía: el grado es la posición que ocupa una autoridad
dentro de una organización de tipo jerárquico. Las autoridades de la
administración forman una pirámide, en cuya cúspide se encuentra la
autoridad de máxima jerarquía, y luego se va bajando en forma escalonada a
los demás rangos, hasta llegar a la base de dicha pirámide.
(3) Por TERRITORIO: esto significa que las atribuciones se distribuyen según zonas
geográficas determinadas. Puede ser nacional, provincial o municipal, y
también corresponder a sectores pequeños, como son los distritos.
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2.5. EXCEPCIONES AL PRINCIPIO DE IMPRORROGABILIDAD de la competencia.
2.5.1. AVOCACIÓN.
Concepto: Cassagne la define como la asunción por parte del órgano superior
de la competencia para conocer y decidir en un acto o asunto que le
correspondía al inferior por la competencia atribuida al último.
PROCEDENCIA y límites:
- es excepcional.
- siempre que una norma no dispusiere lo contrario (v. art. 3 Ley Proc.
Adm. Nac.).
o no deriva de la jerarquía.
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PROCEDENCIA y límites.
- instituto de excepción.
CLASES de delegación.
Hay 2 especies fundamentales de delegación:
SUPLENCIA.
En este caso, no hay transferencia, sino que media un REEMPLAZO TRANSITORIO
del titular del órgano, ya sea por cuestiones legales (vacaciones) o de fuerza
mayor (enfermedad).
SUSTITUCIÓN.
La sustitución se funda en las prerrogativas de control que tiene el órgano
superior sobre el inferior, y procede en supuestos de deficiente administración
o abandono de funciones en que incurra el órgano que es sustituido. Es
necesario que una norma autorice tal sustitución.
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INTERVENCIÓN.
El control represivo que ejercen los superiores jerárquicos como consecuencia
del poder de vigilancia puede acarrear que aquellos dispongan la
intervención administrativa de un órgano o de una entidad descentralizada.
Este tipo de intervención se distingue de la llamada “intervención política”
(intervención federal a las provincias).
DELEGACIÓN DE FIRMA.
No es técnicamente una delegación propiamente dicha, sino que el superior
descarga una porción material de una tarea específica y normalmente
reiterativa. Por ejemplo: se deben visar 3000 expedientes.
SUBDELEGACIÓN.
Se trata de volver a delegar una función previamente delegada. En este caso,
es necesario decir que no procedería por regla, ya que la delegación es una
excepción; y si hay una norma que la autoriza no estaríamos frente a un
supuesto de delegación, sino de subdelegación.
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En la descentralización, se crea una nueva persona jurídica estatal, frente a la
persona jurídica Estado, a la que se le atribuyen competencias propias. Tiene,
además, Capacidad de autoadministración, de acuerdo a una carta
orgánica que le viene impuesta.
• AUTARQUÍA
Es un concepto de índole administrativa; una de las “especies” dentro del
género descentralizaciones administrativas.
• SOBERANÍA
A diferencia del anterior, es un concepto de índole política.
o En el orden externo, significa autodeterminación o independencia.
o En el orden interno, se traduce en el conjunto de poderes o potestades
del Estado sobre las personas y bienes existentes en su territorio.
• AUTONOMÍA
Se trata de un concepto de índole política (“descentralización política”).
Supone la aptitud de un ente de darse su propia carta orgánica –su
constitución- y regirse por ella.
• AUTARCIA
Es la autosuficiencia económica de una entidad.
TERRITORIAL.
• son de patrimonio del Estado: los crea, los modifica, los extingue.
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• son creados por el Estado: alguna parte de la doctrina entiende que
deben ser creados por ley y otros por decreto del PE. En Argentina
ocurrió de las dos formas.
• el fin es público.
- La Constitución Nacional.
- La Ley (mas común).
- Por Decreto.
Ventajas:
Inconvenientes:
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como propias. El órgano superior deja de ser titular de esas competencias y,
por lo tanto, no es responsable de su ejercicio.
Ventajas:
Inconvenientes:
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BOLILLA 7
ADMINISTRACIÓN CENTRAL. ADMINISTRACIÓN CONSULTIVA Y
DE CONTROL.
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como descentralizada). Es el órgano superior de la estructura jerárquica
administrativa.
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7. Hacer recaudar las rentas de la Provincia y decretar su inversión con
arreglo a las leyes, debiendo hacer publicar mensualmente el estado
de la Tesorería.
JEFE DE GABINETE.
Este órgano ha sido incorporado a la CN por la reforma de 1994 por tres
razones:
1. Para descomprimir la labor del poder ejecutivo: esta razón que reposa
en la idea de que una descarga de la labor presidencial en un órgano
inferior introduce un factor de mayor eficacia.
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COMPETENCIA Y RESPONSABILIDAD.
Art. 100.- al JEFE DE GABINETE DE MINISTROS, con responsabilidad política ante
el Congreso de la Nación, le corresponde:
2. Expedir los actos y reglamentos que sean necesarios para ejercer las
facultades que le atribuye este artículo y aquellas que le delegue el
Presidente de la Nación, con el refrendo del ministro secretario del ramo
al cual el acto o reglamento se refiera.
10. Una vez que se inicien las sesiones ordinarias del Congreso, presentar
junto a los restantes ministros una memoria detallada del estado de la
Nación en lo relativo a los negocios de los respectivos departamentos.
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El jefe de gabinete de ministros no podrá desempeñar simultáneamente
otro ministerio.
- art. 100, 1º parte: por este art. se establece que el jefe de gabinete tiene
responsabilidad política ante el Congreso.
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- art. 101: el jefe de gabinete debe concurrir al Congreso debe concurrir
al Congreso al menos una vez por mes, alternativamente a cada una
de sus Cámaras, para informar de la marcha del Gobierno.
ATRIBUCIONES.
El art. 100 de la CN prevé que los ministros-secretarios tendrán a su cargo el
despacho de los negocios de la nación y refrendarán y legalizarán los actos
del Presidente por medio de su firma, sin cuyo requisito carecen de eficacia.
Su número y competencia se establecen por una ley especial, llamada “ley de
ministerios”.
- pueden los ministros concurrir a las sesiones del Congreso y tomar parte
en sus debates, pero no votar.
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Relaciones con el PE y con el Jefe de Gabinete.
En este caso, son colaboradores del PE, ya que no pueden por sí solos dictar
resoluciones. En tal carácter, se encargan de legalizar y refrendar los actos del
Presidente o del Jefe de Gabinete.
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administrativo, intervienen en la celebración de contratos administrativos y
representan y patrocinan al E en juicio.
6. ADMINISTRACIÓN DE CONTROL.
Como toda persona jurídica que posee un patrimonio, el E, para poder cumplir
con sus funciones, necesita llevar una contabilidad de esos bienes que le
permita registrar las diversas operaciones que efectúa.
CLASES:
1) POR EL ORGANISMO:
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• EXTERNO: por órganos que pertenecerían a una estructura orgánica
diferente a la del órgano controlado, con independencia funcional
(AGN = Auditoría General de la Nación).
2) POR LA OPORTUNIDAD:
Funciones:
- se ocupa del control contable y financiero interno del sector público (es
decir, que los recursos públicos sean obtenidos y aplicados cumpliendo
con principios como regularidad financiera, legalidad, eficacia…).
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- realiza auditorias financieras de legalidad y gestión.
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COMISIÓN MIXTA REVISORA DE CUENTAS.
En cuanto a su competencia:
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6.4. SISTEMAS DE CONTROL EN LA PCIA. DE BS. AS.
FISCAL DE ESTADO.
Atribuciones:
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• Una tesis restrictiva: la cual sostenía que no podían ser objeto de revisión
judicial. Se lo consideraba como un tribunal independiente.
EN LA PCIA. DE BS. AS. EL DEFENSOR DEL PUEBLO CUENTA CON LAS MISMAS
FACULTADES, PERO CON LA DIFERENCIA DE QUE ESTE NO CUENTA CON
LEGITIMACIÓN PROCESAL.
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PROCEDIMIENTO.
Luego, pedirá otro informe para saber qué solución adopto la autoridad frente
a las recomendaciones u observaciones realizadas. Si no hace caso a las
recomendaciones, podrá ser denunciada ante la Auditoria general de la
Nación o ante el PL.
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BOLILLA 8
ADMINISTRACIÓN DESCENTRALIZADA.
- E nacional
- E provincial
- Municipios
Las provincias son unidades políticas que constituyen nuestra federación. Son
los E miembro, que no son soberanos sino autónomos.
Hay algunas atribuciones que son concurrentes con la nación, como las
cuestiones relativas al desarrollo humano, económico, científico y natural (art.
75 inc. 18 y 19 CN), la promoción de la industria, la inmigración.
INTERVENCIÓN FEDERAL.
La constitución afirma que el gobierno federal garantizará en las provincias el
uso y goce de las instituciones locales, siempre y cuando respeten la forma
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representativa republicana y todo lo establecido en el art. 5 CN. Cuando esto
no sucede, se da la intervención federal, que procede:
Una ley garantizará los intereses del E nacional, mientras la Ciudad de Buenos
Aires sea la capital de la nación. En el marco de lo dispuesto en este art., el
Congreso de la nación convocará a los habitantes de Buenos Aires, para que,
mediante los representantes que elijan a ese efecto, dicten el Estatuto
Organizativo de sus instituciones.
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Diferencias en la doctrina:
BIDART CAMPOS trata a la Ciudad de Bs. As. como una entidad sui generis
entre las provincias y los municipios. También es la capital del país, por lo que
se discute si es o no territorio federal.
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Desde 1904 – 1989, la CSJN entendió que los municipios eran entidades
autárquicas. A partir del CASO RIVADEMAR, la CSJN entiende que son
autónomos.
De ello deriva que sus ordenanzas son leyes locales y, por tanto, se las
diferencia de las resoluciones administrativas que dictan los entes autárquicos.
También, los municipios tienen a su cargo lo relativo al empleado público, por
lo que la ley de facto produce sus efectos.
Reforma de 1994.
Art. 5 CN: Cada provincia dictará para sí una Constitución bajo el sistema
representativo republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y
garantías de la Constitución Nacional; y que asegure su administración de
justicia, su RÉGIMEN MUNICIPAL, y la educación primaria. Bajo de estas
condiciones, el Gobierno federal, garante a cada provincia el goce y ejercicio
de sus instituciones.
De aquí surge que las provincias deben asegurar el régimen municipal, pero
dice “reglando su alcance y contenido”. Esa regulación surge de la LEY
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ORGÁNICA MUNICIPAL, también llamada LEY ORGÁNICA DE LAS
MUNICIPALIDADES, por la cual se rigen todos los municipios de la provincia de
Buenos Aires.
Art. 124 CN: Las provincias podrán crear regiones para el desarrollo
económico-social y establecer órganos con facultades para el cumplimiento
de sus fines…
5. ENTIDADES DESCENTRALIZADAS.
El E realiza sus actividades a través de entidades de 2 clases:
DIEZ: dice que las debe crear el Congreso por medio de una ley.
Sostienen que la competencia es exclusiva del Congreso Nacional, ya que la
74
CN le asigna la facultad de crear, suprimir empleos y fijar sus atribuciones (y se
estaría creando el ente para el que dichos empleos fueron establecidos).
CLASES:
- entidades autárquicas CON BASE TERRITORIAL (DESCENTRALIZACIÓN POR
REGIÓN): en este caso, existe un territorio-circunscripción dentro del cual
el ente realiza su actividad.
Caracteres:
75
RÉGIMEN JURÍDICO.
Cada entidad autárquica tiene su propia ley que la crea y regula. En nuestro
país, son creadas por el congreso o decreto del poder ejecutivo (facultades
concurrentes).
Los actos dictados por la autoridad superior de estos entes pueden ser
revisados por el poder ejecutivo (recurso de apelación). Lo que controlará el
poder ejecutivo será la legitimidad del acto, es decir, lo aprueba o lo rechaza
“Control de Tutela”.
Concepto: se trata de personas jurídicas públicas (LEY 13.653) cuyo fin es:
Vemos aquí una diferencia fundamental con las entidades autárquicas, que
generalmente realizan servicios sociales, de enseñanza, culturales, etc.
Sus directores dependían del PE nacional, sin perjuicio del control del ministerio
al cual pertenecía la empresa.
El PE, a través del control que ejerce sobre estos entes, puede INTERVENIRLO
cuando este haya actuado con mala voluntad.
Requisitos de la INTERVENCIÓN:
76
- que el órgano que se va a intervenir tenga obligación de obrar;
- y que se rehúse a hacerlo, es decir, que no cumpla con su obligación.
77
Si el E pierde la mayoría, se dejan de aplicar las normas esta figura y se
aplican las genéricas de la SA.
CORPORACIONES.
FUNDACIONES.
78
BOLILLA 9
HECHOS Y ACTOS ADMINISTRATIVOS.
79
HECHO ADMINISTRATIVO – se trata de comportamientos materiales u
operaciones que traducen el ejercicio de una actividad física de los órganos
de la administración.
2. ACTOS ADMINISTRATIVOS.
La teoría del acto administrativo surge en Francia con la jurisprudencia del
Consejo de Estado Francés y la del Tribunal de Conflictos, que se encargaba
de disponer qué correspondía a la jurisdicción administrativa y qué a la
judicial. También surge de la división de poderes de Montesquieu.
80
Como ya vimos, el acto administrativo constituye una declaración, habida
cuenta que traduce al mundo exterior un proceso intelectual. Dentro del
concepto de declaración están comprendidas:
No obstante ello, es necesario decir que debe tratarse de signos o señales que
sean convencionales, es decir, que se trate de signos que sean conocidos y
puedan ser comprendidos por todos.
81
Los actos unilaterales son aquellos que dicta la administración sin importar la
voluntad de los particulares. Dentro de los actos unilaterales, encontramos
diferentes tipos de actos, que varían de acuerdo a sus efectos:
- ACTOS INSTITUCIONALES.
Para que un acto sea bilateral se requiere del concurso de más de una
voluntad para su formación. En este caso estamos ante el CONTRATO
ADMINISTRATIVO. Cuando el acto es bilateral en cuanto a su formación y en
cuanto a sus efectos estamos en presencia del llamado “contrato
administrativo”.
Hoy día, se entiende que estos entes creados por ley cumplen prerrogativas de
poder público otorgadas por esa misma ley. En tal caso, los actos que dicten
en ejercicio de esa prerrogativa serán actos administrativos. Se da en el caso,
por ejemplo, del Colegio de Abogados, cuando suspende la matrícula de un
abogado: no existe otro órgano capaz de realizar dicha suspensión.
82
2.4. CONCEPTO DE ACTO ADMINISTRATIVO.
Antes de entrar a analizar este tema, es necesario decir que los requisitos o
elementos esenciales del acto administrativo los podemos dividir en 2:
- de VALIDEZ:
1) ESENCIALES:
a. competencia
b. causa
c. motivación
d. objeto
e. fin público
f. la “desviación de poder”
g. forma
h. procedimiento
i. voluntad administrativa
a. condición resolutoria
b. plazo
c. modo
- de EFICACIA:
1) publicidad:
83
ELEMENTOS ESENCIALES
COMPETENCIA.
Ya hemos dicho que la competencia es el complejo de funciones atribuidas a
un órgano administrativo. Cabe incluir en la noción la aptitud o el conjunto de
atribuciones y facultades que corresponden al ente, es decir, a la persona
jurídica pública E o a la entidad estatal de que se trate.
La competencia se clasifica:
84
CAUSA.
Son los antecedentes de hecho y fundamentos de derecho que llevan al
dictado del acto administrativo. El acto dictado sin causa, será el acto que
responde a la mera intencionalidad del funcionario, por lo tanto, será un acto
arbitrario.
MOTIVACIÓN.
Está relacionada con la causa, porque la motivación es el resultado expreso
de los antecedentes de hecho y fundamentos de derecho que llevan al
dictado del acto administrativo. Es la exteriorización de las razones que
justifican el acto.
OBJETO.
El objeto o contenido del acto administrativo consiste en lo que el acto DECIDE,
CERTIFICA U OPINA, a través de la declaración pertinente.
Como regla general, el objeto o contenido del acto administrativo debe ser:
1 lícito
2 cierto y determinado
3 posible física y jurídicamente
4 razonable
5 moral
FIN PÚBLICO.
Está íntimamente relacionado con el bien jurídico protegido o perseguido con
el dictado del acto. El fin público es condicionante de la actividad
85
administrativa, constituyendo un elemento autónomo del acto con las
peculiaridades propias del derecho público.
El acto siempre debe cumplir con la finalidad que inspiro la norma que le
otorgo competencia al órgano emisor.
FORMA.
La exteriorización de la voluntad al plano jurídico recibe el nombre de forma.
No se puede concebir la existencia de un acto administrativo carente de
forma, cualquiera sea ésta (escrita o verbal)), porque constituye un requisito
esencial de validez del acto administrativo.
No hay que confundir forma con “formalidades”, ya que estas son requisitos
que deben cumplirse antes de la emisión del acto.
PROCEDIMIENTO.
Antes de la emisión del acto DEBEN CUMPLIRSE LOS PROCEDIMIENTOS
ESENCIALES Y SUSTANCIALES y los que resulten implícitos en el ordenamiento
jurídico.
86
2.6. ELEMENTOS ACCIDENTALES O ACCESORIOS.
CONDICIÓN RESOLUTORIA.
Por ella se entiende el acontecimiento futuro e incierto al cual se subordina el
nacimiento de o extinción de los efectos del acto administrativo, lo cual da
origen, respectivamente, a la condición suspensiva y resolutoria.
PLAZO.
El plazo o término indica el instante de tiempo en que el acto comienza a
producir efectos jurídicos, o bien, el momento en que los mismos cesan (plazo
o término inicial; plazo o término final).
En el Dcho. Adm., los plazos de los actos adm. se computan por principio de
acuerdo a las reglas contenidas en el C.Civil, o sea, POR DÍAS CORRIDOS, salvo
que una norma expresamente disponga lo contrario. Precisamente, EN
MATERIA DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS en el orden nacional (actos
relacionados con recursos, reclamaciones y denuncias) los plazos se
computarán EN DÍAS HÁBILES ADMINISTRATIVOS.
MODO.
Consiste en una carga u obligación que se le impone al particular
administrado, que la adm. puede discrecionalmente incluir o no, pero que no
existiría si la respectiva cláusula accesoria no hubiera sido establecida.
RESERVA DE REVOCACIÓN.
Es una cláusula por la cual la Adm. se reserva, en forma expresa, el derecho de
revocar una concesión de servicios públicos por razones de interés público,
siempre que la cláusula no fuera confiscatoria o irrazonable.
RESERVA DE RESCATE.
Es una cláusula que debe pactarse expresamente, por la cual la adm. se
reserva el derecho de incautar bienes al concesionario.
87
CONDICIONES DE EFICACIA DEL ACTO.
En este caso, nos referimos a la necesidad de que todo acto administrativo sea
dado a conocer a quien lo afecta en sus derechos subjetivos o intereses
legítimos. Esta circunstancia ha hecho nacer la exigencia de la PUBLICIDAD
como garantía jurídica para la protección de los administrados, la certeza y la
seguridad de las relaciones jurídicas.
1 PUBLICACIÓN
2 NOTIFICACIÓN
PUBLICACIÓN.
La publicación es regla en materia de reglamentos, y consiste en la
transcripción del acto en el BO o en cualquier otro boletín público del E. No
obstante este principio general, nada obsta a que también sean publicados
los actos de alcance individual, lo cual constituye una práctica bastante
seguida en nuestro país respecto de ciertos actos (por ej.: algún contrato de
gran trascendencia)
NOTIFICACIÓN.
La otra especie dentro de la publicidad es la notificación, que traduce un
efectivo y cierto conocimiento del acto por parte del particular. Es propia de
los actos de carácter individual, no rigiendo para los reglamentos, donde se
exige la publicación a fin de que todos los destinatarios de las normas
generales se hallen situados en un pie de igualdad.
88
2.7. RÉGIMEN JURÍDICO en nación y en provincia.
89
BOLILLA 10
CARACTERES DEL ACTO ADMINISTRATIVO.
90
intervención judicial, dentro de los límites impuestos por el ordenamiento
jurídico.
PROPIA: cuando la ley le permite a la Adm. dictar el acto y proveer por sí sola
su cumplimiento, a través de sus elementos o medios.
91
La EJECUTORIEDAD IMPROPIA es, precisamente, la negación de la
ejecutoriedad ya que, en tales casos, el acto carece en sede administrativa
de toda fuerza ejecutoria, debiendo acudirse al órgano judicial para obtener
su cumplimiento. Si bien el acto emana de la administración, su ejecución
compete al órgano judicial, en el sentido de que éste tiene que disponerla.
LÍMITES.
Del mismo art. 12 mencionado surge la posibilidad que tiene la Adm. de que, a
pedido de parte o de oficio, suspenda la ejecución de un acto administrativo,
por los siguientes motivos:
SUSPENSIÓN DEL ACTO EN SEDE JUDICIAL: en este caso, se puede través de una
ACCIÓN DE AMPARO, que va a producir la suspensión del acto administrativo
como medida precautoria.
92
El antiguo Cód. Varela disponía:
El nuevo Cód. Cont. Adm. adopta tales medidas con la finalidad de asegurar
provisionalmente los bienes, la situación jurídica, el derecho o el interés de que
se trate, para que la sentencia que en su momento declare el derecho del
recurrente pueda ser ejecutada eficaz e integralmente.
93
3. CARACTERES EVENTUALES DEL ACTO ADMINISTRATIVO.
EJECUTIVIDAD. Concepto.
Dicho esto, la condición de acto ejecutivo implica que lo decidido por la Adm.
resulta obligatorio y exigible respecto del particular.
94
ESTABILIDAD. Concepto.
Evolución jurisprudencial.
95
Sobre este punto, el inc. 2º del art. 979 CC dispone que constituyen
instrumentos públicos los que extendieran los escribanos o funcionarios
públicos en la forma que las leyes hubieran determinado.
96
BOLILLA 11
INVALIDEZ Y EXTINCIÓN DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS.
1. RÉGIMEN DE INVALIDEZ.
En principio, el régimen de invalidez de los actos administrativos se construyó
en torno a las disposiciones del CC relativas a las nulidades, es decir, se
aplicaba el régimen de nulidades del CC al derecho administrativo.
ACTOS NULOS.
Son aquellos en los que la propia ley resuelve directamente tenerlos por nulos,
al margen de toda valoración judicial.
97
ACTOS ANULABLES.
Fundamentos diversos:
Diverso funcionamiento.
98
modo que si éste no se queja, el juzgados carece de facultades para
disponer por sí mismo.
o La nulidad absoluta puede ser pedida por cualquiera que tenga interés,
excepto el que ejecutó el acto sabiendo o debiendo saber el vicio que
lo afectaba. Si se trata de una nulidad relativa, sólo el particular a cuyo
favor fue establecido el acto puede pedirla.
El art. 1039 del CCIV admite esta clasificación, aclarando que la nulidad
parcial de una disposición del acto no perjudica a las restantes, siempre que
sean separables (doctrina que recoge la LPAN, art. 16).
ACTO INEXISTENTE.
Son meras actuaciones de la adm. sin haber dictado un acto previo. Se trata
de una categoría muy discutida en la doctrina.
99
1.2. LAS NULIDADES EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO.
Evolución de la jurisprudencia.
Hasta el año 1941 –fecha del fallo GANADERA LOS LAGOS– la CSJN había
aplicado derechamente el régimen previsto en el C.Civ.
Pero a partir de esa fecha, señaló el tribunal que si bien el régimen de las
nulidades del C.Civ. era también de aplicación en el ámbito del derecho
administrativo –pues ambos sistemas se basan en la justicia–, tal aplicación
debía hacerse respetando las peculiaridades propias de la naturaleza del
derecho administrativo, que persigue la satisfacción directa de los intereses
públicos, no de los privados.
La LEY DE AMPARO vino a torcer este criterio, ya que al admitir esta acción
excepcional respecto de los actos de la administración viciados de
ILEGALIDAD O ARBITRARIEDAD MANIFIESTA, el legislador entendió que había
nulidad manifiesta en el derecho administrativo, y por tanto, el acto perdía su
presunción de legitimidad. Esto ahora tiene rango constitucional (art. 43 CN y
20 CPcia)
100
FALLO GANADERA LOS LAGOS.
En 1934, Ganadera “Los Lagos”, que le había comprado esos terrenos a los
particulares, planteó la nulidad de ese decreto.
La Cámara no le hizo lugar porque dijo que la acción estaba prescripta (desde que se
dictó el decreto hasta que la ganadera se quejó pasaron 17 años, cuando la
prescripción era de 2 años).
Los Lagos interpone recurso extraordinario y la CSJN consideró que para saber si la
acción estaba o no prescripta había que determinar cuál era la naturaleza o tipo de
invalidez que afectaba al decreto impugnado.
FALLO PUSTELNIK.
Conclusión: la CSJ revocó la sentencia apelada que decía que el decreto municipal
revocaba la resolución del secretario de obras públicas por ser ilegítima.
101
LA LEY DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS DE LA NACIÓN
(19.549).
Siguiendo el criterio de Marienhoff, equipara actos nulos – nulidad absoluta; y
actos anulables – de nulidad relativa, estableciendo 2 categorías a las que
denomina ACTOS REGULARES y ACTOS IRREGULARES.
Son aquellos a los que les falta un elemento esencial, o aunque esté presente
ese elemento, se encuentra tan gravemente afectado que es como si no
existiera.
Régimen:
• es IMPRESCRIPTIBLE.
ACTOS REGULARES.
102
ACTO PERFECTO.
El acto anulable es aquel que CONTIENE UN VICIO LEVE, que no llega a afectar
la existencia de algún elemento esencial del acto.
Es también PRESCRIPTIBLE.
103
LA INEXISTENCIA DEL ACTO Y LAS VÍAS DE HECHO DE LA ADMINISTRACIÓN.
La vía de hecho:
• carece de presunción de legitimidad,
104
VICIOS.
Dentro del sistema argentino, aparecen legislados 2 tipos de vicios:
1 vicios de la voluntad.
ERROR.
El error, para que configure la invalidez del acto, debe ser de tal naturaleza y
entidad que si la administración pública lo hubiera conocido no habría emitido
el acto, o lo habría dictado con un contenido diverso, siendo este el sentido
que cabe asignar a la expresión error esencial o sustancial.
DOLO.
En el caso del dolo, se aplican las disposiciones del CCIV, pero con 2
SALVEDADES importante:
En consecuencia, el dolo, para generar la invalidez del acto, debe ser GRAVE
y DETERMINANTE de la acción del agente.
105
VIOLENCIA.
SIMULACIÓN.
VICIOS EN LA COMPETENCIA.
INCOMPETENCIA.
o TERRITORIO
o MATERIA
o GRADO
o TIEMPO
106
Incompetencia en razón del territorio: si una entidad u órgano estatal
excede el ámbito territorial dentro del cual se circunscribe su competencia, tal
actuación genera un acto de nulidad absoluta.
INCAPACIDAD.
Este vicio comprende tanto los casos en que se halla afectada la voluntad del
agente público como la del administrado.
Sin embargo, los requisitos que rigen la capacidad civil (de hecho) pueden
resultar modificados por el derecho administrativo, siempre que no se agrave
la situación del administrado, tal como ocurre en el procedimiento
administrativo con la capacidad de los menores adultos.
Dada la naturaleza de orden público que tienen las normas que estatuyen
INCAPACIDADES DE DERECHO, su violación genera la NULIDAD ABSOLUTA del
acto.
VICIOS EN LA CAUSA.
Este vicio se configura ante la AUSENCIA DE LOS ANTECEDENTES DE HECHO Y DE
DERECHO QUE PRECEDEN Y JUSTIFICAN EL DICTADO DEL ACTO, así como la
circunstancia de que los mismos fueren FALSOS. Generan la NULIDAD
ABSOLUTA del acto.
VICIOS EN EL OBJETO.
En este caso, el vicio afecta algunas de las características del objeto (lícito,
posible, moral, cierto); tradicionalmente denominado “violación de la ley”,
configura, en principio, una nulidad absoluta porque se afecta el orden
público administrativo.
107
VICIOS EN LA FORMA.
En este caso, si el vicio ataca una forma esencial exigida por la ley, y la
nulidad es absoluta (si ataca una forma no esencial, la nulidad será relativa).
DEFECTO EN LA DECLARACIÓN.
Si el vicio o defecto formal aparece en la declaración de voluntad del órgano
administrativo. ¿Cuál es el tipo de invalidez que lo afecta? Al respecto, se ha
dicho que para determinar el grado de invalidez (absoluta o relativa) es
necesario distinguir los supuestos en que las formas se han respetado, pero de
manera irregular o defectuosa.
108
- inexistencia de forma escrita, cuando ella es requerida por ley o la
naturaleza del acto.
VICIOS EN LA FINALIDAD.
El vicio que afecta la finalidad del acto se llama DESVIACIÓN DE PODER. Tal
denominación proviene de la doctrina y la jurisprudencia francesa
El fin que el acto persigue constituye un requisito que hace a la legalidad del
acto y debe hallarse en el marco de la función administrativa y el
ordenamiento jurídico.
109
1.5. SANEAMIENTO.
RATIFICACIÓN
CONFIRMACIÓN
Por confirmación del acto se entiende aquella especie de saneamiento por la
cual la administración o el administrado (si el acto es bilateral) proceden a
subsanar el vicio que lo afecta. La confirmación LA REALIZA EL MISMO
ÓRGANO QUE DICTÓ EL ACTO con algún vicio, mientras que la ratificación sólo
puede ser realizada por el órgano superior con competencia para dictar el
acto.
CONVERSIÓN.
110
Desde el plano de la persona pública E, la conversión constituye una facultad
que puede o no ejercer la administración en función al interés público, que
puede ser de distinta naturaleza.
111
2. EXTINCIÓN DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS.
o por la ADMINISTRACIÓN:
por CADUCIDAD.
por REVOCACIÓN, por razones de oportunidad, mérito o
conveniencia.
112
o por el ADMINISTRADO:
por RENUNCIA.
por RECHAZO DE LO QUE EL ACTO DISPONE.
2.2. REVOCACIÓN.
EVOLUCIÓN DE LA JURISPRUDENCIA.
113
ciertos actos de la administración pública, dando origen a la institución
denominada “cosa juzgada administrativa”, que se impuso a pesar de que su
régimen no era enteramente similar al de la cosa juzgada judicial.
En nuestro país, esta doctrina se adopta a partir del fallo CARMAN de CANTÓN,
Elena c/GOBIERNO NACIONAL, de 1936, por el cual se exige que para que un
acto administrativo goce de estabilidad deben darse algunas condiciones:
114
particular no conozca el vicio (porque si lo conocía, actuó de mala fe,
por lo que el acto puede ser revocado).
Para revocar el acto firme y consentido que esté cumpliendo derechos
subjetivos se debe pedir la ANULACIÓN EN SEDE JUDICIAL (no administrativa).
LPAN
Revocación del acto nulo
ARTICULO 17°: El acto administrativo afectado de nulidad absoluta se
considera irregular y debe ser revocado o sustituido por razones de
ilegitimidad aun en sede administrativa. No obstante, si el acto estuviere
firme y consentido y hubiere generado derechos subjetivos que se estén
cumpliendo, sólo se podrá impedir su subsistencia y la de los efectos aun
pendientes mediante declaración judicial de nulidad.
LPAN
Revocación del acto regular
ARTICULO 18°: El acto administrativo regular, del que hubieren nacido
derechos subjetivos a favor de los administrados, NO puede ser revocado,
modificado o sustituido en sede administrativa una vez notificado.
Sin embargo, podrá ser revocado, modificado o sustituido de oficio en
sede administrativa si el interesado hubiere conocido el vicio si la
revocación, modificación o sustitución del acto lo favorece sin causar
perjuicio a terceros, y si el derecho se hubiere otorgado expresa y
válidamente a título precario. También podrá ser revocado, modificado o
sustituido por razones de oportunidad, mérito o conveniencia,
indemnizando los perjuicios que causare a los administrados.
115
2.2.2. REVOCACIÓN POR RAZONES DE OPORTUNIDAD, MÉRITO
O CONVENIENCIA.
En este caso, la revocación extingue los efectos del acto POR HABER VARIADO
LAS CONDICIONES DE INTERÉS PÚBLICOS QUE CONDICIONARON EL DICTADO DEL
ACTO.
Ahora bien, si el acto genera derechos subjetivos y estos están en vigencia,
esos derechos deben ser recompensados con una INDEMNIZACIÓN:
- debe haber una norma legal, expresa, que califique de utilidad o interés
público el derecho que el acto crea, reconoce o declara; y
116
disposiciones legales o reglamentarias que motivan la extinción revistan el
carácter de orden público.
Cassagne opina que, pese a que este tipo de revocación se rige, en cuanto al
derecho indemnizatorio que genera a favor del particular, por los mismos
principios que la extinción por causales de oportunidad, pensamos que no
todo cambio del derecho objetivo autoriza a la administración a revocar
retroactivamente el acto por esta causal, sino que se limita a aquellas
situaciones que de continuar presentes den lugar a una invalidez absoluta y
sean incompatibles con el interés público legalmente calificado.
2.3. CADUCIDAD.
Caducidad
ARTICULO 21°: La administración podrá declarar unilateralmente la
caducidad de un acto administrativo cuando el interesado no cumpliere
las condiciones fijadas en el mismo, pero deberá mediar previa
constitución en mora y concesión de un plazo suplementario razonable al
efecto.
117
LA ESTABILIDAD DEL ACTO. REVOCACIÓN Y ANULACIÓN EN EL DEC/LEY 7647 Y
LA ORDENANZA GENERAL 267.
Se aleja, por tal motivo, de la doctrina del “acto regular” que incluía dentro de
esta categoría a los anulables. El mismo art. 114 señala que se excluye de esta
categoría el acto que adolezca de vicios que lo hagan anulable.
118
BOLILLA 12
OTROS ACTOS DE LA ADMINISTRACIÓN
DE COLABORACIÓN – propuestas.
DE CONFLICTO – cuestiones de competencia.
DE JERARQUÍA – circulares e instrucciones.
CONSULTIVAS – dictámenes.
DE CONTROL.
A este tipo de relaciones se les aplican las normas y principios que informan el
régimen del acto administrativo, con las siguientes SALVEDADES:
119
d) SON IRRECURRIBLES, en principio, ante los tribunales judiciales, excepto
cuando afecten el status jurídico del funcionario o empleado público.
LPAN
Cuestiones de Competencia
ARTICULO 4°: El Poder Ejecutivo resolverá las cuestiones de competencia
que se susciten entre los ministros y las que se planteen entre autoridades,
organismos o entes autárquicos que desarrollen su actividad en sede de
diferentes ministerios. Los titulares de éstos resolverán las que se planteen
entre autoridades, organismos o entes autárquicos que actúen en la esfera
de sus respectivos departamentos de Estado.
120
gobierno (ej: E nacional) son relaciones de coordinación y de colaboración,
no cabe sino concluir en la improcedencia de la aplicación de sanciones en
este tipo de vínculos.
CONCEPTO. TERMINOLOGÍA.
Es una consecuencia de la llamada Función Gubernativa o Política, y asimila la
actividad de los órganos superiores del estado respecto de aquellas cuestiones
que tienen que ver con la existencia o subsistencia de las instituciones
esenciales que organiza la Constitución. El dato esencial que se relaciona con
este acto es que se encuentran excluidos de la revisión judicial.
FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL.
La raíz del acto institucional consiste en su estrecha relación con la
organización y subsistencia del E como consecuencia de una normativa
constitucional expresa, que deja al arbitrio de los órganos Legislativo y
Ejecutivo del gobierno, el dicta de los pertinentes actos, al propio tiempo que
los sujeta, en principio, a un control político y no judicial.
Como nota peculiar del acto institucional, la doctrina señala que constituye un
acto que no produce efectos jurídicos directos en la esfera jurídica de los
particulares o administrados, operando consecuencias respecto de órganos
del E.
121
Como nota peculiar del acto institucional, la doctrina señala que su emisión es
en principio discrecional, pudiéndolo dictar tanto el órgano ejecutivo como el
congreso.
122
ACTOS QUE VINCULAN AL P.E. CON EL CONGRESO:
Lo atinente al control que realizan los jueces sobre los actos o medidas de
ejecución de un acto institucional, constituye una cuestión totalmente distinta
al problema de la justiciabilidad del acto institucional.
123
Las principales CONSECUENCIAS que se derivan de la admisión de esta
categoría son:
124
125
BOLILLA 13
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Y CONTRATOS DE DERECHO
PRIVADO.
DEFINICIÓN de contrato: el art. 1137 del CCIV dice que hay contrato cuando
varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaración de voluntad
común, destinada a reglas sus derechos.
Las NOTAS ESENCIALES del contrato clásico del derecho napoleónico son:
2 porque su OBJETO pueden ser cosas fuera del comercio, algo que no
está permitido en los contratos comunes. Tal es así que su objeto puede
versar sobre cosas del dominio público del E.
126
3 los efectos de lo establecido contractualmente puede alcanzar a
terceros que no hayan participado en la celebración del contrato
(contrato de concesión de obra pública, de servicio público, etc.).
127
Por otra parte, tienen alguna similitud con los contratos de adhesión o con
cuando una de las PARTES sea la Adm. Pca. obrando como tal (no como
administrativo.
Criterio LEGAL: es administrativo aquel contrato que la LEY califica como tal,
como el de obra pública. Pero este criterio tampoco basta, pues hay contratos
que, aunque la ley no los califique así, son administrativos por su naturaleza.
128
Criterio DEL SERVICIO PÚBLICO O POR SU NATURALEZA U OBJETO: este criterio
criterio que utilizó el Consejo de Estado Francés. Al igual que los anteriores,
resulta escaso. El concepto de servicio público es muy impreciso, pues los hay
sea porque en éste las mismas son inusuales o porque, incluidas en un contrato
129
contrato entre particulares (vg. concesión de un espacio de dominio
público). En este supuesto, las disposiciones exorbitantes son “virtuales”,
no necesitan estar expresas pues provienen del régimen exorbitante
propio del derecho administrativo.
CRITERIO JURISPRUDENCIAL.
interés público.
En este fallo la Corte adopta un criterio subjetivo unido al criterio del fin publico
2º En el año 1984, con el FALLO “GAS DEL ESTADO” la CSJ expresó que en este
130
derecho publico, a lo que cabe agregar el carácter publico de os objetivos
privado.
contencioso administrativo.
4º En el año 1990, con el fallo “DULCAMARA C/ ENTEL” la CSJ expresa que los
contratos, caracterizado porque una de las partes era una persona jurídica
la definición del Art. 1137 del C.C. y por consiguiente se le aplicaran las normas
contenidas en el libro 2º sección III del código, pero con las salvedades
Por ultimo, también nos dice que el primer párrafo del Art. 1198 del C.C. es
131
5º En el año 1992, con el fallo “YPF C/ PCIA. DE CORRIENTES” la CSJ establece
ENTEL”.
132
2. CONTRATO ADMINISTRATIVO.
2.1. DEFINICIÓN.
persona jurídica estatal, cuyo objeto esta constituido por un fin publico o
ADMINISTRATIVOS.
133
Tenemos entonces, por un lado, la administración, y por el otro, el contratista
cuestión.
Los vicios que pueden afectar a esa voluntad son: el error, el dolo y la
violencia.
134
Capacidad: concepto del derecho privado.
Competencia: es un concepto similar al de la capacidad en el derecho
privado, pero aplicable al derecho público.
135
Requisitos del objeto:
- CIERTO
- POSIBLE
- LÍCITO
- DETERMINADO
- Pueden ser cosas que no estén en el comercio.
- Es mutable, porque la Adm. tiene el IUS VARIANDI, siempre dentro de
ciertos límites.
regla general.
136
Si la ley exige una forma específica, se debe respetar, y si no se cumple con
momentos:
También se debe cumplir con las formas para perfeccionar dicho contrato.
137
Algunos ejemplos de estas cláusulas:
resolutorias).
138
Tiene también la posibilidad de ejecución forzada del contrato: facultad de
DE LIBRE ELECCIÓN.
o publicidad de la elección.
139
Ejemplos de casos en que se usa este sistema: para negocios de poco monto,
o concesión de servicios donde el carácter personal del co-contratante es
muy importante.
En los sistemas de restricción, rigen una serie de principios esenciales, que son:
• PUBLICIDAD
• CONCURRENCIA O COMPETENCIA
• IGUALDAD
140
- REGISTRO DE PROVEEDORES Y LICITADORES DE LA Pcia. de Bs. As. Queda
fuera del ámbito de este registro lo relativo a la obra pública.
141
2.3.1.1. LICITACIÓN PÚBLICA.
Se trata de una serie de actos tendientes a elegir la mejor oferta; es un
procedimiento administrativo cuya finalidad es seleccionar en concurrencia la
mejor oferta para celebrar un contrato.
Esto no implica que en caso de que se reciba una sola propuesta la licitación
no pueda seguir su curso hasta la adjudicación y celebración del contrato si
aquella es admisible y conveniente, ya que el desinterés que demuestran los
que habiendo podido participar y siendo aptos para ello no se presentan,
142
demuestra que la oferta obtenida es la mejor a la que puede aspirar la
administración en un mercado en el que no abundan los interesados.
Este principio no se agota con el llamado a licitación, ya que tiene que tener
preeminencia durante todo el procedimiento para que la tramitación no tenga
reservas indebidas y que pueda ser seguida por todos los interesados en el
mismo, a los que se le deberá asegurar el amplio acceso a las actuaciones, el
cual no excluye la posibilidad de que en la etapa evaluativa de las ofertas, la
administración declare la reserva de aquellas con el fin de asegurar la
celeridad y eficacia del procedimiento.
PROCEDIMIENTO.
143
- estableciendo las normas a seguir en todo el desarrollo de la operación,
elementos y efectos del contrato a celebrarse,
- el sistema de pago,
- el plazo,
- la garantía,
- el lugar, día y hora de apertura de los sobres.
144
6 – APERTURA: en el día, lugar y hora señalados para celebrar el acto, se
procederá a la apertura de las propuestas. La apertura es un acto solemne,
que debe ser realizado en presencia de un escribano público y al que pueden
asistir todos los oferentes.
OFERTA INADMISIBLE.
145
2.3.1.2. LICITACIÓN PRIVADA.
Existe cuando los participantes son sólo aquellos que la administración
determina e invita en forma personal. Es un procedimiento de excepción,
puesto que está permitido sólo en algunos casos.
No se exige publicidad.
1 TRABAJOS PERSONALES
2 TRABAJOS SUPLEMENTARIOS
3 TRABAJOS DE URGENCIA
146
• la administración le pide a la persona elegida que realice una oferta.
2.3.1.6. CONCURSO.
Es un medio de selección del co-contratante, que tiene fundamental y
esencialmente en cuenta las condiciones personales del candidato (técnicas,
artísticas, científicas y culturales).
147
BOLILLA 14
EJECUCIÓN DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS.
Toda cuestión que surja del contrato (vinculada con su ejecución) tiene que
ser interpretada a la luz de este principio de continuidad. Su fundamento es el
interés público en juego que hay en esta contratación publica. El particular se
encuentra subordinado a la administración, pero a la vez colabora con esta.
1 Fuerza Mayor.
2 Hecho de la Administración.
148
Las modificaciones pueden consistir en aumentos o disminuciones de las
prestaciones a cargo del contratista. Estas pueden ser:
2. POTESTADES ADMINISTRATIVAS.
Potestad RESCISORIA.
149
unilateralmente (sin recurrir a la justicia) la extinción del contrato por razones
de interés público (mérito, oportunidad, conveniencia).
Potestad SANCIONATORIA.
contratante.
contrato.
150
PREVIA INTIMACIÓN para el correcto cumplimiento, es decir, constituir
en mora al co-contratante.
CLASES DE SANCIONES.
151
Proceden ante faltas graves por parte del co-contratante que induzcan a la
correspondientes.
tercero a cuenta y riesgo de aquél, como así también de los mayores costos y
gastos.
152
El plazo es obligatorio para ambas partes; y el incumplimiento del mismo
fuerza mayor, en torno a que esta última proviene de una causa externa,
Requisitos:
o Tiene que ser exterior, es decir, ajena a las partes.
o Imprevisible (no debe ser conocida al momento de la celebración del
contrato).
o Inevitable.
o Actual.
153
Exceptio Non Adipendi Contractus (EXCEPCIÓN DE INCUMPLIMIENTO):
esta excepción nos dice que el contratista no puede verse obligado a cumplir
aquellos que sostienen que este principio del derecho privado no puede
ser aplicado en materia de contratos administrativos debido a que se
encuentra en juego el interés público.
CUADRO EJEMPLIFICATIVO:
154
ESTADO. Más cerca del Menos posibilidades de que
Derecho Publico. derecho publico. Mas el contratista pueda eximirse
Contrato Servicio Público. comprometido el del cumplimiento del
Contrato Obra Publica interés publico. contrato.
155
DERECHO A SUSPENDER LA EJECUCIÓN DEL CONTRATO.
Esta garantía no cubre el alea o riesgo normal de todo contrato, sino todo
riesgo ANORMAL o EXTRAORDINARIO, cuyas consecuencias deben serle
resarcidas, o al menos atenuadas por el E.
156
3.2.6.1. CAUSAS QUE PUEDEN ALTERAR EL EQUILIBRIO DE LA ECUACIÓN.
157
CULMINACIÓN DEL PLAZO DE DURACIÓN del contrato: cuando un
contrato se formaliza por un término fijo (léase, por ejemplo, 30 años), es
obvio que, cumplido el mismo, el contrato concluye normalmente por
cesación de sus efectos.
MODOS ANORMALES:
ARBITRAJE.
Ante la posibilidad de controversias entre la administración pública y el co-
contratante, cabe preguntarse si tales iconvenientes pueden o no ser resueltos
mediante la vía del arbitraje, evitando acudir a la jurisdicción judicial.
158
BOLILLA 15
CONTRATO DE OBRA PÚBLICA Y DE CONCESIÓN DE OBRA
PÚBLICA.
NOCIÓN CONCEPTUAL:
DEFINICIÓN LEGAL.
Criterio legal:
Criterio Subjetivo: este criterio apunta a identificar quién puede ser sujeto
titular de una obra pública. En tal sentido, titular puede ser el Estado
Nacional, Provincial, Municipal, o inclusive un ente público no estatal.
Criterio Finalista: este criterio entiende que las obras que tengan como
finalidad el bien público serán obras públicas. Critica: se critica que el E
también, en determinadas ocasiones, puede encargar la realización de
una obra pública con el fin de integrarla a su dominio privado
La doctrina, para definir a la obra publica, une o realiza una mixtura entre estos
tres criterios.
159
NOCIÓN CONCEPTUAL. Régimen jurídico nacional y provincial.
LEY 13.064 (Ley Nacional de Obra Pública), ART. 1º: considerase obra pública
nacional toda construcción o trabajo o servicio de industria que se ejecute con
fondos del Tesoro de la nación…”.
La reglamentación de esta ley (decreto 19.324) precisa:
160
- POR CONTRATO CON TERCERO, en cuyo caso hay 2 alternativas:
2 POR AJUSTE ALZADO: previsto también en el derecho privado (art. 1633 CCIV),
se recomienda para trabajos simples, de una misma naturaleza y de poca
importancia, en los que es relativamente fácil calcular el costo total de la obra.
Existen 2 sub-sistemas:
3 POR COSTE Y COSTAS: el dueño de la obra –el E– paga el valor de los materiales
y de la mano de obra utilizados por el contratista, percibiendo éste, además,
un porcentaje determinado sobre el valor de los trabajos, que es el beneficio o
ganancia que le corresponde. Sólo se admite en caso de urgencia justificada o
de conveniencia.
161
O COSTAS: es la utilidad del co-contratante.
CARACTERES:
162
2.3. ELEMENTOS del contrato.
Elemento SUBJETIVO:
El ESTADO: una de las partes debe ser, necesariamente, el E u otra persona jurídica
pública estatal.
Elemento OBJETIVO:
- Bienes inmuebles.
Elemento FINALISTA:
163
Si carece de estos elementos, estaríamos ante un contrato de derecho privado
referido a simples obras de la administración, una locación de obra de las
contempladas por el derecho privado.
2 – RESERVA DE LOS FONDOS: que serán necesarios para atender los gastos que
demandará la ejecución de la obra.
4. en sobre cerrado;
164
7. garantía de mantenimiento de la oferta respectiva (1%)
7 – ADJUDICACIÓN.
165
2.6. EJECUCIÓN DEL CONTRATO.
166
según las exigencias del pliego; o por VARIACIONES DE COSTOS, en épocas en
que las mismas están admitidas legalmente por el E.
RECEPCIÓN de la obra.
DE LA ADMINISTRACIÓN:
167
- ÓRDENES DE SERVICIO Y NOTAS DE PEDIDO: los representantes oficiales
de las partes se comunican entre sí mediante un juego de libros
rubricados y foliados, con copias extraíbles en cada página, y que
están obligados a retener.
incapacidad o muerte.
DEL CO-CONTRATANTE:
MODALIDADES DE PAGO.
168
ésta no entregue los terrenos o demore la emisión del certificado por
más de ese lapso.
INCAPACIDAD o MUERTE.
169
3. CONTRATO DE CONCESIÓN DE OBRA PÚBLICA.
Régimen legal:
- en PROVINCIA:
CARACTERES: son los mismos que en el contrato de obra pública, excepto que
NO ES ALEATORIO para el concesionario, porque los beneficios que él espera
obtener dependen de un hecho incierto: los ingresos durante el plazo de
concesión.
170
CLASES DE CONCESIÓN:
171
2 a la vez que debe CONTEMPLAR EL LAPSO POSIBLE DENTRO DEL CUAL EL
CONCESIONARIO OBTENDRÁ EL REINTEGRO DEL CAPITAL INVERTIDO Y LA
GANANCIA CALCULADA.
3 el MONTO que se abone debe SER UNIFORME para todos los usuarios en
igualdad de condiciones.
una vía, debería existir otra alternativa y gratuita. En este caso, dicha vía
profundidad.
canal). Es decir, que el pago del peaje no es solo por el paso del canal,
Por otro lado, la CSJ sostuvo que para que el peaje sea constitucional
172
- Igualdad (en igualdad de condiciones).
- Equidad.
- Proporcionalidad.
CONTRIBUCIÓN DE MEJORAS.
De esta forma, el costo total o parcial de una obra pública recae sobre los
inmuebles particularmente beneficiados por ella.
Exige:
173
174
BOLILLA 16
CONCESIÓN DE SERVICIO PÚBLICO. CONTRATO DE
SUMINISTRO. OTROS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS.
175
RÉGIMEN JURÍDICO.
Teoría del ACTO UNILATERAL DEL ESTADO: de acuerdo con esta teoría, la
concesión implica un acto de imperio del E, por el que la administración
adjudicaba derechos y obligaciones a una persona (el concesionario). No
consideraba la existencia del contrato entre la administración pública y los
administrados.
Teoría del ACTO MIXTO: entiende que estamos en presencia de un acto mixto.
Parte de la concesión tiene cláusulas reglamentarias, determinadas
unilateralmente por el E; y parte era contractual, sobre todos lo referido a las
cláusulas económicas y de mantenimiento de la ecuación económico-
financiera.
- bilateral
- oneroso
- formal
- intuito persona, en el sentido que el concesionario no puede ceder ni
subcontratar, a menos que tenga autorización del E
- de tracto sucesivo o ejecución continuada
- por tiempo determinado
Los elementos son los comunes a la concesión, con las notas propias de este
contrato:
Elemento SUBJETIVO: una de las partes debe ser la administración
(concedente); y la otra una persona, que puede ser tanto privada
como pública.
Elemento OBJETIVO: tiene que ver con el objeto del contrato. En este
caso, es la prestación de un servicio público (ver la definición del
176
mismo). La idea del servicio público es la satisfacción de una necesidad
colectiva o general.
177
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL CEDENTE.
178
1.6. MODOS DE CONCLUSIÓN DEL CONTRATO.
179
2. CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SUMINISTRO.
CONCEPTO:
Se define al contrato de suministro como aquel que se desarrolla entre el E y
una persona física o jurídica, con el objeto de encomendarle la provisión en
forma directa o sucesiva de cosas muebles, fungibles o no, pagando por ello
un precio.
El objeto del contrato de suministro comprende cosas muebles que pueden ser
fungibles o no, consumibles o no consumibles y divisibles o indivisibles.
RÉGIMEN JURÍDICO:
CARACTERES.
180
pero esos riesgos y sus resultados están vinculados a circunstancias
independientes del contrato.
MARCO NORMATIVO.
En el año 1992 tuvo lugar un cambio sustancial en las normas que regulan la
organización de la administración publica nacional con motivo de la sanción
de la LEY 24.156, denominada de “Administración Financiera y Patrimonial del
Estado”, quedando el contrato administrativo de suministro para la
administración publica nacional integrado de las siguientes disposiciones
legales:
181
PRINCIPIOS RECTORES DE LA CONTRATACIÓN EN EL CONTRATO DE SUMINISTRO.
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN.
• CONTRATACIÓN DIRECTA.
182
MODALIDADES PARA LLEVAR A CABO EL CONTRATO DE SUMINISTRO.
183
2.4. PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO.
184
EL REGLAMENTO DE CONTRATACIONES APROBADO POR EL DECRETO 1023/2000
en su Art. 12 dispone que “La revocación, modificación o sustitución de los
contratos por razones de oportunidad, merito o conveniencia, NO GENERARA
DERECHO A INDEMNIZACIÓN EN CONCEPTO DE LUCRO CESANTE”.
IUS VARIANDI.
En el contrato de suministro, la administración cuenta con la facultad de
AUMENTAR O DISMINUIR HASTA UN 20% el monto total del contrato, en las
condiciones y precios pactados y con adecuación de los plazos respectivos. El
aumento o disminución puede incidir sobre uno, varios o el total de los
renglones de la orden de compra, siempre y cuando el total resultante no
exceda los porcentajes previstos.
CASO FORTUITO.
En el contrato de suministro es de aplicación el régimen para el caso fortuito y
la fuerza mayor que establece el Código Civil, en cuanto en tales casos
eximen de responsabilidad al contratista por incumplimiento de la obligación.
Para ello se requiere que las circunstancias que configuran tal situación sean
debidamente documentadas por el interesado, aceptado por el organismo
licitante y denunciadas dentro de los tres días de producida o que cesaren sus
efectos.
185
Esta facultad interpretativa faculta a la autoridad administrativa a resolver las
dudas que ofrezca el cumplimiento del contrato.
EMPRÉSTITO PÚBLICO.
Cada vez que uno de esos título vence, el E debe devolverle al particular el
precio que pagó por ese documento más los intereses correspondientes, y el
particular le devuelve al E su documento.
Clases de empréstitos:
186
El administrado es responsable por los deterioros de los bienes dados en
concesión por mal uso.
Una vez terminado el contrato, las mejoras que el concesionario le hace a los
bienes afectados al la concesión pertenecerán al E, sin tener que pagarle
compensación alguna.
No puede destinar los bienes a otro uso o goce diferente del pactado o usarlos
indebidamente.
187
BOLILLA 17
RELACIÓN DE EMPLEO O FUNCIÓN PÚBLICA
Concepto.
La función pública es aquella relación que se establece cuando una persona
es investida por la administración pública, conforme los procedimientos
legales que corresponda para el desempeño de una función pública, que
acepta cumplir voluntariamente con cierta permanencia y, por lo general, en
forma remunerada.
DOCOBO: nos dice que para saber si hay o no empleo público se requiere un
elemento principal y dos elementos coadyuvantes:
2 Elementos COADYUVANTES:
el principio y fin de esta relación se da a través de un acto
administrativo;
que la retribución se pague con fondos públicos.
NATURALEZA JURÍDICA.
empleo público.
188
2 Doctrina del Derecho Publico: esta doctrina a su vez tiene dos
corrientes:
189
1926 Caso “Del Castillo”.
En este caso la CSJ estableció que se trataba de un Servicio Público.
Esta teoría fue descartada, puesto que no es lo mismo que a un trabajo un día
vaya una persona, y al otro día otra, por más que ambas cumplan con los
mismos requisitos.
La Constitución Nacional en sus Art. 39 inc. 4º y 103 inc. 12º, nos dice que el
empleo público es intuito persona.
190
ELEMENTOS del contrato.
- Causa.
usurpador.
Régimen jurídico:
191
En la provincia de Buenos Aires hay un ESTATUTO GENERAL que rige a los
NO SE APLICA:
- a ministros.
- secretarios de E.
- asesor general de gobierno.
- escribano general de gobierno.
- superiores y subjefe de la policía y del servicio penitenciario.
192
Tampoco rige para los funcionarios cuyo nombramiento y remoción se
- tener 18 años como mínimo y 50 como máximo, salvo cuando sea para
planta temporaria, en cuyo caso no rige el tope máximo (se da cuando
hay un contrato que tiene un objeto determinado);
193
3. EJECUCIÓN. Principios y potestades administrativas. Derechos y obligaciones
obediencia: alcances.
PRINCIPIOS.
Pero este poder tiene límites: el inferior tiene derecho de poder examinar las
194
de la legalidad formal y material: el inferior examina la forma y el
contenido de la orden; si es ilegal tanto en la forma como en el
contenido, puede abstenerse de ejecutarla.
cambios en la relación de empleo público. Pero hay que tener en cuenta que
195
DERECHOS DEL EMPLEADO PÚBLICO.
ESTABILIDAD:
En el año 1947 se dicta el decreto 6.666 que hace referencia a la estabilidad del
empleado publico, para luego tener su recepción constitucional en el Art. 14 bis. De
esta manera, desaparece la cesantía a voluntad por parte del estado y la posibilidad
de despedir arbitrariamente.
administración.
196
La estabilidad surge del art. 14 bis de la CN, y como todo derecho, no es
superiores.
cargos; y para los casos en que existe un cargo superior vacante, tiene
197
4. RESPONSABILIDADES DEL AGENTE PÚBLICO. La potestad disciplinaria:
Cuando se detecta una falta disciplinaria, el titular del órgano del cual
Luego, junto con el legajo personal del empleado, las actuaciones son
contiene los hechos acreditados, las pruebas que acreditan esos hechos, el
198
Luego se da TRASLADO AL EMPLEADO para que en un plazo de 10 días
ALEGAR (5 días).
E.
199
BOLILLA 18
LOS COMETIDOS DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA. LA
ACTIVIDAD DE PRESTACIÓN. EL FOMENTO.
200
En este periodo se dicta la ley 23.696 (“Ley de Reforma del Estado”), la cual
permite al Poder Ejecutivo conceder la explotación de los servicios públicos a
manos de particulares, como también la posibilidad de celebrar contratos de
concesión de obra pública.
En nuestro país, en el caso “Dabaro Saúl” con el voto en disidencia de los Drs.
Barra y Fayt se adopto el sistema de privatización relativa.
Se entiende que el art. 42 esta reglamentado por la ley 24.240, a pesar de que
esta es anterior a la reforma del año 1994.
201
LOS SERVICIOS PÚBLICOS.
CONCEPTO de servicio público de CASSAGNE: Concepto Técnico Jurídico.
(Concepción moderna –década del 90- época de privatizaciones).
202
En ese sentido, Argentina ha instituido el SISTEMA DE ARBITRAJE OBLIGATORIO,
como un modo de solucionar los conflictos colectivos que puedan ocasionar
la suspensión, paralización y negación de los servicios públicos esenciales.
Es menester decir que toda huelga afecta no sólo los derechos de los patrones
o empresarios, sino también la libertad de trabajo de los dependientes
(derechos cuya efectividad la CN reconoce y garantiza en los arts. 14, 17, 19 y
28).
Esta calidad pública que posee la huelga se refleja con mayor intensidad
cuando se trata de la prestación de servicios esenciales para la población, ya
que el E no puede tolerar, sin agravio a la justicia, que grupos, sectores o
corporaciones abusen de su poder para impedir el trabajo que otros necesitan
realizar para subsistir y mejorar sus condiciones de vida.
203
CLASIFICACIÓN de los servicios públicos.
CREACIÓN.
El servicio público puede ser creado por DECRETO del PE (art. 99 inc. 1, ya que
el PE es el órgano administrador); PERO será creado por LEY del Congreso
cuando se trate de servicios prestados con privilegios o servicios monopólicos
(art. 75 inc. 18), o cuando la CN diga expresamente que lo crea el PL.
204
La competencia para la creación de servicios públicos es provincial, salvo los
servicios interprovinciales o internacionales, y los correos generales, cuya
competencia es nacional.
pública: porque se rige por las leyes del empleo público, cuando
el servicio público lo presta la administración directamente o por
medio de entidades administrativas;
ORGANIZACIÓN.
MODIFICACIÓN y SUPRESIÓN.
Sobre esa base, una vez operada la “publicatio”, que implica la asunción de
la titularidad del servicio público por parte del E, este puede organizar algunos
de los siguientes sistemas de gestión:
205
- GESTIÓN INDIRECTA: se produce cuando el E, sin relegar sus potestades
ni renunciar a su titularidad, le encomienda a un particular,
generalmente dotado de organización empresaria, la prestación de un
servicio público.
LICENCIA Y CONCESIÓN.
El modo más típico de gestión para la prestación de los servicios públicos
continúa siendo la figura de la CONCESIÓN, de naturaleza contractual, por la
que se otorga a una empresa privada el derecho de explotar un determinado
servicio público, con o sin exclusividad.
206
1 declaración legal sobre la publicatio de cada actividad.
2 limitaciones y prohibiciones.
Los entes reguladores han ido apareciendo con cierta espontaneidad, como
fruto de la necesidad de reglar, controlar, la actividad de los prestadores de
servicios públicos dados en concesión o en licencia.
207
f) ÓRGANO DE CONTROL DE LAS CONCESIONES DE LAS REDES DE ACCESO
A LA CIUDAD DE BUENOS AIRES (OCCRACBA)
208
reclamos (ya sea por incorrecta prestación del servicio o por mala facturación
del mismo).
Para la fijación de las tarifas de servicios públicos (luz, gas, teléfono), ya sea
aumentando o disminuyéndolas, previamente debe existir una AUDIENCIA
PÚBLICA entre el E, el ente regulador, las asociaciones de usuarios y
consumidores y todo aquel usuario particular interesado.
Estas reuniones pueden abarcar varios temas, tales como las prórrogas de
exclusividad o los monopolios que son otorgados a un concesionario. Lo que
en estas audiencias se debata no es obligatorio para las partes.
209
o TARIFA: es una lista de precios.
210
en las provincias. Su órgano de administración es un DIRECTORIO de 5
miembros.
NOCIÓN CONCEPTUAL.
MEDIOS DE FOMENTO.
211
El fomento de las industrias: la técnica de la estimulación que
traduce el fomento comprende tanto medidas orientadas a proteger
determinadas actividades como a aquellas encaminadas a promoverlas.
212
BOLILLA 19
ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA DE COACCIÓN.
213
protección de la seguridad, moralidad y salubridad pública y de la economía
pública, en cuanto afecte a la seguridad.
214
abruptamente. Se dicta una ley de emergencia que congelaba los
alquileres por espacio de 2 años, de modo que no se podía aumentar
por ese período. El acto plantea demanda, diciendo que esa ley
violaba los arts. 14 (derecho a usar y disponer de la propiedad); 17
(inviolabilidad de la propiedad) y 28 (la ley altera el derecho que
regula).
La CSJN dijo que la ley era válida porque la propiedad tiene un fin social:
cuando hay gravedad institucional o crisis se pueden aplicar leyes nuevas
a derechos adquiridos, para salvaguardar el interés público.
A partir de este fallo surge el PODER DE POLICÍA DE EMERGENCIA. REQUISITOS para que
exista emergencia: debe tener un plazo determinado, un fin legítimo (beneficiar a toda
la sociedad), la situación de emergencia debe ser notoria y la ley que la establece
debe ser razonable.
Hasta ese momento, la intervención del E era sólo ante relaciones privadas,
pero a partir de estos fallos interviene ante otros supuestos, limitando derechos
individuales de contenido económico.
Esa ley era válida porque no podía dejar dicha actividad librada al arbitrio de
las leyes de la oferta y la demanda.
215
Imposición de cargas económicas.
- FALLO CINE CALLAO (año 1960): como faltaban salas de teatro, los
actores sufrieron una grave crisis ocupacional. Por tal motivo, el PL dictó
una ley que obligó a los dueños de cines a que les den trabajo,
consistiendo en espectáculos en vivo antes de proyectar la película,
para lo cual tendrían que reformar el cine, pero podían cobrarles un
plus a los espectadores para solventar los gastos. La DIRECCIÓN
NACIONAL DEL SERVICIO DE EMPLEO intimó al cine Callao a cumplir con
los “números vivos”. El cine no cumplió y le iniciaron un sumario
administrativo, que abarcaba una multa y la intimación a cumplir bajo
apercibimiento de clausura del cine.
El caso se abrió paso hasta la CSJN, que consideró que estas obligaciones
o cargas no eran inconstitucionales porque los gastos se transferían al
cobrar el plus en el valor de las entradas, y eran para beneficiar intereses
económicos de la sociedad, por lo cual la medida era razonable.
216
4º ETAPA: intervención estatal por RAZONES DE EMERGENCIA ECONÓMICA
NACIONAL.
217
le corresponde por imperio constitucional con el fin de superar la situación de
peligro colectivo creada por las graves circunstancias económicas, sociales y
administrativas que padecía la Nación.
218
la obtención de los fines que determinan la medida, a efectos de que tales
medios no aparezcan como infundados o arbitrarios.
EDICTOS POLICIALES: fuera del C.Penal existen un serie de hechos que no son
delitos (precisamente por no estar contemplados en dicho código), pero que
de alguna manera constituyen un ataque a la comunidad, al orden o a la
moral y, por tanto, merecen ser sancionados. Son las llamadas “faltas o
contravenciones” (ejemplos: ebriedad, menores en la calle después de cierta
hora, los escándalos, etc.). Las normas que contemplaban y reprimían estas
faltas se llamaban edictos policiales. Estos edictos, conforme a la ley 13.030
eran aplicados, juzgados y sentenciados por la policía; la apelación era ante
el jefe de policía.
219
En el FALLO MOUVIEL se sostuvo que este régimen era inconstitucional, porque
violaba el principio nulla poena sin lege.
2 Policía LABORAL: controla lo relacionado con el empleo, los riegos del trabajo,
etc. Esta materia tiene su principal normativa en la Constitución (art. 75, inc. 12),
que determina la competencia nacional para dictar la regulación de fondo.
Podemos citar asimismo las siguientes normas que la regulan: Pacto Federal
para el empleo, la producción y el crecimiento; 24.013, ley de empleo; 24.557,
de riesgos del trabajo; mientras que rigen específicamente acerca de la policía
del trabajo los decrs. 717/96, 772/96, 1183/96 y 1309/96, entre muchos otros.
220
3 Policía INDUSTRIAL: regula la producción e industrialización de determinados
productos, fijando precios, formas de pago, limitando su producción, etc.
Ejemplo de ella: ley 19.597, que reguló la producción e industrialización del
azúcar y sus subproductos. Su regulación también es local.
221
costumbres, del derecho de reunión, del culto, tránsito, seguridad y normativa
sanitaria.
Policía DE REUNIÓN: las reuniones que celebran las personas pueden tener un
objeto privado y por lo tanto no es necesario someterlas a un tratamiento de
regulación. Sin embargo, cuando el objeto de la reunión sea público, y por lo
tanto se desarrolle en un lugar público o abierto al público, este derecho de
reunión debe llevarse a cabo de conformidad a las normas que regulan su
ejercicio, sin perder de vista que esta reglamentación no puede alterar la
libertad de reunión (art. 28, CN).
222
2. RÉGIMEN SANCIONATORIO.
223
2.3. LAS SANCIONES CONTRAVENCIONALES: clases.
La pena contravencional.
Es la sanción que se establece para quien incurra en una acción u omisión
considerada infracción o contravención.
CLASES:
- cumplimiento de la sanción.
- perdón.
- declaración de ilegitimidad de la sanción.
224
- muerte.
- pago.
- prescripción.
225
BOLILLA 20
LIMITACIONES ADMINISTRATIVAS A LA PROPIEDAD PRIVADA.
Fundamento.
Las limitaciones a la propiedad privada son una exigencia de la solidaridad
social, que se imponen como reglamentación legal a su ejercicio (arts. 14 y 28,
CN).
Clasificación.
Las limitaciones impuestas en interés público inciden directamente sobre lo
absoluto, lo exclusivo y lo perpetuo de la propiedad.
226
- exclusivo: significa que dos personas no pueden tener cada una en el
todo el dominio de la cosa (servidumbres; ocupación temporánea;
secuestro).
CONCEPTO.
Están insitas en la existencia misma del dominio, nacen con él, son de su
naturaleza y esencia. Implican una reducción del carácter absoluto del
derecho de propiedad.
FUENTE.
Generalmente surgen de una LEY, para no vulnerar el art. 19 de la CN: nadie
está obligado a hacer lo que no manda la ley no privado de hacer lo que ella
no prohíbe.
CARACTERES.
Las notas jurídicas específicas de las restricciones son:
227
Indeterminadas: son materialmente indeterminadas. Pueden afectar
tanto bienes inmuebles como muebles, v.gr., limitaciones a la venta de
objetos artísticos o históricos, que pueden consistir en derechos de
preferencia para adquirirlos, consultas previas, autorizaciones
especiales, etcétera
LÍMITES.
Los límites jurídicos a la competencia administrativa de imponer restricciones
son:
COMPETENCIA.
228
2.2. SERVIDUMBRES ADMINISTRATIVAS. Noción conceptual. Diferencia con las
servidumbres de derecho privado. Clasificación. Los sujetos de las
servidumbres administrativas. Constitución: forma. Órgano competente.
Objeto, contenido y alcance. Protección. Extinción. Principales servidumbres
administrativas.
CONCEPTO.
CARACTERES.
INDEMNIZACIÓN.
229
proporcionada a la reducción y cercenamiento de aquellas atribuciones
jurídicas.
FORMAS DE CONSTITUCIÓN.
Las formas jurídicas que pueden utilizarse para la imposición de las
servidumbres administrativas son:
COMPETENCIA.
El deslinde de atribuciones y poderes para entender en materia de
constitución, imposición y conflicto de servidumbre, comprende estas
cuestiones:
230
EXTINCIÓN.
TIPOS:
DE SACAR AGUA: cuando la persona del fundo dominante busca agua del
fondo sirviente (de pozos, aljibes, etc.), y la lleva a fundo propio.
231
2.3. EXPROPIACIÓN. Noción conceptual. Previsiones constitucionales.
CONCEPTO.
ELEMENTOS:
Elemento OBJETIVO: tiene que ver con las cosas pueden ser objeto de
expropiación; todo lo que forma parte del derecho de propiedad
susceptible de valor económico puede ser objeto de expropiación. Ej.
casas, patentes, bonos, ideas, etc.
232
procede al pago de la indemnización; si no hay acuerdo se resuelve en
vía judicial. Todo el proceso judicial se lleva a cabo en los Juzgados
Contenciosos Administrativos, donde la etapa fundamental será la
etapa de prueba y dentro de esta es de fundamental importancia la
pericial, ya que será la que determine el monto de la indemnización.
INDEMNIZACIÓN.
Valor ACTUAL: para fijar el valor del bien expropiado debe tomarse el
que dicho bien tiene, en el momento de la desposesión, según el
sistema del costo de reproducción o reposición, es decir, considerando
la suma que debe invertirse para obtener, al mismo tiempo, un bien
igual al que se desapropia.
233
toda deducción que vulnere la integridad; por ejemplo, por la
imposición de gravámenes, tributos, compensaciones, etcétera.
EXPROPIACIÓN PARCIAL.
Es posible que para la satisfacción de la utilidad pública no se requiera la
desposesión total de un inmueble. El expropiado sufre, en este caso, la pérdida
de sólo una parte de su bien.
EXPROPIACIÓN INVERSA.
Se llama así cuando el dueño del inmueble afectado le exige al E que le
expropie el bien, ya que éste declaró la utilidad pública de dicha
expropiación pero no inició el juicio para efectivizarla (para pagarla).
ABANDONO de la expropiación.
El abandono tiene por efecto la imposibilidad de que se produzca, después de
vencidos los respectivos plazos, el desapoderamiento de los bienes
alcanzados por la ley no ejecutada. Si el proceso no se promueve dentro de
los plazos legales, la declaración de utilidad pública es inexistente y, por tanto,
los bienes que aquélla afectaba no podrán ser expropiados.
CONCEPTO.
Es el derecho real administrativo, titularizado por un ente público, por el que
adquiere, por razones de interés público, en forma transitoria o provisional, el
uso y goce de un bien, de persona no estatal.
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RÉGIMEN JURÍDICO. Clases. Indemnizaciones.
Tipos.
La normativa prevé dos tipos de ocupación temporánea: anormal y normal.
ANORMAL.
Los casos que pueden motivar la aplicación de esta figura son los
denominados de estado de necesidad (incendios, inundaciones,
terremotos, etc.), que exigen soluciones urgentes.
NORMAL.
Los terceros que gozan de algún derecho sobre el bien ocupado en virtud de
contratos celebrados con el propietario y vean lesionado su patrimonio jurídico
235
por la ocupación, pueden hacer valer sus derechos que se consideran
transferidos sobre el importe de la indemnización, no siendo oponibles frente al
expropiante
PRESCRIPCIÓN.
Las acciones que corresponden al propietario del bien ocupado, para exigir el
pago de la indemnización o solicitar la devolución del bien de su propiedad,
prescriben a los 5 AÑOS.
TIPOS Y DIFERENCIAS.
La requisición comprende dos especies: a) en propiedad, y b) de uso.
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Diferencia en cuando a la DECLARACIÓN DE UTILIDAD PÚBLICA, en cuanto a sus
efectos:
RÉGIMEN NORMATIVO.
La competencia para legislar sobre requisiciones tanto militares (arts. 75, inc.
25, y 99, inc. 15, CN) como civiles (art. 75, incs. 12, 13, 18, 19 y 32, CN) es de la
Nación.
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2.6. EL COMISO O DECOMISO como limitación a la propiedad privada en
interés público. Noción conceptual. Fundamento. Fuente. Objeto del comiso.
Efectos.
TIPOS y diferencias.
238
dispone que la autoridad competente podrá ordenar el secuestro y/o comiso
de los efectos motivo de la infracción
Concepto y caracteres.
Tipos.
La confiscación, como despojo prohibido de bienes, puede ser explícita o
implícita. La confiscación penal es explícita y está prohibida por el art. 17 de la
Constitución.
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La prohibición de la confiscación civil, administrativa o fiscal es implícita, pues
la sanción desproporcionada que absorbe parte esencial del capital, que
excede de un porcentaje razonable, resulta agraviante a la garantía de
inviolabilidad del derecho de propiedad. Se la considera, entonces,
"confiscatoria", por ser violatoria de los arts. 14 y 17 de la Constitución, en
cuanto aseguran el derecho de usar y disponer de la propiedad (art. 14) y su
inviolabilidad.
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