La formación de la convicción administrativa

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January 24,
2016

enfoques tributarios
24 de Enero de 2016 | 01:26

Uno de los temas más apasionante en el Derecho Penal Tributario son las relaciones que
mantienen el proceso judicial y el procedimiento administrativo.

Así, dentro de la temática encontramos cuestiones tales como la implicancia de la

determinación de oficio en una y otra instancia; la prejudicialidad; los efectos de la
prescripción en ambas sedes; etc.

De ellas hay un punto bastante rezagado en la consideración general pero que sin dudas
es muy importante: la formulación de la denuncia penal.

TRES SUPUESTOS

En ese sentido, el artículo 18 de la Ley Penal Tributaria distingue tres supuestos para su
interposición: la denuncia realizada por la autoridad tributaria a partir de un
procedimiento de verificación; la denuncia efectuada por la misma autoridad cuando no
es necesario una determinación de oficio; y la denuncia interpuesta por un tercero en
sede judicial.

En los dos primeros casos, la denuncia es obligatoria.

Si la administración pública tiene conocimiento del ilícito debe denunciarlo.

En el restante, es facultativo para el particular.

Sin embargo, dado el carácter formal e irrevocable de la denuncia, una vez realizada la
misma el organismo debe proceder a la determinación de oficio.

Expuesto ello, lo que interesa aquí es cómo la autoridad tributaria forma su convicción
de que está obligada a interponer la denunciar, principalmente en la segunda situación
en la que no hay un procedimiento de verificación de obligaciones.

En el primer caso, la mencionada norma comienzo sosteniendo que: “El organismo

recaudador formulará denuncia una vez dictada la determinación de oficio de la deuda
tributaria o resuelta en sede administrativa la impugnación de las actas de
determinación de la deuda de los recursos de la seguridad social, aún cuando se
encontraren recurridos los actos respectivos”.

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En esta situación, la administración tributaria toma conocimiento de la prima facie
comisión del delito a partir de una verificación de las obligaciones tributarias o de
seguridad social de un contribuyente.

acto administrativo

Asimismo, aclara la normativa que es necesario que se dicte el acto administrativo

determinativo, mas no que el mismo sea definitivo o se encuentre firme.

Es decir, tiene que formalizarse una expresión de voluntad de la administración, aunque

sea precaria.

Y esto es así, puesto al sistema de independencia de procesos, distinto al sistema que

había adoptado la primera Ley Penal Tributaria de 1973, en la que era necesario que la
determinación este firme para luego poder formular la denuncia.

ACLARACION

Es por ello que el artículo 20 de la Ley Penal Tributaria comienza aclarando que: “La
formulación de la denuncia penal no suspende ni impide la sustanciación y resolución de
los procedimientos tendientes a la determinación y ejecución de la deuda tributaria o de
los recursos de la seguridad social, ni la de los recursos administrativos, contenciosos
administrativos o judiciales que se interpongan contra las resoluciones recaídas en
aquéllos”.

El restante caso está previsto por el segundo párrafo del artículo 18 de la Ley Penal
Tributaria que establece que: “En aquellos casos en que no corresponda la
determinación administrativa de la deuda se formulará de inmediato la pertinente
denuncia, una vez formada la convicción administrativa de la presunta comisión del
hecho ilícito”.

Esta norma puede ser aplicable a cuatro clases de situaciones: que para constatar la
presunta comisión del delito la autoridad tributaria no se requiera el dictado de una
determinativa, verbigracia el delito de “Alteración dolosa de registro”; que la
administración no impugna la deuda contenida en la declaración jurada presentada por
el contribuyente o responsable; que el tributo en cuestión no es autodeclarado; o que el
contribuyente o responsable ingresó las sumas en forma no espontánea. En estas
situaciones, el Fisco no dicta un acto determinativo, empero debe formar una convicción
administrativa.

FALTA DE PRECISION

Ahora bien, dado que la legislación penal tributaria no es muy precisa en cuanto a la
terminología empleada, cabe preguntarse: ¿Qué es formar la convicción administrativa?
En nuestra opinión no es ni más ni menos que sustanciar un procedimiento
administrativo y dictar un acto como cierre del mismo.

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En primer lugar, porque es por la única manera en la que se puede expresar la
administración pública. Y además, puesto que en caso contrario estaríamos frente a una
clara vía de hecho.

En conclusión, por más que no se trate de un acto determinativo, el organismo tributario

debe siempre dictar un acto administrativo previo a la denuncia.

Agustín Trevisiol, abogado, Magister en Derecho Empresarial, Asociación

Bonaerense de Estudios Fiscales (Abef), www.abef.org.ar

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