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EL PARENTESCO:
- Es la relación de familia que existe entre dos personas. Puede ser de consanguinidad
o natural, por afinidad o legal y por adopción.
LINEAS Y GRADOS:
En el parentesco de consanguinidad hay líneas y grados. Por línea se entiende la serie y
orden de las personas que descienden de una raíz o tronco común, Art. 41 CC.
La línea se divide en directa o recta y en colateral, transversal u oblicua; y la recta se
subdivide en descendientes y ascendientes. La línea recta o directa es la que forman las
personas que descienden unas de otras.
El grado de parentesco es la distancia entre dos personas medida en generaciones. El
Art. 37 del CC dice que los grados de consanguinidad entre dos personas se cuentan por
el número de generaciones, así el nieto está en segundo grado de consanguinidad con el
abuelo y dos primos hermanos en cuarto grado de consanguinidad entre sí.
3. PARENTESCO EN LA ADOPCIÓN:
Hoy adoptantes y adoptivos adquieren por la adopción los derechos y obligaciones de
padre o madre e hijo legítimo. Por la adopción el adoptivo deja de pertenecer a su
familia y se extingue todo parentesco de consanguinidad, excepto el impedimento
matrimonial del artículo 140 del CC. El Art. 100 del CM dice que la adopción establece
parentesco civil entre el adoptivo, el adoptante y los parientes consanguíneos o
adoptivos de éste.
La corte constitucional mediante sentencia C-595 del 6 de noviembre de 1996 declaró
inexequibles los Art. 39 y 48 del CC, diciendo que ésta declaración no implica la
desaparición de la afinidad extramatrimonial, es decir, la originada en la unión
permanente a que se refieren los artículo 126 y 179 de la constitución.
LA FILIACIÓN LEGITIMA
Se denomina filiación al vínculo que une al hijo con su padre o madre.
1. CLASES:
- LEGITIMA: Cuando los padres del hijo de que se trate se encuentran casados entre
sí. Es decir la procreación sumada al matrimonio da por resultado la filiación legítima,
lo cual indica que existen dos requisitos: a. Nacimiento después de la conclusión del
matrimonio. b. concepción anterior o durante el matrimonio.
- EXTRAMATRIMONIAL: Se presenta cuando entre el padre y la madre no existe
vínculo matrimonial. Puede ser transformada en legítima por medio de la institución
de la legitimación.
- ADOPTIVA: Responde a una creación artificial y es el resultado de la adopción
mediante una sentencia judicial.
2. ELEMENTOS DE LA LEGITIMIDAD:
La legitimidad es el resultado de la maternidad, matrimonio, concepción dentro del
matrimonio y paternidad. Esto significa que si concurren estos elementos el hijo será
legítimo.
- IMPUGNACIÓN DE LA PATERNIDAD:
La impugnación del estado de hijo legítimo se puede presentar en dos formas: a. Por
prueba en contrario impugnando la paternidad . b. Por simple declaración o
desconocimiento de la paternidad. Se impugna la paternidad cuando el hijo esta
amparado por la presunción “pater is est” y al que impugna le corresponde destruir esa
presunción. Por el contrario hay simple desconocimiento de la paternidad cuando el hijo
no está amparado por dicha presunción.
CASOS:
A. HIJO NACIDO DESPUÉS DE 180 DIAS DE CELEBRADO EL MATRIMONIO:
Amparado por la presunción “pater is est”, presunción legal que admite
prueba en contrario. La prueba que procura destruir los fundamentos de la
presunción tiende a demostrar que no ha existido la cohabitación de los
cónyuges o la infidelidad de la mujer.
Imposibilidad física absoluta de acceso del marido a la mujer: Debe probar que
durante todo el tiempo en que según el Art. 92 del CC pudiera presumirse la
concepción, estuvo en absoluta incapacidad física de tener acceso a la mujer.
Infidelidad de la mujer: El adulterio no excluye la paternidad del marido, pero la hace
incierta o dudosa. Sin embargo la prueba del adulterio de la madre facilita la
impugnación y exonera al marido de la necesidad de acreditar la imposibilidad física
total.
- IMPUGNACIÓN EJERCIDA POR EL MARIDO CON EL CONSENTIMIENTO DE LA
MUJER:
Dentro de 60 días contados a partir del conocimiento del parto.
- IMPUGNACIÓN EJERCIDA POR EL HIJO:
El hijo podrá reclamar en cualquier tiempo contra su legitimidad presunta, cuando su
nacimiento se haya verificado después del décimo mes siguiente al día en que el marido
o la madre abandonaran definitivamente el hogar conyugal (ley 75/68). El hijo puede
ejercer conjuntamente la acción de investigación de la paternidad natural y la de
impugnación de su presunto estado de hijo legítimo.
- JUICIO DE ILEGITIMIDAD:
La madre será citada pero no está obligada a comparecer en el juicio; no se admite
como medio probatorio el testimonio de la madre respecto de que el hijo fue concebido
en adulterio; el juez designará curador al hijo que lo necesite, a fin de que lo defienda en
el juicio; durante el juicio el hijo es considerado legítimo.
C. Hijo nacido al cabo de 300 dias desde la disolución del matrimonio:
El Art. 200 del CC dice que a petición de cualquier persona que tenga interés actual en
ello, declarará el juez la ilegitimidad del hijo nacido después de expirados los 300 días
subsiguientes a la disolución del matrimonio. Pero el legislador entre tanto establece
solamente que la legitimidad puede serle desconocida, de tal modo que si nadie la
desconoce, el hijo conservará el título y las prerrogativas de legítimo.
LA LEGITIMACIÓN:
En nuestro derecho hay que distinguir dos casos: a. Los hijos concebidos fuera del
matrimonio, pero nacidos dentro de él. b. Los concebidos y nacidos fuera del
matrimonio.
1. HIJOS CONCEBIDOS FUERA DEL MATRIMONIO Y NACIDOS
DENTRO DE EL: El matrimonio posterior legitima ipso iure a los
hijos concebidos antes y nacidos en él; no hay necesidad de
reconocimiento de sus padres ni de sentencia judicial.
- Impugnación: Hay que distinguir: Si el marido tuvo conocimiento del embarazo, la
ley presume que se casó en atención a que él era el padre y se destruye probando
que estuvo en absoluta imposibilidad física de tener acceso a la mujer durante el
tiempo en que pudo efectuarse la concepción. Si el marido no tuvo conocimiento del
embarazo al tiempo de casarse, es suficiente que desconozca al hijo después de
nacido. Tanto la impugnación como el desconocimiento deben hacerse dentro de los
60 días s, a aquel en que tuvieron conocimiento del parto.
2. HIJOS CONCEBIDOS Y NACIDOS FUERA DEL MATRIMONIO: El
matrimonio de los padres legitima ipso iure a los que uno y otro
hayan reconocido como hijos naturales de ambos, con los
requisitos legales (Art. 238 CC), se requiere el matrimonio de los
padres y que el hijo tenga la calidad de natural respecto de ambos
padres. El hijo natural tiene esta calidad cuando ha sido
reconocido o declarado como natural judicialmente.
- Reconocimiento en el acta de matrimonio: Si no han sido reconocido como naturales
por el padre o no existe declaración judicial, es necesario que en el momento de
sentar el acta de matrimonio denuncien ante el funcionario los hijos que han tenido,
esta inclusión en el acta con la firma de los contrayentes produce legitimación.
- Legitimación por acto posterior al matrimonio: Se puede hacer por escritura pública o
por sentencia judicial.
- Efectos de la legitimación: El hijo legitimado se equipara al hijo legítimo. Los efectos
de la legitimación son concederle al legitimado los mismos derechos y la misma
situación jurídica que al hijo legítimo, actúa sin efecto retroactivo y por tanto el
legitimado adquiere el estado civil de legítimo a partir del matrimonio de sus padres.
ACCIONES DE ESTADO:
- CONCEPTO:
Es principalmente y por excelencia, una medida de protección a través de la cual bajo la
suprema vigilancia del estado, se establece de manera irrevocable, la relación paterno
filial entre personas que no la tienen por naturaleza.
- REQUISITOS:
El Art. 89 del CM exige al adoptante estos requisitos: Ser capaz, haber cumplido 25 años
de edad, tener a lo menos 15 años más que el adoptable, garantizar idoneidad física,
mental, moral y social suficientes para suministrar hogar adecuado y estable a un menor.
La adopción puede ser individual o conjunta. Los casados pueden adoptar siempre que
no sean separados de cuerpos, y en este caso se requiere el consentimiento del otro
cónyuge, a menos que éste sea absolutamente incapaz para otorgarlo.
El requisito de edad no se aplica para la adopción de hijos por el cónyuge o por el
guardador una vez aprobadas las cuentas de su administración. No se opone a la
adopción que el adoptante haya tenido, tenga o llegue a tener hijos legítimos,
extramatrimoniales o adoptivos.
- ADOPCION CONJUNTA:
Pueden adoptar conjuntamente: Los cónyuges, la pareja formada por el hombre y la
mujer que demuestre una convivencia ininterrumpida de por lo menos 3 años. La
convivencia es entre hombre y mujer libres, porque si uno de ellos es casado, debe
haberse separado legalmente y haber transcurrido 3 años desde la sentencia respectiva.
La adopción es para menores de 18 años. Se estipulan dos situaciones: Que el menor de
18 años haya sido declarado en situación de abandono; que si él no está abandonado,
los padres hayan dado su consentimiento para la adopción. Si el menor carece de
representante legal se requiere la autorización del defensor de familia mediante
resolución motivada.
Por vía de excepción se autoriza la adopción de un mayor de edad cuando el adoptante
hubiere tenido cuidado personal del adoptable antes que éste cumpliera 18 años. Si el
menor tiene bienes, la adopción debe hacerse con las formalidades exigidas para los
guardadores, o sea, que deben aprobarse las cuentas de su administración.
PROCESO DE ADOPCIÓN:
- LEGITIMACIÓN PARA LA ADOPCIÓN: Sólo puede ser pedida por los interesados en
ser declarados adoptantes. El defensor de familia no puede presentar demanda de
adopción. La competencia se radica en el juez de familia del domicilio de la persona
o entidad a cuyo cuidado se encuentre el menor.
- REQUISITOS DE LA DEMANDA: Los contenidos en el C.P.C.; los documentos que se
deben acompañar son: El consentimiento para la adopción; registro civil de
nacimiento de los adoptantes y del menor; registro civil de matrimonio o la prueba
de la convivencia extramatrimonial; copia de la declaración de abandono o
autorización para la adopción; certificación sobre la idoneidad física, mental y social
de los adoptantes expedida por el ICBF, además de la constancia de integración de
los adoptantes con el menor; la solicitud de adopción; certificado de antecedentes
penales; certificación sobre la vigencia de la licencia de funcionamiento de la
institución donde se encuentre el menor.
- SUSPENSIÓN DEL PROCESO: Con autorización del ICBF y por motivos justificados, se
podrá solicitar la suspensión del proceso hasta por un término de 3 meses
improrrogables.
- RESERVA: Se consagra la reserva de todos los documentos y actuaciones
administrativas o jurisdiccionales sobre adopción por el término de 30 años.
- MUERTE DEL ADOPTANTE: Si la adopción es conjunta y muere uno de los
adoptantes antes de dictarse sentencia, el proceso continúa con el sobreviviente si
manifiesta su expresa voluntad, en caso contrario termina el proceso. Si se trata de
un solo adoptante y fallece, el proceso se termina.
- SALIDA DE COLOMBIA: Se requiere que la sentencia que decrete su adopción se
encuentre debidamente ejecutoriada y la copia de ella deberá entregar a las
autoridades de emigración.
DERECHO DE ALIMENTOS:
-SUJETOS DE LA PATRIA POTESTAD: hijo legítimo, la ejercen ambos padres; hijos naturales
la ejercen ambos padres si viven juntos, en caso contrario el que tenga bajo su cuidado al
hijo.
1. USUFRUCTO: los padres hacen suyos los frutos de todos lo bienes del hijo que
integran el peculio adventicio ordinario, pero no afecta a los bienes que forman el
peculio adventicio extraordinario, ni los que forman el peculio profesional. Gozan por
iguales partes del usufructo de todos los bienes del hijo de familia, si falta uno de los
padres, el otro goza del usufructo. 291 CC. Se encuentra fuera del comercio por ser
un derecho familiar, por lo tanto no es derecho hipotecable, ni enajenable o cedible,
aunque si son embargables los frutos ya percibidos o en trance de percibirse.
- CARACTERÍSTICAS DEL USUFRUCTO LEGAL: el padre no goza del derecho de
persecución; es un derecho personalísimo; el padre no es obligado a la caución que
generalmente deben dar los usufructuarios para la conservación y restitución de la
cosa fructuaria; el usufructo dura hasta la emancipación del hijo.
- REGIMEN DE PECULIOS:
PECULIO PROFESIONAL O INDUSTRIAL: esta conformado por los bienes que el hijo
adquiera con los dineros provenientes de su trabajo, los frutos que produzcan esos
bienes; el hijo de familia se mirará como emancipado y habilitado de edad para la
administración y goce de su peculio profesional o industrial. 294 CC.
PECULIO ADVENTICIO ORDINARIO: lo constituye los bienes que han entrado al
patrimonio del hijo, no como fruto de su trabajo, sino a título gratuito como donación
herencia o legado. 291 Ord. 2 CC. El menor no puede administrar estos bienes sino sus
padres, y si el menor celebra negocios jurídicos sobre los bienes, se produce la nulidad
absoluta si es impúber y relativa si es menor adulto.
PECULIO ADVENTICIO EXTRAORDINARIO: lo integran: los bienes adquiridos por el hijo a
título de donación, herencia o legado, cuando el testador o donante haya dispuesto
expresamente que el usufructo de tales bienes corresponda al hijo y no a los padres; el
de las herencias o legados que hayan pasado al hijo por indignidad o desheredamiento
de uno de los padres, caso en el cual corresponderá al otro.
- EXTINCIÓN DEL USUFRUCTO LEGAL: por privación de la patria potestad, tanto
por emancipación del hijo, como por suspensión o terminación de aquella; por
resolución del derecho del constituyente en el caso del Art. 865 CC; por confusión;
por destrucción de la cosa; por sentencia judicial que declare a los padres
responsables de dolo o culpa grave en el desempeño de la administración de los
bienes del hijo.
LOS ESPONSALES:
Los esponsales es la promesa de matrimonio mutuamente aceptada, es un hecho privado
que las leyes someten enteramente al honor y conciencia del individuo y que no produce
obligación alguna ante la ley civil. 110 CC. De conformidad con éste artículo la promesa
de matrimonio no es un contrato válido: de los esponsales no nace ninguna obligación
civil. Se ha dicho que los esponsales no implican compromiso definitivo, que la persona
está fuera del comercio y que la libertad en el matrimonio debe ser absoluta.
- REGULACIÓN JURÍDICA: se ha observado que si bien en los esponsales no surge
obligación civil, nace una obligación natural, que no es exigible; esto implica que la
cláusula penal que se hubiere pactado en caso de incumplimiento, no tiene validez
jurídica.
El Art. 112 del CC dice que se puede pedir la restitución de las cosas donadas y
entregadas bajo condición de un matrimonio que no se ha efectuado.
CAPITULACIONES MATRIMONIALES:
Son las convenciones que celebran los esposos ante de contraer matrimonio relativas a los
bienes que aportan a él y a las donaciones y concesiones que se quieran hacer el uno al otro
de presente o futuro.
1. Características: - Han de preceder al matrimonio;- inmutabilidad de las
capitulaciones;- son un acto solemne, es decir se otorgan por escritura pública;
2. Contenido: Se designarán los bienes que los esposos aportan al matrimonio con
expresión de su valor y una razón circunstanciada de las deudas de cada uno, se
puede pactar en las capitulaciones el régimen de separación total de bienes.
3. Capacidad para celebrar las capitulaciones; El mayor de dieciocho años puede
celebrar capitulaciones validamente, el menor adulto puede pactar capitulaciones
pero necesita de la autorización y permiso de su representante legal además de la
autorización de la justicia.
La nulidad del matrimonio no implica la ineficacia de las capitulaciones matrimoniales, sino
cuando el motivo que conduzca a la nulidad es la bigamia en todos los demás casos las
capitulaciones no se afectan por la nulidad del matrimonio.
4. Ineficacia de las capitulaciones: Si las capitulaciones se hacen sin las formalidades
legales son nulas; si se celebran una vez contraído el matrimonio o se modifican las
hechas regularmente tales capitulaciones o modificaciones carecen de eficacia
jurídica, esto es no producen efectos jurídicos.
La subrogación de inmuebles a valores exige: Que durante la sociedad conyugal uno de los
cónyuges compre un inmueble con valores propios, que este sea el destino asignado a esos
valores en las capitulaciones matrimoniales que en la escritura de compra se deje constancia
de que se compraran con esos valores, que en la misma escritura se exprese el animo de
subrogar y proporcionalidad entre los valores referidos y el precio de compra.
Si la diferencia de valores es superior a la mitad del precio del inmueble adquirido no se
produce la subrogación y este inmueble entra a formar parte del haber relativo de la
sociedad con cargo a recompensar al cónyuge el valor del precio enajenado o los valores
invertidos.
Los gananciales están formados por los bienes sociales que cada cónyuge adquiera y la
facultad de renunciar corresponde a los dos cónyuges. No tiene validez la renuncia que
llegue a hacerse durante la existencia de la sociedad conyugal, la renuncia anterior al
matrimonio se hace en capitulaciones matrimoniales y la que se hace después de la
disolución tiene el carácter de consensual, una vez hecha adquiere el carácter de irrevocable.
Las recompensas activas, es decir la que los cónyuges le adeudan a la sociedad deben
acumularse o relacionarse imaginariamente en el activo del inventario.
-La partición y adjudicación de la masa de gananciales produce los mismos efectos que la
partición y adjudicación de las herencias.
Hoy son plenamente válidos los contratos entre cónyuges sean relativos a bienes muebles o
inmuebles.
-El trabajo domestico de la mujer constituye un aporte para acreditar la sociedad de hecho
RESUMEN DE PERSONAS
1. EXISTENCIA BIOLÓGICA:
Comienza desde momento mismo de la concepción, es decir, desde el instante en que se
une el espermatozoide con óvulo, y termina con la muerte.
2. EXISTENCIA LEGAL:
De toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de la madre.
La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar
completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separación un
momento siquiera, se reputará no haber existido jamás. (Art. 90 CC).
Para que una criatura tenga personalidad legal basta que haya tenido vida por un
instante siquiera, es decir, que para la ley colombiana, es persona natural quien nace
vivo y ello consta en el respectivo registro civil.