Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Leccion VII Marquez PDF
Leccion VII Marquez PDF
com
1
Elprontodespacho.wordpress.com
2
Elprontodespacho.wordpress.com
Pautas que deben ser tenidas por los jueces, ya que constituyen el sendero de este
principio:
1- Se exige que el daño sea fijado en un momento determinado: al dictar la
sentencia.
2- La indemnización no debe ser inferior al daño.
3- La apreciación debe ser en concreto.
4- La reparación no debe ser mayor al daño padecido porque habría un
enriquecimiento sin causa.
EL PRINCIPIO DE LA REPARACION PLENA EN LA CONSTITUCIÓN
NACIONAL.
Siguiendo a Lorenzetti, mientras en el derecho público, se da la relación de dos sujetos
desiguales, en el derecho privado se da la relación de dos sujetos en igualdad de
condiciones. (De negociación, con información simétrica, cuya relación se construye en
sentido horizontal a través del contrato, etc.). en un principio el hombre era una unidad
económica del estado.
Ahora se ha “constitucionalizado el derecho privado” diciendo que el hombre es un
sujeto con derechos y obligaciones ya no mirándolo como una unidad económica
productiva, por ello el hombre no tiene porque sufrir daños patrimoniales, ni daños
espirituales, es por eso que el ordenamiento jurídico debe darle protección y esta
resguardado en la “Constitución Nacional”.
Esta constitucionalidad del derecho privado ha impactado en la responsabilidad civil y
hoy no se distingue que el principio de no dañar, el de propiedad, el de la protección de
la persona y del patrimonio, tiene un rango constitucional.
El núcleo normativo lo encontramos en el artículo 19 “alturum non laedere” y el
consecuente derecho de reparación integral. Este artículo da como regla la LIBERTAD y
la RESPONSABILIDAD. No hay libertad sin responsabilidad.
Si bien esta norma constituye el eje, también se puede anexar con los artículos 16, 17, 28
y 33 y el objetivo de “afianzar la justicia” del preámbulo. El panorama se termina de
completar con los TRATADOS INTERNACIONALES con jerarquía constitucional que
amparan y protegen la reparación integral.
Convencion Americana de DDHH: articulo 1 inc. 1 “los estados partes de esta
convecnion se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocida en
ella y garantizar su libre y pleno ejercicio de toda persona que esté sujeta a su
jurisdicción, sin discriminación alguna”; articulo 22 inc. 2 “derecho de
propiedad”; articulo 63 inc. 1 “garantizar la reparación de las lesiones por la
Corte”.
JURISPRUDENCIA DE LA CSJN
3
Elprontodespacho.wordpress.com
4
Elprontodespacho.wordpress.com
Por fin, el ordenamiento es acorde a la doctrina que la CSJN viene teniendo hace años de
acuerdo al principio de la reparación plena, dándole transparencia al ordenamiento.
Las limitaciones que pueden tener este principio son: la equidad, de fuente convencional,
etc. Las que fueren abusivas se tendrán como no escritas.
REPARACION DEL DAÑO. FORMA Y MODO.
Tradicionalmente se han usado dos formas de reparar el daño y ambas tienen algo en
común: “con ellas se procura suprimir o mermar las consecuencias perjudiciales que el
hecho ha ocasionado a la víctima”.
LA REPARACION IN NATURA, EN ESPECIE O REPOSICION DE LAS COSAS EN EL
ESTADO ANTERIOR: consiste en la ejecución de una obligación, generalmente de
“hacer” que tiene por objeto hacer volver las cosas al estado en el que se hallaban antes
de producirse el menoscabo. Esta forma de reparación presupone que exista
posibilidades materiales y jurídicas para hacerla efectiva. Por ejemplo, mandar a destruir
algo que perjudica a un vecino, publicidad de una sentencia después de una difamación.
COMPENSACION O INDEMNIZACION MEDUANTE EL PAGO DE UNA SUMA DE
DINERO: la entrega a la víctima de un EQUIVALENTE (por lo general pecuniario) con
entidad suficiente para restaurar los valores afectados.
Esta cumple diferentes funciones según trate de reparar un daño patrimonial o moral.
En el daño patrimonial, el quantum indemnizatorio se fija acorde con el valor de
los bienes dañados, estos no se reponen sino que se subsana la disminución
económica por vía del ingreso de una suma de dinero equivalente a la magnitud
del perjuicio.
En el daño moral, no hay equivalencia posible entre la intensidad del perjuicio y
el alcance indemnizatorio, la cual solo cumple una función compensadora.
EN EL ORDENAMIENTO DE VELEZ. (La fuente era en derecho romano y francés)
Opto por el sistema pecuniario y así lo establecía en el artículo 1083. Y en la nota
prohibía la retractación cuando se violaba el honor (pero como no era ley, era solo nota,
nunca se la tomo en cuenta).
Ventajas:
1- Idóneo para reparar integralmente un daño.
2- En muchos casos la reparación en especie es dificultosa.
3- La realidad demuestra que la victima prefiere generalmente la reparación
dineraria.
4- Es un mecanismo de liquidación del daño más simple y conveniente y elimina las
dudas acerca de la plenitud y eficiencia de las indemnizaciones.
LEY 17.711 Y LA MODIFICACION AL ARTICULO 1083.
5
Elprontodespacho.wordpress.com
Da un giro de 360 grados, ya que expone que la indemnización debe procurar poner las
cosas en su estado anterior y cuando no fuere posible, se indemnizara en dinero.
También podrá el damnificado optar en dinero o cuando el juez lo viere conveniente.
Este código seguía la tendencia del Código Alemán que sentaba la reparación en especie
o in natura
PROYECTO DE 1998: disponía varias formas de reparar el daño.
NUEVO CODIGO:
La victima puede optar por el reintegro específico,
INDEMNIZACION DE DAÑOS NO
PATRIMONIALES.
6
Elprontodespacho.wordpress.com
ahora no solamente es para delitos criminales, sino para todos aquellos actos que sean
ilícitos. Modificando no solamente este articulo sino tmb el 522. El daño moral va a ser
aplicable a aquellas responsabilidad cualquiera sea su fuente generadora y cualquier sea
el factor de atribución.
Pero este también resulto ser restrictivo ya que solamente mandaba a reparar al
damnificado directo y en caso de muerte a los damnificados indirectos siendo estos los
herederos forzosos (conyugue, ascendiente y descendiente).
DAÑO MORAL EN LA DOCTRINA Y LA JURISPRUDENCIA.
NATURALEZA Y CONCEPTO:
La tendencia moderna dominante fue la “resarcitoria”. Se considera que la
indemnización dineraria del daño extrapatrimonial tiene por objeto compensar mediante
dinero el menoscabo espiritual. Esta doctrina es la más justa porque atiende a criterios
realistas de la situación de la victima respecto al daño sufrido, cumpliendo la
indemnización dineraria una función satisfactiva mediante una razonable compensación.
7
Elprontodespacho.wordpress.com
8
Elprontodespacho.wordpress.com
LEGITIMADOS ACTIVOS:
1- DAMNIFICADO DIRECTO: la regla es que este es el que debe reclamar, salvo si
sufre una gran discapacidad (caso en el cual pueden los indirectos)
2- CASO DE MUERTE O GRAN DISCAPACIDAD, ascendientes, descendientes,
conyugues, convivientes que recibían trato familiar ostensible.
“L.A.C y otro c/Provincia de Buenos Aires” de la Suprema Corte de Buenos
Aires. A partir del cual los damnificados directos pueden pedir indemnización por el
damnificado directo.
9
Elprontodespacho.wordpress.com
10
Elprontodespacho.wordpress.com
Esta pauta implica que tiene por finalidad la función de contribuir a la adquisición de
sensaciones placenteras o de otros bienes morales, aunque no necesariamente aptos para
anular o hacer desaparecer las consecuencias dolosas de un acto ilícito. LA
COMPENSACION OPERARIA por el hecho de ingresar esa satisfacción, como una
suerte de contrapeso de la sensación negativa producida en la subjetividad del
damnificado.
Aunque (dice el libro) tampoco pueden adecuarse exclusivamente a esta cuantificación
del daño, porque pretender satisfacer el daño moral con placeres materiales, importa una
idea equivocada del daño moral y del sentido que tiene su reparación. El daño moral no
es el dolor, la pena o el sufrimiento que una persona experimenta, sino que es una
modificación disvaliosa en la subjetividad del damnificado, que se traduce en un modo
distinto de estar y entender.
Aunque también es cierto que el dinero es con lo único que se puede reparar, por nuestra
parte creemos que el quantum del daño moral debe determinarse en función de la
“entidad objetiva del detrimento espiritual” teniendo en cuenta las circunstancias
especiales de cada caso (sexo, edad, condición social, etc).
Se vienen teniendo en cuenta las tarifas de otras jurisprudencias.
INDEMNIZACION POR
MUERTE.
11
Elprontodespacho.wordpress.com
partir de este se puede presumir que estaba legitimada toda persona que a
partir de una muerte sufre un daño, sostienen que este articulo es de tipo
abierto y no limitaba la legitimación.
El nuevo artículo también suprimió la presunción del daño para ciertos
damnificados indirectos. Pero el articulo 1744 con tinte procesal,
ratifican esto expresando “el daño debe ser acreditado por quien lo invoca,
excepto que la ley lo impute o lo presuma o que surja notorio de los
propios hechos”
2- Tesis que entiende que la reforma amplio. Ya que los damnificados
indirectos gozan de presunción legal del daño.
Si bien el código carece de una norma tan precisa como el 1079, este tiene
el artículo 1716 en el cual se establece el deber genérico de no dañar a
otro y la consecuente reacción del ordenamiento ante su ocurrencia.
No hay motivo para entender que el código redujo su legitimación activa,
sino de lo contrario la amplio con la presunción legal del daño para todos
aquellos casos que la norma lo disponga.
Esta es la posición del profesor, basada en el deber genérico de no dañar a
otro receptado como principio constitucional y expresado ahora en el 1716.
Este ultimo articulo parecería ser una norma general que mirando a la
victima define la titularidad de la acción, la que sigue siendo amplia.
El fundamento del 1745 no es restringir, sino favorecer con una
“presunción iuris tantum” de haber sufrido un perjuicio patrimonial a raíz
del fallecimiento del allegado de todos los sujetos que menciona la norma.
Parecería que el 1716 = 1079 y el artículo 1745 es igual a los artículos
1084 y 1085. Así se puede decir que nada cambio.
c- Perdida de chance por la muerte de sus hijos: “la perdida de chance es
indemnizable en la medida en que su contingencia sea razonable y guarde una
adecuada relación de causalidad con el hecho generador”.
Contingencia razonable, es el equivalente de probabilidad objetiva que debe
concurrir con la relación de causalidad.
Se trata de dos requisitos.
a- Certeza de que si no hubiera ocurrido el incumplimiento o el hecho
dañoso, el legitimado habría mantenido la esperanza de obtener una
ganancia o evitar una pérdida futura.
b- Relación causal adecuada ente el hecho generado y la pérdida de chance.
Esta es una de las incorporaciones más novedosas, ya que se presume la perdida de
chance de los padres a raíz de la muerte de sus hijos, ampliando hacia todos aquellos que
tengan la guarda del menor fallecido.
i- Se crea una nueva presunción legal sobre la perdida de chances de los padres
que han perdido a sus hijos o menores. Valen aquí los dos artículos 1716 y
1745 (presunción iuris tantum del daño). En el código de Vélez se habían
abierto discusiones en torno del 1084 y 1085 acerca de si estaba esta
presunción legal o no.
ii- Se reconoce legalmente la posibilidad de reclamar como indemnización la
perdida de chance de ayuda futura ante el fallecimiento de sus hijos. Nada
dice acerca de daño emergente y lucro cesante. Pero esto no puede entenderse
como la imposibilidad del damnificado indirecto de reclamar sobre estos
rubros, ya que la presunción legal es solo para la perdida de chance.
Lo que se le reprocha a esta norma es que no especifica sobre que hijos
procede dicha indemnización, si los conviviente, los no, los mayores de edad o
los menores. Entendemos que abarcan a todos los hijos sin distinguir la edad o
la productividad laboral, si no tiene productividad laboral, igualmente está
incluido.
Algunos dicen que los menores de edad no estarían incluidos porque no son el
sostén, de lo contrario son una carga económica.
La norma nada dice si la acción es: iure hereditatis, iure propio o mixta. Por lo que en la
lectura del 1741 “legitimados a título personal” nos hace presumir que es iure propio.
CONTENIDO INDEMNIZATORIO:
El objeto a resarcir no reposa en el “valor vida” ya que la vida humana no puede ser
susceptible a fijarle un precio. Sino en el valor de los “beneficios perdidos con la
muerte”, ya que estas pérdidas son previsibles y de configuración muy especificas.
Reconocida doctrina dice que tasar la muerte con anterioridad y en abstracto le da un
valor a la vida más o menos uniforme e iguales los casos desiguales.
Los detrimentos económicos deben ser valorados de acuerdo al artículo 1738 (alude al
contenido de las indemnizaciones) y 1745 (lo necesario para los alimentos y una
presunción legal del daño).
El artículo 1738 enumera los casos de daño patrimonial: lucro cesante, daño emergente
y pedida de chance. Aunque esto no debe ser valorado de manera taxativa, sino que se
pueden dan otras derivaciones.
La prueba del daño emergente en general apunta directamente a los valores
empobrecidos ya operado o que de modo previsible se registraran más adelante (puede
ser presunto)
El lucro cesante, actual o futuro, la demostración es necesariamente mediata, es
imposible pensar en un beneficio perdido sin atender a la situación fáctica que generaba
la probabilidad de obtenerlo.
Siguió igual que el viejo código, lo que reemplazo fue la expresión “lo necesario para la
subsistencia de” por “lo necesario para alimentos de”, la cual es más comprensiva,
14
Elprontodespacho.wordpress.com
abarcativa e integral además de ser más coherente. (Ver artículo 514 de alimentos) y 433
(deberes del conyugue)
Lo importante del 1745 es prescindir que haya habido otro obligado, además de la
víctima, de brindar alimentos al damnificado indirecto.
Circunstancias o variable que debe tener en cuenta el juez antes de fijar una
indemnización:
a- Tiempo probable de vida de la víctima. Para graduar la indemnización que
correspondería adjudicar en base a las pautas del CC, se pondera la edad de la
víctima al momento de su fallecimiento, el TIEMPO DE VIDA UTIL hasta su
edad jubilatoria o expectativa de vida.
b- Condiciones personales de la víctima. Deberá verse su categoría profesional, su
antigüedad en el empleo, el nivel remuneratorio que gozaba. La
REMUNERACION DE LA VICTIMA, permitirá conocer cuál fue su
productividad antes del evento dañoso, para cuyo fin deberá considerarse
principalmente sus ingresos dinerarios, los réditos presuntivos (jubilación,
pensiones), o bien ambos. Esta constituye la BASE PATRIMONIAL del cálculo
de la cuantificación de la indemnización mediante el método de “LA RENTA
CAPITALIZADA”.
c- Condiciones personales del reclamante, obviamente que tratándose de una
acción personal, de derecho propio, las condiciones de este son esenciales a la
hora de fijar una indemnización. Deberá considerarse su edad, salud, su
productividad, su estado civil, su vinculación con el causante, etc.
Se le critica a la norma no hacer referencia sobre el lucro cesante y pérdida de
chances, ya que estas variables donde carácter CUALITATIVOS no haciendo
mención las de carácter CUANTITATIVO-de carácter objetivo- que permitan
arriba al monto indemnizatorio. Pizarro decía:
“existe una preocupante ausencia de criterios regulare idóneos para fijar
prestaciones resarcitorias en casos análogos, lo que suscita a la perplejidad y
conduce a soluciones frecuentemente inequitativas, inseguras e injustas. Las
sentencias no explican como las variables cualitativas se plasman en montos
cuantitativos”.
Siguiendo a este profesor hubiese sido necesario que se agreguen “parámetros
objetivos” que permitan MAYOR DOSIS DE CERTIDUMBRE o un TRATO
SEMEJANTE DE ACUERDO A SITUACIONES ANALOGAS. No solo
cualitativo sino también cuantitativo.
15
Elprontodespacho.wordpress.com
daño moral. Incluye también: daño en la integridad física, el perjuicio psíquico (dejando
al margen todas las consecuencias económicas de tales daños, por ejemplo, psiquiatra),
así como en ciertos casos, la aflicción, la ansiedad, el temor, la angustia, la pérdida de
confort. Mosset Iturraspe dice que esto se debe llamar “DAÑO A LA PERSONA
EXTRAPATRIMONIAL”, pues hay que poner el acento en el daño en sí mismo y no en
los derechos lesionados. Amén de que el daño al espíritu debe comprender a la persona e
el cuerpo y espíritu, su capacidad de entender, querer y sentir.
LEGITIMACION.
El articulo 1078 genero la discusión de quienes eran “herederos forzosos” si solamente
los que la ley hace mención o también todos los que potencialmente admiten ese
carácter, aunque no lo sean en los hechos. Esta ultima teoría fue la receptada por la
mayor parte de la doctrina.
En virtud de los precedentes jurisprudenciales que fueron acogiendo la visión
constitucional del acceso a la reparación y la protección de la familia, el nuevo código se
hizo eco de eso, agrandando la legitimación activa. EN ESTE SENTIDO TIENEN
LEGITIMACION ACTIVA DE TITULO PERSONAL:
1- Ascendentes: padres y abuelos, sin limitación alguna
2- Los descendientes, los hijos del causante lo heredan por derecho propio y por
partes iguales, mientras que los demás hereda por “derecho de representación” sin
limitación de grados. Los adoptados y los contraídos por técnicas de reproducción
humana asistida tienen los mismos derechos que los hijos.
3- El conyugue, este ha perdido vocación hereditaria, en caso de separación o
divorcio, aunque no es impedimento para el conyugue que reclame la
indemnización por las consecuencias no patrimoniales que haya sufrido, ya que lo
que busca el código es ampliar la legitimación activa de damnificados indirectos.
Entenderlo de otra manera seria volver al “iure hereditatis” y generar
desigualdades que el sistema jurídico no puede tolerar.
4- Quienes hayan convivido con el fallecido recibiendo trato familiar ostensible.
Todo pariente que haya convivido y obtenido trato familiar ostensible. La
doctrina y la jurisprudencia irán delimitando quienes son.
NATURALEZA DE LA ACCION. ACCION PERSONAL.
Es a título personal, por derecho propio, en virtud de los daños personales
experimentados por el reclamante. Estos son los damnificados indirectos que no hace
falta determinar si son sucesores universales de la victima para darle esa legitimación
sustancial.
CUANTIFICACION:
“Incorporación
La Sala Civil del Tribunal Superior de la Justicia de Córdoba, señalo: “evaluar el daño
moral significa medir el sufrimiento humano. Esto no es solo imposible de hacer en
17
Elprontodespacho.wordpress.com
términos cuantitativos exactos, sino que es una operación no susceptible de ser fijada en
términos de validez general o explicada racionalmente. Casa juez pone en juego su
personal sensibilidad para cuantificar la reparación, la cantidad de dinero necesaria
para servir de compensación al daño. Es la que sugiere caso por caso su particular
apreciación y comprensión del dolor ajeno”.
Una de las principales críticas a las sentencias que indemnizan daño moral es la ausencia
de criterios objetivos y uniformes que no han podido crear una cuantificación razonada,
uniforme, equitativa y justificada del daño moral. Existe una real ausencia de métodos
que fijen reglas claras para que se determine paso a paso una suma resarcitoria que sea
justa.
Es por ello que el artículo 1741 dispone que se deba fijar de acuerdo a las satisfacciones
sustitutivas y compensatorias del daño no patrimonial que puedan procurar las sumas
reconocidas. Este nuevo modo, propone compensar el displacer sufrido con un placer
equivalente, lo que si bien fue reconocido por cierta jurisprudencia, la posibilidad no
surgía de ningún articulado anterior.
Lo importante de esto es que se fija una alternativa de cuantificación propia de esta
indemnización, permitiendo que el reclamante obtenga gratificación sustitutivas de los
bienes perdidos o de los padecimientos sufridos, en cuanto fuente de placer, diversión,
gozo, descanso, alegría u otros bienes estimables para la persona humana. En suma,
permite que el damnificado encuentre causas externas que le produzcan placeres y
alegrías que en alguna medida logren compensar el daño padecido.
18
Elprontodespacho.wordpress.com
19
Elprontodespacho.wordpress.com
20
Elprontodespacho.wordpress.com
Otra cuestión es ver si se indemniza como actividad futura, ya que no solo se debe
indemnizar la actual y aun cuando siga trabajando, es a titulo de lucro cesante o pérdida
de chance.
En estos casos serán muy importantes las piezas probatorias que se arrimen, ya que se
debe analizar cada caso concreto y a través de estas se analiza:
1- La incapacidad permanente frustro solamente la posibilidad de obtener una
ganancia.
2- Si por el contrario, tuvo una mayor repercusión y bien puede hablarse de lucro
cesante.
21