FUSION DE SOCIEDADES

Una de las características del movimiento comercial dentro de la economía

capitalista, es la tendencia a crear “ententes” comerciales que permitan el control
del mercado, la eliminación de la competencia o bien la defensa de intereses
comunes. Estas “ententes” se forman mediante la fusión de las sociedades
mercantiles y el fenómeno es conocido como “concentración de empresas” o
“uniones de empresas”.

La fusión de sociedades es la reunión de dos o más sociedades que forman

una nueva sociedad. En la doctrina se suele discutir si las sociedades a fusionarse
deben de ser de diferente o de igual forma. Nuestra ley no dice nada sobre este
particular, de manera que pueden fusionarse sociedades anónimas con sociedades
de responsabilidad limitada o colectiva con colectivas, ya que si podrían ser
diferente o igual forma mercantil.
La fusión de sociedad es la reunión de dos o más sociedades que forman una nueva
sociedad. Puede ser por medio de integración (se fusionan en una sola y
desaparecen las demás) o por absorción (una de las sociedades subsiste porque
absorbe a las demás).

PROCEDIMIENTO DE FUSION

El artículo 256 del Código de Comercio establece dos formas o

procedimientos para fusionar sociedades: por medio de integración o por medio de
absorción. Hay integración cuando varias sociedades se fusionan en una sola y
desaparecen todas sin excepción; y hay absorción, cuando una de las sociedades
fusionadas subsiste por absorber a las demás. En ambos casos, la sociedades
fusionadas, a excepción de la que absorben, entran en estado de disolución, como
acto previo a la fusión; y la nueva sociedad o aquella que ha absorbido a las demás,
adquiere los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas.

TEORIAS QUE FUNDAMENTAN LA FUSION

Para explicar la naturaleza jurídica de sociedades se han formulado las

siguientes teorías:

1. TEORIA DE LA SUCESION UNIVERSAL

Para esta teoría, en la fusión de sociedades sucede igual cosa que en la

sucesión de la persona individual; o sea que el ente supérstite adquiere la
universalidad patrimonial de las personas desaparecidas. Algo de esta teoría está
previsto en el Código de Comercio de Guatemala (artículo 256), pero no es
suficiente para explicar todo lo que sucede en la fusión, pues no solo relaciones
patrimoniales se trasladan a la nueva sociedad; también se traslada el elemento
humano, el que, evidentemente, no se puede heredar.

2. TEORIA CONTRACTUAL

Para esta teoría, la fusión de sociedades solo puede explicarse

contractualmente. Esta teoría distingue el acto unilateral en que cada sociedad, de
acuerdo con su estructura particular, decide fusionarse; y, la suscripción del contrato
de fusión, después del trámite administrativo. Si aceptamos la validez de la teoría
contractual para fundamentar la naturaleza jurídica de la sociedad, no hay dificultad
para explicar también contractualmente cualquier acto que afecte a la misma.
Conforme esta teoría la fusión de sociedades es contrato.

EFECTOS DE LA FUSION

Como la sociedad tiene elementos personales y patrimoniales, la fusión surte

efectos sobre estos dos elementos fundamentales. Con relación a los socios se
produce la reunión de un solo grupo humano; y con relación al patrimonio y el
capital, se unifica en una sola unidad económica. Para que la fusión produzca los
efectos normales es necesario cumplir todos aquellos requisitos establecidos en la
ley; sobre todo cuando como consecuencia de la fusión, va a resultar una sociedad
formalmente diferente a las que se fusionan. En todo caso, las relaciones activas y
pasivas de las sociedades que desaparecen con motivo de la fusión se trasladan a
la sociedad resultante o a la sociedad que subsiste.
LA FUSION EN EL DERECHO GUATEMALTECO

Vamos a intentar hacer una descripción de la mecánica que se contiene en

la ley guatemalteca sobre el procedimiento de la fusión.

1. En primer lugar, cada sociedad, según su forma mercantil resuelve

fusionarse, lo que constituye un acto unilateral de voluntad de cada sociedad
que se fusionara y que se contiene en el acuerdo social.

2. El acuerdo social se inscribe en el Registro Mercantil, siendo suficiente para

el efecto, acta notarial en la que se transcribe dicho acuerdo. Esta inscripción
tiene carácter provisional y provoca la actividad registral que manda hacer
publicaciones en el Diario Oficial y otro de mayor circulación, para hacer
saber a terceros el acuerdo. Esta publicación tiene por objeto que si un
acreedor creyere que le perjudica la fusión, puede pretender lo que mejor
convenga a su derecho; y

3. Transcurridos dos meses a partir de la última publicación, si no hay oposición

o si se han satisfecho las pretensiones de los acreedores que se oponen a la
fusión, puede autorizarse la escritura. La ley, en este aspecto no dice que el
testimonio de la escritura de fusión deba presentarse al Registro Mercantil, y
pudiera creerse que el aspecto registral ya está cubierto con la inscripción
del acuerdo de fusión que se contiene en el acta notarial. Cabe aclarar
entonces, que la fusión existe hasta que se firma la escritura y que para
efectos jurídicos definitivos, el testimonio de esta debe registrarse por
imperativo legal (artículos 16 y 17 del Código de Comercio

Articulo 16 Solemnidad de la Sociedad. La constitución de la sociedad y

todas sus modificaciones, incluyendo prorrogas, aumento o reducción de capital,
cambio de razón o denominación, fusión, disolución o cualesquiera otras reformas
o ampliaciones, se harán constar en escritura pública. La separación o ingreso de
socios en las sociedades no accionadas, también se formalizara en escritura
pública.

Salvo en las sociedades por acciones, la modificación de la escritura

constitutiva requerirá el voto unánime de los socios. Sin embargo, podrá pactarse
que la escritura social pueda modificarse por resolución, tomada por la mayoría que
la propia escritura determine, pero en este caso la minoría tendrá derecho a
separarse de la sociedad.
Articulo 17 Registro. El testimonio de la escritura constitutiva, el de ampliación y
sus modificaciones, deberá presentarse al Registro Mercantil, dentro del mes
siguiente a la fecha de la escritura.

RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS ANTE LA FUSION

Nos referimos ahora a la responsabilidad del socio por las obligaciones

sociales con relación a la sociedad resultante, tomando en cuenta las diversas
situaciones que pueden, según las diferentes formas de sociedad mercantil.
El artículo 261 del Código de comercio de Guatemala establece que el socio que no
esté de acuerdo con la fusión puede separarse, pero su aportación y su
responsabilidad personal ilimitada, si se trata de socio colectivo o comanditado,
continuaran garantizando el cumplimiento de las obligaciones contraídas antes de
tomarse el acuerdo de la fusión.

DIFERENCIA

“Mientras que la fusión consiste esencialmente en la unificación de personas

jurídicas con la unión de patrimonios y desde el punto de vista subjetivo en la
agrupación de los socios de las entidades que se fusionan en una sola sociedad, la
escisión consiste en el desdoblamiento de una persona jurídica con el reparto de su
patrimonio entre varias de ellas, y en el caso de sociedades con la atribución a los
socios de la sociedad que se escinde, del carácter de socios de la sociedad que se
crea con la complementación de la escisión”.

a) Por la función práctica que presentan las dos instituciones, la fusión es la

unión de varias personas jurídicas en una nueva sociedad y la escisión es el
desdoblamiento de una persona jurídica en dos o más sociedades.

b) En la fusión al haber unión de patrimonios de dos o más sociedades, se

presenta al final un crecimiento de patrimonio en los participantes, mientras
que en virtud de la escisión se presenta una disminución patrimonial en la
sociedad escindida para constituir otra u otras sociedades o para aportarlo a
una sociedad constituida previamente.

c) Cuando las sociedades fusionantes se unifican en una de ellas, este proceso

se denomina fusión por absorción, en este caso la fusión resulta ser parecida
a una forma de escisión que es la escisión propia o total, esto sucede cuando
la sociedad beneficiaria ya se encontraba constituida, pese a esas similitudes
la fusión por absorción implica que se reformen los estatutos sociales.

d) El acuerdo de fusión en todo caso exige la existencia de varias sociedades

que se fusionarán, mientras que en la escisión propia o total, para constituir
una nueva sociedad este no es un requisito porque la sociedad que es
primordial que intervenga es la sociedad que se escinde.

e) En la fusión se presenta la agrupación de todos los socios de todas las

sociedades fusionantes, en la sociedad fusionaría, mientras que en la
escisión es posible la agrupación en la sociedad beneficiaria, de algunos
socios de la sociedad escindida.

f) En la fusión propiamente dicha las sociedades fusionantes desaparecen,

mientras que en la escisión propiamente dicha la sociedad escindida no
desaparece y continúa su vida jurídica.

g) En la fusión la parte que realiza el acuerdo siempre es plural, en la escisión

se presenta en una sola sociedad participante.

h) En la fusión propiamente dicha la transmisión del patrimonio es total de las

sociedades disueltas a la fusionaría, en la escisión no necesariamente esa
 transmisión debe ser total, sin embargo en las dos instituciones se presenta
a titulo universal.

BASE LEGAL DE FUSION Y TRANSFORMACION REGULADA EN EL CODIGO

DE COMERCIO DE GUATEMALA.

Capitulo XII

De la Fusión y Transformación de las Sociedades

4. Artículo 256. Formas de Fusión

5. Artículo 257. Normas que rigen
6. Artículo 258. Responsabilidad que no cesa
7. Artículo 259. Resolución e Inscripción
8. Artículo 260. Plazo para Autorizar la Escritura
9. Artículo 261. Responsabilidad del Inconforme
10. Artículo 262. Transformación

TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDADES

El código de Comercio establece en su artículo 262 que las sociedades

constituidas conforme dicho código pueden transformarse en cualquier otro tipo de
sociedad mercantil, manteniendo la misma personalidad jurídica de la sociedad
anterior; o sea que, una sociedad colectiva se puede transformar en limitada, una
anónima en comanditaria, etc.

Doctrinariamente no es la situación anterior la única que se conoce como

transformación de sociedades. La transformación puede operar también en los
siguientes casos:

a) Cuando una sociedad civil se transforma en mercantil. Es el caso previo por

el código en la norma transitoria VI, en la que se estableció el plano de un
año, contado a partir de la vigencia del código, para que las sociedades
civiles que tuvieron por objeto actividades típicamente comerciales se
transformaran en mercantiles. Esta situación también puede darse fuerza de
esta estipulación legal; o sea que una sociedad civil se transforme en
mercantil aun cuando su objeto no sea comercio.

b) Se dice que también s e da la transformación de sociedades, cuando se

modifica su estructura constitutiva. Por ejemplo, si se tiene una
administración orgánica de la sociedad; y
 c) La transformación del tipo de sociedad, que es la única que reconoce al
Código de Comercio de Guatemala o sea cambiar de forma. Si una sociedad
de responsabilidad limitada se vuelve sociedad anónima, solo en ese caso
hay transformación de sociedades conforme el Derecho guatemalteco.

EFECTOS QUE PRODUCE LA TRANSFORMACIÓN

Los efectos que produce la transformación dependen del punto de vista que
tenga. En primer lugar, si se acepta que la transformación de la sociedad extingue
la personalidad jurídica del ente transformado, la nueva sociedad cuenta con una
nueva personalidad jurídica. En segundo lugar, si la transformación es una simple
modificación de la estructura legal de la sociedad, que no afecta la personalidad
jurídica ya existente en la sociedad transformada, lo único que se obtiene en una
investidura legal diferente. La ley guatemalteca se orienta por el segundo criterio,
en el sentido de que, ante la transformación de sociedades mercantiles, hay
continuidad de la persona jurídica. Al proceso de transformación de sociedades se
aplican los artículos 258, 259, 260, 261, y 262 del Código de Comercio que se
refieren a la fusión, de manera que toda observación sobre dichas formas también
es aplicable a la transformación.

SOCIEDAD COLECTIVA
Es una sociedad que realiza actividades mercantiles o civiles bajo una razón
social unificada, respondiendo los socios de las deudas que no pudieran cubrirse
con el capital social.

La sociedad colectiva tiene como rasgo principal y que le diferencia de otros

tipos de sociedades como la sociedad anónima o de responsabilidad limitada, el
hecho de que la responsabilidad por las deudas de la sociedad es ilimitada. Esto
significa que en caso de que su propio patrimonio no sea suficiente para cubrir todas
las deudas lo que normalmente la llevará a un procedimiento concursal
(quiebra, suspensión de pagos o similares) los socios deben responder con su
propio patrimonio del pago de las deudas pendientes a los acreedores.

La sociedad colectiva es heredera de la sociedad mercantil originaria

(sociedad de mercaderes o societas mercatorum de la Edad Media) y, como tal, una
de las formas societarias mercantiles más antiguas que existen. No obstante, la
ausencia de limitación de responsabilidad para sus socios ha hecho que haya ido
desapareciendo de forma gradual.

Según el código de comercio de Guatemala define a la sociedad colectiva

como la sociedad que existe bajo una razón social y en la cual todos los socios
responden de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones
sociales. (Artículo 59 CDCG).

La Razón social se forma con el nombre y apellido de uno de los socios, o

con el apellido de dos o más de ellos, con el agregado obligatorio de la leyenda y
Compañía Sociedad Colectiva, que podrá abreviarse y Cía. S. C. (Artículo 61
CDCG). La persona que no siendo socio permita que figure su nombre en la razón
social, queda sujeta a las mismas obligaciones y responsabilidades de los socios.

Sin embargo, si el nombre completo o el apellido de un socio que se hubiere

separado de la sociedad hubiere de mantenerse en la razón social, por haberlo
convenido así con los demás socios o haberlo autorizado sus herederos, deberá
agregarse a la razón social la palabra: Sucesores, que podrá abreviarse: Sucs.
(Artículo 62 CDCG)

CARACTERÍSTICAS

» Es una sociedad de personas propiamente dichas.

» Los socios son responsables solidariamente ante terceros y

mancomunadamente entre ellos mismos.

» La Responsabilidad es limitada para todos.

» La persona que no siendo socio permita que su nombre figure en la razón

social queda sujeto a las mismas obligaciones y responsabilidades que los
socios.

ÓRGANOS:

De soberanía: en esta sociedad la voluntad social se expresa por medio de

la Junta General de Socios, la que toma las resoluciones que le corresponden de
conformidad con la ley y su escritura social. A dichas juntas los socios pueden
comparecer por sí o por medio de representante acreditado con mandato
o carta poder, salvo pacto en contrario. No obstante lo anterior, en la Sociedad
Colectiva puede darse, accidentalmente, la llamada Junta Totalitaria.

Órgano de Administración: la administración de esta sociedad puede ser

confiada a una o más personas que pueden o no ser socios, debiendo constar en la
escritura constitutiva el nombre o los nombres de los sujetos que desempeñarán
dicha función. A falta de esta designación el Código de Comercio de Guatemala
establece que en defecto de pacto que señale a uno o algunos de los socios como
administradores, lo serán todos. (Artículo 63 CDCG)

Órgano de Vigilancia: con el objeto de controlar los actos de administración,

cuando hay socios que no desempeñen tal función, se puede nombrar un delegado
que a costa de los designantes controle los actos de los administradores.
 Los socios no administradores podrán nombrar un delegado para que a su
costa vigile los actos de los administradores. (Artículo 64 CDCG)

DIFERENCIA ENTRE SOCIEDAD COLECTIVA Y SOCIEDAD DE

RESPONSABILIDAD LIMITADA

 Respecto a la responsabilidad en la sociedad colectiva los socios responden

solidaria e ilimitadamente por las operaciones sociales, en las sociedades de
responsabilidad limitada los socios responden hasta el monto de su
participación o aportes, de allí el origen del nombre de este tipo de sociedad.

 El contrato de sociedad colectiva se realiza en consideración a las personas

que la integran es decir, se caracteriza por ser intuito personae, mientras que
en la sociedad de responsabilidad limitada esta característica no infiere para
nada.

 De una sociedad colectiva puede hacer parte otra sociedad comercial, en

virtud de los establecido en el artículo 295 del código de comercio; en esta
clase de sociedad la ley no establece un máximo para el número de socios,
mientras que en la sociedad de responsabilidad limitada el número máximo
de socios debe ser de 25, si se supera el máximo de socios el contrato de
sociedad será nulo.

 Respecto a la razón social en la sociedad colectiva esta debe

ser conformada por el nombre o apellidos de algunos de los socios siempre
precedido de cualquiera de las frases ( y compañía, e hijos, hermanos u otras
sinónimas); en la sociedad de responsabilidad limitada la denominación
social se debe seguir de la palabra limitada o de la abreviatura Ltda., la falta
de esta palabra en los estatutos de la sociedad de responsabilidad limitada
genera consecuencias graves, pues de no aparecer la responsabilidad será
solidaria e ilimitada frente a terceros.

 En la sociedad de responsabilidad limitada existe el derecho de prelación

respecto a los socios, cuando se pretendan ceder las cuotas sociales según
lo establecido en el artículo 363 del código de comercio; en la sociedad
colectiva también se puede ceder el interés social pero no existe el derecho
de prelación respecto a los socios.