NOTAS DEL CURSO DERECHO DEL TRABAJO:

SOBRE EL EMPLEADOR

Autor: Miguel Julca Babarzy

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EL EMPLEADOR

CONCEPTO:

Empleador puede ser: un ser humano; los copropietarios: condóminos, herederos; una persona
jurídica con fines de lucro o sin él: asociación, sociedad o grupo de personas jurídicas:
corporaciones o consorcio; el Estado en su diferentes manifestaciones poderes públicos o
empresas.

Empleador es quien otorga trabajo a una persona, quien presta el servicio subordinadamente.

La primera acepción que le da el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española1 al

nombre común empleador, solamente señala “el que emplea”, nos remite a su función, al papel
que cumple en el contrato de trabajo, obtener una persona para que haga algo a su favor a
cambio de una remuneración.

En ese sentido, lo que caracteriza a una persona como empleadora es la obligación de pagar una
remuneración a otra persona por sus servicios prestados.

Una profundización sobre la acepción del empleador permite precisar lo siguiente:

La definición no tiene en cuenta el objetivo del empleador, el fin de la actividad, es empleador

quien se dedica al lucro como a realizar actos de caridad.

La definición surge de un hecho traslativo que lo caracteriza, otorgar a otro empleo; o en

viceversa, recibir el trabajo de otro; de una relación social que determina la condición y los vincula
a tal punto que las obligaciones del empleador son derechos del trabajador y viceversa.

La definición lleva sobreentendida una condición indispensable la ajenidad; del trabajo para el
empleador y fruto del servicio para el trabajador.

La definición expresamente caracteriza al empleador por una necesidad, aprovechar el trabajo de

otro, causalidad esencial que delimita la condición de empleador por el beneficio satisfecho. De
allí que desde el punto de vista económico, el empleador es el capital que controla las actividades
de las empresas, al margen de las ficciones societarias, empresas vinculadas, o contractuales,
intermediación laboral, tercerización, Teletrabajo, que la ley permita.

1
Se utiliza la 23. ª edición de Diccionario de la lengua española, publicada en octubre de 2014.

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EXIGENCIAS LEGALES

La legislación dice muy poco sobre las características que deben tener los empleadores; esta
indefinición tiene como consecuencia que no exista exclusiones o restricciones.

Siguiendo el sentido del significado en el diccionario, persona que otorga trabajo y pague una
remuneración, existen hasta cuatro requisitos:

1.- Que tenga idoneidad para obligarse.

2. Que tenga capacidad de pago.

3.- Que tenga capacidad para otorgar las condiciones suficientes a sus colaboradores para realizar
sus actividades.

4.- Que sea fruto de un acuerdo legalmente posible.

Sobre la idoneidad para obligarse, según el artículo 43 del Código Civil vigente, tienen plena
capacidad de ejercicio de sus derechos civiles las personas que hayan cumplido dieciocho años de
edad.

No obstante ello, de acuerdo a lo establecido por el artículo 46 del mismo código, las personas que
tienen dieciséis años y hayan contraído matrimonio, tengan un título que les autorice a ejercer
una profesión u oficio son capaces de obligarse.

En todo caso, no son idóneos para obligarse las personas que no tienen discernimiento, las
personas que no pueden expresar su voluntad de manera inconfundible tales como los
sordomudos, los ciegos sordos, ciego mudos; los que incurren en mala gestión, los viciosos como
los ebrios habituales, los drogados asiduos, los que tienen una pena con incapacidad civil, como
los que cumplen penas privativas de la libertad efectiva.

Sobre la capacidad de pagar, la persona debe tener el dinero suficiente para cumplir su obligación
de fuente conocida y legal.

Sobre la capacidad para otorgar las condiciones suficientes a sus trabajadores para el desarrollo de
las actividades, esta supera la capacidad de pago, en tanto aquí debe ser conocedor de las pautas
para que el trabajador ejecute las órdenes sin provocarse daño a su integridad física y psicológica.

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GRUPO EMPRESARIAL COMO EMPLEADOR

Existe el fenómeno del grupo de empresas, corporaciones empresariales, las normas siguientes
establecen que existe grupo en los siguientes casos:

DECRETO SUPREMO N° 008-2008-TR

El artículo 4 del Decreto Supremo N° 008-2008-TR2, reglamento de la norma que regula el régimen
especial de la micro empresa establece que se considera grupo económico al conjunto de
empresas, cualquiera sea su actividad y objeto social, que estén sujetos al control de una misma
persona natural o jurídica, o de un mismo conjunto de personas naturales o jurídicas, además se
establecen los supuestos de vinculación económica entre dos o más compañías.

La vinculación se define como la relación entre dos personas, naturales o jurídicas, que conlleva a
un comportamiento sistemáticamente concertado. Salvo prueba en contrario, se presume la
existencia de vinculación entre personas jurídicas, en los siguientes casos:

a) Cuando forman parte del mismo grupo económico.

b) Cuando una misma garantía respalda las obligaciones de ambas, o cuando más del 50% de las
de una de ellas son garantizadas por la otra, y esta otra no es empresa del sistema financiero.

c) Cuando más del 50% de las obligaciones de una persona jurídica son acreencias de la otra, y esta
otra no es empresa del sistema financiero.

2
Reglamento del Texto Único Ordenado de la Ley de Promoción de la Competitividad,
Formalización y desarrollo de la Micro y Pequeña Empresa y del Acceso al Empleo Decente -
Reglamento de la Ley MYPE, del 30 de setiembre del 2008.
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d) Cuando una persona jurídica tiene, directa o indirectamente, una participación en el capital
social de otra que le permite tener presencia en su directorio.

e) Cuando un tercio o más de los miembros del directorio o de los gerentes de una de ellas son
directores, gerentes o trabajadores de la otra.

Lo dispuesto en los incisos b) y c) incluye a las empresas del Sistema Financiero para efectos de
determinar la vinculación a que se refiere el segundo párrafo del Artículo 87 de la Ley.

RESOLUCIÓN SBS N° 445-2000

El artículo 8 de La Resolución SBS N° 445-2000, aprobado el 28 de junio de 2000 y publicada el 6

de julio de 2000, se define como grupo económico al conjunto de personas jurídicas nacionales o
extranjeras, conformado por al menos dos personas jurídicas, cuando alguna de ellas ejerce el
control sobre la o las demás, cuando el control sobre las personas jurídicas corresponda a una o
varias personas naturales que actúan como una unidad de decisión.

LA JURISPRUDENCIA

A través de la jurisprudencia se viene precisando que existe vinculación entre las empresas; en el
caso del Tribunal Constitucional se ha pronunciado en el sentido que existe grupo económico o
grupo empresarial, cuando se comparten los mismos accionistas, directivos y las empresas tienen
el mismo domicilio.

La Corte Suprema en la casación Nº 10759-2014 – Lima, estableció en forma coincidente que se

conforma el grupo de empresas cuando se verifica la participación accionaría de una misma
persona en varias empresas, la existencia de relaciones familiares entre los accionistas y cuando
las entidades implicadas comparten el mismo local.

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SOLIDARIDAD

La precisión de la existencia de un grupo de empresas es importante para determinar la

vinculación de las empresas a la hora de honrar las obligaciones de los trabajadores.

Es cierto que existe el derecho constitucional a la libertad de empresa3, a la posibilidad de toda

persona de realizar emprendimientos, a la responsabilidad limitada como garantía de no
comprometer más capital que el dispuesto para sus actividades empresariales, pero también
existe la obligación constitucional de no amparar el abuso del Derecho4, la norma civil que lo
desarrolla5 y su correlato en la doctrina del levantamiento del velo societario es decir la institución
mediante la cual el sistema jurídico desvanece la ficción legal de protección de la identidad del
accionista cuando su conducta no se encuentra en el nivel de exigencia fijado por la norma

A nivel jurisprudencial, en el Pleno Nacional Jurisdiccional Laboral celebrado entre las distintas
Salas Especializadas en lo Laboral de las Cortes Superiores del país6, se estableció que la
solidaridad en el cumplimiento de las obligaciones del trabajador, no sólo se presenta en los
supuestos señalados en el artículo 1183 del Código Civil, esto es solamente cuando se establece
por ley o por el título de la obligación expresa, sino además en los casos de que exista vinculación
económica entre las empresas o se evidencia fraude con el objeto de burlar las obligaciones de los
trabajadores, si bien es cierto que de acuerdo con lo señalado por el artículo 116 de la Ley
Orgánica del Poder Judicial los Plenos Jurisdiccionales no tienen el carácter de obligatorio, si
tienen el carácter de referencia, en tanto sirven para concordar la jurisprudencia dispersa en este
caso a nivel nacional

3
Numeral 14 del artículo 2 de la Constitución Política del Perú; A contratar con fines lícitos, siempre que no
se contravengan leyes de orden público.

4
Artículo 103 de la Constitución Política del Perú; La Constitución no ampara el abuso del derecho.

5
Articulo II del Título preliminar del Código Civil: La Ley no ampara el ejercicio ni la omisión abusivos de un
derecho(…)

6
Pleno Nacional Jurisdiccional Laboral, realizado entre el 27 y 28 de junio de 2008, participaron: Vocales
Superiores de las veintinueve Cortes Superiores de Justicia del Perú , la sede fue la ciudad de Lima.

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Por otra parte, citado por el profesor Elmer Arce7 da cuenta que sobre la responsabilidad solidaria
de las empresas, menciona que los jueces peruanos han aplicado en la practica la teoría de la
confusión patrimonial mediante la cual tras una aparente diversidad se descubre que en la
práctica hay una empresa directriz, el profesor Arce refiere que la corte superior de Lima optó por
declarar responsabilidad solidaria y reponer a un grupo de trabajadores al evidenciarse que una
empresa había constituido a otra al aportar casi el cien por ciento de su capital.

De esa misma manera la Corte Superior de Trujillo declaró la responsabilidad solidaria en el caso
de una persona que prestó servicios a empresas o negocios conexos y bajo la gerencia de la misma
persona.

En el mismo sentido, la Corte Suprema en procedimiento de casación condenó a Telefónica del

Perú y Telefónica Servicios Comerciales a la responsabilidad solidaria en razón que compartían un
mismo funcionario, el mismo domicilio social y existe publicidad en la cual presentan a la empresa
como parte de un grupo.

FACULTADES DEL EMPLEADOR

De acuerdo a lo establecido en el artículo 9 del Decreto Supremo 03-97-TR8 el empleador tiene las
siguientes facultades

“… Artículo 9.- Por la subordinación, el trabajador presta sus servicios bajo dirección de su
empleador, el cual tiene facultades para normar reglamentariamente las labores, dictar las
órdenes necesarias para la ejecución de las mismas, y sancionar disciplinariamente, dentro
de los límites de la razonabilidad, cualquier infracción o incumplimiento de las obligaciones a
cargo del trabajador.

El empleador está facultado para introducir cambios o modificar turnos, días u horas de
trabajo, así como la forma y modalidad de la prestación de las labores, dentro de criterios de
razonabilidad y teniendo en cuenta las necesidades del centro de trabajo….”

El empleador está facultado para:

7
Elmer Arce Ortiz. Derecho Individual del Trabajo en el Perú, Segunda Edición, citado por el autor del libro
Manual de Jurisprudencia Laboral.

8
Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728, ley de productividad y competitividad laboral;
Decreto Supremo Nº 03-97-TR del 27 de marzo de 1997.

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1. Dirigir la forma como se va a prestar el servicio, que implica tomar las medidas de
seguridad en resguardo de la integridad física y psicológica del trabajador, es decir un
sistema de gestión de la salud y seguridad en el trabajo.

2. Establecer y modificar la jornada y horario de trabajo, en su caso otorgar licencias

3. Establecer y varias las funciones, sin incurrir en la rebaja de la categoría

4. Establecer la forma como debe cumplirse el trabajo.

5. Establecer y variar el lugar de trabajo, sin causar perjucio al trabajador.

6. Otorgar los materiales de trabajo.

7. Otorgar los equipos de protección personal.

8. Sancionar la falta de diligencia del trabajador

REQUISITOS DE LAS ORDENES DEL EMPLEADOR:

Por lo establecido en el segundo párrafo del artículo 9, el empleador se encuentra facultado para
ejecutar todo tipo de órdenes con el límite que sean razonables y necesarias

La razón es una habilidad humana mediante la cual no solamente se aprende conceptos como
hechos verdaderos, sino también los puede cuestionar con la finalidad de alcanzar coherencia con
la realidad.

Es decir coherente con el objetivo del proceso productivo o de la prestación del servicio y en ese
sentido necesario.