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282De la revision del listado de actividades y proyectos del articulo 10 LBGMA se desprende que todos ellos
constituyen una manifestation del ejercicio del derecho a desarrollar cualquier actividad econ6mica, agregandose
ademas que algunos de dichos proyectos o actividades estan destinados a la prestacion de un servicio publico
(por ejemplo proyectos senalados en las letras e y f). Existe solo una exception, contenida en el articulo 10 h) que
se refiere a los "Planes regionales de desarrollo urbano, planes intercomunales, planes (guladores comunales, planes
seccionales, proyectos industriales o inmobiliarios, que los modifiquen o que se ejecuten en zonas latentes o saturadas":
Los mencionados planes constituyen instrumentos de ordenaciOn territorial que, si bien, por si mismos no
importan el desarrollo de una actividad economica, sf determinaran la forma en que se utilizara el medio
ambiental suelo. Este caso pone de manifiesto que la evaluacion del impacto ambiental puede ser aplicada a
cualquier clase de actividad publica o privada, y desde luego a la actividad de planifica cion de la Administration
Publica. La evaluacion del impacto ambiental, que sobre ella se ejerce, es .o que en Derecho comparado se
denomina evaluacion ambiental estrategica (Strategic Environmental Assessment). Michael Schmidt, Nicole Rutz y
Sascha Bier, Umsetzungsfragen bei der strategischen Umweltprufung ;SUP) in nationales Recht, en Deutsches
190
Verwaltungsblatt, Heft 6, 2002, pp. 357-363.
Jorge Bermudez Soto
para entrar en ella debe someterse a las mismas reglas que los administrados' 83. De todo
ello puede concluirse que la aplicacion del procedimiento de Evaluation de Impacto
Ambiental sera cuantitativamente superior respecto de la actividad empresarial de los
administrados que respecto de la actividad del Estado.
13.1 Concepto
El articulo 2 letra j) LBGMA define Evaluation de Impacto Ambiental en los terminos
siguientes: "el procedimiento a cargo de la Comision National del Medio Ambiente o de la
Comision Regional respectiva, en su caso, que, en base a un Estudio o Declaration de Impacto
Ambiental, determina si el impacto ambiental de una actividad o proyecto se ajusta a las
normas vigentes".
La definition legal senala expresamente que se trata de un procedimiento, a ello debe
agregarse que, al tratarse de uno que es Ilevado adelante por la CONAMA o las
COREMAS, y que concluye con un acto administrativo denominado resolution de
calificacidn ambiental, resultara que dicho procedimiento es un procedimiento
administrativo. Elio se confirma ademas con lo dispuesto en el articulo 14 LBGMA que
habla expresamente de procedimiento administrativo. A partir de dicha conclusion es
posible extraer algunas consecuencias:
· Pone de manifiesto que el Derecho ambiental debe ubicarse dentro de las ramas
especiales del Derecho administrativo 284.
`8' Sobre el particular, especialmente, Jose Luis Guerrero Becar, La libertad para desarrollar
actividades economicas del articulo 19 N° 21 y la Constitution Economica, en Revista Persona y Sociedad, del
Instituto Latinoamericano de Ciencias Sociales ILADES y la Universidad Alberto Hurtado, Vol. IV N° 3,
diciembre de 2000, pp. 141-156.
281
En los hechos por lo menos el 90% de la regulacion que forma parte del Derecho ambiental es Derecho ad -
ministrativo. Las tecnicas autorizatorias, los recursos, los procedimientos, administraciones competentes, etc.
son demostrativos de ello. Este alcance tiene relevancia dogmatica y metodologica. Dogmatica, en cuanto el
Derecho ambiental para ser entendido presupone una base juridica ptiblica, y metodologica, en cuanro su or -
denacidn, analisis y resultados, son explicables solo con el instrumentario metodologico del Derecho ptiblico.
Ejemplo de dicha inclusion como Derecho administrativo especial, Rudiger Breuer, Umweltschutzrecht,
en Besonderes Verwaltungsrecht, Capitulo 5, op. cit. pp. 461 y ss. Asimismo, desde la perspectiva academica, en
algunas Facultades de Derecho chilenas es ensenado precisamente como Derecho administrativo ambiental.
191
III. Instrumentos Juridicos de Protecci6n Ambiental
13.2 Caracteristicas
El SEIA presenta una serie de caracteristicas que permiten
distinguirlo de otros procedimientos administrativos y que lo hacen
destacarse entre el conjunto de instrumentos de proteccion
ambiental. Entre ellas se cuentan las siguientes caracteristicas:
1 3 . 2. 2 Evaluation cooperativa
A traves del SEIA se materializa tambien el principio de
cooperacion (CI. 5.3). En efecto, el procedimiento administrativo
por el que se lleva adelante el SEIA considera la participation y
trabajo conjunto del titular del proyecto, de las autoridades con
competencias ambientales de tipo material y procedimental y de la
comunidad organizada, asi como las personas naturales
directamente afectadas por el proyecto.
El articulo 14 d) LBGMA dispone que entre los aspectos que debe
considerar el procedimiento administrativo del SEIA se cuenta la
"forma departicipacidn de organizaciones ciudadanas': Por su
parte en los articulos 26 a 31 LBGMA se establece la forma en que
podra verificarse la participation de la comunidad en el
procedimiento del SEIA.
Otra manifestation del caracter cooperativo del SEIA se desprende
de las posibilidades de solicitar un Addendum por parte de las
Administraciones Publicas con competencia ambiental (articulo 16
LBGMA)286. En virtud de ellas, la autoridad administrativa, antes de
manifestar una opinion contraria al proyecto o emitir un
pronunciamiento ambiental desfavorable, formula indicaciones a
este y solicita nueva information o complemento de las ya
entregadas.
Por su parte, desde la perspectiva del titular del proyecto o
actividad, constituyen una manifestation del principio de
cooperacion los compromisos ambientales voluntarios que este puede
asumir. Se trata de obligaciones que se ha impuesto unilateralmente
el titular del proyecto o actividad, con el objeto de mejorar la
calidad ambiental del mismo, sea mejorando el entorno, sea
ofreciendo compensaciones en otros medios, sea proponiendo la
aplicaciOn de estandares mas exigentes, etc. (articulo 18 inc. 2°). A
ello se agrega que
193
2"5 Cfr. Werner Hoppe, Martin Beckmann, Petra Kauch, Umweltrecht, 2a edition, Ed. Beck,
Munich, 2000, P. 187.
286
En la practica, Ias solicitudes de Addenda por parte de las administraciones
ptiblicas con competencia ambiental constituyen un buen sistema para el titular del
proyecto para perfeccionarlo y complementarlo de acuerdo con los alcances y
forma de aplicacion de la normativa ambiental que la autoridad ambiental haga.
III. Instrumentos Juridicos de Protection Ambiental
13 .2 .4 Evaluacion comprensiva
Los proyectos o actividades que se someten al SEIA deben
considerar todas las etapas que se desarrollaran del mismo. Asi por
ejemplo, aquellos proyectos nuevos de dc.racion limitada deberan
tener en cuenta las etapas de instalacion de las faenas, de ejecucion
del proyecto y de abandono o cierre del mismo. Este aspecto tiene su
apoyo en la expresion utilizada en el articulo 10 inc. 1° en cuanto se
trata de proyectos susceptibles de causar impacto ambiental "en
cualquiera de sus fases". A su vez el RSEIA desarrolla este aspecto en su
art. 2 Tetra b) el que dispone que se entendera por: Ejecucion de proyecto o
actividad: realization de obras, acciones o medidas contenidas en un proyecto o actividad, y la
adoption de medidas tendientes a materializar una o mds de sus fases de construction,
aplicacion u operation, y cierre y/o abandono".
En algunos proyectos o actividades sometidos al SEIA la etapa de
abandono o cierre puede ser tanto o mas importante que la
ejecucion misma de la actividad. Por ejemplo, en el caso de la
actividad minera, la ejecucion del proyecto requiere de la adoption
de medidas de mitigation, reparation y compensation, que deben ser
asumidas por el titular del proyecto, y que por tanto tienen un
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destinatario muy preciso e identificable, para efectos de la
fiscalizacion de su cumplimiento. Pero una vez cerrada la faena, el
impacto
Jorge Bermudez Soto
13.3 Finalidad
A partir de la normativa ambiental vigente, es posible distinguir
una doble finalidad del SEIA. Por un lado, una de caracter
procedimental/legal consistente en la obtencion de los permisos
ambientales, en los casos en que la actividad o proyecto se adecue al
ordenamiento juridico ambiental. Y por otro, una de caracter
ambiental/material relativa al examen y valoracion de los impactos
ambientales que la actividad o proyecto supone. Sin embargo, ello no
esta expresado a proposito de los conceptos del articulo 2 LBGMA
relativos al SEIA, los cuales solo atienden al cumplimiento de la
normativa ambiental por parte del proyecto o actividad que se
somete al sistema, es decir, a la finalidad procedimental/legal del
SEIA.
En efecto, el procedimiento administrativo que constituye el SEIA
tiene por finalidad, expresamente declarada, que la actividad o
proyecto examinado se ajuste a las normas ambientales vigentes (articulo 2
letras f, i, j LBGMA). Tales normas vigentes son aquellas que tienen
incidencia ambiental y que estan asociadas a un determinado
permiso ambiental, que debe ser otorgado para el desarrollo de la
actividad que se somete a la evaluation. Elio se desprende del
articulo 8 inc. 2°, en cuanto ordena que todos los pronunciamientos o
permisos ambientales senalados en la legislation vigente deben ser
obtenidos a traves del SEIA. A esto ultimo es a lo que se ha
denominado ventanilla 'mica ambiental, ya que todas Ias
autorizaciones administrativas deben solicitarse dentro del
procedimiento del SEIA. Por su parte el RSEIA ha fijado un listado
de permisos ambientales que deben ser obtenidos a traves de este
procedimiento 287.
En consecuencia, habra que concluir que el SEIA tiende a un
cumplimiento de la legalidad ambiental, que se traduce en la
obtencion de unos permisos ambientales, sin perjuicio de que
algunos de los mas importantes han quedado fuera del listado de
permisos ambientales que contiene el RSEIA. Es decir, el contraste
se realizara entre el proyecto o actividad y la norma juridica
ambiental que lo regula. Si dicho proyecto
195
287El problema de esta tecnica regulatoria radica en que el RSEIA no ha
considerado todos los permisos que son ambientalmente relevantes, sino que ha
omitido algunos de ellos que claramente lo son, como por ejemplo la autorizacion de
pesca extractiva que entrega la Subsecretaria de Pesca. En este ultimo caso, se debe
tener en cuenta, eso si, que la pesca extractiva no esta incluida dentro del catalogo
de actividades que debe someterse al SEIA (articulo 10 LBGMA), omision que no se
explica sino desde la perspectiva de la option de politica ambiental que en su
momento el legislador hizo al excluirla.
III. Instrumentos Juridicos de Protection Ambiental
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en un drea determinada". A partir de dicha disposition y relacionado con 10
ya dicho, puede decirse que la evaluacion del impacto ambiental
implica los siguientes elementos
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19
7
13.4.3 Evaluation de todos los entornos
Sea que se trate de un impacto ambiental directo o uno indirecto,
la alteration del medio ambiente no necesariamente se manifestara
en el entorno inmediato o adyacente
III. Instrumentos Juridicos de Protection
Ambiental
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Umweltqualitat and Umweltnutzungsoptionen, er. Reinhard Hendler / Peter
Marburger / Michael Reinhardt / Meinhard Schroder, editores, Jahrbuch des
Umwelt- and Technikrechts 2005 , Berlin 2005, pp. 91-113.
289 Esto se puede corroborar al revisar el Codigo de Medio Ambiente, en el cual, si
7. Paisaje.
8. Areas donde puedan generarse contingencias sobre la poblacion y/o el medio
ambiente, con ocasion de la ocurrencia de fenomenos naturales, el desarrollo de
actividades humanas, la ejecucion o modification del proyecto o actividad, y/o la
combination de ellos.
200
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2"
Estos criterios son desarrollados en los articulos 4 a 11 del RSEIA.
292 El articulo 2 letra f) del RSEIA define Zona con valor paisajistico como: "porrion de
territorio, perceptible visualmente, que posee singular belleza esrenica derivada de la interaction de los elementos
naturales que la cornponen".
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203
III. Instrumentos Juridicos de Protection
Ambiental
29'
Manifestation de lo dicho se encuentra en el articulo 56 del RSEIA que permite al
proponente solicitar a la
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Administration ambiental que los aspectos economicos, financieros o relativos a
invenciones o pateates, que se contienen en el Estudio, sean mantenidos en reserva,
toda vez que la evaluation precisamente es ambiental, no economica. Sin embargo,
el articulo 57 RSEIA establece una limitation a la petition de confidercialidad, toda
vez que no podra referirse a los aspectos comprendidos en el articulo 11 LBGMA.
III. Instrumentos Juridicos de Protection
Ambiental
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voluntariamente al SEIA, a pesar de que su proyecto o actividad no
se encuentren incluidos en el catalcgo del articulo 10 LBGMA, o
que por las exclusiones que supone el articulo 3 RSEIA, este haya
quedado fuera del sistema. El articulo 9 inc. 1°, 2 a frase, dispone
esta posibilidad: "Aquellos (proyectos) no camprendidos en dicho articulo (10)
podran acogerse voluntariamente al sistema previsto en este parrafo". El proponente
voluntario debera atenerse a Coda la normativa aplicable para los
proponentes obligatorios, partiendo por la aplicacion de
Jorge Bermudez Soto
13.8.1 Caracteristicas
208
z"5 Con la expresion limite de aceptabilidad se alude al margen de tolerancia para un
impacto o un dal-10 ambiental que es permitido por la legislacion ambiental. Jorge
Bermudez, Principios e Instrumentos de gestion ambiental..., op. cit. pp. 427-430.
Z'5
Incluso en aquellos casos en que resulte procedente, frente a la falta de
normativa ambiental national, debera resolverse conforme a las de la normativa de
referencia (CIII.13.4.4 y 13.5.1).
Jorge Bermudez Soto
2"
Hasta la entrada en vigor de la LBPA eran pocas las normal que contenian reglas
de silencio adrninistrativo. Uno de los casos mas citados de silencio administrativo
negativo es el contenido en la Ley Organica Constitucional de Municipalidades, la
que en su articulo 140 letra c) a proposito del reclamo de ilegalidad municipal, lo
entiende rechazado si el alcalde no se pronunciare dentro del plazo de 15 dias,
conrados desde la fecha de su reception. Igual regla se contiene en el articulo 102
209
letra c) de la Ley Organica Constitucional de Gobiernos Regionales. Dentro de los
casos de silencio administrativo positivo, se encuentra la regla general que rige
segun lo dispuesto en el articulo 64 de la LBPA. Sin embargo, el caracter de regla
general queda en entredicho cuando se aprecian su configuration, Coda vez que el
particular debe denunciar en el transcurso del plazo para resolver, caso en el cual la
Administration Ptiblica tendra un plazo de cinco dias para pronunciarse sobre la
denuncia y si no lo hiciere, solo en ere momento la solicitud se entiende aceptada.
A ello se agregan las excepciones a la regla general, establecidas en el articulo 65
de la misma ley.
III. Instrumentos Juridicos de Protection
A.mbiental
corresponde.
Sin embargo, la citada disposition adolece de una omision que
afecta al SEIA en su conjunto. Tal es que, si bien en el Informe
Consolidado se contienen los pronunciarnientos ambientales de los
organos sectoriales, actuando la CONAMA como organo coordinador
del sistema, no existe organo alguno que analice y que tenga como
competencia especifica el an ylisis integral, como un todo, del
proyecto sometido al sistema. En consecuencia, al menos en el piano
de la regulation ambiental, no existe en el SEIA chileno una
evaluation integral de un proyecto, que es a lo que realmente tiende
el SEIA.
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" ' A r t . 71 inc. 1° LBGMA: "Sin perjuicio de las atribuciones que esta ley confiere individualmente al Presidente
de la Comision, su Direction Superior corresponderd a un Consejo Directivo integrado por el Presidente de la Co-
mision Nacional del Medio Ambiente, quien lo presidird, y por los Ministros Secretario General de la Presidencia; de
Relaciones Exteriores; Defensa Nacional; Economia, Fomento y Reconstruction; Planificacion y Cooperacidn;
Education; Obras Publican Salud; Vivienda y Urbanismo; Agricultura; Mineria; Transportes y Telecom unicaciones, y
Bienes Nacionales".
III. Instrumentos Juridicos de Protection
Ambiental
212
relation funcionarial y por tanto, a la jerarquia directa, son los
consejeros regionales. Todos los demas sin exception son
213
300Recucrdese ademas, que todos estos funcionarios son, directa o indirecramente,
de la exclusiva confianza del Jefe de Estado.
Este aspecto, de exception o rompimiento de la jerarquia, no puede ser valorado
positiva o negativamente, es un hecho que se desprende de la normativa analizada y
no es el tinico caso previsto en el ordenamiento juridico. Por ejemplo, las
competencias exclusivas entregadas por la ley a una Administracion Publica centra-
lizada (articulo 31 LBGAE°).
III. Instrumentos Juridicos de Protection
Ambiental
Si, en cambio, la resolution es desfavorable, estas autoridades quedardn obligadas a denegar las
correspondientes autorizaciones o permisos, en razon de su impacto ambiental, aunque se
satisfagan los demds requisitos legales, en tanto no se les notifique de pronunciamiento en
contrario"
302
De acuerdo a dicha jurisprudencia, el articulo 10 LBGAE° establece solo un
214
recurso minima que sera procedente de manera subsidiaria frente a los casos en que
la legislation administrativa sectorial no disponga un recurso administrativo
especial.
r
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303
Debe hacerse la prevention de que el recurso de revision ha sido regulado
expresamente en el articulo 60 de la ley 19.880, como un recurso extraordinario ante
el superior jerarquico, si to hubiere o, en su defecto, ante la misma autoridad.
III. Instrumentos Juridicos de Protection
Ambiental
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c) Impugnacion por terceros
La LBGMA no establece recurso administrativo ni contencioso-
administrativo a favor de los ciudadanos que se vean afectados en
sus derechos o intereses por una
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13.9 Conclusiones
El sistema chileno de evaluacion del impacto ambiental esta
orientado a un contraste del bloque de la legalidad con el proyecto
sometido al SEIA y no a un analisis de la sustentabilidad ambiental
del mismo. No puede desconocerse que lo que las administraciones
ptiblicas con competencia ambiental material realizan es el examen
o evaluacion del impacto ambiental que se preve ocasionara un
proyecto o actividad. Sin embargo, dicho examen es siempre
enfrentando el impacto con la normativa. Elio querra decir que
habra una relation directamente proportional entre el resultado de
la evaluacion del impacto ambiental y la calidad de la normativa con
la que se contrasta el proyecto. En la medida que el ordenamiento
juridico ambiental sea muy permisivo
o responda excesivamente a la idea de norma de compromiso
(CIII. 5), la evaluacion sera debit. Por el contrario, en la medida que
aquel sea completo y adecuado al nivel de desarrollo del area donde
se pretende aplicar, la evaluacion sera ambientalmente idonea.
14. CertificacionAmbiental
La proteccion ambiental depende de la eficacia de los
instrumentos de g ,estion ambiental. Sin embargo, aquella sera una
mera declaration si no se cuenta con una adecuada fiscalizacion de
los mismos. En el caso del cumplimiento de la normativa ambiental
la fiscalizacion se hate mas dificil tanto por las carencias propias de
la Administration ambiental como por las complejidades tecnicas,
geograficas y climaticas que implica fiscalizar el cumplimiento de
217
tales normativas. Frente a ello surge como una option, impulsada
tanto por la Administration Ptiblica ambiental como por organismos
internacionales, la aplicacion de instrumentos de evaluacion de
conformidad y certification de cumplimiento de la normativa
ambiental.
III. Instrumentos Juridicos de Protection
Ambiental
306
Un ejemplo ya clasico a este respecto es el EMAS, Eco Management and Audit Scheme, es
decir, el sistema europeo de certificacion de gestion ambiental.
30' Joop de Boer y Onno Kuik, The Logic ofSustainability Labels: their functions for stakeholders and
their role in markets, en Sustainability, Labelling and Certification, Ed. Marcia! Pons, Madrid 2004, p.
55. 308 Hans-Joachim Koch, Umweltrecht, op.cit. p. 184. Precisamente en el Derecho
Ambiental aleman existe el Reglamento de exception o privilegio de la ecoauditoria
(Oko-Audit-Privilegierungs-verordnung), dictado a partir del § 58e de la Ley federal
alemana de protection contra las inmisiones, el cual permite eximir del
cumplimiento de obligaciones de information a aquellas empresas que cuenten con
un certificado de ecoauditoria.
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3°9 Contcnido en el Reglamento para la certificacion de productos electricos y
combustibles, DS No 298 de 2005 del Ministerio de Economia, Fomenro y
Reconstruction. Publicado en el D.O. el 1 de febrero de 2006.
3' 0 El sistema de certificacion de desembarques de capturas pesqueras encuentra su
razon de ser en la aplicacion de la medida de administration pesquera denominada
limite mdximo de captura por armador, que
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2005, p. 4.
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www.salmonchile.cl
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313
OCDEICEPAL, Evaluaciones de Desempeno Ambiental, Chile 2005, p.18.
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