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Derecho Del Bienestar Familiar (ESTATUTO - DEFENSOR)
Derecho Del Bienestar Familiar (ESTATUTO - DEFENSOR)
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El presente compendio tiene como finalidad armonizar los lineamientos jurídicos y técnicos que
rigen la actuación de los Defensores de Familia, tanto en el ámbito administrativo como judicial,
de tal manera que se convierta en una herramienta práctica, de fácil consulta y aplicación, sin
embargo, el éxito de su efectividad está ligado a su permanente actualización en punto de los
avances legislativos, jurisprudenciales, doctrinarios y de la misma evolución de la sociedad.
TÍTULO PRELIMINAR.
CAPITULO I.
1. PROTECCIÓN A LA FAMILIA.
De igual manera debemos mencionar a las personas de la tercera edad quienes juegan un
papel primordial en la consolidación familiar, y para quienes el reconocimiento de sus derechos
imponen al Estado el deber de generar condiciones para una existencia digna, puesto que son
acreedoras de un trato de especial. Esta protección debe provenir no solo del Estado, sino de la
sociedad en todos sus ámbitos.
El Estado, la sociedad y la familia serán garantes del desarrollo armónico e integral de los niños,
niñas y adolescentes, así como del ejercicio de todos los derechos reconocidos en la
Constitución, en la ley y en todos los instrumentos internacionales(5) suscritos por Colombia, de
igual manera cualquier persona puede exigir de la autoridad competente el cumplimiento de
estos derechos y la respectiva sanción a los infractores de los mismos(6).
3. GRUPOS ÉTNICOS.
Ahora bien, conforme la ley de infancia y adolescencia en lo que respecta a las obligaciones de
la familia para los grupos étnicos, se respetaran sus tradiciones, siempre que las mismas no
sean contrarias a la constitución, las leyes y a los instrumentos internacionales suscritos por
Colombia(11), igualmente se garantizaran los derechos de los niños, niñas y adolescentes de los
pueblos indígenas y demás grupos étnicos, sin perjuicio de los principios que rigen sus culturas
y organización social(12).
4. DISCAPACITADOS.
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Tanto en14/9/2019 Derecho
la Constitución Política(13) como los instrumentos internacionales del Bienestar
(14) suscritos por Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
Colombia, se prevé, que el Estado adoptará las medidas necesarias para garantizar la previsión,
rehabilitación e integración, de todas aquellas personas disminuidas física, sensorial y
psíquicamente.
La ley de infancia y adolescencia(15) garantiza que los niños, niñas y adolescentes con
discapacidad tendrán derecho a gozar de una calidad de vida plena(16), y a que se les
proporcionen las condiciones necesarias para que puedan valerse por sí mismos, e integrarse a
la sociedad, en este mismo sentido la ley 1306 de 2009, establece la protección e inclusión
social de toda persona natural con discapacidad mental o que adopte conductas que la
inhabiliten para su normal desempeño en la sociedad. (17)
CAPITULO II.
2. NATURALEZA JURÍDICA.
El actor principal de estas dependencias es el Defensor de Familia, quien será por excelencia el
director del procedimiento administrativo de restablecimiento de derechos(20) y sus providencias
para todos los efectos serán tenidas como actos administrativos. Igualmente intervendrá en
interés del niño, niña o adolescente, para promover las acciones pertinentes en los asuntos
judiciales y extrajudiciales de familia; sin perjuicio de la presentación legal y judicial que
corresponda. (21)
1. Dirigir el proceso, velar por su rápida solución, adoptar las medidas conducentes para impedir
la paralización y procurar la mayor economía procesal, so pena de incurrir en responsabilidad
por las demoras que ocurran.
2. Hacer efectiva la igualdad de las partes en el proceso, usando los poderes que la ley le
otorga.
3. Prevenir, remediar y sancionar por los medios que señala la ley, los actos contrarios a la
dignidad de la justicia, lealtad, probidad y buena fe que deben observarse en el proceso, lo
mismo que toda tentativa de fraude procesal.
4. Emplear las facultades que la ley le otorga en materia de pruebas, siempre que estime
conducente y pertinente para verificar los hechos alegados por las partes y evitar nulidades y
providencias inhibitorias.
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5. Guardar reserva sobre las decisiones que deban dictarse en los procesos,
14/9/2019 so pena
Derecho delde incurrir Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
Bienestar
en mala conducta.
6. Dictar las providencias dentro de los términos legales; resolver los procesos en el orden en
que hayan ingresado a su despacho, salvo prelación legal; fijar las audiencias y diligencias en la
oportunidad legal, y asistir a ellas.
Entre tales funciones, merece destacarse aquella en la que el Defensor de Familia actúa como
máxima Autoridad Administrativa para verificar, garantizar y restablecer los derechos de los
niños, niñas y los adolescentes, a través de las medidas de restablecimiento de derechos
consagradas en la ley de infancia y adolescencia(23)
A. ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS.
1.2. Aprobar(28) las conciliaciones en relación con la custodia y cuidado personal del niño, el
establecimiento de las relaciones materno o paterno filiales, la determinación de la cuota
alimentaria, la fijación provisional de residencia separada, la suspensión de la vida en común de
los cónyuges o compañeros permanentes, la separación de cuerpos y de bienes del matrimonio
civil o religioso, las cauciones de comportamiento conyugal, la disolución y liquidación de
sociedad conyugal por causa distinta de la muerte del cónyuge y los demás aspectos
relacionados con el régimen económico del matrimonio y los derechos sucesorales, sin perjuicio
de la competencia atribuida por la ley a los notarios(29)
2. EN EL ÁREA DE FAMILIA.
2.1. Citar al presunto padre con miras al reconocimiento voluntario del hijo extramatrimonial
nacido o que esté por nacer y, en caso de producirse, extender el acta respectiva y ordenar la
inscripción o corrección del nombre en el registro del estado civil(30)
2.2. Representar a los niños, las niñas o los adolescentes en las actuaciones administrativas, (i)
Cuando carezcan de representante legal; (ii) Cuando su representante legal se halle
incapacitado; (iii) Cuando su representante legal sea el agente generador de amenaza o
vulneración de derechos (31)
3.1. Prevenir, proteger, garantizar y restablecer los derechos de los niños, las niñas, y
adolescentes cuando tenga información sobre su vulneración o amenaza(33)
3.2. Adoptar las medidas de restablecimiento para detener la violación o amenaza de los
derechos de los niños, las niñas o los adolescentes(34)
3.3. Dictar las medidas de restablecimiento de los derechos para los niños y las niñas menores
de catorce (14) años que cometan delitos(35)
4. EN MATERIA INTERNACIONAL.
4.1. Conceder permiso para salir del país a los niños, las niñas y los adolescentes, cuando no
sea necesaria la intervención del juez(38)
4.2. Adelantar las actuaciones pertinentes a obtener la restitución de los niños, niñas o
adolescentes indebidamente retenidos por uno de sus padres, persona responsable o entidad
en el exterior(39)
5. OTRAS MATERIAS.
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5.1. Cuando se encuentra frente a casos de violencia intrafamiliar elDerecho
14/9/2019 Defensordel
deBienestar
Familia, Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
siempre que demuestre plenamente la superación de las circunstancias que dieron origen a las
medidas de protección interpuestas, podrá pedirle al funcionario que las ordenó la terminación
de los efectos de las declaraciones hechas y la terminación de las medidas ordenadas(42)
5.4. Emitir los conceptos ordenados por la ley, en las actuaciones administrativas(46) como en el
caso del divorcio ante notario y a solicitud del juez en la jurisdicción ordinaria.
5.7. Dar aplicación a los Lineamientos Técnicos y Jurídicos de protección expedidos por el ICBF,
los cuales son documentos orientadores y vinculantes(49) al igual que a la legislación(50)
concordante con sus funciones.
B. ACTUACIONES JUDICIALES.
1. EN EL ÁREA PENAL.
1.1. Asumir la asistencia y protección del adolescente responsable de haber infringido la ley
penal ante el juez penal para adolescentes(51)
1.2. Formular denuncia penal cuando advierta que el niño, niña o adolescente ha sido víctima
de un delito(52)
1.3. Intervenir como querellante legítimo en los casos previstos en los incisos 2o y 3o del
artículo 71 de la Ley 906 de 2004 (C.P.P.), o sea formular la querella a) cuando el sujeto pasivo
estuviere imposibilitado para formular la querella o sea incapaz y carezca de representante
legal, o cuando el representante legal sea autor o partícipe del delito, y b) en el delito de
inasistencia alimentaria(53)
2. EN EL ÁREA DE FAMILIA.
2.1. Promover los procesos de alimentos que estableció el Decreto 2737 de 1989 (Código del
Menor) (54) Código que fue derogado por el artículo 217 de la Ley 1098 de 2006, "Por la cual se
expide el Código de la Infancia y la Adolescencia", a excepción de los artículos 320 a 325 y los
relativos al juicio especial de alimentos los cuales quedan vigentes.
2.2. Intervenir en los procesos o casos en que sea solicitado por el Juez de Familia, como
son(55) los de(56) a) Cuando el hijo de familia deba litigar en contra de quien ejerce la patria
potestad; b) Emancipación judicial del menor; c) Aprobación de la división de una herencia o de
bienes raíces que el menor posea proindiviso con otros; d) Sucesión y petición de herencia. e)
Procesos de filiación(57) f) Investigación de Paternidad; g) Impugnación de paternidad y
maternidad, entre otros. En todo caso, el Defensor de Familia será citado al juicio siempre que
se discutan derechos de los niños, niñas o adolescentes(58)
2.3. Acudir a la jurisdicción de familia: a) a solicitud del pupilo, cuando de alguno de los actos del
curador le resulte manifiesto perjuicio, b) cuando sea necesario que el Juez ordene medidas
cautelares sobre los bienes del aumentante sic. (termino correcto alimentante) (59)
Durante el embarazo la futura madre a través del Defensor de Familia, si ella se lo solicita,
podrá promover en el juzgado de familia la investigación de la paternidad.
3. IMPEDIMENTOS Y RECUSACIONES.
Las causales de recusación e impedimentos aplicables hoy a los Defensores de Familia, y los
procedimientos para resolver las mismas se ciñen a lo reglado entre los artículos 149 a 156 del
Código de Procedimiento Civil, para esta materia(61)
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1. Tener el Defensor de Familia, su cónyuge o alguno de sus parientes dentro del cuarto grado
de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil interés directo o indirecto en el proceso.
6. Existir pleito pendiente entre el Defensor de Familia, su cónyuge o alguno de sus parientes
indicados en el numeral 3º, y cualquiera de las partes, su representante o apoderado.
7. Haber formulado alguna de las partes, su representante o apoderado, denuncia penal contra
el Defensor de Familia, su cónyuge, o pariente en primer grado de consanguinidad, antes de
iniciarse el proceso, o después, siempre que la denuncia se refiera a hechos ajenos al proceso
o a la ejecución de la sentencia, y que el denunciado se halle vinculado a la investigación penal.
10. Ser el Defensor de Familia, su cónyuge o alguno de sus parientes en segundo grado de
consanguinidad, primero de afinidad o primero civil, acreedor o deudor de alguna de las partes,
su representante o apoderado, salvo cuando se trate de persona de derecho público,
establecimiento de crédito o sociedad anónima.
11. Ser el Defensor de Familia, su cónyuge o alguno de sus parientes indicados en el numeral
anterior, socio de alguna de las partes o su representante o apoderado en sociedad de
personas.
12. Haber dado el Defensor de Familia consejo o concepto fuera de actuación judicial sobre las
cuestiones materia del proceso, o haber intervenido en éste como apoderado, agente del
Ministerio Público, perito o testigo.
13. Ser el Defensor de Familia, su cónyuge o alguno de sus parientes indicados en el numeral
1, heredero o legatario de alguna de las partes, antes de la iniciación del proceso.
14. Tener el Defensor de Familia, su cónyuge o alguno de sus parientes en segundo grado de
consanguinidad o primero civil, pleito pendiente en que se controvierta la misma cuestión
jurídica que él debe fallar.
No habrá lugar a recusación cuando la causal se origine por cambio de apoderado de una de
las partes, a menos que la formule la parte contraria. En este caso, si la recusación prospera, en
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la misma providencia se impondrá en quien hizo la designación y al designado,
14/9/2019 Derecho solidariamente,
del Bienestar Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
una multa de cinco a diez salarios mínimos mensuales.
CAPITULO III.
Con el fin de cumplir a cabalidad las funciones impuestas por la ley, el Defensor de Familia,
enmarcará todas sus actuaciones dentro de los siguientes lineamientos:
1. PROTECCIÓN INTEGRAL.
Es decir que la protección integral tiene como pilares el reconocimiento como sujetos de
derechos, el cumplimiento de los mismos, la prevención de su amenaza o vulneración y su
restablecimiento.
2. DERECHO DE DEFENSA.
Los Defensores de Familia, en cualquier actuación que implique afectación al interés superior de
los sujetos protegidos por este, deberá basar su actuación en la exigencia de celeridad,
oportunidad y eficacia, con la finalidad de que puedan hacer valer sus derechos y en especial el
legítimo a la defensa, en igualdad de condiciones que lo haría un adulto en las mismas
circunstancias(68)
3. INTERÉS SUPERIOR.
El interés superior del niño, niña o adolescente se ve reflejado en una norma ampliamente
aceptada por el derecho internacional, consistente en que a los menores de edad se les debe
otorgar un trato preferente, acorde con su caracterización jurídica en tanto sujeto de especial
protección, de forma tal que se garantice su desarrollo integral y armónico como miembro de la
sociedad. El interés superior del niño niña o adolescente no constituye un ente abstracto,
desprovisto de vínculos con la realidad concreta, sobre el cual se puedan formular reglas
generales de aplicación mecánica. Al contrario: el contenido de dicho interés, que es de
naturaleza real y relacional, sólo se puede establecer prestando la debida consideración a las
circunstancias individuales, únicas e irrepetibles de cada menor de edad, que en tanto sujeto
digno, debe ser atendido por la familia, la sociedad y el Estado con todo el cuidado que requiere
su situación personal.
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Para establecer
14/9/2019 cuáles son las condiciones que mejor satisfacen el interés superiordel
Derecho de Bienestar
los niños Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
en situaciones concretas, debe atenderse tanto a consideraciones: (i) Fácticas, las
circunstancias específicas del caso, visto en su totalidad y no atendiendo a aspectos aislados;
(ii) Jurídicas, los parámetros y criterios establecidos por el ordenamiento jurídico para promover
el bienestar infantil. En ese mismo sentido, es necesario tener en cuenta que el interés del
menor debe ser independiente del criterio arbitrario de los demás y, por tanto, su existencia y
protección no dependen de la voluntad o capricho de los padres o de los funcionarios públicos
encargados de protegerlo; no obstante, ello no implica que al momento de determinar cuál es la
opción más favorable para un menor en particular, no se puedan tener en cuenta los derechos e
intereses de las personas vinculadas con tal menor, en especial los de sus padres(69)
4. CORRESPONSABILIDAD.
Como lo ha señalado la Corte Constitucional(70) una sociedad que no vela porque “sus niños y
niñas crezcan saludables en un ambiente propicio para ejercer de modo pleno sus derechos,
libres de carencias, de maltratos, de abandonos y de abusos, no sólo pone en duda su presente
sino que siembra serias incertidumbres sobre lo que habrá de ser su futuro”. Por ese motivo, la
Constitución vincula a la familia, a la sociedad y al Estado para que, en conjunto y de manera
solidaria, apoyen la debida realización de los derechos fundamentales de la niñez(71)
A partir de la Constitución de 1991, los derechos de los niños son fundamentales y prevalentes,
y atienden al principio del interés superior del menor de edad, normatividad constitucional que
involucra al bloque de constitucionalidad los demás derechos consagrados en tratados
internacionales, contexto constitucional que consagró un deber de protección especial a favor
de la niñez, así como la garantía de su desarrollo armónico e integral, igualmente se dispone
que la familia, la sociedad y el Estado tienen la obligación de asistir y proteger al niño, niña y
adolescente, para garantizar su desarrollo armónico e integral y el ejercicio pleno de sus
derechos. Cualquier persona puede exigir de la autoridad competente su cumplimiento y la
sanción de los infractores(72)
5. PERSPECTIVA DE GÉNERO.
6. DEBIDO PROCESO.
Todos los Defensores de Familia deben tener en cuenta que la garantía del debido proceso,
plasmada en la Constitución Colombiana(77) como derecho fundamental de aplicación inmediata
y consignada, entre otras, en la Declaración Universal de Derechos Humanos de 1948, en la
Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre proclamada el mismo año y en
la Convención Americana sobre Derechos Humanos, no consiste solamente en las posibilidades
de defensa o en la oportunidad para interponer recursos, que tienen las partes que intervienen
en el proceso, sino que exige, además, el ajuste a las normas preexistentes, la competencia de
la autoridad judicial o administrativa que orienta el proceso; el derecho a una resolución que
defina las cuestiones jurídicas planteadas sin dilaciones injustificadas, la ocasión de presentar
pruebas y de controvertir las que se alleguen en contra y, desde luego, la plena observancia de
las formas propias de cada proceso según sus características(78)
Las autoridades administrativas como las judiciales deberán adelantar una cuidadosa
ponderación de las circunstancias fácticas que rodean a los menores de 18 años de edad
involucrados, prestando siempre la debida atención a las valoraciones del equipo
interdisciplinario que se hayan realizado con relación a este y aplicando todos los conocimientos
y experiencia para garantizar que la decisión adoptada sea la que mejor satisfaga el interés
prevaleciente en cuestión(79)
7. RESPONSABILIDAD PARENTAL.
El Defensor de Familia debe tener en cuenta que el interés superior del niño parte de una
hipótesis donde existen intereses en conflictos, "cuyo ejercicio de ponderación debe ser guiado
por la protección de los derechos del niño, niña o adolescente ", de tal forma que el interprete de
los derechos al ver los derechos de los niños como fundamentales y prevalentes les dé una
protección reforzada.
Así pues, se considera que una medida que limite el goce de los derechos fundamentales
prevalentes debe ser sometida a un examen riguroso, mediante el cual se establezca si el
sacrificio de dichas garantías es válido y necesario en aras de la satisfacción de los intereses
que se le contraponen, es decir que el Defensor de Familia debe apoyarse en el juicio de
ponderación de los derechos de los menores de dieciocho años, para establecer la necesidad
de una decisión frente al beneficio que persigue una norma que garantiza derechos(85)
De otra parte se debe tener en cuenta que resulta obligado guardar un balance entre los
derechos de la niñez y los derechos de sus progenitores, pues de presentarse conflicto entre
estos intereses jurídicamente amparados la solución que se ofrezca debe ser aquella que mejor
se ajuste a la preservación de los intereses superiores de la niñez. Vistas así las cosas, los
intereses de los progenitores sólo podrán equipararse a los del niño, niña y adolescente cuando
ello a un mismo tiempo cumpla con satisfacer el interés prevalente de la infancia(86)
CAPITULO IV.
DE LA ACTUACIÓN.
2. DERECHOS TUTELADOS.
A través de su actuación el Defensor de Familia como parte del Estado, coadyuvará al mismo a
garantizar a la familia los derechos que le reconoce la ley como unidad social, tales como el
derecho a la vida libre de violencia, a la participación y representación de sus miembros, a la
salud plena y a la seguridad social, a la educación con igualdad de oportunidades, garantizando
los derechos a la asequibilidad, adaptabilidad, accesibilidad y aceptabilidad, en condiciones de
universalidad, equidad, calidad y gratuidad, a la recreación, cultura y deporte, a la honra,
dignidad e intimidad, a la igualdad, a la armonía y unidad, a recibir protección y asistencia social
cuando sus derechos sean vulnerados o amenazados, a vivir en entornos seguros y dignos, a
decidir libre y responsablemente el número de hijos, a la orientación y asesoría en el
afianzamiento de la relación de pareja, a la libertad en la formación de los hijos de acuerdo a
sus principios y valores, al respeto recíproco entre los miembros de la familia, a la protección del
patrimonio familiar, a una alimentación que supla sus necesidades básicas, al bienestar físico,
mental y emocional, a recibir apoyo del Estado y la Sociedad para el cuidado y atención de
personas adultas mayores(88)
A los niños, niñas, adolescentes que pertenezcan o no a un grupo étnico y personas con
discapacidad mental absoluta.
LIBRO PRIMERO.
DISPOSICIONES GENERALES.
TÍTULO I.
ASPECTOS PROCEDIMENTALES.
CAPÍTULO I.
DE LA COMPETENCIA.
1. COMPETENCIA GENERAL.
2. COMPETENCIA FUNCIONAL.
10. Conceder permiso para salir del país a los niños, las niñas y los adolescentes, cuando no se
necesaria la intervención del Juez.
15. Solicitar la inscripción, corrección, modificación o cancelación del registro civil de nacimiento
de un niño
16. Dar aplicación a los Lineamientos Técnicos y Jurídicos expedidos por el ICBF.
19. Intervenir como querellante legítimo en los casos previstos del artículo 71 de la Ley 906 de
2004.
20. Promover los procesos de alimentos que estableció el Decreto 2737 de 1989.
21. Intervenir y acudir en los procesos o casos en que sea solicitado por el Juez de Familia.
En los casos de niños, niñas y adolescentes pertenecientes a minorías étnicas, las Autoridades
Tradicionales (Indígenas, Afro Colombianas, Raizales y Rom), son las autoridades encargadas
de dirigir, adelantar y resolver el correspondiente proceso de restablecimiento de los derechos.
De manera general será competente el Defensor de Familia del lugar donde se encuentre el
niño, la niña o el adolescente. Cuando se encuentre fuera del país, será competente el Defensor
de Familia del lugar en donde haya tenido su última residencia dentro del territorio nacional(94)
En los procesos de divorcio o de cesación de efectos civiles de matrimonio católico ante Notario
Público, para emitir el concepto de que trata el La ley 962 de 2005, reglamentada por el Decreto
4436 del mismo año, en concordancia con el artículo 97 de la Ley 1098 de 2006, cuando hay
hijos menores de edad que no residan en el País, será competente el Defensor de Familia del
lugar en donde haya tenido su última residencia el menor de edad dentro del territorio
nacional(95)
Será competente para provocar la interdicción de las personas con discapacidad mental
absoluta, el Defensor de Familia del lugar de residencia del presunto interdicto.(97)
6. COMPETENCIA SUBSIDIARIA.
En los municipios donde no haya Defensor de Familia, sus funciones serán cumplidas por el
comisario de familia y en ausencia de este último, las funciones asignadas al defensor
corresponderán al inspector de policía(100) Sin embargo, como la declaratoria de adoptabilidad
corresponde exclusivamente al Defensor de Familia, el funcionario que no ostente esta calidad y
conozca de un proceso cuyo acervo probatorio conlleve a esta declaratoria, deberá remitir el
expediente al Defensor de Familia de su área de influencia del centro zonal donde se encuentre.
7. COMPETENCIA A PREVENCIÓN.
8. COMPETENCIA CONCURRENTE.
CAPITULO II.
CITACIONES Y NOTIFICACIONES.
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1. PROCESO ADMINISTRATIVO.
14/9/2019 Derecho del Bienestar Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
Cuando el Defensor de Familia, inicie el proceso de restablecimiento de derechos, deberá citar
a los padres de los niños, niñas o adolescentes pertenecientes o no a un grupo étnico y a las
personas mayores de 18 años discapacitadas absolutas mentalmente, a los familiares
responsables de los mismos, terceros que tengan su cuidado o a la autoridad tradicional de los
grupos étnicos y a los presuntos amenazadores o vulneradores.
2. NOTIFICACIÓN PERSONAL.
Copia de la comunicación, cotejada y sellada por la empresa del servicio postal, deberá ser
entregada a la autoridad administrativa o a la parte que la remitió, acompañada de constancia
expedida por dicha empresa, sobre su entrega en la dirección correspondiente, para efectos de
ser incorporada al expediente.
En todo caso debe dejarse constancia expedida por la empresa de servicio postal de haber sido
entregada la comunicación de citación para la notificación personal, en cumplimiento del debido
proceso y de los preceptos que se derivan de este como los principios de legalidad, publicidad,
igualdad, defensa, contradicción procesal(106).
Si la persona citada comparece al despacho, deberá notificársele el contenido íntegro del auto
de apertura de investigación, dejando constancia de la notificación personal mediante acta la
cual deberá ser firmada por la autoridad y el notificado.
Cuando no comparezca la persona que recibió la citación para ser notificado, a que hace
referencia el artículo 315 del Código de Procedimiento Civil, la autoridad administrativa, le
enviará el aviso de notificación, a la misma dirección a la que se remitió el citatorio, con una
copia del auto de apertura de investigación, conforme los parámetros indicados en el artículo
320 del mismo estatuto procesal. Esta notificación se entenderá surtida al día siguiente en que
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se reciba en el lugar de destino, igualmente se agregará una copia Derecho
14/9/2019 cotejada del
del Bienestar
envío al Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
expediente.
Para surtir este procedimiento a cabalidad el Defensor de Familia, debe diligenciar los formatos
establecidos por la Oficina asesora de comunicaciones y atención al ciudadano, remitirlos vía
email para que se realice la publicación de la citación en la página Web del Instituto Colombiano
de Bienestar Familiar
Se entenderá por notificado conforme el artículo 102 de la ley de Infancia y Adolescencia, una
vez que haya finiquitado el término de publicación en la página Web y se haya realizado la
misma en un medio masivo de comunicación
5. NOTIFICACIONES EN EL EXTRANJERO.
Cuando las autoridades competentes deban notificar a una de las partes en el extranjero, y se
trate de aquellos asuntos regulados en Tratados o Convenios Internacionales en materia de
Niñez y Familia, la notificación deberá surtirse a través de las Autoridades Centrales o
Instituciones Intermediarias(109)
Algunas de las autoridades centrales para tratados y convenios en materia de niñez y familia
son:
Cuando no exista un trámite especial, la notificación deberá surtirse por medio de exhorto, a
través del Ministerio de Relaciones Exteriores, de conformidad con lo señalado en el artículo
193 del Código de Procedimiento Civil.
6. NOTIFICACIÓN DE PROVIDENCIAS.
Las providencias que se dicten en el curso de las audiencias y diligencias del procedimiento
administrativo de restablecimiento de derechos, se consideran notificadas en Estrados
inmediatamente después de proferidas, aun cuando las partes no hayan concurrido(111)
Conforme la ley de Infancia y Adolescencia, las demás notificaciones se surtirán mediante aviso
que se remitirá por medio de servicio postal autorizado, acompañado de una copia de la
providencia correspondiente(112)
CAPITULO III.
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14/9/2019 ÁMBITO PROBATORIO. Derecho del Bienestar Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
El Defensor de Familia, está facultado para decretar a petición de parte o de oficio las pruebas
que considere conducentes, pertinentes y útiles, dentro del proceso, las pruebas deben
contradecirse con el fin de que la decisión este enmarcada en el principio de contradicción y se
garantice el debido proceso en la actuación administrativa.
1. MEDIOS DE PRUEBA.
Conforme el estatuto procesal civil colombiano, servirán como medio de prueba para
fundamentar las decisiones judiciales o administrativas a adoptar: (i) La declaración de parte; (ii)
El juramento; (iii) El testimonio de terceros; (iv) El dictamen pericial; (vi) La inspección judicial;
(vi) Los documentos; (vii) Los indicios y cualesquiera otros medios que sean útiles para la
formación del convencimiento del Defensor de Familia(113)
Los conceptos emitidos por cualquiera de los integrantes del equipo técnico interdisciplinario,
con que cuentan Las Defensorías de Familias, tendrán el carácter de dictamen pericial(114)
Al momento de decretar y practicar esta clase de medios probatorios se debe tener en cuenta:
Notificadas las partes dentro del proceso administrativo, el Defensor de Familia abrirá el mismo
a pruebas y ordenara la práctica de aquellas solicitadas por las partes o decretadas de oficio,
conforme las reglas del procedimiento civil(116)
4. COMISIÓN.
En primer lugar se debe entender como comisión, la delegación especial que tiene por objeto
casi siempre la práctica de pruebas o de otras diligencias relacionadas con un proceso de
conocimiento del comitente, esta delegación se caracteriza por; (i) La limitación en torno al
objeto; (ii) La determinación del funcionario a quien se comisiona debidamente individualizado;
(iii) La duración, puesto que no pueden existir comisiones indefinidas en el tiempo y (iv) La
imposibilidad para el comitente de desprenderse de su responsabilidad, conocimiento y
potestad decisoria en cada caso particular(117)
Por lo anterior se considera que la comisión es un medio eficaz para garantizar que se
administre pronta y cumplida justicia merced a la oportuna ejecución de actos procesales que de
otra forma no podrían llevarse a cabo, al menos con la rapidez requerida.
Con el mismo propósito los citados funcionarios también podrán solicitar información al
respectivo pagador y a la Dirección de Impuestos Nacionales sobre la solvencia de las personas
obligadas a suministrar alimentos(120).
5. ENTREVISTA.
El defensor entrevistará al niño, niña o adolescente para establecer sus condiciones individuales
y las circunstancias que lo rodean(121) La entrevista se desarrollará en un ambiente óptimo para
el entrevistado, se le indicaran los motivos por los que se realiza dicha entrevista y las
características del proceso administrativo que se está adelantando.
CAPITULO IV.
OTROS.
A. DEFINICIÓN.
Para hacer un análisis de la diligencia de allanamiento se parte del concepto de domicilio, por
éste no puede entenderse estrictamente el lugar que sirve de morada habitual al individuo, sino
que debe entenderse de modo amplio y flexible, ya que corresponde defender los ámbitos en
los qu e se desarrolla la vida privada de las personas, debiendo interpretarse a la luz de los
principios que tienden a extender al máximo la protección de la dignidad y la intimidad de la
persona, al desarrollo de su privacidad a través de la cual proyecta su “yo anímico” en múltiples
direcciones.
https://icbf.gov.co/cargues/avance/docs/estatuto_defensor.htm 13/49
Para determinar
14/9/2019 los alcances del allanamiento, se requiere inicialmente Derecho del diferenciarlo
Bienestar Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
semánticamente del registro, en tanto que “Allanar” quiere decir “facilitar, permitir a los ministros
de la justicia que entren en alguna iglesia o lugar cerrado”, así las cosas constituye una medida
de orden procesal que adoptan los jueces en materia penal civil, laboral administrativa, etc., y
que realizan, personalmente o comisionando a otros funcionarios, mediante una orden de
allanamiento; En otra acepción, aunque de sentido figurado, equivale a “entrar a la fuerza en
casa ajena y recorrerla contra la voluntad de su dueño” (123) en conclusión podríamos
establecer que dentro de la acepción de “domicilio” se pueden incluir espacios como la casa de
habitación, los hoteles, la casa-carro, las carpas, las celdas, entre otros(124)
B. REQUISITOS Y PROCEDIMIENTO.
No obstante, pueden haber otras situaciones diferentes a las mencionadas en que existan los
suficientes elementos de juicio para fundamentar la decisión del Defensor de Familia de allanar
y rescatar a un menor, en todo caso antes de proceder al allanamiento con fines de rescate, el
defensor debe realizar una valoración juiciosa de la situación de peligro, e indicios serios sobre
la existencia y gravedad del peligro, a la luz de las reglas civiles, dicha valoración debe ser
plasmada por escrito, con el fin de facilitar el control posterior de esa valoración y del
procedimiento seguido durante el allanamiento(126)
LIBRO SEGUNDO.
1. EL RESTABLECIMIENTO.
3. OBLIGATORIEDAD.
Los niños, las niñas y los adolescentes ingresan al proceso administrativo de restablecimiento
de derechos con el fin de que la autoridad competente prevenga, proteja, garantice y
restablezca sus derechos, a partir de denuncia, oficio, información o solicitud originada por(132)
En todos los casos, la autoridad competente deberá de manera inmediata al conocimiento del
hecho, verificar el estado de cumplimiento de cada uno de los derechos de los niños, las niñas y
los adolescentes consagrados en el Título Primero del Libro Primero del Código de la Infancia y
la Adolescencia. En cumplimiento de este deber la autoridad competente deberá verificar(135)
Cuando esta verificación se realiza respecto de niños, las niñas y los adolescentes
pertenecientes a Grupos Étnicos, deberá llevarse a cabo por la autoridad tradicional
correspondiente de acuerdo con sus sistemas de control social o de derecho consuetudinario
propio, siempre que se respeten los postulados consagrados en la Constitución Política, en los
Tratados de Derechos Humanos y en otras Leyes.
Cuando esta atención a Grupos Étnicos, sea inicialmente por el Defensor de Familia, él deberá
concertar con la autoridad tradicional dentro de un ejercicio de interlegalidad para la verificación
de cumplimiento de sus derechos a fin de realizar acciones contextuales para su garantía y
restablecimiento.
TÍTULO I.
CONCILIACIÓN.
1. ASUNTOS CONCILIABLES.
Será viable la conciliación ante el Defensor de Familia, a petición de parte siempre que éste sea
competente o de oficio si existiere amenaza o vulneración de derechos, en casos tales
como(136)
Dentro de los diez (10) días siguientes de haberse surtido la citación para la audiencia de
conciliación, el Defensor de Familia realizará la audiencia(137)
Conforme la ley de infancia y adolescencia en todos los casos donde no haya lugar a la
conciliación o no se realice la audiencia por vencimiento del término que legalmente existe para
realizarla, el Defensor de Familia procederá a correr traslado de la solicitud, por cinco (5) días, a
las demás personas interesadas o implicadas para que se pronuncien y aporten pruebas que
deseen hacer valer.
Vencido el término del traslado, abrirá el proceso a pruebas y fijará fecha para la audiencia de
práctica de pruebas conforme a lo establecido por el Código de Procedimiento Civil.
TÍTULO II.
DILIGENCIA DE RECONOCIMIENTO.
En todo caso en que se presente inobservancia, amenaza o vulneración del derecho que tienen
los niños, niñas y adolescentes a un nombre, a la nacionalidad y a la filiación, el Defensor de
Familia deberá tomar las medidas pertinente para realizar el restablecimiento de estos
derechos(144)
https://icbf.gov.co/cargues/avance/docs/estatuto_defensor.htm 16/49
14/9/2019 Derecho del Bienestar Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
Así las cosas el Defensor de Familia tiene la potestad para citar el presunto padre a la diligencia
de reconocimiento voluntario, con el fin de que éste realice dicho reconocimiento del hijo
extramatrimonial que este por nacer o ya haya nacido.
TÍTULO III.
CAPITULO I.
https://icbf.gov.co/cargues/avance/docs/estatuto_defensor.htm 17/49
El representante
14/9/2019 legal o la persona que lo tenga bajo su cuidado o custodia,
Derecho del Bienestar Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
al niño, niña o adolescente podrán solicitar la protección de los derechos de
aquel. También podrá hacerlo directamente el niño, niña o adolescente.
Sí el niño, niña o adolescente pertenece a una comunidad afrocolombiana,
raizal o rom, el Defensor de Familia analizará si están en juego mínimos
universales tales como la vida, la integridad o la libertad de la persona(146)
de ser así, asumirá el proceso de restablecimiento con apoyo de la comunidad
étnica si es posible.
En caso de que estos mínimos jurídicos no estén siendo afectados la solicitud será remitida a la
autoridad tradicional y será potestad de ésta obedeciendo a los usos y costumbres de la
comunidad, asumir o no el proceso administrativo con el acompañamiento del I.C.B.F.
a. Identificará y citará a los responsables del niño, niña o adolescente y a los implicados en la
violación o amenaza.
b. Ordenará las medidas provisionales para la protección del niño, niña o adolescente.
https://icbf.gov.co/cargues/avance/docs/estatuto_defensor.htm 18/49
14/9/2019 Derecho del Bienestar Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
<SHAPE>
E. HOMOLOGACIÓN.
c. Cuando se trate de una resolución que modifica o suspenda una medida de protección.
Para tal efecto la autoridad administrativa deberá, mediante auto, ordenar la remisión del
expediente al Juez competente y ordenará el seguimiento del caso al equipo interdisciplinario,
en este caso el Juez cuenta con máximo diez (10) días para resolver la homologación.
https://icbf.gov.co/cargues/avance/docs/estatuto_defensor.htm 19/49
Homologación
14/9/2019 para la declaratoria de adoptabilidad. Derecho del Bienestar Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
En punto de la declaratoria de adoptabilidad, la homologación procederá cuando:
c. Cuando se presente oposición dentro de los veinte (20) días siguientes a la ejecutoria de la
resolución que declara la adoptabilidad.
En este caso el Juez debe resolver la homologación dentro de los dos meses siguientes al
recibo del expediente(152)
CAPÍTULO II.
DE LAS MEDIDAS.
SUBCAPÍTULO I.
DE LA AMONESTACIÓN.
Fecha y lugar
Nombre de la autoridad que decreta la medida
Nombre del niño, la niña o el adolescente
Nombre e identificación de los padres, familiares o responsables
Obligaciones a cumplir por parte de los padres, familiares o responsables
Sanción en casos de incumplimiento de la medida
Obligaciones del niño, la niña o el adolescente
Remisión a los cursos pedagógicos pertinentes
Remisión a las entidades del SNBF que correspondan, para la atención del
caso
Esta medida deberá ir acompañada del seguimiento que realiza el equipo interdisciplinario de la
Defensoría de Familia, que definirá su duración, conforme a las hechos que originaron esta
medida, sin perjuicio del seguimiento que realice el Coordinador del Centro Zonal del ICBF(154)
1. INCUMPLIMIENTO.
SUBCAPÍTULO II.
https://icbf.gov.co/cargues/avance/docs/estatuto_defensor.htm 20/49
VINCULACIÓN A PROGRAMAS DE ATENCIÓN ESPECIALIZADA.
14/9/2019 Derecho del Bienestar Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
La vinculación a programas de atención especializada, que se da a un niño, niña o adolescente
para restablecer los derechos que le han sido vulnerados o amenazados, debe estar cimentada
en estudios y diagnósticos que ofrezcan un panorama de los conflictos que los aquejan en la
familia y en su entorno social, dicha vinculación puede realizarse paralelamente con la
implementación de otras medidas de restablecimiento según las necesidades de los menores de
dieciocho años, de la familia y del comunitario.
El Defensor de Familia debe extenderse mas allá de la esfera del menor, abarcando su
ambiente familiar tanto de origen como vincular, con el fin de generar herramientas efectivas
que permitan restablecer la dignidad, integridad y el equilibrio social de los niños, niñas y
adolescentes(157)
SUBCAPÍTULO III.
Esta medida consiste en ubicar al niño, la niña o el adolescente con sus padres, parientes(158) o
personas responsables, cuando las circunstancias lo permitan y estas personas ofrezcan
garanticen el restablecimiento de sus derechos, de no contar con parientes se buscará un medio
familiar coherente con su cultura y territorio. Los niños, niñas o adolescentes pertenecientes a
comunidades indígenas, afrocolombianas, raizales o rom, se ubicarán en los hogares de paso
creados en su territorio.
1. HOGAR GESTOR.
Bajo esta circunstancia el niño, niña o adolescente es ubicado en su propio medio familiar,
porque se establece que la familia con apoyo institucional es capaz de acoger y brindar cuidado,
afecto y la atención que se requiriere por parte de los menores de dieciocho años para lograr un
desarrollo optimo. El término de aplicación de esta medida se será por un período de dos (2)
años, prorrogables hasta por un (1) año más, con el fin de que existan avances favorables en
actitud y comportamiento del grupo familiar y se generen opciones de sostenimiento que
permitan a la familia asumir un rol preponderante en el bienestar de los niños, niñas o
adolescentes(160)
2. HOGAR AMIGO.
Son aquellos hogares que no estando dentro del registro de hogares de paso o sustitutos, de
manera voluntaria y sin remuneración, brindan el cuidado y atención necesarios para el
desarrollo integral, del niño, niña o adolescente en sustitución de la familia de origen(161) Para la
ubicación de éstos, en un Hogar Solidario, el grupo familiar debe ser aprobado por la autoridad
competente, previo concepto favorable del equipo interdisciplinario(162)
El Defensor de Familia en el caso de los niños, las niñas y los adolescentes pertenecientes a un
grupo étnico encaminará sus acciones para que la ubicación se lleve a cabo dentro de su
territorio y en familias con la misma identidad étnica y cultural, esto en coordinación con la
autoridad tradicional(163)
3. HOGAR DE PASO.
En esta medida una familia o persona natural o jurídica, otorga de manera voluntaria y
subsidiada por el Estado, en forma inmediata y provisional, protección integral a los niños, niñas
https://icbf.gov.co/cargues/avance/docs/estatuto_defensor.htm 21/49
y adolescentes,
14/9/2019cuando sus derechos han sido amenazados o vulnerados, Derechoentre tanto el Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
del Bienestar
Defensor de Familia restituye y garantiza los derechos de manera definitiva(164)
Esta medida se caracteriza por ser provisional e inmediata, sin que se exceda de (8) días
hábiles, será procedente siempre que los padres, familiares o responsables del niño, la niña o el
adolescente, no puedan ofrecer las garantías necesarias para el ejercicio y goce de sus
derechos.(165)
Cuando el Defensor de Familia este frente a casos donde se relacionen niños, niñas y
adolescentes pertenecientes a un grupo étnico, informara de manera inmediata a la autoridad
tradicional respectiva(166)
4. HOGAR SUSTITUTO.
Hace referencia a una familia comprometida para brindarle al niño, la niña o el adolescente el
cuidado y atención necesarios en sustitución de la familia de origen, esta medida se adoptará
máximo por seis (6) meses, prorrogables hasta por un plazo igual salvo en la segunda
circunstancia de la que se tratará a continuación y previo concepto favorable del Coordinador de
la Oficina Jurídica de la Dirección Regional o Seccional del Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar(167)
SUBCAPÍTULO IV.
Esta medida solo es aplicable a niños, niñas o adolescentes mayores 5 años. Si tuvieren
situación especial de salud o discapacidad, deberán ubicarse en Hogares Sustitutos Especiales
con apoyo o vinculación a un programa de atención especializada.
De no ser posible ninguna de las medidas anteriores, el Defensor de Familia, con anticipación al
vencimiento del término de permanencia en el Centro de Emergencia, deberá presentar solicitud
de cupo, debidamente sustentada, a un programa de atención especializada, conforme los
artículos 60, parágrafos 1° y 2°, y 198 de la Ley 1098 de 2006(171)
SUBCAPÍTULO V.
DE LA ADOPCIÓN.
SECCIÓN I.
GENERALIDADES.
1. ORIGEN DE LA FIGURA.
En 1960, se profirió la Ley 140, a través de la cual se sustituyó el mencionado Código Civil de
1873, en esta ocasión se estableció que la adopción es el prohijamiento o admisión como hijo
de quien no lo es por naturaleza(174) y para llevarla a cabo era necesaria obtener una licencia
judicial con conocimiento de causa, seguidamente se acudía a la Notaria y se otorgaba una
escritura Pública, la cual era suscrita por el adoptante, el adoptado o la persona que hubiera
dado la autorización(175)
Con la creación del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, a través de la Ley 75 de 1968,
se elimino el carácter provisional de la adopción que tenia con la Ley 140 de 1960.(176)
Posteriormente en vigencia de la Ley 5 de 1975, se modificaron los requisitos para adoptar, bajo
esta legislación, el adoptante debía tener 25 años de edad y ser 15 años mayor, respecto de la
edad del adoptivo, además, debía encontrarse en óptimas condiciones físicas, mentales y
sociales que garantizaran un buen hogar para el menor de edad, otro aspecto importante de
esta legislación fue el establecimiento de las modalidades de adopción simple y adopción plena,
la primera de ellas mantenía incólume el vinculo del adoptivo con su familia de sangre
incluyendo derechos y obligaciones; en tanto que la adopción plena cesaba toda clase de
vinculo con la familia de sangre y en consecuencia se extinguían todos los derechos y
acciones(177)
https://icbf.gov.co/cargues/avance/docs/estatuto_defensor.htm 23/49
Con la 14/9/2019 Derecho
expedición del Código del Menor en 1989(178) el legislador otorga del Bienestar Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
una característica
especial a esta institución jurídica definiéndola como una “Medida de Protección”, bajo la
suprema vigilancia del Estado, y aunque conservó los requisitos exigidos por la ley 5 de 1975
para la validez de la adopción, se apartó de dicha legislación suprimiendo la figura de la
adopción simple y estableciendo la adopción plena como única modalidad para adoptar bajo la
legislación colombiana.
Esta modalidad de adopción plena, permanece vigente tanto legal como socialmente, en
Colombia, puesto que permite que el niño, niña o adolescente que se denomina adoptivo dentro
del proceso, termine cualquier vinculo con su familia de origen y se integre de manera definitiva
y completa a la familia adoptante(179) de esta manera el vínculo consanguíneo es sustituido por
un vinculo civil(180)
Bajo la Ley 1098 de 2006, Código de Infancia y Adolescencia, se continuó con el lineamiento
del Código del Menor, al considerar a la adopción como una medida de restablecimiento de
derechos bajo vigilancia estatal y con la capacidad de establecer una relación paterno-filial
especial.(181)
2. CONCEPTO DE ADOPCIÓN.
La adopción es una medida de protección integral en cabeza del Estado, que permite que
personas que no son padres o madres por naturaleza lleguen a serlo en virtud del parentesco
civil, posibilitándoles a ellos el ejercicio de varios derechos como el de conformar una familia y el
del libre desarrollo de la personalidad, no obstante no persigue prioritariamente este objetivo,
sino el de proteger al niño, niña o adolescente de la manera que mejor convenga a sus
intereses en relación el principio del interés superior del menor(182) garantizando así el derecho
a tener una familia y a desarrollar una vía dentro de ella conforme lo estipula la Constitución, la
legislación colombiana y los tratados internacionales(183)
La adopción conlleva a la integración del niño, niña o adolescente a un nuevo entorno familiar
que vele por la protección de sus derechos fundamentales y prevalentes. Esta medida se
cumple bajo la rigurosa vigilancia del Estado y, de manera especial, a través del Defensor de
Familia, quien es un profesional experto e idóneo en materia de adopciones en la etapa
administrativa y por el juez de familia en la etapa judicial(184)
Busca fundamentalmente seleccionar una familia idónea física, mental moral y social capaz de
asumir la historia de vida del niño o niña con derechos vulnerados.
La naturaleza de esta figura jurídica está enmarcada por unos aspectos principales y otros
secundarios, dentro de los principales podemos indicar que la adopción es un acto jurídico i)
solemne, ii) gratuito, iii) intransmisible por causa de muerte, e iv) irrevocable por mandato legal y
como secundarios tenemos que es una medida integral, que recae sobre las personas nacidas y
que es constitutiva de un vinculo de filiación.
Así las cosas se sostiene que la adopción es un acto jurídico gratuito(185) ya que la ley prohíbe
el lucro como consecuencia del procedimiento de adopción; también se le caracteriza como
solemne, que requiere del cumplimiento de varios requisitos establecidos por la legislación
nacional e internacional; igualmente ostenta la calidad de ser intransmisible por causa de
muerte(186) razón por la cual se extingue no sólo con la muerte de los solicitantes, sino también
con la muerte del niño, niña o adolescente adoptable antes de la adopción, pues que se hace
imposible la medida de protección en su favor; tiene el carácter de irrevocable(187) puesto que la
sentencia que decrete la adopción no puede ser modificada a futuro, salvo en el caso previsto
en el artículo 65 de la ley 1098 de 2006.
En este mismo sentido podemos afirmar que la adopción es una medida de protección integral
sometida a la observación del Estado, que vela por la garantía y salvaguarda de los derechos
de los niños, niñas y adolescentes de una persona que se encuentra en estado de indefensión,
aplicable únicamente a una persona nacida puesto que no son adoptables los nasciturus(188)
esta medida se caracteriza por crear un vínculo de filiación con la familia adoptiva que
reemplaza el existente con la familia biológica(189)
Capacidad
La capacidad en sentido general es la facultad que tiene la persona para adquirir derechos y
contraer obligaciones(190) No obstante, dentro de este concepto encontramos la llamada
capacidad de goce, que es propiamente la aptitud para ser sujeto de derechos y obligaciones, la
cual es de vital importancia en el proceso de adopción.
La edad
En principio cabe resaltar que la edad de una persona constituye un factor relevante para
garantizar la adecuada relación paterno filial, razón por la cual no es aconsejable que una
persona muy joven adopte a un menor por cuanto las posibilidades de realización, tanto del hijo
adoptivo como de la pareja, resultan disminuidas; de tal manera que fijar una edad mínima para
adoptar de 25 años, y una diferencia entre las edades del adoptante y el adoptado de quince
años, permite asegura mejores condiciones y una mayor madurez para la paternidad y a su vez
https://icbf.gov.co/cargues/avance/docs/estatuto_defensor.htm 24/49
minimiza los riesgos de inestabilidad para la nueva familia., asegurando así
14/9/2019 la formación
Derecho integral Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
del Bienestar
del menor y de los padres adoptantes(191)
Idoneidad:
a. Idoneidad física: Hace referencia al estado de salud que la persona o pareja solicitante deben
tener para lograr una buena y equilibrada vinculación afectiva con el hijo adoptivo, dicho estado
de salud debe corresponder a una situación aceptable, que no conlleve una discapacidad seria,
supervivencia corta o cualquier otro obstáculo que impida una sana relación paterno filia y es
corroborada por un médico certificado(193)
Ahora bien, la certificación de idoneidad física para el ejercicio de la función parental, va mas
allá de un simple examen médico, sino que debe abarcar un examen complejo sobre las
posibilidades con que cuentan quienes solicitan una adopción para brindar protección integral,
amor, guía y cuidado, lo anterior sin perjuicio de las ayudas técnicas o de otro tipo para superar
las barreras que le impone el entorno a una persona en situación de discapacidad y no en los
obstáculos que su discapacidad debe superar.(194)
b. Idoneidad mental: Entendida como los rasgos de personalidad que indiquen funcionamiento
adaptativo, salud mental, estabilidad emocional y afectiva, capacidad para establecer y
mantener vínculos para relacionarse adecuadamente consigo mismo y con el entorno, para
ofrecer un hogar seguro y proporcionar un ambiente psicológico que posibilite al niño, niña o
adolescente un desarrollo equilibrado. Esta idoneidad es certificada por el profesional de la
psicología quien a través de entrevistas estructuradas e instrumentos de medición psicológica
confiables, universalmente validados y estandarizados para la población colombiana, emitirá su
concepto(195)
c. Idoneidad moral: Este presupuesto legal debe entenderse como referido a la noción de moral
social o moral pública(196) que si bien dicha moral puede ser fuente de restricciones a la libertad,
racionalmente resulta necesario mantener para armonizar proyectos individuales de vida que,
pese a ser absolutamente contradictorios, resultan compatibles con una democracia
constitucional y que, adicionalmente, es indispensable para conjugar la libertad individual con la
responsabilidad y la solidaridad que hacen posible el modelo constitucional Colombiano(197)
d. Idoneidad social: Comprende las condiciones socio económicas y culturales necesarias para
garantizar al niño, niña o adolescente un ambiente optimo que permita su desarrollo integral y la
construcción de su identidad personal, social y cultural(199) La idoneidad social comprende las
siguientes condiciones: (i) Las familiares, aquellas que se relacionan con la vida en familia; (ii)
Las Sociales, hacen referencia al desarrollo de las relaciones con los demás; (iii) Las Laborales,
relativas al desempeño de actividades y (iv) Las socioeconómicas, referentes a los ingresos
presentes y futuros indispensables para el sostenimiento de la familia.(200)
Reserva Legal.
https://icbf.gov.co/cargues/avance/docs/estatuto_defensor.htm 25/49
Conforme14/9/2019 Derechoydel
lo dispone la ley de infancia y adolescencia(205) todos los documentos Bienestar Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
actuaciones
administrativas, inclusive los contenidos en la aplicación del modulo de adopciones, o
jurisdiccionales propios del proceso de adopción, serán reservados por el término de veinte (20)
años a partir de la ejecutoria de la sentencia judicial. Esta información corresponde al ámbito
privado de la familia y el niño.(206) Por lo tanto se legitima la protección que el ICBF realice a la
documentación referida al proceso de adopción al no permitir el acceso a los mismos por parte
de personas diferentes a autoridades públicas que los requieren como prueba.”(207) Por lo tanto,
debido a la ruptura del vinculo consanguíneo no es viable jurídicamente suministrar información
a la familia biológica en relación con el desarrollo psicosocial del niño, o de la familia
adoptiva(208)
Por lo tanto, al momento de tomar decisiones sobre adopción el Defensor de Familia, deberá
encaminar su actuación a la preservación y conservación cultural, lingüística, genética y
territorial de tales minorías, igualmente se considerará prioritario el regreso de estos niños a sus
comunidades de origen, para lo cual se generarán estrategias acordes con sus usos y
costumbres, y se prestará apoyo para la superación de las situaciones socioculturales que
hayan puesto en riesgo, exclusión o abandono a sus niños para permitirles volver a sus familias
y grupos de origen.(209)
Así las cosas, siempre que el adoptable pertenezca a un grupo étnico, dicho proceso se
desarrollará conforme sus usos y costumbres, en tanto que si los adoptantes no pertenecen a la
comunidad de origen del adoptivo, el proceso de adopción procederá previa consulta y concepto
favorable de la autoridad tradicional de origen del niño, niña o adolescente, siempre que sea
pertinente y posible se escuchará al menor de edad y sus consideraciones serán tenidas como
válidas por las autoridades tanto administrativas como tradicionales(210)
SECCIÓN II.
De manera especial para estos casos el consentimiento debe revestirse de dos cualidades, la
primera que sea un consentimiento civilmente válido, es decir que este beneplácito debe estar
exento de cualquier vicio, no encontrarse afectado por objeto o causa ilícitos, al igual que
previamente informado y asesorado sobre las consecuencias psicosociales y jurídicas de la
decisión, y en segunda instancia debe ser un consentimiento constitucionalmente idóneo, lo
cual implica no solo una debida y amplia información y asesoría sino también contar con la
aptitud para dar su anuencia en la continuación de la entrega en adopción.
Idoneidad Constitucional:
IDONEIDAD Libre de Consentimiento exento de error, fuerza o dolo,
CONSTITUCIONAL vicios fruto de una decisión libre y autónoma, no puede
ser producto de presiones indebidas, de
amenazas o de engaños. Se trata pues de las
condiciones generales que toda manifestación de
voluntad debe respetar según la ley civil.
https://icbf.gov.co/cargues/avance/docs/estatuto_defensor.htm 26/49
Amplia y debidamente
14/9/2019 a. Que su consentimiento debe ser otorgado
Derecho del Bienestar Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
Informado libremente, sin estar bajo ningún tipo de fuerza,
coacción, engaño o presión indebida.
b. Que existe la posibilidad de que el menor se dé
en adopción internacional.
c. Que todo tipo de relación o vínculo legal y
familiar con la familia biológica, o con quienes
ejercen la patria potestad desaparecerá
irrevocablemente.
d. Que el menor o la menor adquirirá una relación
legal y familiar de manera permanente e
irrevocable con su familia, la familia adoptiva.
e. Que la familia adoptiva decidirá la suerte del
menor de ahora en adelante independientemente
de lo que consideren los padres biológicos, aun si
los padres adoptivos, por ejemplo, se separan.
f. Las consecuencias afectivas, emocionales y
sicológicas para ella y para el menor.
g. Cuáles son los plazos y los términos dentro de
los que se puede revocar el consentimiento, y
cuando se torna irrevocable distinguiendo
claramente entre la revocabilidad del
consentimiento dentro del término legal de un
mes y la irrevocabilidad de la adopción misma.
h. Que todas las dudas e inquietudes que tenga
puede formularlas, y todas deben ser claramente
absueltas.
i. Que la decisión de considerar que la adopción
es lo mejor para el interés superior del menor,
debe tomarse una vez se hayan ofrecido y
considerado planes y programas que representen
una alternativa de solución.
j. Que tiene derecho a recibir el consejo y guía
adecuados en especial sicológica, para tomar la
decisión, así como también que puede seguir
teniendo acceso a dicha guía y consejo.
k. que no existe una obligación de dar el
consentimiento en ese preciso momento puesto
que puede darlo posteriormente.
Esta información debe ser suministrada en un
lenguaje y de una forma que sea inteligible para
quien está considerando la posibilidad de dar en
adopción. La presentación técnica, en lenguaje
jurídico, es claramente insuficiente para que los
padres del menor puedan tener plena conciencia
del contenido y de las consecuencias de su
decisión
Convenientemente la persona que ejerza la patria potestad, debe ser
asesorado aconsejada y guiada. No basta con suministrar
amplia y debidamente la información si quien la
recibe no la comprende realmente en su cabal
dimensión y alcance, ni sabe cómo usarla y qué
consecuencias se derivarán de decidir algo al
respecto. Solo a partir de ese grado de conciencia
sobre el acto propio se puede entender que el
consentimiento fue pleno.
Sin Contraprestación El consentimiento no puede obtenerse mediante
económica pago o compensación de clase alguna.
Debido Proceso Mínimo
DEBIDO Humano y El proceso debe respetar la dignidad humana de todos
PROCESO Sensible los involucrados. El Estado debe tener en cuenta que
MÍNIMO el procedimiento que se adelanta no es un mero
trámite oficial, en el cual es preciso definir una
situación legal. En este caso, la dignidad de las
diferentes partes involucradas está comprometida en
un alto grado, en especial la del niño, niña o
adolescente, pero también la de los padres, tanto los
biológicos como la de los adoptivos. Los funcionarios
encargados de adelantar este trámite deben ser
sensibles ante las dificultades emocionales y afectivas
que este proceso conlleva, en todos y cada uno de los
momentos del procedimiento. El respeto al principio de
dignidad así lo exige.
Notificación El primer momento del trámite es cuando el menor
que será dado en adopción es recibido por el ICBF y se
inicia el procedimiento para aplicarle una medida de
protección, En este momento, la persona que ejerza la
patria potestad debe ser notificada lo cual no puede
agotarse con la entregar un papel a los padres madre
para que lo firmen. Este es el momento cuando las
personas que entrega en adopción debe ser
convenientemente asesorada y amplia y debidamente
informada y su aptitud para consentir, valorada
expresamente. En lenguaje claro y sencillo, inteligible
para la persona a quien se le comunica, debe
explicársele en qué consiste esa notificación, cuáles
https://icbf.gov.co/cargues/avance/docs/estatuto_defensor.htm 27/49
14/9/2019 son sus consecuencias, así como cuáles
Derechosondel
losBienestar
pasos Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
a seguir y los plazos para ello.
Amplia y debida La información debe serle brindada al que entrega en
Información adopción hasta tanto exista certeza de que la persona
la comprendió cabalmente. Se le deben presentar
casos, ejemplos y situaciones que le ayuden a
entender y dimensionar el alcance de sus decisión y
sus efectos tanto jurídicos como prácticos.
2. DECLARATORIA DE ADOPTABILIDAD.
Se presenta cuando el niño, niña o adolescente ingresa al Sistema de Protección Integral del
ICBF, bajo un Proceso Administrativo de Restablecimiento de Derechos, siempre que se
determina la ausencia de la familia o que ésta no garantiza las condiciones para el ejercicio
pleno de los derechos del niño, niña o adolescente y constituye el factor de su vulneración, el
Defensor de Familia declarará su adoptabilidad.(214) Decisión respecto a la cual los padres o
https://icbf.gov.co/cargues/avance/docs/estatuto_defensor.htm 28/49
cuidadores tendrán derecho a oponerse con todos los recursos de ley artículos
14/9/2019 Derecho 100,
del107 y 108 Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
Bienestar
de la Ley 1098 de 2006.(215)
La ley expresamente establece que el término para que el Defensor de Familia profiera
mediante un fallo la declaratoria de adoptabilidad es de cuatro (4) meses para adelantar y fallar
el proceso administrativo de restablecimiento de derechos, sin embargo, el sentido de la norma
es claro al imponer el criterio de inmediatez para el trámite del proceso administrativo de
restablecimiento de derechos.(216)
Vencido el término que se le concede al Defensor de Familia, para fallar dentro del proceso
administrativo, o bien para resolver el recurso de reposición interpuesto contra el fallo, este
funcionario perderá la competencia, y esta será asumida por el Juez de Familia (si no hay Juez
de Familia en el municipio corresponderá al Juez Civil del Circuito), quien deberá declarar la
adoptabilidad como un asunto prioritario, y en un término no mayor a dos (2) meses.
a. El padre o los padres presenten una enfermedad mental o grave anomalía psíquica
certificada por el Instituto Nacional de Medicina Legal, que determine que no se encuentran en
capacidad para otorgar consentimiento conforme la ley.
SECCIÓN III.
TRÁMITE DE LA ADOPCIÓN.
1. LA SOLICITUD DE ADOPCIÓN.
Familia en Colombia
Familia en el extranjero
En Colombia las familias extranjeras se constituyen en una alternativa para la protección integral
del niño, niña o adolescente y serán consideradas en segundo orden de prioridad después de
las familias colombianas si en igualdad de condiciones éstas cumplen con los requisitos para
adoptar. Dentro de ellas se preferirán las solicitudes de familias oriundas de países que hayan
ratificado o adherido a la Convención en materia de adopción, Convenio de la Haya “Sobre
Protección del niño y Cooperación en materia de Adopción Internacional”, o la Convención
sobre Conflictos de Leyes en materia de Adopción o en otras semejantes que apruebe el
Congreso de la República.(218)
Para esta situaciones las Autoridades Centrales, en cooperación con las autoridades públicas o
de los https://icbf.gov.co/cargues/avance/docs/estatuto_defensor.htm
organismos debidamente acreditados en el Estado, deberán cooperar entre ellas para 29/49
asegurar la protección integral de los niños, proporcionar información sobre
14/9/2019 su legislación
Derecho en Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
del Bienestar
materia de adopciones, intercambiar información relativa a la situación del niño y de los futuros
padres adoptivos y sobre la experiencia en materia de adopción, así como facilitar y seguir el
procedimiento relativo a ésta.”(219)
En primer lugar la persona o pareja debe determinar si el país en donde reside es o no parte del
Convenio de La Haya para la Adopción Internacional. Bien sean provenientes o no de un país
que no pertenezca al Convenio de la Haya, deben acudir a la autoridad competente, para que
ésta remita los documentos al ICBF o a la institución autorizada para iniciar el proceso de
adopción.
Una vez recibidos los documentos se procederá a su estudio, el cual arrojará como resultado
tres opciones:
a. Se rechace la solicitud.
c. Se refrenda la idoneidad por considerar que los solicitantes cumplen con los requisitos que
dispone la legislación colombiana. Esto es posible gracias a que cuentan con el concepto de
idoneidad de la entidad central del país de origen. esta idoneidad es refrendada por la
subdirección de adopciones.
Respecto del trámite administrativo del proceso de adopción, este se adelantará en la forma
prevista dentro de este mismo compendio en el TITULO III, CAPITULO I “Del Procedimiento
General”, y se aplicará especialmente lo dispuesto para la notificación de la declaratoria de
adaptabilidad, el trámite del recurso de reposición previsto para dicha declaratoria y su
consecuente homologación ante el juez de familia.
Una vez expedido el certificado de integración se iniciará el proceso judicial, con el lleno de los
requisitos exigidos en la Ley 1098 de 2006 de Infancia y Adolescencia, se le informará al
apoderado de la familia la obligatoriedad que le asiste de allegar la sentencia y el nuevo
Registro Civil de nacimiento dentro de los cinco (5) meses siguientes a la entrega de los
documentos.(221)
Intervenientes.
a. Los futuros padres adoptantes mediante abogado con tarjeta profesional vigente.
Competencia
Por regla general el conocimiento de este proceso corresponde a la jurisdicción civil de familia, a
través del Juez de Familia en primera instancia(222) en su defecto el Juez Civil del circuito(223)
siendo competente territorialmente de manera exclusiva el Juez de Familia del domicilio de la
persona o entidad a cuyo cargo se encuentra el niño, niña o adolescente.(224)
Procedimiento.
a. Admitida la demanda se correrá el traslado al Defensor de Familia por el término de tres (3)
días hábiles. Si el Defensor se allanare a ella, el Juez dictará sentencia dentro de los diez (10)
días hábiles siguientes a su admisión. El Juez podrá señalar un término de máximo diez (10)
días, para decretar y practicar las pruebas que considere necesarias. Vencido este término,
tomará la decisión correspondiente.
La sentencia que decrete la adopción deberá contener los datos necesarios para que su
inscripción en el registro civil constituya el acta de nacimiento y reemplace la de origen, la cual
se anulará. Una vez en firme se inscribirá en el Registro del Estado Civil y producirá todos los
derechos y obligaciones propios de la relación paterna o materno-filial, desde la fecha de
https://icbf.gov.co/cargues/avance/docs/estatuto_defensor.htm 30/49
presentación de la demanda. En todo caso, en la sentencia deberá Derecho
14/9/2019 omitirse mencionar el Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
del Bienestar
nombre de los padres biológicos. La adopción se constituye una vez queda en firme la
sentencia que la decreta, por lo que no es revocable.
La sentencia que decrete la adopción podrá ser apelada ante el Tribunal Superior del Distrito
Judicial, de conformidad con el trámite establecido en el Código de Procedimiento Civil, en
donde intervendrá el Defensor de Familia. Como se observa, se incluye la posibilidad de
apelación de dicha sentencia, que consideramos no es de común ocurrencia, pero existe dicha
posibilidad legal, también procede contra la misma el recurso extraordinario de revisión.
Es importante anotar que es a partir de la ejecutoria de esa sentencia judicial, haya sido
apelada o no, que la adopción adquiere su carácter de irrevocable y por ende sus efectos son
definitivos.(226)
Una vez finalizado el proceso judicial y con el fin de ejercer control en la salida de los niños,
niñas o adolescentes adoptados por familias residentes en el exterior en países que hacen parte
del Convenio de la Haya, el Secretario de Comité tanto del ICBF como de las Instituciones
Autorizadas elaborará con copia de la Sentencia y del nuevo Registro Civil del niño el borrador
de la Conformidad,(227) en el cual el ICBF certifica que todas las actuaciones administrativas y
jurídicas siguieron las normas, procesos y procedimientos establecidos en Colombia para la
adopción.(228)
TITULO IV.
EN MATERIA INTERNACIONAL.
CAPÍTULO I.
PERMISO DE SALIDA.
Respecto de las autorizaciones de salida del país para niños, niñas y adolescentes, el Defensor
de Familia, se encuentra frente a dos escenarios(229)
PRIMER ESCENARIO.
El Defensor de Familia concederá los permisos para salida del país de los niños, las niñas y los
adolescentes, igualmente cuando carezcan de representante legal, se desconozca su paradero
o no se encuentre en condiciones de otorgarlo.
Quien tenga el cuidado personal del niño, niña o adolescente, debe solicitar el permiso para
salida del país indicando los hechos en que funda su solicitud, el tiempo de permanencia en el
exterior, anexando registro civil de nacimiento y la prueba de los hechos que sustentan la
solicitud.
SEGUNDO ESCENARIO.
El Defensor de Familia otorgará de plano el permiso de salida del país, cuando los niños, las
niñas o los adolescentes(230)
CAPÍTULO II.
Se considera que el traslado o no regreso de un niño, niña o adolescente, es ilícito, puesto que
se ha violado el derecho de custodia y cuidado personal del niño, o guarda y derecho de visita
de que es titular el niño, niña o adolescente y el progenitor abandonado, sin dejar de lado que
ambos padres gozan del derecho de la Patria Potestad, en estos casos es aplicable el Convenio
de la Haya(232)
El padre, madre, familiar o institución que ejercía efectivamente el Derecho de custodia, que
advierta que un niño, niña o adolescente, ha sido trasladado o retenido hacia o en el exterior del
país, violando el derecho de guarda, podrá informar este hecho al Defensor de Familia del lugar
donde el menor de dieciséis (16) años reside y presentará una solicitud, para que el Defensor lo
asista en el regreso del niño, niña o adolescente, dicha solicitud deberá contener:
Son algunas de las actividades realizadas por el Defensor de Familia, a través del desarrollo del
trámite(239)
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Aportar su asistencia en la aplicación o en la ejecución de las
14/9/2019 decisiones
Derecho que
del Bienestar Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
acuerden un Derecho de visita.
Informar los plazos para interponer recursos.
Cooperar con la autoridad central requerida para facilitar el retorno seguro.
Confirmar el retorno del menor
Verificar que las medidas de protección acordadas sean aplicadas.
Tomar todas las medidas apropiadas para asegurar que las condiciones se
respetarán o que se mantendrán los compromisos.
Las solicitudes son recibidas por el ICBF a través de sus regionales, centros
zonales o directamente por la Subdirección de Adopciones.
Los centros zonales, regionales o seccionales remiten las solicitudes a la
Subdirección de Adopciones- Sede Nacional del ICBF.
Las solicitudes son radicadas en la Subdirección de Adopciones, mediante la
asignación de un número consecutivo y luego son objeto de análisis y
revisión con los documentos anexos.
Las solicitudes son enviadas por las autoridades centrales del Estado
requirente a la Subdirección de Adopciones- Sede Nacional del ICBF, o
directamente por los particulares.
La Subdirección de Adopciones radica las solicitudes mediante la asignación
de un número consecutivo, y luego estas son objeto de análisis y revisión con
los documentos anexos.
Si la solicitud y los documentos que la soportan reúnen los requisitos del
convenio, la Subdirección de Adopciones la remite a la regional o agencia del
ICBF que corresponda, de acuerdo con el lugar donde se encuentre el niño,
niña o adolescente.
https://icbf.gov.co/cargues/avance/docs/estatuto_defensor.htm 33/49
La 14/9/2019
regional o agencia del ICBF asigna el caso al Defensor de Familia
Derecho del
del Bienestar Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
centro zonal que corresponda, de acuerdo con el lugar donde se encuentre el
niño, niña o adolescente.
El Defensor de Familia avoca conocimiento, cita al padre o madre sustractor o
retenedor para persuadirlo en cuanto al retorno voluntario del niño o niña a
su país de residencia habitual, o en cuanto a la regulación de visitas.
Si no hay retorno voluntario ni ánimo conciliatorio al respecto, el Defensor de
Familia, mediante resolución motivada, declara fracasada la etapa de
conciliación y toma medidas provisionales para el restablecimiento de
derechos. Estas son, entre otras: ordenar que se restablezca el contacto del
niño, niña o adolescente con el padre o madre que reclama la restitución o
regulación internacional de visitas; regular visitas provisionales, impedir la
salida del país; y presentar inmediatamente la demanda ante el juez
competente.
Si hay ánimo conciliatorio respecto del retorno voluntario, fija fecha y hora
para la audiencia y remite la citación del aplicante a la Subdirección, para la
notificación ante la autoridad central requirente.
b. Presentar, si es del caso, objeciones a las pruebas decretadas cuando las mismas no son
pertinentes o conducentes, o no son acordes con el objeto del convenio.
f. Intervenir a favor del niño niña o adolescente para lograr un acuerdo voluntario que favorezca
sus intereses.
https://icbf.gov.co/cargues/avance/docs/estatuto_defensor.htm 34/49
g. Informar a la autoridad central (Subdirección de Adopciones) los avances
14/9/2019 y terminación
Derecho del Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
del Bienestar
proceso.
7. DISPOSICIONES ESPECIALES.
Deber de informar.
Disposiciones complementarias.
El Defensor de Familia deberá tener en cuenta que el niño, niña o adolescente, ilegalmente
trasladado o retenido se encuentra en situación de vulneración de sus derechos, y que es
imperiosa la necesidad de que el progenitor retenedor o sustractor, entre en razón del grave
perjuicio que está causándole con su actitud al niño, separándolo de su otro progenitor y de su
familia extensa. Por ello, en estos casos su labor es más importante en el sentido de que debe
procurar, por todos los medios, el retorno voluntario del niño a su país de residencia habitual.
Cuando el convenio habla de restitución inmediata quiere decir que el Defensor de Familia debe
procurar persuadir al padre o madre retenedor o sustractor del niño, niña o adolescente, para
que voluntariamente lo regrese a su país de residencia habitual, recurriendo a procedimientos
de urgencia.
CAPITULO III.
El convenio en mención establece que cada estado parte, debe informar los elementos de
prueba y los requisitos de ley que son pertinentes para la admisión de la demanda de alimentos
al interior de su respectivo país(247) es decir que cuando el Defensor de Familia actué como
intermediario, la solicitud que pretenda alimentos debe contener:
Requisitos de forma.
Para la legislación colombiana respecto del juicio de alimentos la petición de alimentos debe
contener el nombre de las partes, el lugar de notificaciones de las mismas, el valor de los
alimentos solicitados, los hechos que sirven de fundamento para solicitarlos y las pruebas los
sustentan(248)
https://icbf.gov.co/cargues/avance/docs/estatuto_defensor.htm 35/49
Ahora bien, no obstante los requisitos legales de cada país contratante,Derecho
14/9/2019 la convención dispone Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
del Bienestar
que la solicitud debe contener de manera adicional:
c. Una exposición detallada de los motivos en que se funda la pretensión del demandante y del
objeto de ésta y cualesquiera otros datos pertinentes, tales como los relativos a la situación
económica y familiar del demandante y el demandado.
Elementos de prueba.
Conforme la legislación procesal civil colombiana, sirven como pruebas, la declaración de parte,
el juramento, el testimonio de terceros, el dictamen pericial, la inspección judicial, los
documentos, los indicios y cualesquiera otros medios que sean útiles para la formación del
convencimiento del juez(249)
No obstante de los requisitos propios de cada Estado contratante, la convención señala como
anexos adicionales a la solicitud:
a. Un poder que autorice a la Institución Intermediaria es decir al I.C.B.F., para actuar en nombre
del demandante.
b. Una fotografía del demandante y, de ser posible, una fotografía del demandado.
Recibir las solicitudes de obtención de alimentos que sean enviadas por las
autoridades remitentes de cualquier Estado parte de la convención.
Tomar todas las medidas apropiadas para obtener el pago de alimentos,
inclusive por transacción. En caso necesario, podrán iniciar y proseguir una
acción de alimentos, y hacer ejecutar cualquier sentencia, decisión u otro
acto judicial.
Mantener informada a la autoridad remitente, por los distintos medios de
comunicación que tenga a su alcance.
Con el fin de dar estricto cumplimiento a la convención en mención, el Defensor de Familia debe
acoger el siguiente procedimiento(251)
Revisar y analizar las solicitudes para establecer si se dan los requisitos del
convenio.
Cuando la solicitud no reúne los requisitos del convenio, solicitar a la
autoridad remitente en el extranjero o al aplicante, según el caso, los
documentos o información requerida.
4. DISPOSICIONES ESPECIALES.
Deber de informar.
Competencia territorial.
Es importante resaltar que la competencia del Defensor de Familia, está enmarcada por el factor
territorial, es decir que será competente para conocer de la petición de alimentos el Defensor de
Familia, del domicilio del demandado, si éste tuviese varios, el de cualquiera de ellos a elección
del demandante(255)
CAPITULO IV.
TRÁMITES CONSULARES.
El cónsul podrá expedir pasaporte al niño, niña o adolescente cuando éste carezca de
representante legal o se desconozca el paradero del mismo o cuando el representante legal no
se encuentre en condiciones de poderlo representar o acompañar, siempre que exista
autorización expresa y escrita del Defensor de Familia(258)
TÍTULO V.
ACTUACIONES ESPECIALES.
CAPITULO I.
ABORTO.
En los casos en que niñas o adolescentes, decidan interrumpir su embarazo(259) debido a que:
El Defensor de Familia deberá estar atento a prestar la protección preventiva o especial a que
haya lugar en cada caso en particular y en concreto, brindando el acompañamiento y
seguimiento a los casos y de manera especial brindar las medidas de protección o de
restablecimiento de derechos, así como garantizar el apoyo psicoterapéutico previo y posterior
al procedimiento médico y el apoyo social que requieran tanto las niñas o adolescentes como la
familia.
El Defensor de Familia en ningún caso, ni por iniciativa propia, ni a solicitud de los familiares, ni
por solicitud de las autoridades de salud o del cuerpo médico o auxiliar, puede intervenir en
sentido alguno, ni a favor ni en contra en la decisión que se tome respecto de la interrupción del
embarazo, no obstante deberá:
CAPITULO II.
PIROTECNIA.
Los representantes legales del menor infractor, o a quienes se les encontrare responsable por
acción o por omisión de la conducta de aquél, se les impondrá una sanción civil consistente en
la ejecución de tareas para la prevención y atención de emergencias que beneficien a la
comunidad. Estas sanciones son de competencia de los alcaldes municipales y distritales(261)
CAPÍTULO III.
DIVORCIO.
En los procesos de divorcio por mutuo acuerdo que se adelanten ante notario, el Defensor de
Familia intervendrá cuando existan hijos de dieciocho años; para este efecto se le notificará el
acuerdo al que han llegado los cónyuges con el objeto de que rinda su concepto en lo que tiene
que ver con la protección de los hijos menores de edad(262)
El Notario le notificará al Defensor de Familia del lugar de residencia de los cónyuges, mediante
escrito, el acuerdo al que hayan llegado respecto de la forma en que contribuirán los padres a la
crianza, educación y establecimiento de los mismos, precisando la cuantía de la obligación
alimentaria, indicando lugar y forma de su cumplimiento y demás aspectos que se estimen
necesarios; custodia y cuidado personal de los niños, niñas y adolescentes y régimen de visitas
con la periodicidad de las mismas(263)
El Defensor de Familia deberá emitir su concepto en los quince (15) días siguientes a la
notificación, si en dicho plazo el Defensor de Familia no ha allegado su concepto, el Notario
dejará constancia de tal circunstancia y autorizará la Escritura.
CAPÍTULO IV.
El defensor de Familia, que tenga conocimiento de algún niño, niña o adolescente que posea o
consuma estupefacientes o sustancias psicotrópicas, dará aplicación a las siguientes medidas:
El Defensor de Familia, realizará las gestiones necesarias para proporcionar a los niños, niñas o
adolescentes adictos a estupefacientes o sustancias psicotrópicas, tratamiento tendiente a su
rehabilitación. (266)
CAPÍTULO V.
BEBIDAS EMBRIAGANTES.
Pese a que el expendio de bebidas embriagantes para menores de edad está prohibido,
muchos niños, niñas y adolescentes incurren en esta práctica(267) por lo tanto el legislador
determinó que si un niño, niña o adolescente fuere hallado consumiendo bebidas embriagantes
o en estado de beodez, deberá asistir con sus padres o acudientes a un curso sobre prevención
del alcoholismo al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar(268)
En todo caso que el niño, niña o adolescente será citado para que dentro de las cuarenta y ocho
(48) horas siguientes, comparezca ante el Defensor de Familia, en compañía de sus padres o
acudientes. (269)
LIBRO TERCERO.
SRPA.
Estos fines encuentran sustento en la Convención Internacional sobre los Derechos del Niño, al
reconocer el derecho de todo niño de quien se alegue que ha infringido leyes penales, o a quien
se acuse o declare culpable de haber infringido esas leyes, a ser tratado de manera acorde con
el fomento de su sentido de la dignidad y el valor, que fortalezca el respeto del niño por los
derechos humanos y las libertades fundamentales de terceros y en la que se tenga en cuenta
su edad y la importancia de promover su reintegración y de que este asuma una función
constructiva en la sociedad(271)
CAPITULO I.
1. EN EL CONTEXTO NACIONAL.
La Constitución Política de 1991 establece la prevalencia de los derechos del niño y del
adolescente, su protección integral y la corresponsabilidad para su garantía y efectividad entre
el Estado, la sociedad y la familia, en el marco del Interés Superior del Niño. Igualmente, señala
que los niños, niñas y adolescentes gozarán tanto de los derechos establecidos en sus artículos
44 y 45 como los demás derechos consagrados en la Carta Política, en las leyes nacionales y
en los tratados internacionales ratificados por Colombia(272)
El artículo 44 de la Constitución Política establece la prevalencia de los derechos del niño sobre
los derechos de los demás. La Corte ha considerado que se trata de un derecho fundamental de
aplicación inmediata, que establece una garantía mayor para los menores y una responsabilidad
especial del Estado en el cuidado y protección de sus derechos(273)
El Código de la Infancia y la Adolescencia, Ley 109833 de 2006, tiene por finalidad “garantizar a
los niños, niñas y adolescentes su pleno y armonioso desarrollo”(274) desde una perspectiva de
derechos(275) Su objeto es “establecer normas sustantivas y procesales para la protección
integral de los niños, las niñas y los adolescentes, garantizar el ejercicio de sus derechos y
libertades consagrados en los instrumentos internacionales de Derechos Humanos, en la
Constitución Política y en las leyes, así como su restablecimiento.
La garantía y protección integral de los derechos del niño será obligación de la familia, la
sociedad y el Estado”(276)
En este contexto, el Extracto No. 1 presenta, en orden cronológico, los principales referentes
internacionales para el Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes, SRPA.
CONVENCIÓN DISPOSICIÓN
Articulo VII. Toda mujer en estado de
gravidez o en época de lactancia, así como
DECLARACIÓN AMERICANA DE LOS todo niño, tiene derecho a protección,
DERECHOS Y DEBERES DEL HOMBRE. cuidados y ayuda especiales.
Articulo XXX. Toda persona tiene el deber
Aprobada en la Novena Conferencia de asistir, alimentar, educar y amparar a
Internacional Americana. Bogotá, abril sus hijos menores de edad, y los hijos
de 1948. tienen el deber de honrar siempre a sus
padres y el de asistirlos, alimentarlos y
ampararlos cuando éstos lo necesiten.
DECLARACIÓN UNIVERSAL DE LOS Articulo XXV. La maternidad y la infancia
DERECHOS HUMANOS. tienen derecho a cuidados y asistencia
Adoptada por la Asamblea General de especiales. Todos los niños, nacidos de
las Naciones Unidas en Resolución 217 matrimonio o fuera de matrimonio, tienen
A (III), del 10 de diciembre de 1948. derecho a igual protección social.
DECLARACIÓN DE LOS DERECHOS DEL NIÑO. Principio II. Los niños deben gozar de una
protección especial y disponer de
oportunidades y servicios, dispensando
Aprobada por la Asamblea General de todo ello por la ley y por otros medios,
https://icbf.gov.co/cargues/avance/docs/estatuto_defensor.htm 39/49
Naciones Unidas el 20 de noviembre
14/9/2019 para que pueda desarrollarse física,
Derecho del Bienestar Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
de 1959. mental, moral espiritual y socialmente en
forma saludable y normal, así como en
condiciones de libertad y dignidad; al
promulgar leyes con este fin, la
consideración fundamental a que se
atenderá será el interés superior del niño.
Principio IX. El niño debe ser protegido
contra toda forma de abandono, crueldad y
explotación. No será objeto de ningún tipo
de trata.
CAPITULO II.
El Sistema de Responsabilidad Penal para Adolescentes, SRPA, implica dos procesos paralelos
y complementarios, un proceso judicial y uno de restablecimiento de sus derechos. Su garantía
y protección integral implica un sistema complejo, integrado por instituciones del orden nacional
y territorial, bajo el principio de corresponsabilidad entre la Familia, la Sociedad y el Estado.
Entre las entidades que hacen parte del SRPA se encuentran:
https://icbf.gov.co/cargues/avance/docs/estatuto_defensor.htm
ESTRUCTURA DEL SISTEMA Y COMPETENCIAS 41/49
14/9/2019
AUTORIDADES Y Derecho del Bienestar Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
COMPETENCIA
ENTIDADES
- Dirigir las investigaciones en las cuales se
encuentren presuntamente comprometidos
adolescentes mayores de 14 años y menores de 18,
LOS FISCALES como autores o partícipes de conductas delictivas.
DELEGADOS ANTE LOS En cumplimiento de esta función deben investigar los
JUECES PENALES PARA delitos y acusar ante los jueces y tribunales
competentes a los presuntos infractores de la ley
ADOLESCENTES(279) penal de oficio, por denuncia, querella o petición
especial del Procurador.
- Aplicar el principio de oportunidad, cuando
corresponda.
Los jueces penales para Conocer, en primera instancia, del juzgamiento de las
adolescentes, Promiscuos personas menores de dieciocho (18) años y mayores
de Familia y los de catorce (14) acusadas de violar la ley penal.
Municipales(280) Ejercen, igualmente, la función de control de
garantías en procesos de responsabilidad penal para
adolescentes que no sean de su conocimiento.
CAPITULO III.
1. DISPOSICIONES GENERALES.
El respeto por las tradiciones y valores culturales de cada pueblo, que deriva del Preámbulo de
la CIDN, cobra expresión jurídica en el artículo 3o del CIA en lo que respecta a la capacidad
para el ejercicio de los derechos de los pueblos indígenas, que a su vez, armoniza con el
artículo 246 constitucional, que faculta a sus autoridades para ejercer funciones jurisdiccionales
dentro de su ámbito territorial, de conformidad con sus propias normas y procedimiento, siempre
que no sean contrarios a la Constitución y las leyes de la República(294) El Código específica
que sólo cuando el hecho presuntamente punible es cometido por fuera de la comunidad y el
adolescente se niega a retornar a ésta será vinculado al SRPA.
2. JURISPRUDENCIA RECTORA.
Sentencia 1238 de 2004 esa Corporación puntualizó: “El juez natural de un pueblo indígena es
su autoridad tradicional llámese Cabildo, Consejo de Ancianos, entre otros.
Sentencia T-496 de 1996 de la Corte Constitucional señaló: “El factor territorial no es suficiente
para determinar los casos que pueden ser conocidos por la jurisdicción indígena”. “Debe tenerse
en cuenta el grupo étnico al que pertenecen las partes involucradas.
https://icbf.gov.co/cargues/avance/docs/estatuto_defensor.htm 44/49
Sentencias C-139 de 1996, T-254 de 1994 y T-349 de 1996 la Corte ha reiterado
14/9/2019 Derechoeldel
mandato de Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
Bienestar
la Carta Magna que otorga a las autoridades indígenas el uso potestativo de la facultad para
administrar justicia y, además, ha reconocido la autonomía para la toma de sus decisiones.
Los niños, niñas y adolescentes pertenecientes a grupos étnicos gozan de derechos especiales
consagrados en los Tratados Internacionales, la Constitución y la Ley, los cuales deben ser
respetados durante todos los procesos que adelante la autoridad administrativa competente.
Cuando un niño, niña o adolescente menor de catorce (14) años, pertenezca a un grupo étnico,
además de la verificación y restablecimiento de derechos, el Defensor de Familia deberá dar
extricto cumplimiento al Lineamiento Tecnico Administrativo para la atencion de niños, niñas y
adolescentes menores de 14 años que se presuma o hayan incurrido en la comision de un
delito.(296)
2. Convocar al Equipo Técnico para realizar el análisis del caso y crear una estrategia y las
acciones puntuales para recaudar información interdisciplinaria pertinente.
5. En apoyo solidario a la autoridad étnica, y en concertación con ella, el equipo técnico del
Centro Zonal realizará seguimiento a las medidas de restablecimiento de derechos adoptadas
que se iniciaron en el centro zonal.
CAPITULO IV.
1. PROCEDIMIENTO APLICABLE.
El Código de Infancia y Adolescencia, realiza una remision expresa a la Ley 906 de 2004,
señalando que el procedimiento aplicable al Sistema de Responsabilidad Penal para
Adolescentes se regira generalmente por esta norma, excluyendo desde luego aquellas normas
o institutos que contravengan al interés superior del adolescente(297)
TITULO II.
Las funciónes y actividades que cada uno debe ejecutar en pro de garantizar
los derechos del adolescente.
Hacer presencia y acompañamiento en todas las actuaciones judiciales
preliminares, tales como entrevistas y reconocimientos.
El Defensor de Familia es la unica persona legitimada para tomar Las
declaraciones y entrevistas que deban ser rendidas ante las autoridades
judiciales. Esta labor la realizará con cuestionario enviado previamente por el
Fiscal o el juez. El Defensor solo formulara las preguntas que no sean
contrarias a su interes superior.(298) Para el interrogatorio se sigue el mismo
procedimiento, incluso el apoderado o defensor debe estar presente.
Si el adolescente ha sido objeto de la imposición de sanciones por la cual se
le haya declarado la responsabilidad penal, debera verificar mediante visitas a
los centros de atención especializada, que el adolescente infractor ha recibido
la asistencia social, educativa, sicologica, y médica requerida.
https://icbf.gov.co/cargues/avance/docs/estatuto_defensor.htm 45/49
Citar a ambos padres o personas responsables del cuidado Derecho
14/9/2019 del adolescente,
del Bienestar Familiar [ESTATUTO_DEFENSOR]
desde el momento en que tengan conocimiento de la presunta infracción que
se le imputa otorgando un término de 24 horas para que comparezcan
contados a partir de la citación.
El Defensor de Familia deberá llevar un registro organizado de todas sus
actuaciones realizadas, en el transcurso del Sistema de Responsabilidad Penal
para Adolescentes.
CAPITULO I.
AUDIENCIAS PRELIMINARES.
La Ley 906 de 2004, nos presenta una lista enunciativa de los asuntos que se resuelven en
audiencias preliminares:
SUBCAPÍTULO I.
1. OBJETO DE LA AUDIENCIA.
b. Si hay flagrancia
b. Avisar de su detención.
c. Guardar silencio.
Solicitar en el mismo formato otras audiencias que surjan necesarias en el trámite, como lo
serían la de formulación de imputación y medida de aseguramiento, las que se han dado en
llamar audiencias concentradas.
SUBCAPÍTULO II.
1. NOCIÓN.
Es el acto por medio del cual el Fiscal de Infancia y Adolescencia que dirige la investigación
comunica a una persona, en audiencia ante el Juez de Control de Garantías, su calidad de
imputado. En otras palabras, de manera clara y sucinta relaciona los hechos jurídicamente
relevantes que ha derivado de los elementos materiales probatorios o evidencia física o
información obtenida y que la señalan como probable autor o partícipe de la conducta delictiva
investigada(318)
2. OBJETO.
El objeto central de la audiencia de imputación es dar a conocer al adolescente los cargos que
se le atribuyen y por los cuales está siendo investigado.
4. TRAMITE DE LA AUDIENCIA.
Siguiente
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