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    ae DEPARTAMENTO JURIDICO UNIDAD DE DICTAMENES E INFORMES EN DERECHO K, 6972 (1198) 2018 ORD.: MAT.: ANT.: FUENTES: Articulo 3° de la ley N° 20.905, 1) Resulta juridicamente procedente incluir la asignacion prevista en el articulo 3° de la ley N° 20.908, en la base de calculo de la indemnizacién legal por afios de servicios prevista en el articulo 163 del Codigo de! Trabajo y en la sustitutiva del aviso previo contempiada en el inciso 4° del articulo 162 del mismo cuerpo legal, respecto de! Personal que se desempefie en las funciones mencionadas en la disposicién citada, en los establecimientos de educacién parvularia financiados por la Junta Nacional de Jardines Infantiles, via transferencia de fondos. 2) Asimismo, la asignacién prevista en el articulo 3° de la ley N° 20.905, debera incluirse en la base de caiculo del feriado proporcional, contempiado en el articulo 73 del Cédigo del Trabajo. 4) Instrucciones Jefa de la Unidad de Dictémenes € Informes en Derecho, de 28.03.2018. 2) Ord. N° 1129/2018, del Jefe de la Divisién Juridica de la Subsecretaria de Educacicn Parvularia, de 14.11.2018, 3) Ord. N* 1081/2018, de! Jefe de la Divisién Juridica de la Subsecretaria de Educacion Parvularia, de 25,10.2018. 4) Oficio Ord. N° 015/235, del Vicepresidente Ejecutivo (S), de la Junta Nacional de Jardines Infantiles, de 24.10.2018, 5) Ord. N° 4905, de Jefe de Departamento Jurridico (S), de 25.09.2018, 8) Ord. N° 4904, de Jefe de Departamento Juridico (S), de 25.09.2018, 7) Presentacién del Sr. Francisco Loeser Bravo, representante legal, segtin indica, de la Sociedad Ge Asistencia y Capacitacién, de 25.05.2018, que "Reguiariza Beneficios de Estudiantes, Sostenedores y Trabajadores de fa Educacién que indica y Otras Disposiciones"; articulo 5° del decreto N° 230, de 2016, que "Reglamenta Asignacién Para el Personai que se Desempefia en las Funciones de Director, Educador de Pérvulos, Técnicos de Educacién Parvularia, Administrativo y Auxiliar, en los Esteblecimientos de Educacién Parvularia Financiados por la Junta Nacional de Jardines Infentiles @ que se refiere el Articulo 3° de la ley N° 20.905"; CONCORDANCIA: Ordinarios N° 2887, de 17.05.1994; y N° 3.285/188, de 30.08.1999, SANTIAGO, 27 A60 209 DE : DIRECTOR NACIONAL DEL TRABAJO DIRECCION DEL TRABAJO A: FRANCISCO LOESER BRAVO REPRESENTANTE LEGAL : SOGIEDAD DE ASISTENCIA Y CAPACITACION AV. CONCHA Y TORO N° 1898, PUENTE ALTO nromanini@protectora .cl Mediante presentacién singulerizada en el Ant. 7), se ha solicitado un pronunciamiento juridico @ esta Direccién, en orden 2 determinar si la asignacién prevista en el articulo 3° de Ia ley N° 20.905, debe ser incorporada en la base de céiculo de la indemnizacién legal por afios de servicios y feriado proporcional que correspondiera, en el caso de trabajadores dependientes de establecimientos de educacién Parvularia financlados por la Junta Nacional de Jardines Infantiles via transferencia de fondos, administrados por instituciones privadas, Requeridas, la Junta Nacional de Jardines Infantiles y la ‘Subsecretaria de Educacién Parvularia, emitieron sus informes a través de los que, en lo pertinente, coincidieron en que la potestad interpretativa para efectos de fijar el sentido y alcance del precepto en cuestién, es de la Direccién del Trabajo. ‘Sobre el particular, cabe sefialar que los incisos 1°, 2° y 3* del articulo 3° de la fey N° 20.905, de 2017, que “Regulariza Beneficios de Estudiantes, Sostenedores y Trabajadores de la Educacién que indica y Otras Disposiciones”, disponen: “Concédese, a partir del 1 de marzo de 2016, une asignacién para el personal que se desempefia en las funciones de director, educador de parvulos, técnico de educacién parvuleria, administrativo y auxillar en los establecimientos dé educacién parvularia financiados por ia Junta Nacional de Jardines Infantiles via transferencia de fondos, Tendré derecho a la asignacién sefialada en el inciso anterior @! personal que cuente con un nombramiento o contrato de trabajo vigente con dichas entidades empleadoras de una antigdedad de, a lo menos, cuatro meses al momento de su ago. Este requisito se acreditaré con copia de la respective resolucién 0 contrato de trabajo, segin coresponda. Ademés, la entidad empleadora deberé presentar un certificado en que conste que las cotizaciones previsionales del trabajador con derecho a Ja asignacion se encuentran pagadas. Esta asignacién ascenderé 2 une cantidad equivalent @ un orcentaje de la diferencia entre e! parémetro remuneracional a que alude el inciso siguiente ye remuneracion bruta mensuallzacs que le correspond al trabajador. Sila remuneracion antes indicada excede el parémetro remuneracional, este no tendré derecho @ la asignacion. EI reglamento determinaré la forma de celcular le remuneracién bruta ‘mensualizade, para lo cual podré considerar un promedio de remuneraciones. Asimismo, a determinacién de! monto de la asignacién se realizaré en proporcién a la jornada laboral de! trabajador, de la forma en que lo establezea el regiamento” Agregan, los incisos 4° y 6°, en lo pertinente que “el parémetro remuneracional y e! porcentaje de la asignacién se fijarén anualmente mediante decreto supremo del Ministerio de Hacienda, ef cual también seré suscrito por ef Ministro de Educacién, y regirén para el periodo comprendido entre el mes de julio dei afio de su dictacién y el mes de junio del afio siguiente, pudiendo ser modificados mediante el. ‘mismo procedimiento. EI referido parémetro tendré en consideracién la remuneracion mensual bruta pagada por fe Junta Nacional de Jardines Infantiles af personal de su dependencia gue desempefie las funciones sefialadas en el inciso primero, en los establecimientos que administra de manera directa’. “La asignacién ser de cargo fiscal, se pagaré mensualmente, tendré el caracter de imponible y tributable y no serviré de base de céiculo de ninguna otra remuneracion. La asignacién seré pagada por el respectivo empleador, siendo de su entera responsabilidad su pago oportuno e integro. El Estado, por su parte, tendré fa responsabilidad de transferir @ la entidad empleadora los recursos pare el pago de fa asignacion’. Assu tumo, los incisos 1°, 2° y 3° del articulo 5° del decreto N° 230, de 2016, que “Reglainenta Asignacin Para el Personal que se Desempefia en las Funciones de Director, Educador de Pérvulos, Técnicos de Educacién Parvularia, Administrativo y Auxiliar, en los Establecimientos de Educacién Parvularia Financiados por Ja Junta Nacional de Jardines infantiles a que se refiere el Articulo 3° de la ley N° 20.905" prescriben: “La remuneracién bruta mensualizada, a fa cual se refiere el articulo 3° de la ley N° 20.905, se calculard en ia oportunidad y forma siguiente: 1.-En el mes de enero de cade afio, considerando e! promedio de Jas remuneraciones mensuales de los meses de julio @ diolembre del affo anterior a su calculo. Esta remuneracién se consideraré para la determinacién de la asignacién correspondiente @ los meses de enero a junio del afio correspondiente a su céiculo. 2.- En el mes de julio de cada ario, considerando el promedio de las remuneraciones mensuales de los meses de enero a junio del mismo afio, Esta remuneracién se consideraré para la determinacién de la asignacién correspondiente a los meses de julio a diciembre de ese afio, Sélo para los efectos de calcular la remunerecién mensual a que se refieren los numereles anteriores, se considerarén las sefialadas en los incisos primero y segundo del articulo 41 del Cédigo del Trabajo, incluides las asignaciones de movilzacion y colacién. No obstante fo establecide en el inciso anterior, no se consideraré para el eéiculo de la remuneracién mensual antes sefialada, la asignacion establecida en e! articulo 3° de la ley N° 20.905; las horas extraordinarias de trabajo; las asignaciones de pérdida de caja; desgaste de herramienta; prestaciones familiares otorgadas en conformidad a la ley; indemnizacién por afios de servicios y fas demas que Proceda pagar al extinguirse la relacién contractual; los aguinaidos; los vidlicos; y los bonos similares a fos que se establecen en los articulos 25 y 60 de ia ley N* 20.663 0 én las leyes que en el futuro se dicten para los mismos efectos". Luego, el articulo 6° det reglamento sefala “Los recursos destinados para el pago de esta asignacién ‘serén administrados por la Junte Nacional de Jardines infantiles, Servicio que los transferira ge manera mensual a ies entidades publicas 0 privadas que creen, mantengan y/o administren jardines infantites, regulades por el decreto supremo N° 67, de 2010, del Ministerio de Educacién y que cuenten con convenio vigente de transferencia de fondos. Los recursos serén transferidos a la cuenta corriente de la entidad receptora de los fondos, Que ésta abrié y mantiene actuaimente en virtud del precitado decreto”. Por su parte, el decreto N° 813, de 2018, “Fija el Parémetro Remuneracional y Porcentaje de la Diferencla entre dicho Perémetro y la Remuneracién Bruta Mensualizada, Determinada en conformidad a lo previsto en el Dacreto Supremo de! Ministerio de Educacién N° 230, de 2016, al cual ascenderé la Asignacién Establecida en 21 Articulo 3° de fa ley N° 20.908, para el perfode comprendido entre el mes de julio de 2018 y-el mes de junio de 2019" De los precepios legales antes anotados se infiere, en primer término, que fos beneficiarios de la asignacién de que se trata son quienes cumplen funciones de director, educador de parvulos, técnico de educacién parvularia, administrative y auxiliar en tos establecimientos de educacién parvularia financiados por la JUNJI via {ransferencia de fondos. Ademés, se colige que para tener derecho a dicho emolumento los dependientes deberén tener ~en el caso analizado- un contrato de trabajo con Sus empleadores, con una antigledad de, a lo menos, cuatro meses al momento de su Pago. A su turno, esta asignacién constituye una suma de dinero equivalente a un porcentaje de la diferencia entre el parametro remuneracional y la remuneracién bruta mensualizada que le corresponda @ cada trabajador, Ademas, se pagard mensuaimente, por el respectivo empleador, siendo de su entera responsabilidad su pago oportuno e integro, a contar del 1° de marzo de 2016. Luego, "tendré ef carécter de imponible y tributable y no serviré de base de céiculo de ninguna otra remuneracién’. De esta manera, y en armonia con la doctrina de este Servicio Gontenida en Oficio Ordinario N* 2887, de 17.05.1984 y dictamen N° 3.285/188, de 30.06.1998, de la norma legal transcrita, se sigue, 2 contrario sensu, que no existe Inconveniente juridico para considerar el monto de la bonificacién en estudio para los efectos de determinar un beneficio de naturaleza juridica diversa @ remuneraciones y asignaciones, como es el caso de las indemnizaciones legales por término de servicios. En seguida, el parametro remuneracional para el periodo comprendido entre el mes de julio de 2018 y el mes de junio de 2019, se encuentra fjado en el decreto N* 813, de 2018, segin funciones y regién, teniendo presente que aquel esta Calculado para una jornada ordinaria de trabajo de 44 0 45 horas, sin perjuicio de su Proporcionalidad, en el caso de jornadas inferiores. ‘Ademas, se consigna que para el perfodo comprendido entre el mes julio de 2018 y junio de 2019, "ia asignaciin del articulo 2° de la ley N° 20.905 ascenderd a un 100% de la diferencia entre el parémetro indicado en el erticulo anterior y ‘a remuneracion bruta mensuelizada calculada de conformidad al reglamento del articulo 3° antedicho" Precisado lo anterior, en la especie se consulta si la asignacién prevista en el articulo 3° de Ia ley N° 20.905, debe ser incorporada en la base de calculo de fa indemnizacién por afios de servicios y feriado proporcional que correspondiera Al respecto se debe indicar que el inciso 1° del articulo 172 del Cécigo del Trabajo, prescribe: 'ara los efectos del pago de las indemnizaciones a que se refieren los articulos 163 bis, 168, 169, 170 y 171, fa Gitima remunerecién mensual comprenderd toda cantidad que estuviere perciblendo el trabajador por la prestacién de sus servicios al momento de terminar el contrato, incluidas las imposiciones y cotizaciones de previsién o seguridad social de cargo del trabajador y las regalfas 0 especies aveluades en dinero, con exclusién de la asignacién familiar legal, pagos por sobretiempo y beneficios 0 asignaciones que se otorguen en forma esporadice o por una sola vez al aio, tales como gratificaciones y aguinakios de navidad! De la norma precedentemente transcrita se infiere que para los efectos determinar la indemnizacién por afios de servicio y la sustitutva del aviso previo, [a Ultima remuneracion mensual comprende toda cantidad que estuviere percibiendo el trabajador por la prestacién de sus servicios al término del contrato, incluidas las imposiciones y cotizaciones previsionales o de seguridad social de cargo del trabajador y las regalias o especies avaluadas en dinero. Se deduce, asimismo que deberén excluirse para el céiculo de gue se trata, los pagos de sobretiempo y los beneficios o asignaciones que se otorguen en forma esporadica 0 por una sola vez al affo, tales como las gratificaciones, cuando son Pagades anualmente y los aguinaldos de navidad De esta manera, la jurisprudencia administrativa det Servicio, contenida en el ORD. N° 647/039, de 02.02.1999 ha precisado que e! concepto titima Temuneracién mensual que utiliza el legislador reviste un contenido y naturaleza eminente ‘actico o pragmatico ya que alude a toda cantidad que estuviere percibiendo el trabajador. En ese mismo contexto debe sefialarse que dentro del referido atticulo 172, la norma precedente es la regia general de acuerdo a ia cual debe Geterminarse la base de calculo de la indemnizacién por tiempo servido, y que las excepciones las conforman las exclusions, de cardcter taxativo, que la misma disposicion establece, Es necesario precisar también que entre esas excepciones existe una de cardcter genérico, esto es, los beneficios o asignaciones que se otorguen por una sola vez al ao, tales como gratificaciones y aguinaldos de navidad. Luego, necesario es concluir que es la propia ley, en su tenor literal la que, respecto de beneficios como los que nos ocupan, define y limita su alcance ara los eventuales efecios de ser © no considerados en el célculo de la indemnizacion, ya que de su texto se infiere directemente que éstos se excluyen en cuanto revistan cardctor esporédico o anual. Precisado lo anterior, cabe tener presente que la asignacién Sartenida en el articulo 3° de la ley N° 20.808, de que se trata, equivalents a un poroentaje de la diferencia entre el parémetro remuneracional y la remuneracién bruta mensvalicads que le corresponda al trabajador que se desempefia en las funciones de director, educador de _parvulos, técnico de educacién parvularia, administrative y auaillar en’ loo €stablecimientos de educacién parvularia financiados por ia Junta Nacional de Jardines Infantiles via transferencia de fondos, constituye una suma de dinero, que percibe el Peete diead y que se paga a los beneficiarios mensualmente, de caracier imponible y tributable, De esta suerte, analizada ia asignacién de que se trata a la luz del articulo 172 del Cédigo del Trabajo, preciso es convenir que la misma reine lac condiciones que dicho precento exige para incluirla en ia base de céloulo de is indemnizacién legal por afios de servicio y la sustittiva del aviso previo que correspondiere Percibir al referide personal : Sefialado lo anterior, consultado si la asignacién prevista en Paarticule 3° de ta ley N° 20.905, debe ser incorporada en le base de célaule de io Indemnizacién por feriado proporcional, clmpleme manifestar a Ud. lo siguiente El articulo 73 del Cédigo dei Trabajo, establece: "Elferiado esiablecido en el articulo 67 no podré compensarse en dinero, Sélo si el trabajador, feniendo los requisitos necesarios para hhacer uso del feriado deja de pertenecer por cusiquier circunstencia @ la emprosa, ef ompleador deberé compensarle el tiempo que por concepto de feriado le habria correspondido. Con todo, €/ trabajador cuyo contrat termine antes de completar el afto de servicio que de derecho a feriado, percibira una indemnizacién por ese beneficio, equivalente a Ja remuneracién Integra caloulada en forma proporcional al tiempo que medie entre su contratacién o la fecha que enteré la titima anualidad y el término de sus funciones, En los casos a que se refieren los dos incisos anteriores, y en 1a compensacién del exceso a que alude el articulo 68, las sumas que se paguen por estes Gausas al trabajador no podrén ser inferiores a las que resulten de aplicar io dispuesto en el articulo 71" De la norma precedentemente transcrita se infiere, que el legislador prohibe la compensacién en dinero del beneficio de feriado legal, no obstante Jo cual, por excepcién, acepta tal compensacién en los casos siguientes: 1) Cuando el trabajador, teniendo los requisitos necesarios Para hacer uso del feriado, deja de pertenecer @ la empresa por cualquier circunstancia, y 2) En el caso que el contrato de trabajo termine antes de completar el trabajador el ao de servicio que le da derecho al sefialado beneficio. De igual norma se colige que el trabajador que deja de pertenecer a la empresa antes de completar un afio de servicio, tiene derecho a percibir tina indemnizacién por concepto de feriado, calculada en forma proporcional al tiempo {ranscurrio entre su contratacién o la fecha en que enteré la ultima anualidad y el término de sus funciones. Asimismo, se desprende que el monto de la indemnizacién por este beneficio no puede ser inferior ala cantidad que resulte de la aplicacién de lo dispuesto en el articulo 71 del Cédigo del Trabajo. Por su parte, el citado articulo 71, en sus cuatro primeros incisos establece: “Durente @! feriado, la remuneracién integra estaré constituida or el sueido en e/ caso de los trabajadores sujetos al sistema de remuneracién fia. En e caso de los trabajadores con remuneraciones variables, ‘a remuneracién integra seré el promecio de lo ganado en los dtimos tres meses trabajados ‘Se entenderé por remuneraciones variables los tratos, Semsiones, primes y otras que con arregio al contrato de trabajo impliquen la posibilidad de que él resultado mensua! fotal no sea constante entre uno y otro mes, De esta manera, se colige que tratandose el feriado proporcional de una indemnizacién, que corresponde percibir al trabajador al término de Ia felsclén laboral, en los casos analizados precedeniemente: y por otro lado, aquella debs Bor gt Susldo mas las remuneraciones variables percibidas en igual period, segUn se trate Ge dependientes sujetos a un sistema de remuneracion fila, exclisivamente varisble mixto, respectivamente, preciso es convenit por las razones expuestas precedentemente, ‘ue la asignacién contenida en el articulo 3° de la ley 20.905 deberd incluirse en la base de clculo del feriado proporcional En consecuencia, sobre la base de las disposiciones legales Glades, Jurisprucencia administrativa y consideraciones formuladas, eumpleme infornar s Ud. lo siguiente: 1) Resulta juridicamente procedente incluir la asignacién revista en el aticulo 3° de la ley N° 20,805, en la base de céleulo de la indemnizacién legal Bor afios de servicios prevista en el articuio 163 del Cédigo del Trabajo y en la sustituine cel aviso previo contemplada en el inciso 4° del articulo 162 del mismo cuerpo legal, Treen 20 del Personal que se desempefie en las funciones mencionadas en la disposicien

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