ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO

Concepto: Conjunto de BIENES organizados por el empresario para

desarrollar sus actividades económicas (Tiendas, almacenes,
bodegas, fabricas, plantas industriales, oficinas de asesoría,
etc.), pudiendo conformarse de bienes materiales e inmateriales,
muebles e inmuebles, propios y ajenos.

Definido en el art. 515 C.Co., aclarando que su propiedad puede

radicar en una o varias personas y su objetivo es servir a los
fines de la empresa. La doctrina también lo define como
universalidad de hecho útil para los fines de la empresa.

Regulación: Art. 515-533 C.Co., Ley 232/95 y Decreto 1879/08.

Son fines de la empresa: 1.- Producir bienes o servicios para un

mercado determinado.
2.- Lograr el mayor nivel de satisfacción para sus clientes y
usuarios.
3.- Obtener un beneficio económico mediante la satisfacción de
alguna necesidad de origen general o social.
4.- La existencia y crecimiento de la empresa.
5.- Generar cada vez más beneficios para sus integrantes
(propietarios, directivos y empleados).
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6.- Motivar a sus empleados buscando aumentar la producción.
7.- Mejorar sus sistemas de control de calidad, para que sus
productos vayan creciendo en calidad, utilidad y satisfacción para
el consumidor y permitan hacer más económica la producción.
8.- Mejorar su tecnología.
9.- Posicionarse como el líder en su rama.

Pasos para inscribir el establecimiento: Para funcionar legalmente

debe inscribirse en la Cámara de Comercio del lugar donde
funcionará, sea sede principal, sucursal o agencia, los pasos son:

1. Verificar que en la Cámara de Comercio no exista registrado un

nombre igual o similar al escogido.

2. Adquirir en cualquier sede el formulario para matrícula de

establecimiento de comercio.

3. Diligenciar el formulario indicando exacta y correctamente los

datos solicitados. Debiendo evitar tachones y enmendaduras. (Se
recomienda leer detenidamente las instrucciones del formulario
antes de diligenciarlo).

4. Presentar el formulario en la sede respectiva.

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5. Cancelar el valor de los derechos de matrícula, que liquidará
el cajero con base en el valor comercial del establecimiento
declarado en el formulario.

Una vez asignada la matrícula, la Cámara deberá solicitar a más

tardar dentro de los dos días calendario siguientes la expedición
de NIT para el matriculado, con el fin de incorporar en el
Certificado Mercantil dicho número de identificación (Art. 555-1
E.T., modificado por el art. 56 L. 49/90; art. 79 L. 788/02).

Importancia de la matrícula: - Facilita la prueba de la propiedad

del establecimiento, mediante el certificado que expide la Cámara
de Comercio.

- Mientras esté vigente la matrícula, no podrá registrarse otro

establecimiento comercial o sociedad con el mismo nombre.

- Evita multas a imponer por la Superindustria o autoridades

locales.

- Es una fuente de información comercial para quienes deseen

conocer los datos del establecimiento (actividad, ubicación,
valor, etc.)

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- Facilita la celebración de negocios con los sectores público y
privado.

- Cuenta como tiempo de experiencia en la actividad comercial.

ELEMENTOS: Prescritos en el art. 516, no son taxativos:

1. La enseña o nombre comercial y las marcas de productos y de

servicios: Su transferencia se hará conjuntamente con el
establecimiento (Art. 199 Decisión 486 de 2000. Comisión Comunidad
Andina).

Nombre Comercial: Es cualquier signo que identifique a una

actividad económica, a una empresa o un establecimiento mercantil
(Art. 190 Ibídem).

Marca: Cualquier signo apto para distinguir productos y servicios

en el mercado como: letras, palabras, logotipos, sonidos, olores,
números, envases, retratos, escudos, etc.

2. Los derechos del empresario sobre las invenciones o creaciones

industriales o artísticas que se utilicen en las actividades del
establecimiento.

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3. Las mercancías en almacén o en proceso de elaboración, los
créditos y los demás valores similares;

4. El mobiliario y las instalaciones;

5. Los contratos de arrendamiento y, en caso de enajenación, el

derecho al arrendamiento de los locales en que funciona si son de
propiedad del empresario, y las indemnizaciones que, conforme a la
ley, tenga el arrendatario: En materia PROCESAL la Ley 820/03
también rige para los establecimientos comerciales.

6. El derecho a impedir la desviación de la clientela y a la

protección de la fama comercial: Art. 88 y 333 C.N.; Decreto
2153/92; Ley 256 de 1995; art. 143 y 144 L. 446/98; Superindustria
Circular Externa 10/01; L. 1340/09; D. 3523/09; y D. 1687/10.

7. Los derechos y obligaciones mercantiles derivados de las

actividades propias del establecimiento, siempre que no provengan
de contratos celebrados exclusivamente en consideración al titular
de dicho establecimiento: En sociedades de personas no se podrá
transferir la razón social a menos que acepten los asociados cuyos
nombres figuren en ella, quienes seguirán respondiendo ante
terceros (Art. 309 C.Co.).

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También se podría hablar del prestigio o buen nombre del
establecimiento (good will), derivado en fama, clientela y
confianza ante el público, abastecedores, entidades financieras,
que para enajenarse debe tasarse. (CSJ. Sala Civil. Sent.
27/07/01. M.P. Jorge Castillo).

Preservación de su Unidad: Como el establecimiento está conformado

por un conjunto de bienes destinados a servir a los fines del
empresario, al enajenarse voluntaria o forzadamente se preferirá
hacerlo en bloque o como unidad económica, de ser posible.

DERECHOS Y PROTECCIÓN AL COMERCIANTE:

* Derecho de Renovación: Si el empresario ha arrendado determinado

inmueble durante dos años consecutivos o mas, tendrá derecho a la
renovación del contrato al vencimiento del mismo, porque se supone
que durante ese tiempo ha logrado mantenerse en la actividad
económica, formar un establecimiento y adquirir una clientela,
dignos de protegerse del arbitrio del propietario del inmueble.

Quien decide si desea renovar o no el contrato de arrendamiento es

el arrendatario, porque la facultad ha sido otorgada para él no
para el arrendador, quien no puede obligarlo a renovar el contrato
si el primero no desea hacerlo. (CSJ. Sala Plena. Sent. 18/11/71).

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La elección de renovar el contrato no significa que el arrendador
deba someterse a las mismas condiciones del contrato renovado,
sino que PUEDEN pactarse plazos y precios distintos a voluntad de
los contratantes. (Ibídem y CSJ. Sala Civil. Sent. 27/04/10. M.P.
César Valencia).

Si las partes no llegan a un acuerdo sobre los cánones de

arrendamiento, pueden acudir a la tasación por peritos en un
proceso verbal (Art. 519 C.Co. Y 427, par. 2º, num. 12), mientras
dure el proceso se mantendrán las condiciones del contrato
renovado hasta que haya pronunciamiento judicial (Corte
Constitucional. T-769. M.P. Clara Inés Vargas).

Facultades del Arrendador: Aunque al arrendatario le asiste el

derecho de renovación, no es una atadura de la cual no pueda
liberarse el arrendador, existiendo eventos en los cuales puede
desahuciar al arrendatario quien no podría acogerse al derecho de
renovación:

1. Cuando el arrendatario haya incumplido el contrato: Darle uso

indebido al local (L. 232/95 y D. 1879/08), incumplir el pago de
cánones, servicios públicos, etc., incumpliendo las obligaciones
del contrato de arrendamiento.

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2. Cuando el propietario necesite los inmuebles para su propia
habitación o para un establecimiento suyo destinado a una empresa
SUSTANCIALMENTE distinta de la que tuviere el arrendatario, y

3. Cuando el inmueble deba ser reconstruido, o reparado con obras

necesarias que no puedan ejecutarse sin la entrega o desocupación,
o demolido por su estado de ruina o para la construcción de una
obra nueva.

Cuando se presenten las causales segunda y tercera el arrendador

desahuciará al arrendatario con una antelación no inferior a SEIS
MESES a la fecha de terminación del contrato, so pena que se
considere prorrogado en las mismas condiciones y términos del
contrato inicial; la excepción a esta regla se presenta cuando el
inmueble sea ocupado o demolido por autoridad competente (Art.
520) y cuando se presente la causal primera.

El objetivo de fijar el plazo de seis meses es darle un tiempo

prudencial al arrendatario para eliminar o reducir los perjuicios
que surgirían de un traslado apresurado o intempestivo (CSJ. Sala
Plena. Sent. 18/11/71).

* Derecho de preferencia: Al presentarse los eventos del numeral

tercero, el arrendatario tendrá el derecho de preferencia sobre
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los locales reparados, reconstruidos o la nueva edificación, sin
obligación de pagar primas o valores especiales, distintos al
canon de arrendamiento, que se fijará por peritos en caso de
desacuerdo.

Ejercicio del derecho de preferencia: El propietario debe informar

al comerciante con una anticipación no inferior de sesenta días a
la fecha en que pueda entregar los locales, quien debe informar
con una anticipación no inferior a treinta días, si ejerce o no su
derecho de preferencia en el arrendamiento.

Si los locales reconstruidos o de la nueva edificación son en

número menor que los anteriores, los arrendatarios más antiguos
que ejerciten el derecho de preferencia excluirán a los demás en
orden de antigüedad.

En los dos primeros numerales del art. 518, es correcto hablar de

interrupción del contrato, en el tercero podríamos hablar de
interrupción o suspensión, porque es posible que el arrendatario
desalojado vuelva a ocupar el inmueble.

Indemnización al arrendatario: Art. 522. “Si el propietario no da

a los locales el destino indicado o no da principio a las obras
dentro de los tres meses siguientes a la fecha de la entrega,
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deberá indemnizar al arrendatario los perjuicios causados, según
estimación de peritos. Igual indemnización deberá pagarle si en
esos mismos casos arrienda los locales, o los utiliza para
establecimientos de comercio en que se desarrollen actividades
similares a las que tenía el arrendatario.

En la estimación de los perjuicios se incluirán, además del lucro

cesante surgido por el comerciante, los gastos indispensables para
la nueva instalación, las indemnizaciones de los trabajadores
despedidos con ocasión de la clausura o traslado del
establecimiento y el valor actual de las mejoras necesarias y
útiles que hubiere hecho en los locales entregados.

El inmueble respectivo quedará especialmente afecto al pago de la

indemnización, y la correspondiente demanda deberá ser inscrita
como se previene para las que versan sobre el dominio de
inmuebles.”

Subarriendo y Cesión: Si el arrendatario desea subarrendar el

establecimiento en su totalidad o darle una utilidad distinta,
debe contar con AUTORIZACIÓN expresa o tácita del arrendador; si
desea subarrendar hasta la mitad del local, no es menester pedir
aprobación; si existe cesión del contrato, para que tenga validez
requiere autorización del arrendador o si es consecuencia de la
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enajenación del establecimiento, simplemente debe notificársele la
novedad (Art. 523.), para subarrendarlo o cederlo no es necesario
que hayan transcurrido dos años de utilización del inmueble.

Carácter Imperativo de las normas: El art. 524, prescribe que las

normas descritas en los art. 515 a 524 son de interés público y
cualquier estipulación en contra será ineficaz entra las partes.

OPERACIONES DE ESTABLECIMIENTOS DE COMERCIO.

Cuando se desee enajenar el establecimiento ese acto deberá

constar en escritura pública o en documento privado reconocido
ante funcionario competente para que produzca efectos entre las
partes.

El enajenante deberá entregar al adquirente una relación de los

pasivos con el balance general certificado por Contador Público.

Responsabilidad Solidaria: (Art 528). El enajenante y el

adquirente responderán solidariamente por las obligaciones
contraídas hasta el momento de la enajenación, incluso las
tributarias, en desarrollo de las actividades para las cuales se
destinó el establecimiento y que consten en los libros
obligatorios de contabilidad.
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La responsabilidad del enajenante cesará transcurridos dos meses
después de la fecha de inscripción de la enajenación en el
registro, al cumplirse estos requisitos:

1. Que se haya dado aviso de la enajenación a los acreedores por

medio de radiograma o cualquier otra prueba escrita;
2. Que se haya dado aviso de la transferencia en general a los
acreedores en un diario de la capital de la República y en uno
local, si lo hubiere, ambos de amplia circulación, y
3. Que dentro del plazo de dos meses mencionado no se hayan
opuesto los acreedores a aceptar al adquirente como su deudor.

El acreedor del enajenante que no acepte al adquirente como su

deudor deberá inscribir la oposición en el registro mercantil
dentro del término de dos meses desde la inscripción.

Si las obligaciones no constan en los libros de contabilidad o en

otros documentos de la enajenación, seguirán estando a cargo del
enajenante, aunque, si el adquirente actúa con mala fe responderá
solidariamente.

Oposición de acreedores: Quienes se opongan conforme a derecho

podrán exigir las garantías del caso para sus acreencias, y de no
prestarse oportunamente, harán exigibles aún obligaciones a plazo.

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La oposición sólo podrá ejercitarse dentro de los dos meses
siguientes a la fecha de registro de la enajenación.

GRAVÁMENES: Pueden ser gravados con prenda, anticresis, usufructo

o cualquier otra operación que limite o modifique su propiedad o
forma de administrarlos siempre y cuando se deje constancia en
escritura pública o documento privado reconocido por los
otorgantes ante funcionario competente para que tenga efectos
entre ellos.

Puede constituirse prenda con o sin tenencia, si no se determinan

los bienes sobre los cuales recae el gravamen se entenderá que lo
hace sobre los mencionados en el art. 516, excepto los activos
circulantes.

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