Ius cogens

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Ius cogens o, menos frecuentemente, jus cogens, es una locuci�n latina empleada en
el �mbito del Derecho internacional p�blico para hacer referencia a aquellas normas
de Derecho imperativo o perentorio, esto es, que no admiten ni la exclusi�n ni la
alteraci�n de su contenido, de tal modo que cualquier acto que sea contrario al
mismo ser� declarado como nulo. Con el ius cogens se pretende amparar los intereses
colectivos fundamentales del grupo social, por lo que se explica que esta clase de
normas se encuentren en una posici�n jer�rquica superior con respecto al resto de
disposiciones del ordenamiento. Se contraponen a las normas de derecho dispositivo
(ius dispositivum).1?

Por su parte, en el art�culo 53 de la Convenci�n de Viena de 23 de mayo de 1969

sobre el Derecho de los Tratados, al mismo tiempo que declara la nulidad de
cualquier tratado contrario a una norma imperativa, se codifica por vez primera la
noci�n de ius cogens desde la perspectiva de la relaci�n entre el Estado y la norma
misma. Incluso en el art�culo 64 del mismo cuerpo legal se vuelve a reafirmar el
car�cter supremo del derecho imperativo con respecto a la norma convencional. Si
bien, en la norma convencional no se expresa un cat�logo de normas de ius cogens,
sino que esta determinaci�n se deja a la pr�ctica y a la jurisprudencia
internacional.

Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebraci�n, est� en oposici�n con

una norma imperativa de derecho internacional general. Para los efectos de la
presente Convenci�n, una norma imperativa de derecho internacional general es una
norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su
conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que solo puede ser
modificada por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el
mismo car�cter.

Art�culo 53.
Si surge una nueva norma imperativa de derecho internacional general, todo tratado
existente que est� en oposici�n con esa norma se convertir� en nulo y terminar�.

Art�culo 64.
Incluso se ha llegado a hablar en algunas ocasiones de un ius cogens �reforzado� o
de un �n�cleo duro� del ius cogens, el cual contendr�a aquellas normas de derecho
imperativo que protegen bienes jur�dicos especialmente esenciales (la vida, por
ejemplo).

�ndice
1 Naturaleza y caracter�sticas
2 Contenido
3 Evoluci�n hist�rica
4 Referencias
5 V�ase tambi�n
6 Enlaces externos
Naturaleza y caracter�sticas
Una norma de ius cogens se caracteriza por ser de obligado cumplimiento y no
admitir acuerdo en contrario de los Estados. Esto la diferencia de la costumbre
internacional, que tradicionalmente ha requerido del consentimiento de los Estados
y permite su alteraci�n mediante tratados. Por el contrario, no cabe que una norma
contradiga a otra de ius cogens, salvo que tambi�n tenga esta naturaleza: en tal
caso, la nueva norma reemplazar� a la antigua.

Por otra parte, las normas de derecho imperativo obligan frente a todos los
Estados: esto es, generan obligaciones erga omnes. Normalmente se entiende que las
normas de ius cogens son de Derecho internacional general y que no existen normas
imperativas regionales, aunque haya autores que s� lo entiendan as�.

El reconocimiento de las normas de ius cogens implica aceptar cierta jerarqu�a

entre las fuentes del Derecho internacional, jerarqu�a inexistente en �pocas
anteriores. Las normas de ius cogens recoger�an un consenso m�nimo sobre valores
fundamentales de la comunidad internacional que se impondr�an sobre el
consentimiento de los Estados individualmente considerados.

Contenido
La doctrina discute cu�les ser�an las normas que pueden considerarse en la
actualidad como normas de ius cogens, sin alcanzar un consenso. Hace poco, la
Comisi�n de Derecho internacional, al tratar sobre estas normas en el trabajo
"Fragmentaci�n del derecho internacional", rehus� hacer una lista extensiva.
Determinados organismos internacionales se han pronunciado al respecto, pero de
manera fragmentada:

En el asunto sobre la Licitud de la amenaza o el uso de las armas nucleares, la

Corte Internacional de Justicia hizo referencia a "principios intransgredibles de
Derecho internacional", pero no us� expresamente el t�rmino ius cogens. Se refer�a
a tres principios de Derecho internacional humanitario, aplicable en caso de
conflicto armado. En primer lugar, la prohibici�n de ataques contra civiles y el
uso de armas que no distingan entre civiles y militares (principio de distinci�n).
En segundo lugar, la prohibici�n del uso de armas que causen un da�o mayor que el
necesario para conseguir objetivos militares leg�timos (principio de
proporcionalidad). En tercer lugar, el trato de civiles y militares de acuerdo con
principios de humanidad, en defecto de norma de Derecho internacional humanitario
que sea de aplicaci�n (la llamada Cl�sula Martens).
El Comit� de Derechos Humanos afirma expresamente que son normas de ius cogens (en
ingl�s peremptory norms) la prohibici�n de la tortura y de la privaci�n arbitraria
de la vida (Observaci�n general n� 24), as� como el derecho a unas garant�as
procesales m�nimas, en especial el derecho a la presunci�n de inocencia
(Observaci�n general n� 29).
El art�culo 2.6 de la Carta de San Francisco afirma que la Organizaci�n de las
Naciones Unidas har� que todos los Estados, incluso los que no sean miembros de la
Organizaci�n, cumplan los principios recogidos en el propio art�culo 2, lo que
podr�a entenderse como un principio de imperatividad. Lo mismo se ha afirmado de la
noci�n de cr�menes contra la humanidad.2?
Por su parte, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha se�alado en su
jurisprudencia constante, tanto contenciosa como consultiva, que varias normas de
protecci�n de los derechos fundamentales revisten del car�cter de ius cogens, como
el acceso a la justicia, llamado por esta Corte derecho al derecho.3? La Comisi�n
Interamericana de Derechos Humanos, en el caso Michael Domingues contra Estados
Unidos, afirm� que exist�a una norma de ius cogens que prohib�a aplicar la pena de
muerte por delitos cometidos por menores de edad.
El Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia incluy� entre estas normas,
en el caso Furund�ija, la prohibici�n de la tortura.
La doctrina internacionalista tambi�n ha argumentado a favor de la inclusi�n entre
los principios ius cogens de determinadas normas, entre las que podr�an
mencionarse:

La igualdad de derechos y libre determinaci�n de los pueblos.4?5?

La prohibici�n del uso de la fuerza y la obligaci�n de arreglar las controversias
internacionales por medios pac�ficos.5?
La igualdad soberana de los Estados y el principio de no intervenci�n5?
Las normas b�sicas relativas a la protecci�n de los derechos humanos5?
El deber de cumplir de buena fe las obligaciones.
Normas muy b�sicas como el principio de pacta sunt servanda (lo pactado obliga),
dado que sin ellas no cabr�a la existencia de ning�n tratado internacional.
Evoluci�n hist�rica
La doctrina internacional relativa al ius cogens se ha desarrollado bajo la
influencia de conceptos iusnaturalistas,6? bas�ndose en el Derecho natural o
Derecho de gentes la imperatividad de determinadas normas. En su obra Mare Liberum
(1609), Hugo Grocio distingui� entre el Derecho de gentes primario, por un lado,
que consideraba inmutable por derivarse del Derecho natural; y el Derecho de gentes
secundario, voluntario o positivo, por otro, que se derivar�a de la voluntad de las
naciones y s� ser�a susceptible de modificaci�n. En el siglo XVIII, Emmerich de
Vattel, uno de los autores considerados padres del Derecho internacional, afirm� en
su obra El Derecho de gentes o Principios de la Ley natural (1758) que los Estados
eran libres e independientes de los dem�s mientras no se sometieran a �stos
voluntariamente, y que de la igualdad soberana se derivaba la facultad de los
Estados para firmar tratados. No obstante, en esta �poca a�n se afirmaba la
existencia de un "derecho de gentes necesario", que se derivaba de la aplicaci�n
del Derecho natural a las naciones y que �stas estaban obligadas a observar.

La progresiva positivizaci�n del Derecho internacional, a trav�s del tratado

internacional y la costumbre, y el auge de las teor�as iuspositivistas en general,
potenci� una concepci�n de la libertad contractual de los Estados sin apenas
l�mites materiales.6? Es por eso que el resurgimiento del concepto de ius cogens se
ha entendido como una crisis del positivismo jur�dico6? y un relanzamiento de las
teor�as relativas al Derecho natural. Las normas de ius cogens constituyen un
l�mite, fundamentado en la idea de humanidad, a la idea de la omnipotencia de la
voluntad estatal,7? basada en los conceptos de la teor�a europea internacionalista
que se consolidaron en el siglo XIX.

Referencias
�Sentencia del Tribunal Supremo de 2 de junio de 2015, FJ 3�� (PDF). Poder
Judicial de Espa�a. 2 de junio de 2015.
Carrillo Salcedo, Juan Antonio (2001), Soberan�a de los Estados y derechos
humanos, Tecnos, p. 153
Sitio Oficial de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Ver voto razonado
del Juez Antonio Can?ado Trindade en el caso Trabajadores cesados del Congreso
(Aguado Alfaro y otros) contra Per�. Sentencia sobre Excepciones Preliminares,
Fondo, Reparaciones y Costas, de 24 de noviembre de 2006. Serie C No. 158, p�rrafo
11 y ss. Cita del Caso Goibur� y Otros versus Paraguay (Sentencia del 22 de
septiembre de 2006)
Cassese, Antonio (1995), Self-Determination of Peoples. A legal reappraisal,
Cambridge University Press, p. 140
Carrillo Salcedo, Juan Antonio (2001), Soberan�a de los Estados y derechos
humanos, Tecnos, p. 151
Danilenko, Gennady M. International Jus Cogens: Issues of Law-Making. II: Natural
Law vs. Positivism
Carrillo Salcedo, Juan Antonio (2001), Soberan�a de los Estados y derechos
humanos, Tecnos, p. 15