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Resumen Contratacion Estatal Mod. 1 Polcol
Resumen Contratacion Estatal Mod. 1 Polcol
MODULO 1
El Decreto 1510: asocia los objetivos de la contratacion con los de la Agencia Nacional
Colombia Compra Eficiente, el desarrollo de la asociación de entidades estatales para la
adquisición conjunta de bienes, obras y servicios, el fortaleciemiento de la planeación con
la regulación del plan anual de adquisiciones y la reglamentacion de los acuerdos marco
de precios y asuntos internacionales, como los tratados de libre comercio (TLC) y la
cooperación; la normas del Decreto 1082 de 2015 reproduce en su gran mayoria las
disposiciones del derogado Decreto 1510 de 2013.
Vario asuntos quedan pendientes de esa precisión conceptual, por ejemplo: se define
“adenda” pero no se define “otrosí”, se definen los documentos del proceso, no así los
actos administrativos del proceso.
Ley 80 de 1993, como todo acto jurídico generador de obligaciones en el que una de las
DEFINICION DEL
partes sea una entidad pública, cuya descripción o tipificación se encuentre en las normas
CONTRATO ESTATAL
civiles, comerciales, especiales o las previstas en el mismo cuerpo normativo.
- La Nación, las regiones, los departamentos, las provincias, el Distrito Capital y los
distritos especiales, las áreas metropolitanas, las asociaciones de municipios, los
territorios indígenas y los municipios.
- Los establecimientos públicos, las empresas industriales y comerciales del Estado, las
sociedades de economía mixta en las que el Estado tenga participación superior al
cincuenta por ciento (50%), así como las entidades descentralizadas indirectas y las
demás personas jurídicas en las que exista dicha participación pública mayoritaria,
cualquiera sea la denominación que ellas adopten, en todos los órdenes y niveles, el
Senado de la República, la Cámara de Representantes, el Consejo Superior de la
SON ENTIDADES PUBLICAS
Judicatura, la Fiscalía General de la Nación, la Contraloría General de la República,
las contralorías departamentales, distritales y municipales, la Procuraduría General de
la Nación, la Registraduría Nacional del Estado Civil, los ministerios, los
departamentos administrativos, las superintendencias, las unidades administrativas
especiales y, en general, los organismos o dependencias del Estado a los que la ley
otorgue capacidad para celebrar contratos.
- La Ley 1150 de 2007, que modificó la Ley 80 de 1993, determina que están sometidas
al estatuto contractual las cooperativas y asociaciones de entidades territoriales
y las Corporaciones Autónomas Regionales.
Están exceptuadas de la aplicación del Estatuto General de
Contratación las entidades que en virtud de normas
constitucionales o legales cuentan con régimen de
contratación propio, en esta categoría se incluyen:
Entes Autónomos Universitarios (Art. 69 C.P. y ley 30 de 1992),
La Administración Pública se encuentra "al servicio de los intereses generales y se desarrolla con fundamento en los
principios de igualdad, moralidad, eficacia, economía, celeridad, imparcialidad y publicidad".
En materia contractual, en la medida en que el Estado contrata con recursos que nos pertenecen a todos los colombianos,
es de interés general que se respeten ciertas condiciones en todo el proceso contractual, las cuales se garantizan a través
de los principios que rigen la contratación pública.
En este sentido, la contratación pública se encuentra sometida a los principios de la Administración Pública, a los principios
propios de la contratación pública y a los principios del control fiscal.
La actividad del Estado debe estar inspirada en la satisfacción del interés general y que las autoridades estatales cumplen
mandatos de la ciudadanía, en Colombia a los funcionarios sólo les está permitido hacer aquello que la ley expresamente
les autorice. En la práctica, esto se traduce en que los procesos de selección deban seguir un procedimiento establecido
por normas conocidas por todos, generales y claras. Sin que haya posibilidad de modificarlas de manera discrecional. Así,
las reglas de cada proceso contractual deben ser claras y previas, cerrando todos los espacios a la subjetividad y a
la arbitrariedad.
La misma Ley 1150, exceptúo del ámbito de aplicación del Estatuto Contractual las siguientes entidades del sector defensa:
SATENA, INDUMIL, el Hotel Tequendama, la Corporación de Ciencia y Tecnología para el Desarrollo de la Industria Naval,
Marítima y Fluvial – COTECMAR- y la Corporación de la Industria Aeronáutica Colombiana –CIAC.
“Las entidades buscan el cumplimiento de los fines estatales, la continua y eficiente
prestación de los servicios públicos y la efectividad de los derechos e intereses de los
FINES QUE PERSIGUEN LA administrados”
CONTRATACION ESTATAL Derivado de los fines, se fijan los principios bajo los cuales se debe desarrollar la
contratación pública, por lo cual se procede a analizarlos.
El artículo 23 del Estatuto Contractual, establece que “Las actuaciones de quienes
intervengan en la contratación estatal se desarrollarán con arreglo a los principios
de transparencia, economía y responsabilidad (…)”, aunque la Ley no los define
expresamente, ni señala su alcance, el desarrollo de estos principios se encuentra en las
disposiciones contenidas en todo el cuerpo normativo del Estatuto.
Las entidades públicas para la selección de sus contratistas deben adelantar procesos
públicos, siendo la regla general la Licitación Pública, con excepción de otras
modalidades de selección (selección abreviada, concurso, contratación directa), en caso
de acudirse a otra forma de selección, diferente a la licitación, las entidades deben
justificar jurídicamente su decisión.
Adendas
Acto de adjudicación
“No ocurre lo mismo en el Derecho Público donde es evidente que las prestaciones
correlativas de las partes, en virtud del principio de la justicia conmutativa, tienen que
mantener una equivalencia siguiendo el criterio objetivo de proporción o simetría en el
PRINCIPIO DE costo económico de las prestaciones, lo que exige que el valor a recibir por el contratista,
MANTENIMIENTO DE LA en razón de los bienes, obras o servicios que le entrega al Estado, deba corresponder al
ECUACION CONTRACTUAL justo precio imperante en el mercado. Con ello, se fija un límite al ejercicio del principio de
la autonomía de la voluntad, en aras de racionalizar la posición dominante de la
administración, mantener el equilibrio del contrato y, de este modo, garantizar los derechos
del contratista que se constituye en la parte débil de la relación contractual.
(…)
No sobra reseñar, que el ejercicio legítimo de estas funciones confluye en el objetivo único
de reconocer a favor del contratista una indemnización o compensación, o la revisión
administrativa o judicial del contrato, en todos aquellos eventos en que se afecte la base
económica que ha sido pactada al momento de la celebración del contrato, evitando un
enriquecimiento sin causa de la Administración y el empobrecimiento correlativo del
particular.
Y no podía ser de otra manera puesto que la contratación adelantada por el Estado no
puede ser el producto de la improvisación o de la discrecionalidad de las entidades o sus
funcionarios, sino que debe obedecer a un procedimiento previo, producto de la
planeación, orientado a satisfacer el interés público y las necesidades de la comunidad,
fin último que se busca con la contratación estatal. Lo contrario conllevaría al desvío de
recursos públicos o al despilfarro de la administración al invertir sus escasos recursos en
obras o servicios que no son prioritarios ni necesarios.
Esta norma implica que las entidades públicas en los procesos de selección de contratistas
PRINCIPIO DE SELECCIÓN
no pueden fijar condiciones al proponente que no sean necesarias para el cumplimiento
OBJETIVA
del objeto contractual, por ejemplo si se requiere adquirir un bien cuyo costo no excede de
10 salarios mínimos y con la entrega del mismo se entiende cumplida la obligación, ya que
no requiere mantenimiento o servicio posterior, no le sería dable a la administración
solicitar que el posible proponente debe acreditar experiencia en la venta del mismo bien
de por lo menos diez (10) negocios, ya que esta estipulación no es razonable frente a la
contratación a realizar. Tampoco es viable otorgar puntaje a un proponente que acredite
que ha realizado varios negocios con el mismo objeto, debido a que la norma estipula que
es un requisito que es objeto de verificación y no de evaluación.
"La voluntad del Estado supone un objeto sobre el cual actúa. Cuando la acción se repite continuamente, se llama
"actividad". Lo anterior sirve a Lorenz von Stein para explicar que "esta actividad del Estado, que tiene lugar mediante los
órganos estatales y constituye, por lo tanto, la vida propiamente exterior del Estado, es lo que se llama administración del
Estado".
Stein, Lorenzo. Movimientos Sociales y Monarquía. Madrid, Centro de Estudios Constitucionales. 1981 (1850). p. 33.
La administración pública -caracterizada como la actividad del Estado- tiene por objeto a la sociedad, para la cual labora en
su perpetuación y desarrollo. Por consiguiente, dicha administración tiene su origen existencial, así como su legitimidad y
justificación, en la perpetuación y desenvolvimiento de la sociedad. La actividad del Estado entraña una gran variedad de
expresiones, lo cual no ha facilitado que el Estado se defina por lo que hace. Max Weber, atento a esta dificultad, optó por
conceptuar al Estado con base no en sus funciones o finalidades, sino con fundamento en su medio específico: la fuerza
física territorialmente monopolizada.
Sin embargo, la administración pública desafía esa imposibilidad, y encuentra su definición agrupando las acciones
primigenias y principales que el Estado realiza para perpetuar y desarrollar a la sociedad. Con base en las argumentaciones
precedentes, podemos afirmar que la administración pública constituye la actividad del Estado que está encaminada a
producir las condiciones que facilitan la perpetuación de la sociedad y crear las capacidades de desarrollo de los elementos
que la constituyen.
Los elementos constitutivos de la sociedad son de dos tipos: colectivos e individuales. Dentro de la sociedad moderna,
ambos elementos deben ser potenciados de manera conjunta para producir su perpetuación y estimular su prosperidad. De
hecho, como lo adelantamos, la administración pública existe solamente en función de la sociedad, de modo que es
conveniente que atendamos la siguiente exposición:
¡Qué no debe esperarse de la administración! Por sus cuidados y vigilancia se aseguran los derechos comunes y
personales, la tranquilidad reina en las familias y la paz entre los ciudadanos; las propiedades están preservadas de la
violencia o de la astucia, la fuerza pública contribuye al mantenimiento del orden, la industria nacional se aumenta con la
industria particular, se sostiene el espíritu público, el hombre puede gozar en seguridad de cuanto ama y posee, los
individuos se ilustran recíprocamente, y todos disfrutan de aquella seguridad que aumenta a la existencia y de la felicidad
objeto de sus deseos y trabajos".
El Estado es una asociación de dominación obligatoria y consensual. Esta paradoja supone un punto de equilibrio donde la
coerción y el consenso se concilien y coadyuven al desenvolvimiento de una sociedad, cuya perpetuación esté fundada en
la vida cívica. Tomás Hobbes alagaba que los hombres se habían establecido en sociedad por temor a la muerte violenta,
y que ello auspició que cedieran parte de su libertad y se sometieran a una coacción libremente aceptada. Sin embargo, el
ser humano espera mucho más que estar a salvo de la amenaza violenta de portadores privados que detentan fuerza y
aspiran a que la vida asociada contribuya a su convivencia y bienestar.
Hobbes también había advertido que el establecimiento del Estado obedeció al carácter del hombre como animal político,
pero más todavía al amor de los hombres a sí mismos. Como el Estado se constituyó principalmente por la autoestima, no
tanto por el amor que se tiene por los semejantes, fue la utilidad el incentivo más poderoso para su unión en la sociedad
política. El grado de perpetuación de los estados ha obedecido más al temor entre los hombres, que al amor que se inspiran;
sin embargo, la unión política no solamente se traba gracias a la coacción, sino también debido a la persuasión que requiere
estimular la ayuda mutua.
La administración pública esencialmente consiste en una capacidad del Estado para producir dicha utilidad, que a partir del
siglo XVIII se proyectó en el impulso del desarrollo de la sociedad. Tal capacidad ofrece un doble significado de la
administración pública y, por consiguiente, a dos definiciones, una amplia, otra estricta:
En sentido lato, administración pública es la actividad encaminada a acrecentar el poder del Estado y expandir sus fuerzas
interiores al máximo; es decir, lo hace formidable. Constituye una capacidad que produce poder.
En sentido estricto, administración pública es la actividad que desarrolla la vida asociada a través del orden, la seguridad y
la subsistencia; es decir, auspicia la convivencia civilizada. Consiste en una capacidad que produce civilidad. "La
administración pública no es meramente una máquina inanimada que ejecuta irreflexiblemente el trabajo del gobierno.
Si la administración pública tiene relación con los problemas del gobierno, es que está interesada en conseguir los fines y
los objetivos del Estado. La administración pública es el Estado en acción, el Estado como constructor".
Efectivamente: los estados más poderosos son los mejor administrados y, por consiguiente, aquellos cuya balanza
comercial es favorable, que detentan una hacienda pública sana, y que producen lo suficiente para sostener a los habitantes
del país y traficar con el excedente; pero primordialmente son poderosos porque su administración pública ha sido capaz
de alimentar y educar a la población, brindarle salud y asistencia, y procurarles lo necesario para facilitar la convivencia
civilizada.
MODALIDADES DE SELECCIÓN
La Ley 1474 de 2011, Estatuto Anticorrupción, introdujo nuevas modificaciones al Estatuto de Contratación de la
Administración Pública y respecto a las modalidades de selección de contratistas creo el procedimiento denominado de
mínima cuantía, es así como el artículo 94 de la referida Ley, fija unas reglas de escogencia para la celebración de contratos
cuyo monto no exceda del 10% de la menor cuantía de la entidad estatal interesada en la contratación.
La contratación cuyo valor no excede del 10% de la menor cuantía de la entidad
independientemente de su objeto, se efectuará de conformidad con las siguientes reglas:
a. Se publicará una invitación:
- Por un término no inferior a un día hábil.
- Se señalará el objeto a contratar y el presupuesto destinado para tal fin
- Condiciones técnicas exigidas.
b. La entidad seleccionará, mediante comunicación de aceptación de la oferta, la
propuesta con el menor precio, siempre y cuando cumpla con las condiciones
exigidas.
c. La comunicación de aceptación junto con la oferta constituyen para todos los efectos
el contrato celebrado, con base en lo cual se efectuará el respectivo registro
MINIMA CUANTIA
presupuestal.
La Ley 1474 de 2011 art. 94 y ley 1150 de 2007 art. 2; art 2.2.1.2.1.5.2 Decreto 1082 de
2015, esta modalidad de selección de contratistas debe seguirse dicho procedimiento
para las contrataciones que no superen el 10% de la menor cuantía de la entidad
independientemente del objeto del contrato.
A este procedimiento solo les son aplicables las reglas fijadas en ellas. La selección del
contratista se realiza a la oferta más económica y se excluyen expresamente los factores
de evaluación de protección a la industria nacional y los establecidos en la Ley 1150 de
2007 o el decreto 2474 de 2008 para otro tipo de modalidades de selección.
A) LA CUANTIA O La Ley 1150 de 2007 fija las escalas de las cuantías
EL MONTO DEL dependiendo del presupuesto de la entidad en salarios mínimos.
CONTRATO A
CELEBRAR
las características que definen los tipos de contratos están
señalados en la Ley, tanto en el estatuto contractual como en los
CARACTERISTICA PARA LA
códigos de comercio y civil.
DETERMINACION SOBRE B) LA
En los procesos de selección es posible encontrar que dentro del
LA MODALIDAD DE NATURALEZA DEL
mismo se involucran varias actividades, este factor también es
SELECCION CONTRATO
relevante para efectos de determinar la modalidad de
escogencia del contratista, en la tipología de los contratos se
analizará con mayor detalle este aspecto.
LAS Por ejemplo bienes o servicios de características técnicas
CARACATERISTICA uniformes o de común utilización, bienes requerido para la
S DE LOS BIENES defensa nacional, prestación de servicios de salud)
O SERVICIOS A
ADQUIRIR
Siendo estos criterios los más utilizados por las entidades públicas que se rigen por el
Estatuto de Contratación, existen otros que determinan igualmente la modalidad de
selección, es el caso de los proveedores exclusivos de ciertos bienes o servicios, bienes
cuya adquisición requiera de reserva, entre otros.
Antes de pasar a analizar cada una de las modalidades de selección y los criterios para
su utilización, es necesario puntualizar que previo al inicio del procedimiento selectivo
existen unas condiciones básicas comunes y etapas previas a todas las modalidades,
parte de ellas se han señalado ya en el análisis realizado en los principios que rigen la
contratación estatal, que se deben agotar por parte de la administración antes de dar
inicio formal al proceso de selección.
→ Una vez aprobado el Plan Anual de Presupuesto, cada entidad estatal debe ajustar su
programación de presupuesto anual, en el cual se contempla el denominado Plan Anual
de Compras. Los bienes o servicios o adquirir por las entidades públicas anualmente,
debe estar contemplado en dicho Plan, este proceso hace parte de la planeación que
rige la contratación pública.
El artículo 25 de la Ley 80 de 1993 establece que las entidades interesadas en contratar
deben realizar los estudios que permitan establecer la viabilidad y condiciones de la
contratación a celebrarse, dichos estudios también deben contener un análisis del
mercado que le permita a la entidad determinar el presupuesto oficial de la contratación,
así como los precios de referencia que tiene el Sistema de Información para la Vigilancia
de la Contratación Estatal - SICE.
Estos documentos previos son los que soportan el Pliego de Condiciones que se elabora
para la contratación, por lo cual debe haber una concordancia entre éstos y las
condiciones, requerimientos técnicos, presupuesto, calificación, entre otros, contenidos
en los estudios previos.
1. La descripción de la necesidad que pretende satisfacer la
entidad pública con la contratación a celebrar.
ESTUDIOS PREVIOS 2. La identificación del objeto a celebrar, indicando sus
especificaciones técnicas.
3. El fundamento jurídico que soporta la modalidad de
contratación
Los estudios
4. El presupuesto estimado para la contratación, el cual
previos deben
determina el valor del contrato a celebrar, el cual debe estar
contener como
soportado en los precios del mercado.
mínimo lo
5. La indicación de los factores de selección de la oferta, tanto
siguiente:
los requisitos que habilitan al proponente para presentar
propuesta, como los criterios de evaluación de la oferta.
6. La determinación de los riesgos previsibles que puede
involucrar la contratación.
7. El análisis que soporta la exigencia de constitución de
garantías que amparen el contrato a celebrarse.
La Licitación Pública, como se mencionaba anteriormente, es la regla general de
selección de contratistas debido a que se erige como el pilar del principio de
transparencia, el cual garantiza la igualdad entre los oferentes, la publicidad y la
libre concurrencia. En consecuencia, las entidades públicas en los procesos de
LICITACION PUBLICA
selección deben inicialmente acudir a la modalidad de Licitación, pero la misma norma
determina que en los casos contemplados en la misma normatividad se debe acudir a
otras modalidades de selección: selección abreviada, concurso de méritos, contratación
directa.
a. Si el presupuesto asignado para la contratación excede
la menor cuantía: los rangos de cuantías fueron fijados por
FACTORES A
la Ley 1150 de 2007, artículo 2 numeral 2 literal b, para su
ANALIZAR
cálculo se analiza el presupuesto total de la entidad fijado en
la Ley anual de presupuesto, en salarios mínimos para cada
vigencia. En caso de que el presupuesto exceda la menor
cuantía inicialmente se debe acudir a licitación pública, si la
respuesta es negativa, la modalidad de selección debe ser la
selección abreviada de menor cuantía.
En conclusión, si bien la ley establece que la Licitación Pública
es el procedimiento general de selección de contratistas, su
adopción termina siendo residual, en la medida en que se debe
analizar previamente si la normatividad vigente dispone que los
bienes o servicios a contratar deben ser adquiridos bajo otra
modalidad de selección.