Derecho Civil VII

Los Regímenes Matrimoniales

Prof. Guillermo Hernández
María Fernanda Ortega 17-0271

Parámetros de Evaluación

 Participación y asistencia 10 pts

 Prácticas 20 pts (en total)
 Parcial 20 pts
 2do Parcial 20 pts
 Examen final 30 pts
Régimen: normativa.
Temario:
1. Organización del Patrimonio Familiar
2. Definición de los distintos regímenes matrimoniales
3. Elección del régimen matrimonial (contrato de matrimonio/capitulación matrimonial)
4. Modificaciones posibles a los regímenes
5. Modos de inversión y reinversión
6. Distribución del pasivo común
7. Regímenes de separación (strictu sensu, etc)

Bibliografía:

Regímenes Matrimoniales de Biaggi Lama

Regímenes Matrimoniales de James Rowland
Ley 30-90 de 1949
Ley 875 de 1978
Ley 1306-bis
Proyecto de Código Civil (Última versión)
Referencia: CC Francés
William Headrick La familia en el derecho francés y el derecho dominicano.

Observación general del programa

Regímenes matrimoniales: regulación del patrimonio matrimonial.

Clasificación de regímenes matrimoniales:

 Regímenes legales: esto aplica cuando las partes no han acordado nada.
o Comunidad de bienes muebles y gananciales (bienes que se adquieren durante el
matrimonio de carácter oneroso).
 Regímenes convencionales
o Separación de bienes strictu sensu.

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o Comunidad de exclusión de bienes. Cláusulas de exclusión.

o Comunidad universal: se eliminan las barreras para que todos los bienes formen
parte de la comunidad.

Dentro de los regímenes de separación hay una subdivisión:

 Separación de propiedad únicamente:

o Régimen dotal
o Sin comunidad
 Separación de goce y propiedad:
o Separación strictu sensu
Si una mujer se casa bajo el régimen de separación strictu sensu, y tienen una propiedad y derecho
al goce.
En el régimen sin comunidad uno tiene la propiedad y otro tiene el goce.
Régimen legal
¿Cuándo se accede al régimen legal?

 Si las partes no acuerdan nada.

 Si se establece en el contrato de matrimonio.
 Si el contrato de matrimonio es nulo.
¿Cómo entran los bienes inmuebles al régimen de comunidad de bienes?
Los que entren a posteriori del matrimonio a título oneroso.

En el caso de un apartamento que se compró en planos antes de casarse, y se adquirió finalmente

en el matrimonio, este bien no es común, el esposo propietario le debe a la comunidad un
resarcimiento de lo que sacó de la comunidad para el pago de este.
Excepciones a esto:

 Bienes muebles propio por naturaleza: incesibles y de carácter personal acentuado.

Las indemnizaciones no entran al patrimonio común en ningún caso.
Seguros.

 Bienes muebles que representan a otro bien que salió del patrimonio propio: reinversión,
nuevo empleo, etc.
El producto queda como propio, mientras que los frutos se hacen comunes.

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 Bienes excluidos por manifestación de voluntad (del donante o del testador): los bienes
que se regalan o que se delegan a favor de una persona en principio entran, sin embargo,
si el testador o el donante incluye una disposición para que esos bienes no entren en
comunidad, entran.

Bien mueble propio imperfecto: en teoría entra en la comunidad, pero en su propia naturaleza
impide que entre a la comunidad. Entra transitoriamente en la comunidad y genera recompensa
al esposo.
Los inmuebles
No entran los inmuebles presentes (los que se tienen antes de casarse)1, los heredados (se divide
en legal y testamentario2), los donados, los de arreglo de familia, los bienes adquiridos mediante
reemplazo.
Fecha de adquisición:
a. ¿Cuándo realmente se compró? Cuando se firma una promesa de venta se adquiere
un derecho de opción a compra que es mueble y entraría en la comunidad y el fruto
del derecho que es el inmueble entraría. Si el esposo al momento de suscribir el
contrato (antes del matrimonio) realizó un pago de separación o lo que sea la
comunidad debe reembolsar.

b. Venta condicional del inmueble: Postura 1: La condición se cumple dentro del

matrimonio es de la comunidad. Postura 2: La propiedad se adquiere desde la venta
y el tema del pago debe ser recompensado por el esposo a la comunidad.

Si es a un tercero hay transferencia cuando se registra en el registro de títulos o en el registro

civil. SI los esposos son partes la venta es perfecta desde que se suscribe.
La usucapión, la SCJ ha dicho que el derecho es de quien saldo en tiempo el plazo de 20 años
requisito de la usucapión.
Las mejoras,
Condición resolutoria: el bien conserva el estatus que tenía antes del matrimonio es decir que
permanece como propio.

1
Hay una excepción que prevé la ley en el que un inmueble que usted tenía antes de matrimonio si entra en la
comunidad: un inmueble presente que usted adquirió desde la suscripción del contrato de matrimonio hasta la
celebración del matrimonio.
2

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Inmuebles presentes: inmuebles que se adquieren como consecuencia del arreglo de familia, son
propios. También quedan como propias las partes indivisas de un inmueble que un esposo figure
como copropietario.
Retracto legal:

 Retracto sucesoral.
 Retracto de derechos litigiosos.
 Retracto de indivisión: la mujer puede retirar de la comunidad (hacerlas propias), las
partes que el marido haya comprado en una indivisión en la que la mujer sea parte.
Pasivo común:
Art. 1409.- (Modificado por la Ley 189-01). Se forma la comunidad pasivamente: 1ro. de todas
las deudas mobiliarias en que los esposos estaban gravados el día de la celebración de su
matrimonio, o de los que estuvieren gravando las sucesiones que les viene durante el
matrimonio, salvo la recompensa por las relativas a los inmuebles propios a uno u otro de los
esposos;

2do. de las deudas, tanto de capitales, como de rentas o intereses, contraídas por el marido o
por la mujer;

3ro. de las rentas e intereses solamente de rentas o deudas pasivas, que sean personales a los
dos esposos;
4to. de las reparaciones usufructuarias de los inmuebles que no entran en comunidad;
5to. de los alimentos de los esposos, de la educación y sostenimiento de los hijos y de cualquier
otra carga del matrimonio.
Hay que distinguir entre gasto usufructuario (proviene del patrimonio individual de cada esposo,
los acreedores pueden reclamar al esposo y a la comunidad) y carga domestica (obligación de la
familia, es solidaria, se puede exigir de cualquiera de los tres patrimonios). En los dos casos la
comunidad está obligada.
Fechas de las deudas:
Mandato doméstico: aplicación del mandato aparente.

Antes: si la deuda tenía fecha cierta antes del patrimonio, esa deuda entraba al pasivo común, si
no tenía fecha cierta antes del matrimonio pues no entraba al pasivo común.

La figura del mandato domestico tiene cierta importancia pues por medio de esta se puede
perseguir la solidaridad de los esposos.

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Pasivo provisional: se parece al bien mueble propio imperfecto. Es una deuda en principio propia,
pero que va a entrar transitoriamente al pasivo común, es decir, que va a permitir que los
acreedores de esa deuda cobren del pasivo común. Tiene como característica: es un bien que
pertenece exclusivamente al uno de los esposos. Gasto de mejora/adquisición (le suben el valor
a la propiedad).
Pasivo definitivo: gasto de mantenimiento/reparación.

Art. 1424.- (Modificado por la Ley 189-01). Las multas sufridas por cualquiera de los esposos por
crimen que no produzca la interdicción legal, pueden exigirse de los bienes de cada uno de los
esposos o de la comunidad, salvo recompensa al otro cónyuge.
Art. 1425.- Las condenas pronunciadas contra cualquiera de los dos esposos por crimen que
produzca interdicción legal, no afectan sino a la parte que el penado tenga en la comunidad y a
sus bienes personales.
La Administración compartida y gestión conjunta: Administración compartida (y/o, es decir
cualquiera de los dos); gestión conjunta (y, ambos).
Gestión conjunta:

 Actos de disposición de bienes. (venta)

Administración compartida:

 Cada uno del esposo puede concretar actos de administración. (alquilar)

El hijo podría ser un interesado en probar cuando es un acto de administración o de disposición.
También un tercero adquiriente de buena fe.
Modos de disolución

 Divorcio
 Muerte
 Separación judicial de bienes: ataca la comunidad.
 Separación de cuerpos:
 Nulidad
 Ausencia: ausencia declarada.

1. Divorcio:
Causales del divorcio:

 Mutuo consentimiento
 Causa determinada:

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o Incompatibilidad de Caracteres
o Violencia
o Sentencia condenatoria irrevocable
o Ausencia declarada
o Infidelidad
o Abandono del hogar
o Embriaguez habitual

Art. 2.- (Mod. por la Ley No. 2669) «Las causas de divorcio son:

a) El mutuo consentimiento de los esposos.

b) La incompatibilidad de caracteres justificada por hechos cuya magnitud como causa de

infelicidad de los cónyuges y de perturbación social, suficientes para motivar el divorcio, será
apreciada por los jueces.

c) La ausencia decretada por el tribunal de conformidad con las prescripciones contenidas en el

capítulo II del título IV del libro primero del Código Civil.

d) El adulterio de cualquiera de los cónyuges.

e) La condenación de uno de los esposos a una pena criminal.

Párrafo.-. No podrá pedirse el divorcio por esta causa si la condenación es la sanción de crímenes
políticos.

f) Las sevicias o injurias graves cometidas por uno de los esposos respecto del otro.

g) El abandono voluntario que uno de los esposos haga del hogar, siempre que no regrese a el en
el término de dos años. Este plazo tendrá como punto de partida la notificación auténtica hecha
al cónyuge que ha abandonado el hogar por el otro cónyuge.

h) La embriaguez habitual de uno de los esposos, o el uso habitual o inmoderado de drogas

estupefacientes».

En el proceso ordinario hay tachas por parentesco, en el divorcio no hay tachas por parentesco.

2. Muerte de uno de los cónyuges: Se sostiene la teoría de la continuación provisional de la

comunidad: en la cual se establece que si luego de la muerte el otro esposo no realiza un
inventario de lo que tenían al momento de la muerte la sanción es que todo lo adquirido
será considerado común.

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a. Sanción: 1. se le despoja al cónyuge supérstite del derecho a usufructo de los bienes

de sus hijos menores de edad.
b. Facultad de retrotraer el divorcio a la fecha en que se dejó de cohabitar.
c. Pensión por viudez: La esposa puede pedir una especia de indemnización de saldrá
de la parte de los herederos. La misma se fijará en función de la capacidad económica
del marido y de las necesidades económicas de la mujer.
d. Estado de indivisión: Cada esposo, el supérstite y los herederos del fallecido pueden
desempeñar actos de conservación y mantenimiento de la masa sucesoral. Pero para
los actos de disposición se necesita el consentimiento unánime.
e. Se pueden vender derechos indivisos dentro de una masa pero no bienes para eso
se necesita el consentimiento unánime.

3. Separación judicial de bienes

se separa la comunidad, pero los esposos siguen casados. No se permite a los esposos realizar
esto voluntaria o concertada. Debe haber una intervención de un juez. Es decir, los esposos no
logran llegar a un consentimiento. Únicamente se le permite a la mujer contra el marido.
Circunstancias:

 Distracción desmedida de los bienes por parte de uno de los esposos.

 Amenaza real al patrimonio común. (enajenación mental=proceso de
interdicción/personas sometidas a consejo judicial)

Solamente se le permite a la mujer. Lo que busca el CC es proteger la dote, es decir el patrimonio.

Es una acción estrictamente personal, ni sus herederos ni sus acreedores.

Si se tiene un proceso de separación judicial y el cónyuge demandante muere, los herederos

pueden continuar ese proceso, pero cuál sería el fin si la comunidad ya está disuelta, esto yace
en la fecha. Con la sentencia de separación esta decisión es retroactiva. Los acreedores no
pueden continuar ni iniciar el proceso de separación judicial de bienes, estos pueden ser
intervinientes (esto para que se les preserve sus derechos).
Los acreedores también pueden impugnar por vía de tercería la sentencia de separación judicial
de bienes.
Proceso:

Juez competente: cámara civil y comercial del juzgado de primera instancia del domicilio del
demandado (normalmente domicilio común). No hay conciliación. Se pueden trabar medidas
conservatorias: en específico la oposición (por qué no un embargo retentivo: porque lo que hay
una causa no una deuda, los bienes no se van a trasladar de una persona a otra). Puede fijar
sellos: totalmente arcaico. La sentencia que acoge la Separación es retroactiva.

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Demanda en separación judicial:

Existen requisitos de publicidad tanto para la demanda como para la sentencia de separación de
bienes, esto para poner en conocimiento a los terceros. La demanda debe publicarse en un
periódico de circulación nacional por lo menos en extracto y debe también fijarse en la puerta
del tribunal civil y de comercio si el marido es comerciante.
Dice el CC que la sentencia no puede pronunciarse sino 30 días después de publicarse el extracto
de la demanda. Luego de esto el Tribunal puede quedar en condiciones de fallar el expediente,
las reglas de evidencia (1315) se aplican del mismo modo que en cualquier demanda civil, todo
el que alega un hecho debe probarlo, hay que probar que hay una mala administración.
Luego, en cuanto a las sentencia, el procedimiento es enteramente contradictorio (citar,
emplazar, etc). Cuando la sentencia que acoge la separación es pronunciada, esta debe ser
publicada mediante la fijación de una copia en la puerta de un tribunal por al menos un año.
Igualmente, si el marido es comerciante, debe fijarse en la sala del tribunal de comercio o en el
ayuntamiento y que permanezca por lo menos por el espacio de un año.

Dice el CPC que la sentencia: debe ejecutarse en un plazo de 15 días a partir de su

pronunciamiento. Hay que iniciar el proceso de partición dentro de los 15 días que sigan al
pronunciamiento de la sentencia. Realizar una partición en ese plazo es casi imposible, pero la
jurisprudencia lo equipara a que por lo menos se haya iniciado, con la intimación y la notificación
se encuentra satisfecho este requisito. Si no se ejecuta esta sentencia se reputa no pronunciada.
Efectos:

1. División de los bienes.

2. Inaugura otro régimen distinto que es el régimen de separación de bienes.

La separación judicial de bienes puede revocarse. Pero esto tiene efecto retroactivo, como si la
separación nunca se hubiese producido, todo es comunidad. La revocación debe hacerse por acto
autentico ante notario y debe agotar los mismos requisitos de publicidad que la demanda en
separación de bienes, no se puede variar el régimen matrimonial inicial. El tribunal debe
homologar el acto autentico.
4. Separación judicial de cuerpos: nace en una época en donde el divorcio no era bien visto
por la iglesia.

la separación de bienes viene como accesorio al objetivo principal de este procedimiento que es
hacer cesar la cohabitación de los esposos. Esto es una especie de divorcio atenuado/suspendido.
Tambien tiene un proceso contencioso, debe agotar un proceso parecido al de separación judicial
de bienes (emplazar, citar, etc), pero hay una diferencia fundamental con respecto a los efectos

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de esta sentencia con relación a la separación judicial de bienes, la retroactividad de la sentencia

en este caso de separación de cuerpos, únicamente surte efectos para los esposos (la de
separación judicial de bienes es erga omnes), la separación de cuerpos inicia con el
pronunciamiento de la sentencia, no con la demanda. La sentencia debe ser publicada, sin
embargo, la demanda no tiene que seguir estos requisitos de publicidad.
Causas de separación de cuerpos:

 Prácticamente las mismas que las del divorcio por causa determinada.
 Motivos serios.
En las audiencias son a puertas cerradas incluso para abogados y consultores. Aquí por obligación
el juez debe intentar la reconciliación de los esposos.

Distinción del proceso de divorcio: el parentesco no da lugar a tacha de testigo, es decir que los
hijos pueden ir. En separación de cuerpos se mantiene la tacha, es decir que los familiares no
pueden entrar.
En la primera audiencia emitía el juez una orden para que la mujer pudiera abandonar el domicilio
común.

Si los esposos se reconcilian y revocan la sentencia, con el régimen matrimonial sucede que si
estos quieren recuperar la comunidad deben firmar un documento.

En Francia la mujer puede quedarse con el apellido del marido pero también puede renunciar a
el.

5. Nulidad del matrimonio

Solución que otorga el CC:

 Sociedad de hecho: usted se lleva lo que usted aporta.

 Comunidad de bienes: partes iguales.
 Convencionalmente: se mantiene el contrato de matrimonio bajo la figura del matrimonio
putativo.
La figura que crea el CC como solución es el matrimonio putativo, es decir que se presume que
quien se casó de buena fe puede derivar consecuencias de este matrimonio como si esta hubiera
sido regular.
El matrimonio puede acudir a las reglas de disolución normales. O la disolución bajo las reglas de
disolución de hecho.
El esposo que actúa de mala fe puede incluso comprometer su responsabilidad penal y civil.

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6. Ausencia: La ausencia declarada es una caso de disolución de la comunidad. La separación

es de la comunidad es provisional. Se puede: 1. Declarar administrador provisional de la
comunidad. 2. Disolución provisional de la comunidad.

b. Clasificación:

i. Modos principales: Son los que únicamente afectan el régimen matrimonial (disuelve
la comunidad) y dejan subsistir el matrimonio. Ej.: separación judicial de bienes,
separación judicial de cuerpos y la ausencia.
ii. Modos accesorios: Son aquellos en los cuales la disolución de la comunidad viene
como consecuencia de la disolución del matrimonio. Ej. Divorcio, nulidad del
Matrimonio, muerte

¿Qué sucede si se decreta la ausencia y en el trancurso de ese periodo se descubre que el ausente
falleció?

Practica 10 puntos, 5 preguntas c/u 2 puntos.

Segundo Parcial

Proceso de liquidación y partición

Fijación de sellos: bienes muebles corpóreos de fácil disipación. Lo coloca el juez de paz y garantiza que
el bien no se mueva. El juez de paz redacta un inventario sobre los bienes que el fijo sellos. Para quitarlo
se debe solicitar el rompimiento de los sellos ante el juez.

Quienes ordenan la fijación de sello: Juez de paz, El juez apoderado de lo principal y en teoría se pudiera
al juez de los referimientos.

Impedir de enajenaciones del esposo: La mujer tiene la facultad de impedir en el matrimonio y luego del
divorcio las enajenaciones que haga el esposo en razón de que históricamente el hombre era quien
administraba.

Provisión ad lítem: solamente procede en los regímenes de comunidad. Es un avance de lo que le toca el
esposo en la comunidad, que le entrega el espo so que administra los bienes de la comunidad al esposo
que no tiene administración de estos. Se deduce de la parte que le corresponde al esposo de la
comunidad. Va dirigida exclusivamente a solventar los gastos del proceso: para que el esposo que se
encuentra en desventaja económica pueda defenderse bien en esa instancia. (Honorarios de abogados,
actuaciones procesales, investigaciones, etc).

Se le pide al juez: (1) que está conociendo el divorcio o la partición.

Pensión alimenticia: el juez que la otorga es el que conoce del divorcio.

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Si se apela, puede pedírsela a: la corte en pleno, el juez presidente de la CA en atribuciones de

referimientos, al JPI en referimientos, o al juez apoderado de la partición.

Posterior al matrimonio:

Sigue la liquidación que es la cuantificación de la comunidad.

 Determinar cuales bienes son comunes: los esposos extraen lo que les pertenecen y
queda el patrimonio común neutro.
o Primero se sacan los bienes propios en naturaleza, es decir los que son fácil de
extraer de la comunidad.
 Provenientes de una subrogación real indirecta sin declaración de
reemplazo.

 Inversión en un bien común con recursos propios.
 Indemnizaciones por interdicción legal.
 Cualquier pago de deuda común con recursos propios.
 Nivelar (recompensas): luego deben separar las recompensas.

Luego la partición, que no es más que dividir lo que se liquidó.

En RD estos se hacen en una misma etapa.

La teoría de la recompensa: que ninguno de los esposos se enriquezca a costa de la comunidad ni que la
comunidad se enriquezca de uno de los esposos.

Luego del divorcio y antes de la partición existe la liquidación que es cuantificar los bienes. En la practica
se hace junto a la partición.

1. Liquidación: Cuantifcar

2. Participación: dividir la comunidad

Los frutos de los bienes propios luego que se pronuncia el divorcio son propios.

Deducciones y restituciones: Lo primero que se perfecciona es la extracción de los bienes propios de la

comunidad. Luego, devolver lo que ellos deban a la comunidad.

1. Bienes propios que existen en naturaleza o hayan sido subrogados, se recobran en especie.

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2. Bienes propios que no existen en naturaleza, se restituyen en equivalencia o en valor, es decir

recompensa. : a. Vende algo propio y no hace nuevo empleo. Subrogación real con saldo a favor del
esposo.

b. suma de dineros donados o legadas con cláusula de exclusión.

c. Inversión en una mejora de un bien común con recursos propios.

d. Indemnizaciones que reciban uno de los esposos.

e. Cualquier pago de una deuda comun con recursos propios.

El monto de la compensación se retribuye en el valor en que el bien ingreso a la comunidad. Esta la

excepción de aplicar formulas como la indexación o el interés judicial para que ese monto no se devalué.

El interés judicial: en la practica los jueces fijan intereses de 1, 1.5 y hasta 1.8. El punto de referencia para
cobrar un interés a la recompensa es a partir de la disolución de la comunidad.

Orden de los recobros: se desarrolla de la manera siguiente.

1. Primero se extraen los bienes propios.

2. Importes por la enajenación onerosa de los inmuebles propios durante el matrimonio sin
reinversión. (también la subrogación real con saldo a favor del esposo).
3. Resto de indemnizaciones/recompensas que la comunidad le deba (recompensas que caigan
dentro de las demás categorías que no sean la del punto 2).

Orden de recobros sobre bienes que no existen en naturaleza:

1. Lo primero que se persigue el dinero en efectivo.

2. Hacer efectiva la recompensa sobre el mobiliario.
3. Hacer efectiva la recompensa sobre el inmobiliario.

Entre esposos no hay venta.

CC: la mujer puede ejercer su derecho a recompensa primero que el marido (en la actualidad no debe ser
así).

Prueba: restitución en especie depende de que el esposo demuestre dos cosas:

 Que ese bien aún está en el patrimonio de la comunidad.

 Que ese bien es propio.

En materia de inmuebles, el art. 1402 establece una presunción de ganancialidad de los inmuebles.
Presunción juris tantum, admite prueba en contrario.

Comunidad reducida a los gananciales: la fecha de la adquisición de los muebles si tienen importancia.

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Modos y causas de recompensas del esposo a la comunidad:

El esposo en un primer momento tiene que devolver las cosas que son susceptibles de reintegrarse:

 Cosas enajenadas irregularmente: luego de la disolución de la comunidad o en exceso de sus

poderes.
 Los frutos de los bienes comunes.
 Pago de las recompensas per sé: siempre que el esposo derive un derecho propio en causas
comunes se genera recompensa.
o Pago de una deuda personal con recursos comunes.
 Deudas que son estrictamente personales: indemnizaciones por multas que
produzcan interdicción.
 Deudas que constituyan pasivo provisional: Multas que no produzcan
interdicción/Dote de los hijos propios que no son del matrimonio (toda la
contribución que los padres hacen para el matrimonio de los hijos)/deudas
heredadas, si la comunidad paga una deuda que no entro a la comunidad con
respecto al principio de proporcionalidad.
o Gastos que se colacionan con bienes propios:
 Pago de hipoteca para liberar un bien propio.
 Gastos de adquisición.
 Mejora:
 Mejora producida no por la inversión sino por la industria del esposo
(trabajo propio). Por estar trabajando en esa mejora se dejó de generar
recursos que podrían entra a la comunidad. Esto puede suceder bajo dos
condiciones:
o ¿Cuándo el esposo trabajo la mejora? Si se hace en horario
laboral, se presume que el esposo se ha distraído de sus labores.
(no generaría recompensa si se hace en días feriados o en fines
de semana).
o El marido o la mujer haya empleado habilidades propias de su
actividad.

Caso SCJ: digamos que un esposo hace sobre un bien propio una mejora. Sucede que cuando se disuelve
la comunidad (en ese caso el esposo había terminado de pagar esa mejora durante el matrimonio).
Cuando se disuelve el matrimonio, la esposa demanda la partición. JPI y CA: acogieron el hecho de que no
procedía una partición, sino una recompensa. El TST, dijo que había recompensa pero la recompensa se
la reconoció sobre el mismo inmueble.

Art. 1437.- Se debe la recompensa, siempre que se haya tomado de la comunidad una suma, ya sea ésta
para pago de deudas o cargas personales a cualquiera de los cónyuges, tales como el valor o parte del
valor de un inmueble que es de su propiedad, o liberación de servidumbres reales; o bien para la
reivindicación, conservación y mejora de sus bienes personales, y generalmente siempre que uno de los
esposos ha sacado algo de la comunidad en provecho propio

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¿Cómo debería pagarse la recompensa? El esposo saca dinero de su masa personal y lo aporta a la masa
común. Esto no es practico. Lo que conduce a que la práctica creara procedimientos mejores para la
colación efectiva:

 Colación tomando de menos: el esposo que debe la recompensa toma de menos, a su parte le
resta la mitad de la recompensa.
 Deducción: al esposo que no debe la recompensa se le da el derecho de deducir el monto
equivalente a la mitad de la recompensa en adición a su monto.
 Procedimiento por la mitad: partición normal y efectuada la misma, el esposo que debe la
recompensa le paga al esposo que no la debe, la mitad de la recompensa.
 Compensación: se da cuando ambos esposos deben recompensa a la comunidad. Cuando el
esposo es deudor y acreedor de la comunidad, se da una compensación verdadera.

Partición convenida antes del divorcio: es válida.

¿Cómo se hace la partición?

Por la mitad: derogaciones: (1) renuncia de la mujer, la mujer retiraba lo que era de ella, no existe porque
la mujer no puede renunciar. (2) ocultamiento de los bienes.

Partición:

Antes del 2001:

1. cuando la mujer podía renunciar a los bienes de la comunidad.

2. Cuando hubo ocultamiento la sanción es que el cónyuge pierde los derechos e intereses sobre esos
bienes.

Un elemento imprescindible para que la sanción aplique es que haya la intención de dolo. El tercero que
haya colaborado con esa distracción puede ser perseguido. El acto se anula y el bien vuelve al patrimonio
común.

Partición anticipada:

A. Se critica positivamente en que se podía acelerar el proceso y eficientizarlo.

B. Crítica negativa: no se puede partir lo que no se ha disuelto.

La SCJ ha dicho que la partición anticipada es un símil de la promesa o a una obligación contraída bajo
condición suspensiva. La jurisprudencia valida las particiones en el marco del divorcio, aunque no surten
efectos inmediatos su ejecución es lo único que será efectivo cuando se pronuncie el divorcio.

Modos de partición:

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1. Amigable: Tiene pocas restricciones. Un contrato que obedece a la voluntad de los esposos que
puede ser un acto bajo firma privado o un acto autentico. Los esposos pueden convenir lo que quieran ej.
Si se venderán bienes si no se transferirán los títulos.

2. Judicial:

1. Se demanda en partición.

2. En la primera fase el juez decide si se acoge o no la partición. Si dice que no procede ahí quedo
todo. Si lo acoge se designan las autoridades que intervendrán: A. El juez comisario que resuelve los
incidentes del proceso, notario público, perito que va a tasar los bienes y dar su recomendación si son de
fácil o no división.

Perito: debe ser especializado en tasar, es decir, un tasador. En el caso de los inmuebles deben ser
especializados en el área. Art. 825.- El avalúo de los muebles, si no se ha hecho la estimación en un
inventario regular, debe hacerse por personas inteligentes, en un justo precio y sin aumento.

____________

Art. 815.- (Modificado por la Ley 935 del 25 de junio de 1935, G. O. 4806). A nadie puede obligarse a
permanecer en el estado de indivisión de bienes, y siempre puede pedirse la partición, a pesar de los
pactos y prohibiciones que hubiere en contrario.

Puede convenirse, sin embargo, en suspender la partición durante un tiempo limitado; pero este convenio
no es obligatorio pasados cinco años, aunque puede renovarse.

Sin embargo, la acción en partición de comunidad por causa de divorcio, prescribirá a los dos años a partir
de la publicación de la sentencia, si en este término no ha sido intentada la demanda.

______________

Principios:

- La sentencia de partición no es recurrible.

- Privilegio por la partición en especie: La partición de los bienes como tal que existe. No que se
venda. Es la predilección del legislador.

Atribución preferencial: Es una preferencia que posee un esposo que justifique un vínculo con ese bien.

Tres requisitos: esposo habite y explote el predio agrícola. Que el esposo se dedique a eso principalmente.
Que lo haga no solo para satisfacción personal, sino que lo haga a título de negocios/lucrativo.

Partición por la muerte de alguno de los esposos: normalmente el otro esposo se queda viviendo en la
casa común esto puede justificar una atribución preferencial. Ante el juez comisario.

Prácticamente existe un solo proceso de partición que se agota en todas las indivisiones o formas de
copropiedad. Sin embargo, hay aspectos muy puntuales la partición de la comunidad se diferencia de la

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partición común que es la sucesoral, es decir que hay figuras que tienen vigencia en la partición de
comunidad y no en la sucesoral y viceversa.

Diferencias:

1. Por ejemplo, el retracto sucesoral. Era una figura propia de las sucesiones. Recomprar al
adquiriente de las artes indivisas de una sucesión. Únicamente se le devolverá al tercero lo que el
pagó y los gastos de esa operación. La intención del legislador pudo haber sido mantener los
bienes en la familia. No se aplica actualmente.
2. En materia de sucesiones el Código ordena que el mobiliario se venda para pagar las deudas de la
sucesión. Esto no existe en la partición de la comunidad, ya que los esposos siguen vivos, pueden
hacer frente al pasivo común. En la sucesión ya quien debía no existe.
3. El Código en materia de sucesiones consagra la divisibilidad de los créditos hereditarios entre los
sucesores. Cada heredero puede perseguir su proporción en un crédito.

Únicamente aplica el plazo de prescripción si la causa de la disolución de la comunidad es el divorcio: 2

años. La sanción a esta prescripción es que cada esposo se queda con lo que tiene en ese momento.
Partición de hecho. Mientras nadie tenga en posesión ese bien, la prescripción no surte efectos. Sin
embargo, el momento en que empieza a correr el plazo es desde que se hace efectivo la disolución del
matrimonio (pronunciamiento del divorcio).

Los terrenos registrados son imprescriptibles, pueden reclamarse en cualquier momento.

La 1ra sala de la SCJ ha dicho que un certificado de título en el que figure uno solo de los esposos si habían
transcurrido los dos años de la prescripción.

El plazo de los dos años, ¿es de prescripción (interrupción) o de caducidad (suspensión)? En principio se
zanja a favor de la prescripción, sin embargo la jurisprudencia es un poco ambivalente en este aspecto.

Competencia

Partición:

Mixta: ambas son competentes pero la ley privilegia al tribunal de derecho civil.

Art. 56. Párrafo IV.- Cuando una partición se torne litigiosa, y una de las partes solicite la declinatoria por
estar la jurisdicción ordinaria conociendo del caso, la Jurisdicción Inmobiliaria debe declinar el mismo.

En el único caso en que esas competencias pueden coincidir es cuando se refiere la partición a muebles
registrados.

La participación tiene un efecto declarativo: el esposo siempre fue propietario, la partición o sentencia
simplemente declara lo que ya existía. La partición o sentencia tiene efecto retroactivo, lo que el esposo
hizo sobre esos bienes, sea irregular o ilegal, cambia este estatus y confirma que es propietario de forma
regular.

Las deudas comunes: se dividen mitad y mitad. Los acreedores del pasivo tienen derecho a perseguir el
pasivo común y ambos patrimonios.

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Cuando se trata de bienes personales debe perseguir primero los bienes del esposo que contrajo la deuda
y si no son suficientes pues persigue los bienes personales.

¿Qué incluye el pasivo común?

 Gastos

El beneficio de los emolumentos (lo que el esposo recibe de la partición: no incluye ni los bienes propios
ni las recompensas, solo incluye parte de los bienes comunes que le tocaron en la partición) únicamente
se le atribuyen al pasivo definitivo. No te pueden cobrar más de lo que tu recibiste de la partición, ¿quién?
Un acreedor común que no haya contratado contigo.

Condiciones:

 Hacer un inventario
 Decir cuánto se ha pagado

De forma que se puedan comparar ambas cosas.

La hipoteca legal de la mujer casada: aplica a todos los bienes (régimen de comunidad). Es un gravamen
que la mujer inscribe sobre los bienes personales del marido (régimen de separación), para impedir su
distracción. El CC dice que no tiene que inscribirse para ser oponible, pero la JI dice que si debe inscribirse
si es sobre bienes registrados.

Restricciones:

1. Legal: Código de Comercio: si el marido es comerciante al momento de contraer

matrimonio o se convirtió en comerciante en el primer año, la hipoteca solo afecta a los
bienes que adquiera después.
2. Convencionales: La hipoteca se puede ceder a favor de un acreedor, también puede ceder
la prioridad. También puede renunciar frente a un acreedor.

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