26 de Julio de 2018.

Ley 1676 de 2013. O ley de garantías inmobiliarias.

Comerciante: es aquel que realiza actos de manera permanente, habitual y profesional que
la ley considera mercantiles.
Existen comerciantes informales (el que vende dulces en el salón) y
formales (el que tiene un establecimiento de comercio). El hecho del establecimiento de
comercio es una presunción legal que admite prueba en contrario. Además, anunciarse al
público.
Los establecimientos de comercios nos son personas jurídicas, son una ficción jurídica.
CÓDIGO DE COMERCIO, decreto 410 de 1971.
FUENTES:
 Texto y exposición de motivos proyecto 1958
 Texto proyecto de 1970 y actas de la comisión revisora
 Exposición de motivos proyectos libros primero y segundo (León Pose Arboleda,
José Gabino Pinzón, Luis Carlos Neira, Humberto Mesa)
 Proyecto uniforme de títulos valores para américa latina del instituto para la
integración de América Latina (INTAL)
 Convenciones de Varsovia, Chicago, Pactos de la Habana y Guatemala (comercio
aeronáutico)
 Código Italiano de 1942 (obligaciones, contratos y establecimientos de comercio).
 Legislación mexicana (bancos)
 Convenciones universales, europeas y americanas (propiedad intelectual).
LEY 222 DE 1995: Régimen procesos concursales y otras disposiciones:
- Modifica libro II del Co Co (sociedades comerciales)
- Unifica el derecho privado (sociedades comerciales y civiles- deroga régimen
societario del C.C.)
- Unifica régimen concursal para comerciante y no comerciantes
- Establece un régimen de responsabilidad de los administradores de las sociedades.
No necesariamente los representantes legales de las sociedades son los socios,
puede derivarse una responsabilidad patrimonial para el administrador de una
sociedad, sin necesidad de ser representante legal de la misma.
COMPOSICIÓN DEL CÓDIGO DE COMERCIO.
Consta de 6 libros:
1. El comerciante y los asuntos de comercio.
2. Las sociedades mercantiles: brindar una base, introducción al curso posterior de
sociedades. Ley 1258 de 1998, ley que regula la sociedad por acciones
simplificada.
3. Los bienes mercantiles: se destacan los títulos valores, resaltando la diferencia
con los títulos ejecutivos.
 4. Los contratos y las obligaciones mercantiles: la acción cambiaria.
5. La navegación (acuática y aérea).
6. Los procedimientos mercantiles.

Diferencia entre el régimen común y simplificado.

CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO COMERCIAL.
FORMACIÓN CONSUETUDINARIA: referencia a la costumbre como fuente del
derecho mercantil.
- Prácticas comerciales desde la edad media, públicas y habituales.
- No era escrito
- Las ordenanzas de Bilbao recogen el derecho de la costumbre, fue la primera
codificación española del derecho comercial en la colonia.
- Las costumbres las recoge el legislador
- El derecho comercial es de carácter mutable
- Se adapta a las exigencias de la vida económica
- C.Co. colombiano vigente menciona como fuente del derecho comercial,
costumbres locales, generales de la nación, extranjeras y las internacionales.
Especial reconocimiento arts. 3,5,7 y 8.
TENDENCIA A LA INTERNACIONALIZACIÓN:
- Desde la lex mercatoria: usos mercantiles internacionales entre comerciantes de
diversos países.
- La letra de cambio: nació de las ferias internacionales para hacer pagos en el
extranjero. Existe como respaldo a una transacción mercantil.
- La comenda o comisión: comerciantes que nombraban comisionistas para hacer
operaciones en países extranjeros.
- En la actualidad: los tratados internacionales como la convención marcaria de
Washington, tratados de Montevideo y trabajos de la comisión de las Naciones
Unidas para el derecho mercantil internacional (UNCITRAL).
CARÁCTER PROFESIONAL:
- Contiene normas especiales para los comerciantes
- Regula deberes exclusivos de los comerciantes (contabilidad y registro mercantil),
la contabilidad se exige en la legislación colombiana, entendiendo no solo como
comerciante al formal, la regla es que todos deberían llevar contabilidad de sus
negocios, sin importar si es informal, principalmente, porque esta contabilidad se
puede constituir como un medio de defensa ante la justicia.
- Regula sanciones a los comerciantes.
- Concede ventajas y privilegios a los comerciantes (ley 1116 de 2006, acción
pauliana (revocatoria) las cuentas en participación (art.507) solo para
comerciantes).
- El registro mercantil como medio de publicidad: empiezan a ser oponibles a
terceros. Si no se surte el representante legal tendría que responder a título
personal.
 - Funciones en defensa de intereses gremiales de las cámaras: las cámaras de
comercio tienen una cobertura geográfica donde operan algo parecido a un
circuito judicial. Las cámaras de comercio incentivan a los comerciantes.
- Reconocimiento especial: arts. 10, 12, 14 y 19.
Goza de un acentuado carácter profesional, porque realmente se aparta de otras
legislaciones, especialmente del Derecho Civil.
ORDENAMIENTO ESPECIAL FRENTE AL CÓDIGO CIVIL:
- Aplicación preferente de sus normas en materia mercantil y aplicación analógica
a fenómenos similares.
- Contiene normas nuevas que regulan fenómenos nuevos a los contemplados en el
C.C.
- Nace para suplir vacíos del C.C. en relación con las actividades de comercio
- En materia contractual tiene su propia regulación, pero remite al C.C. que es la
génesis en materia contractual (art. 822 Co.Co.)
CAMPO DE APLICACIÓN DE LA LEY COMERCIAL.
- Para comerciantes y asuntos mercantiles
- Asuntos no regulados expresamente se deciden por analogía de sus normas:
ley 57 de 1887 art. 5: “cuando haya incompatibilidad entre una norma
constitucional y una legal, se prefiere la primera. Si en los códigos que se adoptan
se hallaren algunas disposiciones incompatibles entre sí, se observarán en su
aplicación las reglas siguientes:
1. La disposición relativa a un asunto se prefiere a la que tenga carácter general
2. Cuando las disposiciones tengan una misma especialidad o generalidad, y se
hallen en un mismo código, preferiría la disposición consignada en articulo
posterior; y si estuvieren en diversos códigos preferirán, por razón de estos,
en el orden siguiente: civil, de comercio, penal, judicial, administrativo, fiscal,
de elecciones, militar, de policía de fomento, de minas, de beneficencia y de
instrucción pública.
APLICACIÓN DE LA LEY CIVIL
Art. 2 CO.CO. legislación civil aplica en forma subsidiaria después de aplicar el siguiente
orden:
1. Ley mercantil
2. Las estipulaciones contractuales (art. 4)
3. Solución que la ley mercantil haya dado a situaciones similares (analogía interna)
(art.1)
4. La costumbre. Debe reunir requisitos del art. 3
5. Ley civil
NOTA: la ley civil aplica en forma principal si el CO.CO. remite en norma
expresa.
NOTA: no son fuente de derecho mercantil la jurisprudencia la jurisprudencia y
la doctrina.
 ASUNTOS NO RESUELTOS POR FUENTES APLICA EL ART. 7:
- Tratados o convenciones internacionales no ratificados por Colombia
- Costumbre mercantil Internacional
- Principios Generales del Derecho.

28 de agosto del 2018.

Comerciante: el que realiza actividades que la ley considera que con mercantiles de
manera personal o a través de apoderado o intermediario, de manera habitual, la
habitualidad es la que lo diferencian de las personas que realizan actos mercantiles de
manera ocasional.
Ejemplo a través de apoderado: agencia, el mandato, el corretaje.
Las personas que realizan actos mercantiles de manera ocasional, no los convierte en
comerciante, porque la habitualidad es el que define al comerciante.
No importa que tanto tiempo personal se le invierta a la actividad comercial, lo que
importa es la habitualidad del acto de comercio, que determina la calidad de comerciante.
¿los incapaces pueden ejercer actos de comercio?
Si siempre que se haga a través del representante.
Existe una restricción para intervención de los incapaces, en las sociedades donde se
involucre la responsabilidad a través del patrimonio de manera personal. Un ejemplo: la
participación como socio gestor en una sociedad en comandita.
HECHOS QUE HACEN PRESUMIR QUE SE PRESUME LEGALMENTE QUE UNA
PERSONA ES COMERCIANTE art. 13 C.CO.
1. Estar inscrito en el la cámara de comercio.
2. Tener un establecimiento de comercio abierto.
3. Anunciarse al público como comerciante.
El registro mercantil es un deber del comerciante, pero el hecho de no llevarlo a cabo no
lo convierte en no comerciante.
Lo que interesa finalmente, es si la persona está llevando a cabo esos actos de comercio.
Pero para por lo menos probar esa actividad, se exige el registro mercantil.
INHABILIDADES:
- Insolvencia
- Los funcionarios públicos.
- Las demás personas que por medio de decisión judicial o ley se les impida ejercer
el comercio.
PÉRDIDA DE CALIDAD DE COMERCIANTE:
- Muerte de la persona natural: liquidación de la sucesión: con los activos se pagan
los pasivos.
 - Liquidación de una sociedad comercial: la responsabilidad dependerá de la clase
de sociedad. En las sociedades ilimitadas, en comandita simple. El liquidador es
el representante legal de la sociedad en liquidación, cuando el activo no alcance
para pagar los pasivos, se tiene que ir contra el patrimonio de los socios en materia
laboral y fiscal.
- Cuando se liquidan las sociedades anónimas, no se genera responsabilidad por el
pasivo restante, salvo cuando hay responsabilidad subsidiaria donde se pruebe que
los socios llevaron a la quiebra de la sociedad.

DEBERES DEL COMERCIANTE. Art. 19 del C.CO.

1. Matricularse en el registro mercantil.
2. Inscribir en el registro mercantil todos los acto, libros y documentos respecto de
los cuales la ley exija esa formalidad. Están las medidas cautelares: por ejemplo,
la media cautelar de embargo. Estas medidas cautelares se deben inscribir en la
cámara de comercio. En cuanto a las sociedades que involucran acciones,
obviamente.
3. Llevar contabilidad regular de sus negocios conforme a las prescripciones legales.
Solamente es para los comerciantes la obligación de llevar contabilidad de los
negocios, sea persona natural o jurídica.
4. Conservar, con arreglo a la ley, la correspondencia y demás documentos
relacionados con sus negocios o actividades. Conservar estos documentos como
mínimo 10 años. Se debe digitalizar actualmente.
5. Denunciar ante el juez competente la cesación en el pago corriente de sus
obligaciones mercantiles, y
6. Abstenerse de ejecutar actos de competencia desleal.
ACTO DE COMERCIO.
La habitualidad es la que marca la diferencia respecto del acto de comercio y otros actos
no periódicos.
Elementos del acto de comercio:
1. Intermediación: este elemento se ha incorporado en las definiciones iniciales del
A de C. pero en l actualidad no todos los actos llevan el elemento de
intermediación. Trata sobre comprar bienes y servicios para después venderlos. A
evolucionado, porque no todo acto de comercio implica intermediación: por
ejemplo: la actividad bancaria, la industria manufacturera, las compañías de
seguros.
 2. Ánimo de lucro: la intención de recibir lucro, utilidad. No se debe entender como
utilidad simplemente, debe existir la intención de lucrarse.
¿pueden las entidades sin ánimo de lucro realizar actos de comercio?
Si puede perfectamente realizar actos mercantiles e incluso tener un establecimiento
de comercio siempre que sea con el propósito de cumplir sus fines sociales, no para
repartir las utilidades de ese acto de comercio, como si sucede con las otras
sociedades.
4 de septiembre del 2018.
Temas del parciales:
-fuentes del derecho mercantil. Costumbre
-comerciante.
- Deberes del comerciante.
- hechos que dan la calidad de comerciante.
- registro mercantil.
REQUISITOS PARA EL REGISTRO MERCANTIL.
- CUANDO ES PERSONA NATURAL, nombre, nacionalidad, domicilio,
dirección. Lugares donde se desarrolla el negocio.
- El valor del patrimonio líquido, es decir, el que se tiene después de pagar las
deudas. El comerciante debe incluir sus bienes personales, no solo el de sus
negocios.
- En cambio, en las personas jurídicas si se diferencia el patrimonio de la sociedad
y el personal de cada socio.
- Hay personas de naturaleza mercantiles, que, sin ser sociedades, son personas
jurídicas de naturaleza mercantil.
- Se debe aportar en el patrimonio, las inversiones en actividades mercantiles
adicionales.
- Nombre de los terceros administradores de mi negocio.
- Referencias comerciales.
- La denominación del establecimiento de comercio, siendo que este no es la
persona jurídica, donde no siempre el nombre del establecimiento corresponde
con el de la persona jurídica, donde cuando se realizan contratos, en realidad, se
está contratando con la persona jurídica.
- No siempre coincide la dirección del establecimiento con el de la persona natural
o jurídica dueña de éste. Para efecto de la inscripción se debe aportar el de la
persona natural.
CUANDO ES PERSONA JURÍDICA:
- Se está hablando del nacimiento de una sociedad; se exige:
- Una copia autentica de la escritura pública o del documento privado, dependiendo
del tipo de sociedad. Cuando es un documento privado, los socios deben acreditar
la autenticidad del nombre y firma.
 - Que no hay homonimia: entrar a revisar en la cámara de comercio de que ese
nombre no este mismo lugar o cerca de la región.
- Uso del suelo: donde vaya a operar el comerciante, tiene que tener una clara
posibilidad de operar allí, de acuerdo con el POT (plan de ordenamiento
territorial); para saber si en ese lugar se pueden desarrollar actividades de esas
características.
- Se debe diligenciar el RUT: registro único tributario que se hace ante la DIAN.
Esto es un complemento después del registro mercantil.
- El RUE: registro único empresarial.
- Se exige también una CARTA DE ACEPTACIÓN DE CARGOS: representantes
legales y el revisor fiscal normalmente, cuando la ley exige que se tenga este
revisor.
- NIT: de las personas naturales es su cédula, pero para las jurídicas, la DIAN les
asigna uno, que hace las veces de cédula de las personas jurídicas.
- ICA: es un impuesto de carácter comercial. La cámara de comercio le reporta de
manera directa al municipio para que este empiece a cobrar este impuesto, sobre
los ingresos anuales de los comerciantes. ICA significa: Industria, comercio y
avisos.
- No todas las personas naturales deben facturar, entiéndase factura como título
valor.
- El beneficio de la facturación del régimen común, es que las facturas por servicios,
genera una relación cambiaria, es decir, es un título valor.
- En cambio, el que está en régimen simplificado solo hace cuentas de cobro, que
tiene la desventaja que no tiene la calidad de título valor.
- En la planeación municipal se debe expedir un certificado sobre el uso del suelo.
- Notificación a los bomberos.
- El DAGMA, sobre el impacto ambiental que va a generar el desarrollo de la
actividad mercantil.
- Dependiendo del tipo de sociedades, hay algunas que necesitan del permiso de
SAYCO Y ACINPRO, cuando se maneja el tema de derechos de autor. O el
INVIMA, cuando se trabaja con alimentos y medicamentos.
- Cuando se involucra a trabajadores viene el tema de la ARL, al sistema de
pensiones y, en general todo lo que tiene que ver con el sistema de seguridad social
en general.
11 de septiembre del 2018.
Extensión del registro a otras actividades que llevan las cámaras de comercio:
- Registro de proponentes: hojas de vida para llevar a cabo las licitaciones públicas.
con requisitos similares a las del registro mercantil. Que son todas esas personas
que cumplieron los requisitos para llevar a cabo contratos y toda clase de negocios
jurídicos con el Estado.
- Personería jurídica de las demás entidades, generalmente sin ánimo de lucro.
Decreto 2150 del 95. Le delegó la tarea de acreditar este tipo de personerías
jurídicas. Por ejemplo: los estatutos de una fundación, nombramiento de un
administrador y hasta la liquidación de este tipo de personas jurídicas.
EL PATRIMONIO DE UNA CÁMARA DE COMERCIO: de las cuotas que pagan los
comerciantes, es decir, los ingresos que se perciben de sus funciones, por ejemplo, del
registro mercantil.
¿Quién es el representante legal?
Es el director o presidente, que es nombrado por ley. Que es elegido por la junta directa:
que está conformada por los comerciantes afiliados (los afiliados son los que cumplen
con los requisitos adicionales y pagan un poco más). Puede llegar a ser hasta de 12
miembros.
El periodo es de 4 años. Pueden prorrogarse por solo una vez.
Está prohibido que el abogado, contadores y economistas mientras estén en la cámara de
comercio, no pueden ejercer la profesión por aparte.
Las cámaras de comercio tienen un ente de control administrativo que es ejercido por la
superintendencia de industria y comercio. Donde se agota todo lo relacionado con los
recursos de reposición y apelación en la vía gubernativa.
Es decir, al registro se le da la calificación de “acto administrativo de registro”, se recurre
en reposición inicialmente se recurre ante la SIC (superintendencia de industria y
comercio).
Hay una vigilancia fiscal por parte de la contraloría general de la república sobre los
ingresos generados por el registro mercantil.
FUNCIONES ADMNISTRATIVAS Y GREMIALES DE LAS CÁMARAS DE
COMERCIO.
- Es una agremiación representativa de la comunidad.
- FENALCO: es la federación nacional de comerciantes. Que representa los
intereses de los comerciantes a nivel nacional.

- Designar árbitros y amigables componedores: se da un gran auge en cuanto a la

práctica de los MASC (métodos alternativos de solución de conflictos). Esto con
los pactos arbitrales.
- La conciliación: las partes deciden acudir ante un tercero para que son la ayuda
de él, puedan llegar ellas a un acuerdo; con la ayuda del conciliador, pero las
fórmulas de solución nacen de las partes, sin olvidar, que el conciliador puede
proponer fórmulas de arreglo. Hace tránsito a cosa juzgada y presta mérito
ejecutivo.
- Amigable composición: las partes deciden delegar en un tercero la decisión de
una controversia, pero los efectos de este arreglo tienen los mismos efectos de la
transacción, no hace tránsito a cosa juzgada y no presta mérito.
- Arbitraje: es un tema jurisdiccional, donde el árbitro es un juez nombrado por la
voluntad de las partes y hace tránsito a cosa juzgada.
- Desempeñan las cámaras de comercio la función de veedurías públicas.
 - Llevar el registro mercantil.
- Recopilar las costumbres mercantiles.
- Servir de centro consultivo del gobierno.
- Cuando se habla de ingresos, se habla de costos y gastos.
- Costo: lo que tiene incidencia directa sobre la adquisición o producción del
producto. Ejemplo: materia prima y las nóminas.
- Gasto: afecta la producción, pero va dirigido al funcionamiento de la empresa.
Ejemplo: nomina, registro, etc.
- Se puede vender la cartera a través del “factoring”.
- Como inversionista de debe analizar claramente quien es el pagador.
- Los títulos valores no necesitan acreditar el endoso, porque con la presentación de
éste basta.
13 de septiembre del 2018.
LIBROS DE COMERCIO.
CONTABILIDAD MERCANTIL- importancia:
- Registra movimientos y efectos que tiene sobre el patrimonio de las empresas.
- Permite conocer los estados de los negocios y su resultado
- En liquidación permite reconstrucción de activos y pasivos
- Es fuente de información para el estado con fines fiscales
- Es instrumento del estado para funciones de inspección, vigilancia y dirección de
economía.
- Elemento probatorio en materia penal, civil, comercial.
- Las valoraciones de las empresas se miden desde el punto de vita de caja, es decir,
de la capacidad de producir dinero, más que desde el patrimonio en sí.
REGULACIÓN LEGAL:
- Contabilidad en libros tradicionales o
- Procedimiento de reconocido valor técnico contable. (debe garantizar información
y estado de negocios)
- Contabilidad solo en castellano, por sistema de partida doble, en libros
registrados.
- Forman parte de la contabilidad: comprobantes de respaldo, asientos contables y
correspondencia del negocio.
- El revisor fiscal le responde a la junta de socios. Hay algunas sociedades que no
necesitan de revisor fiscal.
EN LIBROS ES PROHIBIDO: ART. 57
1. Alterar en asientos el orden, fecha de la operación
2. Dejar espacios que faciliten intercalaciones o adiciones de textos
3. Hacer interlineaciones, raspaduras, correcciones en los asientos. (errores se salvan
con nuevo asiento)
4. Borrar o tachar en todo o en parte los asientos
5. Arrancar hojas,
MULTAS POR INFRINGIR NORMAS: -ausencia de valor probatorio libros –
solidaridad dueño, contador, revisor fiscal.
- Libros y papeles deben conservarse 10 años desde cierre o el último asiento,
documento o comprobante. (destrucción posterior, pero garantizando
reproducción exacta- intervención cámara en verificación exactitud).

COMPLEMENTAR DIAPOSITIVAS.

RESERVA Y EXHIBICIÓN DE LOS LIBROS DE CONTABILIDAD:

Estados financieros: reflejos del ejercicio contable de una empresa. Es decir, el reflejo de
todo el movimiento de ingresos, egresos, activos pasivos, es decir, la contabilidad de una
empresa.
Se debe hacer un corte como mínimo entre el 1 de enero al 31 de diciembre del mismo
año.
Solo pueden ser revisados por autoridad o por la ley para tres fines: -tributarios, -
judiciales, -inspección y vigilancia del Estado.
Solo los propietarios revisan o autorizados. (sanciones penales y disciplinarias para:
contador, revisor fiscal o el tenedor de los libros por violar reserva). Pueden revisar los
libros de contabilidad previamente a una junta de socios, en el caso de las sociedades. Es
decir, lo pueden hacer también los asociados y accionistas, no solo el propietario, pero
con el requisito que se debe celebrar con antelación una asamblea ordinaria.
Los asociados por la ley o estatutos pueden inspeccionar libros.
18 de septiembre del 2018.
EXHIBICIÓN LIBROS DE COMERCIO:
- Art. 64-66 del CO.CO. en concordancia con el art. 186 y 268CGP.
- La renuencia o negación a la exhibición de estos libros puede dar para que haya
sanciones de tipo fiscal por parte de la DIAN, un allanamiento al lugar en materia
penal y en materia civil puede dar lugar a la inspección judicial que responde al
principio de inmediación, que establece la relación directa que debe existir entre
el juez y la prueba cuando se adelante un proceso. Esto facultativo para el juez,
bajo el nuevo régimen del CGP. La contestación ficta se da cuando una parte
necesita la contabilidad como medio de prueba y se niega, porque este es un hecho
susceptible de confesión; entonces, se dará como probado el hecho.
- En el interrogatorio de parte se puede basar en el cuestionario de preguntas, donde
haya preguntas susceptibles de confesión, el juez debe entrar a valorar si hay lugar
a la confesión ficta o presunta.
EFICACIA PROBATORIA LIBROS DE CONTABILIDAD:
 - Plena prueba los libros y papeles de comercio en cuestiones mercantiles entre los
comerciantes.
- Principio de plena prueba con persona no comerciante en favor del comerciante.
- En materia civil solo tienen valor en contra del propietario (igual que otros
documentos privados) art. 74 del Co. Co.
- Hasta el momento los pequeños empresarios formales emiten una factura.
ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO:
Formación: conjunto de bienes corporales e incorporales dispuestos por el empresario
hacia un fin preestablecido.
La matrícula: tiene que ver con el registro del comerciante.
Inscripción; tiene que ver con el registro del bien como establecimiento de comercio.
Claramente no es una persona jurídica porque se refiere a los bienes.
Elementos:
- Enseña o nombre comercial, marcas.
- Derecho sobre invenciones o creaciones (patentes)
- Inventarios, créditos
- Mobiliario e instalaciones
- Contratos de arrendamiento: sobre todo cuando el comerciante es arrendatario. En
este evento hay una protección legal para mantener la estabilidad del
establecimiento.
- Derecho a impedir desviación de clientela: derecho a reclamar cuando hay
competencia desleal, es algo inherente a la actividad mercantil.
- Derecho a protección de fama comercial: la no desacreditación del comerciante,
el no atacar su buen nombre construido en el medio de los comerciantes.
- Derechos y obligaciones derivados de actividades propias del establecimiento.
CONTRATOS CON EL ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO.
 Renovación automática arrendamiento:
- Dos años continuos
- Con el mismo establecimiento.
 No procede renovación:
- Incumplimiento del contrato.
- Desahucio 6 meses antes
- Propietario lo ocupe para habitación o negocios distinto
- Reconstrucción, reparación o demolición: preferencia posterior del
arrendamiento.
- Nota: se indemniza al arrendatario si: más de tres meses de remodelación. Da otra
destinación al inmueble, no da preferencia.

Protección: cuando soy arrendatario y vendo el establecimiento de comercio el contrato

de arrendamiento se entiende cedido, no es necesario ni siquiera la notificación al
arrendador.
DESATRASARME DE LA PUTA CLASE QUE NO FUI… 20 DE septiembre de 2018

25 de septiembre del 2018.

TÍTULOS VALORES
Permanentemente estamos manejando títulos valores y muchas veces no nos damos
cuenta, por ejemplo: la factura. Sin embargo, no toda factura es un título valor y tampoco
tiene que ser un título ejecutivo; porque tendría que ser clara, expresa exigible y que
provenga del deudor.
“no todo título ejecutivo es un título valor, pero si todo valor debería ser ejecutivo, si
cumple con los requisitos”.
Para transformar un contrato que no presta mérito ejecutivo es que a través de un proceso
declarativo se llegue a una sentencia donde se reconozca que la obligación es clara,
expresa y exigible, donde la sentencia judicial en firme sería el título ejecutivo.
La legislación latinoamericana es muy similar en tema de títulos valores. Esta legislación
de títulos valores se crean ante la necesidad de facilitar las transacciones mercantiles. El
tipo de título valor dependerá de cada transacción que vayamos a realizar.
El título adecuado para participar en sociedades constituidas por acciones, como lo dice
la palabra, es a través de las acciones, la acción hace las veces de título valor. En este caso
el socio es un acreedor, que ha invertido y a cambio ha recibido las acciones, como título
valor idóneo.
El CDT: certificado de depósito a término. Porque no es un contrato de mutuo. Es una
forma de título valor. Porque el banco no va a expedir un pagare o una factura.
TÍTULOS VALORES EN EL CO.CO: documentos necesarios para legitimar el ejercicio
del derecho literal y autónomo que en ellos se incorpora.
Explicación de esta definición:
- Documentos: porque es una definición antigua de 1971. En la actualidad hay una
tendencia a la desmaterialización de estos documentos. El primer intento para
desmaterializar, es la llegada de la “factura electrónica”. Es normal que, en
materia comercial, la factura recibida diga el plazo en el cual se hará el pago de
está. Si no hubo estipulación de plazo, si no hace objeción en los tres días
siguientes a su entrega se entiende aceptada y se convierte en título ejecutivo.
- Legitimación: “quien tiene el título tiene del derecho”, quien porte el documento
donde conste el título valor, está legitimado para cobrarlo.
Acción cambiaria directa: proceso ejecutivo cambiario donde existe un título valor
y se hace ante el deudor principal que no paga.
El endoso, se da dentro de la vigencia del título, contrario a la cesión que se da
posterior a la fecha en que se hace exigible el título, en la cesión se requiere la
notificación y aceptación expresa del deudor. En el endoso no pasa eso, porque
hay solidaridad.
- literalidad: lo puesto en el título valor es más que suficiente para demostrar el
derecho y exigir su pago. Además. La firma puesta en un título valor se presume
autentica. Obliga al suscriptor del título a pagarlo conforma a lo que dice el título,
las condiciones allí impregnadas.
- autonomía: derecho a que le paguen sin consideración alguna a cualquier otra
situación que se haya presentado. Es decir, cobrarlo con independencia a
situaciones como vicios en el consentimiento (error, fuerza y dolo); porque se
considera que es ejecutivo, si se quisiera alegar otras circunstancias debería
iniciarse un declarativo. Sin perjuicio del derecho de defensa, porque existe la
posibilidad de que se formule excepciones a la “acción cambiaria”, donde
claramente se abre la posibilidad de controvertir el título, siendo como una parte
declarativa en los procesos ejecutivos. Estas excepciones con taxativas, sin
embargo, existe una excepción que abre la posibilidad para que se formulen una
 cantidad innumerable de excepciones que hacen que el proceso ejecutivo se
alargue.
En los procesos ejecutivos no se exige requisito de procedibilidad, porque las
personas deudoras se advierten del cobro y, en muchos casos transfieren sus
bienes para insolventarse y no pagar.
27 de septiembre del 2018.
CLASIFICACIÓN DE LOS TÍTULOS VALORES: clasificación que depende de lo que
representa.
1. De contenido crediticio: obligan a pagar una suma de dinero. (cheque, letra
pagaré, bonos, CDT, factura). Pagar una suma de dinero con un cheque es como
si fuera efectivo, porque el cheque es un instrumento de pago, por eso son
pagaderos a su presentación, es un instrumento que respalda la promesa de pagar.
En cambio, el pagaré lleva consigo la obligación. En los cheques se puede iniciar
un proceso ejecutivo, adicionado un 20 % como sanción, cuando éste es devuelto
por fondos insuficientes, el 20 por ciento es lo impregnado en el cheque. Además,
se podría iniciar una acción penal.
Es el título valor de mayor tradición, pero el que menos se está usando. Es una
orden de pago también. Es una orden de pago donde se debe respetar el plazo.
El pagaré: representa la promesa incondicional de pagar una suma de dinero a una
fecha determinada o determinable y mediante pagos periódicos.
2. Reales o de tradición o representativos de mercancías: el tenedor tiene derecho de
dominio sobre las mercancías representadas en el título. (certificado de depósito,
conocimiento de embarque y carta de porte).
3. Corporativos o de participación: confieren la facultad especial en condición de
miembro de corporación. (acciones de sociedad).
DESATRASARME DE LA CLASE DEL MARTES 2 DE OCTUBRE.

4 de octubre del 2018.

LOS BONOS COMO TÍTULOS VALORES: cuando una sociedad para efectos de
obtener recursos para cualquier destinación de orden financiero, por ejemplo, para
obtener recursos necesarios para comprar capital de trabajo. El bono representa la
inversión para la obtención de esos recursos, con la posibilidad de que los
inversionistas posteriormente conviertan ese capital en acciones; siempre entendiendo
que la primera opción es que cancelen los bonos, se rediman en dinero. Es una forma
de título valor, por lo tanto, se pueden endosar, con la diferencia que se debe cumplir
con unos requisitos porque tienen una circulación restringida, generalmente con la
aprobación y registro previo de la sociedad emisora del bono. Esto generalmente en
el sector financiero (bancos).
 CERTIFICADO DE DEPOSITO A TERMINO: es como un préstamo que se le hace
al banco, para que me lo devuelva en el término de 1 año. Los que invierten en el
CDT, reciben un ingreso pactado desde la constitución del título, que es el 7% anual.
Hay todo un mercado secundario de compra de CDT, cuando se hace esta venta, hay
un requisito adicional referente a que se debe registrar al endosatario, esto se hace en
el banco emisor.
FACTURAS: tienen un origen claro de respaldar un compra y venta de bienes o servicios
o por transporte; esto es para lo que se puede realizar efectivamente las facturas.
La copia original de la factura la debe conservar el acreedor (vendedor), ya el deudor o
pagador no te puede exigir el original.
La ley 1231 no elimina la aceptación, remedia la situación, diciendo que la factura
recibida la mercancía por parte del comprador, transcurridos tres días, si no se pronuncia
se entiende afectada, esto es lo que se denomina como aceptación tácita de la factura.
Si tiene cuestionamientos ya es distinto, porque se desnaturaliza la aceptación.
La figura del factoring, que es una compra de facturas. A través del endoso a una mesa
de dinero, que es la que compra facturas como forma de inversión. La relación jurídica
entre el inversionista y la mesa de dinero se garantiza entregándole las facturas originales
a la mesa de dinero. Es decir, se puede a través de un pagaré adicional además del endoso,
un pagaré en blanco con las instrucciones.
Tres cambios importantes en la factura a partir del 2008, de la ley 1231.
2.TÍTULOS VALORES REALES O DE TRADICIÓN O REPRESENTATIVOS DE
MERCANCIAS: el tenedor tiene derecho de dominio sobre las mercancías
representadas en el título. (certificado de depósito, conocimiento de embarque y carta
de porte).
CERTIFICADO DE DEPÓSITO Y BONO DE PRENDA: están muy relacionados.
Certificado de depósito: acredita la propiedad sobre la mercancía del depositante
(importador).
Le bon de prenda: una garantía real prendaria que queda garantizada.
3.CORPORATIVOS O DE PARTICIACIÓN: las acciones se consideran como títulos
valores, porque le confieren al tenedor de las acciones dos clases de derechos:
- derecho económico y,
- derecho político: poder de decisión que va asociado a lo que representen esas acciones
en la sociedad.
Si no se cumple con el registro en el libro de acciones o accionistas, no es válida la
transferencia de las acciones.
9 de octubre del 2018.
Segundo parcial:
-establecimiento de comercio
-libros del comercio.
-registro mercantil
- títulos valores
- repasar el trabajo que hicimos sobre garantías mobiliarias.

REQUISITOS GENERALES.
1. Mención del derecho que en el titulo se incorpora.
2. Firma de quien crea el titulo
TITULOS VALORES EN BLANCO:
- Títulos en blanco y con espacios en blanco.
Carta de instrucción que dice cuál es la fecha en que se debe llenar el título valor,
donde se establece cual es la fecha de vencimiento, que es el día en que decidí
diligenciarlo. si la diligencia es el día del vencimiento. Si hace exigible en el
momento en que se niega el título, todo esto por el principio de literalidad.
Hay que tener en cuenta ña cuantía del título valor, por ejemplo, para los pagarés.
Se puede establecer que la cuantía corresponda solo al valor de la obligación como
tal. Cuando se firma un título valor para una tarjeta de crédito, se está firmando
un título valor en blanco, donde aparecen las instrucciones, en estas tarjetas el
valor es de lo que resulte de sumar lo utilizado, no del cupo en total.
Está prohibido el anatosismo: que es el cobro de intereses sobre intereses. Se debe
evitar esto separando el capital de los intereses en el título valor.
- Persona facultada para llenar los espacios.
- Momento en que deben llenarse los espacios
- Forma en que deben llenarse los espacios.

Prescripción de la acción cambiaria: en la mayoría es de tres años a partir de la fecha

en que se diligenció.
Yo puedo interrumpir el término (civilmente) prescripción de la acción cambiaria.
Interrupción civil: siempre que se notifique el mandamiento contado a partir de la
fecha en que se libre el auto que lo ordena.
TAREA:
Cuando tengo el título valor en blanco y nunca decidí llenarlo (ejemplo de los
bancos)que, pasa cuando como acreedor decido no utilizarlo, que dice la ley de habeas
data, frente a la prescriptividad en el tiempo.
EL ENDOSO.
Requisitos: firma del endosante, constancia en el título o en hoja adherida, antes del
vencimiento del título.
CLASES:
- Pleno o en propiedad
- En procuración o al cobro. Esta clase de endoso es una forma de entregar el
derecho de postulación para hacer exigible un título ejecutivo. ¿Qué se prefiere el
poder o esta forma?
- En prenda
- Son responsabilidad
- Sin responsabilidad
- Completo
- Incompleto: en blanco, al portador
- Bancario
- Por representación
- En retorno
- Por recibo
- Al cobro
16 de octubre del 2018.
SOCIEDADES COMERCIALES.
- Contrato de sociedad: art. 98
¿Por qué se asocian las personas?
La razón principal es de independizar el patrimonio del negocio, es decir que hay una
separación entre mi patrimonio personal y familiar del patrimonio que se constituye en
una sociedad.
Es decir, el objetivo principal de asociarse es de independizar mi patrimonio del
patrimonio del negocio; esto no siempre implica que deban ser más de dos personas,
porque la ley permite que se constituyan sociedades con una sola persona natural.
Cuando decido no asociarme con nadie, no se debe exponer el patrimonio personal, es
que a partir de la ley 222 de 1995; existe el concepto de las Empresas Unipersonales (EU);
donde según el consejo de estado, lo que se está haciendo es brindarle la oportunidad a
un particular de que independice su patrimonio, son personas jurídicas, pero no se
consideran sociedades, porque para constituir una sociedad se necesitan más de dos
personas.
Antes las sociedades limitadas, respondían los socios con su patrimonio personal en
materia laboral y fiscal, en el evento de que haya una liquidación de la sociedad, lo que
hizo que las personas dejarán de ser atractivas.
La ley 1258 de 2008, es la ley de las SAS (sociedad por acciones simplificada). Esta
sociedad establece la opción de crear sociedades unipersonales, con la condición de
anónimas, con máximo 10 trabajadores y 500 millones de patrimonio. Está les dio 6 meses
de plazo a las sociedades constituidas bajo la ley 1014 de 2006 con el título de “sociedades
unipersonales” para constituirse en “SAS unipersonales”. Pero esto no tiene nada que ver
con las “EU” empresa unipersonal del 95, que no es una sociedad, porque es una persona
jurídica mercantil que se asemeja a la sociedad limitada, pero no es una sociedad.
No es conveniente recomendar una “EU” porque en esta empresa que responde con el
patrimonio personal también. Esto porque la ley 222 del 95, no regulaba nada sobre la
responsabilidad y esta ley decía que lo que no esté regulada en esa ley se remite a lo de
la sociedad limitada, donde se responde por las obligaciones fiscales y laborales con el
patrimonio propio, en caso de insolvencia.
Las sociedades en comanditas tienen socios gestores y socios comanditario. Donde el
gestor siempre responde con todo su patrimonio personal frente a cualquier obligación.
- Dos o más personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros
bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre sí las utilidades
obtenidas en la empresa o actividad social. Art. 98 del C.CO.
Se podría decir que el art. 98 puede estar derogado por la nueva legislación que
permite “SAS unipersonal”, pero en realidad no está derogado porque, la ley
también permite otro tipo de SAS que son constituidas con dos o más personas.
Actualmente existe controversia sobre si estas unipersonales son o no sociedades
o solo una figura societaria o en realidad es un contrato societario.
El certificado de existencia y representación que se pide a la cámara de comercio
de las sociedades limitadas, comandita simple y colectiva aparecen los datos de
los socios. En cambio, en las sociedades anónimas, SAS y en la comandita por
acciones no ocurre esto, no aparecen los accionistas. Porque estos reposan en los
estatutos de la empresa.
Las sociedades se pueden transformar en otras, entre las sociedades. Solo que en
la sociedad anónima se necesita mínimo 5 accionistas.
TAREA.
Una sociedad en comandita se puede manejar con los mismos beneficios que ofrece, a
través de una SAS, es decir, se recomienda transformarla en una SAS, manteniendo esos
mismos beneficios, si es así ¿Cómo lo haría?
ya no se constituyen sociedades en comandita, porque se pueden manejar a través de las
SAS, la pregunta es ¿Cómo?
- El aporte puede ser diferente a dinero, es decir, en trabajo, este siempre tiene que
ser apreciable en dinero, es decir, qué proporción tiene este en el patrimonio de la
sociedad.
- CAPACIDAD:
El acuerdo o contrato de constitución debe cumplir con los requisitos y se debe
describir el objeto social de la sociedad, es decir cuál es la actividad a la que se va
a dedicar. Es decir, determinar en lo posible la capacidad de la empresa y a lo que
va a estar ligada, esto siempre en el contrato de sociedad.
La ley 1258 permite para las SAS el poder crear para estas sociedades, objeto
social indeterminado, es decir, cualquier actividad lícita en el territorio nacional.
 Pero esto no siempre pasa en la práctica comercial, porque se recomienda
determinarlo en un sentido amplio, no se lo puede dejar totalmente indeterminado.
18 de octubre del 2018.
- Si se quiere convertir a una empresa unipersonal en una SAS no se lo puede hacer
no se lo puede hacer a través de la figura de la transformación, porque la EU no
es sociedad y la transformación se da solo entre sociedades. Para hacer esto,
tendría primero que liquidar la empresa y luego proceder a la constitución de la
SAS.
- Cuando se desarrolle en el estatuto de la sociedad, se puede decir que la
representación en cuanto a la función de la administración, se limita y/o se
realizará con suplentes.
- Departamento del velo corporativo: protección que tienen los socios
administradores, que se levanta cuando se demuestre que la sociedad se constituyó
con objeto ilícito; donde se levanta la protección del patrimonio individual de ellos
y responden con su propio patrimonio. Otra circunstancia que puede llevar a el
levantamiento del velo es cuando se da mala administración de los bienes por pate
de los mencionados socios administradores.
- Controversia sobre el inc. 2 del art. 100 C.CO. sobre la competencia de las
superintendencias: la ley 1258 establece que el objeto social no aplica para
determinar si es competencia de la superintendencia, todas las sociedades
mercantiles se rigen por esta norma, siendo que pueden acudir ante la
superintendencia de sociedades o al juez civil del circuito, es decir, es facultativo.
ART. 103 LOS INCAPACES COMO SOCIOS.
Los incapaces no podrán ser socios de sociedades colectivas ni gestores de
sociedades en comandita. En los demás cargos o funciones si pueden participar
siempre que lo hagan a través de su representante legal.
ESTATUTOS, ACTA O CONTRATO DE CONSTITUCIÓN.
Precisión sobre estos términos, el más común es el de “ESTATUTO”, que se deben
constituir por escritura pública, aunque en algunos casos se hace a través de documento
privado.
Hasta antes de la ley 1014 de 2006 todas las sociedades se constituían a través de escritura
pública, pero existía la excepción: de que las que tenían máximo 10 trabajadores y menos
o igual de 500 SMLMV en activos, podrían hacerlo por documento privado (esto ya fue
derogado).
Actualmente, la ley de las SAS dice que podrán constituirse por documento privado
cualquiera de estas sociedades sin importar sus montos. Sin embargo, esta regla es
potestativa, si quisieren lo puede hacer a través de escritura pública y gozan de total
legitimidad.
Es obligatorio la constitución de una SAS por escritura pública: cuando parte de los
aportes de los socios son en espacie, especialmente inmuebles, por este solo hecho, la
constitución de esos estatutos tiene que ser a través de la escritura pública, porque para
concretar la tradición de los inmuebles se exige este requisito.
 - Existen dos tipos de sociedades en comandita:
Simpe: mínimo 2 socios, se asimila a la sociedad limitada.
Acciones: se asimila a la sociedad anónima, mínimo 5 accionistas.
El aporte al capital de una sociedad se hace en el momento de la constitución y creación
de los estatutos. Luego se podrían hacer esos aportes siguiendo un trámite (mecanismo)
establecido en la ley.
Además, de las SAS y las sociedades pequeñas de las que se habló (10 trabajadores y 500
SMLMV de capital) la persona se constituye por documento privado y se constituye en
persona jurídica (nace) a la vida jurídica con el registro mercantil.
Las sociedades que se constituyen por EP nacen en el momento del otorgamiento de la
EP como tal, pero de debe complementar son el registro mercantil en la cámara de
comercio respectiva, para que se produzcan los efectos de oponibilidad y publicidad.
CONTENIDO DE LOS ESTATUTOS:
1. Nombre, nacionalidad, identificación y domicilio otorgantes…
Los socios iniciales siempre aparecen en las sociedades limitadas, colectivas y en
comanditas simples. Si no cambia, cada vez que la cámara expida el certificado
de existencia y representación aparecerá el nombre y la participación de cada
socio.
La ley exige para ciertas actividades que solo se pueden constituir sociedades
limitadas, ejemplo: empresas de seguridad y vigilancia, entonces: mínimo 2 socios
y máximo 25.

 Todas las sociedades por acciones, es decir, la anónima, SAS, comandita por
acciones tienen que tener un libro que no está en poder de las cámaras, sino que
se lleva internamente, donde se encuentra el estatuto de constitución donde
aparecen los accionistas, uno por hoja, pero estos accionistas pueden variar.
Además, cuando en las sociedades mencionadas, se quieren vender las acciones
(títulos valores) se hacen a través de endoso, siguiendo un proceso, que
normalmente está consignado en los estatutos.
 En las sociedades donde no hay acciones, es decir, existen las cuotas sociales, que
son las sociedades limitadas y sociedades en comandita simple, que diferente al
de las acciones: que se llama reforma estatutaria:
1. la junta socios apruebe la venta (acta de aprobación)
2. Constituida la “acta de aprobación” se procede a reformar los estatutos.
3. Esta acta de reforma se eleva a escritura pública y,
4. Se lleva a registro en la cámara de comercio.

REQUISITOS DE VALIDEZ DEL CONTRATO RESPECTO A CADA SOCIO:

23 de octubre del 2018.

Desarrollo de la tarea sobre el HABEAS DATA:

Transcurridos los 4 años.
Al declararse la prescripción de la acción cambiaria, prescribe.
Para que le retiren el dato negativo es de 4 años, ante las centrales de riesgo.
La acción cambiara es la que tiene el banco, que prescribe en 3 años. La acción ordinaria
de 10 años, es la que tiene el deudor en caso de que el banco no utilice la acción cambiaria.
Después de los diez años de puede iniciar el proceso, esto es para que a través de una
existencia se declare extinguida la obligación y de allí se debe esperar cuatro años para
que se le quite el dato negativo.
Cuando una persona natural está en una situación de insolvencia.
Descargue de deudas: una segunda oportunidad, se realiza ante el juez civil municipal,
que tiene la persona natural para volver a incorporarse a la vida natural. Es decir, hay una
especie de perdón y olvido. Donde las obligaciones mutan a “obligaciones naturales”,
ocurriendo que cuando se pague inmediatamente se levantará el reporte negativo. Si no
paga las obligaciones naturales, hay una sanción que es los 4 años de la ley de habeas
data más 1 año adicional porque hizo el procedimiento de descargue de la deuda, a partir
de la fecha de liquidación.
Los saldos que quedan sin pagar del proceso de insolvencia de las personas naturales, es
lo que se puede convertir en obligaciones naturales a través de lo que se conoce como
descargue de deudas.
El descargue de deudas, no significa novación, entonces este empresario será moroso
siempre a menos que se haya estipulado lo contrario en el pacto.

SOCIEDADES.
En la sociedad en comandita simple los socios comanditarios se asimilan a una sociedad
limitada, en las comanditas por acciones se asimilan a las sociedades anónimas, en
muchos aspectos que no están regulados en su ley. Para las SAS, primero en la ley 1268,
luego lo de sus estatutos y luego la ley comercial.
SUCURSALES.
Siempre debe decirse en el acto de constitución cual es el domicilio principal y si va a
tener o no sucursales. La sucursal es una oficina adicional con toda una logística que tiene
un gerente o administrador, que se constituye como representante legal también, de la
sociedad.
Las agencias: son un establecimiento de comercio pequeño que tiene un administrador,
pero que no goza de la calidad de representante legal de la sociedad.
En la SAS no hay límite. ¿Qué pasa si se excede el monto suscrito?
El capital social de las limitadas, de la colectiva y de las sociedades en comandita simple
se deben pactar el valor del monto en el momento de su constitución, por lo tanto, siempre
que se comente el presupuesto de estas sociedades va a implicar una reforma estatutaria.
El concepto de acciones: las acciones tienen un valor nominal: que es el valor al momento
de la suscripción de esas acciones, ese valor nominal cambia cuando ya está la sociedad
constituida generándose el valor comercial. Cuando el patrimonio crece, se puede dividir
este y dividirlo por el número de las acciones, esto es el valor intrínseco o patrimonial de
las acciones.
25 de octubre del 2018.
DESARROLLO DE LA SEGUNDA TAREA.
Si existen sociedades en comanditas y la ley está vigente y aun permite que se constituyan,
pero en la práctica comercial se está cambiando a SAS, la figura ya no se está utilizando.
La acción privilegiada: otorgan derechos políticos y económicos extraordinarios dentro
de la sociedad.
El profesor dice que si se puede a través del manejo de las acciones en las dos vertientes
que son: acciones privilegiadas u ordinarias. Pues a través de una acción privilegiada
puede conservar el poder en una SAS (con una acción que pese sobre el 70% por ejemplo)
esto es lo que se conserva de las sociedades en comandita. El otro privilegio puedo ir
asociado al poder económico, es decir, que con una sola acción privilegiada tengo además
del poder de decisión, sino también el derecho que me facultad para percibir la mayor
parte de los dividendos.
Esto está en la ley 1258 DE 2008, leerla para completar la tarea, porque me salí y no
preste ATENCIÓN.
Cuando el que tiene acciones privilegiadas es un tercero, la administración es limitada
por los accionistas familiares.
Quien direcciona las SAS es la asamblea que deliberará por lo menos una vez al año, con
el accionista principal. Sin embargo, si todas las acciones son ordinarias, pues la mitad
más uno. Previo a esto debe haber una convocatoria por parte del representante legal o de
los accionistas con acciones privilegiadas. En esta asamblea se revisa los estados
financieros de la sociedad. Como mínimo son 15 días antes que se envía la notificación a
los accionistas donde se convoca a la asamblea ordinaria de accionistas indicando la
fecha.
30 de octubre del 2018.
DELIBERACIONES Y TOMA DE DECISIONES:
Existen reuniones extraordinarias de la asamblea de accionista: la diferencia con la
ordinaria, es que en la extraordinaria se deben señalar los puntos que se van a tratar en
esa asamblea y no puede existir punto de proposiciones y varios (que si se da en la
ordinaria). Aunque también se necesita una convocatoria previa y a diferencia de la
ordinaria, se debe señalar en la convocatoria los puntos a tratar (sin proposiciones y
varios); no se puede abordar el punto de proposiciones y varios, porque se supone que
por el hecho de ser ordinaria se debe informar el motivo y los objetivos de la convocatoria,
que son los puntos a tratar.
Para poder deliberar, se establece un cuórum: número mínimo de accionistas (desde el
punto de vista del valor de las acciones, no del número de personas) que deben estar
presentes.
Si no se convoca en las SAS, dentro de los tres meses del año a la asamblea puede
cualquier accionista hacer la convocatoria el primer día hábil posterior a este término (1
de abril, generalmente).
INVENTARIOS: la ley establece que por lo menos una vez al año se deba hacer
contabilidad de inventario.
BALANCES: se habla de estados financieros.
DISTRIBUCIÓN DE UTILIDADES: se puede pactar previamente la repartición de las
utilidades.
Las utilidades que producen las acciones se llaman dividendos y en las cuotas sociales si
se conserva la denominación de utilidad.
RESERVAS: se obtienen de las utilidades.
DURACIÓN DE LA SOCIEDAD: para las SAS puede ser indefinida, las demás se deben
limitar, pero si no se prorroga cuando se cumpla este término puede dar para la disolución
inmediata de la sociedad.
Causales de disolución anticipada:
- Decisión de los socios.
- Cuando hay perdidas que lleven a que se pierda el 50 % del capital.
- Que el negocio o actividad sobre la cual se está desarrollando el objeto social se
extinguió.
FORMA DE HACERSE LA LIQUIDACIÓN: se puede hacer en la forma que se quiera
de acuerdo con las disposiciones del código de comercio del art. 225 al 259. Se espera
siempre que, así como se constituyó voluntariamente se liquide de manera voluntaria.
Hay que diferenciar la sociedad en liquidación de la sociedad liquidada; a la que está en
liquidación si se puede demandar, pero a la liquidada no, porque ya no existe la persona
jurídica y no hay patrimonio.
Disolver una sociedad: es quitarle la posibilidad de seguir desempeñando actividades y
funciones en torno a su objeto social.
CLAUSULA COMPROMISORIA: un conflicto que se suscite entre los socios lo puede
ventilar la superintendencia de sociedades, siempre que esta cláusula haya sido pactada
en el estatuto, sino se hizo así, el encargado será el juez civil municipal.
También se puede pactar que en caso de que no haya conciliación se puede ir a la
jurisdicción especial de la superintendencia de sociedades y de esta manera se obvia la
cláusula compromisoria.
Una ausencia temporal del representante de la sociedad, le da la categoría para que actúe
un suplente ejerciendo las mismas funciones, salvo que se quieran limitar, esto se debe
hacer por el medio de los mismos estatutos. La suscrición de algún acto o contrato por la
persona no idónea lo que sucede es que está responde con el patrimonio propio (esto es
cuando no se le han dado esas atribuciones para actuar).
Revisor fiscal: dictamina los estados financieros y el que los certifica es el contador.
El dictamen se condensa en un informe que se presenta a la asamblea de accionistas.
A las SAS solo se les exige el revisor fiscal cuando excedan un nivel de activos máximo,
que la ley ha establecido como tope para exigir este funcionario.
Los auditores van retroalimentando al revisor y al contador sobre todos los errores que se
pueden presentar en materia contable para que se tomen correctivos.
Es importante tener en cuenta el concepto de sociedad matriz, filial y subordinada y su
relación con los posibles monopolios que se puede generar. Por eso la ley ha establecido
normas muy rigurosas que deben seguir en sus procedimientos. La ley no permite
participación ascendente, es decir, que la sociedad subordinada tenga participación en la
filial y a su vez la filial en la matriz, siempre la participación debe ser en forma
descendente (matriz-filial-subordinada).
Las sociedades por parte de interés social son solamente las colectivas.
Hay sociedades de capital privada y algunas con participación de recursos públicos: estas
pueden ser empresas industriales y comerciales del estado y sociedades de economía
mixta.
Hay sociedades nacionales y extranjeras, para las extranjeras la ley exige para su
operación en Colombia sin constituir ninguna de las sociedades que existen aquí, deben
crear una sucursal de sociedad extranjera, aquí es donde nace la excepción, porque este
establecimiento de comercio tiene personería jurídica, ya que el administrador tiene la
vocación de representante legal.
6 de noviembre del 2018.
RÉGIMEN DE INSOLVENCIA EMPRESARIAL
El enfoque es sobre cómo afrontar una situación de insolvencia.
Existen entonces procedimientos concursales que permiten la recuperación empresarial
realmente, contrario a la mala interpretación que puede generar la lectura literal del título.
Se trata de rescatar mediante este régimen empresas viables.
El plan de negocios se refiere a el que voy a hacer para que mis gastos ya no superen a
los costos y que se generen ingresos variables. Esto relacionado con lo que se denomina
como flujo de caja que son aquellas proyecciones que se hacen y las cuales se pretenderá
cumplir.
Para el acreedor, sin importar el tipo este procedimiento es una forma de recuperar el
pago de su obligación. Desde el punto de vista del deudor, es para pagar a los acreedores,
pero también para salvar la empresa y seguir generando riqueza.
Por mandato constitucional la superintendencia de sociedades puede ser administradora
de justicia. En este sentido, el juez competente en algunos asuntos concursales
empresariales es la superintendencia de sociedades.
Si no existiera este proceso concursal el impacto a nivel de empleo sería grande. Entonces
el principio de la universalidad parte de un principio rector:
PRINCIPIO DE UNIVERSALIDAD: que tiene dos componentes:
- Universalidad subjetiva: exige que todo acreedor de ese deudor participe en el
proceso concursal que va a adelantar el deudor; sin importar el tipo de acreedor,
deben participar en el procedimiento de protección concursal que se le va a abrir
al empresario deudor.
- Universalidad objetiva: el patrimonio del deudor es prenda general de los
acreedores. Es decir, que el deudor tiene la obligación de vincular todos sus bienes
(activos) al procedimiento. Tiene su respaldo en el código civil.
PRINCIPIO DE LA MAYORÍA ABSOLUTA: la mitad más uno, en aprobación de los
acreedores.
PRINCIPIO DEL ORDEN DE PRELACIÓN LEGAL: esto aplica para el pago, no para
la decisión. Es decir, se toma en cuenta para pagar primero los acreedores privilegiados,
por ejemplo: deudas laborales, deudas fiscales, parafiscales. Los de segunda clase son:
garantías reales (inmobiliarios) o prendarios tercera clase: hipotecarios. Cuando se
constituye una garantía fiduciaria mercantil, dependiendo del bien fideicometido,
dependiendo de la naturaleza de esa bien pasa a ser prendario o hipotecario. La cuarta
clase: los proveedores estratégicos de la empresa, es decir, ese proveedor sin el cual la
empresa cerraría si no le sigue vendiendo. Quinta clase: los acreedores quirografarios,
son todos aquellos que no tienen un privilegio o prelación (ejemplo: tenedor de un
pagaré).
El procedimiento de reorganización empresarial: votado por mayoría absoluta, que llegan
a un acuerdo sobre cómo se va a levantar la empresa para generar mayores ingresos.
La ley 1116 de 2006, es la que regula los siguientes procesos: dos tipos de procesos
judiciales concursales.
- Reorganización empresarial: que tiene como propósito pagarles a los acreedores,
pero salvar la empresa.
- Liquidación judicial: busca extinguir la empresa, se paga con los activos. Esto es
diferente a la liquidación privada (art. 218 y ss.), la privada es cuando
internamente en la empresa se organizan para liquidarla. En la judicial, como su
nombre lo indica es cuando se acude ante la superintendencia de sociedades para
llevar este proceso de liquidación.
OTROS:
- Acuerdos extrajudiciales.
- Insolvencia transfronteriza.
La ley 1116 le da la posibilidad a los deudores que están en insolvencia de hacer acuerdos
extrajudiciales con sus acreedores, así tengan protección concursal. En la práctica es que
lo lleven a cabo todos, porque se corre el riesgo de que los que no lo hagan inicien un
proceso ejecutivo y afecten a los que sí aceptaron. Pero si no están de acuerdo todos, pero
tengo mayoría absoluta, la única forma de obligarlos es a través de los acuerdos
extrajudiciales que sin ser proceso ante el juez gozan de protección concursal, es decir,
tengo que convertir el acuerdo privado en acuerdo extrajudicial y para que haga tránsito
a cosa juzgada este acuerdo lo debo llevar al juez del concurso para que este lo valide.
AMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY 1116.
- Personas naturales comerciantes.
- Personas jurídicas en Colombia no excluidas, con negocios permanentes en
Colombia, de carácter privado o mixto. (sociedades, empresas unipersonales)
- Sucursales de sociedades extranjeras
- Patrimonios autónomos afectos a realización de actividades empresariales
(decreto 10 38 marzo de 2009). Que no son personas jurídicas, siendo el único
caso que sin serlo puedan acogerse a esta ley.
8 de noviembre del 2018
Se puede dar la adjudicación judicial de los bienes a los acreedores, es parecido al remate,
pero aquí no se le adjudica al mejor postor sino directamente a los acreedores.
La superintendencia de sociedades es el juez natural para que las personas naturales se
pueden someter a el proceso de insolvencia, pero también lo es a prevención, el juez civil
del circuito para efectos de algunas providencias taxativamente señaladas, sería la primera
instancia y la segunda instancia el tribunal superior; esto porque la superintendencia es
en única instancia.
ESTO ES PARA INSOLVENCIA DE PERSONA JURÍDICAS (SOCIEDADES).
La solicitud debe cumplir los siguientes requisitos:
De fondo:
- Que el deudor este en situación este en situación moratoria, es decir, que les haya
dejado de pagar por más de 90 días. Esto se denomina cesación de pago.
- Incapacidad de pago inminente. No se está en cesación de pago, pero temo a
incumplir.
- Estados financieros de los últimos tres años. Porque es la evidencia de qué fue lo
que genero la insolvencia.
- Que explica cuáles son las cusas que lo llevó a la situación de insolvencia. Cusas
exógenas: por ejemplo, la devaluación o la revaluación, dependiendo si soy
comerciante local o exportador.
- Hacer una proyección de calificación y graduación. Consiste en relacionar a todos
los acreedores siguiendo el orden de prelación legal.
- El plan de negocios para pagar sus obligaciones, tiene que ver con la forma en que
el comerciante considera que va a cumplir con el acuerdo de pago. Sustenta el
cumplimiento de las obligaciones financieras.
- Lo anterior, más una solicitud escrita donde se pida la admisión dentro del proceso
de reorganización empresarial de acuerdo con la ley 116 de 2006.
La superintendencia estudia el cumplimiento de todos los requisitos y el aporte de los
documentos y luego de esto debe proferir una providencia judicial (auto interlocutorio)
me diente la da apertura al proceso de reorganización y como efecto de la admisión se le
hacen advertencias y prohibiciones al deudor:
- Designar un promotor, según la lista de auxiliares de la justicia de la
superintendencia.
- Prohibición de pagar a partir del inicio del proceso a los acreedores, hasta que no
se decida.
- No se puede hacer reformas estatutarias sin autorización.
- No se puede otorgar garantías sin autorización de la súper.
- Se oficia a los jueces que estén adelantando procesos ejecutivos y de restitución
de tenencia, para que esos procesos se remiten a la súper los ejecutivos y el de
restitución se suspende (este se da por mora en el pago de los cánones de
arrendamiento).
- Se debe oficiar a la cámara de comercio del domicilio del deudor para que se
inscriba este auto de apertura en el registro mercantil. Después de esto se va a
denominar a la empresa en reorganización empresarial.
Funciones del promotor: no es un administrador, es un auxiliar de la justicia y en ese
entendido es una persona que va a ayudar al juez para decir si la empresa es viable o no,
con el propósito de pagarle a los acreedores o no. Se ubica entre el deudor y los acreedores
y sus funciones ayudarle al juez en la calificación de la viabilidad. Los honorarios están
a cargo del deudor.
Las principales responsabilidades del promotor:
- En un plazo de 4 meses a partir de la apertura él debe presentarle la calificación y
graduación de créditos otra vez al juez. Envía una calificación a cada acreedor con
el valor de la obligación que se le adeuda. De este proyecto cuando se le presenta
al juez se le corre traslado a los acreedores de 5 días para que lo objeten, entonces
el juez cita a una audiencia para que concilien, sino concilian el juez decide en
derecho, principalmente con base en las pruebas documentales presentadas. Si no
hay objeciones, se profiere un auto: “calificación y graduación” donde el juez
decide lo que se le debe a cada acreedor y significa la terminación de la primera
parte del proceso.
- Lograr un acuerdo de pago con todos los acreedores, este acuerdo el promotor lo
puede lograr por los medios que él quiera o estime necesarios.
El orden de prelación es estrictamente es pagarles en esa forma, según la cantidad de
recursos. Es decir, cuando ya no le deba nada al acreedor laboral y se haya cumplido el
acuerdo de pago, empiezo con el otro. Salvo que el acreedor de mayor categoría acepte
que se pague simultáneamente con el de menor. Si no se cumple con el acuerdo, la ley
permite que se reforme el acuerdo si se incumple, porque no hay recursos para pagar.
Pero si pague voy a la superintendencia para que certifique el pago y la extinción de la
obligación. Si no puede seguir pagando y las circunstancias no dan par aun nuevo
acuerdo, entonces va a liquidación judicial, que también se inscribe en el registro y se
nombra un liquidador que se encarga de avaluar los bienes y le cita a cada acreedor y se
lo presenta. Si no aceptan los acreedores se les ofrece a los socios y puede que también
se nieguen, en este caso los bienes se otorgan a una entidad de beneficencia del domicilio
de la sociedad, si esta también se niega se procede a declarar bien vacante o mostrenco.
Informe final del liquidador: cuando se declaran los bienes vacantes o mostrencos el juez
aprueba ese informe y este se registra en la cámara de comercio para que la sociedad
desaparezca.
PROCESO DE INSOLVENCIA EN PERSONA NATURAL.
Se lleva ante un centro de conciliación o en una notaría con la intervención del notario.
Este proceso se llama negociación de deudas, que se ciñe por las mismas reglas del
proceso concursal (sociedades).
. cesación de pago, es decir la mora, 90 días con dos o más acreedores.
La solicitud de conciliación se presenta en el centro y estos tienen unos conciliadores que
deben tener unos requisitos, para los abogados, haber hecho el curso de formación en ley
640, conciliación extrajudicial en derecho y segundo diplomado como conciliador en
situación de insolvencia. Excepción única: promotores de la lista de la superintendencia,
sin pedirle ser abogado o los diplomados.