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DECRETO REGLAMENTARIO
Recordemos que la actual legislación vuelve a esbozar en el artículo 73 que toda disposición de fondos o bienes efectuados a favor
de terceros por parte de las denominadas sociedades de capital (sociedades anónimas, en comandita por acciones, sociedades de
responsabilidad limitada, entre otras)(1); y siempre que no se trate de operaciones realizadas en interés de la empresa, hará presumir
de manera iure et de iure (sin admitir prueba en contrario), que dicha operación devenga una ganancia. O sea, vuelve a reiterar el
mismo concepto de intereses presuntos que estaba previsto en la legislación anterior.
Sin embargo, la reforma cambió de manera sustancial la manera de determinar esas ganancias provenientes de los intereses
presuntos al reglar que:
a) En el caso de disposición de fondos, se presumirá un interés anual equivalente al que establezca la reglamentación, de acuerdo a
cada tipo de moneda. En definitiva, los préstamos en dinero en pesos tendrán una tasa de interés diferente a los efectuados en
moneda extranjera. Incluso, dentro de este último tipo (divisa), podrá variar según se trate de dólares, euros, etc.
b) En el caso de las disposiciones de bienes, variará el interés a calcular según se trate de bienes muebles o inmuebles. Al respecto,
se presumirá una ganancia equivalente al ocho 8% anual del valor corriente en plaza de los bienes inmuebles y al 20% anual del
valor corriente en plaza respecto del resto de los bienes.
En resumen, el tratamiento varía según se trate de disposiciones de fondos o de bienes, y en donde en el primer caso la tasa de
interés dependerá del tipo de moneda. En cuanto al segundo, véase que se fija la tasa según se trate de bienes muebles o inmuebles,
y que su valor de cálculo estará dado en función del valor corriente en plaza.
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Lo antes dicho, implica un cambio sustancial en relación al régimen anterior donde en todos los casos teníamos dos tasas debiéndose
siempre elegir la mayor.
Asimismo, se aclara que si se realizaran pagos durante el mismo período fiscal por el uso o goce de dichos bienes, los importes que
se hayan pagado podrán ser descontados a los efectos de esta presunción. O sea, se restará del capital prestado lo que hará disminuir
la base de cálculo de la ganancia gravable.
Además, se dispone algo muy importante en cuanto a que los intereses presuntos no deben aplicarse en los casos en donde tales
sujetos efectúen disposiciones de bienes a terceros en condiciones de mercado, conforme lo disponga la reglamentación. Debemos
resaltar que lo expuesto resulta procedente, según la ley, sólo para las disposiciones de bienes, dado que no se hace referencia a la
disposición de fondos. Aunque como veremos en el apartado siguiente, el decreto lo extiende a disposiciones de fondos también.
Asimismo, se repite que tampoco serán de aplicación los intereses presuntos cuando proceda el tratamiento previsto en los párrafos
tercero y cuarto del artículo 14 (referentes en general a operaciones cuando sus prestaciones y condiciones se ajusten a las prácticas
normales del mercado entre independientes para sucursales y filiales de empresas extranjeras). Pero se agrega que tampoco se
calcularán intereses presuntos en los supuestos del primer artículo agregado a continuación del artículo 46 de la ley o artículo 46 bis.
El artículo 46 bis fue incorporado por la reforma y establece presunciones de cuando se considera que se ha configurado la puesta de
disposición de dividendos o utilidades asimilables, en los términos del artículo 18 de esta ley. Dicho artículo es muy importante, dado
que el mismo es consecuencia de la modificación del art. 46 de la ley, el cual determinó la gravabilidad de los dividendos y distribución
de utilidades en general. Entre dichas presunciones, solo vamos a mencionar la del inciso a) que se refiere a cuando los titulares,
propietarios, socios, accionistas, cuotapartistas, fiduciantes o beneficiarios de los sujetos comprendidos en el artículo 69 realicen
retiros de fondos por cualquier causa, por el importe de tales retiros.
Asimismo, estas presunciones no sólo aplican a los sujetos ya mencionados sino también a los que tengan con ellos las siguientes
relaciones:
1. Cónyuge o conviviente.
2. Ascendientes y descendientes dentro del primer o segundo grado de consanguinidad o afinidad
Finalmente, en todos los casos antes expuestos las presunciones establecidas tendrán como límite el importe de las utilidades
acumuladas al cierre del último ejercicio anterior a la fecha en que se verifique alguna de las situaciones previstas, en la proporción
que posea cada titular, propietario, socio, accionista, cuotapartista, fiduciante o beneficiario. Y sobre los importes excedentes al límite,
se calcularán intereses presuntos. Esto quiere decir lo siguiente:
a) En primer lugar y hasta el límite de las ganancias acumuladas al cierre del ejercicio anterior por el porcentaje de participación, las
presunciones antes señaladas serán consideradas dividendos o distribución de utilidades.
b) En segundo lugar y en la medida que exceda el límite ya indicado, la presunción será considerada como una disposición de fondos
o bienes sujeta a intereses presuntos.
Aunque tenemos una excepción a la regla, relativa a la presunción de gastos efectuados a favor de los titulares, por parte de los
sujetos comprendidos en el artículo 69 de la LIG y que no respondan a operaciones realizadas en interés de la empresa, ya que tales
erogaciones en la medida que deban ser reintegradas no se considera dividendo o distribución de utilidades, sino sólo disposición de
fondos resultando de aplicación el art. 73 de la LIG.
A efectos de la aplicación del artículo 73 de la ley, se entenderá que A efectos de la aplicación del artículo 73 de la ley, se entenderá que
se configura la disposición de fondos o bienes que dicha norma se configura la disposición de fondos o bienes que dicha norma
contempla, cuando aquellos sean entregados en calidad de contempla, cuando aquéllos sean entregados en calidad de
préstamo, cualquiera sea la naturaleza y la residencia del préstamo, sin que ello constituya una consecuencia de operaciones
prestatario y la relación que pudiera tener con la empresa que gire propias del giro de la empresa o deban considerarse generadoras de
los fondos, y sin que ello constituya una consecuencia de beneficios gravados.
operaciones propias del giro de la empresa o deban considerarse
generadoras de ganancias gravadas.
Se considerará que constituyen una consecuencia de operaciones Se considerará que constituyen una consecuencia de operaciones
propias del giro de la empresa, las sumas anticipadas a directores, propias del giro de la empresa, las sumas anticipadas a directores,
síndicos y miembros de consejos de vigilancia, así como a los socios síndicos y miembros de consejos de vigilancia, en concepto de
administradores, en concepto de honorarios, en la medida que no honorarios, en la medida que no excedan los importes fijados por la
excedan los importes fijados por la asamblea correspondiente al asamblea correspondiente al ejercicio por el cual se adelantaron y
ejercicio por el cual se adelantaron y siempre que tales adelantos se siempre que tales adelantos se encuentren individualizados y
encuentren individualizados y registrados contablemente. De registrados contablemente.
excederse tales importes y tratándose de directores, síndicos y
miembros de consejos de vigilancia que no sean los sujetos
comprendidos en el inciso f) del primer párrafo del artículo
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incorporado sin número a continuación del artículo 46 de la ley, será
de aplicación lo dispuesto en este artículo.
La imputación de intereses y ganancias presuntos no procederá La imputación de intereses y actualizaciones presuntos dispuesta
cuando la disposición de fondos o bienes se hubiera efectuado por el citado artículo, cesará cuando opere la devolución de los
aplicando tasas o ganancias inferiores a las previstas en el tercer fondos o bienes, oportunidad en la que se considerará que ese
párrafo del presente artículo y en el inciso b) del primer párrafo del hecho implica, en el momento en que se produzca, la cancelación
artículo 73 de la ley, respectivamente, y pudiera demostrarse que del crédito respectivo con más los intereses devengados,
las operaciones de disposición fueron realizadas en condiciones de capitalizados o no, generados por la disposición de fondos o bienes
mercado como entre partes independientes. A tales efectos, la respectiva. Sin embargo, si en el mismo ejercicio en el que opera la
empresa deberá presentar, en los términos y con los requisitos que devolución o en el inmediato siguiente, se registraran nuevos actos
disponga la Administración Federal de Ingresos Públicos, un informe de disposición de fondos o bienes en favor del mismo tercero, se
suscripto por contador público independiente en el que se detallen, entenderá que la devolución no tuvo lugar en la medida dada por el
dependiendo de la operación de que se trate, las razones que monto de esas nuevas disposiciones y que los intereses y
fundamenten el cumplimiento de tales condiciones. actualizaciones que proporcionalmente correspondan a dicho monto
no han sido objeto de la cancelación antes aludida.
Tampoco procederá la imputación a que se refiere el párrafo
anterior en los casos de las transacciones contempladas en el tercer
párrafo del artículo 14 de la ley, así como en las actividades en que
intervenga un establecimiento permanente conforme lo previsto en
su cuarto párrafo.
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contemplan se valuarán por su valor de plaza a la fecha de la
respectiva disposición.
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7. Se vuelve a aclarar nuevamente que en los casos del artículo 46 bis de la ley, serán aplicables las disposiciones de su artículo 73,
sobre los importes de fondos o valores de plaza de bienes dispuestos, en la medida que estos superen el monto de las utilidades
acumuladas que menciona el segundo párrafo de aquel artículo.
Posteriormente, debemos hacer algunos comentarios en relación al instituto del artículo 46 bis de puesta a disposición de dividendos
o utilidades, dado que el mismo se encuentra intrínsecamente relacionado con el de intereses presuntos. En el cuadro a continuación
exponemos los aspectos más salientes que agrega el decreto reglamentario:
Artículo Comentario
Se indica que los retiros de fondos [inc. a) del art. 46 bis], son aquellos que se efectivicen durante 1 ejercicio fiscal
y hasta el límite de las utilidades acumuladas y no distribuidas del ejercicio inmediato anterior, incluyendo las
utilidades líquidas y realizadas y las reservas de esas utilidades. A la fecha de cada pago, estarán sujetos a la
retención del impuesto al dividendo.
Asimismo, se precisa en relación al total de los retiros realizados durante un ejercicio fiscal (hasta la fecha de
vencimiento de la declaración jurada del impuesto a las ganancias del sujeto perceptor) que estuvieren por encima
del límite indicado en el párrafo anterior, que deberá compararse el mencionado excedente con las utilidades
Art. 66.3
contables acumuladas al cierre de ese ejercicio, debiendo ingresar el impuesto al dividendo por el importe de los
retiros efectuados, hasta el límite de las referidas utilidades contables, en tanto los mismos no hubieren sido
devueltos a la fecha en que se realiza tal comparación.
Sobre el excedente que surja de la comparación indicada en el párrafo precedente, serán de aplicación las
disposiciones del artículo 73 de la ley.
Finalmente, se regla que el procedimiento dispuesto en los párrafos precedentes resultará de aplicación con
relación al resto de las presunciones del art. 46 bis.
Cuando se verifique la devolución total o parcial de los fondos retirados que hubieren dado lugar a la retención del
impuesto al dividendo [inc. a) del art. 46 bis], el respectivo impuesto, en su medida, será devuelto de conformidad
Art. 66.5
con el procedimiento que establezca la AFIP. En ese caso y en relación a los retiros, deberá aplicarse las
disposiciones del artículo 73 de la ley
LA REFLEXIÓN FINAL
Finalmente, se dio a conocer la sanción del decreto reglamentario en lo que respecta a los aspectos reformados en el impuesto a las
ganancias -L. 27430-. El instituto si bien a simple vista parecía sencillo si consideramos los cambios introducidos por la ley de
reforma, vemos que con el decreto reglamentario se hará mucho más compleja su aplicación por las variables e información que se
tendrá que tener en consideración. Incluso véase que el decreto se refiere a corredores inmobiliarios o entidades bancarias públicas,
así como a la certificación de un contador público, lo que hace que en la práctica no sea tan sencillo la instrumentación de ciertas
aristas que implica la figura de intereses presuntos.
No obstante, no podemos dejar de ver como alentador el hecho de que se disponga que tanto para préstamos de fondos como de
bienes (según la ley, solo aplicaba a bienes), que en caso de que se estipulen intereses por debajo de lo estipulado en el artículo 73, si
se acredita que los mismos responden a condiciones de mercado entre partes independientes, no resultará de aplicación de los
intereses presuntos. Un tema que había sido ampliamente discutido jurisprudencialmente y que ahora queda receptado por la
normativa para todas las clases de préstamos.
Notas:
(1) Considérese que las sociedades por acciones simplificadas del Título III de la L. (PL) 27349, la reforma las incluyó como sociedades de
capital, al igual que a las sociedades anónimas unipersonales (SAU)
(2) En realidad en el texto anterior del art. 103 corresponde a su último párrafo. En el cuadro se colocó antes a fin de exponerlo de manera
comparativa con el texto actual
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