APELACIÓN DE RESOLUCIÓN DE INTENDENCIA

SUMILLA: INTERPONE RECURSO DE APELACIÓN

AL PRESIDENTE DEL TRIBUNAL FISCAL.-

.............................................................., identificada con Registro Único de Contribuyentes - RUC Nº ..........................................., con domicilio fiscal ubicado en Av.
..................................., Distrito ........................... de la Provincia y Departamento de ................., debidamente representada por su Gerente General, Señor
......................................., identificado con D.N.I. N° ..............................., según poder inscrito en el Registro de Personas Jurídicas de los Registros Públicos de Lima, nos
dirigimos ante ustedes y decimos:
Que, dentro del plazo de quince (15) días hábiles y al amparo de los artículos 146º y demás pertinentes del Texto Único Ordenado (TUO) del Código Tributario, aprobado por
Decreto Supremo Nº 135-99-EF, interponemos RECURSO DE APELACIÓN contra la Resolución de Intendencia Nº ........................................, notificada a nuestra empresa
con fecha ............ de ............................ de ....................., que declarara infundado nuestro recurso de reclamación interpuesto con fecha ...... de ........................ de ................
contra la Resolución de Multa Nº .............................
Sustentamos nuestro recurso de apelación en los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:
I.- FUNDAMENTOS DE HECHO:
1. Con fecha ....... de ......................... de ............... en el trayecto entre Lima y Ayacucho, la Administración Tributaria durante un operativo interviene el vehículo de
transporte de pasajeros de nuestra empresa, solicitando a los pasajeros la exhibición del Boleto de Viaje que sustenta el servicio de transporte interprovincial. Al
proceder a la revisión de los documentos antes mencionados el fedatario fiscalizador determinó que el pasajero .................................................... identificado con
D.N.I. N° ........................... no contaba con el Boleto de Viaje emitido por la empresa.
2. Es el caso que el pasajero .................................................... no contaba con el Boleto de Viaje por cuanto éste abordó el vehículo de nuestra empresa en ruta a raíz
de un desperfecto mecánico que sufrió la unidad de la Empresa de Transportes Expreso .................... SAC en la que inició el viaje.
3. No obstante lo anterior, la SUNAT procedió a levantar el Acta Probatoria Nº .................................. determinando la comisión de la Infracción tipificada en el numeral 1
del artículo 174º del TUO del Código Tributario, consistente en: "No emitir y/o no otorgar comprobantes de pago o documentos complementarios a éstos, distintos a la
guía de remisión".
4. Posteriormente, la Administración Tributaria nos notifica la Resolución de Multa Nº ............................ por haber incurrido en la infracción antes señalada y
sancionándonos con una multa equivalente a S/. .................... incluidos los intereses moratorios.
5. Ante la imposición de esta sanción es que con fecha ........ de ......................... de ............. procedimos a impugnar dicha resolución de multa mediante el Expediente
de Reclamación Nº ..................................., el mismo que fue declarado infundado a través de la resolución materia del presente recurso.
FUNDAMENTOS DE NUESTRO RECURSO
Sin perjuicio de los argumentos señalados en nuestro recurso de reclamación debemos sustentamos nuestra apelación en los siguientes argumentos:
6. Tal como señaláramos en nuestro recurso de reclamación al ocurrir el desperfecto en la unidad de transporte de Expreso ............... S.A. en la que inicialmente
viajaba el pasajero .................................. dicha empresa asumió los gastos de traslado de dicho pasajero hasta su destino final, contratando para tal efecto el servicio
de transporte con nuestra empresa.
7. Como consecuencia de lo anterior, el usuario del servicio de transporte brindado por .............................. .......................ya no sería el Señor ...................................,
sino la Empresa de Transportes Expreso .................. S.A.C.
8. En efecto, el artículo 1° numeral 7 de la Resolución de Superintendencia Nº 156-2003/SUNAT, que regula las normas sobre el Boleto de Viaje que emiten las
empresas de transporte terrestre público nacional de pasajeros, define al usuario del servicio de transporte de la siguiente manera:
"7. Usuario : Al contribuyente que asume el valor del pasaje para sustentar costo o gasto o ejercer el derecho al crédito fiscal para efectos tributarios, o
que deba exigir documentos autorizados de conformidad con el artículo 17° del Decreto Legislativo Nº 937 y normas modificatorias, que aprobó el Texto del Nuevo
Régimen Único Simplificado".
9. Esta definición no hace más que sustentar que el usuario del servicio en el presente caso resulta ser ................... ................. S.A.C. al haber asumido el costo del
pasaje y no el pasajero, motivo por el cual no resultaba exigible solicitar al pasajero el Boleto de Viaje, como lo hizo efectivamente el fedatario, sino a la empresa que
contrató el servicio de transporte.
10. Más aún debe tenerse en consideración que no cabe la emisión del Boleto de Viaje a los pasajeros que aborden la unidad de transportes en ruta, por cuanto de
acuerdo al artículo 81 de la norma anteriormente citada, éste se debe emitir a los pasajeros que inicien el viaje en estaciones y/o paraderos de ruta, situación que no
se habría producido en el presente caso, en vista que el pasajero en mención no había ni iniciado su viaje ni tampoco se encontraba en una estación o paradero de
ruta cuando abordó nuestra unidad, al tratarse de un trasbordo originado en una falla mecánica.
SOBRE LA NO CONFIGURACIÓN DE LA INFRACCIÓN RELATIVA A LA NO EMISIÓN DEL COMPROBANTE DE PAGO
11. Hasta aquí podemos apreciar que no se habría configurado la infracción contenida en la resolución de multa materia de nuestra reclamación, por cuanto para ello
resultaba necesaria la existencia de la obligación consistente en emitir el boleto de viaje, situación que no se produce en el presente caso.
12. Asimismo, debemos tener en cuenta que tampoco existía la obligación de emitir dicho comprobante de pago al pasajero sino a la empresa que contrató y asumió el
costo del servicio de transporte.
13. Por estos motivos, resulta claro que en el presente caso no se configuró la Infracción tipificada en el numeral 1 del artículo 174º del TUO del Código Tributario,
consistente en: "No emitir y/o no otorgar comprobantes de pago o documentos complementarios a éstos, distintos a la guía de remisión", puesto que el comprobante
de pago debía ser emitido a la empresa que contrató el servicio de transporte y no al pasajero como efectivamente pretendía el Fedatario Fiscalizador.
SOBRE LA PRESENTACIÓN DEL COMPROBANTE DE PAGO EMITIDO A LA EMPRESA DE TRANSPORTES ........................ SAC
14. Al fundamentar la resolución de intendencia que resuelve el recurso de reclamación la Administración Tributaria omite pronunciarse sobre la configuración de la
infracción establecida en la resolución de multa impugnada. En efecto, dicha resolución únicamente se limita a señalar que nuestra empresa "no proporcionó la
información o documentación complementaria que sustente lo argumentado".
15. Sobre el particular, debemos manifestar que lo alegado por nuestra empresa pudo ser verificado por la Administración Tributaria solicitándole a la empresa Expreso
..................... S.A.C. dicha "información o documentación complementaria" para efectos de resolver nuestro recurso de reclamación.
16. En tal sentido, la decisión adoptada por la autoridad administrativa debió encontrarse orientada a determinar la veracidad de los hechos que sirven de fundamento a
sus decisiones, lo cual en el caso materia de impugnación ha sido obviado al determinarse un resultado sin tomar en cuenta los argumentos expuestos por nuestra
empresa y obviando actuar las pruebas ofrecidas en la etapa de reclamación.
17. Sin perjuicio de lo antes señalado, debemos agregar que la omisión a la presentación de la documentación que sustentara la prestación del servicio de transporte de
una empresa a otra en nuestro recurso de reclamación, se debió exclusivamente a un hecho ajeno a nuestra empresa.
18. En efecto, nuestra empresa se vio imposibilitada de presentar el comprobante de pago que nos acredita como usuarios del servicio por debido a que la empresa
Expreso ................ S.A.C. no cumplió con realizar oportunamente la entrega de dicho documento, según se puede verificar en la carta con la que nos remiten dicho
comprobante de pago y con el sello de recepción de éste último.
19. A mayor abundamiento debemos señalar que el hecho de recoger pasajeros en ruta con ocasión de desperfectos mecánicos u otras eventualidades constituye una
práctica usual entre empresas de transporte interprovincial de pasajeros, mas aún teniendo en cuenta que en el presente caso ambas empresas tiene celebrado un
 convenio de cooperación mediante el que se comprometen a brindarse este tipo de servicios, según se observa en el Acta de Junta General de Accionistas que
acompañamos en copia al presente escrito.
20. Expuestos estos argumentos y en vista que los mismos se encuentran debidamente acreditados solicitamos se declare la nulidad de la resolución impugnada por
corresponder a nuestro derecho.
SOBRE LA RECTIFICACIÓN DE LA RESOLUCIÓN DE MULTA
21. La Resolución de Intendencia que resuelve nuestro recurso de reclamación rectifica la Resolución de Multa Nº ............................................. y ordena proseguir la
cobranza de la deuda por la suma de S/. ............ mas los intereses moratorios.
22. Dicha resolución fundamenta su decisión de aumentar el monto de la multa en lo establecido en numeral 2 del artículo 8º de la Resolución de Superintendencia Nº
141-2004/SUNAT , que establece que se perderán los beneficios de la gradualidad en el supuesto que, habiendo el contribuyente impugnado la resolución que
establece la sanción, el órgano resolutor la mantiene en su totalidad y éste queda firme y consentida en la vía administrativa, precisándose en el numeral 1 del
artículo 9º del mismo cuerpo legal que, el efecto de la pérdida de gradualidad es que la multa será equivalente al monto previsto en las tablas.
23. En ese sentido, la Administración Tributaria concluye que la multa que resulta aplicable es la que equivale al monto previsto en la Tabla I correspondiente a una (1)
UIT, equivalente a S/. ............... mas los respectivos intereses que resulten de su actualización.
24. Sobre el particular y sin perjuicio de la improcedencia de la aplicación de la sanción, debemos manifestar que en el presente caso resulta improcedente la
rectificación de la resolución de multa toda vez que no se ha tomado en cuenta la prohibición de la reforma peyorativa, según los argumentos que pasamos exponer:
25. La prohibición de reforma peyorativa se encuentra recogida en el artículo 187.2 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobada por Ley Nº 27444, y
que por señalamiento expreso de la Norma IX2 del Titulo Preliminar del Código Tributario resulta de aplicación en el procedimiento tributario sancionador, al señalar
que:
"(…) en los procedimientos iniciados a petición del interesado, la resolución será congruente con las peticiones formuladas por éste, sin que en ningún caso pueda
agravar su situación inicial y sin perjuicio de la potestad de la administración de iniciar de oficio un nuevo procedimiento, si procede."
26. De lo expuesto, queda claro que la prohibición de reforma peyorativa es una limitación impuesta a los órganos resolutores que caracteriza a los recursos, por quién
adopta la iniciativa de interponerlos, que le permite al administrado aspirar a una nueva resolución, favorable o menos grave; pero que al discutirse de nuevo las
peticiones y los fundamentos, de ninguna manera puede conducir a un empeoramiento con respecto a la decisión precedente.
27. Adicionalmente, debemos señalar que la Resolución de Superintendencia Nº 141-2004/SUNAT constituye una norma de inferior jerarquía en relación a la
Constitución y a la Ley del Procedimiento Administrativo General, esta última que recoge expresamente la prohibición de reforma peyorativa. Es por ello, que la
Resolución de Intendencia al sustentarse en una resolución de superintendencia contraviene el Principio de Jerarquía de Normas recogido en el artículo 513 de la
Constitución Política del Perú.
28. Por los argumentos antes expuestos, en el presente caso, al haberse incrementado el monto de la multa como consecuencia del ejercicio de un derecho
constitucional, la resolución que modifique la resolución de multa inicial resulta ser nula e inaplicable por ser violatoria del derecho de defensa, del derecho a
impugnar una decisión administrativa y contravenir la garantía constitucional de la prohibición de reforma peyorativa.
II.- FUNDAMENTOS DE DERECHO:
Sin perjuicio de las normas glosadas en los fundamentos de hecho del presente recurso, amparamos la apelación en las siguientes normas:
DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ:
- ARTÍCULO 51º - PRINCIPIO DE JERARQUÍA DE NORMAS:
"Artículo 51°.- Supremacía de la Constitución
La Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de inferior jerarquía, y así sucesivamente. La publicidad es esencial para la vigencia de
toda norma del Estado."
DEL TUO DEL CÓDIGO TRIBUTARIO:
- "ARTÍCULO 146°.- REQUISITOS DE LA APELACIÓN
La apelación de la resolución ante el Tribunal Fiscal deberá formularse dentro de los quince (15) días hábiles siguientes a aquél en que se efectuó su notificación,
mediante un escrito fundamentado y autorizado por letrado en los lugares donde la defensa fuera cautiva, el cual deberá contener el nombre del abogado que lo
autoriza, su firma y número de registro hábil. Asimismo, se deberá adjuntar al escrito, la hoja de información sumaria correspondiente, de acuerdo al formato que
hubiera sido aprobado mediante Resolución de Superintendencia. Tratándose de la apelación de resoluciones emitidas como consecuencia de la aplicación de las
normas de precios de transferencia, el plazo para apelar será de treinta (30) días hábiles siguientes a aquél en que se efectuó su notificación certificada.
La Administración Tributaria notificará al apelante para que dentro del término de quince (15) días hábiles subsane las omisiones que pudieran existir cuando el
recurso de apelación no cumpla con los requisitos para su admisión a trámite. Asimismo, tratándose de apelaciones contra la resolución que resuelve la reclamación
de resoluciones que establezcan sanciones de comiso de bienes, internamiento temporal de vehículos y cierre temporal de establecimiento u oficina de profesionales
independientes, así como las resoluciones que las sustituyan, la Administración Tributaria notificará al apelante para que dentro del término de cinco (5) días hábiles
subsane dichas omisiones.
Vencido dichos términos sin la subsanación correspondiente, se declarará inadmisible la apelación.
Para interponer la apelación no es requisito el pago previo de la deuda tributaria por la parte que constituye el motivo de la apelación, pero para que ésta sea
aceptada, el apelante deberá acreditar que ha abonado la parte no apelada actualizada hasta la fecha en que se realice el pago.
La apelación será admitida vencido el plazo señalado en el primer párrafo, siempre que se acredite el pago de la totalidad de la deuda tributaria apelada actualizada
hasta la fecha de pago o se presente carta fianza bancaria o financiera por el monto de la deuda actualizada hasta por seis (6) meses posteriores a la fecha de la
interposición de la apelación, y se formule dentro del término de seis (6) meses contados a partir del día siguiente a aquél en que se efectuó la notificación certificada.
La referida carta fianza debe otorgarse por un período de seis (6) meses y renovarse por períodos similares dentro del plazo que señale la Administración. La carta
fianza será ejecutada si el Tribunal Fiscal confirma o revoca en parte la resolución apelada, o si ésta no hubiese sido renovada de acuerdo a las condiciones
señaladas por la Administración Tributaria. Los plazos señalados en seis (6) meses variarán a nueve (9) meses tratándose de la apelación de resoluciones emitidas
como consecuencia de la aplicación de las normas de precios de transferencia.
Las condiciones de la carta fianza, así como el procedimiento para su presentación serán establecidas por la Administración Tributaria mediante Resolución de
Superintendencia o norma de rango similar."
- "NORMA III.- FUENTES DEL DERECHO TRIBUTARIO
Son fuentes del Derecho Tributario:
a) Las disposiciones constitucionales;
b) Los tratados internacionales aprobados por el Congreso y ratificados por el Presidente de la República;
c) Las leyes tributarias y las normas de rango equivalente;
d) Las leyes orgánicas o especiales que norman la creación de tributos regionales o municipales;
e) Los decretos supremos y las normas reglamentarias;
f) La jurisprudencia;
g) Las resoluciones de carácter general emitidas por la Administración Tributaria; y,
h) La doctrina jurídica.
 Son normas de rango equivalente a la ley, aquéllas por las que conforme a la Constitución se puede crear, modificar, suspender o suprimir tributos y conceder
beneficios tributarios. Toda referencia a la ley se entenderá referida también a las normas de rango equivalente."
- "NORMA IX: APLICACIÓN SUPLETORIA DE LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO
En lo no previsto por este Código o en otras normas tributarias podrán aplicarse normas distintas a las tributarias siempre que no se les opongan ni las
desnaturalicen. Supletoriamente se aplicarán los Principios del Derecho Tributario, o en su defecto, los Principios del Derecho Administrativo y los Principios
Generales del Derecho."
LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL - LEY N° 27444:
"Título Preliminar - Artículo I.- Ámbito de aplicación de la ley
La presente Ley será de aplicación para todas las entidades de la Administración Pública.
Para los fines de la presente Ley, se entenderá por "entidad" o "entidades" de la Administración Pública:
1. El Poder Ejecutivo, incluyendo Ministerios y Organismos Públicos Descentralizados;
2. El Poder Legislativo;
3. El Poder Judicial;
4. Los Gobiernos Regionales;
5. Los Gobiernos Locales;
6. Los Organismos a los que la Constitución Política del Perú y las leyes confieren autonomía.
7. Las demás entidades y organismos, proyectos y programas del Estado, cuyas actividades se realizan en virtud de potestades administrativas y, por tanto se
consideran sujetas a las normas comunes de derecho público, salvo mandato expreso de ley que las refiera a otro régimen; y
8. Las personas jurídicas bajo el régimen privado que prestan servicios públicos o ejercen función administrativa, en virtud de concesión, delegación o autorización
del Estado, conforme a la normativa de la materia."
"Título Preliminar - Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho
Administrativo:
(…)
1.11. Principio de verdad material.- En el procedimiento, la autoridad administrativa competente deberá verificar plenamente los hechos que sirven de motivo a sus
decisiones, para lo cual deberá adoptar todas las medidas probatorias necesarias autorizadas por la ley, aun cuando no hayan sido propuestas por los administrados
o hayan acordado eximirse de ellas.
En el caso de procedimientos trilaterales la autoridad administrativa estará facultada a verificar por todos los medios disponibles la verdad de los hechos que le son
propuestos por las partes, sin que ello signifique una sustitución del deber probatorio que corresponde a éstas. Sin embargo, la autoridad administrativa estará
obligada a ejercer dicha facultad cuando su pronunciamiento pudiera involucrar también al interés público.
III.- MEDIOS PROBATORIOS:
Ofrecemos en calidad de medios probatorios que sustentan nuestro recurso, los siguientes documentos:
1. El mérito del Expediente de Reclamación Nº ......................... que deberá presentar la Administración Tributaria al elevar el recurso de apelación al Tribunal Fiscal.
2. Resolución de Intendencia Nº ......................................., que declara infundada la reclamación interpuesta por nuestra empresa.
3. Carta emitida por la empresa Expreso ............. S.A.C. mediante la cual nos remiten la factura por el servicio de transporte prestado a nuestra empresa.
4. Factura emitida a nuestra empresa por el servicio de transporte brindado.
5. Acta de Junta General de Accionistas de nuestra empresa en donde se adopta el acuerdo de cooperación con la empresa Expreso ........ S.A.C.
IV.- ANEXOS:
1. A Copia simple del Documento Nacional de Identidad de nuestro Representante Legal.
1. B Documento que acredita la representación legal del gerente general de la empresa.
1. C Copia simple de la Resolución de Intendencia Nº ........................................, que declara infundada la reclamación interpuesta por nuestra empresa.
1. D Copia simple de la Carta emitida por la empresa Expreso ................. S.A.C. mediante la cual nos remiten la factura por el servicio de transporte prestado a nuestra
empresa.
1. E Copia simple de la Factura emitida a nuestra empresa por el servicio de transporte brindado.
1. F Copia simple del Acta de Junta General de Accionistas de nuestra empresa en donde se adopta el acuerdo de cooperación con la empresa Expreso ...............
S.A.C.
POR TANTO:
Solicitamos admitir el presente recurso y en su oportunidad elevarlo al Tribunal Fiscal, debiendo este último declarar NULA e INSUBSISTENTE las resolución materia de
impugnación y, como consecuencia de ello, dejar sin efecto la resolución de multa vinculada, por corresponder a nuestro derecho.

__________________________ __________________________
FIRMA DEL REPRESENTANTE FIRMA DEL ABOGADO

1.
"Artículo 8°.- BOLETO DE VIAJE QUE SE EMITA EN RUTA
En el caso de pasajeros que inicien el viaje en estaciones de ruta y/o paraderos de ruta, los transportistas deberán seguir las siguientes disposiciones:
8.1 El boleto de viaje que se emita deberá consignar, en el anverso del original y la copia, la leyenda "SERVICIO PRESTADO EN RUTA" impresa por imprenta, colocada diagonal u horizontalment e
en caracteres destacados.
8.2 El boleto de viaje deberá contener los requisitos mínimos contenidos en el artículo 3°, no siendo necesario consignar los datos de identificación del pasajero."
2.
La Norma IX del Titulo Preliminar del Código Tributario dispone que en lo no previsto por el Código Tributario u otras normas tributarias podrán aplicarse normas
distintas a las tributarias siempre que no se les opongan ni las desnaturalicen. Agrega dicho artículo que supletoriamente se aplicarán los Principios del Derecho
Tributario, o en su defecto, los Principios del Derecho Administrativo y los Principios Generales del Derecho.
3.
ARTÍCULO 51º - PRINCIPIO DE JERARQUÍA DE NORMAS:
"Artículo 51.- Supremacía de la Constitución
La Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de inferior jerarquía, y así sucesivamente. La publicidad es esencial para la vigencia
de toda norma del Estado."