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Sucesión
testamentaria
4. Sucesiones
testamentarias
4.1. Sucesión testamentaria: nociones
generales
A modo de introducción, resulta conveniente repasar que la sucesión mortis
causa puede ser intestada o testamentaria, según la naturaleza de la fuente del
llamamiento, es decir, según que la sucesión provenga de la ley o de la voluntad
del sujeto expresada en un testamento.
a título universal;
a título particular.
1 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título I. Código Civil y Comercial de la
Nación.
2 Art. 2462. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI. Código Civil y
Comercial de la Nación.
1
4.2. Testamento. Definición. Naturaleza
Jurídica. Caracteres. Reglas aplicables
Postula el art. 2462:
Tal aclaración ha sido cuestionada por parte de la doctrina que señala que el
testamento sigue siendo válido aun cuando no se hubiesen respetado las
legítimas; en ese caso, los legitimarios podrán ejercer la acción de reducción
una vez acaecida la muerte del testador (Pérez Lasala, 2014, tomo 2, p. 360 y
ss.).
3 Ley26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI. Código Civil y Comercial de la
Nación.
2
o Declaraciones sobre sepelio o sepultura: algunos estiman que la
única forma de que tales declaraciones pudieran obtener tutela
jurídica sería si se impusiera como cargo al heredero o legatario,
pues así aparecería la persona obligada hacia la voluntad del
causante.
El testamento implica:
Un acto jurídico, pues se trata de un acto voluntario lícito que tiene por
fin inmediato la adquisición, modificación o extinción de relaciones o
situaciones jurídica4 y, por lo tanto, le son aplicables las normas que
regulan tales actos5. De ello se desprende su carácter unilateral,
dispositivo, revocable, etcétera.
4 Véase el art. 259. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 2. Código
Civil y Comercial de la Nación.
5 Véase el art. 2463. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI. Código Civil y
Comercial de la Nación.
6 Véanse los arts. 2467, inc. b y 2473. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014. Código Civil y
Comercial de la Nación.
7 Art.946. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título I, Cap. 5, § 5ª. Código Civil
y Comercial de la Nación.
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3. Es un acto de última voluntad: El testamento cobra efectos jurídicos
luego de la muerte del testador.
9. Es formalmente indivisible.
Por último, resultan aplicables a los testamentos las reglas establecidas para los
actos jurídicos, en tanto no sean alteradas por las disposiciones de este título13.
de la Nación.
10 Art. 2465. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código Civil y
Comercial de la Nación.
11 Art. 2465 in fine. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código
Comercial de la Nación.
13 Art.2463. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código Civil y
Comercial de la Nación.
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Una norma de gran relevancia en la sucesión testamentaria es el art. 247014,
que regula la interpretación.
Cabe señalar que la habilidad para testar se aplica sólo a las personas físicas,
pues las personas jurídicas no pueden disponer de sus bienes por testamento.
En efecto, el testamento es un acto destinado a tener efecto después de la
muerte del causante.
Como se observa, poco interesa que la persona pierda su habilidad para testar
luego de haber testado, puesto que se considera que persistió en su voluntad
mientras tuvo aptitud, quedando privada de la posibilidad de modificarlo
cuando sobrevino la incapacidad.
14 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
15 Ley 340/1869. Libro IV, Título XI. Código Civil de Vélez Sarsfield.
16 Art.2647. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código Civil y
Comercial de la Nación.
17 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
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la ley del domicilio del testador al tiempo de hacer su testamento es la
que decide de su capacidad o incapacidad para testar;
Supuestos de incapacidad:
La capacidad para testar se cuenta desde el mismo día en que se cumplen los
18 años, momento a partir del cual cesa la incapacidad de los menores de
conformidad a la modificación introducida por la Ley Nº 2657918.
Conforme al art. 27, la celebración del matrimonio antes de los dieciocho años
emancipa a la persona menor de edad, la que goza de plena capacidad de
ejercicio, salvo las limitaciones determinadas por el Código.
6
b)Para otro sector, los menores emancipados pueden otorgar testamento
en virtud de la plena capacidad otorgada por el art. 29 que sólo exige
autorización judicial para disponer de bienes recibidos a título gratuito, y
el art. 30 que les permite disponer libremente de los bienes adquiridos
con el producto de su título habilitante, por lo que sería incoherente
negarles la posibilidad de otorgar testamento (Pérez Lasala, 2014, tomo 2,
p. 390 y ss.).
inc. c): se refiere a la persona que otorga un testamento que podría ser
atacado por nulidad por quien lo invoque y pruebe que el testador, al
momento de testar, se encontraba falto de razón. Este supuesto es
similar al de demente no interdicto previsto por el Código Civil.
19 Ley 340/1869. Abrogada por el artículo 4° de la ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. vigencia:
1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la
Nación Argentina.
20 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
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inc. d): reconoce la facultad de testar válidamente que tiene la persona
declarada incapaz judicialmente, siempre que sea en un intervalo lúcido.
21 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
22 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título I. Código Civil y Comercial de la
Nación.
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quienes pretendan su validez, deberán acreditar la existencia del
intervalo lúcido.
En el Código Civil, los sordomudos que no sabían leer y escribir eran incapaces
absolutos de hecho y, por lo tanto, no podían testar24. El Código Civil y
Comercial suprimió el término sordomudez y se refiere a las personas que
tienen limitaciones para comunicarse en forma oral y que no saben escribir ni
leer.
El art. 2467 permite a las personas que se encuentran en tal situación testar por
escritura pública y con la intervención de un intérprete, siempre que
comprendan el contenido del acto25. Esto responde a los principios receptados
por el Código en materia de capacidad.
23 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
24 Art. 3617. Ley 340/1869. Abrogada por el artículo 4° de la ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1.
vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable
Congreso de la Nación Argentina.
25 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
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4.4. Expresión personal de la voluntad
del testador
Según el art. 2465:
26 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
27 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
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derivación lógica del carácter individual y unilateral del testamento, en virtud
del cual el testamento no puede ser realizado en un mismo acto por dos o más
personas. No procede tal prohibición si se trata de distintos actos, aun cuando
los testadores se instituyan recíprocamente.
En tal sentido, afirma Borda (1994, tomo I, pto. 1120.1064) que puede ocurrir
que dos personas redacten sus testamentos en el mismo papel, uno a
continuación del otro, y que en esos testamentos se instituyan recíprocamente
como herederos. Tales testamentos son perfectamente válidos, porque cada
uno de ellos es independiente y podría luego ser revocado libremente, sin
afectar al otro. Lo que está prohibido es que dos personas hagan su testamento
en el mismo acto.
28 Ley26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
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discernimiento, intención y libertad. Por lo tanto, procederá la nulidad si fuese
otorgado con algún vicio de error, dolo o violencia. En el caso del error, debe
ser esencial. Debemos diferenciar dos posibles casos:
Son aplicables a los testamentos las reglas que regulan los vicios de los actos
jurídicos.
Respecto al error, cuando sea sobre los motivos del testamento, debe ser
determinante a fin de que proceda la nulidad.
Para parte de la doctrina, para que proceda la nulidad es necesario que se den
los siguientes requisitos:
el motivo debe ser determinante: debe ser esa razón la que indujo al
testador a instituir heredero o legatario a determinada persona;
debe ser el único motivo que llevó al testador a testar de la manera que
lo hizo;
29 Ley26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 3. Código Civil y Comercial
de la Nación.
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Tales testamentos son nulos.
También puede suceder que el error sea sobre la persona; esto también
constituye un error esencial30. Aquí pueden darse dos supuestos:
El error en el objeto puede darse cuando ha testado sobre una cosa que no le
pertenece y muere sin adquirirla. En ese caso, la disposición testamentaria es
nula.
Si el error ha sido de expresión –se ha designado una cosa por otra– la doctrina
considera que no hay nulidad, sino que procede la rectificación, pues se trata
de un error accidental.
prescripción: prescribe a los dos años desde que el vicio fue conocido
por la persona que intenta la acción31; la acción de simulación, a los dos
años desde que el titular aparente del derecho hubiera intentado
desconocer la simulación32.
30 Art. 267, inc. e. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 2. Código
Civil y Comercial de la Nación.
31 Arts. 2562 y 2563. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Sexto, Título I, Cap. 2, § 2ª.
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4.7. Inhabilidad para suceder por
testamento. Supuestos.
Personas interpuestas. Sanción
La regla en materia sucesoria testamentaria es que toda persona humana tiene
aptitud para ser titular de derechos. Sin embargo, nuestro sistema legal prevé
excepciones.
Así, el Código Civil y Comercial, en el art. 2482, regula las personas que no
pueden suceder, estas son:
33 Ley26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 3. Código Civil y Comercial
de la Nación.
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1. Tutores y curadores: la norma no se limita a regular el supuesto del
tutor y pupilo, sino que alcanza a la curatela.
Por otra parte, el art. 2483 prescribe la sanción por testar a favor de quien no
puede suceder; así, establece que tales disposiciones testamentarias serán de
ningún valor, por lo tanto, si hubiese recibido los bienes, deberá devolverlo
junto con sus frutos35.
34 Art.2483.Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 3. Código Civil y
Comercial de la Nación.
35 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 3. Código Civil y Comercial
de la Nación.
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beneficiaria en el testamento, cuando en realidad no es el verdadero
destinatario de los bienes. La norma reputa como tales –sin admitir prueba en
contrario– al cónyuge, conviviente o determinados parientes de las personas
inhabilitadas para suceder.
Ejercicio de la acción:
36 Art.
2466. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 1. Código Civil y
Comercial de la Nación.
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ordinarias: que eran aquellas que el testador podía usar en cualquier
circunstancia;
Las solemnidades de cada una de las formas testamentarias han sido regladas
por el Código Civil y Comercial, que presenta una redacción más concisa y
precisa que la del Código Velezano.
Por otra parte, la ley vigente al momento de testar es la que rige la forma del
testamento39. Parte de la doctrina entiende que se ha dejado pasar una buena
37 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 2, § 1ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
38 Véase el art. 2470. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 1.
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oportunidad para aclarar la solución en el caso de que al momento de testar, el
testador hubiese omitido un requisito formal fundamental que luego ya no
fuese exigido conforme a la normativa dictada con posterioridad. Por lo tanto,
considera que debe aplicarse el principio favor testamenti y declarar válido el
testamento (Moreyra, 2014, p. 452; Pérez Lasala, 2014, tomo 2, p. 463).
las formas exigidas por la ley del lugar en que fue otorgado;
40 Art. 2474. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 2, § 1ª. Código
Civil y Comercial de la Nación.
41 Art. 2474. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 2, § 1ª. Código
Comercial de la Nación.
18
testamentario, ya no se trata de una confirmación, sino de un testamento
nuevo.
Firma:
Una de las formalidades exigidas por la ley es la firma del otorgante. La firma es
la manera corriente de expresar una conformidad; en la sucesión
testamentaria, es la expresión de la voluntad de otorgar testamento y de que
comprende lo que acontece.
Conforme al Código vigente, la firma del testamento se rige por las normas
generales. La firma en el testamento debe ser de la misma forma que se utiliza
en los actos de la vida cotidiana. Puede consistir en la escritura del nombre o en
el uso de un signo. Por otra parte, la norma señala que los errores de ortografía
y la omisión de letras no causa la nulidad del acto, sino que quedará sujeto a lo
que resuelva el juez. Se sostiene que tal apreciación judicial también procederá
cuando se hubiese firmado con un seudónimo o haciendo referencia al grado
de parentesco (p. ej.: tu hermano).
ológrafo;
43
Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 2, § 1ª. Código
Civil y Comercial de la Nación.
19
por acto público.
1. Testamento ológrafo:
Ventajas:
Inconvenientes:
Ventajas:
20
f) La intervención del notario aleja la posibilidad de que se hagan
mandas inoficiosas o ineficaces, en las cuales podría incurrir el
testador por su desconocimiento jurídico. El escribano, al tomar
conocimiento de las disposiciones testamentarias, podrá sugerir
precisiones técnicas que aclaren su contenido y eviten dificultades
interpretativas o eventualmente su nulidad.
Inconvenientes:
El testamento ológrafo, para ser válido en cuanto a sus formas, debe ser escrito
“con los caracteres propios del idioma en que es otorgado, fechado y firmado
por la mano misma del testador”44.
Escrito:
Debe ser escrito enteramente por puño y letra del testador. Puede ser
redactado en cualquier idioma. Lo prohibido es el uso de caracteres no
idiomáticos tales como los taquigráficos o criptográficos o alfabeto
44 Art. 2477. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 2, § 2ª. Código
Civil y Comercial de la Nación.
21
morse, dado que ello no ofrece la garantía de exactitud de la escritura
común.
Firma:
Fecha:
Los agregados realizados por un tercero sólo invalidan el testamento si han sido
efectuados por orden o con el consentimiento del causante. Esto tiene su
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lógica, ya que resultaría muy fácil para un tercero obtener la nulidad del
testamento consignando algo en él.
Valor Probatorio:
45 Art. 2478. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 2, § 2ª. Código
Civil y Comercial de la Nación.
46 Artículo correspondiente al libro IV, Título XII, Cap. 1, de la Ley 340/1869, abrogada por el artículo 4° de
la ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la
ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
23
por el juez y ordenada su protocolización, aún cuando ésta no se hubiese
realizado.
Protocolización:
El testador, para poder testar por esta forma, no debe estar comprendido
dentro de las inhabilidades para testar. En el caso de que sea una persona que
padece limitaciones en su aptitud para comunicarse en forma oral y, además,
no sabe leer ni escribir, puede testar por esta forma, por medio de la
participación de un intérprete.
47 Ley
26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 2, § 3ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
24
1) fase preparatoria: el testador le manifiesta su deseo de testar al
escribano y le da las instrucciones de manera verbal o escrita;
25
por parte del testador. Si es alfabeto, debe labrarse una minuta firmada
por ésta y por el escribano, la que debe protocolizarse53.
El art. 2479 prevé el desarrollo del acto final; así, dispone que una vez concluida
la redacción del testamento, debe ser leído ante el testador y los testigos,
quienes deberán firmarlo55.
Los testigos deben asistir desde el comienzo hasta el fin del acto sin
interrupción, lo que debe hacer constar el escribano; esto conforme al principio
de unidad de acto de las escrituras56. Esto se refiere al acto solemne de la
escritura. No es necesario que estén presentes cuando el testador da las
instrucciones al escribano o cuando se lo está redactando.
53 Art. 304. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 5, § 5ª. Código
Civil y Comercial de la Nación.
54 Art. 305. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 5, § 5ª. Código
Comercial de la Nación.
56 Art. 301. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 5, § 5ª. Código
Comercial de la Nación.
26
En las hipótesis a) y b) puede firmar a ruego otra persona o un testigo. En virtud
del art. 305, inc. f), en el testamento debe constar la causa del impedimento y
debe contener la impresión digital del testador58. En este supuesto c), procede
la invalidez del testamento.
Testigos:
Capacidad:
No pueden serlo:
58 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 5, § 5ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
59 Art. 2481. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 2, § 3ª. Código
Libro Primero, Título IV, Cap. 5, § 4ª, respectivamente. Código Civil y Comercial de la Nación.
27
El art. 295, inc. b) establece que no puede ser testigo quien no sabe firmar61. En
este punto es necesario realizar una aclaración, pues según el art. 2480 (firma a
ruego) si el testador no sabe firmar, puede hacerlo por él uno de los testigos y,
en ese supuesto, ambos deben saber firmar62. De ello puede interpretarse que
no resulta necesario que ambos testigos sepan firmar si uno de ellos no debe
intervenir firmando a ruego del testador. Esto constituye un apartamiento a las
reglas generales, ya que prima la norma específica.
2) testamento consular.
2) Testamento consular:
61 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 5, § 4ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
62 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 2, § 3ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
63 Art. 302. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 5, § 5ª. Código
Comercial de la Nación.
28
que se realiza ante el cónsul argentino o, subsidiariamente, ante ministro
plenipotenciario o encargado de negocios y con presencia de dos testigos.
Formalidades:
29
5. Disposiciones
testamentarias
5.1. Disposiciones
testamentarias. Interpretación
El art. 2470 postula:
65 Ley26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
30
el testamento mismo, se puede recurrir a la prueba extrínseca, pero deben
tenerse presentes dos limitaciones:
Ley aplicable:
66 Ley26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
31
su fallecimiento, salvo que se trate de inmuebles situados en el país respecto a
los que se aplica la ley argentina67.
expresas;
Condición:
Condición suspensiva:
67 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
68 Art. 2463. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 1. Código Civil y
Comercial de la Nación.
32
Mientras la condición esté pendiente, la persona que es llamada a la sucesión
no tiene vocación actual. Sin embargo, el testador puede otorgarle el derecho
de transmisión aún pendiente la condición, pues no afecta al orden público que
las expectativas condicionales se transmitan.
Por otra parte, los sujetos llamados a la sucesión bajo condición suspensiva
podrán solicitar medidas conservatorias, salvo que se los hubiese prohibido
expresamente el testador.
Condición resolutoria:
69 Arts.
346 y 348. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 7, § 1ª.
Código Civil y Comercial de la Nación.
33
Plazo:
El plazo tiene por función retrasar los efectos o la resolución de un negocio que
ha nacido en el momento de la declaración.
Cargo:
El cargo puede gravar a los herederos instituidos o a los legatarios. Por ejemplo:
lego mi casa a Pedro, con el cargo de que construya una gruta para la Virgen de
Lourdes.
Dispone el art. 2468 que “las condiciones y cargos constituidos por hechos
imposibles, prohibidos por la ley, o contrarios a la moral, son nulos pero no
afectan la validez de las disposiciones sujetas a ellos”70. La solución de esta
norma es un avance respecto a lo establecido en el Código de Vélez, que
preveía la nulidad de la disposición testamentaria, lo que acarreaba como
consecuencia que el destinatario era privado del beneficio. El Código vigente
establece que las condiciones o cargos serán nulos, pero no se afecta la validez
de las disposiciones sujetas a ellos. Este artículo constituye un apartamiento a
la norma general sobre actos jurídicos71.
70 Ley26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
71 Véase el art. 344. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 7, § 1ª.
34
5.2. Institución de herederos y
legatarios. Definición. Requisitos.
Naturaleza jurídica. Principio general.
Casos especiales
La institución de herederos, en principio, implica la asignación de la
universalidad de la herencia o de una parte indivisa de ella. Las cuotas surgen
cuando hay varios herederos en virtud del concurso o cuando el testador asigna
partes alícuotas. La institución de legatarios, en principio, procede cuando la
disposición se refiere a bienes concretos. Esto es en principio, pues puede
suceder que el testador quisiera instituir heredero en bienes particulares o
legatarios de partes alícuotas.
Requisitos:
72 Véase el art. 2484. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 4.
Código Civil y Comercial de la Nación.
73 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
35
instituida. No es necesario que el instituido sea determinado con nombre
y apellido, sino que lo que se requiere es que se suministren los
elementos necesarios para individualizarlo de manera precisa.
El Código Civil establecía que si la institución dejaba duda entre dos o más
individuos, ninguno de ellos sería tenido por heredero; esto no ha sido regulado
por el Código vigente.
Fundamento:
Casos especiales:
El art. 2485 regula los casos especiales donde hay indeterminación de los
instituidos, estos son:
36
La institución a favor del alma del testador o de otras personas
se entiende hecha a la autoridad superior de la religión a la cual
pertenece el testador, con cargo de aplicar los bienes a sufragios
y fines de asistencia social. [Es un legado con cargo]74.
Casos:
74 Art. 2485. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 4. Código Civil y
Comercial de la Nación.
75 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 4. Código Civil y Comercial
de la Nación.
76 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 4. Código Civil y Comercial
de la Nación.
77 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 4, art. 2487, inc. a). Código
37
testador otorga a una o muchas personas la universalidad de los bienes que
deja a su muerte importa instituir herederos a las personas designadas, aun
cuando según los términos del testamento, la disposición se encuentre
restringida a la nuda propiedad y que separadamente el usufructo se haya dado
a otra persona.
38
las fracciones consignadas en el testamento excede la unidad, se
reducen proporcionalmente hasta ese límite. Si la suma de las
fracciones no cubre todo el patrimonio, el remanente de los
bienes corresponde a los herederos legítimos y, a falta de ellos, a
los herederos instituidos en proporción a sus cuotas.80
5.3. Sustitución de
herederos y legatarios.
Definición. Formas autorizadas.
Efectos. Sustitución de residuo
El art. 2491 del Código Civil y Comercial establece:
de la Nación.
39
no quiera recibir la herencia: el instituido repudia la herencia o cuando
renuncia al legado;
que la sustitución establecida para uno de esos casos valga para el otro.
40
Lo dispuesto en materia de sustitución hereditaria resulta de aplicación a los
legados.
Sustitución fideicomisaria:
Destaca Borda (1994, tomo II, pto. 1120.1368) que tal sustitución constituye
una forma de crear manos muertas, propiedades inalienables extraídas de la
circulación económica, beneficiosas quizá para una persona o familia, pero
contrarias al interés social. Además, importa crear un orden sucesorio
voluntario que se superpone al legal y lo desvirtúa, con todos los
inconvenientes del caso, entre los cuales el más notorio es que desaloja un
régimen igualitario y democrático en la distribución de la herencia por otro
fundado en la desigualdad y el privilegio.
Sustitución de residuo:
41
disponiendo de bienes que ya no son suyos, desde que su propiedad ha pasado
al primer instituido (Borda, 1994, tomo II, pto. 1120.1381).
5.4. Legados
Hemos visto que la sucesión testamentaria puede ser:
a título universal;
a título particular.
Pérez Lasala (2014, tomo 1, p. 17) sostiene que en un estricto sentido técnico-
jurídico la sucesión universal mortis causa es la del heredero y no la del
legatario, pues este es un simple adquirente. Por ello, considera que debemos
distinguir la sucesión para referirnos a la universal, y las adquisiciones mortis
causa para las particulares. La mayor parte de la doctrina utiliza el término
sucesión para referirse tanto a la universal como a la particular.
En cuanto al contenido del legado, pueden ser legadas todas las cosas y
derechos que estén en el comercio y que reúnan las siguientes condiciones:
no afecten la legítima.
Comercial de la Nación.
42
particulares” (tomo II, pto. 1120/1400). Generalmente, se produce la
transmisión de derechos (propiedad, usufructo, créditos); sin embargo, en la
definición se agrega el término excepciones, porque en el legado de remisión
de deuda, lo que se otorga es un derecho a oponerse a las acciones de los
herederos destinadas al cobro de la deuda que el legatario tenía a favor del
causante. Por lo tanto, el legado puede consistir en un acto de atribución
patrimonial (legado de cosa cierta) o no constituir una atribución patrimonial
(legado de liberación de deuda), pues el legatario no obtiene adquisición
alguna.
Caracteres:
El cumplimiento del legado pesa sobre los herederos87; es decir, sobre la masa
hereditaria. Prescribe el art. 2467 que “el heredero queda obligado por las
deudas y legados de la sucesión sólo hasta la concurrencia del valor de los
bienes hereditarios recibidos. En caso de pluralidad de herederos, éstos
responden con la masa hereditaria indivisa”88. Es decir que la obligación de
pagar los legados pesa sobre todos los herederos, en proporción a la parte de
cada uno de ellos.
86 Art. 2495. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
87 Art. 2494. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
88 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
43
Otro supuesto posible es que la herencia se hubiese distribuido sólo en legados
y, por lo tanto, no existan herederos. En este caso, la entrega material del
legado la realizará el albacea, curador o administrador.
o Sujeto beneficiado:
Los sujetos beneficiados por los legados se llaman “legatarios”. Son sucesores
singulares que tienen su llamamiento de un testamento.
El legatario no responde por las deudas del causante, y la posesión que recibe
es la material ante la entrega del objeto que efectúa el heredero.
El legatario debe ser designado con la precisión suficiente que no deje dudas
sobre su calidad de beneficiario89.
Normas aplicables:
Postula el art. 2494 que “el heredero está obligado a cumplir los legados
hechos por el testador conforme a lo dispuesto en este Código sobre las
obligaciones en general, excepto disposición expresa en contrario de este
Capítulo”90.
Resultan aplicables las normas que regulan las obligaciones en general, salvo
norma en contrario dispuesta en el capítulo que regula los legados.
89 Art. 2484. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 4. Código Civil y
Comercial de la Nación.
90 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 5. Código Civil y Comercial
de la Nación.
91 Art. 2496. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
44
ej., un automóvil) el registro es constitutivo, por lo tanto, el legatario adquirirá
el dominio a partir de la inscripción (Flores Medina y Landaburu, 2014, p. 512).
es indivisible;
Puede ser realizada por el legatario y sus sucesores universales. Se prevé que
puedan efectuarla los acreedores de aquel, aun cuando haya repudiado el
legado92.
92 Art.
2292. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 1. Código Civil y
Comercial de la Nación.
45
de cosa inmueble, con cargo, de género, de dar sumas
de dinero, de prestaciones periódicas: alimentos,
alternativos, de créditos, de liberación de deuda, de
reconocimiento de deuda
Regla general:
El Código establece que pueden legarse todos los bienes que estén en el
comercio, aun los de existencia futura. Dispone el art. 2497: “Bienes que
pueden ser legados. Pueden ser legados todos los bienes que están en el
comercio, aun los que no existen todavía pero que existirán después”93.
El término bienes comprende las cosas y los derechos. Alcanza a los objetos de
contenido patrimonial cuya enajenación no se encuentra prohibida o
dependiente de autorización pública. Conforme a ello, no podrán ser objeto de
legados: la jubilación, el bien de familia, entre otros.
El objeto legado debe ser designado por el testador, pues –como lo establece el
art. 249594–, no puede dejarse aquel al arbitrio de un tercero.
93 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 5. Código Civil y Comercial
de la Nación.
94 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 5. Código Civil y Comercial
de la Nación.
95 Art. 2498. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
46
podrán hacerlo cuando se impugne la validez del legado o hubiese caducado.
En ese supuesto deberá citarse al legatario.
Por otra parte, los gastos de entrega del legado se encuentran a cargo de la
sucesión. Éstos son los necesarios para la entrega material de la cosa al
legatario. Pesa sobre el legatario el pago de impuestos que pesen sobre la cosa
legada desde la muerte del causante.
Está regulado en el art. 250797. El principio es que el testador sólo puede legar
sus propios bienes; por lo tanto, es de ningún valor todo legado de cosa ajena
cierta y determinada.
Si el testador ordenare que se adquiera una cosa ajena para darla a alguna
persona, el heredero debe adquirirla y darla al legatario; pero si no pudiese
adquirirla porque el dueño no quiere enajenarla o pide un precio excesivo, el
heredero estará sólo obligado a dar en dinero el justo precio de la cosa.
Si la cosa ajena legada hubiese sido adquirida por el legatario antes del
testamento, se le debe su precio equitativo.
96 Art.2499. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
97 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 5. Código Civil y Comercial
de la Nación.
47
Legado de cosa ganancial:
El legado de cosa que se tiene en comunidad con otro, vale sólo por la parte de
que es propietario el testador. Es decir, el legado sobre un bien que pertenece
en común a varias personas, sólo transmite derechos que corresponden al
testador al momento de su muerte.
si ello no sucede, el legado vale como legado de cantidad por el valor del
bien al momento de la muerte del causante.
Dispone el art. 2500 que el heredero no está obligado a librar la cosa legada de
las cargas que la gravan99. Por otra parte, responde por las obligaciones a que
esté afectada la cosa, hasta la concurrencia del valor de ésta.
Cosa gravada con usufructo, uso, o cualquier otro derecho real que no
sea de garantía:
98 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 5. Código Civil y Comercial
de la Nación.
99 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 5. Código Civil y Comercial
de la Nación.
48
El legatario debe recibir la cosa con tales cargas, pues los herederos no
están obligados a liberarla.
o la obligación garantizada.
Legado de género:
100 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 5. Código Civil y Comercial
de la Nación.
101 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 5. Código Civil y Comercial
de la Nación.
49
heladera de dos puertas. Si en el patrimonio del testador hay una sola
cosa de ese género, con ella debe cumplirse el legado.
Evicción:
Este legado es una subespecie dentro del legado de cantidad o cosas fungibles.
Puede consistir en la entrega de una determinada cantidad de moneda nacional
o de moneda extranjera. En cuanto a su exigibilidad, ésta procede aunque no
hubiese dinero en la herencia.
102 Art. 2502. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
103 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 5. Código Civil y Comercial
de la Nación.
104 Art. 2503. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
50
El cumplimiento de estos legados, si es puro y simple, es exigible desde la
apertura de la sucesión, sin perjuicio de la facultad de los herederos de
oponerse a entregarlo hasta tanto se hubiesen pagado las deudas.
Legados alternativos:
Comercial de la Nación.
107 Art. 2509. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
51
En principio, la elección corresponde al heredero, pero el testador puede
disponer que sea realizada por el legatario. Le elección es irrevocable.
Por otra parte, el código establece que la remisión no comprende las deudas
posteriores a la fecha del testamento. Si el testador lega el instrumento de la
deuda, ésta se entiende remitida. Asimismo, una vez legada la cosa tenida en
prenda, se entiende también remitida la deuda si no hubiese documento
público o privado de ella; si lo hubiese y no se legase, se entiende sólo remitido
el derecho de prenda.
108 Véanse los arts. 779 y ss. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título I, Cap. 3,
§ 3ª, §§ 6º. Código Civil y Comercial de la Nación.
109 Art. 2505. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
52
Prescribe el art. 2506 que el reconocimiento de una deuda hecho en el
testamento, es reputado como un legado mientras no se pruebe lo contrario110.
Así deben ser pagadas las deudas del causante, las cargas de la sucesión deben
apartarse la porción legítima de los herederos forzosos, y sobre el remanente,
deben seguir el orden de pago de los legados previstos por el artículo 2358.
5.4.5. Responsabilidad
En cuanto a la responsabilidad del legatario por las deudas y cargas de la
sucesión, es dable distinguir:
110 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 5. Código Civil y Comercial
de la Nación.
111 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
53
Excepción:
Brevemente, es dable señalar que los legados pueden ser revocados por
enajenación o transformación de la cosa legada. La transmisión de la cosa
legada revoca el legado, aunque el acto no sea válido por defecto de forma o la
cosa vuelva al dominio del testador. En cambio, la constitución de gravámenes
sobre la cosa legada no revoca el legado. También procede la revocación por la
propia conducta del legatario dada por el incumplimiento de los cargos o por
causa de ingratitud.
112 Ley
26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto. Código Civil y Comercial de la Nación.
113 Art.
2521. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 6. Código Civil y
Comercial de la Nación.
54
5.5. Derecho de acrecer
Dentro de la esfera en que el testador puede disponer, su voluntad es decisiva;
en consecuencia, puede determinar quién se beneficiará en caso de que falle
alguno de los llamamientos.
En la doctrina se distingue:
Fundamento:
114 Art. 2489. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 4. Código Civil y
Comercial de la Nación.
115 Art. 2489. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 4. Código Civil y
Comercial de la Nación.
55
Autores como Mourelle de Tamborenea (2014, p. 497) afirman que si la
redacción no es clara y surgen motivos para dudar acerca de la voluntad del
testador, no debe admitirse el acrecimiento.
56
cumplirse las demás disposiciones testamentarias. Esta solución está
prevista en el art. 2488, primer párrafo. Por ejemplo: Lucas, Hernán y
Pablo son nombrados herederos por su tío Juan, quien ha asignado al
primero la mitad; al segundo, un cuarto, y al tercero, el cuarto restante. Si
Hernán fallece, la regla es que no hay acrecimiento a favor de Pablo y
Lucas. La excepción es que del testamento se desprenda que el llamado
ha sido al todo.
Ahora bien, la norma prescribe una solución a fin de proteger a los herederos
instituidos sin asignación de parte, pues prevé que si las cuotas absorben toda
la herencia, deben ser reducidas para que aquellos reciban tanto como el
heredero instituido en la fracción menor.
116 Ley26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 4. Código Civil y Comercial
de la Nación.
57
a) Conjunción re et verbis: esta surge cuando varios herederos son
llamados a la misma cuota y en la misma frase. Por ejemplo: el
testamento expresa: “nombro herederos a Soledad y Rogelio en la mitad
de mi herencia y a Sofía en la mitad restante”. Si se frustra el llamado de
Soledad acrece solamente Rogelio y viceversa.
Sin embargo, gran parte de la doctrina entiende que si el testador deja sus
bienes a sus herederos o una cosa a los legatarios: “por mitades” o “por partes
iguales”, no ha pretendido establecer cuotas que impidan el acrecentamiento.
Lo cierto es que habrá que estar a la voluntad del causante en cada caso a fin
de determinar si ha querido o no privar del derecho de acrecer a sus herederos
o legatarios.
117 Art.
2489. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 4. Código Civil y
Comercial de la Nación.
58
excepto que sean de carácter personal. El derecho de acrecer se
transmite a los herederos.118
Pérez Lasala (2014, tomo 1, pp. 390-391) entiende que atento al carácter
excepcional de la norma, debe ser interpretada restrictivamente; por lo tanto,
sólo procede en el caso del fallecimiento de uno de los legatarios luego de la
aceptación del legado.
118 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 4. Código Civil y Comercial
de la Nación.
119 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 4. Código Civil y Comercial
de la Nación.
59
5.6. Fideicomiso
testamentario. Definición.
Regulación legal
El artículo 2493 regula el fideicomiso testamentario, en tal sentido, expresa
que:
120 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 4. Código Civil y Comercial
de la Nación.
121 Ley de Financiamiento de la Vivienda y la Construcción, promulgada: 9 de enero de 1995.
Derogada por la Ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, vigencia: 1 de agosto de 2015, texto
según art. 1° de la ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
122 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título IV, Cap. 30, § 8ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
60
testador, tiene como objetivo que un heredero o un tercero designado
administre los bienes fideicomitidos y luego los transmita a otro heredero o a
un tercero (Mourelle de Tamborenea, 2014, p. 504).
123 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 4. Código Civil y Comercial
de la Nación.
124 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título IV, Cap. 30, § 8ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
125 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título IV, Cap. 30, § 8ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
126 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título IV, Cap. 30, § 1ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
127 Art. 1668. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título IV, Cap. 30, § 1ª.
61
Si el fiduciario designado no aceptase su designación rige lo dispuesto por el
art. 1679, en consecuencia:
en todos los supuestos del artículo 1678 el juez puede, a pedido del
beneficiario, del fideicomisario o de un acreedor del patrimonio
separado, designar un fiduciario judicial provisorio o dictar medidas de
protección del patrimonio, si hay peligro en la demora128.
Protección de la legítima:
128 Art.1679. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título IV, Cap. 30, § 2ª.
Código Civil y Comercial de la Nación.
129 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
62
6. Ineficacia de
testamentos y
disposiciones
testamentarias
6.1. Ineficacia de testamentos y
disposiciones testamentarias. Principios
generales
Se dice que un testamento o cualquiera de sus disposiciones son ineficaces
cuando no producen sus efectos propios, cualquiera fuere la causa.
a) Nulidad
b) Revocación
c) Caducidad
63
La ineficacia del testamento siempre es total; en consecuencia, en principio
caen todas las disposiciones testamentarias contenidas en él. En cuanto a las
disposiciones testamentarias, la ineficacia puede ser total o parcial; en este
último supuesto, las disposiciones no afectadas se mantienen.
64
testamento ológrafo, producida por la acción de un tercero que ha
imitado la firma y letra del presunto causante.
La nulidad es una sanción de la ley que recae sobre un acto jurídico real o
existente; es decir, que reúne los elementos esenciales de tal, esto es: sujeto,
objeto y forma. En cambio, la inexistencia es una noción que se aplica a ciertos
hechos que no obstante tener la apariencia de actos jurídicos, no son tales por
carecer de algún elemento esencial de ellos. La inexistencia no se declara, sino
que se constata (se la invoca como defensa sin que sea necesario plantearla
como acción o reconvención); debe ser verificada por el Ministerio Público
Fiscal dentro del proceso sucesorio. En la nulidad es necesario que se plantee
una controversia sobre la validez o no del testamento.
2) resulta posible realizar tal distinción, ya que puede suceder que los
testamentos estén afectados de nulidad absoluta o de nulidad relativa;
éste último caso es el que se produce cuando solo se puede invalidar el
testamento a instancia de alguien legalmente autorizado para
impugnarlo.
En nuestro país, Fassi (como se cita en Pérez Lasala, 2014, p. 752) admite tal
clasificación. Por su parte, Pérez Lasala (2014) sostiene que el criterio que
inspira la clasificación no resulta, en principio, aplicable a las nulidades
testamentarias. Este autor postula, además, que ninguna de las causales de
65
nulidad de los testamentos da lugar a la nulidad absoluta; en consecuencia, las
nulidades en materia testamentaria son siempre relativas.
Pérez Lasala (2014, tomo II, pp. 756-757) distingue las siguientes causales:
130 Ley26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
66
1. inobservancia de las solemnidades prescriptas por la ley que no
se refieren a la existencia misma del testamento: por ejemplo,
falta de fecha en el testamento ológrafo;
6.3.2. Confirmación
Cuando el testamento tuviese vicios de forma, el testador no puede confirmar,
pues debe reproducir las disposiciones del testamento afectado en un nuevo
testamento. Ello implica realizar un nuevo testamento perfectamente válido sin
conexión con el nulo.
6.3.3. Efectos
La nulidad del testamento no impide que produzca efectos hasta tanto sea
impugnado.
67
La nulidad del testamento o de alguna de sus disposiciones podrá ser
demandada por cualquier interesado, salvo que, conociendo el vicio, la hubiese
ratificado o cumplido espontáneamente131.
herederos intestados;
131 Art. 2469. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 1. Código Civil y
Comercial de la Nación.
132 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 9, § 5ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
133 Art. 2560. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Sexto, Título I, Cap. 2, § 2ª. Código
68
El art. 2511 dispone: “Revocabilidad. El testamento es revocable a voluntad del
testador y no confiere a los instituidos derecho alguno hasta la apertura de la
sucesión. La facultad de revocar el testamento o modificar sus disposiciones es
irrenunciable e irrestringible”135.
expresa
tácita
legal
135 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 6. Código Civil y Comercial
de la Nación.
136 Art. 2512. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 6. Código Civil y
Comercial de la Nación.
69
segundo resulte la voluntad del testador de mantener las del primero en todo o
en parte137.
Por otra parte, puede suceder que las disposiciones del primer testamento
puedan coexistir con las del posterior.
Matrimonio anulado:
Matrimonio putativo:
137 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 6. Código Civil y Comercial
de la Nación.
138 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 6. Código Civil y Comercial
de la Nación.
70
Una situación especial es la que corresponde al matrimonio putativo,
pues si tal matrimonio resulta anulado luego de la muerte del testador, el
cónyuge supérstite de buena fe podrá invocar la revocación del
testamento ya que para éste rigen las consecuencias establecidas para el
matrimonio válido.
de la Nación.
71
o que algunos de los ejemplares se encontrare en poder de un
tercero y esto fue olvidado por el causante;
Por tanto, que subsistan ejemplares que se consiguieron por error, dolo o
violencia no afectan la revocación perseguida por el causante al destruir
el testamento.
72
La subasta dispuesta judicialmente y la expropiación implican
revocación del legado, excepto que la cosa vuelva a ser
propiedad del testador.
141 Ley26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 6. Código Civil y Comercial
de la Nación.
73
También es revocado el legado cuando se trate de una venta con pacto
de retroventa, ya que el dominio ha sido transmitido con la salvedad
de estar subordinado a una condición resolutoria.
4) Otro supuesto está dado por la revocación del legado por causa
imputable al legatario.
y Comercial de la Nación.
74
a) por ingratitud del legatario que, después de haber entrado en
el goce de los bienes legados, injuria gravemente la memoria del
causante.
Efectos
75
6.5. Caducidad. Definición. Causales.
Efectos.
Existe caducidad cuando ocurren circunstancias ajenas a la voluntad del
testador, que originan la extinción de la disposición testamentaria.
Causales:
Excepciones
Ahora bien, puede suceder que el legado sea conferido al legatario y a sus
herederos; en este caso, si el legatario fallece antes que se produzca la
muerte del testador o antes del cumplimiento de la condición suspensiva
a la que se encontraba sujeta la institución, el legado no caduca, sino que
pasa a los herederos del legatario.
76
Es “un caso de sustitución vulgar admitido legalmente” (Flores Medina y
Medina, 2014, p.555). Rige tanto para el legatario, como para el heredero
instituido
Para que se produzca la caducidad, el legado debe versar sobre una cosa
determinada cuyo perecimiento –cualquiera sea su causa- sucede con
anterioridad al fallecimiento del causante.
144 Ley26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 6. Código Civil y Comercial
de la Nación.
77
En consecuencia, “el legado caduca por la transformación de la cosa
por causa ajena a la voluntad del testador, anterior a la muerte de éste
o al cumplimiento de la condición suspensiva”145.
…El derecho de opción puede ser ejercido por el legatario, o bien por sus
sucesores universales, ya que de producirse el fallecimiento del primero,
el mismo se transmite a sus herederos.
Caracteres de la aceptación:
145 Art. 2519. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 6. Código Civil y
Comercial de la Nación.
146 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 5. Código Civil y Comercial
de la Nación.
147 Art. 2522. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
78
El legatario podrá renunciar al legado en cualquier tiempo, desde la
apertura de la sucesión.
Naturaleza Jurídica:
b) Es un representante:
79
d) Teoría de la curatela: el albacea es una “especie de curador de los
bienes del causante legados en el testamento” (Ollantay Caparrós, 2014,
p. 567).
Caracteres:
En tal sentido, postula el art. 2524, primer párrafo, que: “El nombramiento del
albacea debe ajustarse a las formas testamentarias, aunque no se realice en el
testamento cuya ejecución se encomienda…”151.
El albacea debe ser individualizado de tal manera que no exista duda sobre su
designación.
148 Véase el art. 2525. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 7.
Código Civil y Comercial de la Nación.
149 Art. 2530. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 7. Código Civil y
Comercial de la Nación.
150 Art.2523. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 7. Código Civil y
Comercial de la Nación.
151 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 7. Código Civil y Comercial
de la Nación.
80
En los casos que la designación se hace en virtud del cargo o función pública, se
entiende que será albacea quien ocupe el cargo al momento de la ejecución del
testamento, cualquiera sea la persona que lo ejerza.
6.6.1. Atribuciones
Según el art. 2523:
152 Art.2524. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 7. Código Civil y
Comercial de la Nación.
153 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 7. Código Civil y Comercial
de la Nación.
154 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 7. Código Civil y Comercial
de la Nación.
81
Conforme a la norma, es dable señalar que:
Si bien el Código Civil y Comercial respeta la voluntad última del causante, ella
resulta acotada en dos supuestos:
Esta norma recepta la libertad del testador de designar uno o varios albaceas;
así, podemos indicar las siguientes posibilidades:
Albacea único: se designa una sola persona que ejerce el cargo de forma
individual.
82
Como vimos precedentemente, las facultades del albacea serán las que designe
el causante en el testamento o, en defecto de ello, las que según las
circunstancias sean necesarias para lograr el cumplimiento de su voluntad.
Las facultades propias del albacea son las que resultan necesarias para ejecutar
el testamento. Por ejemplo, tiene facultad para exigir a los herederos y
legatarios el cumplimiento del cargo que el testador les hubiese impuesto; en el
caso en que hubiese herederos, puede adoptar medidas de conservación de los
bienes de la herencia, pero no de administración, salvo que esta facultad le
hubiese sido dada por el testador (situación diferente cuando no tuviese
herederos).
El art. 2529 prescribe que “cuando no hay herederos o cuando los legados
insumen la totalidad del haber sucesorio y no hay derecho a acrecer entre los
legatarios, el albacea es el representante de la sucesión”155; en consecuencia,
entre las facultades comunes se pueden mencionar:
Debe pagar los legados con conocimiento a los herederos, los que
pueden oponerse y, en ese caso, se suspende la ejecución hasta que se
resuelva la controversia. Esto se establece con el fin de proteger la
155 Ley26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 7. Código Civil y Comercial
de la Nación.
83
legítima. Es la función típica de ejecución de la voluntad del causante,
pues ejecutar el testamento es esencialmente pagar los legados.
Debe reservar los bienes suficientes para proveer a las disposiciones del
testador y darles el destino correspondiente.
Responsabilidad:
“El albacea responde por los daños que el incumplimiento de sus deberes cause
a los herederos y legatarios”157.
El Código vigente limita los sujetos ante quienes debe responder el albacea;
estos son; los herederos y legatarios. Sin embargo, la doctrina mayoritaria
estima que aquel debe responder por los daños que ocasiones a cualquier
persona (acreedores de la sucesión, beneficiarios de un cargo, etc.), pues no
hay razón para eximirlo de ello, lo que resultaría contrario al orden jurídico.
La regla es que:
156 Art. 2526. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 7. Código Civil y
Comercial de la Nación.
157 Art. 2527. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 7. Código Civil y
Comercial de la Nación.
158 Art. 2526. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 7. Código Civil y
Comercial de la Nación.
159 Art. 2523. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 7. Código Civil y
Comercial de la Nación.
84
Los herederos pueden solicitar la destitución del albacea por:
incapacidad sobreviniente,
negligencia,
insolvencia o
En el caso que sea fijada por el testador, el albacea que aceptó el cargo no
puede impugnarla ni reclamar una suma mayor ni renunciar a tal remuneración
a fin de solicitar que sus honorarios sean regulados por el juez. Ello se funda en
que al aceptar el cargo consintió las condiciones impuestas en el testamento.
160 Art. 2528. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 7. Código Civil y
Comercial de la Nación.
161 Art. 2530. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 7. Código Civil y
Comercial de la Nación.
85
Cuando el albacea es también legatario, se establece que la función constituye
un cargo del legado y, por lo tanto, no puede pretender remuneración alguna,
salvo que haya sido otra la voluntad del causante.
Por otra parte, tiene derecho a que se le reembolsen los gastos incurridos para
cumplir sus funciones. Asimismo, si ha realizado trabajos en ejercicio de su
profesión que son de utilidad para la sucesión, tiene derecho a que se le
paguen los honorarios pertinentes. Se recepta la utilidad como parámetro para
la medición en la retribución de gastos y honorarios.
e) por renuncia, y
162 Art.
2531. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 7. Código Civil y
Comercial de la Nación.
86
Referencias
Barcala, P. (2014). Título XI: Sucesiones testamentarias – Capítulo 1: Disposiciones
generales. En J. C. Rivera y G. Medina (Dirs.), Código Civil y Comercial de la Nación
Comentado. Buenos Aires: Thomson Reuters – La Ley.
Borda, G. (1994), Tratado de Derecho Civil – Sucesiones, tomos I y II. Buenos Aires:
Abeledo Perrot.
Flores Medina, P., y Medina G. (2014). Título XI: Sucesiones testamentarias – Capítulo
6: Revocación y Caducidad de las disposiciones testamentarias. En J. C. Rivera y G.
Medina (Dirs.), Código Civil y Comercial de la Nación Comentado. Buenos Aires:
Thomson Reuters – La Ley.
87
Módulo 4
Conductas y
situación del
llamado a suceder
frente a la
apertura de la
sucesión
7. Aceptación y renuncia de
la herencia
7.1. Conductas del llamado a suceder
frente a la apertura de la sucesión.
Derecho de opción
A modo de introducción, es dable recordar que el art. 2277 expresa que “la
muerte real o presunta de una persona causa la apertura de su sucesión y la
transmisión de su herencia a las personas llamadas a sucederle por el
testamento o por la ley…”1.
En tal sentido, prescribe el art. 2287 del CCCN que “todo heredero puede
aceptar la herencia que le es deferida o renunciarla, pero no puede hacerlo por
una parte de la herencia ni sujetar su opción a modalidades…”2. Es decir, la
herencia no puede ser aceptada o renunciada parcialmente, tampoco puede
estar sujeta tal aceptación o renuncia a una condición o un plazo. Por lo tanto,
si el heredero aceptara una parte de la herencia, se considera que la aceptó en
su totalidad.
1 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título I. Código Civil y Comercial de la
Nación.
2 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. I. Código Civil y Comercial de
la Nación.
1
Tal derecho puede ejercerse a partir de la muerte del autor de la sucesión, por
lo tanto, las herencias futuras no pueden ser aceptadas ni renunciadas3. Sin
embargo, parte de la doctrina estima que este principio admite algunas
excepciones4.
Caducidad:
Este derecho no tiene duración ilimitada, pues el Código, en el art. 2288, prevé
el momento hasta el cual se puede aceptar o renunciar la herencia, así el
derecho de aceptarla caduca a los diez años desde la apertura de la sucesión6.
Podrá invocar el transcurso del plazo quien tuviese un interés jurídico, por
ejemplo, los coherederos de igual grado o los herederos que recibirán la
herencia si falla esa vocación preferente. También podrán hacerlo los
acreedores si de ello dependen sus derechos.
3 Art. 2286. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. I. Código Civil y
Comercial de la Nación.
4 Arts. 1010, segundo párrafo, y 2411. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título
la Nación.
2
Por otra parte, se prevé la posibilidad de transmitir el derecho de opción. Esto
se debe a que este derecho se encuentra “dentro del conjunto de titularidades
con contenido patrimonial transmisibles”7. En tal sentido, el art. 2290 postula:
Ante ello, puede suceder que todos los herederos estén de acuerdo en
aceptarla o renunciarla.
7 Art.2290. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. I. Código Civil y
Comercial de la Nación.
8 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. I. Código Civil y Comercial de
la Nación.
3
manera, cesa la incertidumbre acerca de la persona que asumirá los derechos y
obligaciones inherentes a la herencia.
El Código Civil distinguía dos clases de aceptación; estas son: la pura y simple en
virtud de la cual el heredero confundía su patrimonio con el del causante y
respondía ultra vires, y la con beneficio de inventario conforme a la cual
limitaba su responsabilidad por las deudas y cargas de la sucesión sólo hasta la
concurrencia del valor de los bienes recibidos.
Caracteres:
Unilateral.
9 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y Comercial de la
Nación.
10 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
4
Pura: no puede estar sujeta a término o condición. El heredero no
puede sujetar la aceptación de la herencia a modalidad alguna; si lo
hiciera, se tendrá por no escrita11.
Es irrevocable.
Capacidad:
Por último, prescribe el art. 2297 del CCCN que la responsabilidad del incapaz o
con capacidad restringida siempre es limitada13.
11 Art. 2287. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 1. Código Civil y
Comercial de la Nación.
12 Art. 2287. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 1. Código Civil y
Comercial de la Nación.
13 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
5
Expresa la misma norma que la aceptación de la herencia por el representante
legal de una persona incapaz nunca puede obligar a éste al pago de las deudas
de la sucesión más allá del valor de los bienes que le fueron atribuidos. La
misma solución se aplica a las personas con capacidad restringida que actuaron
con asistencia o por sus representantes legales.
Formas:
El acto debe reunir dos requisitos para que se considere que hubo aceptación
tácita:
14 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y Comercial de la
Nación.
15 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
16 Art. 259. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 1. Código Civil y
Comercial de la Nación.
6
El art. 2294 del CCCN enuncia actos que importan aceptación tácita, a saber:
17 Art.2296, incs. e y f. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 2.
Código Civil y Comercial de la Nación.
18 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Cuarto, Título II, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
7
[Esto es consecuencia del principio que nadie puede ceder lo que
no tiene.]
Por último, el art. 2296 del CCCN refiere a aquellos actos que no implican
aceptación de la herencia, estos son:
19 Ley26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
8
En los tres últimos casos, el que ha percibido las rentas o el
precio de las ventas queda sujeto a las obligaciones y
responsabilidad del administrador de bienes ajenos.20
Acción revocatoria:
7.2.3. Efectos
20 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
21 Art. 3340 correspondiente al libro IV, Título II, de la Ley 340/1869, abrogada por el artículo 4° de la ley
26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la ley N.°
27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
22 Véanse los arts. 338 y ss., Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap.
Comercial de la Nación.
24 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
9
La aceptación retrotrae sus efectos al día de la apertura de la sucesión.
Conforme a ello, se considera que es aceptante desde la muerte del autor de la
sucesión25.
Causales de nulidad:
25 Arts.2291. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. I. Código Civil y
Comercial de la Nación.
26 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 3. Código Civil y Comercial
de la Nación.
10
Violencia: se aplican los arts. 276 y ss. del CCCN27. La violencia anula
la aceptación expresa y la tácita pues quita al acto el requisito de la
voluntariedad.
de la Nación.
11
Si no puede restituir la cosa, deberá entregar su valor estimado al
momento de la restitución29.
El art. 2288 del CCCN prevé que al heredero que ha dejado transcurrir el plazo
de diez años sin ejercer el derecho de opción se lo tiene por renunciante 30. El
fundamento de esta solución radica en la presunción de ausencia de voluntad
del llamado a la herencia de revestir la calidad de heredero.
Se considera que la actitud pasiva y prolongada del heredero durante diez años
equivale a la renuncia –aunque no es propiamente tal– y se le otorga los
efectos de ésta.
En este punto cabe señalar que la solución dada por la norma se contrapone
con la que se confiere al silencio en el vencimiento del plazo para ejercer el
derecho de opción previsto por el art. 2288 del CCCN, según el cual, el heredero
que no hubiese aceptado la herencia en el plazo de diez años es tenido por
renunciante32.
29 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
30 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
31 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
32 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
12
7.4. Renuncia
La renuncia es la contrafigura de la aceptación de la herencia. En la renuncia, el
interesado por medio de la manifestación de su voluntad hace abandono de los
derechos y se excluye de las obligaciones correspondientes a su condición
hereditaria.
Caracteres:
es formal: puede ser realizada por escritura pública o por acta judicial
incorporada al expediente33;
Capacidad:
Para renunciar se requiere capacidad plena de obrar; por lo tanto, los incapaces
podrán renunciar por medio de sus representantes legales.
33 Art.2299. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 3. Código Civil y
Comercial de la Nación.
34 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 3. Código Civil y Comercial
de la Nación.
13
Incapaces sujetos a tutela o curatela: los tutores o curadores pueden
renunciar a la herencia, con autorización judicial.
Forma:
Parte de la doctrina considera que puede también ser efectuada por medio de
un escrito presentado al proceso sucesorio con patrocinio letrado, que es un
procedimiento más sencillo que la escritura pública y el acta judicial y que
generalmente se admite en la práctica judicial (Di Lella, 2012). Esto es criticado
por otros autores que estiman que se trata de un acto diferenciado de lo
cotidiano de la práctica forense y debe revestir ciertas formalidades (Gianni,
2014, pp. 56-57).
7.4.2. Retractación
35 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 3. Código Civil y Comercial
de la Nación.
36 Art. 2298. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 3. Código Civil y
Comercial de la Nación.
37 Art. 2288. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. I. Código Civil y
Comercial de la Nación.
14
Regula el art. 2300 de CCCN que:
Para que sea posible la retractación de la renuncia, deben darse una serie de
requisitos:
La renuncia implica un acto jurídico previsto por el art. 259 del CCCN 40.
Causales:
38 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 3. Código Civil y Comercial
de la Nación.
39 Arts. 382 y ss. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 9, § 1ª.
de la Nación.
15
defectos de formas: es un acto jurídico solemne por lo que rige lo
dispuesto por el art 388 del CCCN (nulidad relativa)41;
Efectos:
de la Nación.
16
por vía subrogatoria, éste último realizará los actos necesarios para obtener el
cobro de sus créditos.
7.4.5. Efectos
La renuncia tiene efectos retroactivos; en consecuencia, se considera que el
heredero renunciante nunca ha sido tal, sin perjuicio del derecho de
representación45. Por lo tanto, no recibe los bienes de la herencia ni responde
por las deudas y cargas de la sucesión. Puede exigir los créditos que tuviera
contra el causante y sigue obligado por las deudas que tuviera a favor de aquél.
Si antes de la renuncia realizó actos de administración, se considera lo actuado
como gestión de negocios y deberá rendir cuentas.
Previendo esta circunstancia, dispone el art. 2289 del CCCN que cualquier
interesado puede solicitar judicialmente que el heredero sea intimado a
aceptar o renunciar la herencia en un plazo no menor de un mes ni mayor de
tres meses, renovable una sola vez por justa causa46. La norma establece que la
intimación deberá realizarse exclusivamente de manera judicial. El plazo
comienza a correr desde que el heredero ha sido notificado de tal intimación.
Los interesados solo pueden exigir tal pronunciamiento una vez transcurridos
nueve días a partir de la muerte del causante, durante los cuales sólo podrán
pedir las medidas necesarias para resguardar sus derechos47; se trata del plazo
45 Art. 2301. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 3. Código Civil y
Comercial de la Nación.
46 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap.1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
47 Art. 2289. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap.1. Código Civil y
Comercial de la Nación.
17
de “luto y llanto”. Si la intimación se efectúa dentro de esos nueve días, el
plazo se contará a partir de que finalice ese término. Si el heredero hubiese
sido instituido bajo condición suspensiva, la intimación sólo puede hacerse una
vez cumplida tal condición.
En virtud del art. 2289 del CCCN, si el plazo vence sin que el heredero hubiese
respondido a la intimación, se lo tiene por aceptante48.
Ello es así por el sistema adoptado por nuestro Código, donde al heredero se le
defiere y transmite de pleno derecho la herencia desde la muerte del causante.
Si el heredero quiere cambiar ese status legal, debe decirlo expresamente. Su
silencio debe ser interpretado como una aceptación (Borda, 1994, tomo I, pto.
1119/204).
En este punto cabe señalar que la solución dada por la norma se contrapone
con la que se confiere al silencio en el vencimiento del plazo para ejercer el
derecho de opción previsto por el art. 2288 del CCCN, que establece que el
heredero que no hubiese aceptado la herencia en el plazo de diez años es
tenido por renunciante49.
48 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap.1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
49 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
18
8. Investidura de la calidad
de heredero. Petición de
herencia. Cesión de
derechos hereditarios.
19
investidura judicial que procede con los demás herederos por medio de la
declaratoria de herederos o auto de aprobación del testamento.
1) De pleno derecho50:
50 Art. 2337. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 2. Código Civil y
Comercial de la Nación.
51 Art. 2338. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Cuarto, Título XIII, Cap. 1. Código Civil y
Comercial de la Nación.
20
Sucesiones testamentarias: la investidura resulta de la declaración de
validez formal del testamento, excepto para los herederos enumerados
en el primer párrafo del artículo 2337 del CCCN52.
los herederos sin investidura judicial no podrán ser demandados por los
terceros.
Funciones:
52 Ley26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
21
da seguridad al tráfico jurídico-comercial.
53
Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 2. Código Civil y
Comercial de la Nación.
54 Ley26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
22
8.2. Petición de herencia. Definición.
Naturaleza Jurídica. Reglas aplicables.
Requisitos
La petición de la herencia es la acción por la que el actor persigue obtener la
entrega total o parcial de la herencia, en virtud del reconocimiento de su
calidad de heredero, la que es ejercida contra quien se encuentra en posesión
material de la herencia e invoca el título de heredero55.
Naturaleza jurídica:
23
vindicativa: la finalidad de la acción es obtener la restitución de los
bienes que forman el caudal relicto;
Requisitos:
Reglas aplicables:
gastos;
56 Art.
2313. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y
Comercial de la Nación.
24
Son de buena fe los herederos que poseen los bienes en virtud de un error de
hecho que resulta esencial y excusable. La buena fe se presume.
Los acreedores de los herederos pueden ejercer esta acción por vía de la
acción subrogatoria.
8.2.2. Efectos
Postula el art. 2312 del CCCN que una vez admitida la petición de herencia,
corresponde la restitución de los bienes; este es el efecto principal. Tal efecto
rige tanto para el poseedor de buena o mala fe57. Así, el heredero aparente
57 Ley
26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y Comercial de la
Nación.
25
debe restituir lo que recibió en la sucesión sin derecho, inclusive las cosas de las
que el causante era poseedor (comodatario, arrendatario, etc.) y aquellas sobre
las cuales ejercía el derecho de retención. Es decir, la restitución versa sobre los
derechos activos y pasivos que recibió. Si no es posible la restitución en
especie, debe indemnizar los daños. También debe restituir los bienes que han
entrado en la sucesión en sustitución de los que han salido de ésta, ya se trate
de cosas individualizadas o de créditos.
Mala fe: responde inclusive por caso fortuito, salvo que la pérdida
hubiese ocurrido de igual manera si los bienes los hubiese tenido el
actor. Además, tiene la obligación de indemnizar los daños causados,
conforme establece el artículo en análisis.
Buena fe: el poseedor hace suyos los frutos percibidos y los naturales
devengados no percibidos.
Mala fe: debe entregar o pagar los frutos que hubiese percibido y los
que por su culpa dejó de percibir.
Mejoras:
58 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y Comercial de la
Nación.
59 Art. 1936. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Cuarto, Título II, Cap. 3. Código Civil y
Comercial de la Nación.
60 Art. 1935. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Cuarto, Título II, Cap. 3. Código Civil y
Comercial de la Nación.
26
Mala fe: Puede reclamar los costos por las mejoras necesarias, salvo que
hubiese tenido que efectuarlas por su culpa. En cuanto a las útiles y
suntuarias se aplica lo mismo que para el poseedor de buena fe.
8.2.3. Imprescriptibilidad
La regla es que la petición de herencia es imprescriptible 61. Sin embargo, puede
operar la prescripción adquisitiva respecto a cosas singulares. Esta acción es
absoluta y ejercible erga omnes, pues tiene por fin proteger la titularidad del
heredero sobre los bienes hereditarios. En virtud de ello, se establece la
imprescriptibilidad, ya que la calidad de heredero respecto de los bienes que le
pertenecen no se extingue por el transcurso del tiempo. En tal sentido,
Córdoba (2014) sostiene que el fundamento de la imprescriptibilidad radica en
que las acciones de estado de familia no admiten la posibilidad de prescripción.
Ahora bien, los derechos patrimoniales que son consecuencia del estado de
familia están sujetos a prescripción.
61 Art. 2311. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y
Comercial de la Nación.
62 Art. 2314. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y
Comercial de la Nación.
27
petición de herencia, excepto mala fe de su parte y del tercero con el que
contrató63.
Excepción Mala fe del heredero aparente y del tercero. Es decir, debe haber
connivencia entre ambos.
Pérez Lasala (2014) afirma que el análisis en los actos de administración debe
ser realizado de la siguiente manera: el principio es la validez de los actos de
administración que no perjudiquen al heredero real, sea el tercero de buena o
mala fe. Si, en cambio, se causa un perjuicio, sólo debe mantenerse la validez
del acto si el tercero es de buena fe. Así, postula que los actos conservatorios
(venta de objetos perecederos, gastos por reparaciones urgentes) y los actos de
administración ordinarios (producción de los bienes hereditarios, deudas
normales que ocasiona esa producción) sea el tercero de buena o mala fe, son
válidos (Pérez Lasala, 2014, tomo 1 p. 985).
63 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y Comercial de la
Nación.
64 Art. 2315. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y
Comercial de la Nación.
28
Los actos de disposición comprenden la enajenación de bienes, pero también la
constitución de derechos reales, sean o no de garantía. El acto de disposición
debe recaer sobre objetos determinados.
65 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y Comercial de la
Nación.
66 Véanse los arts. 1175, 1184 inc. 6º, 2160 a 2163, 3322 y 3732. Ley 340/1869, abrogada por el artículo 4°
de la ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de
la ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
67 Ley 340/1869, abrogada por el artículo 4° de la ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. vigencia:
1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la
Nación Argentina.
68 Arts. 2302 a 2309. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y
Comercial de la Nación.
29
Borda (1994) lo define como “el contrato en virtud del cual un heredero
transfiere a un tercero todos los derechos y obligaciones patrimoniales (o una
parte alícuota de ellos) que le corresponden en una sucesión” (tomo I, pto.
1119/756). Por su parte, Zanonni (1989, p. 280 y ss.) dice que es un contrato
por el cual el titular de todo o una parte alícuota de la herencia transfiere a otro
el contenido patrimonial de aquélla, sin consideración al contenido particular
de los bienes que la integran.
Consensual o traslativo
30
implica un derecho del cedente sobre la comunidad (Pérez Lasala, 2014,
tomo 1, p. 875).
Formal
Aleatorio
Cesión parcial:
Así surge una comunidad entre cedente y cesionario –heredero único– o entre
cedente, cesionario y coherederos –varios herederos–.
69 Art.
1618, inc. a, Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título IV, Cap. 26, § 1ª.
Código Civil y Comercial de la Nación.
31
En primer lugar, resulta conveniente referirnos al momento a partir del cual
puede realizarse la cesión hereditaria y el momento hasta el cual puede ser
efectuada.
70 Art.1010. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título II, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
71 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y Comercial de la
Nación.
32
crédito la cesión se incorpora al
expediente sucesorio
8.4.3 Forma
No se encuentra en el Título III del CCCN, dedicado a la cesión de herencia,
artículo alguno que haga referencia a la forma en que debe ser redactado el
contrato de cesión.
El art. 1618, inciso a, del CCCN prescribe que la cesión de derechos hereditarios
debe ser realizada por escritura pública72. Si las partes realizan un instrumento
privado, no queda concluido el contrato de cesión de herencia, pero tiene
validez como contrato en que las partes se obligan a realizar la escritura
pública. Ello en virtud de la aplicación del art. 969 del CCCN73.
por colación;
72 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título IV, Cap. 26, § 1ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
73 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título II. Código Civil y Comercial de la
Nación.
33
por la caducidad de éstas (p. ej., premuerte de un heredero, sin
descendientes)74.
Estos son:
74 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y Comercial de la
Nación.
75 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y Comercial de la
Nación.
34
b) Cuando los herederos son varios y uno cede una cuota sobre una cosa
que pudiera corresponderle en la herencia: el contrato sólo transmite la
cuota sin necesidad de modo complementario. En la partición se
determinará si el bien le es asignado al cedente y, en caso de suceder eso,
la cesión es eficaz.
76 Art.
2304. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y
Comercial de la Nación.
35
Garantía por evicción77: hay que diferenciar el carácter de la cesión
en cuanto a si es a título gratuito o a título oneroso. En el primer
caso, se aplican las normas de la donación y el cedente sólo responde
en los casos en que lo haría el donante; responde por el daño
causado por su mala fe. En el segundo caso, el cedente garantiza su
calidad de heredero y la parte indivisa que tiene en la herencia; pero
esta regla no es absoluta, pues no debe tal garantía si los derechos
fueron cedidos como litigiosos o dudosos y no hubiese actuado con
dolo. No responde por evicción ni vicio de los bienes, salvo pacto en
contrario; esto guarda armonía con el hecho que la cesión no versa
sobre bienes singulares. Se aplican las normas de la cesión de
derechos.
77 Art. 2305. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y
Comercial de la Nación.
78 Art. 2306. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y
Comercial de la Nación.
79 Art. 2307. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y
Comercial de la Nación.
36
Debe tenerse presente que las partes pueden convenir soluciones
diferentes sobre todas las cuestiones que hemos analizado, pues rige
la autonomía de la voluntad.
Indivisión poscomunitaria:
Nación.
37
Masa hereditaria
Masa partible
Tiene por finalidad saber si la legítima de los legitimarios ha sido afectada por el
difunto con donaciones hechas en vida o por medio de disposiciones
testamentarias. Para el cálculo de la legítima: al activo neto que resulta de
restar las deudas al activo bruto, deben sumarse las donaciones hechas en vida
por el causante, tanto las efectuadas a favor de los legitimarios como a favor de
terceros.
82 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
83 Arts. 3449 a 3451. Ley 340/1869, abrogada por el artículo 4° de la ley 26.994, suplemento B.O.
08/10/2014, p. 1. vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014.
Honorable Congreso de la Nación Argentina.
84 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014. Código Civil y Comercial de la Nación.
38
Al momento del fallecimiento del autor de la sucesión, puede suceder que
hubiera un solo heredero o que concurrieran varias personas al llamamiento
realizado por ley o por testamento. En el primer caso, el heredero único
adquiere en forma simultánea su derecho a la herencia y la propiedad de los
bienes que componen el acervo. En el último supuesto, se forma la comunidad
hereditaria, en virtud de la cual los herederos son cotitulares de la herencia.
Sostiene Borda (1994, tomo I, pto. 1119/504) que cuando ello ocurre, los
bienes no pertenecen a ningún heredero en particular, sino a todos en común;
de manera que no podrán alegar derecho a ningún bien determinado, sino a
partes o porciones ideales de ellos. Se trata de una comunidad forzada por las
circunstancias y cuyo término natural es la partición. Es decir, nos encontramos
ante una comunidad sobre toda la masa hereditaria, donde cada comunero
tiene una cuota ideal en proporción a su derecho. Sobre su cuota ideal, cada
heredero puede disponer libremente (p. ej., cesión de derechos hereditarios).
Por otra parte, durante la indivisión ningún heredero tiene título de dominio
sobre bienes concretos y tampoco tiene cuota sobre cada uno de ellos. Por
tanto, ningún heredero tiene una porción sobre cada una de las cosas que
componen la masa hereditaria.
Caracteres:
39
1. Teoría de la personalidad jurídica de la comunidad hereditaria.
9.2.2. Contenido
La comunidad hereditaria tiene por contenido todas las cosas y derechos,
trasmitidos por el causante, que constituyen la masa (p. ej., derechos de autos,
cosas sobre las que era propietario o tenía bajo otro derecho real, créditos,
etc.).
El CCCN recepta una modificación respecto a los créditos divisibles, los que –
ahora– componen la masa hereditaria sean o no indivisibles. En cambio, el
Código Civil establecía que eran ajenos a dicha masa los créditos divisibles, los
que se fraccionaban ipso iure desde la muerte del causante.
Según el CCCN, el administrador deberá cobrar los créditos y pagar las deudas –
sean o no divisibles–.
40
su estructura. Por ejemplo, aumentan la cuantía: las accesiones, los frutos85, los
bienes comprados con dinero de la sucesión, etcétera; la disminuyen: la
pérdida de cosas y su destrucción parcial; por último, modifican la estructura: el
bien comprado con dinero de la sucesión, la indemnización por un bien
destruido.
85 Art. 2329, primer párrafo. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap.
Argentina. Abrogada por el art. 3°, inc. a), de la Ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. Vigencia: 1°
de agosto de 2015, texto según ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014.
87 Arts. 2330 a 2334. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2.
41
se determinan los efectos de las indivisiones respecto a los terceros
acreedores;
La indivisión puede ser impuesta por el testador, por el cónyuge, por pacto de
los herederos o por un heredero.
Este supuesto es regulado por el art. 2330 del CCCN, que dice:
a) un bien determinado;
42
El juez puede autorizar la división total o parcial antes de vencer
el plazo, a pedido de un coheredero, cuando concurren
circunstancias graves o razones de manifiesta utilidad.88
La oposición del cónyuge está regulada en el art. 2332 del CCCN que postula:
88 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
89 Régimen de menores y de la familia. Promulgada en 1954 por el Honorable Congreso de la Nación
Argentina. Abrogada por el art. 3°, inc. a), de la Ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. Vigencia: 1°
de agosto de 2015, texto según ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014.
90 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
43
Por último, la norma regula el derecho del cónyuge a oponerse a que la
vivienda que:
De esta manera observamos que la norma sigue la línea del art. 53 de la Ley
1439492.
Excepciones:
Es dable destacar que este derecho es distinto del derecho real de habitación
del cónyuge supérstite previsto por el art. 2383 del CCCN, que dispone que ese
derecho es vitalicio y gratuito, recae sobre el inmueble de propiedad del
91 Ley26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
92 Régimen de menores y de la familia. Promulgada en 1954 por el Honorable Congreso de la Nación
Argentina. Abrogada por el art. 3°, inc. a), de la Ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. Vigencia: 1°
de agosto de 2015, texto según ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014.
44
causante que constituyó el último hogar conyugal y que no se tenía en
condominio al momento de la muerte del causante93.
Para algunos autores, el art. 2383 deja sin sentido al art. en 2332; en
consecuencia, consideran que debería haberse suprimido el último párrafo de
esta norma (Pérez Lasala, 2014, tomo 1, p. 631).
Por último, en el caso de separación de hecho sin voluntad de unirse entre los
cónyuges o el de matrimonio in extremis, el cónyuge supérstite no tiene
vocación hereditaria, por lo tanto, tampoco podrá ejercer los derechos
reconocidos por la norma en análisis.
Para que pueda solicitarse esta indivisión, deben darse una serie de requisitos;
estos son:
Atento a la aplicación del art. 2332 del CCCN, podría el heredero exceptuarse
del requisito si puede serle adjudicada la unidad económica95.
Una cuestión que genera dudas es el plazo de indivisión, pues conforme al art.
2332, el cónyuge puede pedir que se mantenga la indivisión hasta su
fallecimiento96. De tal manera, por la remisión a esa norma, el heredero podría
pedir que se mantenga la indivisión hasta su muerte. Ello ha generado
opiniones opuestas en la doctrina, pues para algunos el plazo puede ser por
93 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
94 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
95 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
96 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
45
diez años, renovables por período igual; en cambio, otros consideran que rige
lo dispuesto por el mencionado artículo.
Este artículo contiene una regulación similar a la del art. 52 de la Ley 14394100.
97 Art. 2330 a 2333. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código
Civil y Comercial de la Nación.
98 Art. 2334. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código Civil y
Comercial de la Nación.
99 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
46
Para que proceda la indivisión, debe haber acuerdo unánime de los herederos,
pues se trata de un acto de disposición de los bienes. Además, la voluntad de
uno de los herederos resulta suficiente para que se realice la partición, por lo
tanto, esto justifica aún más el hecho de que para mantenerse la indivisión
deben prestar su consentimiento todos los herederos.
La indivisión puede tener una duración de diez años, renovable por igual
término. El plazo no es obligatorio, pues puede ser dejado sin efecto antes de
su vencimiento siempre que el heredero que lo haya pedido acredite causas
justificadas. A diferencia del art. 2330101, éstas causas no deben ser graves,
pero sí fundadas y sobrevinientes al convenio.
En tal sentido, respecto al uso y goce de los bienes, el artículo 2328 recepta
este principio cuando se refiere al uso compartido de las cosas que componen
la herencia, en cuanto prescribe que el heredero puede usar y disfrutar de la
100 Régimen de menores y de la familia. Promulgada en 1954 por el Honorable Congreso de la Nación
Argentina. Abrogada por el art. 3°, inc. a), de la Ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. Vigencia: 1°
de agosto de 2015, texto según ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014.
101 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
47
cosa indivisa conforme a su destino, en la medida en que sea compatible con el
derecho de los otros copartícipes102. Ante la falta de acuerdo, será el juez quien
de manera provisional regulará el ejercicio de este derecho.
Frutos: En el art. 2329 del CCCN se regula lo relativo a los frutos de los bienes
hereditarios. Así, se prescribe que tales frutos acrecen a la masa hereditaria,
salvo partición provisional104. Cada heredero se beneficiará y soportará las
pérdidas en proporción a su cuota.
102 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
103 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Cuarto, Título IV, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
104 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
48
herederos aprovechaba a los otros105. En cambio, el Código vigente no contiene
una norma específica sobre ello; sin embargo, surge de los artículos 2328106 –
sobre uso y goce de los bienes hereditarios– y 1986107 –sobre uso y goce de la
cosa en el condominio–, pues se puede usar y gozar de la cosa si se tiene la
posesión de ella. De tal manera, como la posesión es un hecho material que no
puede dividirse en cuotas, se concluye que lo poseído por un heredero
aprovecha a los demás. Misma solución se aplica para el ejercicio de las
acciones posesorias.
105 Art.3449. Ley 340/1869, abrogada por el artículo 4° de la ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p.
1. vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable
Congreso de la Nación Argentina.
106 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
107 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Cuarto, Título I, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
108 Arts. 2238 y2280. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014. Código Civil y Comercial de la
Nación.
49
Como referimos con anterioridad, en las relaciones de comunidad o internas,
cada uno de los herederos puede ejercer sus derechos sobre los bienes
hereditarios, pero siempre respetando los derechos de los demás coherederos.
Se aplica el art. 2324 del CCCN, en virtud del cual, mientras no se designe
administrador, cualquier heredero puede tomar las medidas necesarias para la
conservación de los bienes que integran la masa hereditaria110. Para ello puede
utilizar los fondos de la comunidad hereditaria que se encuentran en su poder
y, a falta de estos, puede exigir a los coherederos que contribuyan en el pago
de los gastos incurridos.
109 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
110 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
111 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
50
En el caso de que uno de los herederos se encuentre ausente o impedido
transitoriamente, otro coheredero podrá realizar actos en su representación,
los que se regirán por las normas aplicables a la gestión de negocios112.
El art. 2325 del CCCN sienta la regla que exige el consentimiento de todos los
coherederos113. Tal consentimiento puede otorgarse de manera personal o por
medio de otro heredero o un tercero que tuviese mandato general de
administración. Si se trata de actos que exceden la explotación normal de los
bienes y para la contratación y renovación de alquileres, se requiere que se
hubiesen conferido facultades expresas.
Capacidad:
112 Art.2326. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 1. Código Civil y
Comercial de la Nación.
113 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
114 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014. Código Civil y Comercial de la Nación.
51
las personas jurídicas [que por la ley o los estatutos hubiesen sido]
autorizadas para administrar bienes ajenos”115. Esto constituye una
novedad pues se confiere la posibilidad de designar a una persona
jurídica como administrador.
Designación:
Para algunos autores, el art. 2347 colisiona con el art. 2346, pues aquel amplía
las posibilidades del testador para determinar quiénes estarán a cargo de la
administración de su sucesión, mientras que el art. 2346 impone una
115 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 4, § 1ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
116 Art. 2347. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 4, § 1ª. Código
Comercial de la Nación.
118 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 7. Código Civil y Comercial
de la Nación.
119 Art. 2346. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 4, § 1ª. Código
52
preferencia para el cónyuge supérstite y sólo contempla la participación de
terceros de manera restringida (Gitter, 2014, p. 200).
Remuneración y gastos:
Aquí es aplicable lo dispuesto por el art. 1938 del CCCN (pago de mejoras) 122.
Puede suceder que la retribución hubiese sido fijada por el testador o por
acuerdo del administrador y la comunidad hereditario; de lo contrario, la
determinará el juez.
Garantías:
Excepciones:
121 Art. 2348. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 4, § 1ª. Código
Civil y Comercial de la Nación.
122 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Cuarto, Título II, Cap. 3. Código Civil y Comercial
de la Nación.
123 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 4, § 1ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
53
que lo ordene el juez a pedido de un interesado que acredite la
necesidad de la medida.
Remoción:
Medidas urgentes:
Tales medidas pueden ser solicitadas por cualquier interesado a fin de asegurar
sus derechos cuando no se hubiese designado administrador, cuando este no
acepte el cargo, demore en aceptarlo o deba ser reemplazado. Asimismo,
puede el juez disponer otras medidas que estime convenientes y designar un
administrador provisional126.
Aclara la norma que los gastos que se generen por tales medidas pesan sobre la
masa indivisa.
Funciones:
Comercial de la Nación.
126 Art. 2352. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 4, § 1ª. Código
54
conservación es manifiestamente onerosa; para la enajenación de otros
bienes, necesita acuerdo unánime de los herederos o, en su defecto,
autorización judicial;
también deberá cobrar los créditos del causante, continuar las acciones
que éste hubiese promovido, iniciar las necesarias para hacer efectivos
los derechos y presentarse en los procesos en los que el difunto fue
demandado. Para esto deberá contar con autorización judicial o de los
herederos, si fueran todos plenamente capaces y estuvieran presentes.
A fin de obtener el pago de sus acreencias, los acreedores del causante cuyos
créditos no tuviesen garantía real deben presentarse a la sucesión y denunciar
sus créditos. En el caso en que éstos no hayan sido fijados de manera definitiva,
corresponde denunciarlos de manera provisoria con base en una estimación.
A los acreedores hereditarios que son titulares de garantías reales, no les hace
falta comparecer al proceso sucesorio, pues puede obtener la satisfacción de su
crédito por vía ejecutiva.
128 Art. 2354. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 4, § 1ª. Código
Civil y Comercial de la Nación.
55
encontraba a la muerte del causante con varios deudores. Las deudas divisibles
de dividían de pleno derecho al momento de la muerte del autor de la sucesión.
El art. 2356 del CCCN no establece una preferencia para el pago del crédito que
se hubiese denunciado primero; ahora ésta depende del origen del reclamo y
de que se encuentre determinada o no la cuantía129. Asimismo, los acreedores
pueden solicitar la “declaración de legítimo abono” de sus créditos a los
herederos que podrán reconocérselos. Una vez efectuada tal declaración por el
juez, se pagará al acreedor reconocido conforme al orden establecido por el
art. 2358130. Si los herederos no efectuaran el reconocimiento de manera
unánime y expresa, el acreedor podrá ejercer las acciones que sean
pertinentes.
Pérez Lasala (2014) dice que se trata de una solicitud efectuada por quien se
titula acreedor del causante, formulada dentro del proceso sucesorio, para que
se le reconozca su crédito. Postula que la finalidad inmediata es el
reconocimiento del crédito como real y la finalidad mediata es la habilitación
para oponerse a que se entreguen a los herederos sus porciones hereditarias,
hasta no quedar pagado su crédito (Pérez Lasala, 2014, tomo 1, p. 665). Con
esta solución se persigue evitar dilaciones y costos. Sin embargo, si uno de los
herederos no presta su conformidad, el acreedor deberá reclamar su crédito vía
incidental ante el juez del sucesorio. En caso de silencio, se entiende que se
rechazó el pedido del acreedor, pues la norma manifiesta que el
reconocimiento debe ser expreso.
Procedimiento de pago:
El art. 2358 postula que “el administrador deberá pagar a los acreedores que se
presenten a la sucesión según el rango de preferencia de cada crédito según la
ley de concursos”131. Una vez pagados los acreedores, los legados se cumplen
conforme al siguiente orden:
129 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
130 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
131 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
56
1) los que tengan preferencia dada por el testador;
132 Art. 2358. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 5. Código Civil
y Comercial de la Nación.
133 Art. 2359. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 5. Código Civil
y Comercial de la Nación.
134 Art. 2360. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 5. Código Civil
y Comercial de la Nación.
135 Art. 2361. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 6. Código Civil
y Comercial de la Nación.
136 Art. 2362. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 6. Código Civil
y Comercial de la Nación.
57
resulta innecesario el beneficio de la separación de patrimonios, pues el
régimen vigente directamente diferencia los patrimonios. El heredero sólo
responderá ilimitadamente en los casos expresamente establecidos por el
Código, en su art. 2321137.
El heredero responde por las deudas y cargas de la sucesión con los bienes
hereditarios o con el valor de tales bienes, según los tenga o no en su poder. Si
bien la norma habla del valor de los bienes, el art. 2880 prescribe que
responden con los bienes recibidos o con su valor, si los hubiese enajenado139.
Asimismo, si luego de la partición aparecieran acreedores tardíos del causante,
el heredero responderá con el valor de los bienes recibidos. La responsabilidad
se transformará de cum viribus en pro viribus.
El art. 2321 del CCCN expresa que responde con sus propios bienes por el pago
de las deudas del causante y cargas de la herencia, el heredero que:
137 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y Comercial de la
Nación.
138 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y Comercial de la
Nación.
139 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título I. Código Civil y Comercial de la
Nación.
58
(aceptación forzosa)140. La omisión de los bienes en el inventario
debe ser intencional pues si fuese por una inadvertencia, el
heredero podrá ampliar el inventario en un plazo extra otorgado
por el juez.];
Por su parte, el art. 2322 regula el orden de cobro de los acreedores sobre los
bienes del heredero, ante la procedencia de alguno de los supuestos del art.
2321, así expresa que:
Sólo pueden dirigirse contra los bienes del heredero si resultan insuficientes los
del causante.
Reembolso:
140 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
141 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y Comercial de la
Nación.
142 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y Comercial de la
Nación.
143 Art. 2320. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y
Comercial de la Nación.
144 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
59
Algunos autores entienden que el caso se refiere al supuesto de que se
hubiesen efectuado todos los pagos y el administrador hubiera cesado en sus
funciones.
Luego que hubiesen cobrado todos ellos, podrá pagarse a los acreedores
de los herederos.
145 Art.2316. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y
Comercial de la Nación.
146 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
60
deudas comprendidas en aquélla hasta el valor de los bienes
recibidos, sin perjuicio de la acción subsidiaria de los acreedores
contra los herederos y los otros legatarios en caso de
insuficiencia de los bienes de la universalidad.147
147 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y Comercial de la
Nación.
148 Art. 2319. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y
Comercial de la Nación.
149 Ley 340/1869, abrogada por el artículo 4° de la ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. vigencia:
1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la
Nación Argentina.
150 Art. 2320. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y
Comercial de la Nación.
61
10. Partición
Sólo los activos son pasibles de partición, no las deudas, las que se tienen en
cuenta para determinar el activo neto partible.
Sostiene Azpiri (1998, p. 213) que la partición se caracteriza por ser técnica,
porque es preciso que se proceda al inventario, a la valuación y a la división de
los bienes hereditarios; es jurídica, porque hay que seguir un procedimiento
legal y concretar en bienes la porción ideal que a cada heredero le
corresponde, y es contable, porque su resultado numérico debe coincidir con la
porción que el heredero tiene en esa sucesión.
62
Puede ser unilateral: cuando es efectuada judicialmente;
El principio que impera es que los herederos pueden pedir en cualquier tiempo
la partición, siempre que se hubiesen realizado las operaciones de inventario y
avalúo151; ello en virtud de las serias consecuencias que genera mantener la
indivisión en contra de la voluntad de los integrantes. Sin embargo, se admite la
prolongación temporaria del estado de indivisión para algunos supuestos 152.
151 Art. 2365, 1ª. parte. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 1.
Código Civil y Comercial de la Nación.
152 Art. 2365, 2ª. parte. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 1.
Comercial de la Nación.
154 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil y
Comercial de la Nación.
155 Art. 2375. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil
y Comercial de la Nación.
63
bienes y el monto de la hijuela. Si no es posible dividir los bienes, debe
realizarse la venta y distribuirse el producido (p. ej., el bien es material o
jurídicamente imposible de dividir; es necesario para pagar las deudas y cargas
de la sucesión). También es posible venderlos si ello es necesario para
conformar los lotes.
Analizados los principios, es dable señalar ahora que el Código es claro respecto
a que la indivisión hereditaria cesa sólo con la partición, sin perjuicio de que si
comprende bienes registrables, será oponible a los terceros desde la inscripción
en los registros respectivos156. Por lo tanto, si bien la indivisión hereditaria cesa
con la partición, esta última es declarativa157 e igual efecto tendrá cualquier
acto que hiciere cesar la indivisión. Por ejemplo, la herencia está integrada por
un único bien y los herederos lo enajenan a una sola persona, que queda como
único titular; los herederos se adjudican pro indiviso los bienes hereditarios
remanentes y así la comunidad hereditaria se transforma en condominio.
Caracteres de la partición:
156 Art. 2363. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 1. Código Civil
y Comercial de la Nación.
157 Art. 2403. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 5. Código Civil
y Comercial de la Nación.
64
Es declarativa: se entiende que los bienes adjudicados a cada heredero
han sido de su propiedad exclusiva desde el momento de la muerte del
causante; por lo tanto, los ha recibido uno y no de los demás herederos.
En concordancia a ello, se considera que éste nunca ha tenido derechos
sobre los bienes que han sido asignados a los demás. Atento a tal
carácter, sus efectos son retroactivos.
- cesionarios;
- albacea testamentario.
Los acreedores de los herederos pueden pedir la partición por vía subrogatoria.
El fundamento de su legitimación radica en que no pueden dirigirse contra los
bienes que componen la herencia hasta tanto se haya realizado la partición.
158 Art.2368. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 1. Código Civil
y Comercial de la Nación.
159 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 1. Código Civil y
Comercial de la Nación.
160 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 7. Código Civil y Comercial
de la Nación.
65
No tienen tal imposibilidad los acreedores del causante, ya que pueden cobrar
sus créditos aun cuando no se hubiese realizado la participación, por lo tanto,
no tienen legitimación.
Herederos condicionales:
161 Art. 739. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título I, Cap. 2, § 2ª. Código
Civil y Comercial de la Nación.
162 Art. 2366. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 1. Código Civil
y Comercial de la Nación.
163 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 1. Código Civil y
Comercial de la Nación.
66
los objetos y documentos que tienen valor afectivo u honorífico:
conforme al art. 2379, quedarán en poder del heredero elegido por los
interesados o, en su defecto, el que designe el juez164;
La postergación puede ser sobre todos los bienes de la herencia o sólo respecto
a algunos de ellos. En este supuesto, es el juez quien determina el tiempo de
postergación de la partición de acuerdo a las circunstancias del caso. Además,
constituyen excepciones a esta regla, los casos de indivisión impuestos por el
testador, cónyuge supérstite, herederos166.
164 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil y
Comercial de la Nación.
165 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 1. Código Civil y
Comercial de la Nación
166 Art. 2330 y ss. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código
67
propietario por el plazo de veinte años167. Ante este supuesto, la indivisión se
mantiene sobre los demás bienes, respecto de los cuales se mantiene la
imprescriptibilidad de la acción.
Pérez Lasala (2014) considera que esta denominación es impropia, pues no sólo
no pone fin a la comunidad hereditaria, sino que tampoco responde a la noción
de provisoriedad, pues para que esta proceda, debe tener el mismo objeto que
lo definitivo, pero sin dicho carácter; en cambio, en este supuesto, el objeto es
distinto al de la partición definitiva (se aplica al uso y goce, mientras que la
partición definitiva se refiere a la propiedad). Concluye el autor que no se trata
de una forma especial de partición, sino que es un acto de administración
(Pérez Lasala, 2014, tomo 1, p. 685). El art. 2370 del CCCN recepta esta figura,
en cuanto prescribe que “la partición se considera meramente provisional si los
copartícipes sólo han hecho una división del uso y goce de los bienes de la
herencia, dejando indivisa la propiedad. La partición no obsta al derecho de
pedir la partición definitiva”169. Asimismo, la partición provisional está prevista
en el art. 2331, pues permite a los herederos convenir la indivisión de la
herencia por un plazo de diez años, sin perjuicio de la partición del uso y goce
de los bienes170.
167 Art. 2368. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 1. Código Civil
y Comercial de la Nación.
168 Art. 2367. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 1. Código Civil
y Comercial de la Nación.
169 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil y
Comercial de la Nación.
170 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
68
10.1.7. Formas de partición: reglas propias de cada una
La partición puede operarse en distintas formas, esto es: puede ser privada o
judicial. El Código de Vélez contemplaba la posibilidad de la partición mixta, la
que no ha sido receptada por el Código vigente.
Privada:
La norma exige tres requisitos para que sea posible su procedencia: presencia
de todos los copartícipes, plena capacidad y decisión unánime171.
Para algunos autores, no puede hacerse esta partición en los casos de ausencia
simple de uno de los herederos, pero sí en los de ausencia con presunción de
fallecimiento, porque los herederos del ausente, actuando bajo una sola
representación, serán herederos presentes de éste.
Judicial:
171 Art. 2369. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil
y Comercial de la Nación.
172 Art. 2371, inc. a). Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2.
69
Cuando terceros, fundándose en un interés legítimo, se opusieran a la
partición privada; por ejemplo, los acreedores de los herederos.
10.1.8. Licitación
La licitación aparece como un derecho de preferencia de los copartícipes a fin
que les sea adjudicado en su hijuela un bien de la herencia por un valor
superior al del avalúo (Olmo, 2014, p. 242).
173 Art.2371. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil
y Comercial de la Nación.
174 Ley 340/1869, abrogada por el artículo 4° de la ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. vigencia:
1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la
Nación Argentina.
175 Modificaciones. Promulgada: 22 de abril de 1968. Poder ejecutivo Nacional.
176 Ley 340/1869, abrogada por el artículo 4° de la ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. vigencia:
1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la
Nación Argentina.
177 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil y
Comercial de la Nación.
70
su hijuela por un valor superior al del avalúo, si los demás
copartícipes no superan su oferta.
Diligencias previas:
Inventario:
Comercial de la Nación.
71
efectúa después de la declaratoria de herederos o aprobación del
testamento, se denomina inventario definitivo.
Avalúo:
180 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 3. Código Civil y
Comercial de la Nación.
181 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 3. Código Civil y
Comercial de la Nación.
182 Art. 719. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Segundo, Título VIII, Cap. 3. Código Civil
y Comercial de la Nación.
72
contrario, por quien designa el juez, de acuerdo a la ley local”183. Para la
valuación, impone la norma en análisis que “el valor de los bienes se
debe fijar a la época más próxima posible al acto de partición” 184. Tal
solución responde a la finalidad de que se logre una equitativa división
de los bienes.
Retasa
y Comercial de la Nación.
185 Texto actualizado de la Ley N.° 17.454 (t.o. 1981), Libro Cuarto, Título Único, Cap. 5. Código Procesal
Comercial de la Nación.
187 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 3. Código Civil y
Comercial de la Nación.
73
La partición judicial es efectuada por un partidor o por varios que actúan
conjuntamente, los que son designados por acuerdo unánime de los
copartícipes; a falta de éste, el nombramiento debe ser hecho por el juez188.
El partidor es un delegado del juez, por lo tanto, para que la partición tenga
carácter de definitiva, debe ser aprobada por éste.
Cuenta particionaria:
188 Art.2373. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil
y Comercial de la Nación.
189 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil y
Comercial de la Nación.
74
…no se tiene en cuenta la naturaleza ni el destino de los bienes, excepto
que sean aplicables las normas referentes a la atribución preferencial.
Debe evitarse el parcelamiento de los inmuebles y la división de las
empresas.
Las sumas que deben ser colacionadas por uno de los coherederos se
imputan a sus derechos sobre la masa.190
190 Art. 2377. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil
y Comercial de la Nación.
191 Art. 2375. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil
y Comercial de la Nación.
75
En la cuenta particionaria se determinarán los lotes que se asignarán a los
herederos. Esta cuenta tiene seis partes:
4. Líquido partible: La suma de los valores que integran las bajas generales
se restan del total del cuerpo general de bienes, determinando así el
saldo partible.
192 Ley
26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil y
Comercial de la Nación.
76
De la norma surge que los acreedores de la herencia reconocidos como tales,
pueden exigir que no se entreguen a los herederos sus porciones hereditarias,
ni a los legatarios sus legados, hasta tanto no se les abonen sus créditos.
Atribución preferencial:
193 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014. Código Civil y Comercial de la Nación.
77
decidir teniendo en cuenta la aptitud de los postulantes para
continuar la explotación y la importancia de su participación personal
en la actividad.
Cargas de la masa194:
Las cargas de la sucesión son obligaciones que nacen luego del fallecimiento del
causante. Los gastos causados por la partición y los hechos en beneficio común
son imputables a la masa. En cambio, si se trata de gastos por trabajos o
desembolsos innecesarios, deben ser soportados por el heredero que los causó.
Entrega a los herederos de las copias de las hijuelas y de los títulos de los
bienes adjudicados. Inscripción de las hijuelas en los registros:
Cada heredero recibirá una copia de su hijuela, que constituirá el título que
probará el dominio sobre los bienes detallados en él.
Cuando se trate de un título que comprenda objetos que han sido adjudicados
a varios herederos, aquel quedará en manos del que tenga la cuota mayor
sobre la cosa, y al resto se le entregará una copia fehaciente195.
Carácter declarativo:
Consecuencias:
194 Art. 2384. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil
y Comercial de la Nación.
195 Art. 2379. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil
y Comercial de la Nación.
196 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
78
por licitación, y que no ha tenido derecho alguno en los que
corresponden a sus coherederos.
De ello deriva que la validez del acto celebrado por uno de los herederos
antes de la partición se encuentra subordinada al resultado de ésta.
Carácter Igualitario:
197 Art.
2404. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 5. Código Civil
y Comercial de la Nación.
79
Asimismo, los coherederos se deben recíprocamente garantía de los defectos
ocultos de los bienes adjudicados198.
Por último, la garantía de evicción no tiene lugar en dos supuestos: cuando fue
expresamente excluida por los herederos respecto a un riesgo determinado y
cuando se produce por culpa del heredero que la padece.
En el caso de la nulidad, la partición puede ser invalidada por las mismas causas
que pueden serlo los actos jurídicos.
De tal manera, serán causas suficientes para sustentar la nulidad del acto:
198 Art. 2407. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 5. Código Civil
y Comercial de la Nación.
199 Art. 2406. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 5. Código Civil
y Comercial de la Nación.
80
negocio jurídico al que resulta aplicable el régimen previsto por los arts. 382 y
ss.; en la judicial, además puede ser atacada por nulidad procesal.
Por su parte, el art. 2409 (acción de complemento) postula que el artículo 2408:
Por último, regula el art. 2410 que tales acciones (acción de nulidad,
rectificación de partición, y acción de complemento) “no son admisibles si el
coheredero que las intenta enajena en todo o en parte su lote después de la
cesación de la violencia, o del descubrimiento del dolo, el error o la lesión” 201.
Se refiere al caso en que el heredero, teniendo conocimiento efectivo de los
vicios que han invalidado la partición, se desprende de todos o parte de los
bienes adjudicados.
200 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 6. Código Civil y
Comercial de la Nación.
201 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 6. Código Civil y
Comercial de la Nación.
202 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 7, § 1ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
81
En cuanto a los bienes, puede comprender a todos los que componen la
herencia o solo algunos; en este último caso, los bienes que no están sujetos a
tal partición formarán la masa hereditaria203.
El art. 2411, respecto a los bienes, expresa que si el ascendiente es una persona
casada, la partición de los bienes propios debe incluir al cónyuge que conserva
la vocación hereditaria. En cuanto a la partición de gananciales, sólo puede ser
efectuada por donación mediante acto conjunto de los cónyuges, que
comprende la disposición de bienes de titularidad de uno o ambos cónyuges,
pues la norma no exige que ambos deban disponer mutuamente204.
Asimismo, en virtud del art. 2413, al efectuar la partición, “el ascendiente debe
colacionar a la masa el valor de los bienes que hubiese donado con anterioridad
y sean susceptibles de colación”205. En tal sentido, en la partición por donación,
el art. 2418 señala que en todos los casos, para la colación y el cálculo de la
legítima, se debe tener en cuenta el valor de los bienes al tiempo en que se
hacen las donaciones, apreciado a valores constantes206. En consecuencia, el
ascendiente, al realizar la partición, debe tener en cuenta las donaciones que
hizo con anterioridad, de manera tal que no afecte la igualdad entre los
legitimarios. Por último, el ascendiente puede mejorar a alguno de los
descendientes o al cónyuge (si correspondiere), siempre dentro de los límites
de la porción disponible; además, debe manifestar expresamente que es una
mejora.
Ventajas e inconvenientes:
203 Art. 2412. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 7, § 1ª. Código
Civil y Comercial de la Nación.
204 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 7, § 1ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
205 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 7, § 1ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
206 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 7, § 2ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
82
10.4.1 Partición por donación. Definición. Naturaleza
jurídica. Regulación legal. Acción de reducción
Es la partición que tiene lugar cuando los padres u otros ascendientes hacen en
vida la partición de sus bienes entre sus hijos y descendientes, mediante la
donación de ellos (Pérez Lasala, 2014, tomo 1, p. 769). Es el acto jurídico por el
cual el ascendiente dona y parte sus bienes entre sus descendientes con la
aceptación de éstos (Capparelli, 2014, p. 315).
Objeto:
“La partición por donación no puede tener por objeto bienes futuros. Puede ser
hecha mediante actos separados si el ascendiente interviene en todos ellos” 207.
Como dijimos, la partición puede comprender todos los bienes o puede suceder
que el ascendiente se reserve algunos; en este último caso, tales bienes no
pueden ser incluidos en la partición. Tampoco son alcanzados por ésta, los
bienes que fueron adquiridos con posterioridad.
Derechos transmitidos:
207 Art. 2415. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 7, § 2ª. Código
Civil y Comercial de la Nación.
83
Acción de reducción:
Esta acción sólo puede ejercerse una vez acaecida la muerte del causante.
Revocación:
Efectos:
208 Art. 2416. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 7, § 2ª. Código
Civil y Comercial de la Nación.
209 Art. 2417. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 7, § 2ª. Código
Nación.
84
donatarios deben pagar las deudas del ascendiente (Pérez
Lasala, 2014). Si es parcial y al donante le quedasen bienes
suficientes para cubrir sus deudas, el obligado al pago es aquel y
subsidiariamente, los descendientes.
En cuanto a su forma, resulta obvio que solo puede ser efectuada por
testamento, por lo tanto, si se la realiza en otro tipo de documento, carecerá de
validez.
212 Art. 2420. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 7, § 2ª. Código
Civil y Comercial de la Nación.
213 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 7, § 3ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
85
La enajenación posterior al testamento de alguno de los bienes incluidos en la
partición no afecta su validez, sin perjuicio de las acciones protectoras de la
porción legítima que pueden corresponder.
En cuanto a los bienes, puede comprender todos los bienes o sólo algunos.
También puede suceder que luego de la partición adquiera nuevos bienes que
quedarán fuera de ella.
Efectos214:
produce los mismos efectos que la practicada por los herederos. Sin
embargo, hay una diferencia, pues si la partición es total, no se crea la
comunidad hereditaria; en cambio, en la efectuada por los herederos, la
partición pone fin a la indivisión.
214 Arts.
2422 y 2423. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 7, §
3ª. Código Civil y Comercial de la Nación.
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Referencias
Azpiri, J. O. (1998). Manual de Derecho Sucesorio (3ª ed. ampliada). Buenos
Aires: Hammurabi.
87
Di Lella, P. (2012), De la transmisión de derechos por causa de muerte. En J. C.
Rivera (Dir.) y G. Medina (Coord.), Comentarios al Proyecto de Código Civil y
Comercial de la Nación 2012, Buenos Aires: Abeledo Perrot.
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