ENRIQUE M. FaLcon EL EJERCICIO DE LA ABOGACIA . MODELOSY FORMULARIOS _ PRACTICOS serete if | | { ee A - J RUBINZAL - CULZONI (emer A Th vo) |) ee oaCAPITULO Il LA INSTRUCCION DEL PROCESO CIVIL. DILIGENCIAS PRELIMINARES. MEDIDAS PREPARATORIAS. ESTRUCTURA DEL ESCRITO JUDICIAL 1. La actuacién previa judicial a) Pues bien, ya hemos tomade toda una serie de medidas destinadas a Ja formacién del proceso. Sin embarge advertimos que ellas no re- sultan suficientes. Necesitamos conocer otras cosas. Pero resulta que no podemos lograr este conocimiento sin el auxilio de la jurisdiccidn. b) Para este propésito, tanto el CPCCN como los Cédigos provin- ciales, cada uno con distinta extension, preven la posibilidad de requerir a la justicia la colaboracion para una serie de actos antes de iniciar el proceso {si bien podemos solicitarlog una vez iniciado ¢} mismo). Es lo que se conoce como diligencias preliminares. c} Las diligencias preliminares tienen por objeto determinar y es- tablecer lag caracteristicas del proceso y se distinguen de ja produccién anticipada de prueba, ilamada también medidas conservatorias, cuya fi- nalidad es asegurar elementos probatorios. Por alguna razon e] CPCCN agrupé bajo el titulo de diligencias preliminares a las medidas preli- minares propiamente dichas y a la prueba anticipada, llamando a las primeras diligencias preparatorias. d) Examinaremos en este capitulo lo relative a las diligencias prepara- torias, dejando el tema de ja prueba anticipada para el capitulo siguiente. c) Una singularidad del sistema es que las diligencias preparatorias 45~~ Enrique M. Farcon s¢ dan tante a quien pretenda demandar come a quien, con fundamento, prevea que sera demandado, para poder obtener una serie de datos o elementos necesarios para la demanda o la contestactén de ella y sin los cuales no pueden articularse adecuadamente las pretensiones o de- fensas. De modo que las medidas preliminares preparatorias del proceso tienen por objeto procurar a quien ha de ser parte de un futuro juicio, el conocimiente de hechos o de datos solo cuando no los pueda ob- tener sin intervenicién del tribunal y que resultan indispensables para que dicho procese quede desde el comienzo constituido regularmente (CNCiv,, sala C, 6-2-90, D. J. 1990-2-903). f) Una cuestién a tener en cuenta es que las actividades relacionadas con las diligencias preparatorias se constituyen a través de actos pro- cesales, si bien todavia no hay procesa. Lo que sucede es que esos actos procesales previos se incorporaran al proceso que se pretende preparar, integrandose oportunamente al mismo. 2. Las diligencias o medidas preparatorias a) Si bien no hay una regla general sobre los tipos de medidas preparatorias que se pueden tomar, la enumeracidn del articulo 323 de! CPCCN con Ja reforma de la ley 22.434 es bastante ejemplificativa, enumerando los siguientes casos: 1. Que la persona contra quien se proponga ditigir la demanda preste declaracion jurada, por escrito y dentro del plazo que fije el juez, sobre algtin hecho relativo a su personalidad, sin cuya comprobacion no pueda entrarse en juicio. 2. Que se exhtba la cosa mueble que haya de pedirse por accién real, sin perjuicio de su depdsito o de la medida precautoria que corresponda. 3. Que se exhiba un testamento cuando el solicitante se crea he- redero, coheredero o legatario, si no puede obtenerlo sin recurir a la fusticia. 4. Que en caso de eviccioén, el enajenante o adquirente exhiba los titulos u otros instrumentos referentes a la cosa vendida. 5. Que el socio o comunero o quien tenga en su poder los docu- mentos de la sociedad 9 comunidad, los presente o exhiba. 46 La INSTRUCCION DEL PROCESO CIVIL. DILIGENCIAS PRELIMINARES 6. Que la persona que haya de ser demandada por reivindicacion u otra aceién que exija conocer el caracter en cuya virtud ocupa la cosa objeto del juicio a promover, exprese a qué titulo Ia tiene. 7. Que se nombre tutor o curador para el juicio de que se trate. 8. Que si el eventual demandado tuviere que ausentarse del pais, constituya dornicilio dentro de los cinco dias de notificado, bajo apercibimiento de lo dispuecsto en cl articulo 41. 9. Que se practique una mensura judicial. 10. Que se cite para el reconocimiento de la obligacién de rendir cuentas. 11. Que se practique reconocimiento de mercaderias, en los ter- minos del articulo 782. b} La enumcracién no es taxativa, debiendo el tribunal evatuar la procedencia de las medidas preparatorias no previstas legalmente, en orden al objeto del proceso que se pretende promover y su necesidad conforme a la idoneidad y precision de las pretensiones que podran articularse en la demanda, calidad ésta que resulta tipificante de [a procedencia de las diligencias preparatorias aunque debe sostenerse un criterio amplio, admitiendo que ja enunciacién que contiene el ar- ticulo 323 del CPCCN no le es, pues debe aceptarse un margen de arbitrio a favor de los jueces para ordenar medidas no contempladas expresamente, si de las circunstancias expuestas por e! peticionario se evidencia ja posible frustracién de sus derechos, en caso de no accederse a las mismas (CNCom., sala E, 8-9-89, D. J. 1990-2-426; CNCiv., sala C, 6-2-90, D. J. 1990-2-903). ¢) Aunque el CPCCN se refiere a los procesos de conocimiento, la anticipacidn de medidas para la constitucion adecuada del proceso se extiende a los procesos de conocimiento especiales (como el desa- loro) y a otros procesos aungue tengan una estructura propia (como la declaracién de incapacidad). A estos Ultimos corresponde que se apliquen las diligencias preliminares en la medida en que sean idoneas. En otros casos el mismo articulo 323 CPCCN se ha ocupado de re- ferenciar Jas medidas a procesos 0 actos particularcs. Por su parte los Juicios de ejecucién tienen su propia actividad anticipatoria (art. 325, CPCCN, preparacion de la via ejecutiva). 47-