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“AÑO DEL BUEN SERVICIO AL CIUDADANO”

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLÍTICA


ESCUELA DE DERECHO

LIBERALIDADES: LEGADOS Y FIDEICOMISOS

CURSO:
 Bases Romanísticas del Derecho Civil

DOCENTE:
 Abg. Luis Fínlay Salvador Gómez

INTEGRANTES:
 Flores Cori Margie Rosita
 Lindao Izquierdo Lesly Rossmery
 Otero Moran Juana Maximina
 Rivera Troncos Thalía Rosa

Tumbes - 2017
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LIBERALIDADES: LEGADOS Y FIDEICOMISOS/BASES ROMANISTICAS DEL DERECHO CIVIL

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AGRADECIMIENTO
A DIOS por guiaros e iluminarnos
siempre.
A nuestra familia por permitirnos
llegar hasta este punto y darnos la
fortaleza para seguir adelante día a
día.
Al profesor Luis Fínlay Salvador
Gómez, por ser quien nos brinda
los conocimientos necesarios para
poder llegar a ser unos buenos
profesionales.

Las Autoras.

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DEDICATORIA
A nuestros padres y hermanos, por
brindarnos su apoyo incondicional
y ser el motor y motivo que nos
impulsa para seguir adelante en
este largo camino que nos espera.

Las Autoras.

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INDICE

Página de título o portada……………………………………………………..…1


Agradecimiento……………………………………………………………….……3
Dedicatoria………………………………………………………………………….4
Índice general…………………………………………………………………....…5
Introducción……………………………………………………………….….….…6
Objetivos……………………………………………………………………..……...7
CAPÍTULO I
1. Liberalidades…………………………………………………………………… 8
1.1. Definición………………………………………………….…………… 8
1.2. Tipos de liberalidades………………………………………..……… 8
1.3. División de la incapacidad………………………………….………..8

CAPITULO II
2. Legados………………………………………………………………………... 12
2.1. Definición……………………………………………………….………12
2.2. Formas y Objeto de los legados……………………………………12
2.3. Adquisición de los legados………………………………………….16
2.4. Limitación de los legados……………………………………….…..17
2.5. Ineficacia de los legados………………………………………….…18

CAPITULO III
3. Fideicomisos…………………………………………………………….…….21
3.1. Definición ……………………………………………….……………..22
3.2. El fideicomiso en el Derecho romano………………………….....22
3.3. El fideicomiso en la época republicana…………………..……....25
3.4. Formas de fideicomisos………………………………………….….25
3.5. Clases de fideicomisos………………………………………….…..26
4. Diferencias y semejanzas entre Herederos y Legatarios ……………..27
5. Diferencias entre Legados y Fideicomisos………………………………30
6. Conclusiones…………………………………………………………………..31
7. Recomendaciones…………………………………………………………….32
8. Referencia Bibliografía……………………………………………………….33
9. Anexos…………………………………………………………………………..34

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INTRODUCCION

En el presente trabajo titulado “LIBERALIDADES: EL LEGADO Y LOS


FIDEICOMISOS” nos hemos referido a los diferentes temas ya mencionados, en
todo su concepto y sus formas de trasmisión, además de sus libertades. Por
consiguiente es necesario realizar un recorrido por las distintas nociones de
estas disciplinas con el fin de adquirir más conocimientos en nuestras vidas
referentes a estos temas.

La disciplina del legado es donde una persona manifiesta su voluntad de


disponer de uno o más de sus bienes patrimoniales, en provecho de otro sin
recibir nada a cambio y con la intención de enriquecer el patrimonio del
gratificado. Además también son la disposición a título gratuito hecha por
testamento a favor de una persona.

Entonces, si el legado se da en base al testamento, ¿qué sería el testamento?


Según el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española, nos explica
que es una “declaración voluntaria de una persona expresando lo que quiere que
se haga con sus bienes después de su fallecimiento; es un acto solemne
sometido a ciertos requisitos de forma y en el que necesariamente consta la
institución de un heredero”.

En cambio el fideicomiso es un cargo de confianza que, sin exigencias de forma,


puede ser encomendado por el testador al heredero o a un legatario, para que le
dé cumplimiento a favor de un tercero. Además según la definición que nos hace
el diccionario de la Real Academia de la Lengua Española es una
“Disposición por la cual el testador deja su hacienda oparte de ella encomenda
da a la buena fe de alguien para que, encaso y tiempo determinados, la transmi
ta a otra persona o lainvierta del modo que se le señala”.

Esta investigación está hecha de manera grupal, recogiendo información de


manera bibliográfica en libros, internet y hecha por un método deductivo.

Esperamos que todas las interrogantes hechas sobre el tema sean respondidas
a los receptores de la presente investigación, así como fueron respondidas
para cada uno de los integrantes del equipo

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OBJETIVOS

OBJETIVO GENERAL
 Enriquecer nuestros conocimientos con referente al tema de
Liberalidades: El Legado y Los Fideicomisos”
OBJETIVO ESPECIFICO
 Conocer las liberalidades: legados y fideicomisos y establecer su
importancia en el Derecho Romano.

 Definir las diferencias entre legados y fideicomisos.

 Establecer cuáles de estas figuras jurídicas se encuentran en el derecho


actual.

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CAPITULO I
LAS LIBERALIDADES
1.1. DEFINICION:

Son aquellas disposiciones hechas a título gratuito, a favor de otra persona,


ya figure como donación, como legado o como institución contractual.
Además también se define las liberalidades como un acto a título gratuito,
donde una persona manifiesta su voluntad de disponer de uno o más de sus
bienes patrimoniales, en provecho de otro sin recibir nada a cambio y con la
intención de enriquecer el patrimonio del gratificado. Es decir, el simple hecho
de dar un bien o varios bienes a alguien sin recibir provecho alguno.
Según Kloft el termino liberalidad para designar todos estos negros lucrativos,
pero liberalitas no tiene sentido propiamente jurídico; se utiliza, en cambio,
para la propaganda imperial (liberalitas principis).

1.2. TIPOS DE LIBERALIDADES


 Las Donaciones
 El Testamento
 Los Legados
 Los Fideicomisos

1.3. DIVISIÓN DE LA INCAPACIDAD

En materia de liberalidades, la capacidad es la regla y la incapacidad la


excepción, debida a las siguientes razones:

1. Por el interés del disponente, que en esta materia puede ser objeto
de maniobras peligrosas.
2. Por el interés de la familia, principalmente de quien podría
empobrecerse de la noche a la mañana como consecuencia de las
liberalidades que se pueden efectuar.
3. Por el interés del orden público que puede comprometerse por el
fin o resultado de ciertas liberalidades.

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Las incapacidades para disponer o adquirir a título gratuito, pueden ser de


GOCE o de EJERCICIO. Sufren incapacidad de goce las personas a las
cuales la ley les prohíbe donar o testar, como sucedía con los que eran
condenados a penas criminales, calificación hoy día descartada de la
legislación procesal y penal vigente. Las incapacidades de ejercicio las
sufren las personas que necesitan habilitarse para consentir la liberalidad,
como es el caso del menor de edad y los que están bajo consultor judicial.

1.3.1. Incapacidad De Goce

Tienen incapacidad de goce y no pueden consentir las liberalidades los


Enajenados y los Interdictos:

 Enajenados

El enajenado es el que sufre una alteración de las facultades


mentales y no tiene plena conciencia de los actos y los hechos.

En relación a los enajenados mentales se presenta dos situaciones:


una es que se le haya puesto una interdicción por decisión de la
justicia y la otra es que no obstante no haberse pronunciado
judicialmente la interdicción, el individuo no tiene la plena
capacidad de discernimiento. En esta última eventualidad, el
afectado puede estar o no, recluido en un centro para enajenados.

 Interdictos

El declarado interdicto se considera menor de edad, en lo relativo


a su persona y bienes y se le aplican las disposiciones legales
relativas a la tutela de los menores, es decir, que el interdicto está
bajo el régimen de la tutela.

Los interdictos no pueden consentir ningún tipo de acto jurídico,


tienen que estar representados por el tutor. Pero resulta que ni las
donaciones ni los testamentos figuran entre los actos que el tutor
puede realizar en nombre de su representado. Los interdictos
legales son aquellas personas aun conservando sus facultades

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mentales, puede caer bajo interdicción legal. Es la que


temporalmente se sufre como consecuencia de la imposición de
una pena y mientras dura su ejecución. Hay sectores de la doctrina
que admiten que los interdictos legales pueden consentir una
donación entre vivos con la autorización del tutor y disponer de sus
bienes por medio de testamento

1.3.2. Menores De Edad

Los menores de edad, no pueden consentir donaciones entre vivos. No


importa que estén emancipados ni que hayan sido autorizados por el
consejo de familia. No pueden en ningún caso. Un menor de 16 años
sufre serias restricciones para consentir las liberalidades. Cuando alcanza
la edad de 16 años no tiene capacidad completa, pero de conformidad con
el artículo 904 del Código Civil puede disponer por testamento hasta la
mitad de los bienes que la ley permite disponer al mayor de edad.

1.3.3. Incapacidad De Goce De Recibir A Título Gratuito

Esta incapacidad la tienen las personas no concebidas y las sociedades


que no tienen personería jurídica

Para ser capaz de recibir a título gratuito entre vivos, es necesario existir,
siendo suficiente haber sido concebido en el momento de la donación y
luego nacer vivo y viable. En cuando a los testamentos basta estar
concebido en la época de la muerte del testador y luego nacer viable.

1.3.4. Sociedades sin existencia jurídica.

Las asociaciones sólo pueden recibir donaciones y legados, cuando


tienen existencia jurídica. De conformidad con el artículo 6 de la ley 122/55
que ha sustituido la ley 520 de 1920, las asociaciones organizadas
conforme a dicha ley pueden comparecer como demandante o
demandado ante cualquier tribunal, celebrar contratos y en consecuencia
adquirir y ejercer como personas jurídicas cualquier facultad que fuere
necesaria para realizar dichos actos. En consecuencia las asociaciones

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que gozan de la facultad de la incorporación, de acuerdo a dicha ley


(122/5) puede recibir a título gratuito, toda clase de bienes.

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CAPITULO II
LEGADOS
2.1. DEFINICIÓN

Los legados (legata) son disposiciones de última voluntad, de carácter


testamentario, sobre bienes singulares, que el testador impone al heredero en
favor de un legatario (legatarius). Es decir, el legado es a título particular en
beneficio de otro y no del heredero.

El legado tiene una condición, dependen de la adquisición de la herencia por el


heredero testamentario: si no vale el testamento tampoco valen los legados.

El derecho imperial admitió las disposiciones de legados en forma de codicilios,


la cual servía principalmente para hacer encargos de confianza (fideicommissa).
Los legados y fidecomisos se fueron aproximando hasta unificarse pero no del
todo, pues los fidecomisos tenían efectos que excedían la virtualidad de los
legados.

2.2. FORMAS Y OBJETO DE LOS LEGADOS


2.2.1. Formas

El legado puede tener efecto real, según dé un derecho real al legatario, como
es el caso del legado vindicatorio o per vindicationem, también puede tener
efecto meramente personal, cuando impone al heredero una deuda a favor del
legatario, este es el legado damnatorio o per damnationem. Ambas formas de
legado constituyen las más antiguas.

a) Legado vindicatorio: la forma requerida para el legado vindicatorio era


“do lego” donde dare significa, el resultado adquisitivo, y no un acto de
entrega, que no puede existir en el legado, mera declaración, cuya
eficacia se postpone a la muerte del testador. La disposición por el
legatario es directa respecto al testador, es decir, sin intervención del
heredero; el legatario dispone de la reinvindicatio o de la acción real
pertinente al derecho legado.

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b) Legado damnatorio: la forma requerida para el legado damnatorio


era “damnas esto”. El heredero queda obligado a cumplir el legado: el
legatario sólo adquiere un derecho personal, y recibe lo legado, no
directamente del testador, sino del heredero; por eso, las servidumbres
existentes entre el fundo legado y otro heredero se extinguen por
confusión, y deben ser reconstituidas para que subsistan.
El objeto de este legado puede ser certum o incertum. La acción del
legatario fue, en principio, la manus iniectio; luego, una actio ex
testamento, con el efecto antiguo de litiscrescencia.
Al ser meramente personal, la actio ex testamento requiere algunas
ventajas ejecutivas que aseguren el derecho del legatario. Así, en caso
de quedar suspendido el legado por una condición o término, el Pretor
impone al heredero, a petición del legatario, una cautio legatorum
servandorum gratia, bajo coacción de una misio in possessionem.

Ademas de estas dos formas más importantes y antiguas de legados, existen


otras cuatro, de efecto real: el legado de precepción o per praeceptionem y el
legado de opción o optio servi, y de efecto personal: el legado de permisión o
sinendi modo, y el de partición o partitio.

c) Legado de precepción: la forma del legado de precepción era


“praecipito”. Praecipere se refiere al acto de un heredero que toma y
adquiere para si un objeto de la herencia, específico o genérico, antes de
la partición de la misma. Esta función, de disposición particular a favor de
un heredero (“prelegado”), fue la que originariamente tuvo este legado, y
la que mantuvieron los Sabinianos; los Proculeyanos, en cambio,
asimilaron este legado, siempre que la vindicatio resultara posible por ser
especifica la cosa legada, a un legado vindicatorio, con lo que podía ser
a favor de cualquier persona.
d) Legado de opción: tenía siempre por objeto uno de los esclavos de la
herencia a elección del legatario, y se hacía con el término “optato”.
La jurisprudencia asimilo esta optio servi a un legado vindicatorio;
Justiniano confundio esta forma como una variante de legado alternativo

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o de cosa genérica, que podría referirse a cualquier objeto y no tenía


necesariamente efecto real.1
e) Legado de permisión: obligaba al heredero a respetar una situación de
hecho, por ejemplo servidumbres de hecho, situaciones posesorias, uso,
servicios de esclavos, etc. La forma de este legado era “damnas esto
sinere”.
f) Legado de partición: la forma de este legado era “heres meus cum titio
hereditatem meam partitor”. Fue una invención de la Jurisprudencia
pontifical para evitar inconvenientes que implicaba la titularidad del
heredero, pero se trataba, en realidad, de dar una cuota hereditaria y no
unos bienes determinados. Para comunicar los créditos y deudasa entre
el heredero y el legaatario parcionero, se cruzaban estos las stipulationes
partis (para dar al legatario en los créditos hereditarios) y pro parte (para
cargar al legatario una parte de las deudas).

De esta seis formas, la más amplia es la del legado per damnationem, pues
servía para legar, no sólo la propiedad o derechos reales sobre cosas de la
herencia, sino también créditos y cosas ajenas.

2.2.2. Objeto

El legado tiene siempre por objeto una atribución patrimonial lucrativa, es decir,
que no obliga en nada al legatario, salvo, si así lo dispone el testador, a una
mínima carga modal (“modus”). El tipo de lucro, así como el móvil de la liberalidad
pueden ser muy variados; las seis formas del legado son especialmente idóneas
para determinados tipos de liberalidad, pero el testador puede alterar esta
correspondencia normal. Desde el punto de vista del objeto, se pueden distinguir
algunas. Desde el punto de vista del objeto, se pueden distinguir algunas
funciones especiales de los legados (“prelegados” cuando sirven para mejorar a
uno de los herederos) según su objeto.

a) Los legados sirven para conceder algún beneficio a una persona que no
es heredera, o a la que el testador incluso deshereda. Se acude entonces
i) a un legado (generalmente vindicatorio) de usufructo, incluso sobre

1
Derecho Romano, , , , D´Orsc

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todos los bienes de la herencia, o lo que es similar, ii) a un legado


damnatario de renta, o de vestido y mantención de los libertos; o se limita
iii) al uso de una cosa (que quizá el legatario venía usando ya) en forma
permisiva (usus sine fructu, habitatio), o iv) a los servicios de un esclavo
(operae servi), incluso los de un libre; o puede dejarse v) el esclavo
hereditario que el legatario prefiera, en la forma de optio; también vi)
puede quedar obligado el heredero a dotar a las hijas de testador.

b) Otras veces el testador quiere dar la propiedad de cosas que el legatario


ya tiene en cierto modo como suyas, por ejemplo, i) los peculios, que se
legan a los hijos (generalemente per praeceptionem), o ii) a los esclavos
manumitidos en el testamento, o iii) los objetos muebles que la mujer tiene
como particulares suyos (vestidos y ajuar, mobiliario y despensa), en
especial, los regalos que el marido ha hecho a su mujer, según la
interpretación extensiva de la “presunción Muciana”, es decir, de que todo
lo que recibió la mujer procede de su marido.

c) Cuando el testador quiere hacer él un reparto de determinados bienes


entre los coherederos, puede acudir i) al prelegado, pero, si reparte
distintos inmuebles entre ellos, o con legatarios, ii) debe legar como
servidumbres los servicios existentes entre las distintas fincas que ahora
van a pertenecer a distintos propietarios; y si, por no dividir única finca, la
lega a uno de los herederos, iii) puede compensar a los otros con un
legado damnatorio de dinero; iv) puede también encargar al heredero
prelegatario el cumplimiento de los otros legados, en función de ejecutor
testamentario.

d) Si el testador quiere dejar al heredero un derecho real especial sobre un


objeto hereditario, lega per vindicationem la propiedad del mismo a un
legatario, pero deduciendo (a favor del heredero) el derecho real de quer
se trate.

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e) Si se quiere atribuir a un legatario una cuota de toda la herencia,


acude al legado de partición.

f) También puede el testador disponer legados damnatorios sobre


obligaciones, bien i) legando un crédito que él tenga (legatum nominis),
de forma que el heredero deba ceder al legatario ese crédito heredado;
bien ii) legándoselo a su deudor (legatum liberationis), para que el
heredero no pueda exigirlo o para que proceda a su efectiva cancelación;
bien, en fin, iii) legando al acreedor una deuda (legatum debiti) con alguna
ventaja para aquél, por ejemplo, confirmando una deuda sólo exigible por
derecho pretorio, suprimiendo una condición o renunciando a alguna
excepción que pudiera oponerse a la antigua deuda; legado este último
que no debe confundirse con el iv) legado de la cosa debida (legatum rei
debitae), el cual equivale a un pago, una de cuyas modalidades es el v)
legado de la dote que hay que restituir (dos relegata), o vi) el de otra cosa
en lugar de aquella dote (legatum pro dote).

g) El testador puede dejar legados de objeto indeterminado; así, i) de objeto


alternativo, de forma que, si es legado vindicatorio, el legatario puede
elegir entre varios objetos de la herencia, y, si es damnatorio, es el
heredero quien elige; o ii) de objeto genérico, para que el heredero
entregue una cantidad dentro de un género limitado, por ejemplo, tanta
cantidad de trigo de mi cosecha, o ilimitado.

2.3. ADQUISICIÓN DE LOS LEGADOS

El legatario en ningún caso podía adquirir el legado antes que exista un heredero;
es decir, el legatario puede hacer suyo el legado hasta que el heredero obtenga
la herencia. Para evitar el riesgo de que el legatario muriese antes de la
aceptación del heredero voluntario, los juristas entendieron que, desde el
momento de la muerte del testador o de la apertura del testamento, el legatario
adquiere una expectativa, trasmisible a los herederos. A estos efectos, los
juristas distinguen el tiempo en que “cede el día” (dies cedens), es decir, cuando

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se inicia la expectativa de adquisición para el legatario, y el día que hay


que esperar para que “venga” (dies veniens), que es cuando el heredero
adquiere definidamente la herencia y el legatario legado, sin que fuera necesario
un acto de aceptación expresa o tácita por el legatario, por lo que esta
adquisición operaba de pleno derecho.
Un legado puede supeditarse, como la institución de herederos, a una condicio
(o dies de fecha incierta, que vale como condición) pero, a diferencia de aquélla,
también a un plazo suspensivo. La condición (o el término incierto equivalente)
hace que el dies cedens del legado se retrase al momento de cumplirse aquélla;
el término, en cambio, no produce este retraso, sino tan solo el de diez veniens,
pues en este caso el legado es firme, y el heredero puede cumplirlo válidamente
antes del dies veniens, pues en este caso el legado es firme , y el heredero puede
cumplirlo válidamente antes del diez veniens, aunque es exigible tan solo desde
que llega el plazo y la herencia ha sido ya adida.
Aunque el legado se adquiere efectivamente desde la aditio hereditatis, el
legatario no puede tomar posesión de lo legado sin el consentimiento del
heredero, incluso cuando la cosa se ha hecho de su propiedad (por ser
vindicatorio el legado).

2.4. LIMITACIÓN DE LOS LEGADOS


En la antigüedad era lícito agotar todo el patrimonio con los legados dejando al
heredero tan sólo el vacío nombre de tal; pues es está a la conclusión que se
llega con lo establecido en la ley de las XII tablas, por la que establecía que tenía
valor toda disposición sobre el propio patrimonio hecha en el testamento. Estas
eran las palabras de la ley: “tenga valor de derecho todo legado del propio
patrimonio”. A consecuencia de esto se promulgo una serie de leyes con la
finalidad de equiparar la situación:

 La ley furia (A principios del S. II a.C.,), en la cual se prohibía que,


excepto ciertas personas, los legatarios a causa de muerte recibieran más
de mil ases. Pero no se consiguió lo que se quería, porque el que tenía
un patrimonio, por ejemplo, de cinco mil ases, podía consumir todo su
patrimonio instituyendo cinco legatarios a causa de muerte recibieran más
que los herederos.
 La ley voconia (169 a.C.), la cual se prohibía a los legatarios a causa de
muerte recibieran más que los herederos. Con esta ley parecía que los

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herederos tendrían siempre algo, pero, en realidad, existía el mismo


defecto de antes, pues el testador, distribuyendo el patrimonio entre un
gran número de legatarios, podía dejar tan reducida la porción del
heredero que tan mínimo beneficio no le compensara el peso de las
cargas de la herencia
 La ley falcidia (del 40 a.C.), en virtud de la cual el testador no puede legar
más de las tres cuartas partes de la herencia, de modo que forzosamente
el heredero tiene la cuarta parte.

Augusto sigue esta misma tendencia de austeridad al reducir la libertad de


manumitir por testamento:

 La ley Fufia Caninia (2 a.C.), limito las manumisiones testamentarias a


un número proporcional del total de esclavos del testador.
 La ley Elia Sencia (4 d.C.), entre otras limitaciones, prohibió la
manumisión testamentaria a los testadores insolventes, salvo para
nombrar un único heres necessarius.

2.5. INEFICACIA DE LOS LEGADOS

El legado puede quedar sin efecto en los siguientes casos:

a) Por un propio defecto inicial, es decir un legado puede ser inicialmente


nulo :

i) por falta de testamenti factio del legatario,

ii) por un defecto de forma no convalidable en virtud del sc. Neroniano,

iii) por ser de objeto inmoral, ilícito o imposible; y se entiende que es


imposible un legado cuando el legatario es a la vez el único heredero , o
cuando tiene por objeto dar la propiedad (dare) de una cosa que ya
pertenece al legatario, o ha dejado de existir .

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b) El legado resulta nulo cuando es invalido el testamento en el que


se contiene; pero hay excepciones:

i) Se procura salvar los legados en el caso de ejercitarse la querella


inofficiosi testamenti,

ii) Cuando el posible heredero ad intestato, pero voluntario, repudia la


herencia testamentaria a que se llama, a fin de heredar ab intestato y
liberarse de los legados.

iii) El substituto vulgar debe cumplir los legados que gravaban al


heredero instituido en primer lugar que no llego a heredar.

iv) El físico debe cumplir los de una herencia vacante ,

v) El ius adorescendi implica , a partir de augusto, la carga de pagar los


legados que gravaban la cuota añadida («cum onore»)

c) El legado se hace también ineficaz cuando el legatario premuere o llega


a perder su testamenti factio

d) También se hace ineficaz un legado por imposibilidad objetiva


sobrevenida.

e) Por ser revocado el legado, ya sea:

i) en el mismo testamento, o más frecuentemente en un codicilo


confirmado, mediante palabras contrarias a las del legado que se
quiere revocar ,
ii) como también por una modificación en forma semejante que
afecte a la persona del legatario, del coheredero gravado , de la
misma cosa o de las modalidades accidentales del legado;

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iii) por un hecho que se ajeno que venga a hacer injusto o


inconveniente el cumplimiento del legado, como el divorcio
respecto al legado dejado a la mujer ;
iv) la enajenación, por el mismo testador, de la cosa especifica legada
se interpreta en la última jurisprudencia clásica como voluntad de
revocar, a no ser que el testador, antes de morir, hubiese
recuperado la propiedad de aquella cosa.

f) Por la legislación caducaría de Augusto, los legatarios cebiles no pueden


adquirir legados, y los que no tienen hijos, tan solo la mitad, tales legados
que total o parcialmente no llegan a ser adquiridos se consideran caduca
y se ofrecen a los instituidos herederos o legatarios que tengan hijos.

El legado podía ser nulo ad initio (desde su origen) o llegar a invalidarse por
causas posteriores. La nulidad ad initio se perpetuaba según la siguiente regla
formulada por Catón: “Un legado que hubiera sido nulo si el testador hubiese
muerto inmediatamente después de haberlo ordenado, debe continuar siendo
nulo cualquiera que sea la época del fallecimiento de aquel”.

Un legado Válido en su origen podía invalidarse posteriormente por ademptio,


traslatio o extinctio.

a) Ademptio. Era la revocación del legado por quien lo había hecho. Como
disposición emanada de un voluntad libre, era esencialmente revocable.
b) Traslatio. Era la extinción del legado en otro distinto por la voluntad de su
autor. El cambio podía tener lugar en cuanto al objeto, en cuanto al
heredero que debía cumplirlo, o en cuanto a las modalidades que lo
afectaran.
c) Extinctio. Era la extinción del legado por causas ajenas a la voluntad de
su autor, como perdida de la factio testamenti, la falta de heredero
gravado sin que otro lo reemplazara, la muerte del legatario antes de la
muerte del causante, el no cumplimiento de la condición de que dependía
la adquisición del legado, la perdida de la cosa legada por caso fortuito, la
invalidación del testamento en que se hubiese hecho el legado, etc.

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CAPITULO III
FIDEICOMISOS
Esta institución tuvo su origen en el Derecho Romano. El vocablo proviene del
latín “fides” que quiere decir fe y “commissus” cuyo significado es comisión.
La historia del fideicomiso tiene más de dos mil años de existencia, tanto así que
ya desde la época del Imperio Romano se realizaban estos contratos. Cabe
mencionar que en su origen fue inventado para hacer indirectamente
liberalidades a personas desprovistas del “testamenti facti passiva” que traducido
al español quiere decir testamento de la parte pasiva los cuales podían llegar a
tener facultad para ser heredero, legatario o tutor testamentario, como los
peregrinos, o que estaban privados por las leyes caducarías del “jus capiendi”,
es decir, de poder recibir una herencia.

Además su origen de los fideicomisos está en los recursos para hacer eficaces
disposiciones mortis causa a favor de los extranjeros (peregrini) o de otras
personas que carecían de testamenti factio pasiva. Después, se utilizaba para
burlar las leyes caducarias de Augusto y disponer en favor de los solteros o los
casados sin hijos. También para evitar los límites impuestos por las leyes Furia
y Voconia, así como para hacer liberalidades a las ciudades y a otras personas
inciertas.

La base sobre la que se fundamentó desde el origen fue la confianza que el


transmitente de un bien depositaba en el adquirente. La transferencia se
realizaba en propiedad, teniendo el adquirente las facultades derivadas de su
condición de dueño de la cosa de acuerdo con las instrucciones del transmitente.
Frente al amplio poder jurídico que el transmitente daba al adquirente, éste se
comprometía a usar ese poder en lo preciso dentro de los límites impuestos por
el fin restringido acordado, al cual se apuntaba, respetando la voluntad de aquél.

Con el correr del tiempo y en atención a los abusos en que incurría el adquirente
al no respetar los encargos fiduciarios, se fue limitando su potestad sobre los
bienes trasmitidos, manteniendo su condición de titular jurídico pero con poderes
recortados por la normativa jurídica y por la intervención de la justicia, que

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priorizaron la voluntad del constituyente y los derechos de los beneficiarios


por sobre el derecho de propiedad que aquél ostentaba.

3.1. DEFINICION
El fideicomiso es una disposición testamentaria del fideicomitente que deja a
cargo de una persona, el fiduciario, que de algún modo va adquirir algo en
consecuencia de la muerte de aquél, para que lo pueda cumplir dentro de los
límites de su adquisición y en provecho de un tercero, llamado fideicomisario.

Se llama fideicomiso porque el testador se remite a la buena fe del fiduciario o


debían reforzarse de otro modo (p. ej., mediante un juramento del fiduciario, o
con el vínculo jurídico de una estipulación penal), hasta que Augusto encargo la
jurisdicción de los cónsules, en cognitio extra ordinem que traducido al español
quiere decir que se encuentra fuera del orden, el exigir su cumplimiento cuando
fuera evidente el fraude del fiduciario.

3.2. EL FIDEICOMISO EN EL DERECHO ROMANO


En el Impero Romano existieron dos figuras que son antecedentes del
fideicomiso en la forma en que lo conocemos. Ellas son la fiducia y el
fideicommisum.

La diferencia fundamental entre ambas figuras es que mientras la fiducia


consistía en la transferencia de la propiedad por acto entre vivos, el
fideicommisum consistía en una transmisión por causa de muerte.

1.2.1 La Fiducia

La fiducia en latín significa confianza. No fue por azar ni por coincidencia que los
romanos denominaron este contrato con la misma palabra que en su idioma
significaba confianza, sino que escogieron tal palabra cuidadosamente pues era
indudablemente la que mejor expresaba la naturaleza y el carácter íntimo de esta
forma jurídica.

La fiducia consistía en la transferencia de la propiedad a una persona, con el


encargo de un pactum fiduciae, mediante el cual quien recibía los bienes en
propiedad se obligaba frente al transmitente, para que luego de realizados ciertos
encargos, a devolverle la propiedad al transmitente o a una tercera persona. Y

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esta transferencia de bienes en propiedad tenía una subclasificación: la


fiducia cum creditore y la fiducia cum amico.

La primera de ellas era la utilizada para garantizar una deuda, y consistía en que
el deudor le daba en propiedad uno o más bienes a su acreedor hasta tanto le
pagara su deuda, con la obligación del acreedor de devolver dichos bienes
cuando su interés estaba satisfecho. Y para el caso en que la deuda no sea
satisfecha, el acreedor podía quedarse con la propiedad definitiva de los bienes
que le fueron transmitidos, o enajenarlos.

En la fiducia cum creditore originaria, el acreedor no estaba obligado a devolverle


diferencia alguna al deudor, por los pagos parciales que éste le haya hecho.
Posteriormente para proteger los derechos del deudor, se reconoció a éste el
derecho de recuperar la diferencia una vez que el acreedor había sido
desinteresado.

La otra forma de fideicomiso constituido por actos entre vivos, la fiducia cum
amico, que era aquella mediante la cual una persona entregaba a otra ciertos
bienes para que los utilizara y aprovechara, y luego de cierto plazo, se los
devolviera al primitivo dueño. Esta figura fue más que nada utilizada por los
romanos cuando se ausentaban por causa de viaje y decidían entregarles los
bienes a personas de su especial confianza. El fiduciario (quien recibía los
bienes) podía administrar y disponer libremente de los bienes transmitidos.

Esta forma de fideicomiso fue cayendo en desuso para proveerles lugar a otras
figuras contractuales, como los son comodato, el depósito, la prenda y la
hipoteca.

3.2.2. Fideicommisum

La otra rama, es decir, la del fideicomiso mortis causa, fue la del llamado
fideicommisum, y era la utilizada por el testador para poder lograr que concurra
como heredero a su sucesión quien no cuenta con el llamado por la ley a esa
investidura. Así, por ejemplo, una persona podía instituir como beneficiario de su
sucesión a quien de acuerdo a las leyes de esa época no podía revestir ese
carácter, como ser los esclavos, peregrinos, solteros, casados sin hijos, etc. El

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inconveniente a primera hora del fideicommisum era que el encargo de confianza


estaba hecho a un heredero investido de tal carácter para que entregue uno o
más bienes a la persona indicada por el testador.

El problema era evidente, ya que el único elemento con el que podía contar el
beneficiario era con la buena fe del heredero, pero ante una enorme cantidad de
encargos sin cumplir, el emperador Augusto hizo ejecutar los fideicommisum con
la intervención de los cónsules, otorgando así mayor control y seguridad.
Posteriormente, durante la época de Justiniano, el heredero fideicomisario llegó
a adquirir un derecho real, en lugar de un crédito. Esta institución pasó a los
regímenes jurídicos donde se la conoció como “sustituciones fideicomisarias”.
Estas sustituciones llegaron a un auge extraordinario hasta que fueron
prohibidas por el Código Napoleón, porque el espíritu de ese cuerpo legal era el
de concentrar la riqueza en una sola familia, y estas sustituciones ponían en
jaque tal principio.

a. Sujetos Del Fideicomiso Romano

La persona que dispone el fideicomiso se llama

 fiduciante, se obliga a transmitir y transmite a otra persona la


propiedad de una cosa mancipable a través de la in iure cessio o de
la mancipatio.
 Fiduciario: es la persona que debe cumplir el deseo o encargo del
fiduciante.
 Fideicomisario: es aquél beneficiado por el fideicomiso. sólo tiene un
derecho de crédito en contra del fiduciario, que le permite una
persecución sobre la cual resuelve el mismo magistrado “extra
ordinem”, para que le sean entregados los bienes de la herencia.

El fideicomiso puede ser puesto a cargo del heredero, del legatario o a cargo de
un primer fideicomisario de herencia, mientras que sólo se podía legar a cargo
del heredero.

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3.3. EL FIDEICOMISO EN LA EPOCA REPUBLICANA

Se acude, en época republicana, al fideicomiso en detrimento de la institución de


heredero o legado

Es probable que, ya a finales de la época republicana, se recurriese a los


fideicomisos para conseguir resultados que mediante la institución de heredero o
el legado no era posible alcanzar, por ejemplo, beneficiar con bienes de la
herencia a un extranjero que no podía ser instituido heredero ni legatario.

3.4. FORMAS DEL FIDEICOMISO

Por la falta de formas fijas, la prueba del fideicomiso podía ser difícil, y se debía
recurrir al juramento del fiduciario, a solicitud del fideicomisario; por eso mismo,
en caso de pago de un fideicomiso que no se debía, el error debe ser probado
por el demandante que pago.

En un principio el fideicomiso no estuvo sancionado por el derecho,


su cumplimiento estuvo supeditado a la buena fe del fiduciario.

El fideicomiso puede tener un contenido que excede del que es posible en un


legado damnatorio.

a. Puede servir para encargar al fiduciario que manumita a un esclavo


(fideicommissaria libertas), y varias disposiciones imperiales hicieron
coactiva esta manumisión indirecta, que Justiniano equiparo a la
testamentaria, aunque el fiduciario se siga haciendo patrono.
b. El fideicomitente puede supeditar el fideicomiso, no solo a la no-
adquisición por parte de otro fideicomisario (a modo de substitución
vulgar), sino a la muerte de otro adquiriente, incluso haciendo
llamamientos sucesivos, todos ellos suspendidos por una condición o un
término, generalmente el dies de la muerte del adquiriente anterior
(substitución fideicomisaria); este llamamiento sucesivo puede referirse
también a toda la herencia.

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c. Otra variante es la del fideicomiso que tiene por objeto «lo que
quede de la herencia» (quidquid de hereditate supererit), en cuyo caso el
fiduciario puede sustituir unas cosas por otras nuevas («subrogación
real») y disminuir la herencia según las exigencias de la buena fe; a lo que
Justiniano fija el límite de los tres cuartos, para reservar el fideicomisario
a la quarta.
d. También puede consistir el fideicomiso en la herencia entera o, como
ocurre en la partitio legata, una cuota de la misma (fideicomiso de
herencia). Esta forma producía los mismos efectos prácticos de una
substitución de heredero, pero sin sus exigencias formales y con la
posibilidad de disponer incluso a favor de personas que todavía no
existen.
e. Finalmente, un fideicomiso puede servir para encargar al heredero la
ejecución de los legados.

3.6 Clases de fidecomisos

Entre los principales fidecomisos tenemos los siguientes:

I. La fidecommissari libertas. Es el encargo que el fidecomitente hace


duciario para que manumita a un esclavo y en la cual el fiduciario se hacía
patrón esclavo manumitido (liberto).

II. Sustitución fidecomisaria. A semejanza de sustitución hereditaria vulgar,el


fidecomiso también podía prever la no aceptación por un fidecomisario y,
para tal evento, le nombraba un sustituto, e incluso haciendo
llamamientos sucesivos supeditados normalmente a la muerte de
fidecomisario anterior; sustitución fidecomisaria que podía tener por
objeto toda la herencia.

III. El fidecomiso de herencia. A semejanza de legado de partición (partitio


legata), el fidecomiso puede tener por objeto una cuota de la herencia o
incluso una herencia entera, e igualmente, como en el legado de partición,
cuando el fidecomiso era de cuota de herencia, la comunicación de

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créditos y deudas entre el heredero fiduciario y el fideicomisario se


garantiza mediante stipulationes partis et pro parte. En cambio, si el
fidecomiso de herencia tiene por objetivo la herencia entera, el fiduciario
traspasa al fidecomisario la herencia mediante mancipatio nummo uno;
los créditos y deudas de la herencia se ceden por procuratio in rem suam,
que se garantizaba mediante las stipulationes emptae et venditae
hereditatis

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DIFERENCIAS Y SEMEJANZAS ENTRE “HEREDEROS” Y “LEGATARIOS”.

A pesar de su cierta similitud, no es lo mismo que te llamen a una sucesión como


heredero o como legatario. Las posibles consecuencias jurídicas, económicas y
personales son distintas para ambos; por lo que, al hacer un testamento,
designar a alguien como tu heredero, o simplemente le dejes un legado,
constituye un impacto distinto sobre quién recaiga dichas calidades.

En vista de esta fácil confusión que puede darse entre ambos términos, resulta
necesario distinguirlos, conociendo en primer lugar su concepto, y finalmente,
estableciendo las diferencias existentes entre ellos, y de igual forma, pues ciertas
similitudes, que no podemos dejar pasar.

 El heredero es aquel que al fallecimiento de una persona se coloca en la


posición jurídica del causante, subrogándose en todos los derechos y
obligaciones de este que no se extinguen por su muerte. El heredero
sucede es a título universal, es decir, de todo lo que quede del conjunto
patrimonial, activos y pasivos. (Sariot, 2014).

 Por el contrario, el legatario si bien de igual forma es un sucesor, éste


solo adquiere los bienes de la sucesión previo establecimiento
testamentario, por lo que solo recibe uno o varios bienes de la herencia,
y siempre por voluntad del causante manifestado de manera expresa en
su testamento. (Sánchez, 2015).

 Partiendo de las definiciones anteriormente citadas, entonces podemos


establecer, entre otras, ciertas diferencias entre herederos y
legatario: (Sariot, 2014)

 El heredero es sucesor a titulo universal, es decir en todos los derechos y


obligaciones del causante; el legatario es sucesor a título particular, es
decir en cosas o derecho concretos y determinados.

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 El heredero responde hasta con su patrimonio, de las deudas del


causante, salvo que acepte la herencia a beneficio de inventario –donde
se da una separación de patrimonios–. Por el contrario, el legatario no
tiene la obligación de responder por las deudas del causante.

 El heredero adquiere la posesión de los bienes de la herencia tras la


aceptación y partición de la misma. El legatario adquiere automáticamente
desde el fallecimiento del causante, sin perjuicio de la facultad de
repudiarlo, pero debe pedir su entrega al heredero.

 El heredero tiene derecho a los frutos de los bienes de la herencia,


intereses si se trata de dinero, desde que acepta ésta. El legatario tiene
derecho a los frutos e intereses de la cosa legada desde el fallecimiento
del causante.

 El legatario solo puede ser establecido en testamento. El heredero puede


ser instituido en testamento, pero a falta de este nombramiento, es la ley
la que lo designa.

 En cuanto a las consecuencias de la renuncia, sea en el caso del


heredero, como en el del legatario, son distintas. En el primer supuesto
herederos), si el testador no ha previsto sustitutos, la ley establece en
caso de renuncia un llamamiento sucesivo, de forma que en último lugar
sucedería el Estado; pero, en caso de renuncia del legatario sin que el
testador haya previsto su sustitución, el bien legado renunciado pasará a
formar parte de la herencia.

 El heredero no puede renunciar parcialmente a la herencia, no puede


aceptar determinados bienes y repudiar otros. A diferencia de este, el
legatario, en el caso en que le dejen varios bienes a través de varios
legados, puede aceptar unos y renunciar otros, salvo que algún legado
sea oneroso (es decir, que se impone una carga u obligación para
disfrutarlo) en cuyo caso se establece que, si renuncia a éste, debe
renunciar a todo.

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 En otro sentido, si bien el heredero y el legatario son figuras jurídicas


distintas, no podemos dejar de destacar ciertas similitudes que entre ellas
se perciben: (Abogados, 2017)

 Así como existe los coherederos, pueden darse el caso de la existencia


de colegatarios.

 Tanto los herederos como legatarios, se constituyen por causa de muerte.

 Tanto los herederos como los legatarios tienen derecho a renunciar lo


heredado o legado.

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DIFERENCIAS ENTRE FIDEICOMISOS Y LEGADOS EN DERECHO


ROMANO

Los fideicomisos, aunque modelados a imagen y semejanza de los legados,


originariamente los distanciaban notables diferencias:

 El fideicomiso puede estar contenido tanto en un testamento como en


un codicilo, mientras que el legado sólo podía ser ordenado
por testamento.

 El legado sólo podía disponerse a cargo del heredero testamentario,


mientras que el fideicomiso podía ser dispuesto a cargo del heredero
testamentario o ab intestato, de un legatario o del propio fideicomisario,
esto es, a cargo de cualquier persona que recibiese algo de la herencia.

 Originariamente, a diferencia del legado, el fideicomisario podía ser


cualquiera, incluso personas privadas de testamenti factio, por ejemplo,
extranjeros.

 Mientras el legado debía ordenarse con palabras solemnes e imperativas


(imperativis verbis) y utilizando la lengua latina, el fideicomiso no estaba
sujeto a formalidad alguna (precativis verbis = a modo de ruego), podía
encargarse por escrito o verbalmente, mediante cualquiera palabras,
incluso por signos, admitiendo también el uso del griego.

Paulatinamente estas diferencias se atenuaron, y legados y fideicomisos que


habían sido figuras netamente distintas y seguido caminos diferentes, fueron, por
la identidad de sus funciones, avecinándose gradualmente, hasta casi su total
unificación bajo Justiniano.

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CONCLUSIONES

 En conclusión, los legados son una libertad a título particular contenido en


un testamento, a beneficio de otro y no del heredero. El fideicomiso es
una disposición testamentaria dejada a cargo de una persona, el fiduciario
que recibe un encargo para que lo cumpla en favor del fideicomisiario.
Entonces la importancia del legado y el fideicomiso reposa sobre que
ambos son figuras que les permite de cierta forma heredar pero sin ser
necesariamente herederos porque no podía ser instituida la persona por
no tener capacidad para heredar con respecto a ese testador.

 Las diferencias entre legados y fideicomisos radican en:

-Que el legado no podía ser impuesto sino a un heredero testamentario,


es decir, que era necesario el heredero testamentario para que el legatario
pudiera recibir su legado ya que la institución del heredero es la parte
esencial del testamento, ya que para que el legado tenga validez, tenía
que aceptar el heredero la herencia. En cambio en el fideicomiso, la
persona podía no ser necesariamente el heredero testamentario, sino otro
al cual se le denominaba fiduiciario.

 En el derecho peruano ambas figuras se encuentran vigentes, los legados


regulados en el Código Civil desde el artículo 756 hasta el artículo 773,
esta institución jurídica sigue funcionando como una disposición de
liberalidad donde el testador deja sus bienes a un tercero, tal y como lo
señala el artículo 756 del Código Civil, donde se consigna lo siguiente: el
testador puede disponer como acto de liberalidad y a título de legado, de
uno o más de sus bienes, o de una parte de ellos, dentro de su facultad
de libre disposición. Los fideicomisos se encuentran regulados por la Ley
General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros (Ley n.º 26702,
de fecha 9 de diciembre de 1996), concretamente en los artículos que van
del 241 al 274, se trata pues de un contrato de carácter nominado el
contrato de fideicomiso es simple, puesto que existe una unión
estructural, una sola relación jurídica patrimonial constituida por
elementos tanto reales como obligacionales, teniendo sus efectos un
mismo fundamento causal.

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RECOMENDACIONES

 Se recomienda para las siguientes investigaciones el uso del método dogmático


de investigación.
 Se recomienda que tengan la capacidad respectiva para poder heredar es decir,
que sean mayores de edad y que no sufran de ninguna enfermedad y/o
alteración que no permita el funcionamiento adecuado de la persona.
 Se recomienda que el fidecomiso aparte e estar regulado por la Ley General
del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica
de la Superintendencia de Banca y Seguros (Ley n.º 26702), sea
regulado también por el código civil para evitar problemas de estafa.

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BIBLIOGRAFIA

DˈORS, Derecho Privado Romano, 2008, Ediciones Universidad de Navarra,


S.A (EUNSA), España, 4ta Edición, 602 paginas.

Abogados, I. (5 de abril de 2017). IC iurisconsultores. Obtenido de IC


iurisconsultores: http://ic-abogados.com/la-herencia/diferencias-entre-heredero-
y-legatario/

Sánchez, M. I. (25 de Mayo de 2015). Notarios en Red. Obtenido de Notarios en


Red: http://www.notariosenred.com/2015/05/que-es-mejor-ser-heredero-o-
legatario/

Sariot, M. J. (1 de Noviembre de 2014). Mundo Jurídico. Obtenido de Mundo


Jurídico: http://www.mundojuridico.info/diferencia-entre-heredero-y-legatario/

Fernando Betancourt, Derecho romano clásico, 2007 edición aumentada y


revisad, universidad de Sevilla 627, paginas

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