MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUARAL

PROCURADURÍA PÚBLICA MUNICIPAL

Expediente : 00018-2019-0-1302-JR-CI-01
Secretario : María Teodosia Utush Flores
Escrito : 01
Cuaderno : Principal
Materia : Acción de Amparo
Sumilla : CONTESTA DEMANDA

SEÑOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE HUARAL

MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUARAL,

representado por su Procurador Público Municipal, con
Resolución de Alcaldía N° 003-2019-MPH, de fecha 02
de Enero del 2019, que me designa como Procurador
Público Municipal, Abogado UBER HUGO CABEZAS
VASQUEZ, identificado con D.N.I. N° 07964263,
señalando domicilio real en el 5TO PISO del Palacio
Municipal - la Plaza de Armas s/n – Huaral y como
domicilio procesal en la CASILLA ELECTRÓNICA N°
78500 Y CASILLA FISICA 693 en el proceso seguido en
mi contra por ALBERTO EUSEBIO RIVERA MATEO
sobre PROCESO DE AMPARO. A usted con respeto
expone:

I.- PETITORIO:

De conformidad con lo dispuesto por el Art. 29° de la Ley Orgánica de Municipalidades

concordante con el artículo 37 del DS. Nº 017-2008-JUS y art 47 de la Constitución
Política del Perú en defensa de los intereses y derechos de la Municipalidad Provincial
de Huaral, tengo a bien en APERSONARME a vuestro despacho estando al traslado
conferido por Resolución N° 01 de fecha 24/01/2019, en el término de Ley vengo a
CONTESTAR LA DEMANDA INTERPUESTA, NEGÁNDOLA Y CONTRADICIÉNDOLA
EN TODOS SUS EXTREMOS por no ser ciertos los fundamentos en los que se
sustentan en base a los siguientes considerandos de hecho y de derecho:
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUARAL
PROCURADURÍA PÚBLICA MUNICIPAL

II.- FUNDAMENTOS DE LA DEMANDA.-

2.1.- Que, el demandante ALBERTO EUSEBIO RIVERA MATEO interpone demanda

de Acción de Amparo contra la Municipalidad Provincial de Huaral, a fin que se declare
nulo sin efecto legal el despido arbitrario, el demandante señala que contaba con
cargo de TRABAJADOR OBRERO CHOFER DE CAMION CISTERNA, bajo la unidad
organica de la Sub Gerencia de Obras Publicas y Equipo Mecánico de la
Municipalidad Provincial de Huaral, bajo Contratos de Locación de Servicios el
mismo que pide se le REPONGA en su trabajo aduciendo que ingreso a laborar el 15 de
marzo del 2017, mediante contrato de trabajo de forma verbal hasta el 31 de diciembre
del año 2018 cuya remuneración mensual era de 1,700.00 NUEVOS SOLES.

2.2.- Que, conforme lo acredita el demandante con la copia certificada de la denuncia

policial con fecha 03 de enero del 2019 se apersonó al local de nuestra entidad edil y se
entrevistó con la Sub Gerente de Recursos Humanos quien le explico los motivos de la
culminación de su vínculo laboral con nuestra representada

III. FUNDAMENTOS DE LA CONTESTACION DE DEMANDA.-

Que, según INFORME N° 0221-2019-MPH/GAF-SGLCPyM de fecha 26 de febrero del

2019 emitido por la Sub Gerencia de Logística, Control Patrimonial y Maestranza de la
Municipalidad Provincial de Huaral remitió información sobre el demandante el cual
laboró en nuestra institución edil bajo Contratos de Locación de Servicios en los meses
de marzo a septiembre del 2015 …

3.1 .- En primer lugar hemos de manifestar que no es cierto que el demandante se

encuentre contratado bajo las modalidades del D.L 276 y 728

RESPECTO AL PERIODO LABORADO BAJO LA MODALIDAD DE LOCADOR DE

SERVICIOS.

3.2.- Por lo que el demandante, ha laborado mediante Contrato de Locación de

Servicios, ello por una labor específica y determinada sin subordinación conforme lo
establece el artículo 1764° del Código Civil, es decir siendo un PROVEDOR DE
SERVICIOS.
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUARAL
PROCURADURÍA PÚBLICA MUNICIPAL

3.3.- Que, por otro lado la doctrina especializada en Derecho Laboral ha utilizado
precisamente el elemento de “subordinación” para distinguir entre los “servicios
personales” y los “servicios no personales”. Así, la existencia de un vínculo de
subordinación determina una relación laboral y, consecuentemente, la existencia de un
contrato de trabajo; mientras que, la ausencia de dicho vínculo determina la existencia
de un vínculo de carácter civil, un contrato de locación de servicios. Ahora bien, ante las
restricciones para la contratación de personal bajo el régimen legal correspondiente, se
generalizó la práctica de contratar personal bajo la forma de “locadores de servicios”,
siendo necesario convocar procesos de selección para su contratación, pese a que, en
estricto, las personas contratadas no eran contratistas del Estado.

3.4.- En ese sentido, a los locadores de servicios, en su condición de prestadores de

servicios autónomos que se rigen únicamente por el marco normativo del código civil no
es legalmente factible extenderles la aplicación de disposiciones exclusivas de un
régimen laboral del Estado (como es el del D. L. N° 276 y D. L. N° 728). Debiendo
precisarse asimismo que no existe base legal alguna que permita reconocer derechos
laborales por las actividades de carácter civil.-

Por tanto, las personas que brindan servicios a la Administración Pública bajo las reglas
del artículo 1764 del Código Civil, prestan sus servicios a éste de manera
independiente, por un determinado tiempo a cambio de una retribución, sin que ello
implique una vinculación y reconocimiento de derechos de naturaleza laboral o
estatutaria con el mismo.

Por lo expuesto señor juez solicitamos declarar INFUNDADA la demanda en todos sus
extremos

3.5.- En el caso de autos el actor no se encuentra dentro del Cuadro de Asignación

Personal en adelante CAP Y EL PRESUPUESTO ANALÍTICO PERSONAL EN
ADELANTE PAP tal como se puede inferir de la CASACIÓN 2202-2009 Lambayeque,
pues no se le puede tener como trabajadora si no hay dinero para pagar sus
remuneraciones ello afectaría el interés público obligando a una entidad del Estado a
pagar un sueldo que eventualmente podría no estar previsto ni presupuestado.
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUARAL
PROCURADURÍA PÚBLICA MUNICIPAL

3.6.- Que, señor magistrado deberá tener en cuenta que, la Autoridad Nacional del
Servicio Civil ha emitido el INFORME LEGAL 458-2011-SERVIR/GG-OAJ, que señala
lo siguiente:

Que, toda relación laboral se caracteriza por la existencia de TRES elementos

esenciales que la definen como tal:

 Prestación de Servicio.
 Subordinación.
 Remuneración.

En contraposición a ello, el contrato de locación de servicio es definido por el Art. 1764°

del Código Civil, como acuerdo de voluntades por el cual el locador se obliga, sin estar
subordinada al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un trabajo
determinado a cambio de retribución.-

En tal sentido señor magistrado, su despacho deberá declarar infundada la

demanda

3.7.- La SENTENCIA 0505-2013-PA/TC ha establecido en principio que el resuelto

constituye precedente de observancia obligatoria en el caso de despido de trabajadores.
La naturaleza del precedente obedece a la necesidad del Supremo Tribunal de zanjar
una situación reiteradamente controvertida en la judicatura constitucional. Su efecto
vinculante impone en forma obligatoria la aplicación del criterio para los sucesivos casos
de similar índole que se deban resolver, es decir para las nuevas demandas e incluso
para las acciones en curso.

Son cinco los precedentes vinculantes debidamente identificados en cada fundamento

expresamente determinado en la parte resolutiva de la Suprema Sentencia
Constitucional contenidos en los fundamentos 18, 20, 21, 22, 23.

3.8.- En el fundamento 18 de la presente sentencia señala que el ingreso a la

administración pública mediante: concurso público de méritos para una plaza
presupuestada y vacante de duración indeterminada.

3.9.- Que si un trabajador de la actividad pública sujeta al régimen laboral privado, es

despedido sin causa justa y demuestra que se ha desnaturalizado su contrato como es
el caso de los contratos regulados en el Decreto Legislativo 728, por el régimen de
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUARAL
PROCURADURÍA PÚBLICA MUNICIPAL

Servicios de terceros LOCADORES DE SERVICIOS, no podrán ser repuestos. El

sustento de lo resuelto se funda en que la carrera pública sólo se ingresa por concurso
público a plaza existente y debidamente presupuestada.

En consecuencia solo aquel trabajador que hubiera sido contratado a plazo

indeterminado bajo régimen privado y por concurso público tendrá derecho a ser
repuesto en caso de ser despedido sin causa justa.

3.10.- Asimismo, en el Fundamento 20 señala que la responsabilidad funcional en los

supuestos que se detecten la desnaturalización del contrato temporal, laboral o civil en
la administración pública, por tal motivo las entidades estatales deberán imponer las
sanciones que correspondan a aquellos funcionarios y/o servidores que incumplan las
formalidades señaladas en la Constitución, la ley y la presente sentencia, así como las
disposiciones internas que cada entidad exige para la contratación del personal en el
ámbito de la administración pública.

3.11.- Conforme a lo señalado en la sentencia del Tribunal Constitucional SOLO SERA

PROCEDENTE LA REPOSICION CUANDO EL INGRESO DEL TRABAJADOR SE
HAYA REALIZADO MEDIANTE CONCURSO PUBLICO y abierto para una plaza
presupuestada, vacante de duración indeterminada.

En el fundamento 21 se establece que , lo resuelto por el Tribunal Constitucional como

debe ser de aplicación inmediata a partir del día siguiente de su publicación en el diario
oficial El Peruano, incluso a los Procesos de Amparo que se encuentren en trámite ante
el Poder Judicial.

3.12.- Asimismo en el fundamento 22 el Tribunal Constitucional establece que la

reconducción del proceso a la vía ordinaria laboral para que la parte demandante
solicite la indemnización que corresponda.

Por lo que los Procesos Constitucionales de amparo el demandante no pueda ser

reincorporado por no haber ingresado por concurso público de méritos para una plaza
presupuestada, vacante de duración indeterminada, el juez reconducirá el proceso a la
vía ordinaria laboral para que la parte demandante solicite la indemnización que
corresponda, conforme a lo previsto en el artículo 38° del TUO del Decreto Legislativo
N° 728. Dicha vía proseguirá el trámite conforme a la ley procesal de la materia y no
podrá ser rechazada por la causal de extemporaneidad. Una vez que el juez laboral
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUARAL
PROCURADURÍA PÚBLICA MUNICIPAL

competente se avoque al conocimiento del caso, deberá entenderse presentada y

admitida la demanda laboral, y se otorgará al demandante un plazo razonable a efectos
de que adecue su demanda conforme a las reglas previstas para la etapa postuladora
del proceso laboral. TRANSCURRIDO DICHO PLAZO SIN QUE EL DEMANDANTE
REALICE LA RESPECTIVA ADECUACIÓN, PROCEDERÁ EL ARCHIVO DEL
PROCESO.

3.13.- Asimismo, las demandas presentadas luego de la publicación del precedente de

autos y que no acrediten el presupuesto de haber ingresado por concurso público
de méritos a la Administración Pública para una plaza presupuestada y vacante a
plazo indeterminado, DEBERÁN SER DECLARADAS IMPROCEDENTES, sin que
opere la reconducción mencionada en el parágrafo anterior.

3.14.- Ahora, respecto a los trabajadores sujetos al régimen laboral público, no debe
perderse de vista que el Estado es el único empleador en las diversas entidades de la
Administración Pública, conforme se establece en la STC N° 206-2005-AA-TC. Por ello,
el artículo 4 numeral 6) del Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584, que regula el
proceso contencioso administrativo, dispone que las actuaciones administrativas sobre
el personal dependiente al servicio de la administración pública son impugnables a
través del proceso contencioso administrativo.

3.15.- Habiéndose determinado que la demandante está sujeta al régimen laboral de la

actividad pública, está claro que la demanda debió tramitarse bajo las reglas del
proceso contencioso administrativo establecido por el Texto Único Ordenado de
la Ley 27584, y al haberse otorgado a la demanda un trámite distinto al predeterminado
por Ley, se ha incurrido en afectación del derecho al debido proceso de los justiciables
garantizado por el artículo 139° de la Constitución Política del Estado.

Por lo expuesto señor magistrado debe declarar INFUNDADA la demanda en todos sus
extremos

III.- FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA:

Amparo la presente en lo dispuesto por la siguiente normatividad:

 Artículo 442°, 444° del Código Procesal Civil

 Artículo 53° del Código Procesal Constitucional.-
 El II PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIA LABORAL.-
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUARAL
PROCURADURÍA PÚBLICA MUNICIPAL

IV.- MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrezco como medio probatorio los documentos que se adjuntan en la demanda:

 II PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIA LABORAL.

 En mérito del DECRETO LEGISLATIVO N° 276 y la Ley N° 24041.

 En mérito del INFORME N° 0221-2019-MPH/GAF-SGLCPyM de fecha 26

de febrero del 2019 emitido por la Sub Gerencia de Logística, Control
Patrimonial y Maestranza de la Municipalidad Provincial de Huaral
 Los mismos medios probatorios y anexos que el demandante ha
presentado y que nosotros los hemos hecho nuestros

V.- ANEXOS.-

1-A.- Copia de mi D.N.I.

1-B.- Copia de la Resolución de Alcaldía N° 003-2019-MPH, de fecha 02 de Enero del

2019, que me designa como Procurador Público Municipal

1-C.- Copia del II PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIA LABORAL

SENTENCIA

1-D.- En mérito del INFORME N° 0221-2019-MPH/GAF-SGLCPyM de fecha 26 de

febrero del 2019 emitido por la Sub Gerencia de Logística, Control Patrimonial y
Maestranza de la Municipalidad Provincial de Huaral

POR LO TANTO:

Sírvase Señor Juez, tener por CONTESTADA LA DEMANDA y declarar

infundada la demanda interpuesta por el demandante por lo expuesto en nuestro
recurso, proveyendo conforme a ley.

PRIMER OTROSI DIGO: VENGO A INTERPONER EXCEPCION DE

INCOMPETENCIA POR RAZON DE LA MATERIA, por los siguientes fundamentos:
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUARAL
PROCURADURÍA PÚBLICA MUNICIPAL

a. Asimismo, señor magistrado hago de su conocimiento que en el mismo II

PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIA LABORAL, en el TEMA
03: SOBRE TRARAMIENTO JUDICIAL DEL DESPIDO INCAUSADO Y
DESPIDO FRAUDULENTO: ASPECTOS PROCESALES Y SUSTANTIVOS, en
el numeral 3.3 el pleno acordó por unanimidad: “Que, el despido incausado
o injustificado solo podrá plantearse como pretensión principal única y serán
tramitadas VIA ESPECIAL”, es decir si el demandante pretendía su reposición
debió hacerlo en el proceso contencioso laboral vía ordinario, más no en un
proceso de AMPARO.-

b. Que, desde la vigencia del Código Procesal Constitucional, el mismo que

establece un cambio legal del proceso de amparo, ya que conforme lo establece
el art. 5 inciso 1) y 2) no proceden las demandas constitucionales cuando existan
vías procedimentales específicas, igualmente satisfactorias, para la protección
del derecho constitucional amenazado o vulnerado, es ese sentido sólo procede
el proceso de amparo, cuando el accionante pueda probar de manera fehaciente
y acredite que existió fraude en el procedimiento de despido, caso que no ocurre
en autos.

c. El Tribunal Constitucional ha establecido en reiterada jurisprudencia en materia

de derechos laborales de carácter individual, que el proceso de amparo no es la
vía idónea para el cuestionamiento de la causa justa de despido imputada por el
empleador cuando se trate de hechos controvertidos, o cuando exista duda
sobre tales hechos, se requiera la actuación de medios probatorios, que
evidentemente no pueden dilucidarse en el proceso de amparo, ya que
necesariamente tendrá que desarrollarse la actividad probatoria a través de sus
diversas etapas, por lo que la presente acción debe tramitarse en el proceso
laboral ordinario de la jurisdicción laboral ordinaria, según la Ley Procesal de
Trabajo N° 26636, razones por las cuales se deberá declarar INFUNDADA la
demanda del accionante.

FUNDAMENTOS DE DERECHO:

Amparamos nuestra pretensión en la siguiente norma legal:

 Artículo 446°, inciso 7 del Código Procesal Civil.

 Artículo 53° del Código Procesal Constitucional.
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUARAL
PROCURADURÍA PÚBLICA MUNICIPAL

SEGUNDO OTROSI DIGO: Que, en calidad de Procurador Público en representación y

defensa de los intereses y derechos de esta entidad edil conforme lo establece el art.
29° de la Ley N° 27972-Ley Orgánica de Municipalidades y asimismo al amparo de lo
previsto en el Decreto Legislativo Nº 1068, art. 22º Inc. 22.8, concordado con el Decreto
Supremo Nº 017-2008-JUS, Art. 37º delego representación a los Abogados LUCERO
MARGOT OCAÑA DIAZ, JUAN ALFREDO FERNANDEZ CASTILLO, ERICK
RICARDO CORNEJO PRESA, quienes de manera conjunta ó de manera indistinta
asumirán la defensa de los intereses de la Municipalidad Provincial de Huaral, en las
diligencias a que hubiera lugar en la secuela de la presente acción, para efectos se
adjunta las papeletas de habilitación de los abogados delegados.

Huaral, 04 de marzo del 2019.

Municipalidad Provincial de Huaral

--------------------------------------------
Abg. UBER HUGO CABEZAS VASQUEZ
Procurador Público Municipal
CAL N° 16309