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MAYOR
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA Y CONSEJO DE
ESTADO
“La Corte Suprema de Justicia acoge el criterio Esa disposición se redactó, como lo dice la
de la identidad de concepto entre el caso doctrina, bajo el concepto de la teoría
fortuito y la fuerza mayor, tal como se unitaria de la causa extraña, esto es, la
desprende del texto del derogado art. 64 del tendencia que acepta la identidad entre el
Código Civil, y de la forma como quedó caso fortuito y la fuerza mayor, utilizada por
concebido el art. 1° de la ley 95 de 1890, que nuestra jurisprudencia civil - mayoritaria - al
sustituyó a aquél. Por su parte, esta considerar que no son conceptos separados
Corporación en sentencia de marzo 26 de “sino elementos de una noción. El casus
1984 luego de memorar la jurisprudencia civil fortuitus indica la imprevisibilidad del
en esta materia, se aparta del criterio de la acontecimiento, y la vis major, su
identidad de los fenómenos y acoge la irresistibilidad” (1)
distinción entre los mismos, que encuentra
fundamentada en que la esencia del caso En esta Jurisdicción de lo Contencioso
fortuito está en la imprevisibilidad, y la de la Administrativo, a diferencia de lo anterior, la
fuerza mayor en la irresistibilidad. Esta Sala aplicación y el tratamiento de ambas figuras
reitera el anterior criterio expuesto por la no ha sido monista sino dual, esto es bajo la
Corporación y se aparta de la posición citada consideración dividida e independiente de
por la Sala Civil de la Corte Suprema de cada una de esas figuras jurídicas hasta el
Justicia, que atribuye como causal del caso punto de considerar que de éstas sólo
fortuito la concerniente a acontecimientos estructura causa extraña la fuerza mayor.
provenientes del hombre y la fuerza mayor a
hechos producidos por la naturaleza...debe
hacerse es un análisis y ponderación de todas
las circunstancias del respectivo hecho para
determinar si encaja dentro de las que figuran
la fuerza mayor o el caso fortuito”.
ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL
FUERZA MAYOR CORTE SUPREMA DE JUSTICIA CONSEJO DE ESTADO
CASO FORTUITO
1. STC12275-2018 Radicación número: 25000-23-26-000-2004-
Consejero ponente: Luis Armando Toloza 02010-01(41390)
Villabona Consejera ponente: MARÍA ADRIANA MARÍN
Hechos: Hechos:
A través de la acción de tutela el actor “X” A través de la acción de reparación directa el
demanda la protección de sus derechos al actor “X” demanda la declaración de
debido proceso, acceso a la administración responsabilidad patrimonial del estado frente al
de justicia, legalidad, defensa y accionado “Y”, a causa de la obligación
contradicción vulnerados por la sentencia indemnizatoria generada en razón a que el 15 de
expedida por el accionado “Y” al incurrir en Julio de 2002, la niña Lilia Carola Moreno
vía de hecho por desertar del recurso de Robledo, de dos meses y medio de edad fue
casación extemporáneo y no conceder la llevada por su madre a un centro de salud
prorroga de plazo determinada en el art 158 adscrito al Hospital Pablo Sexto de Bosa, para que
C.P.P en el proceso penal por “acto sexual se le aplicara la vacuna contra la poliomielitis, a
con menor de catorce años agravado en los pocos días su estado de salud se complicó. En
concurso homogéneo y sucesivo”. el centro hospitalario donde fue atendida le
diagnosticaron “infección de polio posvacunal”,
la cual fue causada por esa misma vacuna.
Resolución motivada: Resolución motivada:
La sala desestima los argumentos del actor La corte estimó las pretensiones de la actora
considerando que el accionado aunque considerando que existen dos regímenes de
propuso el no cumplimiento de causales de responsabilidad patrimonial en los términos del
ausencia de responsabilidad - caso fortuito articulo 90 de la constitución política referentes a
o fuerza mayor- en el sub judice, aclaró que la teoría de la responsabilidad objetiva y
según el 183 y 156 los términos legales para subjetiva; esta corresponde a la falla del servicio
la interposición de la casación son de y aquella al riesgo excepcional en actividades
naturaleza perentoria e improrrogable peligrosas. Es relevante señalar el cumplimiento
salvo excepcionales circunstancias del test de responsabilidad en el caso en concreto
contempladas en el art 158 que exoneran que atañe al régimen de responsabilidad
cuando la obligación se torna imposible; sin objetiva: daño antijuridico, hecho jurídico y nexo
embargó en el caso concreto se evidencia de causalidad.
una actitud osada por parte del defensor Se demostró que la actividad de vacunación
puesto que aceptó el encargo de sustentar obligatoria (PAI) es una política de salubridad
la demanda de casación el último día del pública que incumbe respetar y garantizar a los
término legal, circunstancia que según la ley padres de familia, a la sociedad y al estado según
no es causal para reanudar o suspender los el articulo 44 constitucional y el artículo 29 del
términos o retrotraer lo actuado con base código de infancia y adolescencia, y por lo tanto
en un nuevo criterio. Además, la se permite prescindir del consentimiento
circunstancia expuesta tampoco emula la informado de los padres del menor para
idea de ser imprevisible e irresistible para satisfacer esta finalidad según concepto de la
subsumirla bajo el régimen de organización panamericana de la salud (OPS); sin
inimputabilidad por imposibilidad, puesto embargo, se encuentra probado que la vacuna
que: “tanto el acusado como su actual analizada contiene riesgos y complicaciones
abogado conocían que el termino para la inherentes a su aplicación, que generaron
presentación de la demanda de casación cuadriplejia e incapacidad medica legal definitiva
estaba próximo a fenecer, por lo que debían equivalente al 66,40% en la perjudicada.
asumir la responsabilidad de los distintos Según lo descrito se infiere que la complicación
trámites que conlleva la documentación y que produce el daño es inconstante, puede ser
el procedimiento propio de la terminación previsible, algunas veces es evitable, el nexo de
de quien cesa el poder y quien lo asume; causalidad es indirecto usualmente, el tiempo de
luego, no se trata de situación de caso aparición es variable, y se presenta dentro de una
fortuito o fuerza mayor que compela a la buena práctica profesional- lo cual significa que
judicatura a prorrogar el tiempo y se descarta la culpa o negligencia en el acto
menoscabar el principio de preclusividad médico- y por tanto se da dentro del régimen de
subyacente al debido proceso”. responsabilidad objetivo.
La corte determina la regla que subyace al caso
concreto, en donde enumera los supuestos de
hecho que cobija el tema de imputación objetiva
de responsabilidad a titulo de riesgo excepcional
en actividades peligrosas del estado, bajo el
entendido de cumplir el requisito de que el daño
sea producido directa y determinantemente por
el uso del instrumento que comporta el riesgo y
no del comportamiento en el servicio médico y
sanitario:
i) Aquellos eventos que implican la manipulación
de cosas peligrosas, o que el procedimiento o el
tratamiento empleado entrañe peligro, pero
siempre y cuando la herramienta riesgosa cause
el daño de manera directa o por ella misma, pues
si la lesión es producto de una ejecución irregular
del acto médico, aunque medie un instrumento
que represente peligro o riesgo, el caso específico
estará regido por la responsabilidad subjetiva o
de falla en el servicio.
ii) Cuando un medicamento, tratamiento o
procedimiento que implique o conlleve un
progreso en la ciencia y, por lo tanto, se considere
novedoso, se desconozcan las consecuencias o
secuelas del mismo a largo plazo19;
iii) Cuando en el acto médico se empleen
químicos o sustancias peligrosas (v.gr. eventos de
medicina nuclear);
iv) En supuestos de vacunas, porque se asume de
manera implícita su eventual peligrosidad y
reacciones adversas en los diferentes organismos
y20;
v) Cuando el daño sea producto de una infección
nosocomial o intrahospitalaria.
Bogotá, DC., veinticuatro (24) de mayo de Bogotá D.C., veintidós (22) de agosto de dos mil
dos mil dieciséis (2016). dieciséis (2016)
Referencia: expediente T-5.343.816 Referencia: Expediente T- 5.380.986
Acción de tutela instaurada por Samay Lili Acción de tutela interpuesta por Ana Rosa
Neuta Dizu contra la Secretaría Cristina Llano Narváez y otros contra la Sección
Departamental de Salud del Cauca, Comité Tercera, Subsección “A” del Consejo de Estado.
de Servicio Social Obligatorio del Cauca, y la
E.S.E. Norte 3, punto de atención Padilla – Problema jurídico: ¿Determinar si la autoridad
Cauca–. judicial demandada vulneró los derechos
Problemas jurídicos: fundamentales de los accionantes, al negar la
1. determinar si la negativa de la responsabilidad patrimonial del Estado en el
Secretaría de Salud Departamental del accidente aéreo en el cual falleció el señor
Cauca, a través del Comité de Servicio Social Wilmer Orlando Cortés Conde, alegando para la
Obligatorio, vulneró los derechos ello la causal eximente de responsabilidad de
fundamentales a la igualdad, a una vida fuerza mayor, sin tener en cuenta que el evento
libre de violencia, a la salud, y al trabajo de se produjo en el desarrollo de una actividad
la accionante al considerar que las peligrosa?
condiciones psiquiátricas desarrolladas, a
raíz del intento de violación sexual del que Hechos: el señor Wilmer Orlando Cortés Conde,
fue víctima, no eran una razón de fuerza vinculado al Ejército Nacional en el grado de
mayor o caso fortuito para exonerarla del Capitán, falleció el treinta de noviembre de dos
servicio social obligatorio que prestaba en la mil uno, cuando en cumplimiento de una misión
E.S.E. Norte 3 de apoyo de combate a las fuerzas de despliegue
2. determinar si la respuesta de las rápido, transcurridos ocho minutos desde el
entidades accionadas en relación con la despegue, el helicóptero en el que se movilizaba
situación de salud de la accionante, se accidentó en la zona rural del Municipio de San
derivada del acto de violencia sexual que Juanito, Meta.
sufrió, se ajusta a las obligaciones la señora Ana Rosa Cristina Llano Narváez, en
constitucionales que deben observar las calidad de esposa de Wilmer Orlando Cortés
autoridades administrativas y del Estado en Conde, interpuso acción de reparación directa
este tipo de casos. contra de la Nación- Ministerio de Defensa el
3. verificar si la Fiscalía General de la trece de agosto de dos mil tres, con la finalidad
Nación y la Policía Nacional han cumplido de obtener la declaratoria de responsabilidad del
con sus obligaciones de debida diligencia en Estado y la condena al pago de la totalidad de los
la investigación de los actos de violencia daños y perjuicios representados en: perjuicio
sexual cometidos contra la accionante. moral, lucro cesante y alteraciones en las
condiciones de existencia.
Hechos: tutela formulada por Samay Lili
Neuta Dizu contra el Comité de Servicio Concepto tesis: La jurisprudencia del Consejo de
Social Obligatorio y la Gerencia de la E.S.E. Estado ha diferenciado la fuerza mayor del caso
Norte 3 –Punto de Atención Padilla–, por la fortuito, en tanto la fuerza mayor es causa
presunta vulneración de sus derechos a la extraña y externa al hecho demandado; se trata
salud y al trabajo. En el asunto, la de un hecho conocido, irresistible e imprevisible,
accionante sostiene que se encontraba que es ajeno y exterior a la actividad o al servicio
desarrollando su servicio social obligatorio que causó el daño. El caso fortuito, por el
como médico en la E.S.E. Norte 3 en Padilla contrario, proviene de la estructura de la
–Cauca–, y que en una de las noches, actividad de aquél, y puede ser desconocido
mientras se dirigía a prestar su servicio, fue permanecer oculto, y en la forma que ha sido
agredida sexualmente por dos sujetos definido, no constituye una verdadera causa
desconocidos. Señala que intentó continuar extraña, con virtualidad para suprimir la
con su trabajo pero que dicha situación le imputabilidad del daño
generó secuelas psiquiátricas de “estrés
postraumático, asociado con ansiedad, Resolución motivada: La Sala considera que no es
llanto constante y problemas posible afirmar que se configuró un defecto
interpersonales”, las cuales impidieron que sustantivo en la modalidad de desconocimiento
siguiera el servicio social que venía del precedente, en lo que respecta al título
prestando. Por lo expuesto, solicitó la jurídico de imputación de los daños ocasionados
exoneración del servicio obligatorio por como consecuencia del desarrollo de actividades
considerar que se había configurado una peligrosas, puesto que la Subsección A, Sección
situación de fuerza mayor que le impedía Tercera del Consejo de Estado aplicó la línea
continuar con su trabajo. jurisprudencial al respecto, en virtud de la cual,
cuando la actividad peligrosa es ejercida
Concepto tesis: La figura jurídica de la directamente por la víctima del daño debe
fuerza mayor y el caso fortuito a la que hace
referencia la norma, está regulada por el analizarse la responsabilidad estatal bajo la tesis
artículo 64 del Código Civil (subrogado por de falla probada del servicio.
el artículo 1º de la ley 95 de 1890) el cual
dispone que: “se llama fuerza mayor o caso Tampoco incurrió en una vulneración del debido
fortuito, el imprevisto a que no es posible proceso como consecuencia de una defectuosa
resistir, como un naufragio, un terremoto, motivación, puesto que se observa que la Sección
el apresamiento de enemigos, los autos de tercera del Consejo de Estado valoró
autoridad ejercidos por un funcionario juiciosamente los elementos puestos a su
público. etc.”. Esta causal, por tanto, disposición, con fundamento en los cuales
requiere para obrar como justificación determinó que el accidente aéreo que originó el
reunir un conjunto de características, las daño reclamado se produjo como consecuencia
cuales son básicamente: que el hecho sea de la configuración de un evento de fuerza
irresistible; que sea imprevisible y que sea mayor.
externo respecto del obligado”.