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098-12 - PRE - GOB - REG.LIMA - Ámbito de Aplicación, Locacion de Servicios, CAS y Compras Menores A 3 UIT
098-12 - PRE - GOB - REG.LIMA - Ámbito de Aplicación, Locacion de Servicios, CAS y Compras Menores A 3 UIT
Opinión
T.D.: 1719415
OPINIÓN Nº 098-2012/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal i) del artículo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en
adelante, la “Ley”), y la Segunda Disposición Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el
“Reglamento”).
2. CONSULTAS Y ANÁLISIS
2.1 “¿Sí es posible aplicar el literal f) del numeral 3.3 del artículo 3º de la Ley de
Contrataciones del Estado, en concordancia con la Sexta Disposición
Complementaria Final del Decreto Legislativo Nº 1068 – Dispositivo Legal
que crea el Sistema de Defensa Jurídica del Estado, a fin de contratar
directamente a una persona natural (no consultoría), mediante un contrato
de locación de servicios, bajo la modalidad de pago por resultados, que
coadyuve en la defensa de los intereses del Estado en un caso específico?”
(sic).
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Numeral 12 de la Sentencia recaída sobre el EXP. N° 020-2003-AI/TC, de fecha 17 de mayo de
2004.
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2.1.2 De otro lado, en el numeral 3.3 del artículo 3 de la Ley se establece una lista de
supuestos en los que no resulta aplicable la normativa de contrataciones del
Estado; entre estos supuestos, se encuentra el del literal f): “Los contratos de
locación de servicios o de servicios no personales que celebren las Entidades
con personas naturales, con excepción de los contratos de consultoría.
Asimismo, estarán fuera del ámbito de la presente norma, los contratos de
locación de servicios celebrados con los presidentes de directorios o consejos
directivos, que desempeñen funciones a tiempo completo en las Entidades o
empresas del Estado;” (el subrayado es agregado).
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El artículo 3 del Decreto Legislativo N° 1057 y el artículo 1 de su reglamento establecen la
naturaleza y definición del contrato administrativo de servicios, precisando que dicho contrato
constituye una modalidad contractual administrativa y privativa del Estado, que vincula a una Entidad
pública con una persona natural que presta servicios de manera no autónoma, diferenciándola de otros
regímenes de contratación como el Decreto Legislativo N° 276, Ley de Bases de la Carrera
Administrativa, el régimen de la actividad privada y otras normas que regulan carreras administrativas
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Por tanto, en virtud del literal f) del numeral 3.3 del artículo 3 de la Ley
vigente, se encuentran fuera del ámbito de aplicación de la normativa de
contrataciones del Estado los contratos administrativos de servicios –antes
“contratos de locación de servicios o de servicios no personales”- celebrados
por las Entidades con personas naturales-, pero no la locación de servicios
clásica, prevista en el Código Civil.
2.1.3 Efectuadas las precisiones anteriores, debe indicarse que, mediante ley o norma
con rango de ley, pueden establecerse disposiciones y/o regímenes especiales o
excepcionales al régimen general de contrataciones del Estado establecido por
la Ley, que determinan la inaplicación parcial o total de dicho régimen.
“SEXTA: Abogados
1. Las Entidades del Estado celebrarán contratos de locación de servicios
bajo la modalidad de pago por resultados, con abogados con experiencia
en materia civil, penal, laboral, tributaria, constitucional y/o derecho
administrativo, con el objeto que éstos coadyuven en la defensa de los
intereses del Estado a cargo de sus respectivos Procuradores Públicos.
2. Los Procuradores Públicos tendrán a su cargo la supervisión y control de
las actividades que realicen los abogados contratados.
3. Mediante Resolución Ministerial del Ministerio de Justicia, se aprobarán
los lineamientos a seguir para la contratación así como las cláusulas tipo
que deberán incorporarse a los contratos que se celebren conforme a las
normas de contrataciones y adquisiciones del Estado. Asimismo se
determinará lo correspondiente a los costos de tramitación del
procedimiento a que hubiere lugar.
4. Las contrataciones que se realicen deberán observar los impedimentos e
incompatibilidades previstos en las normas de contrataciones y
adquisiciones del Estado, en la Ley Nº 27588 y su reglamento así como en
el presente Decreto Legislativo.
5. Lo dispuesto por la presente disposición no será de aplicación para los
casos a cargo de la Procuraduría Pública Ad Hoc Casos Fujimori-
Montesinos.” (El resaltado es agregado).
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Numeral 19 de la Sentencia recaída sobre el EXP. N° 020-2003-AI/TC, de fecha 17 de mayo de
2004.
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Ahora bien, el supuesto de inaplicación citado está dado en función del monto
de una contratación; es decir, si, independientemente del objeto de una
contratación (bienes, servicios u obras), su monto es igual o inferior a tres (3)
Unidades impositivas Tributarias (3 UIT), entonces se encuentra fuera del
ámbito de aplicación de la normativa da de contrataciones del Estado,
correspondiendo a la Entidad observar para su realización los lineamientos
establecidos en sus normas de organización interna, para garantizar su
eficiencia y transparencia.
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De conformidad con el artículo 13 de la Ley y 11 del Reglamento, el área usuaria de los bienes,
servicios u obras a ser contratados debe definir con precisión sus características, condiciones, cantidad
y calidad, teniendo en consideración para ello la necesidad que requiere ser atendida con la
contratación, así como el cumplimiento de los “(…) los reglamentos técnicos, normas metrológicas
y/o sanitarias nacionales, si las hubiere. Estas podrán recoger las condiciones determinadas en las
normas técnicas, si las hubiere.” Por su parte, el artículo 61 del Reglamento precisa que, para que una
propuesta sea admitida, debe acreditar el cumplimiento de “(…) los requerimientos técnicos mínimos
que constituyen las características técnicas, normas reglamentarias y cualquier otro requisito
establecido como tal en las Bases y en las disposiciones legales que regulan el objeto materia de la
contratación.”
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3. CONCLUSIONES
3.1 Para la contratación de abogados que ejerzan la defensa del Estado (Sexta
Disposición Complementaria Final del Decreto Legislativo Nº 1068), deben
observarse los requisitos, formalidades y procedimientos previstos en la
normativa de contrataciones del Estado, dado que la contratación de la locación
de servicios se encuentra dentro del ámbito de dicha normativa.
3.2 En virtud del literal h) del numeral 3.3 del artículo 3 de la Ley, la normativa de
contrataciones del Estado no será aplicable a la contratación de abogados que
ejerzan la defensa del Estado (Sexta Disposición Complementaria Final del
Decreto Legislativo Nº 1068), en calidad de locadores de servicios, si el monto
de cada contratación es igual o inferior a tres (3) Unidades Impositivas
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Publicada el 1 de junio de 2012 en el diario oficial.
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Tributarias.
MPC/CVP.