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DERECHO ADMINISTRATIVO II
07 de septiembre de 2016
1. Introducción
Anterior a la ley 19.880 ¿qué reglas existían? O no existía nada o bien, existían
trámites aislados; o incluso un procedimiento especial, que para la expedición de ese
determinado acto administrativo había una regulación más compleja, que era solo para esa
materia.
La ley 19.880 está pensando para la dictación de actos administrativos en sentido estricto, es
decir, las resoluciones (excluye su sentido amplio que integra dichos actos, los contratos y
los reglamentos. Pero por ejemplo, el procedimiento de contratos es la licitación pública).
¿Bajo qué forma jurídica nacen los reglamentos en Chile? Bajo la forma de decreto
supremo. Con esto hay que tener cuidado ya que un decreto supremo puede ser acto
administrativo o reglamento. Para poder decirlo a ciencia cierta, se debe analizar su
contenido. La jurisprudencia judicial y administrativa hace aplicable la ley 19.880 a
los reglamentos: esto es, ante la carencia de una norma que los regule.
Dijimos que la idea de “hacerse de información” está dentro del concepto material de
procedimiento. Ahora veremos el concepto formal que incorpora nuestra ley:
La ley agrega una novedad: los actos trámites pueden emanar de la Administración o bien,
de los interesados ¿por qué es importante la diferencia entre procedimiento y acto trámite?
Vinculación con el artículo 15 de la ley. Lo que señala la ley es que por regla general, los
actos trámites no son impugnables (salvo dos casos) ¿Por qué? Porque la impugnabilidad
retrasaría el procedimiento, pudiendo lograr su acto terminal (que en la mayoría de los casos
se llama resolución).
Artículo 15. Principio de impugnabilidad. Todo acto
administrativo es impugnable por el interesado mediante
los recursos administrativos de reposición y jerárquico,
regulados en esta ley, sin perjuicio del recurso
extraordinario de revisión y de los demás recursos que
establezcan las leyes especiales.
¿Son realmente principios lo que se fija en los primeros artículos de la ley? O bien,
son normas o reglas que deben seguirse en todo procedimiento administrativo. Según el
profesor, existen tres tipos de principios: tenemos los primeros de escrituración y
celeridad, que son reglas que están “positivizadas” y que por lo tanto se debe buscar su
observancia. En segundo lugar, existen principios que deben ser enunciados, como por
ejemplo el principio de control o de responsabilidad. Frente a esto, tenemos un principio que
no fue definido y esta definición se da en su aplicación. Por último, tenemos los principios
propiamente tales que son reglas que extraemos de la doctrina y la jurisprudencia. Por
ejemplo decir, en el derecho chileno existe un principio de consolidación de los actos, de
buena fe, etc. De acuerdo a los que señala Bermúdez, estos son principios realmente.
14 de septiembre de 2016
Hay que tener en cuenta que no todos los procedimientos coinciden necesariamente
con su denominación. En este caso, el art. 7 más bien hace referencia al impulso de oficio.
Esta norma (art. 7 inc II) hay que vincularla con los artículos 28, 29, 30 de la ley, que hacen
referencia a la iniciación del procedimiento. El inciso tercero de esta ley prohíbe la
preferencia de un caso respecto de otro: 1) para no vulnerar la probidad administrativa, donde
un fenómeno de corrupción puede dar lugar a un acto ilegal. Lo que quiere esta norma es
evitar que se realicen actuaciones anticipadas que le entreguen una información ventajosa; 2)
para no vulnerar el principio de celeridad; 2) para no vulnerar el principio conclusivo.
- Inc. 3. Existe intercomunicación entre los órganos, donde habrán decisiones que
pueden fallar otros órganos: esto se hará a través de un oficio, que es la
comunicación entrelazada de los órganos.
- Se vincula con el art. 24 LBPA, que da cuenta del plazo para dictar esos informes.
f. Principio de contradictoriedad
Ahora bien, lo anterior parece dar cuenta de que solo los interesados pueden aportar.
Sin embargo existe algo que se llama la “preeminencia de la Administración”, es decir, una
preferencia de la Administración durante el procedimiento, por tanto esta regle del inciso
primero del artículo 10 viene a dar una garantía para dichos interesados frente a la
preeminencia.
El inciso tercero da cuenta de que pueden existir asesores para los interesados. Esto
hay que vincularlo con el artículo 22, que habla sobre los apoderados.
Esta norma señala que el acto administrativo debe ser fundado (inciso segundo) es
decir, se refiere al elemento motivo o causa ¿qué actos deben ser fundados? Aquellos que
afectan los derechos de los particulares o amenacen su legítimo ejercicio. ¿Qué pasa con los
otros actos? También deben ser fundados. Artículo 41 de la ley.
Cuando se refiere a la objetividad, se refiere a que los órganos que deciden deben desplegar
una conducta objetiva en representación del interés general, sin embargo hay que recordar
que es frente al juez donde la relación entre los involucrados (administración y particulares)
es de igualdad de intereses y los sujetos están en un mismo plano (plano jurídico).
Inciso segundo. Este señala que para que un vicio de procedimiento o de forma solo
(requisitos copulativos) cuando recae en un requisito esencial y genera un perjuicio al
interesados ¿cómo saber cuando un requisito es esencial? Es más complejo, porque el inciso
señala "cuando su naturaleza o la ley lo señale".
Que sea expresa se refiere a que sea formal (por ejemplo, por escrito). Este principio
también se relaciona con el principio conclusivo. Este principio agrega algo más que es la
notificación (vinculación artículos 45 y 47).
El inciso segundo establece un mandato para los funcionarios para reenviar los
antecedentes que corresponden a competencia de otro órgano.
El inciso tercero señala que cuando ocurren alguna de las circunstancias del numeral,
la resolución no se pronuncia sobre el fondo sino que declara la circunstancia.
Lo que implica en términos prácticos es que se tenga acceso físico al procedimiento, sin ocultar
información. No sólo es publico el acto sino que también sus fundamentos. Una cosa es fundar
el acto, y otro es distinto, es que esos fundamentos puedan ser conocidos o no.
Ley 20.285, crea un órgano que le da importancia a la materia y crea un órgano llamado el
"Consejo para la Transparencia".