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Como Hacer Una DEMANDA - DE - DA - OS - Y - PERJUICIOS
Como Hacer Una DEMANDA - DE - DA - OS - Y - PERJUICIOS
UNIDAD IV. – LA PRUEBA. . ¿quién debe probar? ¿qué debe probar el actor? Cómo articular
la prueba. Prueba del hecho y prueba de la responsabilidad: distintos medios de prueba.
Confesional; confesional ficta; el litis consorte; testimonial; actuaciones policiales o penales.
Valor de la prueba pericial: cómo establecer sus puntos. Prueba de la relación causal y
presunciones legales. Prueba del monto. Monto no probado.
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Rogel Juan Francisco c/Administración General de Vialidad s/Sumario-Accidente de Trabajo”,
Expte. Nro.: 7166/97. Provincia de Santa Cruz. Citado por Secretario de Primera Instancia en lo
Civil, Comercial, Laboral y de Minería (Río Gallegos, Santa Cruz), Profesor e investigador en
filosofía de la Universidad Nacional de la Patagonia Austral. La excepción de defecto legal.
Derecho y Lenguaje. Jurisprudencia patagónica.
A.- Daño patrimonial
a) daño emergente
1.- Consolidado
2.- Futuro
b) lucro cesante
B.- Daño extrapatrimonial o moral
V.- Derecho
VI.- Prueba
VI.- Petitorio
DEMANDA - MODIFICACION.
c) CITADOS EN GARANTIA
En muchas situaciones, por ej. responsabilidad en accidentes de
tránsito o de profesionales médicos, determinar si los responsables cuentan con
seguros que puedan cubrir el daño.
De no conocerlos, el actor debe solicitar en el exordio, luego de
mencionar a quien se demanda, que se intime la denuncia de las compañías de
seguros a los efectos de su citación en garantía.
En los casos en que se tratare de organismos del Estado, de cualquier
rango o jurisdicción, también es conveniente hacer la intimación ya que aunque
algunas veces se encuentran autoasegurados, en la mayoría de los casos cuentan con
seguros externos.
La expresión a usar es la de citación en garantía, ya que de ninguna
manera el actor podría demandarlas en forma directa ya que no tiene ninguna relación
con la aseguradora, puesto que el único que tiene un vínculo jurídico con ella es el
demandado.
d) TERCEROS CITADOS
Existe la posibilidad de que terceros ajenos a la litis puedan presentarse
Voluntariamente en cualquier etapa del procedimiento cuando acrediten que la
sentencia a dictarse podría afectarlos o cuando estuvieren legitimados por la ley de
fondo para intervenir activa o pasivamente en el juicio.
En el primer caso no tendrá más facultades que la parte a la que
apoyase y en el segundo actuará como litis consorte de la parte principal y tendrá
todas las facultades legales procesales.
Podrá ser citado por cualquiera de las partes, aunque existe
jurisprudencia estableciendo que el único facultado para citar terceros es el
demandado y que el actor no puede hacerlo ya que si considera que hay otras
personas responsables, además del demandado, lo que debe hacer es lisa y
llanamente demandarlas.
El plazo para denunciar terceros es el mismo que para oponer
excepciones.
La citación de terceros suspende el procedimiento hasta que el tercero haya
sido citado y se haya cumplido el plazo conferido al mismo para contestar, pero de ninguna
manera retrotrae las actuaciones.
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I.7.- DEFECTO LEGAL EN LA DEMANDA.
El incumplimiento de los simples pasos establecidos por el art. 330 del
C.P.C.C. puede acarrear penosas consecuencias como lo sería la desestimación in
límine de la demanda por parte del juez o la interposición de la excepción por parte del
o los demandados por DEFECTO LEGAL en la demanda.
El mismo consiste en
• Indeterminación con respecto al demandante o demandado, o faltan los datos
exigidos por el Código procesal.
• Existe oscuridad manifiesta en el escrito.
• Falta u oscuridad en el reclamo.
• Falta de monto.
• Falta de precisión en los rubros o bases del reclamo.
Uno de los puntos graves en este tema se da cuando no se precisa no
solo la composición del daño sino muchas veces su monto. La indicación del monto a
reclamar es clave en cuanto a la defensa en juicio de los intereses del demandado,
quien puede variar su posición frente a la demanda de acuerdo al monto cuyo pago se
le exige.
Si bien no son muy abundantes, algunos fallos se refieren en forma
clara a las omisiones o defectos y a las excepciones previas en su consecuencia se
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El tema de como articular la excepción será tratado en el capítulo referente a la “Contestación
de la demanda”
plantean y es interesante ver los argumentos no siendo óbice que se trate de materias
de fondo diferentes a las de daños.
Así se ha dicho:4
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todos los puntos están acompañados de jurisprudencia. En los casos de cuestiones
estrictamente procesales las materias de los juicios son diversas, pero se han citado igual por
cuanto se refieren a defectos en el ofrecimiento o en la presentación y por lo tanto son
aplicables.
aun cuando su cuantía dependa de circunstancias de hecho que quedarán
establecidas con la prueba, pues de lo contrario existe el peligro de que la sentencia
acuerde menos de lo debido. La fijación del "quantum" de la reparación por daño
moral impone computar, entre otras circunstancias, la gravedad de la culpa, las
condiciones personales del autor del hecho y las de la víctima, así como la extensión
de los daños materiales que existieren, factores todos que quedan librados a la
prudente apreciación judicial. Los emolumentos correspondientes a los profesionales
médicos deben graduarse, dado que no existe arancel, atendiendo a su mérito y
extensión y a la debida proporción que los honorarios de los peritos deben guardar
con los de los profesionales intervinientes en todo el proceso (art. 10, ley 24.432).”
(CNCI E, CAPITAL FEDERAL, 12-10-95, L. M. G. y otro c/ Microómnibus Primera
Junta S.A.
LL 1996 B, p. 531-94269)
EXCEPCIONES
“Las excepciones de previo y especial pronunciamiento, contempladas
en el art. 347 del Cód. Procesal, encuentran sustento en los principio de saneamiento,
celeridad y economía procesal y constituyen el medio de defensa del que está
investido el demandado para manifestar su oposición al despliegue de actividad
jurisdiccional.- La excepción de defecto legal, prevista en el art. 347, inc. 5º del Cód.
Procesal, es procedente cuando el escrito de demanda interpuesto no reúne las
solemnidades y condiciones de claridad impuestas por el art. 330 del citado
ordenamiento, resultando aquélla ininteligible, como consecuencia de imprecisiones,
ambigüedades u omisiones que impiden u obstaculizan el ejercicio de la defensa del
demandado. A los efectos de la improcedencia de la excepción de defecto legal,
existe imposibilidad de determinar el monto de dinero reclamado cuando ese valor no
puede ser elucidado al inicio por alguna circunstancia insalvable, seria y cierta”.
(CFCC IV, CAPITAL FEDERAL, 4-6-98 CARATULA: Martínez, Ricardo M. y otros c/
Estado Nacional. LL 4-3-99, p. 2-98424)
PRECISION EN EL RECLAMO.
“No solamente se lesiona el derecho de defensa en juicio cuando se
cercena la oportunidad de ser oído, sino también cuando, por falta de precisión de las
pretensiones deducidas, se restringe la oportunidad de réplica. En tal sentido, el
conocer el monto que pretenden percibir los reconvinientes por cada semestre de
arrendamiento, cuando no existe imposibilidad de determinarlo, no constituye una
exigencia inadecuada, clarifica el reclamo, facilita el responde y la labor del Juez en
ocasión de decidir la contienda -conf. arts. 330 inc. 6, 355, 354 y 163 incs.3º, 4º y 6º
del C.P.C.C.”- (CC. TL 8222 S 30-9-86, Juez SUARES (SD) “ Paolucci, José Pablo c/
Re, Angel E.N. s/sucesores y otros s/ Consignación de arrendamientos rurales”
Registro JUBA B2200117)
“Si bien a través del criterio tradicional -difundido con anterioridad a la vigencia
del actual ordenamiento, y que continúa subsistente-, pueden rechazarse de oficio las
demandas que no se ajustan a las reglas establecidas en la ley ritual -art. 330-, ello no
impide que subsanada la omisión se le de el curso que corresponde ya que si el
mismo ordenamiento permite la modificación de aquélla mientras no haya sido
notificada, con mayor razón debe admitirse que se llenen los requisitos no cumplidos”
(CC0102 MP 107404 RSI-729-98 I 10-9-98 “Banco Velox S.A. c/ Firpo Roberto Antonio
s/ Ejecución” Registro JUBA B1402629).
“Cuan
do el actor no insta adecuadamente la integración de la litis con
quien debe revestir calidad de parte demandada, no solo corre el riesgo de obtener
una sentencia lírica, cuya ejecución sería de imposible cumplimiento, sino que -por
añadidura- el dispendio alcanza a la prueba producida, no oponible a quien no fuera
parte en el juicio.” (CC0002 SI 53558 RSD-25-91 S 21-2-91, Juez MALAMUD (SD)
CARATULA: Chatard Juan C.R. c/ Anguiano María E.y otro s/ Cobro -Consignación
Registro JUBA B1750225)
UNIDAD II.-
II.1.- ENTREVISTA CON EL ACTOR.
Es indispensable tener una entrevista profunda y completa con el
cliente, tal como la “anamnesis” que deben practicar los médicos en su primer
contacto con el paciente.
Además de los debidos datos de filiación, la narración del evento
dañoso y las pretensiones del cliente respecto a su reparación, el abogado deberá
estimularlo para que le cuente acerca de su situación laboral, sus ingresos, tarea que
realiza y ubicación de su trabajo, el lugar donde vive, la composición de su familia, a
qué colegio concurren sus hijos, modo en que lo hacen, pertenencia a clubes,
hobbies, uso de tarjetas de crédito, su vida de relación, actividades sociales,
asistencia a cursos y también de qué manera ha impactado el evento dañoso en su
vida en general, que modificaciones han tenido sus hábitos y de qué cosas se ha visto
privado él o su familia.
De esa manera se tendrá una visión amplia de lo que constituirá la
pretensión en el juicio.
Recordemos que no solo se va a reclamar por los daños materiales
emergentes del hecho y el posible lucro cesante sino que también, en la mayoría de
los casos, podrá también reclamarse por el daño moral o extrapatrimonial causado por
el siniestro.
Esto puede parecer de un rigorismo excesivo, pero no es así. Por ej.
desde el punto de vista laboral, la pérdida de una o dos falanges de dedo mayor o
anular de una mano no constituyen un daño relevante pero, si nuestro cliente
acostumbraba a tocar el piano o la guitarra esa falencia puede afectarlo en lo anímico
ya que se verá privado de realizar una actividad placentera a la que estaba
acostumbrado, lo que constituye una afectación de sus legítimas afecciones, que es lo
que según la doctrina y la jurisprudencia se considera daño moral.
II.3.2.- ILICITUD.
Es ilícita toda conducta contraria a derecho.
Es obvio que sin ilicitud no existe deber de reparar, salvo que el mismo
está expresamente previsto por la ley.
La ilicitud surge, en primer término, de los principios generales del
Derecho. En todas las legislaciones y culturas aparecen normas más o menos
expresas que obligan a reparar. Los romanos decían como norma general “Vivir
honestamente, no dañar a nadie y darle a cada uno lo que le corresponde”. Ello sin
perjuicio de las leyes específicas que habían sancionado.
Por su parte los judíos, también establecen una norma general aunque
de manera más casuística: “Los diez mandamientos” que traen un pequeño catálogo
de conductas prohibidas.
Lo mismo podemos encontrar en pueblos primitivos o culturas pre o
post hispánicas de América.
Aunque no existiere una norma específicamente violada o impuesta
para la reparación, una demanda podría fundamentarse en tales principios del derecho
natural.
Tal extremo, sin embargo, no sería necesario puesto que el “nemine
non laedere”, el no dañar a nadie aparece en nuestro país consagrado en forma
categórica en el art. 19 de la Constitución Nacional que establece que las acciones
privadas de los hombres que no ofendan la moral ni el orden público ni perjudiquen a
terceros, sólo están reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los magistrados.
En consecuencia, y a contrario sensu, las que sí perjudiquen a terceros pueden ser
llevadas a juicio.
También la antijuridicidad tiene su fundamento en las previsiones del
Código Civil y por supuesto la ilicitud de un obrar surge también de normas explicítas
como podrían ser: las leyes que reglamentan el ejercicio de las distintas profesiones, o
el tránsito, o la realización de obras en la vía pública, o las de manipulación de
residuos peligrosos o patógenos, o las de elaboración de productos o de defensa de
los consumidores o las normas del secreto bancario o impositivo. También son una
fuente de derecho de la que puede surgir que el obrar de una persona ha sido
antijurídico, los decretos, ordenanzas, reglamentos ferroviarios, o escolares o de
hospitales, resoluciones administrativas o circulares bancarias.
Ante cada caso que se nos presente, debemos investigar la existencia
de las normas positivas del caso, ya que tendrá más contundencia mencionar reglas
específicas que referirse a principios generales.
De todas maneras no se desconsuelen, no es tan difícil ubicarlas en
Internet y hay que familiarizarse con esas tareas investigativas.
Por otra parte, aunque no es conocido o recordado por todos los
operadores del derecho, además de las leyes nacionales existen otras de carácter
provincial que pueden reglamentar las mismas actividades. Por ejemplo las leyes
nacionales de regulación de la medicina o el tránsito cuentan con similares en la
mayoría de las jurisdicciones provinciales. Es de buena praxis que un letrado de la
provincia además de citar la ley nacional haga mención de la de su propio destrito.
II.3.3.- AUTORIA.
Para que exista el reproche civil del que hablamos es necesario que
alguien o algo hayan hecho u omitido algo.
Recuerden que la responsabilidad civil se puede fundar en hechos
jurídicos o actos jurídicos y que los hechos jurídicos pueden ser incluso
acontecimientos de la naturaleza, pero que de todas maneras generan
responsabilidad.
Sin un sujeto a quien atribuirle una conducta o una omisión, no
tendremos a quien demandar.
Este presupuesto está íntimamente relacionado con el “factor de
imputación” que veremos más adelante.
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Es similar el criterio seguido respecto a las infracciones a las leyes u ordenanzas de tránsito.
Su sola existencia no tiene relevancia si no se acredita que ellas constituyeron la causa del
siniestro.
quedado incorporado como principio general para determinar la relación causal, la
"teoría de la causalidad adecuada" (art. 906, Código Civil), lo que implica un cambio
de óptica en el análisis de las condiciones y la determinación de la causa, que se
efectúa desde el "consecuente" hacia al "antecedente". Vale decir que, no cualquier
hecho condicionante por muy probado que esté adquiere el carácter de "causa", sino
sólo el que es adecuado para causar el daño.” (CC0203 LP, B 71523 RSD-54-93 S
16-3-93,
Cassataro de Cardelli, Julia c/ Provincia de Buenos Aires y otros s/ Daños y perjuicios
Registro JUBA B351828)
“No basta haber sufrido un daño para que esto sea suficiente título de
una indemnización pues, para que ello ocurra es menester establecer la existencia de
un nexo de causalidad adecuada entre ese efecto dañoso y el hecho u omisión que
suscite la pretensa responsabilidad, en cuanto este hecho sea el factor por cuyo influjo
ocurrió aquel daño.” (CC0203 LP, B 79739 RSD-53-95 S 27-4-95, Ariccia María del
Carmen c/ Salvans Juan C. y otro s/ Daños y perjuicios, LLBA 1995, 631)
“En materia de responsabilidad contractual sólo son indemnizables los
daños que el incumplimiento provoca "según el curso natural y ordinario de las
cosas"(art. 901), pero no los que sean consecuencia mediata, a diferencia de lo que
ocurre tratándose de hechos ilícitos(arg. arts. 903 y 1078), salvo que el incumplimiento
fuere malicioso según el art. 521. (CC0002 MO 31804 RSD-193-94 S 2-6-94,
Gugliotta, Francisco y otro c/ Casa Rimoldi S.A.C.I.F. y otro s/ Cumplimiento de
contrato. Registro JUBA B2352291)
II.3.5.1.- DOLO.
En estos supuestos se exige una intención de dañar o la comisión de un
delito que así sea calificado por la norma respectiva: por ej. las lesiones u homicidio
doloso. El aborto no terapéutico, que más allá de las justificaciones de tipo social, es
hasta la fecha un delito doloso para nuestra legislación. El Código Civil denomina
“delitos” a aquellos que el penal considera dolosos.
La responsabilidad en estos casos se extienda hasta las consecuencias
más lejanas.
II.3.5.2.- CULPA
Ya hemos visto que la culpa consiste en un obrar imperfecto, por acción
u omisión, pero carente de intención de dañar. El Código Civil denomina “cuasidelitos”
a aquellos que han sido cometidos sin intención de dañar pero con culpa.
Consiste, al decir reiterado de los tribunales, que incluyen las Cortes,
que se trata de una conducta que entraña una falta del deber de actuar con la
diligencia y precaución que hubiera observado una persona cuidadosa, de
acuerdo a las circunstancias de persona, tiempo y lugar, según lo estipula el art.
512 del C.C..
En la demanda debemos hacer ver al Juez como la conducta del
demandado se encaja en las distintas variables de la culpa: la imprudencia, la
negligencia, la impericia o la inobservancia de las distintas reglas.
Por ej.: El demandado debe responder por su culpa dado que,
como conductor su actuar fue imprudente porque circulaba a mayor velocidad
que la permitida en las calles,) máxime teniendo en cuenta que se trataba de
una zona escolar, con señalización visible y en horario de entrada y salida de
alumnos. (imprudencia e inobservancia de los reglamentos)
En la mayoría de los casos la culpa no está originada en una sola de las
previsiones legales y generalmente la conducta reprochable está teñida de varias de
los matices de la culpa.
Puede suceder que el conductor de mi ejemplo precedente, ante el
cruce sorpresivo de un niño, no haya podido frenar el vehículo y que el mismo se haya
desplazado hacia donde él no quería. Ello podría demostrar que hubo negligencia en
el cuidado del estado de los frenos (negligencia) y falta de habilidad para mantener el
vehículo bajo control (impericia).
Lo mismo cuando se trata de un caso médico: si el profesional no
estudió acabadamente los antecedentes de la paciente y no se dio cuenta de que
había más de un diagnóstico para los síntomas que presentaba, estaríamos ante un
caso de impericia, y si a pesar de no tener suficiente experiencia decidió abordar la
cirugía siendo residente y no llamó al cirujano de guardia, estaríamos ante una
imprudencia y una inobservancia de los deberes y reglamentos a su cargo y si ni
siquiera previó que podría necesitar un monitor o elementos de resucitación, y omitió
tenerlos a disposición, estaríamos ante una evidente negligencia.
La pericia constituye la sabiduría, práctica, experiencia y habilidad en
una ciencia, arte o profesión. Supone un saber no solo teórico sino práctico y la
capacidad necesaria para desarrollar esos conocimientos en el específico campo de
que se trate, de modo tal que sea posible aspirar a un resultado satisfactorio que es el
deseado por el derecho.
También hay que tener en cuenta que “Cuando mayor sea el deber
de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor será la
obligación que resulte de las consecuencias posibles de los hechos. (art. 902
C.C.)
Los relatos de los hechos o la descripción del daño o de los factores de
imputación en las demandas, deben ser minuciosos.
Al juez hay que darle el mayor número de parámetros para que pueda
justificar luego el acogimiento de la demanda. Por otra parte si cumplimos bien con
nuestra tarea al elaborar el escrito inicial, también le estamos fijando márgenes de los
cuales no podrá salirse debido al principio de congruencia.
Si decimos por qué el demandado obró con culpa y damos el ejemplo
analizando cada una de sus conductas u omisiones y luego las probamos, poco podrá
apartarse el juez de esas consideraciones.
Veamos algunos ejemplos jurisprudenciales que he elegido, aunque
muchos de ellos provienen de causas penales, porque describen con claridad los
distintos conceptos de culpa. De todas maneras de dichas causas penales se
derivaran las reclamaciones civiles, que contarán ya con una calificación relevante.
Además debe tenerse en cuenta que la acreditación de la culpa en
materia penal es mucho más “fina” que en materia civil. De hecho, muchas veces se
absuelve en materia penal y sin embargo puede condenarse en materia civil.
“La culpa se deriva de un accionar del agente, que puede ser activo u
omisivo, y no de un estado fisiopatológico suyo. Por consiguiente, la ebriedad por sí
no es constitutiva de culpa grave, sino que para configurarla debe traducirse en un
proceder que en forma grosera y temeraria, traspase los límites que impone la
prudencia más elemental.” (CC0002 SM 27709 RSD-318-90 S 31-5-90, Juez MARES
(SD) CARATULA: González S.l. c/ Sacci R.A. s/ Daños y perjuicios Registro JUBA
B2000000)
“Al margen del mal funcionamiento del arma que esgrimía el imputado
su accionar se torna en extremo imprudente, toda vez que es harto conocida la
peligrosidad que implica el manipuleo de cualquier arma de fuego, más aún en el
caso de autos, en donde quien portaba la misma se trata de un agente de policía, de
quien se presume un conocimiento acabado sobre su uso y riesgos,
fundamentalmente por tratarse de un elemento provisto para su trabajo.- Acreditado
por parte del procesado el despliegue de una conducta peligrosa eimprudente, no
puede considerarse accidental el resultado dañoso.- (CP0301 LP, P 74899 RSD-108-
88 S 5-10-89, Juez SORIA (SD) R., J. O. s/ Homicidio culposo. Registro Penal JUBA
B400136).
Por ej. cuando reclamo por invalidez y daño biológico al mismo tiempo o
cuando relato los sufrimientos de una persona y pido simultáneamente la reparación
del daño moral y psicológico.
Además no debemos olvidar que el daño psicológico debe probarse
acabadamente mediante la pericia del caso y que no todos los sufrimientos pueden
incluirse dentro del catálogo de enfermedades. Entonces en el caso de que la pericia
psicológica determine que no hay un daño reactivo al hecho, el monto reclamado por
ese rubro se perdería.
Por ej. los sufrimientos por la pérdida de un hijo son ciertos, pero no
siempre se transforman en una psicopatología.
Me parece interesante traer aquí los ilustrativos conceptos de un fallo
emitido en los autos "Sanseverino, Carmen c/ Eidelsztein, Alfredo y otro s/ daños y
perjuicios", Expte. Nª 103.588/2000 del Juzgado nacional en lo Civil Nª 64
“Buenos Aires, noviembre 11 de 2002 …
3) Daño psíquico: En primer lugar, recordar‚ que "toda ineptitud
transitoria o mera lesión física o psíquica sin secuelas permanentes, no
puede ser objeto de resarcimiento, en si misma considerada, sino en
sus efectos, estos pueden recaer en la esfera afectiva de la victima y,
así, incidir n en la cuantía del daño moral, o en la órbita patrimonial,
como, por ejemplo, si ella ha debido o deber efectuar gastos m‚dicos,
de tratamiento, de farmacia, etc." (CNCiv., sala E, "Malvetti, María c/
Microomnibus Norte S.A. Línea 60 int. 199 y otro s/ daños y perjuicios",
16/12/97).
Asimismo, se ha sostenido que "no se configura la incapacidad
psíquica indemnizable, si el padecimiento puntualizado en la pericia no
reviste la calidad de permanente o irreversible, sino meramente
transitorio, máxime cuando, al margen del porcentaje de incapacidad
que se señala, se recomienda un tratamiento de un sesión semanal
durante tres años, para que su equilibrio emocional pueda restablecer a
la brevedad posible" (conf. CNCiv., sala A, de fecha 5-3-92).
De la pericia médica obrante a fs. 238/251 y contestación de
impugnación de fs. 261, se desprende que el accidente de litis produjo
un trastorno del equilibrio emocional previo; la actora presenta como
consecuencia secuelares de aquél alteraciones psíquicas que pueden
conceptualizarse como daño psicológico estando en relación causal con
el accidente; por lo que a la fecha de la pericia (mayo 2002) padece una
incapacidad leve, parcial, temporaria que determina una incapacidad
del 10% de la T.O.. Asimismo, señala la necesidad que la demandante
comenzar con psicoterapia de una sesión semanal durante el término
de aproximadamente 12 meses (fs. 249). En atención a las
conclusiones periciales ut-supra merituadas y jurisprudencia detallada,
cabe desestimar el presente rubro, atento al caracter temporario de la
incapacidad y la recomendación de efectuar tratamiento psicológico…”
¿Cuál es entonces la solución?
Mencionar el daño psícológico o el estético narrándolos y argumentando
sobre los padecimientos de la víctima y mencionando que los mismos son incluídos
dentro del daño moral o extrapatrimonial y que los costos de tratamiento de dichos
males serán incluídos en el campo patrimonial o material. (por ej. gastos de psicólogo
o de cirugías reparadoras).
Existen algunos tribunales que los admiten como daños autónomos
pero ¿para qué correr el riesgo del rechazo? O ¿para qué exponerse a que se les
impute una superposición de rubros?
“El daño estético tiene entidad conceptual diversa a la del daño moral y
a la incapacidad, aunque el mismo proyecta sus efectos lesivos sobre el plano
espiritual y el patrimonial.” (CC0103 LP 209326 RSD-213-91 S 12-12-91, Juez PEREZ
CROCCO (SD) CARATULA: Gonzalez, Javier Alejandro y otro c/ Krzyzanowski, Sara
s/ Daños y Perjuicios. JUBA)
“Los rasgos del rostro son los primarios en la identidad de los sujetos
en toda relación social cara a cara y tanto para el sexo y edad de la víctima al tiempo
del accidente como para los tiempos que corren, la imágen física -sobre todo la facial-
tienen una importante incidencia en la vida de relación y en variadas franjas del
mercado laboral.” (CC0103 LP 205377 RSD-228-89 S 16-11-89, Juez RONCORONI
(SD) Velazco, Héctor Abel y ot. c/ Poggi, Pablo A. s/ Daños y Perjuicios; CC0103 LP
206982 RSD-118-90 S 21-8-90, Juez RONCORONI (SD) “ Villegas, Daniel Eduardo c/
Soria, Carlos Cecilio s/ Daños y Perjuicios”
“La falta de impugnación del dictamen pericial por las partes no implica
que el juez deba aceptar las conclusiones del experto automáticamente, ni lo priva de
la facultad -deber- de sopesar el valor de las pericias a la luz de las reglas de la sana
crítica.- La confesión ficta tiene fuerza probatoria siempre que no exista otro
medio que la destruya y, aun no presentándose tal supuesto, cuando las demás
circunstancias de la causa avalen los hechos referidos en las posiciones.” (CFCC II,
CAPITAL FEDERAL, 9-12-97 Farmacia San Martín S.C.A. c/ Obra Social para el
Personal de la Industria del Cuero y Afines. LL 24-8-98, p. 5-97686)
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Ver fallo más adelante.
Aunque el Juez los puede interrogar libremente, Los interrogatorios
deben ser elabora con preguntas que contengan un solo hecho, en forma clara y
concreta, no pudiendo ser en forma afirmativa o que sugieran la respuesta o sean de
carácter técnico, salvo si se tratare de personas especializadas.
6.- Obra Social para el Personal … para que informe: a) Si el Dr. J es afiliado a dicha
obra social; b) si como tal recibió en el período 2000- 2001 y hasta la fecha del informe algún tipo de
prestaciones de la obra social y costo de las mismas; c) si corresponde al Dr. J el pago de coseguro por las
prestaciones recibidas en cualquiera de los establecimientos en que estuvo internado y/o en su domicilio
y/o consultorios externos y, en caso afirmativo monto adeudado. d) si se ha descontado al actor de los
haberes que percibe la suma de $153.33.- mensuales hasta cubrir la cantidad de $1700., correspondientes
al coseguro por su internación en el Hospital .. de … .; e) si se ha descontado de sus haberes o se
descontará cualquier otra suma correspondiente a coseguro por prestaciones médicas efectuadas, en cuyo
caso se indicará que servicios se abonan, monto total, monto de descuento mensual y tiempo del
descuento.
7.- Autopista del Sol S.A. para que informe: a) si el día ….se produjo un
accidente a la altura del km. … b) características de la autopista en ese lugar: 1.- ancho de
cada mano de circulación y cantidad de carriles en cada uno de ella; 2. si las manos de
circulación se encuentran separadas y en caso afirmativo característica de los “guard-rails”; 3.-
ancho del cantero central de separación entre ambas manos de circulación y si el mismo tiene
un desnivel central indicar la cota del mismo; c) de acuerdo a las normas vigentes por qué carril
deben circular los camiones dentro de cada mano; d) Qué vehículos participaron del accidente
en la fecha indicada y mecanismo de dicho accidente. e) lugar en que quedaron detenidos los
vehículos que participaron del choque. f) quién y cómo retiró los vehículos siniestrados. g) si
además del personal de seguridad vial de la autopista participaron otras personas o
instituciones u organismos en el rescate. h) Asimismo se servirá remitir copia de las
actuaciones realizadas por Autopista del Oeste SA con relación al referido siniestro incluyendo
las fotografías tomadas en el lugar.
8.- Asociación Concesionarios de Automóviles de la República Argentina
(ACARA) para que remita el listado de precios de los 5 automóviles de menor costo destinados
a discapacitados motrices e indique cuál es el trámite a cumplir para obtener uno de dichos
automóviles.
10.- Banco … : para que informe: a) si el actor constituyó una hipoteca a favor
del Banco sobre un inmueble de su propiedad ubicado en la localidad de, indicando monto,
plazo y moneda de constitución.; b) monto de la cuota mensual de pago del crédito; c) si a raíz
del accidente sufrido por el actor el … sus familiares gestionaron una espera para el pago de
las cuotas. d) si se concedió la espera requerida o algún tipo de beneficio al deudor en razón
de su internación hospitalaria.
11.- Bomberos Voluntarios de … se requerirá remita copia todas las
actuaciones y/o constancias obrantes en la institución referidas al accidente sufrido por el actor
con expresa indicación del nombre del bombero a cargo del operativo, a los efectos de su
presentación como testigo..
12.- Automóvil Club Argentino: (Caja de Ahorro y Seguros) para que con
relación al automóvil del actor marca … patente…, póliza colectiva contratada con la C.S.S.A
Certificado Nº… remita copia de todas las actuaciones obrantes en la institución, referidas al
siniestro ocurrido el día … incluyendo las fotografías del vehículo e informe el grado de
destrucción atribuido por el ACA al mismo.
13.- Club…de …: Para que informe si el actor era socio del mismo y fecha en
que solicitó su baja y de constar, razones de la misma. Monto de la cuota mensual de
asociación.
14.- Colegio Médico de la …: para que en el hipotético caso de que los
demandados negaren la condición de médico del actor informen sobre tal circunstancia,
haciendo constar qué universidad expidió el título profesional, fecha de la expedición y el
número de matrícula que lo habilita para el ejercicio de su profesión.”
“El Art. 474 del CPCC, deja librado al juez la apreciación de los
informes técnicos, pues no supone su producción una vinculación a la conclusión del
perito que implica en la práctica un deslizamiento de la facultad jurisdiccional.”
(CC0001 SM 29888 RSD-21040- S 10-9-91, Juez BIOCCA CARATULA: Arias M. E. c/
Sánchez J. y-o propiet. s/ Daños y perjuicios JUBA B1950160)
ESPECIALISTA EN TRAUMATOLOGIA
Para que el perito estudie detalladamente la demanda y las historias clínicas del actor de los
Hospitales xx, xx y xx y determine:
1.- si es correcto afirmar que, con las lesiones de miembros evidenciadas, las fracturas
costales con hemotórax, el traumatismo cerrado de tórax y el derrame pleural bilateral, el
paciente presentaba una contusión pulmonar ( fs 32 H.C. Hospital
2.- en qué consiste la fractura de tórax descripta a fs. 29 (volet costal derecho)
3.- las características de cada una de las fracturas padecidas, que significa el hecho de que
hayan sido expuestas y como incide eso en su evolución y pronóstico; qué significan los
términos “conminuta” y “desplazada” y cómo inciden en la evolución y pronóstico.
4- y detalle todas las lesiones sufridas y todas las intervenciones que le fueron practicadas al
actor.
5.- Si de acuerdo al estado del paciente durante su internación en el Hospital NN una de las
posibilidades terapéuticas que se pensó fue la de la amputación de su miembro inferior
derecho.
6.- si el paciente padeció “ostopenia por reposo”. Concepto de dicha patología, causas y
consecuencias.
7.- los tratamientos kinesiológicos y de rehabilitación que le fueron practicados al actor cuál fue
su propósito, forma de realización indicando el dolor que provocan.
8- si el dolor que en forma permanente y generalizada sufría el actor era inherente a la
condición en que se encontraba, la medicación analgésica que requirió, las drogas utilizadas y
el tiempo durante el cual le fueron suministradas. Riesgos a los que eso lo expuso.
9- Por qué motivos el drenaje y limpieza de la rodilla derecha se realizaba sin anestesia. Si
dicho procedimiento es cruento y en cuántas ocasiones se le practicó al actor (H:C: Hosp.NN)
10- si la antibióticoterapia era necesaria dado el estado del actor, el riesgo al que lo sometieron
los tratamientos antibióticos que le fueron suministrados. Asimismo explique si se trata de
antibióticos corrientes o si son de uso muy especializado. Razones de su aplicación a este
caso. Formas de aplicación que requieren, procedimientos relacionados ( vía central ).
Toxicidad.
11- las secuelas que la fractura expuesta del antebrazo derecho. Trastornos neurológicos
periféricos que provocó y déficit que ocasionó sobre el uso de la mano derecha. Indique si el
paciente es diestro. Indique si se trata de una secuela definitiva o si es mejorable mediante
tratamientos, de ser así indique cuál y estime su costo.
12- Describa la situación actual de los miembros inferiores, las secuelas que padece, los
tratamientos que actualmente hace o requerirá en el futuro. Indique la movilidad de las
articulaciones, especialmente de las rodillas. Indique si la movilización provoca dolor. Indique si
permite la bidepestación y la deambulación y bajo qué condiciones.
13- qué son las ortesis, las razones de su uso y trastornos que ello provoca.
14- Indique si la falta de flexión de ambas rodillas impedirá la conducción de automóviles, aun
de los que estén adaptados a minusválidos. Indique la forma en que el paciente deberá ser
trasladado en vehículos en adelante. Estime costos de este tipo de traslado a sus tareas
cotidianas.
15- Indique si a consecuencia de las fracturas le ha quedado además una disminución de la
estatura y/o diferencia en el largo de sus piernas.
16- Indique si a consecuencia de las fracturas y la falta de flexión en ambas rodillas el actor
podrá practicar su actividad sexual en la llamada “posición del misionero”.
17.- indique si los movimientos del coito provocarán dolor en el actor.
18- Indique si existen operaciones que se pudieran realizar en el futuro para mejorar la
movilidad y estabilidad de los miembros inferiores y en caso de no poder aplicarse en este
paciente explique las razones.
19- Si atento al tiempo de internación del paciente, incluyendo estancia en UTI, a la
inmunodepresión por transfusiones múltiples y a los riesgos de haber adquirido infecciones
intrahospitalarias, el actor tuvo o podría tener infección ósea por gérmenes multiresistentes.
20.- si puede asegurarse categóricamente que el actor no tenga una infección latente.
21.- Si la probable existencia de una infección ósea latente condiciona la posibilidad de efectuar
un reemplazo de rodilla.
22.-Indique las modificaciones en la arquitectura hogareña que requerirán esta forma de
desplazamiento, especialmente en el área de baño y cocina, incluyendo las modificaciones o
cambios en el mobiliario.
23.- Indique si el actor podrá continuar practicando las actividades recreativas y de descanso
que le eran habituales.
24.- Todo otro dato de interés para la litis
Para que el perito estudie detalladamente la demanda y las historias clínicas del actor de los …
realice un examen pericial del actor y determine:
1.- En qué consiste un procedimiento con anestesia general.
2.- Que tipo de drogas se utilizan durante los procedimientos anestésicos generales y que
efectos provocan en el paciente. Como podría denominarse a esas drogas en lenguaje común.
3.- Explique de qué se trata la intubación traqueal, en cuántas ocasiones le fue realizada al
paciente y cuáles son las potenciales complicaciones y riesgos de esta práctica.
4.-Indique la cantidad de anestesias generales que recibió este paciente y los riesgos
asociados a las anestesias múltiples.
5.- si luego de finalizado el efecto anestésico el paciente presentaba dolor y si ello era
inherente a su estado.
6.- Explique la medicación analgésica que recibió durante todo su tratamiento, las drogas
utilizadas y el tiempo durante el cual le fueron suministradas. Riesgos a los que eso lo expuso y
si entre los mismos se encuentra el peligro de adicción a los opiáceos o drogas similares.
7.- si considera correcto estimar que el día …. , al ingresar el actor al quirófano con un shock
hipovolómico era un paciente riesgo anestésico grado 5 / 5 de acuerdo a la escala de ASA.
Explique el significado y posibles consecuencias.
8.- si es cierto que presentaba un antecedente de hipertensión arterial
9.- si es cierto que ingresó a Uti con hipotermia de 32° Explique el significado.y consecuencias.
10.- si los exámenes de laboratorio de fs.8 revelan una anemia muy severa por hemodilución
con acidosis metabólica e hipoxemia
11.- a la luz de los volúmenes de reposición de líquidos que figuran en el parte anestésico de fs
48 de la H.C. de la Dra. … evalúe la magnitud de la perdida de sangre sufrida desde el
momento del accidente hasta la intervención del 27 de mayo de 1999.
12.- si en el imaginario común la gente siente un gran miedo por las anestesias generales.
13.- Todo otro dato de interés para la litis
14.- Efectúe una evaluación médico legal de los daños de todo tipo sufridos por el
paciente.
23.- Explique las complicaciones de infecciones que ha padecido y los tratamientos que
requirió. Estime la cantidad de inyecciones que le han sido aplicadas.
24.- Explique lo que es un síndrome febril prolongado y si el paciente lo tuvo. En su caso cuál
fue la causa.
25.- Explique de qué se trata la colocación de vía venosa central y en cuántas ocasiones le fue
realizada al paciente y cuáles son las potenciales complicaciones y riesgos de esta práctica.
26.- Explique de qué se trata la intubación traqueal y en cuántas ocasiones le fue realizada al
paciente y cuáles son las potenciales complicaciones y riesgos de esta práctica.
27.- Explique cómo se realizan las punciones para toma de gases en sangre y en cuántas
oportunidades le fueron realizadas.
28.- Explique en que consiste la profilaxis de trombosis venosa profunda con heparina
subcutánea y cuántas inyecciones le fueron practicadas por ese motivo
29.- Explique qué es un seudoaneurisma arterial y en cuántas ocasiones tuvo sangrado a
causa de los mismos. Indique si estos sangrados fueron intensos y si pusieron en peligro la
vida del paciente fs 19 HC del ..
30.- Explique en qué consiste el tratamiento de embolización que requirió
31.- Explique la medicación analgésica que requirió, las drogas utilizadas y el tiempo durante el
cual le fueron suministradas. Riesgos a los que eso lo expuso y si entre los mismos se
encuentra el peligro de adicción a los opiáceos o drogas similares.
32.- Explique el riesgo al que lo sometieron los tratamientos antibióticos que le fueron
suministrados. Asimismo explique si se trata de antibióticos corrientes o si son de uso muy
especializado. Razones de su aplicación a este caso. Formas de aplicación que requieren,
procedimientos relacionados ( vía central ). Toxicidad.
33.- Explique si es correcto afirmar que el cuadro intestinal que padeció fue a causa del
tratamiento antibiótico y era una de las complicaciones posibles e inevitables del mismo.
34 .- si teniendo en cuenta la inmunodepresión por transfusiones múltiples los riesgos de
adquirir infecciones intrahospitalarias por gérmenes multiresistentes eran posibles y probables
en el paciente. Si tales riesgos se incrementan durante las internaciones en UTI.
35.- Si el paciente sufrió un ACCIDENTE TRANSFUSIONAL en la última de las transfusiones
que le hicieron en el Hospital … a raíz de la cual se produjo una “reacción apirógena” que le
provocó intensísimos dolores y sensación de pérdida del control de sí mismo.
36 ) Teniendo en cuenta que el paciente es médico, especialista además en anestesiología, y
considerando que atravesó toda la etapa prequirúrgica en pleno estado de conciencia, con
cabal conocimiento de las lesiones que había padecido, explique el perito si el paciente tenía
pleno conocimiento de su situación y de los riesgos que corría y por ello ha debido sentir
miedo, si es posible asegurar que ese miedo fue intenso, con características de terror y cuáles
son las consecuencias de haberlo padecido.
36.- determine a cuántas cirugías fue sometido el paciente.
37.-Todo otro dato de interés para la litis
38.- Efectúe una evaluación médico legal de los daños de todo tipo sufridos por el paciente.
Todos ellos se expedirán sobre los puntos de pericia propuestos y para
el caso de que no existiera ningún registrado en las mismas me reservo el derecho de
proponer un perito en la materia de reconocida solvencia en su especialidad”
TERCERO - CITACION.
TERCERO - CITACION.
TERCERO - CITACION.
TERCERO - CITACION.
TERCERO - CITACION.
TERCERO - CITACION.
V.4.- ALLANAMIENTO.
El allanamiento es un acto jurídico privado y unilateral que implica el
reconocimiento de los derechos del demandante y la renuncia a ejercer cualquier
oposición al mismo.
ALLANAMIENTO - CARACTERES.
ALLANAMIENTO - CARACTERES.
ALLANAMIENTO - ADMISIBILIDAD.
ALLANAMIENTO - ADMISIBILIDAD.
ALLANAMIENTO - CONCEPTO.
ALLANAMIENTO - CONCEPTO.
ALLANAMIENTO - CONCEPTO.
ALLANAMIENTO - COSTAS.
ALLANAMIENTO - COSTAS.
ALLANAMIENTO - COSTAS.
“El mero allanamiento no constituye motivo para exonerar de las costas
a quien se ha allanado, desde que en definitiva al someterse a la pretensión de la
contraria viene a revestir la condición de vencido (art.68, C.P.C.). (CC0201 LP, B
67582 RSI-308B-89 I 20-6-89 Orlandi, Nahuel c/ Fleicher, Gregorio s/ Ejecución
hipotecaria, JUBA B250245)
ALLANAMIENTO - COSTAS.
ALLANAMIENTO - COSTAS.
ALLANAMIENTO - EFECTOS.
ALLANAMIENTO - EFECTOS.