ABOGADOS

HURTADO Y ASOCIADOS
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6647887. Email. yendishm@hotmail.com

SEÑORES JUECES
ADMINISTRATIVOS DEL (REPARTO).
E. S. D.

MARÍA JULIA HURTADO MONTAÑEZ, mayor, portador de la cédula de

ciudadanía No.1.065.264.176 expedida en Barrancas (La Guajira), abogada de
profesión con T.P. Nos. 690.003 del CSJ, con domicilio en la dirección que
aparece en el membrete, actuando en calidad de apoderado judicial, mediante
poder adjunto, de la señora ATENAIS BASTIDAS JIMINEZ, persona
mayor, identificado con la cédula de ciudadanía número 7.928.020 expedida
en San Juan del Cesar (Guajira), en calidad de compañera permanente del
fallecido LUIS GUILLERMO QUINTERO PEINADO (docente) y actuando
en representación de su hija CARLA ESTER QUINTERO BASTIDAS,
menor de edad, residenciada en el municipio del paso (cesar), llego a Usted,
con la finalidad de presentar demanda de ACCION DE NULIDAD Y
RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO DE CARÁCTER LABORAL,
consagrado en el artículo 138 del Nuevo Código Contencioso Administrativo,
contra el FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL
MAGISTERIO, representado legalmente por el doctor MANUEL ANTONIO
AZUERO ANGULO, o quien haga sus veces al momento de la notificación,
persona mayor, para que mediante sentencia se declare la nulidad del acto
administrativo de fecha Diciembre 29 del 2015, – resolución 2831/05
donde dan respuesta a petición con radicado No. 016959 de fecha 26 de
diciembre de 2015, acto promovido por el FONDO NACIONAL DE
PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO, y notificado
personalmente el día 29 del mes de diciembre del año 2015, donde se niega el
reconocimiento y pago de la Pensión de sobreviviente en forma vitalicia, a la
que mi poderdante tiene derecho en razón al artículo 46 de la ley 100 de 1993,
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con sus respectivos intereses moratorios, porque se trata de una remuneración
periódica a mi poderdante, y en su defecto se restablezca el derecho conforme
a la ley para estos casos.

La presente demanda tiene un carácter laboral donde se desprende una

obligación de reconocer y pagar por parte del FONDO NACIONAL DE
PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO, en razón a la solicitud
presentada por mi mandante el día 27 de mayo de 2.015, estando en todo su
derecho y oportunidad legal para hacerlo, por ser este un derecho
imprescriptible teniendo en cuenta que se trata de una prestación de trato
sucesivo, es decir periódica.

LAS PARTES.
Demandante: La presente demanda la promuevo en nombre y representación
de mi poderdante la señora ATENAIS BASTIDAS JIMENEZ, mayor de edad
y con domicilio en el municipio del paso (cesar).-

Demandados: FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL

MAGISTERIO, representada legalmente por el señor gobernador MANUEL
ANTONIO AZUERO ANGULO, o quien haga sus veces al momento de la
notificación.

EL Ministerio Público. En cumplimiento de lo ordenado en el artículo 199

del Nuevo Código Contencioso Administrativo, se solicita notificar todas las
providencias al Procurador Judicial ante los señores jueces Administrativos
del Circuito de ().
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PETICIONES.
1º.- Mediante sentencia se declare la nulidad del acto administrativo de fecha
diciembre 29 del 2.015– resolución 2831/05 donde dan respuesta a petición
con radicado No. 016959 de fecha 26 de diciembre de 2015, acto promovido
por LA GOBERNACION DEL CESAR y notificado personalmente el día 29
del mes de diciembre del año 2.015, donde niega el reconocimiento y pago de
Pensión de sobreviviente en forma vitalicia con sus respetivos intereses
moratorios, por tratarse de una remuneración periódica a mi poderdante, y en
su defecto se restablezca el derecho conforme a la ley para estos casos.

2º.- Que por sentencia se ordene el reconocimiento de la mencionada pensión,

junto con los respectivos intereses moratorios, ya que se trata de una
remuneración de trato sucesivo, es decir, periódica, por parte del fondo
nacional de prestaciones sociales del magisterio, teniendo en cuenta los
requisitos establecidos en el artículo 46 de la ley 100 de 1993.

3º.- Que como restablecimiento del derecho por sentencia se ordene el pago de
la devaluación sufrida en el peso colombiano, intereses, e indemnización,
desde el momento en que se debió reconocer y cancelar la Pensión de
sobreviviente en forma vitalicia hasta el momento en que se dicte la respectiva
sentencia.

4º.- Que se admitan como elementos probatorios los documentos anexos que
se acompañan y las que por petición nuestra se han de llegar al expediente.

5º.- Que se ordene el cumplimiento de la sentencia en los términos y en las

formas previstas en los artículos 192 y 193 del Nuevo Código Contencioso
Administrativo.

HECHOS.
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1º.- Mi mandante ATENAIS BASTIDAS JIMENEZ convivio en calidad de
compañera permanente de forma continua e initerrumpida del señor LUIS
GUILLERMO QUINTERO PEINADO desde el 15 de mayo de 1997 hasta el
día de su fallecimiento.

2°.- Quien dependía económicamente del causante.

3º.- Que el señor LUIS GUILLERMO PEINADO presto su servicios en
calidad de empleado público, al Departamento del cesar, en calidad de docente
en el municipio del paso, durante el lapso comprendido entre el 27 de
noviembre de 1997 por medio del nombramiento mediante el decreto 149 del
26 de noviembre de 1997 de la alcaldía del municipio del Paso-Cesar.

4º.- Mediante la unión marital de hecho procrearon a la menor CARLA

ESTER QUINTERO BASTIDAS.

5º.- Que mi poderdante presento solicitud ante la Gobernación del Cesar el día
26 de diciembre del 2015, radicada bajo el No. 016959 por lo que dan
respuesta a dicha petición el día 29 de diciembre del 2.015, acto promovido
por la Gobernación del Cesar, y notificado personalmente el día 5 del mes de
enero del año 2.016.

5°.-) A mi poderdante se le encuentra negando el derecho que evidentemente

tiene derecho por cumplir con los requisitos que la ley exige, por ello estando
en la oportunidad legal y reglamentaria, acude a la jurisdicción contenciosa
administrativa por tener este la potestad de resolver la controversia en cuestión
y el reconocer la pensión de sobreviviente en forma vitalicia a la señora
ATENAIS BASTIDAS JIMENEZ.

OPORTUNIDAD.
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Se trata de un derecho laboral, de trato sucesivo, El acto administrativo
acusado tiene fecha del 29 de DICIEMBRE del año 2.015, me notificaron el
día 5 de enero del año 2.016, es decir que los cuatro (4) meses para su
caducidad vencen el 5 del mes de abril del año 2.016, luego estamos en
término legal para incoar la presente ACCION DE NULIDAD Y
RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO DE CARÁCTER LABORAL.

SOLICITUD ESPECIAL.
El artículo 164 del Nuevo Código Contencioso administrativo, advierte que la
demanda debe ser acompañada del acto acusado en copia o debidamente
autenticada por el funcionario que la provoco, para el presente caso, y en el
evento que en esta demanda sea aportada copia informal del acto, y de no ser
procedente la autenticación, por la oficina correspondiente, solicito al señor
juez, que antes de admitir la demanda, se solicite a la gobernación del cesar,
copia autentica del acto administrativo acusado, con la constancia de su debida
publicación, notificación y ejecutoria.

CUANTIA Y COMPETENCIA.
En atención al artículo 155 del Nuevo Código Contencioso Administrativo, en
concordancia con el artículo 20 del Código de Procedimiento Civil, se enseña
que hay que realizar en forma razonada las sumas que se adeudan de esta
forma, manifestamos a Ud., que la cuantía es la resultante de sumar el valor de
la mesada pensional a que tiene derecho mi mandante, suma en su totalidad la
suma de $48.227.808.oo, correspondiente a los últimos tres años.

Resulta usted competente señor Juez, en razón del factor cuantía debido a la
individualidad de la pretensión del demandante, pero en caso de efectuarse
una revisión minuciosa por parte de su despacho, y que esta arroje una suma
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menor o mayor al límite de su competencia, le solicito darle aplicabilidad al
artículo 168 del Nuevo Código Contencioso Administrativo que nos enseña
que, en caso de falta de jurisdicción o de competencia sea remitida al Juez
competente.

En este orden de ideas la competencia para conocer y decidir este asunto la

tienen los señores jueces Administrativos del Circuito de Cartagena (Bolívar).

ANEXOS.
Poder para actuar.
Copia de la demanda para los traslados, Ministerio Publico y el archivo.
Certificado o Resolución de Carrera administrativa.
Certificado de antecedentes disciplinario.
Un CD.-

PRUEBAS.
Se aportan los siguientes documentos, como medios de probanza, así:
1º.- Fotocopia de escritos de solicitud ante la Administradora Colombiana de
Pensiones.
2º.- Fotocopia del acto acusado de fecha diciembre 29 de 2.015.
3º.-. Poder con la debida nota de presentación personal
4º.- copia del historial administrativo de aportes
5º.- copia de los factores salariales

A) Oficios.
Oficiar a la Secretaría del fondo nacional de prestaciones sociales del
magisterio para que remita a este proceso:
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1º.- Copia del acto administrativo mediante el cual la Gobernación del Cesar
negó el reconocimiento de pensión de sobreviviente en forma vitalicia a mi
mandante.

2º.- Hoja de vida y antecedentes administrativos de mi poderdante:

Oficiar a la Administradora Colombiana de Pensiones,

para que remita copia de los historial de cotizaciones realizadas ha dicha
entidad.

Oficiar a la Oficina de Nómina de la Alcaldía del Municipio del paso (Cesar)

para que remita los salarios devengado por el señor LUIS GUILLERMO
QUINTERO PEINADO durante los últimos años anteriores, fecha de su
última vinculación.

NORMAS VIOLADAS Y CONCEPTO DE LA VIOLACION.

En razón al acto administrativo emitido por la Administradora Colombiana de
Pensiones (Colpensiones), se transgredieron las siguientes normas.

Inciso 2 Artículo 2 Constitución Política Nacional. “…. Las autoridades están

instituidas para proteger a todas las personas residentes en Colombia, en su
vida, honra, bienes, creencias, y demás derechos y libertades y para asegurar
el cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los particulares…”
Queremos advertir que es obligación de las autoridades Colombianas, en este
caso representadas por la Administración Departamental, el de proteger a
todos los habitantes residentes dentro de su jurisdicción.
La protección debe ser integral. Esto es, en la medida en que el Estado brinde
los elementos mínimos necesarios a cada una de las personas, estas podrán
vivir en armonía y en forma digna dentro de la sociedad.
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En el caso que nos ocupa, mi mandante ha sido desprotegido por Autoridades

colombianas incumpliendo de esta forma los deberes del estado para con los
particulares al negarle a mi mandante un derecho que adquirió al momento de
reunir todos los requisitos exigidos por las normas correspondientes al derecho
de la Pensión de Vejez, hoy son desconocidos por el departamento sin un
fundamento legal.

Señala la Administradora Colombiana de Pensiones que por no tener mi

mandante la edad y las semanas cotizadas que exige el articulo 33 de la ley del
año 1993, no tiene el derecho al reconocimiento de la pensión de vejez,
olvidándose s esta manera lo que a continuación pongo a su conocimiento.

DEL RÉGIMEN DE TRANSICIÓN.

Es preciso determinar la operancia del régimen de transición a la entrada de

vigencia de la ley 100 de 1993, antes de que entrara a la vida jurídica. Se tiene
inicialmente como referencia el artículo 48 constitucional el cual se refiere a la
seguridad social como un "derecho irrenunciable" que se reconoce a todos los
habitantes, y como un "servicio público de carácter obligatorio que se prestará
bajo la dirección, coordinación y control del Estado, en sujeción a los
principios de eficiencia, universalidad y solidaridad, en los términos que
establezca, a su vez la ley 33 de 1985 es un gran referente pensional para
quienes antes de la entrada en vigencia de la ley 100 de 1993 contaran con una
edad de cuarenta (40) años tal como quedó plasmado en la misma ley 100 al
establecer un régimen de transición, el cual predica en su artículo 36 cuarto
párrafo así,
“Lo dispuesto en el presente artículo para las personas que al momento de
entrar en vigencia el régimen tengan treinta y cinco (35) o más años de edad si
son mujeres o cuarenta (40) o más años de edad si son hombres, no será
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aplicable cuando estas personas voluntariamente se acojan al régimen de
ahorro individual con solidaridad, caso en el cual se sujetarán a todas las
condiciones previstas para dicho régimen”1

La ley 100 del 1993 en el artículo 11 reconoció expresamente los derechos

adquiridos en la fecha de su entrada en vigencia, y en el artículo 36 estableció
un régimen de transición para que quienes, por razón de la edad o del tiempo
trabajado, pudieran encontrarse próximos a adquirir el derecho pensional,
continuaran sujetos al régimen que para entonces gobernara su expectativa, en
cuanto a la edad, al tiempo de servicios o número de semanas cotizadas, y al
monto de la pensión, pues dice textualmente el inciso segundo del artículo 36
en cita:

"La edad para acceder a la pensión de vejez, el tiempo de servicio o el número

de semanas cotizadas, y el monto de la pensión de vejez de las personas que al
momento de entrar en vigencia el Sistema tengan treinta y cinco (35) o más
años de edad si son mujeres o cuarenta (40) o más años de edad si son
hombres, o quince (15) o más años de servicios cotizados, será la establecida
en el régimen anterior al cual se encuentren afiliados. Las demás condiciones y
requisitos aplicables a estas personan para acceder a la pensión de vejez, se
regirán por las disposiciones contenidas en la presente ley."2

Hallamos entonces que para el legislador era importante los derechos

pensionales de las personas adquiridos antes de la entrada en vigencia de la
muy mencionada ley 100, que en su mismos lineamientos este buscó la
protección de los mismos amparándolos en un régimen transicional para que
estos no se vieran afectados por la nueva Normativa acerca del tema,
amparándolo en tiempo, edad modo de su adquisición y garantizándoles a los
receptores de la norma su derecho pensional iniciado y/o adquirido antes del
nuevo régimen pensional.
1
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley_0100_1993.html artículo 36, cuarto párrafo de la
ley 100 de 1993
2
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley_0100_1993.html 2do párrafo del articulo 36 de la
ley 100 de 1993
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La pensión de jubilación se enmarca dentro del derecho a la seguridad social y

tiene como finalidad primordial, la de satisfacer la necesidad de subsistencia
económica para la persona que como consecuencia de su edad o de la vida
laboral a la que se sometió en su juventud, pueda obtener de una pensión y por
consiguiente el derecho a su reconocimiento.

La Constitución Política en su artículo 48 instituyó la seguridad social como

un “servicio público de carácter obligatorio que se prestará bajo la dirección,
coordinación y control del Estado”, asimismo dispuso que se trata de un
derecho irrenunciable.

En virtud de lo dispuesto por esta norma constitucional, el Legislador expidió

la Ley 100 de 1993 por medio de la cual se creó el Sistema de Seguridad
Social Integral, cuya finalidad según su artículo primero es la de “garantizar
los derechos irrenunciables de la persona y la comunidad para obtener la
calidad de vida acorde con la dignidad humana, mediante la protección de las
contingencias que la afecten”. De conformidad con el artículo 8 de la Ley 100
de 1993, el Sistema de Seguridad Social Integral - SSSI está conformado por
los regímenes generales de pensiones, salud, riesgos profesionales y los
servicios sociales complementarios.

El sistema general de pensiones tiene como objeto cubrir los riesgos o

contingencias de la población, que surjan con ocasión de la vejez, invalidez y
la muerte. Este cubrimiento se obtiene a través del reconocimiento de las
pensiones y prestaciones establecidas por la Ley. Este sistema de pensiones
está conformado por dos regímenes que coexisten pero son excluyentes: el de
prima media con prestación definida y el de ahorro individual con solidaridad.
En ambos se reconocen las siguientes pensiones: vejez, invalidez y
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sobrevivientes, cada una atendiendo a las especiales características de cada
régimen.

En este sentido la misma norma trae consigo el Régimen de Transición en el

que establece los casos en los cuales a ese servidor se le debe aplicar lo
establecido en esta norma o si por el contrario se le debe establecer la
normatividad anterior a esta, es decir la ley 33 del año 1985 en la cual se
dictaron algunas medidas en relación con las Cajas de Previsión y con las
prestaciones sociales para el Sector Público y predica en su Artículo Primero:

“El empleado oficial que sirva o haya servido veinte (20) años continuos o
discontinuos y llegue a la edad de cincuenta y cinco (55) tendrá derecho a que
por la respectiva Caja de Previsión se le pague una pensión mensual vitalicia
de jubilación equivalente al setenta y cinco por ciento (75%) del salario
promedio que sirvió de base para los aportes durante el último año de servicio.
Ver Artículo 45 Decreto Nacional 1045 de 1978

No quedan sujetos a esta regla general los empleados oficiales que trabajan en
actividades que por su naturaleza justifiquen la excepción que la Ley haya
determinado expresamente, ni aquellos que por ley disfruten de un régimen
especial de pensiones.

En todo caso, a partir de la fecha de vigencia de esta Ley, ningún empleado

oficial, podrá ser obligado, sin su consentimiento expreso y escrito, a jubilarse
antes de la edad de sesenta años (60), salvo las excepciones que, por vía
general, establezca el Gobierno. Modifica el Artículo 25 Decreto Nacional
2400 de 1968 Decreto Nacional 1950 de 1973 Artículo 86 Decreto Nacional
1848 de 1969

Parágrafo 1º. Para calcular el tiempo de servicio que da derecho a la pensión de

jubilación o vejez, solo se computarán como jornadas completas de trabajo las
de cuatro (4) o más horas diarias. Si las horas de trabajo señaladas para el
respectivo empleo o tarea no llegan a ese límite, el cómputo se hará sumando
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las horas de trabajo real y dividiéndolas por cuatro (4); el resultado que así se
obtenga se tomará como el de días laborados y se adicionará con los de
descanso remunerado y de vacaciones, conforme a la ley.

Parágrafo 2º. Para los empleados oficiales que a la fecha de la presente Ley
hayan cumplido quince (15) años contínuos o discontínuos de servicio,
continuarán aplicándose las disposiciones sobre edad de jubilación que regían
con anterioridad a la presente Ley.

Quienes con veinte (20) años de labor continua o discontinua como empleados
oficiales, actualmente se hallen retirados del servicio, tendrán derecho cuando
cumplan los cincuenta (50) años de edad, si son mujeres, o cincuenta y cinco
(55), si son varones, a una pensión de jubilación que se reconocerá y pagará de
acuerdo con las disposiciones que regían en el momento de su retiro. Ver
Artículo7 y s.s Ley 71 de 1988

Parágrafo 3º. En todo caso, los empleados oficiales que a la vigencia de esta
Ley, hayan cumplido los requisitos para obtener pensión de jubilación, se
continuarán rigiendo por las normas anteriores a esta Ley.”3 Subrayado nuestro

En suma la ley 33 del año 1985 ingresó a la vida jurídica para regular en
principio las prestaciones sociales para el sector público que es el caso que nos
atañe pues encontramos que el señor Andrés Evelino Rondón Pinedo aquí
demandante era un empleado público por lo que requería de la aplicación de la
ley en mención, esto es que cumpliera con los requisitos que este exige, como
lo son 20 años de servicios continuos o discontinuos y 55 años de edad, dicha
edad cumplida en el año 2003 y los 20 años de servicios establecidos por la
ley fueron cumplidos en el año 2001, sin embargo mi mandante por
desconocimiento de la norma contino prestando servicio y realizando los
aportes a su pensión hasta el año 2008, tal como consta en los certificados de
aportes suministrados por la parte demandada.

3
Articulo1ero de la ley 33 de 1985
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Es claro entonces para su señoría que mi mandante al momento presentar la

solicitud ante la administración publica, ya había cumplido con los requisitos
para obtener dicha prestación, por ser beneficiario del régimen de transición,
derecho que debió ser otorgado aun sin reclamarlo por parte de mi poderdante,
mostrando de esta manera la negligencia administrativa por parte del ente
acusado, negligencia que debe ser condenado en este litigio, y en virtud a ello
restablecerle el derecho a mi mandante del reconocimiento de su prestación
económica, con el debido pago de intereses moratorios e indexación.

Así lo ha expresado el H Consejo de Estado respecto a la pensión de

jubilación e identificación de la aplicación de la norma que debe aplicarse en
el caso que nos ocupa, el Honorable Consejo de Estado ha manifestado lo
siguiente:
“La señora Guerrero de Montenegro, en virtud del Decreto 691 de 1994,
fue incorporada al Sistema General de Pensiones. A la fecha de entrada en
vigencia del sistema35, la demandante contaba con más de 45 años de edad
y le faltaban más de 10 años para adquirir el derecho a la pensión de
jubilación.
107. Es indiscutible que la señora Gladis del Carmen Guerrero de
Montenegro es beneficiaria del régimen de transición previsto en el artículo
36 de la Ley 100 de 1993, lo que significa que para el reconocimiento de su
pensión, se aplican las reglas previstas en la Ley 33 de 1985, en cuanto a:
 La edad para consolidar el derecho: 55 años
 El tiempo de servicios o el número de semanas cotizadas: 20
años
 El monto: 75%”4
4
http://www.consejodeestado.gov.co/wp-content/uploads/2018/09/Transicion.pdf CONSEJO DE ESTADO
SALA PLENA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO CONSEJERO PONENTE: CÉSAR
PALOMINO CORTÉS Bogotá D.C., agosto veintiocho (28) de dos mil dieciocho (2018) Expediente: 52001-
23-33-000-2012-00143-01 Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Demandante: Gladis del
Carmen Guerrero de Montenegro Demandado: Caja Nacional de Previsión Social E.I.C.E. En Liquidación1
Asunto: Sentencia de unificación de jurisprudencia. Criterio de interpretación sobre el artículo 36 de la Ley
100 de 1993.
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Lo manifestado por H. Consejo de Estado reafirma una vez el sentido que ha

tenido la presente demanda alrededor de su análisis tanto normativo como
jurisprudencial, y de esta manera en primera medida establecemos que la
normatividad aplicable para el caso que nos ocupa es la Mencionada Ley 33
del año 1985, por ser el actor beneficiario del régimen de transición y con el
portador de la norma mas beneficiosa

NOTIFICACION
Se reciben notificaciones así:

El demandante: ANDRES AVELINO RONDON PINEDO, en Riohacha La

Guajira Calle 15 No 30-95, Tel. 6890284. Email, andresarp@hotmail.com.

Los demandados: Administradora Colombiana de Pensiones

COLPENSIONES, ubicada en la Carretera Calle 1era No 3-67, Tel.- (57) –
(5)-6517444. Correo Electrónico: Contáctenos@colpensiones.gov.co.-
Dirección Conocida.

El Ministerio Público: en el Edifico Caja Agraria, Centro, Avenida Venezuela,

Calle 1era No. 8-20 Piso 2. Tel. 6600113-6640312. Email.
procesosjuidiciales@procuraduria.gov.co.- de esta ciudad.

El apoderado del demandante: Las recibo en la Calle 3 No. 13-51

Urbanización Bonanza Riohacha (La Guajira). Tel. 3815634 Cel. 310-
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Atentamente.

YENDI STEFANI HURTADO OSPINO

CC. 9.264.176 de Riohacha (Guajira)
T.P. Nos. 690.003 del CSJ