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187-16 - Estudio Rossello-Aplic - Penalidad X Mora
187-16 - Estudio Rossello-Aplic - Penalidad X Mora
Opinión
T.D.: 9460317
OPINIÓN Nº 187-2016/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido
y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 y la Tercera Disposición Complementaria
Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 350-2015-EF.
2. CONSULTAS Y ANÁLISIS
1
Normas vigentes hasta el 8 de enero de 2016.
2
2.1.2 Dicho lo anterior, debe indicarse que el segundo párrafo del artículo 165 del
anterior Reglamento establecía la fórmula2 que debía utilizarse para calcular el
importe de la penalidad diaria a ser aplicada al contratista, la cual consideraba
como elementos del cálculo al monto y al plazo de la prestación cuya ejecución
había sufrido el atraso.
2
“En todos los casos, la penalidad se aplicará automáticamente y se calculará de acuerdo con la
siguiente fórmula:
2.2.1 Tal como se indicó en los antecedentes de la presente opinión, las consultas
que absuelve el OSCE son aquellas consultas genéricas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado; en esa medida, en vía de
consulta, este Organismo Supervisor no puede establecer si determinadas
prestaciones pueden considerarse como prestaciones parciales, pues ello
excede la habilitación establecida en el literal o) del artículo 52 de la Ley.
5
MESSINEO, Francesco. Doctrina General del Contrato, Buenos Aires: Ediciones Jurídicas Europa-
América, 1952, pág. 429-430.
6
Ídem, pág. 431.
7
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El Contrato en general, Tomo I, Lima: Palestra Editores
S.R.L., segunda edición, 2003, pág. 184.
4
temporis una de la otra- durante la vigencia del contrato, por tener las partes
interés de satisfacer una necesidad que presenta el carácter de periódica.
(…)”.
2.2.3 Por su parte, debe indicarse que según De la Puente y Lavalle8, las
“prestaciones parciales” están referidas a las diversas prestaciones que los
contratistas deberán realizar de forma continuada en el tiempo durante el
trámite de un contrato de ejecución periódica, precisando que en este tipo de
contratos el contratista deberá efectuar las mismas prestaciones repetidamente
en el tiempo, mientras la obligación se encuentre vigente.
8
Ídem, pág. 184.
9
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 142 del anterior Reglamento.
5
2.3.1 Tal como se indicó al absolver la consulta 2.1, a efectos de aplicar la fórmula
contemplada en el segundo párrafo del artículo 165 del anterior Reglamento,
la Entidad debía emplear tanto el “monto” como el “plazo” del contrato, del
ítem o de la prestación parcial (cuando se tratara de obligaciones de ejecución
periódica), según fuera el caso de la prestación afectada con el retraso.
3. CONCLUSIONES